Texto de la accin de inconstitucionalidad Bogot, 7 de octubre de 2013.

Honorable Magistrado MAURICIO GONZLEZ CUERVO Magistrado Sustanciador Corte constitucional E. S. D. Referencia: Accin de inconstitucionalidad expedientes: D-9852 (D-9886, D-9907 acumulados al expediente: D-9852 ) Asunto: Intervencin ciudadana Norma demandada: Ley 37 de 1961 (parcial), por la cual se aprueba el Tratado Americano de Soluciones Pacficas (Pacto de Bogot). Yo, CLARA EUGENIA LPEZ OBREGN, identificada como aparece al pie de mi firma, me permito poner a consideracin de esta honorable Corporacin la presente intervencin ciudadana en ejercicio de la facultad otorgada por el artculo 7 del Decreto 2067 de 1991. En tal sentido, considero que las normas demandadas son inconstitucionales en relacin con: (i) la modificacin de lmites territoriales y, (ii) con la ausencia de consulta previa exigida por la Constitucin y el Convenio 169 de la OIT a las comunidades indgenas y raizales, por las razones que expongo a continuacin. (i) La modificacin de lmites territoriales y martimos es competencia del Congreso de la Repblica a) Ha sido tradicin constitucional de la Repblica de Colombia, que los lmites territoriales sean modificados por tratados pblicos

aprobados por la ley, tal como se deduce, entre otras, de las siguientes disposiciones:

Artculo 3, Constitucin Poltica de 1886[1]: Son lmites de

la Repblica los mismos que en 1810 separaban el Virreinato de Nueva Granada de las Capitanas generales de Venezuela y Guatemala // Las lneas divisorias de Colombia con las naciones limtrofes se fijarn definitivamente por Tratados pblicos, pudiendo stos separarse del principio del uti-possidetis de derecho de 1810. Artculo 76. Corresponde al Congreso hacer las leyes.
// Por medio de ellas ejerce las siguientes atribuciones: // // 20.* Aprobar desaprobar los Tratados que el Gobierno celebre con Potencias extranjeras. Artculo nico, Acto Legislativo 3 de 1909[2]: El territorio

de la Repblica, tiene por lmites con el de las naciones limtrofes los que se hubieren fijado, o en lo sucesivo se fijaren, por Tratados pblicos debidamente aprobados y ratificados conforme la Constitucin y leyes de la Repblica o por sentencias arbitrales cumplidas y pasadas en autoridad de cosa juzgada.

Artculo 1, Acto Legislativo 3 de 1910[3]: Son lmites de la

Repblica con las naciones vecinas los siguientes: // Las lneas divisorias de la Repblica con las naciones limtrofes slo podrn variarse en virtud de tratados pblicos debidamente aprobados por ambas Cmaras Legislativas.
Artculo 1, Acto Legislativo 1 de 1936[4]: Son lmites de la

Repblica con las naciones vecinas los siguientes: // Las lneas divisorias de la Repblica con las naciones limtrofes, slo podrn variarse en virtud de tratados pblicos, debidamente aprobados por el Congreso. la Constitucin Nacional quedar as: // Son lmites de Colombia con las naciones vecinas los siguientes: // Los lmites de Colombia slo podrn variarse en virtud de tratados o convenios aprobados por el Congreso.

Artculo 1, Acto Legislativo 1 de 1968[5]: El artculo 3o. de

Artculo 101 de la Constitucin Poltica de 1991: Los lmites

de Colombia son los establecidos en los tratados internacionales aprobados por el Congreso, debidamente ratificados por el Presidente de la Repblica, y los definidos por los laudos arbitrales en que sea parte la Nacin. // Los lmites sealados en la forma prevista por esta Constitucin, slo podrn modificarse en virtud de tratados aprobados por el Congreso, debidamente ratificados por el Presidente de la Repblica. subrayas fuera de texto-

