ESCUELADEESTUDIOSJUDICIALESORGANISMOJUDICIAL

Enfoque Doctrinario ______________________

2010

Estudios de Derecho Procesal Civil

II PARTE

CYNTHIASALAZARMUOZ

Escuela de Estudios Judiciales Unidad de Capacitacin Institucional del Organismo Judicial Estudios Doctrinarios Sobre el Derecho Procesal Civil Cynthia Salazar Mu Primera Edicin. Guatemala, 2010.

II. OBJETIVO GENERAL

Es brindar a los auxiliares judiciales conocimientos sobre la doctrina aplicable al derecho procesal civil guatemalteco, para poder afianzar su actividad laboral y que puedan fundamentar sus resoluciones no solamente desde la interpretacin del texto de la ley, sino que se les facilite aplicar otros medios de interpretacin legal cuando la norma sea oscura o de difcil comprensin.
III. OBJETIVO ESPECIFICO

El eficientar la actividad profesional de los auxiliares de justicia brindndoles conocimientos puntuales que pueden aplicar de manera inmediata en la resolucin de procesos y lograr la capacitacin doctrinaria en materia procesal civil cumpliendo con los objetivos de la Escuela de Estudios Judiciales en esta rea. Para llega a esta segunda parte, se han estudiado ya consideraciones generales en torno al Proceso Civil, dando las bases garantes para la apreciacin y Conformacin de la estructura deseada en la administracin de Justicia. Se busca dar las bases sustanciales para el correcto desarrollo y desempeo del debate procesal, en aras de la tutela judicial y pronta administracin de Justicia. De esa cuenta, una vez fijados los lineamientos en que se sostiene el andamiaje procesal se entra entonces en esta segunda oportunidad a tratar el proceso en s, sin alejarse de la perspectiva garante que es lo que debe predominar en la administracin de justicia.

Contenido
Parte II
1. La Demanda 2. Concepto de Demanda 3. Conforme al Principio Dispositivo 4. Efectos de la Demanda 5. Modificacin de la Demanda 6. Requisitos de la Demanda 7. Presentacin, Admisin e Inadmisin de la Demanda 8. Prohibicin de Transformar la Demanda 9. Requisitos de la Demanda 10. Accin, Pretensin y Demanda 11. Concepto de Pretensin 12. Diferencia entre Accin, Pretensin y Demanda 13. El Emplazamiento 14. Actitudes Posibles del Demandado 15. L a Rebelda 16. Efectos de la Rebelda 17. El Proceso en Rebelda 18. La Rebelda 19. Matizaciones Para Comprender el Concepto de Rebelda 20. Efectos de la Rebelda 21. Excepciones a la Rebelda 22. El Proceso en Rebelda 23. Excepciones y Presupuestos Procesales 24. El Concepto de Excepciones Procesales 25. Presupuestos Procesales de la Accin, Pretensin, de la Validez del Proceso y de la Sentencia 26. Las Excepciones 27. Las Excepciones en General 28. Demanda Defectuosa 29. Falta de Personalidad del Actor o del Demandado 30. Falta de Personera 31. Caducidad de la Accin 32. Prescripcin

33. Excepciones Previas de Naturaleza Procesal 34. Excepciones Previas de Naturaleza Material 35. Excepciones Previas en General 36. Generalidades 37. Incompetencia 38. Falta de Personera 39. Litispendencia 40. Cosa Juzgada 41. Demanda Defectuosa 42. Falta de Personalidad del Actor o del Demandado 43. Falta de Personera 44. Caducidad de la Accin 45. Prescripcin 46. Preclusin, Caducidad y Prescripcin 47. Excepciones Previas 48. Trmite de las Excepciones Previas 49. La Prueba en el Incidente 50. La Resolucin sobre las Excepciones 51. Excepciones Perentorias 52. Excepciones Mixtas 53. Contestacin de la Demanda 54. Contenido de la Contestacin de la Demanda 55. Formas de la Contestacin de la Demanda 56. Allanamiento 57. Reconvencin 58. La Prueba 59. Nocin de Pruebas 60. Importancia de la Prueba 61. La Prueba Judicial
62. La Actividad del Juzgador en la Etapa Confirmatoria 63. Objeto de la Prueba 64. Alegaciones de los Hechos 65. El Objeto de la Confirmacin 66. El Tema de la Confirmacin 67. La Fuente de la Confirmacin 68. La Incumbencia de la Confirmacin 69. Hecho Constitutivo 70. Hecho Extintivo 71. Hecho Invalidativo 72. Hecho Convalidativo 73. Hecho Impeditivo 74. Principios Aplicables a la Prueba 75. Los Medios Para Confirmar 76. Alegaciones de Derecho

77. La Carga de la Prueba 78. Carga de la Prueba Respecto al Actor y Respecto al Demandado 79. La Prueba Fuentes y Medios de Prueba 80. Valoracin de la Prueba 81. Apreciacin Conjunta de la Prueba y Motivacin de la Sentencia 82. Procedimiento Probatorio 83. Otra Consideracin Doctrinaria Sobre el Proceso Probatorio 84. Inmediacin, Contradiccin, Publicidad, Orden de Prctica, Documentacin en la Prueba 85. Anticipacin en la Prueba 86. Los Medios de Prueba en Concreto 87. Elementos del Testigo 88. Deberes del Testigo 89. Capacidad del Testigo 90. Tacha del Testigo 91. El Interrogatorio de las Partes 92. El Juramento 93. La Prueba de Confesin en Particular 94. La Absolucin de Posiciones 95. Interrogatorio de Personas Fsicas 96. Interrogatorio de Personas Jurdicas 97. Las Preguntas 98. La Prueba de Documentos en Particular 99. La Fuente de Prueba, el Documento 100. Concepto 101. Contenido 102. Forma de la Presentacin 103. Autor y Fecha 104. Clases 105. El Indicio y la Presuncin en General 106. Las Presunciones Como Mtodo de Prueba 107. Clases 108. Reconocimiento Judicial La Prueba por Expertos 109. 110. Objeto, Hechos 111. El Experto 112. Procedimiento Probatorio 113. Dictamen de Expertos 114. Reconocimiento Judicial, Proceso Probatorio 115. El Acta del Reconocimiento 116. Valoracin de la Prueba 117. Proceso Probatorio, Prueba Documental 118. Impugnacin de Documentos 119. La Prueba Documental 120. Clasificacin de Documentos 121. Impugnacin de la Autenticidad 122. La Prueba Pericial

123. 124. 125. 126. 127. 128. 129. 130. 131. 132. 133. 134. 135. 136. 137. 138. 139. 140. 141. 142. 143. 144. 145. 146. 147. 148. 149. 150. 151. 152. 153. 154. 155. 156.

Reconocimiento Judicial La Prueba Testifical Diferencias del Testigo Idoneidad para ser Testigo Tachas de los testigos Deberes y Derechos de los Testigos Las Preguntas Prctica de las Diligencias Medios de Reproduccin de Sonido o la Imagen e Instrumentos del Archivo Las Presunciones Como Mtodo de Prueba Clases de Presunciones Requisitos y Efectos La Vista La Sentencia La Sentencia Como Reflejo de los Atributos Intelectuales y las Virtudes ticas del Juzgador Concepcin Mecnica de la Funcin Jurisdiccional: La Sentencia Como Silogismo Formalidades Extrnsecas e Intrnsecas de la Sentencia Naturaleza del Quehacer del Juzgador La Sentencia Planteamiento del Tema Forma de la Sentencia. La Sentencia como Hecho Jurdico La Sentencia Como Acto Jurdico La Sentencia Como Documento Formacin Interna de la Sentencia Motivacin de las Sentencias Contenido de las Sentencias Las Sentencias Tipos de Sentencias Otra Consideracin Caracteres de las Medidas Cautelares Efectos de las Sentencias Efectos de las Sentencias Declarativas Efectos de las Sentencias de Condena y Constitutivas Requisitos de la Sentencia La Cosa Juzgada

PARTE I Consideraciones Generales ______________________

Estudios Doctrinarios de Derecho Procesal Civil

PARTE II El Proceso. Consideraciones Generales ______________________

Estudios Doctrinarios de Derecho Procesal Civil

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PARTE II El Proceso- Consideraciones Generales ______________________

Estudios Doctrinarios de Derecho Procesal Civil

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La Demanda ______________________

Procesos de Conocimiento

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[LA
DEMANDA] L A D E M A N DA

La Demanda

Atendidos los principios (oportunidad y dispositivo) que conforman la actuacin de la jurisdiccin en el orden civil, esta se inicia necesariamente por un acto de parte; el juez no puede nunca incoar de oficio el proceso; el acto de parte iniciador del proceso se denomina demanda. Tenemos a la demanda como acto iniciador del proceso, que sta en intima relacin con el concepto de accin o derecho a la jurisdiccin o, en terminologa ms actual, con el derecho fundamental a obtener tutela judicial efectiva. La accin supone, entre otras cosas, el derecho del particular a poner en marcha la actividad jurisdiccional del Estado y ese derecho se ejercita en el acto de la demanda. Es el acto con que la parte (actor) afirmando la existencia de una voluntad concreta de ley que le garantiza un bien, declara la voluntad de que la ley sea actuada frente a otra parte (demandado), e invoca para este fin, la autoridad del rgano jurisdiccional. Por demanda se entiende toda peticin formulada por las partes al juez en cuanto traduce una expresin de voluntad encaminada a obtener la satisfaccin de un inters. Desde este punto de vista ninguna distincin cabe hacer entre la peticin del actor que ejercita una accin o la del demandado que opone una defensa, porque en ambos casos se reclama la proteccin del rgano jurisdiccional fundada en una disposicin de la ley. Dentro del concepto procesal estricto, la palabra de manda se reserva para designar con ella el acto inicial de la relacin procesal, ya se trate de un juicio ordinario o de un juicio especial, es decir, la primera peticin que resume las pretensiones del actor. Puede definrsela entonces como el acto procesal por el cual el actor ejercita una accin solicitando del tribunal la proteccin, la declaracin o la constitucin de una situacin jurdica. Segn sea, en efecto, la naturaleza de la accin deducida, la demanda ser de condena, declarativa o constitutiva.

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[CONCEPTO DE DEMANDA]

CONCEPTO La demanda es la base del juicio y de ella depende el xitodelaaccindeducida.En efecto, la demanda concreta las pretensiones del actor y limitalospoderesdeljuezasu respecto, pues la sentencia debe referirse a las peticiones que aqul haya formulado; slo podr producirse prueba sobre los hechos articulados en la demanda y en la contestacin; los defectos de forma autorizan excepciones que obstan a su progreso; el demandado slo est obligado a reconocer o negar los hechos alegados en la demanda; despus de contestadalademanda.

a) Por demanda se entiende toda peticin formulada por las partes al juez en cuanto traduce una expresin de voluntad encaminada a obtener la satisfaccin de un inters. Desde este punto de vista ninguna distincin cabe hacer entre la peticin del actor que ejercita una accin o la del demandado que opone una defensa, porque en ambos casos se reclama la proteccin del rgano jurisdiccional fundada en una disposicin de la ley. b) Dentro del concepto procesal estricto, la palabra demanda se reserva para designar con ella el acto inicial de la relacin procesal, ya se trate de un juicio ordinario o de un juicio especial, es decir, la primera peticin que resume las pretensiones del actor. c) Puede definrsela entonces como el acto procesal por el cual el actor ejercita una accin solicitando del tribunal la proteccin, la declaracin o la constitucin de una situacin jurdica.

Segn sea, en efecto, la naturaleza de la accin deducida, la demanda ser de condena, declarativa o constitutiva. Pero, dentro del mismo proceso, pueden surgir cuestiones vinculadas a la que se ventila en carcter principal y las cuales toman el nombre de incidentes. De ah una distincin entre demanda principal introductiva de instancia y demanda incidental; cuya
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importancia no es slo terica, sino tambin prctica. La primera es la que da nacimiento al proceso y emana, por consiguiente, del actor; con su presentacin se abre la instancia, desde cuyo momento nacen derechos y obligaciones para el actor, el juez y el demandado; fija el objeto del debate, que no podr ser modificado despus de trabada la relacin procesal, y establece los lmites de la sentencia. La demanda incidental supone, en cambio, un proceso ya iniciado con relacin al cual es un accesorio, porque agrega al debate un nuevo punto a resolver.

[CONFORME AL
PRINCIPIO DISPOSITIVO]

En principio, nadie est obligado a promover una demanda, pero hay casos en que ella es obligatoria, como en el caso de la jactancia. Teniendo en cuenta los principios que conforman la actuacin de la jurisdiccin en el ramo civil, sta se inicia necesariamente por un acto de parte; el juez no puede nunca incoar de oficio el proceso; el acto de parte iniciador del proceso se denominademanda

CONFORME AL PRINCIPIO DISPOSITIVO

1) La actividad jurisdiccional slo puede iniciarse ante peticin de parte; el particular debe ser libre para medir el inters que le mueve a luchar por su derecho o a dejarlo ignorado o insatisfecho. 2) La determinacin concreta del inters cuya satisfaccin se solicita de los rganos jurisdiccionales es facultad exclusiva de las partes o, en otras, palabras, la determinacin del objeto del proceso corresponde a las partes mediante la pretensin y la oposicin o resistencia. 3) Los rganos jurisdiccionales al satisfacer, por medio del proceso y de la sentencia, intereses privados, deben ser congruentes con la pretensin y la oposicin formuladas. 4) Si las partes son las nicas que pueden incoar la actividad jurisdiccional, pueden tambin ponerle fin, disponiendo del inters o intereses cuya satisfaccin se solicitaba.

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[EFECTOS DE LA
DEMANDA. MODIFICACION DE LA DEMANDA]

EFECTOS DE LA DEMANDA.

Por el solo hecho de su presentacin la demanda produce los siguientes efectos: a) Queda abierta la instancia y, por consiguiente, el juez est obligado a considerar las peticiones del actor, incurriendo, en caso contrario, en denegacin de justicia. Por su parte, el actor est obligado a proseguir la instancia, bajo pena de producirse la caducidad de la misma y, como consecuencia, la extincin de la relacin procesal. b) Coloca al juez en la obligacin de conocer de la demanda, pudiendo rechazarla de oficio cuando no revistiera las formas prescriptas por la ley; le obliga a pronunciarse sobre su competencia y a juzgar oportunamente en la sentencia de la accin deducida. c) Fija la extensin del litigio, determinando las defensas del demandado (que no puede referirse sino a ella, salvo el caso de reconvencin) y limita los poderes del juez, que en su sentencia deber ajustarse bajo pena de nulidad, a lo expuesto en la demanda. d) Con su presentacin nace el estado de litispendencia, que autoriza la excepcin del mismo nombre respecto de una demanda posterior. e) Produce efectos respecto del derecho, conservndolo, porque interrumpe el curso de la prescripcin.

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MODIFICACIN DE LA DEMANDA Antes de contestada la demanda, el actor puede [REQUISITOS DE LA ampliarlaomodificarla. DEMANDA]

Concepto. Para que la demanda produzca efectos jurdicos es necesario que contenga determinadas enunciaciones y est revestida de ciertas formalidades que la ley especifica, pues de lo contrario, el juez est autorizado para repelerla de oficio, expresandoeldefectoquecontenga. Examinaremosporseparadolosrequisitos. Individualizacindeldemandante a) El nombre del actor es indispensable a fin de establecer si tiene capacidad para EQ U ISITO S D E el L A DEMAN A quin le demanda y estar en juicio YR con el objeto de que demandado D sepa puedaoponerlelasexcepcionesquetuviere. b) Eldomiciliocuyaindicacinseprevieneenesteincisoeseldomiciliorealdelactor, cuyo conocimiento tiene importancia para la notificacin de algunas providencias. Pero, adems, debe constituir en la demanda un domicilio especial dentro del radio de la Capital, en el cual le sern notificadas posteriormente todas las resoluciones. Individualizacindeldemandado. Elnombrecompletodeldemandadoesnecesarioaefectodeindividualizarlo,comoenel caso del actor, para saber contra quin est dirigida la demanda y poder correrle trasladodeella. La indicacin del domicilio del demandado establece el lugar donde debe notificarse el traslado de la demanda y la citacin para comparecer en juicio. Esta diligencia, que es una de las ms importantes del procedimiento, porque mediante ella el demandado quedavinculadoalarelacinprocesal.

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 Cosademandada. Para que el juez pueda quedar instruido y dictar sentencia conforme a la demanda, as como para que el demandado pueda preparar sus defensas, es necesario que el actor individualice el bien que con su demanda pretende; si se trata de acciones personales,suorigen,naturaleza,objeto,condiciones. Exposicindeloshechos. En doctrina se sustentan dos teoras en cuanto a la enunciacin de los hechos que fundamentan la pretensin, como elemento de la accin. Segn la teora de la substanciacin,debenexponersecircunstanciadamenteloshechosqueconstituyenla relacin jurdica, en tanto que de acuerdo con la teora de la individualizacin propiciada por la doctrina germana, basta con que se indique la relacin jurdica que individualizalaaccin(compraventa,alquiler,etc.). La claridad en la exposicin de los hechos no slo se exige para la marcha regular del juicio, la admisin de la prueba y la referencia que a ellos debe hacerse en la sentencia, sino tambin para determinar la accin que se ejercita. Por otra parte, estando obligado el demandado a reconocer o negar expresamente los hechos afirmados en la demanda, pudiendo su silencio o respuestas evasivas interpretarse como un reconocimiento de los mismos es necesario que los hechos le sean expuestos en forma clara y concreta, para que pueda hacerse efectivo el apercibimiento.

La exposicin de los hechos debe limitarse a los necesarios para la calificacin de la accin, excluyndose todos aquellos que no tuvieran vinculacin con ella, pero cuidando de no omitir los que tuvieran alguna relacin aunque sea indirecta o que de cualquier manera pudieran influir en la resolucin final.

Se narraran los hechos de forma ordenada y clara, con objeto de facilitar su admisin o negacin por el demandado al contestar. Con igual orden y claridad se expresaran los documentos, medios o instrumentos que se aporten en relacin con los hechos que fundamenten las pretensiones, y se formularan las valoraciones o razonamientos sobre los hechos, si parecen convenientes para el derecho del litigante.

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Exposicindelderecho. Tiene por objeto esta exigencia facilitar la calificacin jurdica de la relacin substancial que se invoca. La enunciacin de los preceptos legales, no slo ayuda al tribunal a la determinacin de la accin que se deduce,cuandoellaescorrecta,sinoquefacilitaaldemandadoelexamen desuposicinfrentealactor. Doctrinariamente se distingue entre los fundamentos de contenido procesalylosrelativosalacuestindefondo,demodoque:

Procesales: Se aducirn primeramente los fundamentos relativos a la capacidad de las partes, legitimacin, representacin, jurisdiccin, competencia, clase de juicio en que se deba sustanciar la demanda y a cualesquiera otros hechos de los que pueda dependerla validez del juicio o el que en el pueda llegarse a dictar una sentencia sobre el fondo del asunto. Corno puede comprobarse se trata de alegar en derecho en torno a la concurrencia de los presupuestos procesales.

