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EL COMODATO 1.

NOCIONES GENERALES El comodato, o sea el prstamo de uso, ha existido fcticamente, en la historia de la humanidad, mucho antes de su regulacin legal positiva. Debemos tener en cuenta la circunstancia, en general admitida, de que el comodato estaba muy difundido en la antigedad; este dato surge al considerarse la funcin socioeconmica del prstamo de uso, sobre todo en el contexto histrico de una sociedad primitiva, basada en una economa tpicamente agrcola-pastoril y fundada, por su propia naturaleza, en la necesidad de la autosuficiencia de los medios de produccin y en la solidaridad entre los diversos individuos que la componan, lo cual lleva naturalmente a este tipo de contrato. A travs de nuestra experiencia profesional obtenemos la evidencia que el comodato, pese a ser un contrato gratuito, tiene importantes y variadas aplicaciones prcticas, lo que nos lleva a la agradable conclusin de que nuestra sociedad no esta totalmente imbuida de un malsano espritu materialista. Desarrollaremos nuestro estudio del contrato de comodato, que es el prstamo gratuito de uso de una cosa no fungible, con facultad de usarla y con obligacin de devolverla. 2. ORIGEN HISTRICO

Si bien desde el origen de la humanidad existi el prstamo, tanto de uso como el de consumo, en las primitivas legislaciones se estableci una importante normatividad para el mutuo y en particular se regul el tema de los intereses, pero se prest poca atencin al comodato. A. DERECHO ROMANO El origen del comodato, como otras tantas figuras jurdicas, debe rastrearse en el Derecho Romano, en el cul haba sido conocido primero como utendum dare y luego como commodatum, habindose realizado originariamente, segn lo afirman algunos, pero lo niegan otros, mediante una enajenacin con pacto de fiducia, por el cual el adquiriente se obliga a retransmitirle la cosa al transmitente originario. A fines de la repblica y por la actividad del pretor, se otorg una accin in factum para obtener que, quien haba recibido una cosa y se negaba dolosamente a restituirla, fuera obligado a ello concedindose in iudicium (quod quis commodase dicetur) accin esta que luego fue in ius al ser sancionado, durante el imperio, el contrato en estudio. Es decir que la figura se inicia y evoluciona en Roma, donde adquiere caracteres propios e integra la categora de contratos re o re perficitur. Consideracin aparte merece el precarium, de discutible naturaleza contractual, pues para algunos no hacia nacer una obligacin, sino una especial y subordinada relacin posesoria. Podemos expresar que es discutible la naturaleza contractual del precarium pese a que una importante nmero de romanistas entiende que el mismo era un contrato real

innominado que se diferenciaba del commodatum por la circunstancia de carcter de plazo, en contra de la opinin expuesta precedentemente segn la cual, al menos en el Derecho Romano no era tal, sino una relacin posesoria por un interdicto restuitorio pretoriano. En la actualidad, es mayoritaria la opinin que ve en el precario no un contrato distinto del comodato o una relacin posesoria especial, sino una verdadera modalidad del mismo. B. LOS GLOSADORES Y LOS POS-GLOSADORES Sostienen los estudiosos de la Historia del Derecho que la escuela de los glosadores fue fundada por Irnerius a fines del siglo XI y que se extendi hasta mediados del siglo XIII. Sus miembros buscaron realizar, mediante el anlisis del corpus iuris, una tarea de xegis, por medio de la cual se averiguaba el contenido jurdico de cada pasaje de las fuentes, para expresarlo a travs de glosas o anotaciones. Pero debemos recordar que la Compilacin de Justiniano no haba recibido hasta el siglo XII el nombre de corpus iuris civilis y que solo entonces para distinguirlo de las colecciones de Derecho Cannico, fue as denominado justamente por los glosadores. Ni estos ni los pos-glosadores efectuaron innovaciones en este contrato sino que, solamente, reprodujeron en sus glosas sus disposiciones. C. LA ESCUELA DEL DERECHO NATURAL Entre los juristas de esta escuela se comienzan a plantear dudas a cerca de que fuera o no aplicable a los contratos reales el principio de que el solo consentimiento obligaba. Heinnccio es el primero que se plantea la cuestin: s, segn el derecho natural, los contratos se perfeccionan por el nudo consentimiento, por qu este principio no se aplica a los contratos llamados reales?, y tratando nuestro contrato expresa que, aunque por el derecho natural basta el simple consentimiento para obligar a alguno a dar en uso a otro una cosa, la relacin jurdica que nace de ese acuerdo no es, sin embargo, un comodato sino un simple pactum commodando. A su juicio la diferencia, entre el comodato y el pactum de commodando, es esta: por el comodato, el comandatario queda obligado a restituir la cosa, mientras que por el pactum de commodando, el promitente est obligado a prestar a otro el uso de la cosa. D. EL PENSAMIENTO DE POTHIER Y DOMAT Pothier afirma, con relacin al prstamo, que pertenece a la clase de los contratos reales, es decir, a la que aquellos que no se forman sino por la tradicin de la cosa. En efecto escribe- no se puede concebir contrato de prstamo de uso, si la cosa no ha sido entregada a quien se le concede el uso; la obligacin de devolver la cosa, que es esencial a este contrato, no podra nacer antes de que la cosa haya sido recibida. Domat define el comodato como una convencin por la cual uno da a otro una cosa a fin de que se sirva de ella para determinado uso, y aade que el comodato es de las