Como se observa, hace parte de la tradicin jurdica de nuestro pas que el Congreso de la Repblica, sea el rgano competente para definir los lmites del territorio. Dicha tradicin es la misma que se observa en la costumbre internacional. En efecto, la soberana martima y territorial de los Estados es definida segn la costumbre internacional, por los respectivos rganos legislativos de cada pas, es as como diversas constituciones latinoamericanas establecen que sus congresos definirn los tratados limtrofes que regulan las relaciones internacionales. En consecuencia, una sentencia de un tribunal extranjero como la Corte Internacional de Justicia, no podra modificar los lmites de Colombia fijados por tratados internacionales, toda vez que desconocera el ordenamiento constitucional de 1991, as como la costumbre y las normas de derecho internacional ratificadas por nuestro pas. En tal sentido, dispone el artculo 46 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, suscrita en Viena el 23 de mayo de 1969, adoptada mediante Ley 32 de 1985[6] y promulgada mediante Decreto 1564 de 1985[7], lo siguiente:

DISPOSICIONES DE DERECHO INTERNO CONCERNIENTES A LA COMPETENCIA PARA CELEBRAR TRATADOS. // 1. El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa violacin sea manifiesta y

afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho interno. // 2. Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe. subrayas fuera de
texto-

b) La adopcin del Pacto de Bogot es un desarrollo anterior, pero no el nico[8], compatible desde algunos puntos de vista con el artculo 23 de la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, aprobada mediante Ley 1 de 1951[9], el cual dispuso que: Un tratado especial establecer los medios adecuados para

resolver las controversias y determinar los procedimientos pertinentes a cada uno de los medios pacficos, en forma de no dejar que controversia alguna entre los Estados americanos pueda quedar sin solucin definitiva dentro de un plazo razonable.
El anterior artculo debe entenderse conjuntamente con los que se citan a continuacin de la misma Carta de la OEA: Artculo 21. Son procedimientos pacficos: la negociacin

directa, los buenos oficios, la mediacin, la investigacin y conciliacin, el procedimiento judicial, el arbitraje y los que especialmente acuerden, en cualquier momento, las partes. // Articulo 22. Cuando entre dos o ms Estados Americanos se suscite una controversia que, en opinin de uno de ellos, no pueda ser resuelta por los medios diplomticos usuales, las Partes debern convenir en cualquier otro procedimiento pacfico que les permita llegar a una solucin. subrayas fuera
de texto-

Por su parte, la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas, en el artculo 33 dispone:

l. Las partes en una controversia cuya continuacin sea susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales tratarn de buscarle solucin, ante todo, mediante la negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a

organismos o acuerdos regionales u otros medios pacficos de su eleccin. subrayas fuera de textoLa Carta de la ONU enuncia los posibles mecanismos de solucin de controversias, pero no impone ninguno de ellos sobre los otros. La Carta de la OEA a su vez es compatible con el artculo 52 numeral 1 de la Carta de la ONU, que establece que: 1. Ninguna

disposicin de esta Carta se opone a la existencia de acuerdos u organismos regionales cuyo fin sea entender en los asuntos relativos al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales y susceptibles de accin regional, siempre que dichos acuerdos u organismos, y sus actividades, sean compatibles con los Propsitos y Principios de las Naciones Unidas.
De conformidad con tales disposiciones, el Pacto de Bogot es un tratado entre varios posibles de mecanismos para resolver controversias internacionales, sin que pueda entenderse que una de las partes de un conflicto pueda imponer a la otra el mecanismo que ms le parezca negando el artculo 22 de la Carta de la OEA, pues es deber de las partes convenir el mecanismo ms adecuado[10]. Justamente es necesaria la voluntad de las partes sobre el mecanismo ms idneo de solucin de la controversia, para evitar acudir a procedimientos que adolezcan de vicios de consentimiento, por violacin manifiesta a una norma de importancia fundamental en el derecho interno, tal y como lo establece el artculo 46 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, ya transcrito. Desde el Acto Legislativo 3 de 1910 en forma clara, incluso desde antes por la va de interpretacin sistemtica, ninguna autoridad colombiana es competente para aceptar que un tribunal internacional, modifique lmites territoriales o martimos, pues al hacerlo se est violando el orden constitucional colombiano que

indica que corresponde al Congreso aprobar los tratados o convenios que varen los lmites. Aunado a lo anterior, aceptar la competencia de un tribunal internacional que conlleve el desconocimiento de la Constitucin interna de un pas, en punto a la facultad para modificar los lmites del territorio, desconoce el artculo 46 de la Convencin de Viena, la liberalidad que consagra el artculo 22 de la Carta de la OEA de convenir el mecanismo ms idneo para resolver las diferencias, y viola el artculo 9 de la Constitucin de 1991 que establece que Las relaciones exteriores del Estado se fundamentan en la

soberana nacional, en el respeto a la autodeterminacin de los pueblos y en el reconocimiento de los principios del derecho internacional aceptados por Colombia.

