EL FACTORING.A.- Generalidades.

El trmino fctoring proviene del vocablo ingls factors, el cual tiene sus orgenes latinos en el verbo facere, que significa hacer. En consecuencia, etimolgicamente factor es el que hace. El origen del contrato de facturacin se encuentra en Europa y los Estados Unidos de Amrica y supone un anticipo de fondos y una gestin de cobro, y sirve evidentemente como un importante instrumento de economa y racionalizacin de la gestin administrativa de una empresa. La palabra factoring, puesta en boga por economistas norteamericanos ha ingresado al mundo jurdico en forma intacta, debido, entre otras razones, a la dificultad que ocasiona el encontrar un trmino que brinde un significado claro y, a la vez, describa con debida precisin esta operacin financiera. El empleo del fctoring reporta importantes beneficios para los usuarios, estableciendo dentro de los principales, la consolidacin de los estados contables, la informacin comercial, la racionalizacin de la empresa y bsicamente el financiamiento de las venta. Explica el Dr. Max Arias Schreiber Pezet 7 uno de los principales problemas que enfrentan las empresas nacionales es la falta de financiamiento para realizar sus operaciones comerciales y que ante esta situacin se implementa en nuestro pas el uso de sistemas no convencionales, tanto de comercio como de financiamiento para este rubro, dentro del que podemos citar el uso del factoring que ofrece alternativas de solucin a la escasez de recursos de las empresas. El fctoring est en desarrollo en nuestra realidad econmica, habiendo sido autorizado por el Art. 221 nm. 10 de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros, aprobada por la Ley N. 26702 y posteriormente reglamentado por Resolucin N. 1021-98-SBS. De otro lado, la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, Decreto Legislativo N. 821, precisa qu es factoring para efectos tributarios. B.- Definicin.HULIA define el factoring como contrato mercantil atpico, consensual y sinalagmtico, mediante el cual una de las partes, entrega a la otra denominada factor, toda su documentacin de cobro, para que ste lo gestione, bien anticipando su importe, menos el descuento convenido o limitndose a su gestin estricta de percibir los importes devengados por terceros; pudiendo realizar el factor otros servicios complementarios 8. El factoring es un contrato complejo en virtud del cual una de las partes, la empresa de

factoring, se obliga a adquirir la totalidad de crditos provenientes de la actividad empresarial de la otra parte (que por lo general es una empresa) a asumir el riesgo de insolvencia de los terceros deudores, pero reservndose el derecho de seleccionar esos crditos, y a prestarle asistencia tcnica y financiera a sta; en contraprestacin, la empresa factorada se obliga a abonar una comisin en forma proporcional al financiamiento recibido9. Finalmente, segn el Art. 1 del Reglamento de Factoring, aprobado por Resolucin N. 1021-98-SBS, Es la operacin mediante la cual el factor adquirente, a ttulo oneroso, de una persona natural o jurdica, denominada cliente, instrumentos de contenido crediticio, prestando en algunos casos servicios adicionales a cambio de una retribucin. El factor asume por el riesgo crediticio de los deudores de los instrumentos adquiridos, en adelante deudores. C.- Elementos: Podemos obtener algunos elementos subjetivos y objetivos que tipifican el contrato de factoring: SUBJETIVOS: 1.- La empresa de factoring, constituida bajo la modalidad de sociedad annima, que tiene por objeto la intermediacin financiera o especficamente este tipo de negocios (Art. 16. B.3, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros, Ley 26702, de diciembre de 1,996). 2.- La empresa factorada dedicada a la actividad productiva o comercial, que puede adoptar cualquiera de los tipos societarios que permita la ley. OBJETIVOS: 1.- Individualiza el objeto de negocio, es decir, no cualquier tipo de crditos, sino slo los provenientes de su actividad empresarial. D.- Caracteres Jurdicos El factoring tiene los siguientes caracteres jurdicos: 1) Es un contrato principal, ya que tiene autonoma propia y no depende de otro u otros contratos. A veces es acompaado de contratos accesorios, como pueden ser garantas reales o personales. 2) Es un contrato de prestaciones jurdicas bilaterales recprocas, pues ala prestacin del cliente se contrapone la de la empresa de facturacin. 3) Es un contrato conmutativo, pues las partes con anticipacin pueden pre- ver sus resultados. Desde luego, siempre existe el lea, pues el riesgo es un factor consustancial a la contratacin (mala fe, insolvencia econmica, etc.). 4) Es un contrato complejo, pues supone una diversidad de servicios. 5) Es un contrato tpico, puesto que actualmente est regulado por el Reglamento aprobado por