De fondo: Los que se refieran a la cuestin de fondo o de derecho material planteado. Se trata de aquellos que influyen en la estimacin de la pretensin, en que se dicte una sentencia conforme a lo pedido por el actor.

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La peticin La peticin es, sin duda, el requisito ms importante de la demanda y de la pretensin (continente y contenido), por las consecuencias que produce sobre todo con relacin a la congruencia. Cuando sean varios los pronunciamientos judiciales que se pidan, se expresaran con la debida separacin, haciendo constar por su orden y separadamente las peticiones formuladas subsidiariamente para el caso de que las principales sean desestimadas.

Las peticiones pueden ser de dos clases: principales y accesorias. Peticiones principales, y a la vez indispensables en la demanda, son las que indican el objeto de sta, y en ellas debe expresarse lo que se reclama al demandado. Accesorias son las que el actor puede agregar a las principales, siempre que exista conexidad, pero sobre las cuales no puede pronunciarse el juez si no han sido formuladas expresamente (daos y perjuicios, intereses, costas, etc.). La peticin tiene importancia porque a sus trminos debe ajustarse la sentencia; ella, en efecto, concreta la pretensin del actor como fundamento de su accin y es sta la que el juez debe resolver admitindola o rechazndola. El actor debe limitarse a pedir lo que se le debe, porque de lo contrario incurrira en plus petitio, los excesos en la peticin pueden ser en razn del tiempo.

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Requisitos de forma. Como toda peticin que se formule al tribunal, salvo los casos de excepcin expresamente establecidos, la demanda debe ser escrita, en idioma nacional; cerrndose con la firma del actor o su representante y del letrado del caso. Consecuencias de su omisin. Los jueces deben repeler de oficio las demandas a las cuales falten alguna de las enunciaciones requeridas o no se hallen revestidas de las formalidades legales indicadas precedentemente, debiendo indicar en forma expresa el defecto que contengan.

Documentos que deben Acompaarse

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[PRESENTACIN,
En general. ADMISIN E Con la demanda debe acompaar el actor diversos INADMISIN DE LA documentos, la omisin de los cuales puede ocasionar DEMANDA] su rechazo de oficio.

Documentos habilitantes. En virtud de la representacin, deber acompaar con su primer escrito los documentos que acrediten el carcter que invista.

Documentosenquesefundeelderecho. Nosolamenteeldemandadodebeconocerloshechosenqueelactorfundesu pretensin, sino tambin la prueba de que intente valerse, porque no hay objeto en mantenerla oculta como no sea con el propsito de sorprender al adversario cuando ste ya no se encuentre en condiciones de contrarrestarla. Pero la exigencia del ofrecimiento de la prueba con la demanda, se limita a la de documentos, disponiendo que el actor deber acompaar con la demanda las escrituras y documentos en que se funde su derecho, si no los tuviera a su disposicin,losmencionarconlaindividualidadposible,expresandoloquede ellos resulte y designando el archivo, oficina pblica o lugar donde se encuentren los originales. Si no los tuviera en su poder y no pudiera obtenerlos, el actor deber expresar concretamente su contenido, porque sa es la forma de individualizar el documento y esto le permitir agregarlo duranteelperododeprueba.

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PRESENTACIN, ADMISIN E INADMISIN DE LA DEMANDA

[PROHIBICIN DE
TRANSFORMAR LA DEMANDA]

PRESENTACIN, ADMISIN E INADMISIN La demanda debe presentarse en da y hora hbiles en el registro (secretaria) del juzgado que se estime competente. La primera actuacin del juzgado, aparte de la meramente administrativa de registro, va a consistir en decidir sobre la admisibilidad de la demanda. Las demandas solo se inadmitirn en los casos y por las causas expresamente previstas en la ley.

No existe, desde luego, una norma general expresa que diga cuando una demanda es admisible y cuando no por razones relativas al fondo del asunto. Hay que llegar a la conclusin de que el derecho a la jurisdiccin supone, en primer lugar, la admisin de la demanda, por ser su rechazo in limine litis la forma ms clara de negacin del derecho a la tutela judicial. Lo anterior, con todo, no puede ser absoluto y existen casos de inadmisibilidad de la demanda que se refieren a la no concesin de tutela jurdica por el ordenamiento y en general.

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PROHIBICIN DE TRANSFORMAR LA DEMANDA

LAPROHIBICINDELATRANSFORMACINDELADEMANDA En la sentencia no podrn tenerse en cuenta las innovaciones que, despus de iniciado el juicio, introduzcan las partes o terceros en el estado de las cosas o de las personasquehubierandadoorigenalademanda. La prohibicin est basada en razones de muy diversa ndole que van desde las constitucionales a las tcnicas; las primeras atienden a la prohibicin de la indefensin, pues parece claro que si el actor pudiera cambiar el objeto del proceso, los hechos constitutivos determinantes de su peticin o las personas demandadas, se estara colocando a estas personas en situacin de indefensin o, por lo menos, vulnerandoelprincipiodeigualdad;lassegundasserefierenaundesarrolloordenado delprocedimiento, queseveraalteradosiloscambiosdichosfueranposibles.Porlas mismas razones tambin se prohbe la transformacin de la contestacin a la demandadeldemandado,peroaqunosocupamosslodelaprimera. La ley permite modificaciones, en muy diverso grado, que van desde una verdadera excepcin a la prohibicin de transformacin de la demanda, a matizaciones y acomodacionesdelprincipiogeneralalarealidad.

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CPCYM. CONTENIDO DE LA DEMANDA. ARTCULO 106. En la demanda se fijarn con claridad y precisin los hechos en que se funde, las pruebas que van a rendirse, los fundamentos de derecho y la peticin. DOCUMENTOS ESENCIALES. El actor deber acompaar a su demanda los documentos en que funde su derecho. Si no los tuviere a su disposicin los mencionar con la individualidad posible, expresando lo que de ellos resulte, y designar el archivo, oficina pblica o lugar donde se encuentren los originales. INADMISIBILIDAD DE DOCUMENTOS. ARTCULO 108. Si no se presentaran con la demanda los documentos en que el actor funde su derecho, no sern admitidos posteriormente, salvo impedimento justificado. OMISIN DE REQUISITOS LEGALES. Los jueces repelern de oficio las demandas que no contengan los requisitos establecidos por la ley, expresando los defectos que hayan encontrado. CAMBIO DE DEMANDA. Podr ampliarse o modificarse la demanda antes de que haya sido contestada. CAPACIDAD PROCESAL ARTCULO 44. Tendrn capacidad para litigar las personas que tengan el libre ejercicio de sus derechos. Las personas que no tengan el libre ejercicio de sus derechos, no podrn actuar en juicio sino representadas, asistidas o autorizadas conforme a las normas que regulen su capacidad. Las personas jurdicas litigarn por medio de sus representantes conforme a la ley, sus estatutos o la escritura social. Las uniones, asociaciones o comits, cuando no tengan personalidad jurdica, pueden ser demandadas por medio de sus presidentes, directores o personas que pblicamente acten a nombre de ellos. El Estado actuar por medio del Ministerio Pblico. PRETENSIN PROCESAL. La persona que pretenda hacer efectivo un derecho, o que se declare que le asiste, puede pedirloantelosjuecesenlaformaprescritaenesteCdigo.Parainterponerunademanda ocontrademanda,esnecesariotenerintersenlamisma.PROVOCACINDEDEMANDA.. Nadie puede ser obligado a demandar sino en los casos de jactancia y cuando se tenga accin o excepcin que dependa del ejercicio de la accin de otra persona. En el caso de jactancia, se proceder conforme a lo establecido en los artculos 225 a 228 de este Cdigo. En el segundo caso, previa audiencia por dos das a la otra parte, el juez fijar un trmino no mayor de sesenta das para que se interponga la demanda por quien corresponde, bajo apercibimiento de tenerse por caducado su derecho. La primera solicitudquesepresentealosTribunalesdeJusticiacontendrlosiguiente:1.Designacin del juez o Tribunal a quien se dirija. 2. Nombres y apellidos completos del solicitante o de la persona que lo represente, su edad, estado civil, nacionalidad, profesin u oficio, domicilio eindicacindellugarpararecibirnotificaciones.3.Relacindeloshechosaque se refiere la peticin. 4. Fundamento de derecho en que se apoya la solicitud, citando las leyes respectivas. 5. Nombres, apellidos y residencia de las personas de quienes se reclama un derecho; si se ignorare la residencia se har constar. 6. La peticin, en trminos precisos. 7. Lugar y fecha. 8. Firmas del solicitante y del abogado colegiado que lo patrocina, as como el sello de ste. Si el solicitante no sabe o no puede firmar, lo har porlotrapersonaoelabogadoqueloauxilie.
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Requisitos de la Demanda
SUB JE TIVOS
a) Designacin del juez o tribunal a quiensedirija b) Identificacin del demandante c) Identificacin del demandado a) Fundamentos dehechos

No trata verdaderamente de las personas concretas, el juez o los magistrados, sino de una designacin genrica, no personal. Esta identificacin atiende a hacer constar en el escrito de demanda todos los datos con lo que queda identificada una persona. Deber hacerse tambin constar los nombres, apellidos y residencia de la o de las personas contra las que se interpone la demanda.
La demanda, tiene que referirse a los hechos que son el supuesto de la norma cuya alegacin hace el demandante como base de la consecuencia jurdica que pide. A esos hechos se les llama constitutivos, porque constituyen" el derecho del actor.

OBJE TIVOS

b) Fijacin de Se ha querido que en la demanda se ofrezca al demandado los medios de un conocimiento real de los medios de prueba de que prueba dispone el actor. c) El actor debe, fundar en derecho la pretensin contenida en Fundamentos la demanda. dederecho Antes de formular la peticin de una demanda el actor tiene que tener claro: d)Peticin 1) Qu tutela pide: declaracin pura, condena, constitucin, y 2) Con relacin a qu bien.

FOR MA LES

a) Lugar fecha

y El lugar que importa en una demanda es realmente aqul en el que la misma se presenta, es decir, el del local de la ubicacin del rgano judicial. Debe recordarse que para el demandante el mero hecho de presentar la demanda ante un juez o tribunal supone sumisin tcita. Con relacin a la fecha hay que advertir que, independientemente de la fecha que aparezca en el escrito, la fecha que surte efectos materiales y procesales es la de la efectiva presentacin.

b)Firmas
c) Copias

El escrito de demanda ha de ser firmado por el demandante, o por la persona que comparezca en su representacin, la firma y sello del abogado colegiado que patrocina a la parte.

Para las partes contrarias y para el Tribunal.

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[ACCIN, PRETENSIN Y DEMANDA]

ACCIN, PRETENSIN Y DEMANDA ACCIN,PRETENSINYDEMANDA
Conceptodeaccin. Indagar el significado del derecho de accin, implica determinar las razones jurdicas que asisten a toda persona para echar a andar la actividad que realizan los tribunales de justicia. En la doctrina procesal se observauninteresanteavanceenlatareadeexplicarelsignificadodel derecho de accin, existiendo al respecto dos teoras completamente distintasycontradictorias,unadelascualesyahasidodesechada. La primera de dichas teoras es la conocida como Teora Monista de la El derecho de accin es un Accin,deconformidadconlacual,seidentificalaaccinconelmismo derecho deacudir a los tribunales, derecho subjetivo material que se reclama ante los tribunales. En tal a ser odo en los estrados sentidosedicequelaaccinesunelementodeesederechomaterialo judiciales; no es un derecho una transformacin de ese mismo derecho. En todo caso se identifica absoluto a la substanciacin el derecho de accin con el derecho material subjetivo (por ejemplo: ntegra, completa y acabada del derecho de propiedad, derecho de posesin, etc.) que se invoca juiciopromovido. mediante la accin. La segunda teora es la conocida como Teora Dualista o pluralista de la Accin la cual, contrario a la teora antes comentada, sostiene en sus postulados que debe diferenciarse lo que es la accin del derecho material que se reclama con su ejercicio, tratando la accin como un derecho autnomoeindependienteaobtenerunaresolucindepartedelrganojurisdiccional.

EXISTENTRESAFIRMACIONESFUNDAMENTALESDELADOCTRINAMODERNASOBRELOQUEESLAACCIN:

a.- Que se trata de un derecho autnomo, independiente del derecho subjetivo que se reclama en juicio; b.Que se trata de un derecho abstracto y no concreto, consistente en el poder de poner en movimiento, mediante el proceso, la funcin jurisdiccional, es decir, es un derecho a promover un proceso y obtener un pronunciamiento del rgano jurisdiccional, independientemente de que dicho pronunciamiento sea favorable o desfavorable. c.- El derecho de accin es un derecho pblico. En tal sentido, se ejerce frente al juez (como rgano del Estado), quien es el obligado a otorgar la tutela judicial que los justiciables exigen. Acorde con esta doctrina se ha llegado a conceptualizar el derecho de accin como un derecho subjetivo pblico, abstracto y autnomo de que goza toda persona para postular el ejercicio de la actividad jurisdiccional.

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[PRETENSIN.
DEMANDA. DIFERENCIA ENTRE DEMANDA ACCIN Y PRETENSIN] C O N C E P TO D E P R E T E N S I N .

El profesor Jaime Guasp, Menciona que la pretensin procesal es una declaracin de voluntad por la que se solicita una actuacin de un rgano jurisdiccional frente a persona determinada y distinta del autor de la declaracin. Juan Montero Aroca se refiere a la pretensin como una peticin fundada que se dirige a un rgano jurisdiccional, frente a otra persona, sobre un bien de cualquiera clase que fuere. Enrique Vscovi se refiere a la pretensin como declaracin de voluntad hecha ante el juez y frente al adversario. Adems expresa que Es un acto por el cual se busca que el juez reconozca algo, con respecto a una cierta relacin jurdica. En realidad estamos frente a la afirmacin de un derecho y a la reclamacin de la tutela jurdica para el mismo. Se trata de la reclamacin frente a otros sujetos de un determinado bien de la vida. Ahora bien, la declaracin de voluntad a que se hace referencia en los precitados conceptos, no debe confundirse con las declaraciones de voluntad de naturaleza civil que constituyen el elemento externo que debe concurrir en todo acto jurdico, ya que esta tiene naturaleza petitoria, es decir, lejos de ser una declaracin que por s misma produzca efectos jurdicos entre los particulares, es una peticin dirigida al ente jurisdiccional para que ste realice cierta actuacin y se pronuncie respecto a lo reclamado, por lo que el destinatario de la pretensin es el ente jurisdiccional. Por ello la pretensin queda procesalmente satisfecha tanto si se realiza la actuacin pretendida como si la misma es rechazada mediante el correspondiente pronunciamiento judicial. LADEMANDA. La demanda, entendida como el instrumento a travs del cual toda persona que se considera perjudicada en sus derechos, acude al rgano jurisdiccional para reclamar de otra persona cualquier bien de la vida en el cual se estima daado (pretensin), constituye el acto mediante el cual se da inicio al proceso. En otras palabras, Es la peticin queel actor, dirige aljuez para que produzcael proceso, y a travs de l, satisfaga su pretensin. Desde un punto de vista procedimental se afirma que la demanda es "el acto tpico de iniciacindelproceso". DIFERENCIAENTREDEMANDA,ACCINYPRETENSIN.

A partir de los conceptos ya expuestos se puede afirmar que existen marcadas diferencias entre lo que es la demanda, la accin y la pretensin. La demanda, es un instrumento de naturaleza procesal, consistente en el primer documento escrito dirigido al ente jurisdiccional. Por su medio se insta el inicio del proceso, se ejerce el poder o derecho de accin y se plantea o deduce la pretensin. La accin, es el derecho que asiste a cualquier persona de reclamar la prestacin de la funcin jurisdiccional, ante una pretensin que reclama de otra persona. La pretensin es un acto (declaracin de voluntad) mediante el cual el pretensor afirma que le asiste determinado derecho, por lo que requiere de un proceso en el que se le reconozca y tutele el referido derecho por el rgano jurisdiccional.
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El Emplazamiento ______________________

Procesos de Conocimiento

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[EMPLAZAMIENTO
ACTITUDES POSIBLES DEL DEMANDADO ACTITUDES POSIBLES DEL DEMANDADO]

ACTITUDESPOSIBLESDELDEMANDADO Laadmisindelademandallevaaltrmitesiguientedelemplazamientodeldemandado,que debe realizar el Juzgado. Frente a la demanda el demandado puede allanarse o resistir. Si el demandado se allana el tribunal debe proceder a dictar sentencia de conformidad con el allanamiento, pues no puede existir un proceso sin resistencia. La resistencia que puede oponer el demandado, es decir, su peticin de no ser condenado, est implcita en cualquier actividad que el mismo realice, e incluso lo est en su falta de actividad, pues en nuestro derecho positivo la rebelda supone resistencia. Ahora bien, decir que la resistencia se resuelve en que el demandado pide su no condena es decir muy poco, siendo necesario aclararlasactitudesconcretasdentrodelaresistencia. Demodoescalonadoesasactitudesconcretaspuedenser: a) Nohacernadao,dichoentrminosmstcnicos,nocomparecer: Laconsecuenciaserqueeltribunalledeclararaenrebelda. b) Contestaralademanda:Esteeselactoenelqueeldemandadooponeexpresamente laverdaderaresistencia;luegoveremossusposiblescontenidos. c) Reconvenir:Enelescritodecontestacinalademanda,eldemandadopuede,adems de formular la resistencia, interponer contra el demandante otra pretensin; con esta actitud se sale de la mera resistencia, por lo que se incoa un nuevo proceso que se resolverenelmismoprocedimiento. El principio de contradiccin, entendido como derecho fundamental de audiencia o defensa, suponequenadiepuedesercondenadosinserodoyvencido enjuicio,peronopuedejugar delamismamaneraentodoslosprocesos.Enelcivilelprincipioserespetacuandoseofrece aldemandadola posibilidadrealdeserodo,sin queseanecesario que este hagauso deesa posibilidad. La demanda, pues, no impone al demandado la obligacin de comparecer, sino simplemente la carga de hacerlo, es decir, un imperativo de su propio inters, que puede o no"levantar"segnleparezcamsconveniente.

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La Rebelda ______________________

Procesos de Conocimiento

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[REBELDIA]
REBELDIA

LA REBELDA Frente a la demanda la primera actitud que puede adoptar el demandado es la de no comparecer; a esta actitud, entendida como inactividad inicial y total, se denomina un tanto incorrectamente rebelda.

