FACULTAD DE CIENCIAS EMPRESARIALES - UCV ESCUELA DE CONTABILIDAD Legislacin Empresarial

LOS CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL

Csar Carranza lvarez

1. EL PUNTO DE PARTIDA
Segn Fueyo Laneri, la dcada del 50, finalizada la Segunda Guerra Mundial, marca el inicio de una nueva etapa en el mbito contractual. Hasta entonces, la Sociedad Annima se haba revelado como un mecanismo autosuficiente para cubrir las reas ms importantes del comercio y la industria del siglo XIX y primeas dcadas del XX.
Finalizado el conflicto mundial, la complejidad de ciertos negocios; la naciente actividad transnacional de las empresas, cuya frecuencia aumentaba vertiginosamente; la utilizacin de sofisticadas tecnologas; y las inversiones de dimensiones hasta entonces desconocidas revelaron las limitaciones de la S.A. y la necesidad de acudir a la agrupacin de empresas para el desarrollo de determinados negocios.

Consecuencia de lo anterior: surgimiento de los llamados Contratos de Colaboracin Empresarial.

2. RASGOS DE SU PERFIL JURDICO

Consecucin de un fin comn.

Mantenimiento de la autonoma jurdica de las partes contratantes.
Relacin legal contractual. Su carcter patrimonial vienen dado por la ndole comercial de la actividad que une a las partes.

3. NOCIONES

En el ao de 1999 se public en Anteproyecto de Ley Marco del Empresariado, que si bien no lleg a aprobarse, introdujo la modalidad de los Contratos de Colaboracin Empresarial.

Dijo de ellos, que eran un instrumento jurdico de cooperacin en los que las partes intervinientes asumen ciertas obligaciones; definindolos como aquel que crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios determinados, en inters comn de los intervinientes. Su plazo puede ser determinado o indeterminado, no generan una persona jurdica independiente y no estn sujetos al Registro, pudiendo las partes determinar libremente el contenido del contrato.

4. REGULACIN DE ESTOS CONTRATOS

(GENERALMENTE ATPICOS)

Normas imperativas (incluyen el estndar de moral y buena fe)

Incluso aplican las normas sobre contratos masivos.

Por la autonoma de la voluntad de las partes.

Por las normas generales en materia de contratos; de acuerdo a la finalidad perseguida.

5. FINALIDAD DE LA COLABORACIN EMPRESARIAL

[a]

Reducir costos de produccin por medio de una escala operativa mayor. Eliminacin de competencia.

[b] [c]

Expansin en el mercado o estabilizacin del negocio mediante el agregado de nuevos productos o lneas. Mayor probabilidad de acceso a crditos.

Posibilidad del crecimiento de la empresa y de sus directivos. Posibilidad para desarrollar proyectos o planes concretos de produccin y comercializacin, nacional o internacional.

[d]

Aprovechamiento racional de adelantos tecnolgicos. Beneficios en cuanto a la investigacin conjunta.

[e]

Reduccin en los gastos de comercializacin. Propicia la elevacin del nivel de vida y preparacin tcnica de los trabajadores.

[f]

Se trata de una conjuncin de esfuerzos y aportes conducentes a la obtencin de un objetivo satisfactorio para las partes intervinientes; beneficios que no solo redundan en quienes celebran el contrato, sino en el pas receptor de la operacin y los trabajadores mismos.

6. LAS CUESTIONES QUE CONVOCA LA COLABORACIN EMPRESARIAL.

Relacin empresa consumidor.Segn Mosset Iturraspe, el estudio de los Contratos de Colaboracin Empresarial debe arrojar luz no solo sobre los derechos y deberes de las partes en ese emprendimiento comn, sino sobre los derechos del destinatario de ese esfuerzo, el consumidor. Relacin gran empresa vs. pequea y mediana empresa.Las pequeas y medianas empresas son muchas veces, en la realidad del trfico, aprovechadas por las ms grandes, vctimas de la posicin dominante que estas ejercen, de su poder de negociacin.

 Mercado sin tica y mercado con valores.-

Un mercado sin pautas o contenidos morales, se vuelve una selva descarnada, cruel, agresiva y sangrienta (Mosset Iturraspe).

Los problemas del control empresarial.Segn Mosset, se advierten:

- El colaborador puede volverse un dependiente absoluto, en razn a contratos sumamente extensos, de cuya redaccin no participa. A ello se agrega que se pueden imponer mtodos y conductas organizativas, interferencia en la poltica comercial. Incluso se le puede imponer: sistemas contables nicos que le permita el acceso a todos los negocios del colaborador, el conocimiento de sus ventas, ingresos y egresos. En sntesis: la posibilidad de tener del colaborador una radiografa patrimonial financiera, comercial y fiscal, hasta el extremo de realizar auditoras en el negocio del colaborador.