Resolucin 1 021-98-SBS, publicado el 3 de octubre de 1998. Sin embargo, tiene una tcnica de marcada flexibilidad y no es fcil deslindarlo de figuras afines as como establecer un tipo bsico, ya que sus diversas formas operativas son slo variaciones del contrato. 6) Es un contrato oneroso, ya que supone beneficios para ambas partes contratantes. El factor recibe como remuneracin dos componentes: a) la tarifa de facturacin; y b) El tipo de inters, en caso que haya financiacin. 7) Es un contrato de tracto sucesivo, pues supone un lapso de duracin. De consiguiente, est sujeto a todas las figuras que contiene el Cdigo Civil sobre esta materia (lesin, excesiva onerosidad de la prestacin, e incumplimiento). Esto es "una de sus grandes ventajas y sobre los mecanismos tradicionales de financiacin" 8) Es un contrato literal, pues su mecanismo se basa en la cesin de derechos (Art. 1207 del Cdigo Civil) y en las clusulas generales de contratacin. Por lo tanto, discrepamos de la tesis segn la cual es un contrato consensual. Al respecto, el Art. 3 del Reglamento seala que el factoring se perfecciona mediante contrato escrito entre el factor y el cliente. 9) Segn Farina es "un contrato en masa", ya que se necesita celebrar cor tratos con un nmero indeterminado de clientes (factoreados), pues tambin este aspecto contribuye a disminuir el porcentaje de riesgos que cor lleva esta operatoria. Aunque no se descarta la posibilidad de actuar exclusivamente para uno o dos grandes clientes" E.- Terminacin Del Contrato.La terminacin del contrato de factoring se produce por las causales sealadas en el Cdigo Civil es decir: 1.- Por vencimiento del plazo convenido, el mismo que puede ser expreso o tcito. 2.- Por disolucin de la sociedad factoreada, aunque puede continuar en tanto dure el perodo de liquidacin. 3.- Por transmisin del fondo de comercio. 4.- Por quiebra de cualquiera de las partes. 5.- Por el concurso preventivo. Esta tambin podra ser causa de extincin del contrato, de acuerdo con qu modalidades se haya pactado 6.- Por alteracin de las circunstancias que se tuvieron en cuenta al contratar. 7.- Por la voluntad de alguna de las partes, siempre que as se hubiese establecido en el contrato. 8.- Por haberse fijado un monto tope para la operacin. Cuando el factor hubiera adquirido facturas por esa cantidad cesa su obligacin de aceptar otras hasta tanto el cobro de

algunas de ellas no haya producido una reduccin en la suma de las facturas pendientes de cobranza. El Dr. Schreiber Pezet, indica que el contrato de factoring puede extinguirse sea por razones naturales o normales: vencimiento del plazo, fallecimiento de la persona natural, etc., as como por las anormales, como son el incumplimiento de las obligaciones asumidas, la declaracin de quiebra de cualquiera de las partes ola disolucin de las mismas. F.- Factoring Internacional.Segn los principios del UNIDROIT, se entiende por contrato de factoring un contrato celebrado entre una parte, el proveedor, y de la otra la empresa de factoring, conforme al cual: a) el proveedor (supplier), podr o deber ceder al cesionario los crditos que se originen en contratos de compraventa de mercaderas celebrados entre el proveedor y sus clientes (debitors), con excepcin de aquellas compradas principalmente para su uso personal, familiar o domstico; b) la empresa de factoring, por su parte, se obliga a desarrollar al menos dos de las siguientes actividades: financiamiento al proveedor, e inclusive prstamos y/o anticipos de pago, la contabilidad de los crditos, el cobro de los crditos, y la proteccin contra la falta de pago de los deudores; c) la cesin de los crditos deber ser notificada a los deudores. Dentro de las PARTES CONTRACTUALES debemos indicar que es una operacin compleja en donde intervienen cuatro sujetos o mejor empresas, a saber: un exportadora, una importadora, una export factor y una import-factor, lo que no significa que cuatro sean las partes contratantes. Las dos primeras son las partes contractuales del contrato internacional, del cual derivan los crditos que la empresa exportadora cede a la export factor, la cual a su vez los cede a la empresa de factoring extranjera, es decir, a la import- factor.