Concepto Los derechos romano y germnico se basaban inicialmente en la idea del juicio como sometimiento voluntario de las partes a un juez y, por tanto, no podan concebir el proceso en ausencia del demandado. El lgico paso siguiente fue configurar la presencia de este en el proceso como una obligacin y de ah el establecimiento de sanciones para impulsarlo coactivamente a personarse; surge as la missio in bona y la proscripcin. Hoy la concepcin es, naturalmente, distinta y descansa, por un lado, en el principio En el juicio ordinario la declaracin de rebelda va unida al hecho de que el demandado no se persone en las actuaciones dentro del plazo para contestar a la demanda. Normalmente ello ira unido al hecho de que no conteste a la demanda, pero es posible que el demandado se persone y que no conteste.

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EFECTOS DE LA REBELDIA. EL PROCESO EN REBELDIA

[EFECTOS DE LA
REBELDIA. EL PROCESO EN REBELDA ]

EFECTOS

La rebeldia del demandado no impide la continuacin del proceso hasta su final. Cuando hablamos de efectos lo que tratamos es de precisar que consecuencias produce esta situacin sobre el proceso que contina su curso regular. La rebelda se hace equivaler a que el demandado niega los hechos alegados por el actor y se opone a la peticin de este. El actor, para que sea estimada su pretensin, tendr que realizar todo lo que tendra que hacer si el demandado hubiera contestado negando. La rebelda supone as una resistencia implcita.

ELPROCESOENREBELDA

En el desarrollo del proceso en rebelda no existen trmites especficos. El actor tendr que proceder a la realizacin normal del mismo; probando los hechos constitutivos que alegara si quiere que su pretensin sea estimada. El rebelde puede personarse en el momento que lo estime oportuno y sea cual fuere el estado del pleito; a partir de esa personacin el demandado asume las expectativas y cargas, pero el procedimiento no retroceder en su tramitacin.

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[LA REBELDIA. CONCEPTO]

LA REBELDA

LAREBELDA

Frente a la demanda la primera actitud que puede adoptar el demandado es la de no comparecer; a esta actitud, entendida como inactividad inicial y total, se denomina un tanto incorrectamente rebelda.

Concepto

Los derechos romano y germnico se basaban inicialmente en la idea del juicio como sometimiento voluntario de las partes a un juez y, por tanto, no podan concebir el proceso en ausencia del demandado. El lgico paso siguiente fue configurar la presencia de este en el proceso como una obligacin y de ah el establecimiento de sanciones para impulsarlo coactivamente a personarse; surge as la missio in bona y la proscripcin. Hoy la concepcin es, naturalmente, distinta y descansa, por un lado, en el principio de contradiccin y, por otro, en la nocin de carga. El principio de contradiccin, entendido como derecho fundamental de audiencia o defensa, supone que nadie puede ser condenado sin ser odo y vencido en juicio, pero no puede jugar de la misma manera en todos los procesos. En el civil el principio se respeta cuando se ofrece al demandado la posibilidad real de ser odo, sin que sea necesario que este haga uso de esa posibilidad. La demanda, pues, no impone al demandado la obligacin de comparecer, sino simplemente la carga de hacerlo, es decir, un imperativo de su propio inters, que puede o no "levantar" segn le parezca ms conveniente.

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[MATIZACIONES PARA
MATIZACIONES PARA COMPRENDER EL CONCEPTO DE REBELDA

COMPRENDER EL CONCEPTO DE REBELDA]

La nocin de rebelda como inactividad precisa de algunas matizaciones paraquesearectamenteentendida:

La rebelda es inicial y total, debiendo distinguirse de la inactividad parcial con relacin a un acto determinado. Si el demandado ha comparecido en el proceso, el no realizar despus un acto procesal concreto en el plazo concedido para ello, incluida la propia contestacin a la demanda, supone simplemente la prdida de esa oportunidad, con la preclusin correspondiente, pero no es algo comparable a la rebelda, pues sta implica ausencia del proceso de modo total e inicial.

Para llegar a la situacin de rebelda es indiferente la voluntad del demandado. Este puede no haber comparecido por muy diferentes razones, las cuales se tendrn en cuenta a la hora de reconocerle el derecho de defensa o de concederle la denominada audiencia al rebelde, pero aqullas no afectan a la situacin de rebelda que es algo objetivo. El actor no puede incurrir en rebelda. Esta es una situacin exclusiva del demandado. La presentacin de la demanda supone que el demandante ha comparecido, por lo que ya no puede existir respecto de l inactividad inicial y total. La inactividad posterior del actor puede ser parcial o total. Si el actor no realiza un acto concreto, estaremos ante la prdida del mismo por preclusin, que ya hemos dicho que es algo distinto de la rebelda. La inactividad total posterior a la presentacin de la demanda tericamente ha de recibir tratamientos procesales muy distintos, segn se trate de procedimientos escritos u orales, y la distincin atiende a la interposicin completa o no de la pretensin en la demanda.

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[EFECTOS DE LA REBELDA ]
EFECTOS

En un procedimiento predominantemente escrito la demanda contiene la pretensin completa, y con ella el juez dispone de todos los datos necesarios, tanto relativos a la identificacin del objeto del proceso como a los hechos constitutivos, para conocer del asunto y dictar sentencia sobre el fondo de l; problema distinto ser el de la carga de la prueba y las consecuencias de no haber probado. Por ello en estos procedimientos la inactividad del actor no impide la continuacin del proceso. La aplicacin de esta solucin, que es la tericamente correcta, se ha desvirtuado al pretenderse dar la mayor trascendencia a la audiencia previa al juicio, y por ello es que la incomparecencia del demandante o de su abogado a la misma lleva al sobreseimiento del proceso (salvo que el demandado alegare inters legtimo en la continuacin). En un procedimiento oral la no asistencia del demandante al acto bsico del juicio oral, vista, audiencia o comparecencia se hace equivaler a desistimiento tcito; esta es la solucin que algunas legislaciones dan, para el juicio verbal (siempre salvo que el demandado alegue inters legtimo en la continuacin del proceso). La rebelda precisa de declaracin expresa, que se hace de oficio por el juez, sin necesidad de que se acuse por el actor. A esa declaracin se refieren algunas legislaciones que la exige en todos los juicios. Realmente en el juicio verbal la incomparecencia del demandado al acto de la vista implica su rebelda sin necesidad de declaracin expresa. En el juicio ordinario la declaracin de rebelda va unida al hecho de que el demandado no se persone en las actuaciones dentro del plazo para contestar a la demanda. Normalmente ello ira unido al hecho de que no conteste a la demanda, pero es posible que el demandado se persone y que no conteste.

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La rebelda del demandado no impide la continuacin del proceso hasta su final. Cuando hablamos de efectos lo que tratamos es de precisar que consecuencias produce esta situacin sobre el proceso que continua su curso regular.

La preclusin, propia de la inactividad, lleva a que el demandado pierda la posibilidad de realizar los actos procesales correspondientes, y en especial la contestacin a la demanda, pero ello no implica consecuencia positiva alguna. En algunos ordenamientos la rebelda supone que el demandado admite los hechos alegados por el demandante y aun que se allana a la pretensin, pero esto no ocurre en otros, donde claramente la declaracin de rebelda no equivale ni a allanamiento ni a admisin de los hechos alegados en la demanda. La rebelda se hace equivaler a que el demandado niega los hechos alegados por el actor y se opone a la peticin de este. El actor, para que sea estimada su pretensin, tendr que realizar todo lo que tendri que hacer si el demandado hubiera contestado negando. La rebelda supone as una resistencia implcita.

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[EXCEPCIONES A LA REBELDA]

Esta es la regla general en nuestro Derecho, pero en ocasiones se admite que la ley puede disponer lo contrario, por lo existen algunas excepciones. En el juicio verbal el art. 440. 2 LEC hace equivaler la incomparecencia del demandado a la vista a allanamiento, cuando se trata de dar efectividad a derechos reales inscritos en el Registro de la Propiedad. En el mismo juicio, tambin se dispone que la inasistencia del demandado, puede suponer admisin de los hechos en el interrogatorio de la parte (que evidentemente no se har). La no contestacin a la demanda en la tercera de dominio se entiende como admisin de los hechos alegados por el tercerista en la demanda, y, lo mismo ocurre en la tercera de mejor derecho. La resolucin que declara la rebelda se notificara al demandado por correo si su domicilio fuera conocido y, si no lo fuere, por medio de edictos. Hecho lo anterior ya no se le notificara resolucin alguna, salvo la resolucin que ponga fin al proceso. En el juicio verbal la notificacin al demandado de la resolucin que declara la rebelda no debe hacerse. Esa resolucin es oral, documentndose en el acta, y carece de sentido la notificacin de la misma, primero porque en general las resoluciones orales no se notifican por escrito y, segundo, porque si la sentencia debe dictarse en el plazo de los diez das siguientes a la vista (por ejemplo), lo necesario ser notificar sta.

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[EL PROCESO EN
REBELDA
EL PROCESO EN REBELDIA

En el desarrollo del proceso en rebelda no existen trmites especficos. El actor tendr que proceder a la realizacin normal del mismo; probando los hechos constitutivos que alegara si quiere que su pretensin sea estimada. Tres aspectos, sin embargo, deben resaltarse:

a) Cuando por desconocerse el domicilio del demandado, o por hallarse en ignorado paradero, fue emplazado para personarse por medio de edictos, debe procederse a comunicarle la pendencia del proceso, de oficio o a instancia de parte, en cuanto se tenga noticia del lugar en que pueda llevarse a cabo la comunicacin.

b) La comparecencia del rebelde: Este es, naturalmente, parte en el proceso, aunque permanezca inactivo y, por tanto, puede ser sujeto pasivo de determinadas actuaciones que frente a l pida el demandante; el caso ms claro es el de la prueba de interrogatorio de la parte. Pero lo que importa es destacar que el rebelde puede personarse en el momento que lo estime oportuno y sea cual fuere el estado del pleito; a partir de esa personacin el demandado asume las expectativas y cargas, pero el procedimiento no retroceder en su tramitacin.

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Esto supone que el demandado que deja de estar en rebelda asume el proceso en el estado en que se encuentre, in terminis. Una nica matizacin requiere la afirmacin anterior y se refiere a la prueba. Si el demandado comparece en el proceso despus del momento establecido para la proposicin de prueba en la primera instancia y su incomparecencia se produjo por causa que no le sea imputable, puede pedir en la segunda instancia que se practique toda la prueba que convenga a su derecho. c) Frente a la no notificacin de las resoluciones de ordenacin del proceso, la sentencia (sea de primera instancia o de cualquier recurso) o la resolucin que ponga fin al mismo, se notificara al demandado personalmente. Cuando la sentencia le haya sido notificada al demandado rebelde de modo personal, slo podr utilizar contra ella el recurso de apelacin o los recursos extraordinarios por infraccin procesal o de casacin, y dentro de los plazos legales. Si la notificacin se ha hecho por medio de edicto, el demandado puede utilizar los mismos recursos, pero el plazo para ello se inicia desde el da siguiente al de la publicacin del edicto de notificacin de la sentencia en alguno de los boletines oficiales. Tema distinto es el de la posibilidad de que el demandado rebelde inste, bien la nulidad de actuaciones, cuando se le haya colocado en situacin de indefensin porque no se hizo correctamente el emplazamiento, bien la llamada audiencia al rebelde.

Excepciones y Presupuestos Procesales ______________________

Procesos de Conocimiento
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[EXCEPCIONES Y
PRESUPUESTOS EXCEPCIONES Y PRESUPUESTOS PROCESALES.

PROCESALES]

Existe un punto que es anterior a toda clasificacin de excepciones. Se trata de la distincin, hoy admitida por la doctrina luego de prolongados debates, de presupuestos procesales, por una parte, las excepciones propiamente dichas, por otra Pueden definirse los presupuestos procesales, tal como lo hemos anticipado, como aquellos antecedentes necesarios para que el juicio tenga existencia jurdica y validez formal. Un juicio seguido ante quien ya no es juez, no es propiamente un juicio defectuoso, sino que es un no juicio, un juicio inexistente; un juicio seguido por dos incapaces no es tampoco un juicio, sino una serie de hechos privados de eficacia jurdica. La investidura del juez y la capacidad de quienes estn en juicio son dos presupuestos procesales, porque constituyen esa especie de mnimum necesario para que el juicio exista y tenga validez formal. La doctrina ha convenido en llamarles presupuestos, o sea, supuestos previos al juicio, sin los cuales no puede pensarse en l. Pero admitida la nocin de presupuestos procesales en forma poco menos que unnime y levantando apenas resistencias aisladas, la doctrina tuvo necesidad de distinguir de entre el conjunto de presupuestos procesales, aquellos que son necesarios para que una sentencia sobre el fondo del asunto pueda ser pronunciada.

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[EL CONCEPTO DE
PRESUPUESTOS EL CONCEPTO DE PRESUPUESTOS PROCESALES.

PROCESALES]

Los escritores alemanes que trabajaron por primera vez con estos conceptos distinguieron apenas entre presupuestos de admisibilidad de la demanda y presupuestos del fundamento de la demanda. Pero la distincin debe precisarse an ms y llevarse adelante. En el estado actual de nuestras reflexiones creemos conveniente distinguir:

a) presupuestos procesales de la accin; b) presupuestos procesales de la pretensin; c) presupuestos de validez del proceso; d) presupuestos de una sentencia favorable.

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[PRESUPUESTOS
PROCESALES, DE LA ACCIN, PRETENSIN, VALIDEZ DEL PROCESO Y DE UNA SENTENCIA

PRESUPUESTOS PROCESALES DE LA ACCIN, PRETENSIN, VALIDEZ DEL PROCESO Y DE UNA SENTENCIA FAVORABLE

PRESUPUESTOSPROCESALESDELAACCIN. Son presupuestos de la accin, los presupuestos procesales stricto sensu, o presupuestos procesales propiamente dichos. As, por ejemplo, la capacidad de las partes y la investidura del juez son condiciones mnimas de procedibilidad. Los incapaces no son hbiles para accionar, para comparecer en juicio. Lo que ellos hagan no ser accin, ni proceso. Los no jueces no tienen jurisdiccin; quienes acudan ante ellos no lograrn nunca hacer nada que llegue a adquirir categora de acto jurisdiccional. Podemos definir, pues, este primer grupo de presupuestos procesales, como aquellos cuya ausencia obsta al andamiento de una accin y al nacimiento de un proceso.

PRESUPUESTOSPROCESALESDELAPRETENSIN. El segundo grupo est constituido, por los presupuestos procesales de la pretensin. La pretensin procesal es, como ya se ha visto, la auto atribucin de un derecho y la peticin de que sea tutelado. Los presupuestos procesales de esa pretensin no consisten tanto en la efectividad de ese derecho, como en la posibilidad de ejercerlo. No est en juego, como se ve, la accin procesal. Tampoco est en juego el derecho sustancial, que podra ser fundado en ms de un caso. Lo que est en juego es la inadmisibilidad de la pretensin.

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PRESUPUESTOSDEVALIDEZDELPROCESO. Ser menester, en consecuencia, extender el concepto en el sentido de sostener que el juez que, al dictar su fallo, halle ante s un proceso nulo, que no ha sido objeto de convalidacin por la parte a quien el vicio perjudica, queda relevado de dictar sentencia sobre el mrito, en razn de adolecer la causa de un vicio que impedirle, por ausencia del presupuesto procesal de validez de los actos del proceso, examinar el derecho en discusin. PRESUPUESTOSDEUNASENTENCIAFAVORABLE. No es fcil hacer una enumeracin precisa de cules son los presupuestos procesales de una sentencia favorable. La idea se halla an en sus comienzos y no ha adquirido pleno desenvolvimiento. La invocacin del derecho, cuando ella es indispensable, y la produccin de la prueba cuando se tiene sobre s la carga de la misma, son presupuestos procesales de Una sentencia favorable. No alcanza, como dice el precepto de la sabidura popular, con tener derecho: es preciso tambin saber demostrarlo y probarlo.

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Las Excepciones ______________________

Procesos de Conocimiento
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[LAS
EXCEPCIONES] LAS EXCEPCIONES

LASEXCEPCIONES La palabra excepcin fue adquiriendo tantos sentidos que al final acabo por no, significar nada, al haber pretendido significarlo todo. Despus de una larga evolucin histrica se haba llegado a la conclusin de que por excepcin deba entenderse todo lo que el demandado pudiera alegar con el fin de no ser condenado, tanto se refiriera a defectos en la relacin jurdico procesal por falta de presupuestos o requisitos procesales, como al tema de fondo. La importancia de esta distincin se basa, no en las palabras, sino en reconocer que el demandado puede articular dos lneas de oposicin escalonadas; puede primero referirse al proceso, alegando en torno a la concurrencia de los presupuestos y requisitos procesales y, despus o al mismo tiempo, segn los distintos procedimientos, puede referirse al fondo del asunto, alegando en torno al derecho subjetivo alegado por el actor. El demandado a quien se ha corrido traslado de la demanda puede colocarse en alguna de estas situaciones: 1) comparece, pero deja transcurrir el trmino sin contestar la demanda; 2) se allana a la demanda, reconociendo como justas las pretensiones del actor; 3) opone excepciones, promoviendo un incidente de previo y especial pronunciamiento; 4) contesta la demanda, negando los hechos o solamente el derecho; 5) reconviene, deduciendo una nueva demanda. De los efectos de la falta de contestacin, como del allanamiento, oposicin y reconvencin.

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[LAS EXCEPCIONES EN
EXCEPCIONES EN GENERAL

GENERAL

Concepto
En su ms amplio significado, la excepcin es el poder jurdico de que se halla investido el demandado que lo habilita para oponerse a la accin promovida contra l; en tal sentido, equivale a defensa, o sea a todo lo que el demandado puede aducir para proteger su derecho, evitando el progreso de la pretensin del actor. Se considera que existe cierto grado de confusin en la doctrina procesal, a la hora de clasificar las excepciones procesales que puede deducir la parte demandada en un proceso. Tambin adolecen de la claridad suficiente los propios criterios clasificatorios, a base de los cuales se pretende exhibir las posibles conductas procesales del accionado en un litigio. Por nuestra parte entendemos que, en un sentido amplio, la excepcin, o con mayor precisin "la reaccin del demandado", (en la terminologa de Humberto Briseo Sierra y Adolfo Alvarado Velloso) se emparenta con el ejercicio mismo del derecho de defensa en juicio, y su estudio corresponde (as como el de la accin) a la "teora general del proceso". Frente al derecho de "accin" que le permite al actor plantear ante los rganos jurisdiccionales un conflicto intersubjetiva de intereses de relevancia jurdica, originando un proceso, se levanta, como paso siguiente y lgico de la "serie procesal" el derecho de "reaccin" del demandado, consistente en la posibilidad de acudir tambin ante el propio rgano judicial que le ha "proyectado" esa accin para ejercer su derecho de defensa en juicio.