- Control empresario es legtimo si se funda en un contrato equitativo, celebrado libremente, y no mediando absorcin, irracionalidad o arbitrariedad.

-Si control por empresa dominante genera daos a la sojuzgada, con perjuicios para los titulares, empleados o clientes, se puede pensar en responsabilidad del colaborador dominante.

Finalmente

*
* *

No hay duda que el contrato es el instrumento jurdico negocial para coadyuvar en las etapas econmicas. Pero la preocupacin debe ser conciliar utilidad con justicia, provecho con equidad, a travs de una contratacin equilibrada , donde los valores en cambio, de bienes y servicios, guarden una relacin razonable. Jorge Mosset Iturraspe

EL CONTRATO DE FRANQUICIA

1. NOCIN
Franchise: privilegio, concesin.

Contrato de colaboracin empresarial en virtud del cual el franquiciante autoriza al franquiciado a fabricar y comercializar o simplemente comercializar sus productos (bienes o servicios), o a explotar un negocio, de manera independiente, bajo su marca o formato, y contra el pago de ciertas retribuciones.
[Benavides Torres, Eduardo, Es necesario regular el franchising? Algunos comentarios ms all de los mitos y la propaganda, Ius et Veritas, PUCP, N 15, p. 309].

Franquicia es una suerte de simbiosis: una parte, conocida como franquisor (franquiciante) otorga licencia a un comerciante independiente (franquisee, franquiciado), para que venda productos o servicios de su titularidad.
[Farina, Juan. Contratos comerciales modernos. Modalidades de contratacin empresaria, Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma, 1994.]

2. SUJETOS DEL CONTRATO

FRANQUICIANTE

Concedente de la licencia para comercializacin de sus productos y servicios, mediante la utilizacin de una marca u otros signos de los cuales es titular.

Relacin intuito personae

FRANQUICIADO

Comercializa los productos y servicios del franquiciante, utilizando su marca y otros signos, previo pago de una canon o precio por los rendimientos del negocio.

3. REGULACIN DEL CONTRATO

Normas imperativas (incluyen el estndar de moral y buena fe)

Por la autonoma de la voluntad de las partes.

Por las normas generales en materia de contratos; de acuerdo a la finalidad perseguida.

4. FINALIDAD DEL CONTRATO

Franquiciante y franquiciado, generalmente buscan un efecto camalen y se benefician del mismo: el franquiciado se coloca el ropaje del franquiciante para hacer creer al consumidor que son lo mismo. El fin comn, adems de la comercializacin de los bienes y servicios de aquel, es el xito de la franquicia, donde la base del negocio est dada por la confianza y cooperacin entre las partes.

El caso Kentucky Fried Chicken.

5. EVOLUCIN DEL CONTRATO Y MODALIDADES

DIVERSAS

Franchising de producto
-Fabricante del producto autoriza a franquiciado a distribuir su producto, de manera exclusiva y bajo la marca de aquel, en un territorio determinado. - En 1855, Singer da inicio a esta modalidad. La seguirn, posteriormente General Motors, Ford, Chrysler, y ms tarde Coca Cola.

Franchising de negocio
-El franquiciado se obliga a imitar el negocio del franquiciado (Formato nico): no solo utiliza su marca y otros signos que lo distinguen, sino copia el diseo, decorado, ambientacin, presentacin de empleados, del negocio original.

- Caso Mc Donalds y el consumidor americano migrante.

Franchising asociativa o Partnership Franchising

- Supone este tipo de franquicia una asociacin ms estrecha con el franquiciado, Franquiciante hace depender el negocio de la experiencia en el mercado del franquiciado, de su olfato, y an supone que el formato nico del negocio sea alterado por parte del franquiciado local.
- McDonalds y Burger King / El caso de KFC en Colombia: Pollo Broaster con frijoles.

OTRAS MODALIDADES

Franchising industrial - El franquiciante concede al franquiciado una licencia para fabricar sus productos bajo la marca de aquel, y an bajo su supervisin, y venderlos en un territorio determinado. - Es el caso de las compaas Pierre Cardin, Levis e Yves Saint Laurent.

Franchising comercial

En este tipo de franquicia, el franquiciado nicamente adquiere el derecho a la distribucin y venta del producto del franquiciante en un territorio determinado.

Franchising de servicios

En este tipo de franquicia, el franquiciado adquiere el derecho de prestar un determinado servicio hotelero, alquiler de vehculos, entrega de correspondencia- bajo la marca y supervisin del franquiciante. Es el caso de las empresas Novotel, Hilton, Holiday Inn / Hertz, Avis / UPS, Sir Speedy, etc.