convenciones en que uno se obliga a devolver una cosa; por ello mismo no se contrae la obligacin hasta tanto haya habido entrega. E. LA CODIFICACIN DECIMONMICA La estructura del comodato pas casi inalterada a la codificacin del siglo XIX, y que debe destacarse que, en la actualidad, ha perdido el carcter real en los cdigos suizo, mexicano y peruano. Otro tema ntimamente relacionado con la evolucin Historica del contrato en estudio es su proyeccin a otras ramas del Derecho, como su aplicabilidad eventual al derecho comercial y aun al administrativo. 3. DEFINICON LEGAL El articulo 1957 del Codigo Civil define al contrato en estudio en los siguiente trminos: por el contrato de comodato una persona entrega a otra, gratuitamente, algn bien mueble no fungible o semoviente, para que sirva de el por cierto tiempo y para cierto fin y despes lo devuelva. 4. DENOMINACIN En nuestro Derecho se denomina comodato o prstamo de uso; el cdgio francs en su articulo 1874, aplica la palabra pret tanto a este contrato como al mutuo; en el idioma ingls, la palabra loan abarca ambos conceptos; la legislacin alemana da el nombre de liebe al primero, mientras que se reserva el de darlehen al de consumo. 5. ETIMOLOGA El trmino comodato proviene de la voz latina commodatum, que a su vez deriva de commodare. Es discutible la etimologa de la voz commodare; un grupo sostiene que viene de la gratuidad del commodum concedido al receptor y en consecuencia, la raz se encontrara en commodum dare o en commodo dare; por otro lado se ensea que su origen proviene del modo, cum modo dare que cualifica la posicin del comodatario en orden al uso de la cosa entregada.

22. CAUSA Desarrollar el tema de la causa en un contrato en particular implica tomar posicin sobre este debatido problema de nuestro derecho civil positivo. La causa principal por la cual se da esta figura jurdica consiste en la liberalidad para usar temporalmente una cosa, que debe luego restituirse. 23. ENTREGA DE LA COSA Como ya se dijo el comodato es un contrato real y por consiguiente, requiere la entrega de la cosa objeto del mismo para ser tal. Ha sido ampliamente discutida cual es la esencia jurdica de la necesidad de la entrega de la cosa en los contratos reales; se afirma que es una forma o que actuara como causa, tambin, que es un requisito de eficacia y por ltimo, un elemento esencial general de mbito limitado. 24. QUE LA MISMA SEA GRATUITA La gratuidad es la esencia del comodato, tal como quedo expresado anteriormente, cuando nos referimos al carcter gratuito del contrato al cual remitimos. El comodato es un contrato que se realiza, en los trminos del artculo 1957 de nuestra ley civil, concediendo una ventaja al comodatario, lo que no implica negar inters de parte del comodante en el.