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[LA EXCEPCIN]
LA EXCEPCIN

En la prctica se llama excepcin toda defensa que el demandado opone a la pretensin del actor, sea que se nieguen los hechos en que se funda la demanda, sea que se desconozca el derecho que de ellos pretenda derivarse, sea que se limite a impugnar la regularidad del procedimiento. Es decir, que la excepcin se opone a la accin: frente al ataque, la defensa; de ah que, relacionndola con la competencia, un viejo principio romano, que no ha perdido su vigencia, establece que "el juez de la accin es el juez de la excepcin" Pero e n sentido ms restringido, por excepcin se entiende la defensa dirigida a paralizar el ejercicio de la accin o a destruir su eficacia jurdica, fundada en una omisin procesal o en una norma substancial. Por ltimo, vamos a ver todava que en este segundo supuesto debe distinguirse los casos en que el juez puede hacer la declaracin de oficio de aquellos en que no puede hacerlo sino a requerimiento del demandado, que es lo que constituye la excepcin en sentido estricto.

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EXCEPCIONES PROCESALES

[LAS EXCEPCIONES PROCESALES]

La excepcin procesal tiene como contenido la falta de presupuestos o el incumplimiento de requisitos procesales, lo que supone que el demandado puede referirse a: a) En primer lugar esta excepcin puede referirse a la falta de presupuestos procesales. Estos son las condiciones que atienden a la posibilidad de que se dicte sentencia sobre el fondo del asunto; el tribunal solo podr resolver el fondo del litigio planteado en la pretensin cuando concurran los elementos que determinan la correcta constitucin de la relacin jurdico procesal. Ello significa, obviamente, que los presupuestos se refieren al proceso como conjunto, no a un acto concreto del mismo; la existencia valida de los actos especialmente considerados depende de que en ellos concurran los requisitos legales, que son algo muy distinto. Desde la posicin en que ahora nos encontramos, desde las actitudes del demandado, lo que importa resaltar es que, sea o no estimable de oficio la falta de presupuestos, estos pueden en todo caso ser alegados por el demandado, y que esa alegacin se realizara por medio de las excepciones procesales. En ocasiones el tribunal apreciara de oficio su falta, en otras no, pero siempre cabe la alegacin del demandado. b) Desde esa misma posicin el demandado tambin puede excepcionar la falta de requisitos de un acto procesal, el bsico, el de la demanda; estos requisitos se refieren al contenido, no a la forma. Es preciso distinguir aqu entre admisibilidad de la demanda y estimacin de la pretensin, y advertir que la falta de requisitos alegables por el demandado como excepcin procesal se refieren al primer supuesto, no al segundo.

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[LAS EXCEPCIONES
EXCEPCIONES MATERIALES

MATERIALES

Si las excepciones procesales se refieren a la valida constitucin de la relacin jurdico procesal, las materiales se refieren al fondo. En este aspecto material el demandado aspira a que la pretensin sea desestimada. El actor, al formular su pretensin de modo completo, ha expuesto una serie de hechos constitutivos, es decir, de hechos que son el supuesto fctico de una norma jurdica de la que se desprende la existencia de su derecho subjetivo; esos hechos (recordemos la leccin anterior) se refieren a las condiciones especficas de la existencia de la relacin jurdica.

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LOS HECHOS A ALEGAR POR EL DEMANDADO PUEDEN SER:

[HECHOS A ALEGAR POR EL DEMANDADO]

a) Impeditivos:

Son aquellos que, recogidos por la norma correspondiente, impiden desde el principio que los hechos constitutivos desplieguen su eficacia normal y, por tanto, que se produzca el efecto jurdico pedido por el demandante. Siguiendo con el ejemplo de la compraventa, el demandado puede admitir que el contrato se realiz formalmente, pero que en l no concurri alguna de las condiciones generales de los contratos, por lo que ste es nulo; el demandado puede alegaras falta de causa, siendo el contrato simulado.
b) Extintivos:

En otros casos los hechos constitutivos han existido y han desplegado su eficacia normal, pero posteriormente se ha producido otro hecho que ha suprimido esos efectos. En el ejemplo de la compraventa el demandado reconoce que el contrato existi y que en un momento pasado debi el precio; el hecho nuevo que alega es alguno de los modos de extincin de las obligaciones como que procedi ya a su pago. Con los hechos impeditivos lo que el demandado dice es que el derecho subjetivo alegado por el demandante no llego a nacer, aunque existieran los hechos constitutivos; con los extintivos la alegacin se refiere al tiempo; el derecho subjetivo del actor existi en el pasado, pero no existe en el momento del proceso.

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c)Excluyentes:

Tambin aqu se han producido los efectos de los hechos constitutivos, pero el demandado alega otros hechos, supuesto de la aplicacin de una norma que le permite excluir dichos efectos. Frente al existente derecho del actor, existe otro contra derecho del demandado que puede excluir los efectos de aquel. El ejemplo tpico es el de la prescripcin, pero tambin cabe aludir al beneficio de excusin del fiador, al pacto de no pedir en plazo determinado, etc.

El demandante ha de alegar los hechos constitutivos, y ello puede entenderse como manifestacin concreta del principio dispositivo. Con base en la misma consideracin el demandado ha de alegar los hechos excluyentes, que slo pueden ser vlidamente aportados al proceso a travs de su alegacin. Por el contrario, los hechos impeditivos y extintivos, en cuanto no conforman la pretensin ni la excluyen, han de ser, s, alegados por las partes, pero para que el tribunal los tenga en cuenta no es preciso distinguir cul de ellas los ha alegado.

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Lista de las Excepciones Procesales

Listadelasexcepcionesprocesales a)Subjetivas 1.a Relativasalrgano jurisdiccional: Eldemandadopuede referirseala competenciaen susentidomsamplio, estoes,ala competenciadelos tribunales guatemaltecosfrentea losextranjeros,yaque elrganoconcretosea competentegenrica, objetiva(porlamateria yporlacuanta), funcionaly territorialmente. c)Procedimentales 2.a Serefierenalobjetodel Respectodelaspartes: procesoyposibilitanal Estasserefieren demandadoalegar: a: Lasalegacionesdel demandadopueden 1)Laexistenciade 1)Inadecuacin referirseaunagran litispendencia. del variedaddepresupuestos: procedimiento. 2)Decosajuzgada. 1)Lasparteshandeexistir yestardeterminadas. 3)Sometimientodel 2)Faltade asuntoaarbitraje(elart. requisitosdela 2)Capacidadparaser 11delDecreto6795del demanda. parte. Congresohablade excepcinde 3)Capacidadprocesal incompetenciabasadaen acuerdodearbitraje). 4)Representacindelas personasfsicasyel rganodelasjurdicas). 5)Legitimacin, comprendiendoel litisconsorcionecesario. 6)Representacinpor mandatariojudicial. 7)Asistenciatcnicade abogado 8)Arraigoenjuicio. b)Objetivas

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[EN NUESTRO SISTEMA

EN NUESTRO SISTEMA PROCESAL SE ESTABLECEN DE LA SIGUIENTE MANERA LO RELATIVO A LAS EXCEPCIONES.

PROCESAL SE ESTABLECEN DE LA SIGUIENTE MANERA LO RELATIVO A LAS EXCECPCIONES]

DISTINTOSTIPOSDEEXCEPCIONES. La clasificacin ms comn de las excepciones, en el derecho de nuestros pases, es la que distingue entre dilatorias,perentoriasymixtas. EXCEPCIONESDILATORIAS. Las excepciones dilatorias, tal como se hallan legisladas en nuestro derecho, corresponden al concepto de excepciones procesales existentes en el derecho comn europeo antes del Cdigo francs y derivadas del derechoromano. Son defensas previas, alegadas in limine litis, y que, normalmente, versan sobre el proceso y no sobre el derecho material alegado por el actor. Tienden a corregir errores que obstarn a una fcil decisin (defecto legal en el modo de preparar la demanda); a evitar un proceso intil (litispendencia); a impedir un juicio nulo (incompetencia absoluta, falta de capacidad o de personera); a asegurar el resultado del juicio (fianzas de arraigo);etc. A)EXCEPCIONESPREVIAS El CPCYM parte de la consideracin de que existen algunas excepciones que pueden y deben resolverse sin necesidaddequeelprocesosedesarrollecompletamente,sinnecesidaddetenerquerealizarlacontestacin de la demanda, sin llegar a realizar toda la prueba y sin que se dicte sentencia. Esta conclusin se basa en la existencia de una serie de motivos de oposicin del demandado que deben resolverse de modo previo y por los incidentes, y se les llama previas por esta razn, porque son anteriores y previas a la contestacin de la demanda,demodoquesilaexcepcinesestimadaporeljuez,enelautoqueponefinalincidente,nisiquiera habrquecontestaralademandapueseljuicioacabaconeseauto. El concepto de excepcin previa no puede darse, por tanto, atendiendo al contenido de lo alegado por el demandado al oponerla, sino que ha de basarse necesariamente en el momento de su interposicin. Las excepciones previas no son siempre procesales, pero siempre postergarn la contestacin de la demanda. Algunas son procesales, al atender a la regularidad de la constitucin de la relacin jurdica procesal, del proceso mismo, mientras que otras son materiales, pues atiende a la existencia o efectividad actual del derechomaterialafirmadoporelactor.
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 Elart.116procedealaenumeracindelasexcepcionespreviasylohacemezclandolasprocesalescon lasmateriales.Sinperjuiciodeluegoexaminarcadauna,podemosahoraintentarunaclasificacin: a) Procesales: Tienen esta naturaleza las excepciones de los incisos: 1. Incompetencia, 2. Litispendencia, 3. Demanda defectuosa, 4. Falta de capacidad legal, 5. Falta de personalidad, 6. Falta de personera y 10. Cosa juzgada. b) Materiales: De esta naturaleza son las excepciones de los incisos: 7. Falta de cumplimiento del plazo o de la condicin a que estuviere sujeta la obligacin o el derecho que se hagan valer, 8. Caducidad, 9. Prescripcin, y 11. Transaccin. Queda, por ltimo, la excepcin de arraigo (la llamada cautio iudicatum solvi), la del art. 117, que dada su especialidad no puede clasificarse dentro de ninguno de los grupos dichos, pues no afecta propiamente al proceso, ni puededecirsequeafectealarelacinjurdicamaterial. Excepcionesdilatorias Se llaman excepciones dilatorias las que, fundadas en la omisin de un requisito procesal, pueden ser opuestas por el demandado antes de contestar la demanda como artculo de previo y especial pronunciamiento. Esta enumeracin debe considerarse taxativa, por lo que no existen dentro de nuestro sistema otras excepciones dilatorias que las autorizadas expresamente por el cdigo de procedimiento, ya que por su contenido puramente procesal, la reglamentacin corresponde a las legislaturaslocalesyescapa,enconsecuencia,alasfacultadesdelCongresodelaNacin.

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Excepciones Previas de Naturaleza Procesal

A)Denaturalezaprocesal

Cuando el demandado opone una de estas excepciones atiende a poner de manifiesto que en el proceso no concurre un presupuesto procesal o que se ha incumplido un requisito de la demanda.
a)Incompetencia serefiereala incompetenciadel juezanteelquese hapresentadola demanda. b)Litispendencia imposibilitaqueque, existiendounjuicio pendiente,seinicie otroenelquese ejercitelamisma pretensinentrelas mismaspartes.

c) d)Faltadecapacidadlegal e)Faltade Demanda Enlasexcepcionesprevias personalidad defectuosa elCPCYMhadistinguido serefiereala procede tresconceptos:capacidad, faltade cuandola personalidadypersonera, legitimacin, demanda quedebenser noaltemade nocumpla examinados fondo,ala conlos sucesivamente.Elquenos inexistencia requisitos importa delderecho deprimera ahoraeslaexcepcin subjetivoode solicitud. procesal de falta de laobligacin, capacidad,enlaquedebe quesealegar incluirse: en la contestacin dela demanda como excepcin perentoria.

f)Faltade g)Cosa personera juzgada debeincluirse impideque una tantola inexistenciade pretensin yaconocida la pueda representacin, volver a comola insuficienciayla ejercitarse enun ilegalidad segundo Inclusodebe proceso. entenderse incluidoelcaso dequela persona queotorgael mandatooel representante carezcandela necesaria capacidadpara otorgarloo paraasumirlo.

1)Absoluta:
Carecede competencia paraconocer asunto determinado

2)Relativa: La incompetencia esrelativa cuando atiendeala territorial,que esdisponible porlas partesy prorrogable

1)Lafalta de capacidad paraser parte Esta capacidad eslaaptitud paraser titularde

. 2)Lafalta de capacidad procesal Esla aptitud, para litigar,o para derechosy gestionar de antelos obligaciones. tribunales.

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Excepciones Previas de Naturaleza Material

EXCEPCIONESPREVIASDENATURALEZAMATERIAL B)Denaturalezamaterial Cuando el demandado opone una de estas excepciones pretende a poner de manifiesto la concurrencia de una causa relativa al fondo del asunto que ha de impedir la continuacin del proceso porque en l no podr llegar a dictarse una sentencia de estimacindelapretensin. a)Faltadelcumplimientodel Enestaexcepcinpreviasecontienencuatrosupuestosdiferentesydiferenciables: plazoodelacondicinaque estuvieresujetalaobligacino 1)Faltadecumplimiento 2)Faltade 3)Faltade 4)Faltade elderechoquesehaganvaler delplazoaqueestuviere cumplimientodela cumplimientodel cumplimientodela sujetalaobligacin. condicinaque plazoaque condicinaque estuvieresujetala estuvieresujeto estuvieresujetoel obligacin elderechoquese derechoquesehaga hagavaler,y valer. b)Caducidad Referida a que algunos derechos subjetivos hayan de ejercitarse en un breve periodo de tiempo, sin atender a las circunstancias subjetivas de sus titulares, de modo que si en ese periodonoseejercitanelderechomismopereceoseextingue. Esporestoporloquelacaducidad: 1)Notomaenconsideracinlas circunstanciassubjetivasdel titular. 2)Aellasnosuelen aplicarselascausasde interrupcinpropiasdela prescripcin. 3)Sueleestableceren defensadelintersgeneral yporesoeljuezhade tomarlaen cuentadeoficio. 6)Puedesloserevitada porelejerciciodelderecho mismo.

4)Puedefijarsetantoporva legalcomoporacuerdoentrelas partesdeunnegocio jurdico.

c)Prescripcin

5)Siseestablecesobre derechosdisponiblescabe larenunciaporlapartea ella,loque suponequeeljuezno puedetenerlaencuentade oficio,y Aligualquelacaducidad,laprescripcinextintivaatiendealtranscursodeltiempo,peroaqu setratadeponerfinaunderechoquelaleyentiendequehasidoabandonadoporsutitular alnohaberloejercitadoduranteunlapsolargo detiempo .Aunquelafinalidaddelaprescripcinestambindarseguridadalasrelaciones jurdicas,aqudestacamselcomponentedetuteladelosderechosdelosparticularesypor eso:
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1)Puedetomarenconsideracin lascircunstanciassubjetivasde laspersonas.

4)Essiemprelegal,nopudiendo fijarlalaspartes convencionalmente.

d)Transaccin JUDICIAL

2)Puedeinterrumpirsepor lacausasestablecidasenla ley,conloqueelplazo empieza acomputarsedenuevo. 5)Laspartesdeuna relacinjurdicanopueden renunciarlademodo anticipado.Una cosaesquelaparte favorecidaporla prescripcinnolaoponga, pudiendohacerloycuando yasehaproducido (renunciasucesiva),yotra quenocabesurenuncia antes dequeproduzca(renuncia anticipada). TRANSACCION

3)Losjuecesnopueden tomarlaenconsideracin deoficio,siendosiempre precisaalegacindeparte. 6)Puedehacersevalerpor mediodelapretensiny pormediodelaexcepcin

Eselcontratoporelquelaspartesmedianteconcesionesrecprocas, decidendecomnacuerdoalgnpuntolitigioso,poniendofinaun pleito),queesunmodoanormaldelproceso EXTRAJUDICIAL elcontratoporelquelaspartes,medianteconcesionesrecprocas, decidendecomnacuerdoalgnpuntodudoso,evitandounpleito), queesprecisamentealatransaccinalaqueserefiereestaexcepcin previa Lasdostransaccionessedefinenenelart.2151delCdigoCivil,perodebetenersecuenta: 1)Lajudicial 2)Laextrajudicial nopuedeserlaqueseoponecomoexcepcin previa,porqueparallegara lamismaelprocesotienequeestarse tramitando.Latransaccinjudicialponefinaun proceso,peroellorequiere,lgicamente,queel procesoestenmarcha. esnaturalmentelaquepuedeoperar comoexcepcinprevia,porque presuponequelaspartesdeunconflicto hanpuestofinalmismopormediodel contratodetransaccin,elquepersigue evitarelproceso,yapesardeellounade las partesacudealproceso,enelquelaparte contrarialeopondrlaexcepcinde transaccin.

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Excepciones Previas en Particular ______________________

Procesos de Conocimiento
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[EXCEPCIONES
PREVIAS. E XC E P C I O N E S P R E V I A S G E N E R A L I DA D E S Las" defensas del demandado" en sentido lato abarca todos los actos que obstan al xito de una accin civil, o de una accin o querella criminal. Podra decirse, repitiendo nuestros conceptos, que excepcin es lo contrario de accin. Es la accin del demandado. La defensa implica, en suma, la postura procesal que, normalmente, adopta el sujeto frente a quien se deduce la pretensin; consiste en resistirse a ella mediante la formulacin de declaraciones tendientes a que su actuacin sea desestimada por el rgano judicial. Aparece de tal manera, frente a la pretensin del actor, la oposicin del demandado; y en la medida en que la primera configura un ataque, la segunda se caracteriza como una defensa, Es una acepcin restrictiva, expresin sta que sirve para denotar, genricamente, las excepcin son determinadas distintas clases de oposiciones que el sujeto pasivo puede defensas (en ltima instancia son defensas) formular contra la pretensin procesal. Como lo expresa siempre con toda belleza Eduardo Couture: "la accin es el nominadas que se plantean sustitutivo civilizado de la venganza y la excepcin la como cuestin previa al fondo dellitigio. sublimacindeladefensaprivada". GENERALIDADES]

La oposicin, lo mismo que la pretensin, constituye un acto, no un derecho, aunque solo la segunda constituye en rigor el objeto del proceso, pues las oposiciones o defensas que el demandado puede formular contra la pretensin procesal nicamente inciden en la delimitacin del rea litigiosa y en la consiguiente mayor amplitud que imprimen al tema. Las oposiciones se clasifican, desde el punto de vista de su contenido, en negaciones y excepciones; y desde el punto de vista de los efectos que producen, en dilatorias y perentorias. Las primeras, de prosperar, dilatan el proceso; las segundas procuran el rechazo definitivo de la pretensin En definitiva, a riesgo de ser reiterativos, pero buscando que al lector le quede claro nuestra idea: la excepcin es toda defensa invocada por la parte demandada tendente a obtener el rechazo de la demanda. Cuando se las observa en orden al momento procesal en que pueden deducirse se las clasifica como "previas" y, segn los efectos perseguidos, en perentorias y dilatorias. Las perentorias (cosa juzgada; prescripcin; falta de legitimacin manifiesta ad causa; litispendencia: ponen fin al proceso, si resultan procedentes. Las dilatorias, en cambio, suspenden el proceso hasta que se subsanen las deficiencias y situaciones impugnadas. En los procesos de ejecucin, se denominan excepciones, las nicas defensas admitidas y que se encuentran taxativamente enunciadas en los cdigos procesales.