3. joint venture- se concentran entre empresas competidoras, como lo es el caso de las alianzas estratgicas, suele plantearse el problema de que si dichos pactos o entendimientos; plenamente vlidos desde el punto de vista legal- pueden ser objeto de reproche por parte de las leyes antimonopolio, o simplemente de las normas de defensa de la competencia. Resulta relevante el tema en comentario, teniendo en cuenta que la escasa regulacin sobre el joint venture en nuestro pas alude a grandes o importantes inversiones de capitales extranjeros en el sector pesquero, minero y en la adquisicin de empresas del estado dentro del marco de la privatizacin de stas. Dichas empresas o inversionistas; especialmente extranjeros- buscan penetrar mercados en la bsqueda que duda cabe- de mejorar sus ganancias; ello puede causar; si se presentan los casos descritos lneas arriba- distorsiones en el mercado si no se ejerce cauta vigilancia por los rganos pblicos especializados. 2.6.-

La

implementacin

de

este

mecanismo

ofrece

muchas

ventajas,

para

el

ampliar los conocimientos e implementar procesos ms avanzados, que permiten

otros contratos corporativos, requieren de un especial cuidado en su redaccin en lo n una mezcla de diferentes convenios y contratos de muy diversas ramas, pero todo esto

estructurado de manera correcta, los que suscriben dicho documento negociaran en una bas JOINT VENTURE es definido como la sociedad en participacin, sociedad temporal, asociacin de empresas, asociacin temporal de empresas, unin temporal de empresas; tambin-se usa-venture es un anglicismo

unen (en capital y riesgo) para realizar un proyecto entre las dos. Ambas mantienen su independencia en todo lo dems. violatorio de las reglas de la libre competencia, en los siguientes casos: a) la eliminacin de cualquier competencia real o potencial entre los partcipes del acuerdo; joint venture-, cuando –con anterioridad a la creacin del joint venture- las partes competan en el campo de la actividad de ste ltimo; b) el efecto secundario o grupal de colaboracin entre los partcipes en otras reas, como resultado de la cooperacin en el joint venture; c) el problema creado por la exclusividad en la compra o en la venta entre partcipes y el joint venture; d) el aislamiento de mercados de mercados nacionales dentro de la comunidad (CEE). 13 ARRUBLA Paucar, Juan A. Contratos Mercantiles, Bogota. Biblioteca Jurdica Dike.1992. P. .82 33 nos, el joint venture se presenta como una forma idnea para enfrentar los nuevos requerimientos empresariales, muchas veces referidos al mejor aprovechamiento de las nuevas tecnologas, el know how y el conocimiento en general, nuevos capitales o fuentes de financiamiento, as como a la intensa competencia por el control de los mercados; la unin o asociacin de empresas con el fin de llevar adelante en forma conjunta determinados negocios, compartindoos los riesgos y manteniendo cada una su individualida amplia cobertura de acuerdos de colaboracin empresarial; estos acuerdos pueden dar origen a una relacin de naturaleza puramente contractual ;donde cada empresa o empresario mantiene su individualidad-; en algunos casos se reconoce la posibilidad que tal acuerdo puede dar origen a una nueva sociedad. En nuestro pas se concibe el joint venture bajo la primera de las formas precisadas, esto es; como uno de naturaleza in uniforme sobre el joint venture; el legislador la ha referido de manera dispersa en regulaciones referidas a algunos sectores de la economa, como es el caso del sector pesquero, sector minero,

hidrocarburos, inversiones en la adquisicin de empresas e ausencia de regulacin expresa y uniforme en esta materia, resulta positiva, pues permite una mayor libertad en la forma de agrupacin o colaboracin empresarial; ello permite adoptar cualquiera de las formas asociativas previstas en la ley general de sociedades -asociacin en participacin y el consorcio-, y adems cualquiera de las formas no prohibidas por el sistema jurdico, con regulacin propia adoptada de comn acuerdo por los partcipes; sea con fines de tipo contractual como de naturaleza

de colaboracin empresarial ;joint venture- cuando stas constituyan alguna forma de concentracin econmica que puede afectar la sana y leal competencia, a fin de evitar que presenten las prcticas colusorias o se produzcan mecanismos de control de

empresarial, no solo para grandes inversiones extranjeras en determinadas reas de la economa -minera, pesquera, etc-; debe proporcionar facilidades tributarias a este tipo de empresa asociativa cuando se trate de inversiones medianas o pequeas en las diversas reas de la actividad econmica del pas, como es el caso de las obras civiles, tanto en materia inmobiliaria como en obras de infraestructura vial; en actividades comerciales, entre otras. 2.7.