Un mecanismo de solucin de controversias que adolezca de un vicio de consentimiento, no es una medida eficaz en los trminos del artculo 1 numeral 1 de la Carta de la ONU, que establece lo siguiente:

Los Propsitos de las Naciones Unidas son: // 1. Mantener la paz y la seguridad internacionales, y con tal fin: tomar medidas colectivaseficaces para prevenir y eliminar amenazas a la paz, y para suprimir actos de agresin u otros quebrantamientos de la paz; y lograr por medios pacficos, y de conformidad con los principios de la justicia y del derecho internacional, el ajuste o arreglo de controversias o situaciones internacionales susceptibles de conducir a quebrantamientos de la paz;.
No es eficaz porque Colombia no puede comprometerse a cumplir medidas cuyo acatamiento implique la violacin de la Constitucin por sus autoridades, no slo en cuanto al desconocimiento de la competencia para modificar los lmites territoriales, sino en cuanto al cumplimiento de cada una de sus obligaciones internacionales. En otras palabras, una medida que obligue a Colombia a violar derechos humanos, a violar el jus cogens, a desconocer compromisos adquiridos con terceros pases, en virtud de lo

dispuesto en un mecanismo no contemplado en la Constitucin, no es un mecanismo eficaz ni ajustado a derecho. Es as como no son eficaces medidas que desconozcan el tratado celebrado entre Colombia y Nicaragua el 24 de marzo de 1928, o el tratado aprobado mediante la Ley 52 de 1973, por la cual se aprueba el Tratado entre el Gobierno de la Repblica de Colombia y el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica relativo a la situacin de Quitasueo, Roncador y Serrana", pues afectan directamente mandatos expresos constitucionales y compromisos internacionales suscritos por Colombia. La publicacin adjunta sobre fragmentacin del derecho internacional de la Comisin de Derecho Internacional de la Organizacin de las Naciones Unidas[11], indica:

41) Funcionamiento y efectos en caso de conflicto entre normas de jus cogens y el Artculo 103[12] de la Carta. // a) La regla que entre en conflicto con una norma de jus cogens quedar por esa razn anulada ipso facto; // b) La regla que entre en conflicto con el Artculo 103 de la Carta de las Naciones Unidas ser inaplicable de resultas y en toda la amplitud de ese conflicto. // 42) La jerarqua y el principio de armonizacin. Los conflictos entre normas de derecho internacional debern resolverse aplicando el principio de armonizacin, como se indica en la conclusin 4 supra[13]. En caso de conflicto entre una de las normas jerrquicamente superiores mencionadas en la presente seccin y otra norma de derecho internacional, esta ltima deber interpretarse, en la medida de lo posible, de manera compatible con la primera. De no ser ello posible, prevalecer la norma superior. subrayas fuera de textoComo conclusin de esta publicacin, la interpretacin armnica y compatible del Pacto de Bogot con la Constitucin de Colombia y con otros instrumentos de derecho internacional es aquella que asegura: 1. El respeto por el jus cogens tal como lo expone la demanda correspondiente al proceso D-9852.