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[EXCEPCIN PREVIA
DE INCOMPETENCIA

INCOMPETENCIA]

Concepto La excepcin de incompetencia procede en trminos amplios cuando la demanda se interpone ante un rgano judicial distinto al que le corresponde intervenir en el proceso, de acuerdo con las reglas legales atributivas de competencia, e incluso cuando dependiendo de la parte la prrroga de competencia, sta no la admite recurriendo precisamente a la excepcin referida. "La excepcin de incompetencia es una excepcin de naturaleza procesal que impide el avance del proceso hacia una sentencia invlida, mientras que la defensa no va ya sobre el proceso, sino sobre el derecho sustancial alegado por el actor. La excepcin de incompetencia denuncia la ausencia de un "presupuesto de la debida demanda": la competencia del Tribunal ante quin se incoa la causa (en razn de la materia, del territorio, de las personas, del grado, de la cuanta, es decir, de las pautas objetivas de atribucin de competencia). La demanda incoada ante juez incompetente debe ser atacada por medio de la excepcin que nos ocupa que, a su vez, puede adoptar la forma de "declinatoria" o de "inhibitoria". En derecho procesal se designa as el mecanismo de la excepcin de incompetencia opuesta por el demandado (el actor la consiente con la radicacin de la demanda), para que el juez, que interviene en la causa, se declare tal y remita el juicio a quien deba entender en la causa.

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[EXCEPCIN PREVIA DE FALTA DE PERSONERA]

FALTA DE PERSONERA.

a) Constituye tambin una excepcin previa la que se funda en la falca de personalidad en el demandante, en el demandado, en sus procuradores o apoderados. Integran este concepto dos supuestos: 1"') falta de capacidad procesal en el actor o en el demandado; 2") insuficiencia de la representacin convencional o legal invocada.

Toda demanda debe interponerse ante juez competente, de acuerdo con las reglas fijadas de la competencia cuando de la demanda resultare que la cuestin no es de su competencia, el juez deber rechazarla de oficio. La competencia, en efecto, es un presupuesto procesal sin el cual no existe relacin procesal vlida, Y de ah que la ley imponga al juez la obligacin de examinarla al presentarse la demanda, y de negarse a intervenir en ella cuando de sus trminos aparezca que por razn de la materia, valor o grado no sea de su competencia. Pero pudiera ocurrir que el juez por inadvertencia no rechazara una demanda que no corresponde a su competencia en la que no es dado al juez pronunciarse sin escuchar al demandado, quien puede admitir, expresa o tcitamente, la prrroga de la competencia u oponerse a ella, haciendo valer la excepcin de incompetencia de jurisdiccin, cuando no hubiese planteado la cuestin por va de inhibitoria.

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[EXCEPCIN
PREVIA DE LITISPENDENCIA.

LITISPENDENCIA]

Es tambin excepcin dilatoria la litispendencia en otro juzgado o tribunal competente. Al tratar de la identificacin de las acciones se ha dicho que toda accin se extingue con su ejercicio, de modo que en presencia de dos demandas corresponde establecer si se trata de acciones distintas o si es la misma accin deducida dos veces, para lo cual se ver si concurren las identidades de personas, causa y objeto. En el segundo supuesto proceder la excepcin de litispendencia.

EXCEPCINDELITISPENDENCIAPORIDENTIDAD Concepto.Fundamentos La excepcin de litispendencia reconoce su fundamento en el propsito de evitar que una misma pretensin sea objeto de un doble conocimiento que posibilite el dictado de sentencias contradictorias, requirindose, para determinar la identidad de la pretensin, que en ambos casos sean los mismos, los sujetos, el objeto y la causa. De ello se extrae que, para que se d la litispendencia, se requiere la existencia de un proceso en trmite y la iniciacin de otro, con la concurrencia de la triple identidad referida precedentemente. La excepcin de litispendencia por identidad tiene su razn de ser en la preservacin de la "seguridad jurdica" que debe imperar en un sistema legal (tomando la terminologa usada por Alvarado Velloso). Es que el riesgo del dictado de sentencias que puedan ser contradictorias, adems del escndalo jurdico que arrastra esta situacin, supone arrojar a las partes a un "estado de perplejidad", ya que no tendran parmetro vlido para discernir cual mandato jurisdiccional es el que debe obedecerse.

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La excepcin de litispendencia se funda principalmente no en la posibilidad de sentencias contradictorias, sino en la inconveniencia jurdica de que una nica situacin de hecho y de derecho, se juzgue en dos procesos distintos. Abstraccin hecha del resultado a que pudieren llegar, es relevante la circunstancia de coexistir dos litigios idnticos, lo que afectara a la funcin judicial. De tal modo, el desajuste jurdico acontecera por la tramitacin paralela de los dos procesos, aunque a la postre las sentencias definitivas sobre igual cuestin no llegarn a ser contradictorias. En rigor la excepcin de litispendencia por identidad difiere tan slo de la excepcin de cosa juzgada por la oportunidad procesal que una y otra pueden deducirse, manteniendo una y otra la "misma esencia" (evitar el dictado de sentencias contradictorias). Mientras que la excepcin de cosa juzgada, frente a la nueva causa que se inicia, y que contiene una identidad de sujetos, objeto y causa, lo que se opone es el argumento que una causa anterior e idntica ya ha sido fallada y pasado en "autoridad de cosa juzgada", en la litispendencia ambas causas se encuentran en "trmite". Se trata, como se advierte, de una diferencia de "tiempos" pero, reiteramos, ambas excepciones persiguen preservar la seguridad jurdica del sistema.

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[EXCEPCIN
EXCEPCIN DE COSA JUZGADA

DE COSA JUZGADA]

Procedencia La defensa de cosa juzgada procede cuando a travs de una demanda posterior se pretende un nuevo pronunciamiento sobre una cuestin resuelta anteriormente con carcter firme en otro litigio, constituyendo un medio de asegurar la inmutabilidad de tal decisin y evitar el dictado de una nueva sentencia eventualmente contradictoria. Es principio unnimemente aceptado que la cosa juzgada abarca no slo los planteos alegados efectivamente en el proceso, sino tambin aquellos que debieron ser articulados y no lo fueron, es decir, no slo lo aducido, sino lo aducible, o mejor an, lo que debi aducirse. Si bien en principio, la admisibilidad de la excepcin de cosa juzgada se encuentra supeditada a la concurrencia de una triple identidad entre los sujetos, el objeto y la causa de ambas pretensiones, frente a la imposibilidad o dificultad de determinar una rigurosa coincidencia entre dichos elementos, el juzgador se encuentra facultado para examinar ambas contiendas y decidir si stas aun planteadas de modo diferenteson o no son idnticas, contradictorias o susceptibles de coexistir.

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Finalidad La excepcin de cosa juzgada tiene por finalidad evitar resolver en dos procesos distintos la misma cuestin. A efectos de la procedencia de la excepcin de cosa juzgada, tradicionalmente la identificacin de las acciones se ha realizado mediante la comparacin de los tres elementos que forman, es decir los sujetos, el objeto y la causa petendi o ttulo. La excepcin de cosa juzgada afianza el principio de la "seguridad jurdica", indispensable para tomar todo sistema de enjuiciamiento sea "previsible y fiable". Mediante la "cosa juzgada" se potencia el valor "certeza" an en desmedro del valor "justicia" (que adems, como todo "valor" es contingente y subjetivo).

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[EXCEPCIN PREVIA DE
DEMANDA
DEMANDA DEFECTUOSA EXCEPCINDEDEFECTOLEGALENELMODODEPROPONERLADEMANDA

DEFECTUOSA]

Concepto Procede esta excepcin cuando la demanda no se ajusta, en su forma o contenido, a las prescripciones legales. Tal ocurre, por ejemplo, cuando se omite la denuncia del domicilio real del actor o no se precisa con exactitud la cosa demandada (como ocurre, si, por caso, en una pretensinindemnizatoriapordaosyperjuiciosnoseindividualizanlasdistintaspartidasque integran la suma reclamada, o la exposicin de los hechos adolece de ambigedad). La excepcin no procede cuando al acto no le fuere posible determinar Finalidad en la demanda del monto reclamado, "por las La excepcin de defecto legal circunstancias del caso, o porque la estimacin tiende a lograr el efectivo dependiera de elementos aun no definitivamente cumplimiento de las formalidades fijados y la promocin de la demanda fuese prescriptas para la interposicin de lademanda,demododepermitirel imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. eficaz ejercicio del derecho de El defecto legal consiste en no determinar con toda defensa en juicio. Es menester que claridad y precisin el alcance cuantitativo o cualitativo la omisin u oscuridad pueda de lo que se pide, o el no exponer sucintamente los colocaraldemandadoenunestado hechos y los fundamentos del derecho alegado para de indefensin, al no serle posible que no sufra desmedro la defensa en juicio del oponer las defensas adecuadas o producir las pruebas de los hechos. accionado, sea por ignorancia de la cosa reclamada en No se refiere al fondo o justicia de forma tal que impida su refutacin o por colocar a la lapretensin. contraparte en un verdadero estado de indefensin, al nopermitirleoponerlasdefensasadecuadasoproducir las pruebas conducentes. La excepcin de defecto legal es "el medio acordado para denunciar laomisinolaformulacinimprecisaoambiguadelasenunciacioneslegalmenteexigibles"en elescritodedemanda,ellossinembargodeben"revestirentidadsuficientecomoparaafectar el derecho de defensa del demandado, privando a ste de la posibilidad de oponerse". La excepcin de defecto legal es el medio para denunciar la omisin o formulacin imprecisa o ambigua de las enunciaciones legalmente exigibles en el escrito de interposicin de demanda o reconvencin. Tales falencias deben tener entidad suficiente como para afectar el derecho de defensa del demandado, privndolo de la posibilidad de oponerse adecuadamente a la pretensinodificultndolelaproduccindelaprueba.

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[EXCEPCIN DE FALTA
DE PERSONALIDAD DEL ACTOR O DEMANDADO Y FALTA DE
EXCEPCIN DE FALTA DE PERSONALIDAD DEL ACTOR O DEMANDADO Y FALTA DE PERSONERA

PERSONERA]

Concepto La falta de personera puede referirse a: 1) la capacidad de los litigantes para estar en juicio, y 2) si la parte acta por apoderado o se trata de una persona jurdica, que el mandatario o representante tengan poder suficiente. La excepcin de falta de personera se refiere exclusivamente a la falta de capacidad de los litigantes para estar en juicio y a la carencia de los poderes de sus representantes. Es la legitimatio ad processum, que no debe confundirse con la calidad de obrar, Iegitimatio ad caussam; esta excepcin sostiene la ausencia de legitimacin procesal, o sea, que el actor o el demandado, no son las personas especialmente habilitadas por la ley para asumir tales calidades con referencia a la concreta materia sobre que versa el proceso. La excepcin de falta de personera se refiere de manera exclusiva a la capacidad de las partes como presupuesto necesario de la relacin jurdicoprocesal, razn por la cual slo es viable cuando se funda en la carencia de capacidad civil La excepcin de falta de o legal de los litigantes y, con relacin al apoderado, en personalidad es procesal y la falta o insuficiencia del mandato. La falta de cabe cuando actor o personera impide la constitucin del proceso y se demandado carecen de refiere exclusivamente a la capacidad de las partes para capacidad para estar en juicio estarenjuicio yala suficienciadelpoderde quien acta o no se da el carcter o la en nombre de otro. Mediante la excepcin de falta de representacinqueseinvoca. personera se cuestiona la capacidad de alguna de las partes para estar en juicio o los defectos de representacin, relacionado con quien comparece en autosporunderechoquenoespropio.

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[EXCEPCIN DE
CADUCIDAD DE LA ACCIN. DE
EXCEPCIN DE CADUCIDAD DE LA ACCIN Lacaducidadeslaprdidaoextincindeunaaccinporinaccindeltitularenplazoperentorio.Elinstitutode la caducidad est ligado al presupuesto de la inobservancia de "un trmino perentorio'" e inspirado en la exigencia de ejercicio expedito de derechos, para eliminar incertidumbres sobre las intenciones del titular de esos derechos. La caducidad el derecho nace sometido a un trmino fijo de duracin, prescindindose de toda consideracin de negligencia en el titular. La caducidad opera en forma automtica, extinguiendo el derecho y debe ser declarada de oficio si es advertida al examinarse el ttulo por el juez.En la caducidad no hay ms que un plazo perentorio relevante, independientemente de las circunstancias, subjetivas u objetivas, de lascuales ha dependido la inactividad del sujeto; una exigencia decertidumbre tan categrica, que ha sido tutelada independientemente de la consideracin de la posibilidad de actuar del sujeto interesado. La caducidadperjudicalaposibilidaddecumplirmsalldeunciertotrmino(trminoperentoriodecaducidad) un determinado acto del cual depende la conservacin o la adquisicin de una accin o de un derecho. La caducidadtieneporobjetounactoquenopuedeseryacumplidoporefectodeella.

PRESCRIPCIN]

PRESCRIPCIN

Secomparte conAlvarado Velloso que la prescripcin es uninstitutoen s inmoral,ya que la bsqueda de la seguridad en las relaciones jurdicas, no puede dejar de lado la idea que una persona que se precie de su honradez debe hacer frente a las obligaciones generadas (aunque las mismas estn prescriptas). se es el fundamento por el cual si se abona una deuda prescripta, el pago realizado de una obligacin de ndole naturalesperfectamentevlido.
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[PRECLUSIN,
PRECLUSIN, CADUCIDAD Y PRESCRIPCIN

CADUCIDAD Y PRESCRIPCIN]

PRECLUSIN,CADUCIDADYPRESCRIPCIN. LAPRECLUSIN Lavozpreclusin,dice:Lapreclusines,ensuma,unfenmenodeextincindeexpectativasydefacultadesdeobrar vlidamente en un proceso determinado, en funcin del tiempo. Se ensea que el proceso es una cadena cuyos eslabones son las diversas actuaciones que lo integran; por eso cuando un eslabn de esa cadena se rompe los actos subsecuentes dejan de tener validez, y slo subsisten los actos vlidos anteriores; pero existe un Debe concluirse, de estas principioenvirtuddelcuallosactosprocesalesacargodelaspartesdeben transcripciones, que no obstante realizarse en tiempo, es decir, dentro del plazo que la ley establece so los detalles diversos y la omisin pena de perder la facultad procesal que debi ejercitarse en el plazo que de un nombre tcnico, en las sedejtranscurrir.Sesostienequelaideageneraldelapreclusinesdada legislaciones se consagra la por la palabra misma, representa la condicin de una determinada preclusin como institucin que se actividad que no puede desarrollarse por un obstculo jurdico que se basa en la prdida de la facultad oponeasulibredesenvolvimientoporloquelapreclusinesunconcepto queelderechoconcedeaunaparte puramente negativo, no crea nada, slo impide que una determinada pararealizarunactoprocesalenUn situacin jurdica trate de sustituirse por otra. Por su parte, Chiovenda plazo determinado si se deja ensea que "la preclusin consiste en la prdida de una facultad procesal, transcurrir ese plazo sin realizar el por haberse llegado a los lmites fijados por la Ley para el ejercicio de esa acto. La prdida de esa facultad facultad, en juicio o fuera de l, y agrega: Todo proceso, cual ms cual procesal afecta nicamente a la menos, para asegurar la precisin y la rapidez en el desenvolvimiento de parte que dej transcurrir el plazo, los actos judiciales ponen lmites al ejercicio de determinadas facultades pues el proceso sigue adelante en procesales con la consecuencia siguiente: fuera de esos lmites esas beneficio de la contraparte, segn facultades ya no pueden ejercitarse, y debido a esas consecuencias el las consecuencias que el derecho nombre de preclusin, empleando un bello trmino de las fuentes que se positivocontribuyaalactoomitido. encuentra usado propiamente con el significado en que lo tomo, en la poena preclusi del derecho comn, salvo que en la preclusin moderna se prescinde naturalmente de la idea de pena. Son casos variadsimos, pero todos tienen en comn este elemento en el cual reside para m la esencia de la preclusin, a saber: La prdida o extincin o caducidad o como se quiera decir de una facultad procesal por el solo hecho de haberse alcanzado los limitessealadosporlaLeyparasuejercicio.

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 LACADUCIDAD Estainstitucinenelderechoprivado,hasido utilizadaparacalificarhechosdiversos,porlocualno puede darse una definicin que comprenda todos los supuestos contemplados por la legislacin positiva. En un proceso civil en trmite la inactividad de ambas partes por el plazo que la ley establece extingue el proceso mismo; pero deja subsistente la accin para volver a ejercitar la pretensin respectiva en un nuevo proceso. La caducidad puede afectar a la vida del proceso civil cuando ambas partes dejan de promover por un plazo determinado: cuando el interesado no pide que se dicte sentencia en el plazo que la ley establece; cuando se necesitan realizar actos positivos que, de no efectuarse, traen como consecuencia la extincin de la accin de regreso: cuando por hechosobjetivosseextinguelaaccinrespectivaydalugaraladefensarespectiva.

LAPRESCRIPCIN La necesaria vinculacin del derecho sustantivo hecho valer en un juicio con la accin que ejercita el actor, se ha considerado desde el derecho romano como necesaria, y as, en las legislaciones procesales privatistas, se clasifican las acciones relacionndolas con el derecho sustantivo que se hacevaler.Asseestablecenlosrequisitosparaelejerciciodelasaccionesreales,personalesydel estadocivil,ascomoenlalegislacinmercantilseestablecenlosrequisitosparaelejerciciodelas acciones cambiarias directa y de regreso, etctera. En la doctrina procesal moderna ha surgido la palabrapretensinparasustituiralaaccin.Sinembargo,sedice:laincorporacinalalexicologa procesal de dicho sustantivo (pretensin) es relativamente reciente y su concepto reviste destacada importancia, si bien no hay consenso unnime en cuanto a su contenido y determinacin cientfica. En un juicio, son partes las personas fsicas o morales que tienen un inters jurdico que hacer valer a travs del proceso. El inters jurdico no se identifica con la titularidad del derecho sustantivo porque en todo juicio siempre hay una parte vencedora y otra perdedora, precisamente por carecer sta de derecho sustantivo. He sostenido que "basta que se justifique una pretensin vlida respecto a la aplicacin de la norma sustantiva en favor del promovente para que exista inters jurdico"; en consecuencia, basta que se tenga un inters vlido basado en una pretensin jurdica para que se pueda ejercitar una accin ante los rganos jurisdiccionales, o sea que se pueda ejercitar una accin. El inters cesa en aquellos casos en que lalegislacinpositivasancionalainactividaddeltitulardeunapretensinpornoejercitarlaaccin enunplazodeterminado.Enotraspalabras,lapretensinseextingueporeltranscursodeltiempo unido a la inactividad del actor de ejecutar la accin respectiva, lo que configura el supuesto de la prescripcin.