6. VENTAJAS DEL CONTRATO

Franquiciado no crea nada nuevo. Solo aprovecha una receta empresarial exitosa.

Lo anterior, puede generar la incorporacin de ms productos del franquiciante al mercado.

Su riesgo de fracaso se reduce o eliminaconsiderablemente, pues accede a un negocio ya en marcha y prspero: el del franquiciante.

Franquiciante puede aprovechar el mejor conocimiento del mercado por parte del franquiciado, logrando as una mejor insercin en l.

El franquiciado se beneficia de la difusin de la marca e imagen del franquiciante, pero adems puede contribuir a enriquecerla.

Franquiciado desarrolla un negocio propio a pertir de un mercado cautivo

Franquiciante obtiene ganancias gracias a la difusin de su idea y procedimientos, sin mayores riesgos.

VENTAJAS DE LA FRANQUICIA

7. ALGUNAS DE LAS PRINCIPALES OBLIGACIONES DE LAS PARTES, EN UN CONTRATO DE FRANQUICIA.

FRANQUICIANTE

FRANQUICIANTE

FRANQUICIANTE

Compromiso de distribuir su producto o servicio solo a travs del franquiciado, en un territorio determinado.

Autorizar al franquiciado a usar su marca y otros signos de la compaa, para la marcha del negocio de colaboracin

Obligacin de capacitar al franquiciado en lo que es materia del negocio: marketing, ventas, atencin al cliente, administracin de personal, manejo contable y financiero, etc.

Transferencia al franquiciado de todos los conocimientos vinculados al negocio del franquiciante: normas de contabilidad y auditora, soporte administrativo, herramientas de seleccin de personal, promocin del producto, etc.

Asistencia al franquiciado en aspectos logsticos, financierons, equipamiento, promocin y publicidad, etc.

De acuerdo al tipo de negoco, el franquiciante puede suministrar insumos, materias primas, bienes de capital a la otra parte del contrato.

DEL FRANQUICIADO

Pagar un cuota de ingreso (entrance fee), para acceder a la franquicia.

Pago de una regala mensual, o en periodos acordados por las partes.

Derecho y obligacin a usar la marca del franquiciante.

Obligacin de cumplir las reglas de calidad impuestas por el franquiciante para la comercializacin de sus productos y servicios; de acuerdo al manuel de operaciones suministrado.

Suministrar peridicamente a la otra parte informacin contable y financiera, que permita determinar la marcha del negocio y las potenciales regalas.

Compromiso de no competencia, an despus de terminado el vnculo contractual.

Adquirir ciertos bienes y servicios del franquiciante (materias primas, etc.)

Confidencialidad

Otras derivadas del tipo de negocio de que se trate.

EL CONTRATO DE

ARRENDAMIENTO FINANCIERO
[Leasing]

1. BASE NORMATIVA

El contrato de Arrendamiento Financiero, o Leasing, se encuentra regulado en el pas por medio del Decreto Legislativo N 299. Resultan aplicables al contrato, en todo lo que fuera pertinente, las normas generales contenidas en el Cdigo Civil de 1984.

2. FINALIDAD DEL CONTRATO

El leasing es una figura contractual que facilita el acceso de las empresas a ciertos bienes cuando no se dispone de capital suficiente para adquirirlos, permitiendo a quien contrata bajo esta modalidad su uso y goce mediante el pago de un canon; adems de la opcin de ejercer, al trmino del contrato, una opcin de compra del bien o bienes arrendados.

3. QU ES EL LEASING?

Arrendamiento + Compraventa = LEASING?

LPEZ DE ZAVALA: advertimos que en la doctrina se llama leasing a esto, a eso, a aquello, a lo de ms all, pero de lo que no cabe duda es que no hay un leasing sino varios leasings.
JOS MARA GASTALDI: negocio financiero por el cual una de las partes dador- provee a la otra tomador- una cosa mueble o inmueble para uso mediante el pago de un canon peridico y por cierto plazo, concedindole la opcin de adquirir la cosa luego de abonado un mnimo determinado de periodos, mediante el pago de un valor residual establecido de acuerdo a pautas fijadas en el contrato, que toman en cuenta no solo el valor de la cosa sino tambin el tiempo de su amortizacin y la cantidad ya pagada por el uso.

