Problemas y tensiones del sistema de gestin colectiva y el acceso a la cultura Por Beatriz Busaniche, Fundacin Va Libre.

Las entidades de gestin colectiva pueden y deberan buscar equilibrios en el ejercicio de los derechos culturales, promoviendo la mirada de los derechos autorales en sintona con los derechos de la colectividad al acceso y participacin en la cultura, como parte de un mismo objetivo cuya finalidad sea el bien comn y la promocin y diversidad en la cultura. Los pactos internacionales de Derechos Humanos reconocen los derechos de autores e inventores beneficiarse de la proteccin de los intereses morales y materiales que le correspondan por razn de las producciones cientficas, literarias o artsticas de que sea autora. Sin embargo, fue necesario un minucioso trabajo del comit de aplicacin del PIDESC para que tengamos una interpretacin clara del sentido y alcance de esta clusula integrada al Sistema Internacional de los Derechos Humanos. En su Comentario General Nro. 17, publicado en el ao 2005, el Comit de Aplicacin del Pacto estipula que estos derechos no son asimilables a los sistemas vigentes de propiedad intelectual y que tienen ms bien una relacin directa con la necesidad de garantizar a los autores un nivel de vida digno. Poco se define sobre la metodologa, aunque queda claro que no hace falta ofrecerles monopolios de por vida ni derechos absolutos sobre las obras de las que sean titulares, ya que es esencial equilibrar el ejercicio del inciso c) con el resto del artculo que garantiza por su parte los derechos de la colectividad a gozar y participar en la cultura. Las entidades de gestin colectiva tienen amplia relacin con el ejercicio de estos derechos, y tienen incidencia no slo en velar por los derechos de los autores que representan, sino que adems tienen responsabilidades claras con el ejercicio de los Derechos Culturales tambin consagrados en tratados de Derechos Humanos. Ocurre que, por ms que las entidades de gestin colectiva representen los intereses de los autores, su responsabilidad en el cumplimiento de los derechos humanos no puede ser olvidada. La gestin colectiva de derechos es una posibilidad aceptable en el marco del anlisis del Comit de Aplicacin de PIDESC, incluso se considera que es una de las vas de ejercicio de los derechos patrimoniales sobre sus obras. Un sistema de gestin colectiva bien instrumentado puede ofrecer a los autores algunas ventajas importantes en relacin a la remuneracin por su trabajo, asistencia mutual y laboral, entre otros beneficios e incluso promover y facilitar la difusin de las obras, con su consecuente beneficio para la colectividad. Sin embargo, con el correr de los aos, muchas entidades de gestin han puesto ms trabas que beneficios al acceso y participacin en la cultura e incluso ocupan roles problemticos en relacin a los autores, a quienes dicen representar. Laurence Helfer, uno de los principales investigadores de la interseccin entre Derechos Humanos y Propiedad Intelectual, analiza la situacin de las entidades de gestin desde esa perspectiva y concluye que algunas de sus funciones son beneficiosas, pero otras suponen un conflicto evidente. En muchos casos, las entidades de gestin colectiva defienden su propia existencia argumentando que los autores individualmente se ven impedidos de ejercer sus derechos patrimoniales en un entorno global donde las obras circulan ms all de las fronteras y el control de su uso se torna cada vez ms complejo. Entonces, las entidades de gestin aparecen como intermediarios esenciales para que los autores puedan ejercer sus derechos patrimoniales en el marco del sistema de copyright vigente en el siglo XXI. Las entidades de gestin ayudaran tambin a reducir los costos de transaccin en el ejercicio de esos derechos y facilitaran la negociacin de licencias generales. Adems, en ocasiones ejercen tareas importantes a la hora de ofrecer a los autores un nivel de vida digno, mediante la implementacin de planes mutuales, servicios sociales y de salud o incluso promoviendo las artes con concursos y premios. Sin embargo, la actuacin de las gestoras colectivas es muchas veces cuestionada no slo por el pblico en general, sino incluso por los autores que dicen representar y en cuyo beneficio se supone que trabajan. Una importante colisin de derechos se produce cuando las entidades de gestin colectiva se convierten en voceras y lobbystas directas de la profundizacin de los derechos de propiedad intelectual, sin medir sus consecuencias en el derecho de acceso a la cultura por parte de la ciudadana. En pases como Argentina, entidades como SADAIC, ARGENTORES, AADI-CAPIF, entre otras, son responsables de modificaciones a la ley de propiedad intelectual que van en contra de los intereses de la ciudadana (tales como la extensin de la duracin de los monopolios como en la ampliacin de los alcances de la ley). En algunos casos, esas mismas entidades operan como bloqueo a modificaciones positivas de la ley a favor del ejercicio de los derechos culturales (como ejemplo, recordemos que la industria discogrfica nucleada en CAPIF se opuso a la flexibilizacin de la ley para incluir excepciones a favor de las bibliotecas en Argentina). En muchos casos adems, estas entidades no slo representan autores, sino que representan tambin a las corporaciones del entretenimiento, con lo que fallan a la hora de favorecer a los autores frente a estas entidades que les dan empleo, al ejercer una doble representacin entre partes que no siempre estn del mismo lado y mucho menos de acuerdo.