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Excepciones Previas

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[TRMITE DE LAS
TRMITE DE LAS EXCEPCIONES PREVIAS

EXCEPCIONES PREVIAS]

Del art. 120 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, hay que entender que las excepciones previas se tramitan por incidentes, regulndose stos en los arts. 135 a 140 de la Ley del Organismo Judicial. En esa tramitacin hay que distinguir tres aspectos.
A)Elprocedimientoincidental Los artculos dichos de la LOJ regulan con carcter general las cuestiones incidentales, que son las cuestiones accesorias que sobrevengan y se promuevan con ocasin de un proceso, y el incidente, que es realmente el trmite formal o procedimental que debe darse a la cuestin incidental.LaterminologaenlaLOJnoesmuyprecisa,peroadvirtaseque: a)Unacosatienequeserlacuestinincidental,quepuedeser: 1) Suspensiva, la que pone obstculos al fondo del asunto, la que impide el curso del asunto, porque sin cuya previa solucin es absolutamente imposible de hecho o de derecho continuar sustancindolo, la cual dar lugar a un incidente que se tramitar en la misma pieza de autos (art.136delaLOJ). 2) No suspensiva, la que no pone obstculos a la prosecucin del asunto, que se sustanciar en pieza separada, la cual se formar con los escritos y documentos que seale el juez, y cuando stos no deban desglosarse se certificarn en la pieza separada a costa del que lo haya promovido(art.137delaLOJ).

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b) Otra cosa es el incidente o procedimiento por el que se sustancia la cuestin incidental, y que es el mismo sea cual fuere la naturaleza suspensiva o no de la cuestinincidental(queseregulaenlosarts.138a140delaLOJ).

Desde de esta distincin se comprende que cuando el art. 120 del cpcym se remite a la tramitacin de los Incidentes, no est diciendo que las excepciones previas sean una cuestin incidental (no son cuestiones accesorias que sobreviene con ocasin de un pleito), sino que se limita a remitirse al procedimiento de los incidentes, esto es, a los arts. 138 a 140 de la loj. El Cdigo aprovecha el procedimiento incidental para tramitar por l las excepciones previas, pero eso no supone que las convierta en cuestiones incidentales. A)LAINCOACIN DELINCIDENTE

El demandado que ha sido emplazado y que desee formular excepciones previas podr hacerlo presentando escrito dentro del plazo de seis das, desde que se produjo la notificacin (art. 120 del cpcym). Ese escrito ser normalmente la primera solicitud que presente el demandado y por ello tendr los requisitos enumerados en el art. 61 del mismo Cdigo, con ofrecimiento de pruebas, en su caso. En realidad se trata de lo que se ha llamado una demanda incidental, pues en ella pide la apertura de un trmite especfico y distinto al normal desarrollo del proceso. Del anterior escrito debe darse traslado a la parte demandante o, como dice el art. 138 de la loj, se dar audiencia a los otros interesados por plazo de dos das, con notificacin de la demanda incidental y entrega de las copias, conforme al art. 70 del cpcym. El interesado es aqu siempre el actor, el cual podr evacuar la audiencia (presentar el escrito oportuno), oponindose a la o a las excepciones aducidas, con ofrecimiento de pruebas en su caso.

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LA PRUEBA EN EL INCIDENTE

[LA PRUEBA EN EL INCIDENTE]

B)LAPRUEBAENELINCIDENTE

A partir de aqu la tramitacin del incidente puede hacerse, con o sin prueba, dependiendo de la naturaleza de la excepcin o, mejor, de que la misma contenga una cuestin de hecho o de que en ella se trate realmente de una cuestin de derecho:
1) SINPRUEBA Algunas de las cuestiones previas son eminentemente jurdicas, no se refieren a cuestiones de hecho y, por tanto en las mismas no ser necesaria la recepcin de pruebas, caso en el que el juez, vencido el plazo de la audiencia anterior, y haya o no presentado el actor escrito de oposicin a la o a las excepciones, dictar el auto correspondiente,concedidaalactor. 2) CONPRUEBA Cuandolademandaincidental,esdecir,cuandoelescritoformulandolaolasexcepcionespreviasversesobreuna cuestin de hecho, el juez, al vencer el plazo de dos das de la audiencia, resolver ordenando la recepcin de prueba, que habrn de haber sido ofrecidas, bien en el escrito promoviendo el incidente, bien el escrito Sobre el procedimiento probatorio, evacuandolaaudiencia,pruebaquehabrderecibirsedentrodelperiodo es decir, sobre el cmo se reciben de prueba de ocho das. Ahora bien, esa regla es general y, por lo mismo, las pruebas hay que remitirse a lo hadeadmitiralgunamatizacinatendiendoaloscasosconcretos.Veamos regulado en general en el CPCYM, uno de ellos. El demandado formula la excepcin previa de prescripcin, pues aqu lo importante es lo alegandoquehanpasadomsdecincoaosdesdequelaobligacinpudo relativo a la carga de la prueba de exigirse (art. 1508 del Cdigo Civil), lo que puede incluso deducirse de la la excepcin o, mejor, del hecho en demanda y de los documentos presentados por el actor, por lo que elquebasalamisma.Lacargadela realmente no precisar de ofrecer prueba; si frente a esa alegacin, el prueba se basa en la regla general actor afirma, al evacuar la audiencia, que la prescripcin no se produjo enunciada en el art. 126 del porque la misma haba sido interrumpida, con base en alguno de los CPCYM: Las partes tienen la carga supuestos del art. 1506 del Cdigo Civil, al actor corresponder la prueba de demostrar sus respectivas delhechoqueprodujolainterrupcin.Setrata,portanto,dequelascosas proposiciones de hecho, regla de la no son tan simples como pareciera deducirse del principio tantas veces que se deduce que el demandado afirmado de que al actor le corresponde probar su accin (mejor, que formula una excepcin es el pretensin) y al demandado su excepcin, pues, aparte de las que tiene la carga de probar el imprecisiones terminolgicas, esa regla o principio debe luego hechoqueenlamismasebasa. acomodarse a los casos concretos (que es lo que hace el art. 126 del CPCYM).

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RESOLUCIN SOBRE LAS EXCEPCIONES

[LA RESOLUCIN SOBRE LAS EXCEPCIONES]

B) LA RESOLUCIN SOBRE LAS EXCEPCIONES. DADA LA TRASCENDENCIA Y COMPLICACIN DE LA DECISIN SOBRELASEXCEPCIONESPREVIASVAMOSADISTINGUIRENTRE: A)ENLAPRIMERAINSTANCIA Eljuezdeprimerainstanciadictarautodecidiendosobrelasexcepciones.Eseautodebedictarse: 1) Sinohuboprueba:Dentrodeltercerdadeconcluidoelplazodedosdasdadoalactorpara audienciasobrelasexcepciones. 2) Sihuboprueba:Dentrodelostresdassiguientesdelaltimaaudienciadeprueba(art.140 delaLOJ). En ese auto el juez estimar o desestimar la o las excepciones formuladas por el demandado, esto es, en la misma resolucin se resolvern todas las excepciones, si bien el art. 121 del CPCYM establece un orden lgico de decisin, orden que pasa por tener en cuenta que la excepcin de incompetencia,sisehapropuesto,debeserlaprimeraenserresuelta,demodoque: 1) Si la excepcin de incompetencia se declara infundada, debe el juez pasar a pronunciarse sobre las otras excepciones previasen el mismo auto, y la norma delCdigo ya no establece ordenentrelasdemsexcepcionesparaserdecididas. 2) Si la excepcin de incompetencia se declara fundada, es decir, si se declara con lugar, el juez ya no puede decidir sobre las otras excepciones. Es lgico que si el juez se considera incompetentenopuedaentrararesolverpuntoalgunosuscitadoenelproceso. Contraelautoquedicteeljuezsobrelasexcepcionespreviascaberecursodeapelacin,yelmismo lgicamente ha de admitirse en dos efectos, dado que la formulacin de las excepciones previas ya produjolasuspensindelproceso(enrealidadsuspendilacontestacindelademanda).

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B)ENELRECURSODEAPELACIN Enelrecursodeapelacineltribunalsuperiortendrquepronunciarsesobretodaslasexcepcionesque fueronresueltasporeljuezdeprimerainstancia,pero: I) Sihadepronunciarseprimerosobrelaincompetencia,debededistinguirse: 1) En el caso de que estime fundada la excepcin, ya no podr seguir decidiendo sobre el resto de las excepciones, sino que dispondr la continuacin del juicio por el juez que declarecompetente,alcualdebernremitirselasactuaciones. 2) Si declara infundada la excepcin de incompetencia, podr seguir decidiendo sobre lasdemsexcepcionesquefueronresueltasporeljuezdeprimerainstanciayapeladas. Debe tenerse en cuenta que si el juez de primera instancia estim como fundada la excepcin de incompetencia, se apel contra su auto y el tribunal superior revoca su decisin, estimando infundada la excepcin, no podr pronunciarse sobre las dems excepciones, sino que devolver las actuaciones para que el juez de primera instancia dicte nuevo auto pronuncindose sobre las dems excepciones quehubieransidoalegadas. 1) Sinotienequepronunciarsesobrelaexcepcindeincompetencia(porquenofueformuladapor el demandado), el tribunal superior decidir sobre las excepciones previas formuladas y recurridas, pero ya sin orden impuesto por la ley. La desestimacin de todas las excepciones previas lleva a la continuacin del proceso, debiendo el demandado contestar a la demanda, como veremos a continuacin. La estimacin de cada una de las excepciones previas produce efectospropios,dependiendodesunaturaleza,comohemosidoadelantando. 1)Enelcasodequeestimefundadalaexcepcin,yanopodrseguirdecidiendosobre elresto de las excepciones, sino que dispondr la continuacin del juicio por el juez que declare competente,alcualdebernremitirselasactuaciones. 2) Si declara infundada la excepcin de incompetencia, podr seguir decidiendo sobre las demsexcepcionesquefueronresueltasporeljuezdeprimerainstanciayapeladas. Debe tenerse en cuenta que si el juez de primera instancia estim como fundada la excepcin de incompetencia, se apel contra su auto y el tribunal superior revoca su decisin, estimando infundada la excepcin, no podr pronunciarse sobre las dems excepciones, sino que devolver las actuaciones para que el juez de primera instancia dicte nuevo auto pronuncindose sobre las dems excepciones quehubieransidoalegadas. II) Sinotienequepronunciarsesobrelaexcepcindeincompetencia(porquenofueformuladapor el demandado), el tribunal superior decidir sobre las excepciones previas formuladas y recurridas,peroyasinordenimpuestoporlaley. La desestimacin de todas las excepciones previas lleva a la continuacin del proceso, debiendo el demandado contestar a la demanda, como veremos a continuacin. La estimacin de cada una de las excepciones previas produce efectos propios, dependiendo de su naturaleza, como hemos ido adelantando.

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[DISPOSICIONES LEGALES
DISPOSICIONES LEGALES REFERIDAS AL TRMITE DE LA ACCIN INCIDENTAL

REFERIDAS AL TRMITE DE LA ACCIN INCIDENTAL

LEY DEL ORGANISMO JUDICIAL

ARTICULO 135. Incidentes.

Toda cuestin accesoria que sobrevenga y se promueva con ocasin de un proceso y que no tenga sealado por la ley procedimiento, deber tramitarse como incidente. Cuando las cuestiones fueren completamente ajenas al negocio principal, los incidentes debern rechazarse de oficio. El auto que decida el incidente contendr la condena en costas del que lo promovi sin razn, salvo evidente buena fe.
ARTICULO 136. Suspensin de proceso.

Los incidentes que pongan obstculos al curso del asunto, se sustanciarn en la misma pieza de autos quedando stos, mientras tanto, en suspenso. Impide el curso del asunto todo incidente sin cuya previa resolucin es absolutamente imposible de hecho o de derecho, continuar sustancindolo. En todo caso el tribunal deber calificar la naturaleza del incidente al darle trmite.
ARTICULO 137. Pieza separada.

Los que no pongan obstculo a la prosecucin del asunto, se sustanciarn en pieza separada que se formar con los escritos y documentos que seala el juez; y cuando stos no deban desglosarse, se certificarn en la pieza del incidente a costa del que lo haya promovido.
ARTICULO 138. Trmite.

Promovido un incidente, se dar audiencia a los otros interesados, si los hubiere, por el plazo de dos das. Los incidentes de nulidad carecern de efectos suspensivos, excepto si el tribunal lo considera necesario y as lo declara en forma razonada y bajo su responsabilidad.

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ARTICULO 139. Prueba.

Si el incidente se refiere a cuestiones de hecho y cualquiera de las partes pidiere que se abra a prueba o el juez lo considerare necesario, el mismo se abrir a prueba por el plazo de ocho das. Las partes deben ofrecer las pruebas e individualizarlas al promover el incidente o al evacuar la audiencia.
ARTICULO 140. Resolucin.

El juez resolver el incidente sin ms trmite, dentro de tres das de transcurrido el plazo de la audiencia y si se hubiere abierto a prueba, la resolucin se dictar dentro de igual plazo despus de concluido el de prueba. La resolucin ser apelable, salvo los casos en que las leyes que regulan materias especiales excluyan este recurso o se trate de incidentes resueltos por tribunales colegiados. El plazo para resolver el recurso, cuando proceda su interposicin, ser de tres das. La apelacin tendr efectos suspensivos en los incidentes que pongan obstculos al curso del asunto principal. En los otros casos no tendr dichos efectos y el asunto principal continuar su trmite hasta que se halle en estado de resolver en definitiva. El tribunal que conozca en grado lo har con base en copia de las actuaciones certificadas por la Secretara correspondiente. Se exceptan los incidentes que dieren fin al proceso, en cuyo caso se suspender el trmite. La apelacin no tendr efectos suspensivos y el asunto principal continuar su trmite hasta que se halle en estado de resolver en definitiva. El tribunal que conozca en grado lo har con base en copia de las actuaciones certificadas por la Secretara correspondiente. Se exceptan los incidentes que dieren fin al proceso, en cuyo caso se suspender el trmite.

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TRAMITEDEEXCEPCIONESPREVIAS ACCININCIDENTAL

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[DISPOSICIONES LEGALES
RELATIVAS A LAS
DISPOSICIONES LEGALES RELATIVAS A LAS EXCEPCIONES PREVIAS

EXCEPCIONES PREVIAS

EXCEPCIONES PREVIAS.

El demandado puede plantear las siguientes excepciones previas: 1. Incompetencia. 2. Litispendencia. 3. Demanda defectuosa. 4. Falta de capacidad legal. 5. Falta de personalidad. 6. Falta de personera. 7. Falta de cumplimiento del plazo de la condicin a que estuviere sujeta la obligacin o el derecho que se hagan valer. 8. Caducidad. 9. Prescripcin. 10. Cosa juzgada. 11. Transaccin.
EXCEPCIN DE ARRAIGO.

Si el demandante fuere extranjero o transente, ser tambin excepcin previa la de garantizar las sanciones legales, costas, daos y perjuicios. No procede esta excepcin: 1. Si el demandante prueba que en el pas de su nacionalidad no se exige esta garanta a los guatemaltecos. 2. Si el demandado fuere tambin extranjero o transente.
EXCEPCIONES PERENTORIAS.

La contestacin de la demanda deber llenar los mismos requisitos del escrito de demanda. Si hubiere de acompaarse documentos ser aplicable lo dispuesto en los artculos 107 y 108. Al contestar la demanda, debe el demandado interponer las excepciones perentorias que tuviere contra la pretensin del actor. Las nacidas despus de la Contestacin de la demanda se pueden proponer en cualquier instancia y sern resueltas en sentencia.
INTERPOSICIN DE EXCEPCIONES PREVIAS.

Dentro de seis das de emplazado, podr el demandado hacer valer las excepciones previas. Sin embargo, en cualquier estado del proceso podr oponer las de litispendencia, falta de capacidad legal, falta de personalidad, falta de personera, cosa juzgada, transaccin, caducidad y prescripcin. El trmite de las excepciones ser el mismo de los incidentes.

RESOLUCIN DE LAS EXCEPCIONES PREVIAS.

El juez resolver en un slo auto todas las excepciones previas. Si entre ellas se hallare la excepcin de incompetencia y el juez la declarare infundada, se pronunciar sobre las otras excepciones previas en el mismo auto. Si la incompetencia fuere declarada con lugar, el juez se abstendr de decidir las restantes, hasta que quede ejecutoriada la decisin recada en materia de incompetencia. Si el auto fuere apelado, el Tribunal superior se pronunciar sobre todas las excepciones previas que se hubieren resuelto. Si debiera pronunciarse sobre la
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incompetencia y la declarase fundada, se abstendr de pronunciarse sobre las restantes y dispondr la continuacin del juicio por el juez que declare competente.

Excepciones Perentorias ______________________

Procesos de Conocimiento
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[EXCEPCIONES PERENTORIAS]
EXCEPCIONES PRENTORIAS.