 DEFINICIN LEGAL [DEC. LEG. N 299]: contrato mercantil que tiene por objeto la locacin de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso por la arrendataria , mediante el pago de cuotas peridicas y con opcin a favor de la arrendataria de comprar dichos bienes por un valor pactado. CONCEPTO PARTICULAR: contrato en virtud del cual una entidad financiera, una entidad autorizada para tal efecto, e incluso el proveedor o fabricante a quienes se les denomina dadores- ceden el uso y goce de determinados bienes a una persona natural o jurdica denominada tomador- contra el pago de un canon peridico, ms una opcin de compra del bien cedido, la cual podr verificarse al vencimiento del contrato, previo pago de un precio o valor residual. En el caso que no se ejerciera la opcin por el tomador, proceder la inmediata restitucin del bien, salvo que se acuerde la continuacin del contrato por un periodo adicional.

4. DENOMINACIONES EN LA LEGISLACIN COMPARADA

Espaa

Arrendamiento Financiero

Francia

Credit Bail

Blgica

Location financement / location amortissement / quipement bail.

Per

Arrendamiento Financiero

5. PARTES DEL CONTRATO Y DE LA RELACIN DE LEASING

DADOR (entidad financiera / productor o fabricante

Del contrato

LEASING
TOMADOR (Arrendatario)

Si bien el tomador no interviene en el contrato, es necesaria su voluntad de enajenar a la entidad financiera el bien elegido por el tomador.

Dador

Proveedor de los bienes

Relacin de leasing

Tomador

6. BIENES OBJETO DE LEASING

M / Inm.

Equipos, maquinarias, herramientas, vehculos, inmuebles, que tenedor requiera para su actividad.

Tendencia.

Marcas, patentes, software, etc.

7. PLAZO DEL CONTRATO. CONSECUENCIAS

Acordado por las partes. Consecuencias: [3]

Fenecimiento de relacin contractual y devolucin inmediata del bien.

Continuacin de la relacin: con el mismo u otro bien.

Ejercicio de la opcin de compra por el tomador.

8. PAGO DEL CANON Y OPCIN DE COMPRA

El pago del canon es la obligacin principal del tomador. Constituye la retribucin por el uso del bien. Toma en cuenta, para su fijacin: costo del bien, plazo del contrato, riesgo por el uso, comisiones, etc. La opcin de compra es un elemento tpico del contrato [Lorenzetti], uno especfico que aplica en el segundo tramo del leasing [Rinessi]; un elemento bsico del mismo [Caumont],que necesariamente debe estar presente en este tipo de relacin.
La opcin opera, usualmente, a la finalizacin de la relacin contractual, efectivizndose mediante el pago de un precio o valor residual.

9. MODALIDADES

Financiero

Lease Back

LEASING

Operativo

Mobiliario / Inmob.

9.1. Financiero
(El proceso)
Relacin entre ambos, en caso de existir vicios ocultos. No responsabilidad de entidad financiera

Empresa indica a entidad financiera los bienes a tomar en leasing, y al proveedor de los mismos.

Entidad financiera adquiere los bienes indicados por el cliente, del proveedor de los mismos.

Proveedor de los bienes

Contrato De leasing

Entrega a la entidad financiera los bienes requeridos por el cliente, mediante una compraventa.

Si el bien causa daos? Responsabilidad del tomador desde que lo recibe de la locadora.

9.2. Operativo
(El proceso)

Discusin sobre opcin de compra

Tomador requiere los bienes directamente del proveedor (propietario, fabricante, importador)

Proveedor los cede en leasing al Tomador, a cambio del pago de un canon, ms una opcin de compra.

CONTRATO DE LEASING

9.3. Lease Back o Leasing de Retro

Modalidad peculiar de leasing. En esta modalidad el tomador no elige el bien: l es el propietario del bien! En consecuencia: No existe la figura del proveedor.

Solo existe una relacin contractual entre tomador y entidad financiera.

El proceso es el siguiente:

Tomador recibe dinero por la venta; dinero que acta como un prstamo. No pierde el uso del bien, porque lo recibe en alquiler. El bien permanece en su poder.

VENTA Empresa vende a entidad financiera uno o ms de sus bienes

PN/PJ propietaria de ciertos bienes, necesitada de recursos econmicos.

Entidad financiera adquiere el bien o bienes de la empresa.

LEASING
La devolucin del prstamo se efecta mediante el pago del canon. Al finalizar el contrato, la empresa puede recuperar la propiedad del bien mediante opcin de compra.

ARRIENDO Entidad financiera entrega en leasing los bienes adquiridos de la empresa

 Cuestiones que implica el Lease Back

Optar por esta modalidad contractual puede ser un indicativo de crisis empresarial y, por ende, de mala imagen en el mercado.

Segn LAVINA FANAN: al lease back se le ha visto como una tcnica de ltima instancia, para empresas en problemas, constituyndose en salvataje para aquellas que afrontan problemas de liquidez, lo que hace que otras no la utilicen para que no se las vea crticamente.

 Derechos Reservados. 2013. Solo trabajo universitario. Repblica del Per.

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