2. El respeto por los derechos humanos consagrado en la Constitucin de 1991 y en diversos tratados sobre la materia, mencionados en la demanda correspondiente al proceso D-9852. 3. El respeto por otros compromisos internacionales sobre proteccin de indgenas y raizales, y proteccin del medio ambiente, mencionados en la demanda correspondiente al proceso D-9852. 4. El respeto por otros tratados internacionales suscritos por Colombia como los aprobados mediante las Ley 1 de 1951, 52 de 1973 y 251 de 1995, ya mencionadas. 5. El respeto por las competencias de las autoridades colombianas, tal como lo exponen las demandas correspondientes a los procesos D-9852, D-9886, D-9907. 6. El respeto por el debido proceso, por ejemplo, en relacin con las condiciones para que un tribunal internacional pueda tomar decisiones ex aequo et bono, tal como lo dispone el artculo 38 numeral 2 de los Estatutos de la Corte Internacional de Justicia[14]. En ltimas, la interpretacin armnica y compatible del Pacto de Bogot con la Constitucin de Colombia es aquella que asegura el cumplimiento de los fines esenciales del Estado y el respeto integral de los principios del derecho internacional, tal como lo consagran los artculos 2 y 9 de la Constitucin de 1991. Toda otra interpretacin es inconstitucional. (ii) La modificacin de los lmites territoriales y martimos requiere de consulta previa No slo la costumbre internacional y nuestro derecho interno establecen que las modificaciones limtrofes de los Estados corresponden a los Congresos de cada pas, sino que nuestra Constitucin y los instrumentos de derecho internacional, consagran la consulta a las comunidades especialmente protegidas, como un requisito previo a la toma de decisiones de especial relevancia. Es as como la Constitucin de 1991 establece de manera expresa la participacin de todos los colombianos en las decisiones que los afectan artculo 2- y de manera especial establece la participacin

de las comunidades indgenas artculo 329- en la conformacin de sus entidades territoriales y, la proteccin de la identidad cultural de las comunidades nativas y la expresin institucional de las comunidades raizales de San Andrs artculo 310-. Por otra parte, el Convenio OIT Nro. 169 sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes, consagra la participacin activa y la consulta a estos pueblos en las decisiones que los afecten, en los siguientes trminos:

Artculo 6 1. Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern: a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente; b) establecer los medios a travs de los cuales los pueblos interesados puedan participar libremente, por lo menos en la misma medida que otros sectores de la poblacin, y a todos los niveles en la adopcin de decisiones en instituciones electivas y organismos administrativos y de otra ndole responsables de polticas y programas que les conciernan; c) establecer los medios para el pleno desarrollo de las instituciones e iniciativas de esos pueblos, y en los casos apropiados proporcionar los recursos necesarios para este fin. 2. Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas.
Por si lo anterior fuera poco, el mismo Convenio OIT consagra el respeto que los Gobiernos deben profesar por la relacin de los pueblos con su cultura y con su relacin con las tierras o territorios que ocupan o utilizan:

Artculo 13 1. Al aplicar las disposiciones de esta parte del Convenio, los gobiernos debern respetar la importancia especial que para las culturas y valores espirituales de los pueblos interesados reviste su relacin con las tierras o territorios, o con ambos, segn los casos, que ocupan o utilizan de alguna otra manera, y en particular los aspectos colectivos de esa relacin. 2. La utilizacin del trmino tierras en los artculos 15 y 16 deber incluir el concepto de territorios, lo que cubre la totalidad del hbitat de las regiones que los pueblos interesados ocupan o utilizan de alguna otra manera. subrayas fuera de textoPor lo tanto, las normas demandadas del Pacto de Bogot, al otorgarle competencia a la Corte Internacional de Justicia para decidir entre otros, sobre asuntos limtrofes, sin el consentimiento ni la consulta previa de las comunidades que tienen una especial proteccin, como los raizales, contradice nuestro orden constitucional y los instrumentos internacionales que promueven su participacin y proteccin en las decisiones que los afectan. Una sentencia de un tribunal internacional que desconozca tales derechos, sera inaplicable en nuestro ordenamiento jurdico nacional.

(iii) Peticin Por lo anteriormente expuesto, me permito solicitar de manera respetuosa que se declaren inexequibles los apartados demandados de la Ley 37 de 1961. De igual manera, respetuosamente solicito indagar si la Ley 37 de 1961 cumpli con todos los requisitos consagrados en la Ley 7 de 1944, sobre vigencia en Colombia de los Tratados Internacionales, y su publicacin[15], para efectos de su vigencia en Colombia.

Agradezco su atencin,

CLARA EUGENIA LPEZ OBREGN CC. 41.481.937