CONCEPTO Son las que, fundadas en disposiciones de la ley de fondo, puede el demandado oponer como de previo y especial pronunciamiento; y las cuales, en caso de ser acogidas favorablemente, producen la extincin de la accin. Lasexcepciones perentorias no son defensas sobre el proceso sino sobre elderecho. No procuran la depuracin de elementos formales de juicio, sino que constituyen la defensa de fondo sobre el derecho cuestionado. A diferencia de las dilatorias. Su enumeracin no es taxativa. Normalmente no aparecen enunciadasen los cdigos y toman el nombre de los hechos extintivos de las obligaciones, en los asuntos de esta ndole: pago, compensacin, novacin, etc. Cuando no se invoca un hecho extintivo, sino alguna circunstanciaqueobstaalnacimientodelaobligacin,tambinllevanelnombredesta:dolo,fuerza,error, etc.Sinosetratadeobligaciones,ocuandotratndosedestasseinvocasimplementelainexactituddelos hechos o la inexistencia de la obligacin por otros motivos, es costumbre en algunos tribunales dar a la defensaunnombregenrico. EXCEPCIONES PERENTORIAS Si las excepciones previas son las que pueden y deben oponerse de modo previo a la contestacin de la demanda, estas otras son las que pueden oponerse con la contestacin de la demanda, y siempre tienen la naturaleza de materiales. El legislador ha pretendido claramente incluir dentro de las excepciones previas todaslasexcepcionesprocesalesyalgunasmateriales,yhadejadoparalasexcepcionesperentoriastodaslas dems materiales. Por ello puede decirse que stas se fundan en el derecho material. Cuando antes hablamos de las excepciones materiales dijimos que mientras puede darse una lista de las excepciones procesalesnoocurrelomismoconlasmateriales,sinoquelonicoquepuedehacerseconellasesatendera clasificar los hechos que puede oponer el demandado. Ello no ha impedido que la doctrina intente en algunos casos darle nombre propio a estas excepciones, y as cuando se trata de los hechos impeditivos de las obligaciones se habla de la excepcin de dolo, de fuerza, de error, etc., y cuando se trata de los hechos extintivos de las obligaciones puede hablarse de la excepcin de pago, de la excepcin de compensacin, de novacin,etc.Lasexcepcionesperentoriasnoson,portanto,numerusclausus,comosucedeconlasprevias, yenlugardeunalistaloquesehaceesclasificarloshechosatendiendoasuefectosobrelarelacinjurdica material afirmada por el actor, que es lo que hicimos antes al hablar de hechos impeditivos, extintivos y excluyentes. Con todas estas excepciones, y los hechos en que basan, lo que pretende el demandado con su alegacinesquesedictesentenciaabsolutoria,enlaquesedesestimelapretensinejercitadaporelactor.
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Excepciones Mixtas ______________________

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[EXCEPCIONES MIXTAS]
EXCEPCIONES MIXTAS

EXCEPCIONESMIXTAS Las excepciones mixtas, son aquellas que funcionando procesalmentecomodilatorias,provocan,encasodeseracogidas, los efectos de las perentorias. Pertenecen a este tipo, como se Naturalmente si una excepcin ha deca,lacosajuzgadaylatransaccin.Laexcepcinmixtaprocura, sido ya opuesta como previa y en todo caso, la decisin del proceso por una cuestin no desestimada en auto ejecutoriado, sustancial. En este sentido, su carcter es comn con las no puede luego a lo largo del excepcionesdilatorias,porqueintentaevitar,comosehadicho,un proceso volver a formular la misma juicio intil o nulo. Entre las excepciones de cosa juzgada y de oposicin ahora como excepcin litispendencia, por ejemplo, no median diferencias formales mixta. En este sentido puede verse profundas: ambas procuran impedir que siga adelante un juicio el fallo de la Corte Suprema de 19 que, en definitiva, provocar resultados gravosos: si las dos de enero de 1993 (Gaceta de los sentencias (la del juicio anterior y la del nuevo juicio) son iguales, Tribunales, 1er semestre de 1993, lasegundaesinnecesaria;sisondistintas,aparejarnlacolisinde N. 1, ao CXII, enero a junio, pg. dos decisiones pasadas en cosa juzgada. Son una categora 1). intermedia entre las previas y las perentorias, un tertium genus dice la doctrina, aunque en ellas se vuelve a producir la mezcla entrelasexcepcionesprocesalesymateriales.Silasexcepcionespreviashandeoponerantesdecontestarala demanda,ysilasexcepcionesperentoriashandeoponerseenlacontestacindelademanda,lasexcepciones mixtaspuedenoponerseencualquierestadodelpleito.

Del examen del art. 120 resulta que tambin existe una lista cerrada de las excepciones mixtas, las cuales puedenclasificarsedeestemodoatendiendoasunaturaleza: 1) Son procesales: Litispendencia, falta de capacidad legal, falta de personalidad, falta de personera y cosa juzgada,y 2) Sonmateriales:Transaccin,caducidadyprescripcin.

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Contestacin de la Demanda ______________________

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[CONTESTACIN
DE LA DEMANDA

CONTESTACIN A LA DEMANDA
CONCEPTO Silademandasedefineporsucontenido(accinmspretensin),lacontestacintambindebe definirse atendiendo al mismo criterio: Es el acto procesal de parte en el que se opone expresamente la resistencia por el demandado, esto es, por medio del cual el demandado pide quenosedictecontralasentenciacondenatoria.Lacontestacincomoactoesuncontinente;el contenidoeslaresistenciayestaesunadeclaracinpetitoriadenocondena.

a) La contestacin tiene para el demandado la misma importancia que la demanda para el actor porque fija el alcance de sus pretensiones; a ella tambin importa el ejercicio de una accin, ya que busca, como la demanda, la tutela del rgano jurisdiccional.
Con la contestacin queda integrada la relacin procesal Y fijados los hechos sobre los cuales debe versar la prueba y recaer la sentencia, de cuyos la que absolver o condenar al demandado segn el estado de cosas en la poca de la demanda y la contestacin, sin tener en cuentalasmodificacionesquesehubiesenoperadodurantelatramitacindeljuicio,yaqueniel actorpodrvariarsudemandanieldemandadosusdefensas.Deahlasformalidadesquelaley prescribeasurespectoylasprecaucionesconqueeldemandadodebeformularla:unerrorenla exposicin de los hechos o en su apreciacin puede ocasionar la prdida de un derecho. Cierto es que nuestro rgimen procesal no admite frmulas sacramentales y que el juez puede, en virtud del principio iura novit curia, suplir el derecho, aplicndolo con prescindencia de la calificacindelaspartes;peronoesmenosciertoqueelderechosedeterminaporloshechosy quesuaportacinesfuncinquecorrespondeaaqullas.

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CONTENIDO DE LA CONTESTACION DE LA DEMANDA

CONTENIDODE LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA

Prescindiendo del allanamiento y de la reconvencin, lo esencial de la contestacin a la demanda es la resistencia, la declaracin de voluntad formulada por el demandado de que no sea condenado en la pretensin interpuesta por el actor.

Estapeticinpuedeampararseenactitudesmuydistintas. A)NEGATIVAS Eldemandadopuedepedirquenoseacondenadosinqueporsupartealeguehechosnuevossobrelosalegadosporel actor.Suoposicinsecentraenloshechosyaaportadosalprocesoyrespectodeellospuede: 1) Negarlos: El efecto base de la negacin es que convierte a los hechos en controvertidos y, por tanto, en necesitadosdeprueba. 2) Admitirlos: El demandado puede admitir los hechos constitutivos de la demanda, bien de modo expreso o tcito,bientotaloparcialmente. a) La admisin expresa supone que el hecho queda fijado independientemente de la conviccin judicial, imponindosealtribunalalahoradelasentencia. b) La admisin tacita se produce por no pronunciarse, negndolos, sobre los hechos alegados por el actor, pero estanoseimponealjuez,sinoqueeslquiendebedecidirsidaonocomoexistentesesoshechos. B)POSITIVAS

La peticin por el demandado de no ser condenado puede atender, no ya a las alegaciones del actor, que se niegan o admiten, sino a alegaciones propias del demandado. Entramos as en el terreno de lo positivo y en este campo (aparte de la reconvencin que no es contestacin) el demandado puede adoptar dos actitudes:
1.) ALEGAR EXCEPCIONES PROCESALES: mediante ellas se trata de poner de manifiesto la no concurrencia de algnpresupuestoylorequisitoprocesal,loqueconducira,ensucaso,aunaresolucinmeramenteprocesal. 2.) ALEGAR EXCEPCIONES MATERIALES: Se trata ahora, respecto del fondo del asunto, de pedir la absolucin con base en hechos nuevos alegados por el demandado que tienden a desvirtuar los hechos alegados por el actor. Entranasenjuegoloshechosimpeditivos,extintivosyexcluyentes.

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[FORMAS DE LA
CONTESTACIN DE LA
FORMAS DE LA CONTESTACIN

DEMANDA]

REQUISITOSEXTERNOS a) Como la demanda, la contestacin debe estar revestida de ciertas formalidades, sin las cuales no debe el juez admitirla, sino por el contrario, rechazarla de oficio y resulta de lo prevenido que el cual el demandado debe observarenlacontestacinlasformasprescriptasparalademanda. b) Por consiguiente, el demandado deber presentar la contestacin por escrito, y dems requisitos para la demanda. CONTENIDO Eldemandadodeberenlacontestacin: Confesar o negar categricamente los hechos establecidos en la demanda. Analizando, en efecto, las distintas posicionesenquepuedecolocarseeldemandadoenestaoportunidad,encontrarnosqueellassonlassiguientes: 1) allanarsealademanda;quesedaenalgunaslegislaciones,noenlanuestrayaqueelallanamientoesunacto porseparado. 2) Noreconocerelhechoafirmadoporelactor.

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Allanamiento ______________________

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[ALLANAMIENTO]
ALLANAMIENTO

EL ALLANAMIENTO ES EL ACTO POR EL CUAL EL DEMANDADO ADMITE, MS QUE LA EXACTITUD DE LOS HECHOS, LA LEGITIMIDAD DE LAS PRETENSIONES DEL ACTOR. EL ALLANAMIENTO PUEDE SER EXPRESO O TCITO; LO PRIMERO OCURRE CUANDO EL DEMANDADO RECONOCE CATEGRICAMENTE LOS HECHOS y el derecho invocado en la demanda; lo segundo cuando el demandado, sin contestar la demanda, deposita la cosa o ejecuta el acto que se le reclama. Puede ser tambin total o parcial; en el primer caso el juez podr dictar sentencia de inmediato, y en el segundo, la causa debe proseguir en lo que se refiere a las diferencias subsistentes y ese allanamiento ser tenido en cuenta para el momento oportuno.

Cuando el demandado admite las pretensiones del actor, es necesario distinguir segn que

el allanamiento sea expreso o tcito. En el primer caso no procede recibir la causa a prueba ni declararla de puro derecho, desde que no hay hechos ni derecho controvertidos. Lo que corresponde es que el juez dicte sentencia sin ms trmite, a fin de que el actor pueda beneficiarse con los efectos de la cosa juzgada.

En el allanamiento tcito, por el contrario, como ste resulta de la ejecucin por el demandado del acto que en la demanda se pretende, si el actor se conforma con ello el juicio se dar por terminado; pero si lo observa y acusa rebelda, transcurrido que sea el trmino para la contestacin a la demanda se dar por decado al demandado el derecho a contestarla y se continuar el procedimiento.

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La Reconvencin ______________________

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[LA
RECONVENCIN]
LA RECONVENCIN

CONCEPTO Puede ocurrir que el demandado, aparte de las defensas que le competan contra la accin que se le promueve, tenga a su vez una accin que ejercitar contra el actor, derivada de la misma o de una distinta relacin jurdica. Encaminada, por ejemplo, la demanda a obtener la reivindicacin de un inmueble, podra el demandado encontrarse en situacin de tener que reivindicar otro inmueble que se encontrase bajo la posesin del actor; demandado por su mandante por rendicin de cuentas, podra el mandatario tener derecho a reclamarle la devolucin de lo gastado en el ejercicio del mandato o de un prstamo que le haba efectuado; reclamado el cumplimiento de un contrato, podra el demandado tener motivos para pedir su rescisin. Se trata, en realidad, de acciones distintas, donde el sujeto pasivo de una se convierte en sujeto activo de la otra, por lo que normalmente tendran que ser substanciadas en procesos independientes, pero porlasmismasrazonesquesepermitealactoracumularenlademandatodaslasaccionesquetengacontrael demandado, se permite a ste acumular en la contestacin las acciones que tenga contra su demandante. Se satisface con ello un principio de economa procesal, pues se evita la multiplicidad de juicios, y se facilita la accin de la justicia. Esta demanda que introduce el demandado en su contestacin, se llama reconvencin y constituye un caso de pluralidad de litis en un proceso entre las mismas partes. Adems de todo lo dicho anteriormente sobre las actitudes negativas y positivas del demandado frente a la demanda, cabe la formulacin de reconvencin. Se trata entonces de la interposicin por el demandado de una pretensin contralapersonaquelehizocomparecerenjuicio,entabladaanteelmismojuezyenelmismoprocedimiento en que la pretensin del actor se tramita, para que sea resuelta en la misma sentencia, la cual habr de contenerdospronunciamientos. 1. COMPETENCIA: Para que la reconvencin sea admisible el tribunal que sta conociendo de la pretensin inicial debe ser tambincompetenteparaconocerdelapretensinacumulada.Esteeselprincipiogeneralamatizar: La competencia objetiva del tribunal por la materia no puede ser alterada por la reconvencin. La, competenciaobjetivaporlacuantapuedeseralterada,perosoloafavordeltribunalmscompetente. 2. EFECTOS: Lareconvencinproducelosefectostpicosdelaacumulacindepretensionesqueyavimosensumomento: 1) Las dos pretensiones, la inicial y la reconvenida, se discutirn en un mismo procedimiento, y 2) Las dos se resolvernenunasolasentencia,lacualcontendrdospronunciamientos,quenopuedensercontradictorios.

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La Prueba ______________________

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[LA
PRUEBA] LA PRUEBA

CONCEPTODEPRUEBA

Es un medio de verificacin de las proposiciones que los litigantes formulan en juicio, probar es tratar de convencer al juez de la existencia o inexistencia de los datos procesales que han de servir de fundamento a su decisin. La prueba es la demostracin Judicial por los medios que establece la ley de la verdad de un hecho controvertido del cual depende Puede afirmarse, a modo de resumen sobre el concepto de la el derecho que se pretende.

Enelprocesolaspartesqueintervienenafirmanlaexistenciala modificacin o la extincin de ciertos hechos cuya alegacin fundamenta la posicin de tales sujetos procesales mantienen pero no es suficiente nicamente alegarlos sino es menester probarlos. Es tambin la comprobacin judicial por los modos que la ley establece de la verdad de un hecho controvertido del cualdependeelderechoquesepretende.Yesunacomprobacin de la verdad de una proposicin. En la tcnica procesal la palabra prueba tiene otras acepciones. Se la usa a veces para designar los distintos medios o elementos de juicio ofrecidos por las partes o recogidos por el juez. En el curso de la instruccin; y se habla as de prueba testimonial, instrumental, inspeccin ocular, etc. Otras veces se la refiere a la accin de probar y se dice entonces que al acto corresponde la prueba de su demanda y al demandado la de sus defensas. Por ltimo, designa el estado de espritu producido en el juez por los medios aportados y en este sentido un hecho se considera o no probado segn que los elementos de juicio sean o no considerados suficientes para formar la conviccin de aqul, pues las partes puedenhaberproducidoenlosautosabundantepruebasinlograrproducirconellaesaconviccin.

prueba en materia civil, que por tal se entiende un mtodo jurdico de verificacin de las proposiciones de las partes. Suministrada regularmente por stas, queda libradaalainiciativadelmagistrado tan slo en casos excepcionales. Adquiere entonces en el sistema del proceso una gran significacin prctica. El convencimiento del magistrado depende, en el derecho vigente, en manera muy especial, de la actividad probatoria de las partes.

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NOCIN DE LAS [IMPORTANCIA DE LA PRUEBAS PRUEBA ] ] NOCIN DE LAS PRUEBAS

En el proceso, en todas sus especies, el oficio tiene que valorar jurdicamente hechos. La nocin de hecho jurdico, esencial para la teora del proceso, es una de aquellas que el estudiosodebeaprenderdelateorageneraldelderecho.Cuantasveceselhechoquehayque valorarnoestpresente,eljueztienequeservirsedeotrosobjetosquelepermitanconocerel hecho ausente. Esos otros objetos son las pruebas. Tampoco la palabra prueba, como tantas otras, tiene un solo significado en el lenguaje jurdico: prueba no se llama solamente el objeto que sirve para el conocimiento de un hecho, sino tambin el conocimiento mismo suministrado por el tal objeto; este equvoco se observa tambin en el cdigo, en el cual, por ejemplo,cuandosehablade"exhibicindepruebas",lapalabraestusadaenelprimeroy,en cambio, en la frase "medios de prueba" o en la de argumentos de pruebas, en el segundo de los mencionados sentidos. Puesto que no slo en el proceso, sino tambin fuera de l deben ser valorados jurdicamente los hechos, las pruebas no sirven solamente para el proceso; en general, la actividad jurdica, y no slo la actividad judicial, se desenvuelve por medio de pruebas.Poreso,ascomoelestudiodelaspruebasnoespropionicamentedelacienciadel derecho procesal, as la disciplina de ella no se encuentra en el Cdigo de procedimiento civil, sino en el Cdigo civil. ElCdigodeprocedimiento Acerca de la nocin de las pruebas, de su clasificacin, de civilnoseocupa,nidebe su valor, tenemos que remitir al alumno a los textos de ocuparse,msquedelos derechocivilydeteorageneraldelderecho. modosparticularescomose empleanlaspruebasenel proceso.Talesmodos pertenecen predominantementeala dinmicaprocesal.

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IMPORTANCIA DE LA PRUEBA.

[LA PRUEBA JUDICIAL. EL CONCEPTO Las normas materiales establecen consecuencias DE CONFIRMACIN Y SU jurdicas partiendo de supuestos de hecho que RELACIN CON EL contemplan de modo abstracto y general. VOCABLO PRUEBA] Cuando, por ejemplo, el Cdigo Civil dice que el comprador est obligado a pagar el precio de la cosa comprada, est estableciendo un supuesto de hecho y una consecuencia jurdica; la aplicacin de esta por un tribunal y en un procesoconcretoexigequeenelmismosehayaprobadounhechoquepuedaintegrarseenel supuestodelanorma. De ah proviene la importancia de la prueba. Se puede tener razn, pero, si no se demuestra, no se alcanzara procesalmente un resultado favorable. Las alegaciones que las partes realizan no suelen ser suficientes para convencer al juzgador, o para fijar los hechos, de la existencia delsupuestofacticocontempladoenlanormacuyaaplicacinsepide.Esprecisaunaactividad posterior para confirmar las afirmaciones de hecho realizadas por las partes en sus alegaciones.Aesaactividadllamamosprueba.