Por esta razn, no son pocos los que comienzan a revisar la tensin entre el rol de las entidades de gestin colectiva y los derechos culturales. El propio Helfer expresa que un factor de tensin en este caso es la existencia de

entidades de gestin colectiva de afiliacin obligatoria para los artistas. La posicin monoplica de las entidades de gestin es un problema tanto para los autores como para el pblico en general. Estos monopolios tienen consecuencias negativas para las relaciones entre la gestora y el pblico as como para las relaciones entre la gestora y sus miembros e incluso, los artistas no asociados. La fijacin de regalas excesivamente altas y generalizadas puede poner en riesgo el ejercicio de los derechos de acceso. Pero no slo eso, en muchos casos, estas entidades de gestin estn detrs del cobro de supuestas compensaciones por copia privada que gravan y en consecuencia aumentan los costos de acceso a tecnologas de informacin para la ciudadana, tal como ocurri en Espaa con el canon digital y las diversas iniciativas similares propuestas en Argentina y otros pases de la regin como Paraguay. Otro aspecto problemtico en la actuacin de las entidades de gestin es la afiliacin obligatoria para el ejercicio de los derechos. El carcter monoplico de estas entidades en pases como Argentina y la administracin de todo el repertorio musical ejercido por parte de SADAIC, por citar slo un ejemplo, son muestras elocuentes de los problemas arraigados en las entidades de gestin de la regin. Si bien el carcter monoplico y la afiliacin obligatoria son elementos que las entidades reclaman como esenciales para cumplir con su tarea de recaudacin y distribucin de regalas a los autores, estas atribuciones colisionan directo con algunos derechos de los propios autores. En una extensa y detallada crtica al paradigma hegemnico del derecho autoral, el Dr. Julio Raffo explica que entidades como SADAIC son tiles para recaudar los derechos sobre la ejecucin pblica de las obras, pero que no deberan meterse, como de hecho lo hacen, en las negociaciones que los autores hagan sobre otras formas de explotacin de las mismas y de su trabajo en general. En este sentido, Raffo entiende que SADAIC conculca derechos de los autores y ejerce as una forma de expropiacin de los mismos a su favor. En esa misma lnea crtica, explica el caso puntual de los representados no asociados, es decir, autores cuyas regalas percibe la entidad por administrar todo el repertorio, pero que no estn afiliados a la misma y por lo tanto, no tienen ninguna injerencia sobre la gestin de SADAIC ni son representados por la entidad de manera directa. Estos autores simplemente representados (tal como surge de la denominacin prevista en los Estatutos de SADAIC), para percibir sus derechos autorales, y poder participar del reparto y liquidacin de los mismos, deben brindar su pleno consentimiento a las normas legales y reglamentarias que regulan SADAIC. As, algunos autores en Argentina pueden ser deliberadamente privados de sus derechos patrimoniales en caso de no prestar su consentimiento a las normas estatutarias de una entidad de la que ni siquiera son asociados. Esto colisiona directamente con las normas de Derecho de Autor en la Argentina. Lo mismo ocurre cuando la entidad de gestin interviene de manera mandatoria en las negociaciones contractuales que un autor decida mantener, o incluso frente a decisiones propias de un autor que puede decidir y promover usos de su obra no regidos por el control de SADAIC. En Argentina, adems, existen casos donde la propia justicia ha emitido fallos a favor de la gestin colectiva en su negativa a informar de manera transparente la forma en la que distribuyen los montos de dinero recaudado por ejecucin pblica. Si recaudar es difcil, repartir es ms difcil an expresa la autoralista Delia Lipszyc en su defensa de la gestin de SADAIC y la falta de transparencia del organismo a la hora de distribuir los dividendos. Como bien dice Julio Raffo, una entidad sensata, no debera recaudar dinero de terceros si no se considera capacitada para darle a cada uno lo que es suyo, porque no hacerlo cofigura un acto delictivo. La afiliacin mandatoria a la asociacin, so pena de perder la potestad del ejercicio de derechos patrominiales no es el nico problema. Tambin entra en juego el ejercicio al derecho a la libre asociacin, consagrado en los Derechos Humanos como uno de los principios del artculo 20 de la Declaracin Universal que indica que nadie podr ser obligado a ser miembro de una asociacin mientras que por otro lado, debera poder asociarse libremente con sus pares. Cmo justificar entonces la existencia monoplica y mandatoria de una entidad de gestin colectiva en un determinado territorio cuando es claro el derecho de los autores de crear otras nuevas asociaciones y afiliarse a la que deseen o a ninguna? No son pocos los movimientos de autores, intrpretes y artistas en general que buscan nuevas formas de organizacin imposibilitadas actualmente por la existencia de este formato de entidades de gestin como el modelo Argentino.
Las entidades de gestin colectiva pueden y deberan ser un actor clave en la bsqueda de equilibrio en el ejercicio de los derechos culturales, promoviendo la mirada de los derechos autorales en sintona con los derechos de la colectividad al acceso y participacin en la cultural, como parte de un mismo objetivo cuya finalidad sea el bien comn y la promocin y diversidad en la cultura. Esto ser posible slo si se permite a autores, artistas y personas interesadas en la cultura en general reconstruir el sistema, organizar nuevas iniciativas y propuestas y si las entidades de gestin existentes cambian radicalmente su dinmica y se convierten en entidades de promocin de los derechos culturales en lugar de meras recaudadoras de dudosa representatividad, transparencia y gestin.