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LA PRUEBA JUDICIAL

SE INSISTE ENELLO: UnaEL rpida visin panormica por Yla doctrina CONCEPTO DE CONFIRMACIN SU RELACINCON EL VOCABLO PRUEBA LA EXPERIENCIA JUDICIAL ENSEA QUE LA autoral nos muestra que hay quienes le asignan a CONFESIN HA DEJADO DE SER LA PRUEBA POR la palabra prueba un exacto significado cientfico EXCELENCIA: (aseveracin incontestable y, como tal, no Cuntos padres asumen la autora de delitos opinable), en tanto que muchos otrosingresando cometidos por sus hijos, confesndola ya en el campo del puro subjetivismo y, por ende, espontneamente para salvarlos de una segura delaopinabilidadhablande: prisin que admiten cumplir por amor o como deber emergente de la paternidad! o i. Acreditacin (semnticamente es hacer digna inmoralmente, cuntas personas aceptan ir a la decrditoalgunacosa),yde crcel por dinero que le abonan los verdaderos ii. Verificacin(escomprobarlaverdaddealgo), autores de los delitos imputados y que aqullas yde confiesan haber cometido en homenaje a concretar iii. Comprobacin (es revisar la verdad o un vil negocio y con estos ejemplos de rigurosa exactituddeunhecho),yde actualidad, puede decirse seriamente que esta iv. Bsqueda de la verdad real, de certeza eshabitualmente seguraapuntoen talel de erigirseenlams Al igual quey otras muchas palabras se utilizan Derecho, (conocimiento seguro claro dealguna cosa), que "prueba" multivoco y, por tanto, causa eficaz de todas las "pruebas" (la probatio yde el vocablo prueba tambin ostenta carcter equivocidad al intrprete y extraordinaria perplejidad al estudiante. probatissima). v. Conviccin (resultado de precisar a uno, con Elderechoprocesalpenalaceptadesdehaceyamuchos razones eficaces, a que mude de dictamen o En efecto: si castizamente el verbo probar examinar las de cual lo aossignifica que la confesin no es uncualidades medio de prueba abandone persona el que sostena por es demostrar la verdad de una proposicin una o cosa y su resultado sostienen alegremente todos los procesalistas civiles convencimiento logrado a base cosa de tales referida a esa persona o -y a salvosino su un tercera acepcin vulgar de justificar, medio dedefensa quepuede onoesgrimirel razones;manifestar en otras palabras, aceptar una y hacer patente la cosa certeza deimputado un hecho o la verdad de una cosa, con a su exclusiva voluntad. Otro ejemplo de de manera tal que, racionalmente, no pueda razones, instrumentos o testigos- parece que es, menos, excesiva la verse la relatividad delal "medio probatorio" puede sernegada), etctera. desde antao se ha dado extensin que en el derecho a la palabra prueba. Y ms en el testimonio de terceros: hay algo as, se la usa con diversos significados que muestran entre s claras diferencias cambiante y menos convincente que la declaracin sustanciales que no pueden ser toleradas por la inteligencia media. de un tercero procesal que muchas veces se Enestascondiciones,haciendounusoextensivodel muestra teida de clara o de velada parcialidad? o, vocablo que, as, resulta omnicomprensivo de sin llegar a ello, sujeta a un cmulo de muchos significados que ostentan diferencias de imponderables que resultan por completo ajenos al matices que se exhiben tanto como sustanciales juzgador? cuanto levemente sutiles, los cdigos mezclan el medio (y el resultado) de la prueba pericial, por ejemplo, con el medio confesional, el documental con el testimonial, etctera, y para mayor confusin no otorgan paralelamente al juzgador reglasclarasparaefectuarunaadecuadavaloracin acercadeloqueenrealidadpuedeobtenersecomo resultado confiable con cada uno de tales medios, quesemuestransiemprehartodismilesentres.

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La admisibilidad de la prueba testimonial no puede ser objeto de controversias. Los jueces debern decretar siempre el examen de los testigos, sea cual fuere su opinin al respecto". Y qu decir de la tan fcilmente posible adulteracin de documentos escritos o de registraciones fotogrficas o visuales, de fotocopias, etctera? Como se ve, el tema es de la mayor importancia y exige una adecuada explicacin. En el plano de la pura lgica, cuando una afirmacin cualquiera (el cielo es azul, por ejemplo) es contestada (negada: por ejemplo, el cielo no es azul) por alguien, pierde de inmediato la calidad de verdad definitiva con la cual pudo ser expresada y se convierte, automticamente, en una simple proposicin que requiere ser demostrada por quien desea sostenerla. No puede escaprsele al lector -dados los alcances de la ciencia actual- que, por otra parte, existen afirmaciones cientficas definitivamente incontestables: por ejemplo, la existencia de la ley de gravedad, la rotacin del planeta alrededor del sol, etctera.

Advirtase que si se lanza un objeto hacia el cielo, por ejemplo, inexorablemente caer: una o un milln de veces (en rigor, tantas cuantas se arroje el objeto). Esto permite la formulacin de una ley fsica cuya existencia se probar siempre, en todo tiempo, en todo lugar y por toda persona, sin admitir jams la posibilidad de la existencia de opiniones encontradas acerca de ella. Lo mismo ocurre, por ejemplo, si se desea verificar el movimiento de la Tierra: Galileo Galilei ya no podra tener contestatarios En ambos casos, hay una prueba cientfica acerca de la proposicin. Compare ahora el lector estos resultados definitivamente incontestables con el que arrojan cuatro testimoniales acerca de un mismo hecho: la experiencia judicial demuestra hasta el hartazgo que, aun si los testigos obran de buena fe, darn versiones distintas y, muchas veces, claramente antagnicas.

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 Y es que, adems de que cada testigo es l y sus propias circunstancias (su salud, su cultura, su educacin, su inteligencia, su agudeza mental y visual, su poder de observacin, etctera), resulta que un testigo puede ver un hecho desde un ngulo diferente al que ocupa otro para ver el mismo hecho (esto es corriente en el mbito judicial cuando es de cuatro esquinas de una misma bocacalle, por ejemplo- cuatro personas presencian un accidente de trnsito. Interrogadas testimonialmente al respecto, presentarn siempre versiones que pueden ser muy diferentes y que -esto es importante de destacar pueden ser todas reales aunque luzcan antagnicas. Y es que son subjetivamente reales, toda vez que en tanto uno vio el choque desde el norte, por ejemplo, otro lo vio desde el sur. Y parece obvio sealar que, en ta1es circunstancias, ambos testigos vieron de verdad cosas realmente diferentes. Esta enorme diferencia concepta lo existente entre los diversos "medios de prueba" hace que la ms moderna doctrina se abstenga de utilizar dicha palabra prueba y prefiera el uso del vocablo confirmacin (significa reafirmar una probabilidad): en rigor, una afirmacin negada se confirma con diversos medios que pueden generar conviccin (no certeza o crdito) a un juzgador en tanto que no la generan en otro. De tal modo, no necesariamente se confirma siempre con prueba cientfica (o prueba propiamente dicha) que no admite opinabilidad alguna.
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LA ACTIVIDAD DEL JUZGADOR EN LA ETAPA CONFIRMATORIA

POR SUPUESTO, LA FUNCIN DEL JUZGADOR CAMBIA RADICALMENTE EN UNO Y OTRO SISTEMA: LA ACTIVIDAD DEL a) En tanto en el primero el juez slo debe buscar con clara imparcialidad en su JUZGADOR EN LA ETAPA actuacin- el otorgamiento de certeza a las relaciones jurdicas a partir de las posiciones encontradas de los litigantes (aceptando sin ms lo que ellos CONFIRMATORIA mismos aceptan acerca de cules son los hechos discutidos), con lo que se logra aquietar en lo posible los nimos encontrados para recuperar la paz social perdida. b) En el segundo el juez acta comprometiendo su imparcialidad- como un verdadero investigador en orden a procurar la Verdad para lograr con ella hacer Justicia conforme con lo que l mismo entiende que es ese valor, convirtindose as en una rara mezcla del justiciero Robin Hood, del Durante casi toda la historia delbuen Derecho en rigor, ... hasta la adopcin irrestricta detective Sherlock Holmes y del juez Magnaud el no sistema inquisitivo perverso Gravemente mtodo de preocupante. enjuiciamiento, admitido El tema slo es fascinante. como Es preocupante. Quienes polticamente justificado filosfica y jurdicamente durante casi aconsejan adoptar y legislativamente la figura del juez investigador lo seiscientos hacen partiendo de la base de que la Verdad y la Justicia son valores absolutos. aos! Se acept en forma pacfica y en todo el universo entonces conocido que El asunto no es novedoso: pensamiento griego dispositivo, se ocup largamente de establecer l al al juzgador, actuando el dentro de un sistema slo tocaba plantear los problemas axiolgicos, entre los cuales cabe recordar uno de los de en su sentencia la fijacin de los hechos (entendindose por tal la definicin de mayor importancia: puede decirse que los valores de la vida valen por s mismos, aqullos acerca de los cuales durante el proceso la los conviccin de su esencialmente, o, por lo contrario, que logr valen tan slo porque alguien valora ... ? existencia, sin preocupara en demasa a este o sistema si los as aceptados En otras palabras: losque valores, como tales, son absolutos relativos? (Una puesta coincidan exactamente con los acaecidos en plano de la realidad y, de solo la Gioconda, por ejemplo, son absoluta y el esencialmente bellas o social) son bellasluego, relativamente para m, que las encuentro bellas, en tanto que pueden no aplicar a tales hechos la norma jurdica correspondiente a la pretensin serlo deducida. para otro?)La Trado el problema al terreno judicial parece fcil de resolver. En irrupcin del sistema inquisitivo gener entre sus rpidamente efecto: pinsese en un juzgador justiciero que, con rectitud y honestidad de espritu, numerosos partidarios una acerba crtica respecto de esta posibilidad de no hace todo lo que est a su alcance para llegar a la verdad real de los hechos coincidencia entre los hechos aceptados como tales en el proceso y los sometidos a su juzgamiento.

cumplidos en la realidad de la vida social. Y esta fue la causa de que la doctrina comenzara a elaborar larga distincin entre lo que los autores llamaron la verdad formal (la que surge de la sentencia por la simple fijacin de hechos efectuada por el juez a base de su propia conviccin) (especfica del sistema dispositivo) y la verdad real (la que establece la plena y perfecta coincidencia entre lo sentenciado y lo ocurrido en el plano de la realidad) (propia del sistema inquisitivo pues, a la postre, antao se saba que la verdad era fuente de poder y eficiente instrumento de dominacin).

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Y, despus de ardua bsqueda, cree haber logrado esa verdad -en rigor, la Verdad, nica y con maysculas- y, a base de ella, emite su fallo, por ejemplo, absolviendo al demandado o reo. Advirtase que esta ptica muestra a la Verdad como un valor absoluto. De tal modo, la Verdad es una e idntica en todo tiempo y lugar y para todas las personas por igual. Pinsese tambin en que ese fallo es impugnado por el acusador o demandante perdedor y, as, elevado el asunto a un tribunal superior donde tambin hay juzgadores justicieros, con igual o mayor rectitud y honestidad de espritu que el juez inferior. Imagine ahora el lector que tales juzgadores, despus de ardua bsqueda, creen haber llegado por ellos mismos a la Verdad -otra vez con maysculaque, lamentablemente, no coincide con la que haba pregonado el inferior... Y, de tal manera, revocan su sentencia y, en su lugar, condenan al demandado o reo. Y parece obvio destacar que la segunda Verdad debe primar por sobre la primera Verdad, por simple adecuacin lgica del caso a la verticalidad propia de los estamentos que integran el Poder Judicial, en el cual la Verdad ser slo la que declare el ltimo juzgador previsto como tal en el sistema de que se trate.... Lo primero que se le ocurrir al lector -de seguro es que lgicamente no pueden coexistir dos verdades antagnicas acerca de un mismo tema, a menos que, en lugar de ser la verdad, ambas sean la simple verdad de cada uno de los juzgadores (en rigor, sus verdades, que pueden o no coincidir con la Verdad). Advirtase que, desde esta ptica, la verdad es un valor relativo. De tal modo, lo que es justo para uno puede no serlo para otro o lo que fue justo en el pasado o aqu puede no serlo en el presente o all. En otras palabras, hay tantas verdades como personas pretenden definirlas (recurdese, por ejemplo, que Aristteles justific la esclavitud... Quin piensa lo mismo hoy?). El problema ejemplificado excede el marco de una explicacin lineal del tema. Pero sirve para comprender cabalmente que la simple posibilidad de que el juzgador superior revoque la decisin del juzgador inferior muestra que la verdad (as, con minscula) es un valor relativo.

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 Si esto es correcto -y creo firmemente que lo es cmo puede implementarse un sistema judicial en el cual se imponga al juez actuante el deber de buscar la verdad real...? Cul es la lgica de tan imprudente imposicin? Sin embargo, exactamente eso ha ocurrido en casi todas las legislaciones procesales (civiles y penales) del continente con el auspicio de importantes nombres de autores de prestigio que, increblemente, continan pontificando acerca de la necesidad de brindar ms y mayores potestades a los jueces para buscar esa Verdad, a todas luces inalcanzable ... Soslayando momentneamente la exposicin, debo decir aqu y ahora que ese continuo otorgamiento de mayores facultades a los jueces ha convertido a muchos de ellos en normadores primarios, alejndolos del formalismo propio del sistema de la dogmtica jurdica, donde deben actuar exclusivamente como normadores secundarios (creando la ley slo cuando ella no est pre ordenada por el legislador ). y esto ha trado enorme desconcierto en los justiciables, que se enfrentan no con un sistema que permite prever las eventuales soluciones de los jueces, sino con una suerte de realismo absolutamente impredecible, en el cual cada juzgador -no sintindose vinculado a orden jurdico alguno- hace literalmente lo que quiere... Sentadas estas ideas bsicas para la plena comprensin del tema, sigo adelante con su explicacin. Es dato conocido por todos que la serie procesal comprende cuatro pasos: afirmacin, negacin, confirmacin y alegacin (o evaluacin o conclusin). Se sabe tambin que el desarrollo de tal serie sigue un orden estricta y puramente lgico, lo que resulta invariable (no puede comenzar con la etapa de negacin o con la de por confirmacin, por ejemplo) e inmodificable (en orden a mantener los principios que hacen a la existencia del debido proceso, no puede eliminarse alguna de dichas etapas, lo que desgraciadamente ocurre en la Argentina, donde se sacrifica la seguridad jurdica para lograr -ilusoriamente- mayor celeridad procesal..!).
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 En razn de que el objeto del proceso es la sentencia, en la cual el juzgador debe normar especficamente (aplicando siempre la ley preexistente o crendola al efecto en caso de inexistencia) el caso justiciable presentado a su decisin, parece obvio sealar que debe contar para ello con un adecuado conocimiento del litigio a efectos de poder cumplir con su deber de resolverlo. Por cierto, todo litigio parte siempre -y no puede ser de otra manera- de la afirmacin de un hecho como acaecido en el plano la realidad social (por ejemplo: le vend a Juan una cosa, la entregu y no me fue de pagada; Pedro me hurt algo), hecho al cual el actor (o el acusador penal) encuadra en una norma legal... quien compra una cosa debe abonar su precio; el que hurtare ... ). y, a base de tal encuadramiento, pretende (recuerde el lector que -lgicamente- no puede haber demanda civil ni acusacin penal sin pretensin) el dictado de una sentencia favorable a su propio inters: que el juzgador condene al comprador a pagar el precio de la cosa vendida o a cumplir una pena ... Se insiste particular y vivamente en esto: no hay litigio (civil o penal) sin hechos afirmados que le sirvan de sustento. De tal forma, el juzgador debe actuar en forma idntica a lo que hace un historiador cualquiera para cumplir su actividad: colocado en el presente debe analizar hechos que se dicen cumplidos en el pasado. Pero de aqu ms, las tareas de juzgador e historiador se diferencian radicalmente: en tanto ste en puede darse por contento con los hechos de cuya existencia se ha convencido -y, por ello, los muestra y glosa- el juzgador debe encuadrarlos necesariamente en una norma jurdica (creada o a crear) y, a base de tal encuadramiento, ha de normar de modo imperativo para lo futuro, declarando un derecho y, en su caso, condenado a alguien al cumplimiento de una cierta conducta En otras palabras y para hacer ms sencilla la frase: el juzgador analiza en el presente los hechos acaecidos en el pasado y, una vez convencido de ellos, dicta una norma jurdica individualizada que regir en el futuro para todas las partes en litigio, sus sucesores y sustitutos procesales.
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[OBJETO DE LA PRUEBA]

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OBJETO DE LA PRUEBA

[ALEGACIONES DE HECHOS]

Una vez determinado que es la prueba el paso siguiente consiste en preguntarse sobre que recae la prueba, y la respuesta a esta cuestin requiere distinguir entre: a) Objeto de la prueba: Son las realidades que en general pueden ser probadas, con lo que se incluye todo lo que las normas jurdicas pueden establecer como supuesto factico del que se deriva una consecuencia tambin jurdica. En este sentido el planteamiento correcto de la pregunta es: que puede probarse? Y la respuesta tiene que ser siempre general y abstracta, sin poder referirla a un proceso concreto. b) Tema de prueba: Con esta expresin se hace referencia a lo que debe probarse en un proceso concreto para que el tribunal declare la consecuencia jurdica pedida por la parte. La pregunta adecuada es: que debe probarse? Y la respuesta debe ser concreta, pues debe atenderse a un proceso determinado. De acuerdo con Guasp en que el objeto de la prueba sern los datos que han sido alegados por las partes. Ello es as porque, aunque en la mayora de los casos la prueba se referir nicamente a hechos (o, mejor, a afirmaciones de hechos), no faltan ocasiones en que han de ser objeto de la prueba normas jurdicas (costumbre y derecho extranjero).

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ALEGACIONES DE HECHOS

Fundamentalmente la prueba recaer sobre afirmaciones de hechos realizadas por las partes, sobre los hechos que constituyen el supuesto base de la norma cuya aplicacin se pide. Ahora bien, no todosloshechoshandeserprobados,puesexistenalgunosqueestnexentosdelanecesidaddeser probados.Lasexcepcionesserefierena: a) HECHOSADMITIDOS(ONOCONTROVERTIDOS) En el proceso regido por el principio dispositivo los hechos admitidos por todas las partes no precisan serprobadosy,aunmas,nisiquieradebeserintentadalapruebasobrelosmismos,odesdeotropunto de vista, la prueba ha de versar solo sobre los hechos controvertidos. Por eso estn exentos de prueba los hechos sobre los que exista plena conformidad de las partes, y esa conformidad puede provenir de que las dos partes han afirmado un mismo hecho o de que el hecho afirmado por una parte ha sido admitidoporlacontraria. b) HECHOSNOTORIOS: Son aquellos hechos "cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un determinado grupo social en el tiempo en que se produce la decisin" judicial, incluyendo naturalmente al juez. La notoriedad es esencialmente un concepto relativo, pues en trminos absolutos no existen hechos notorios sin limitacin de tiempo y espacio. La notoriedad de un hecho no supone que todos los pertenecientes al grupo tengan un efectivo conocimiento del mismo, sino que lo normal es que lo conozca el hombre dotado de una cultura de grado medio, entre los cuales tiene que estar necesariamenteeljuez. Todos los hechos notorios lo son con relacin a un tiempo y a un espacio determinados, por lo que habrdeentendersequeloquesequiereesquelanotoriedadnodebeconfundirsecon: 1) Loshechosconocidosprivadamenteporeljuez,y 2) Lafamapblicaoelrumor. c) HECHOSFAVORECIDOSPORUNAPRESUNCIN Parte de nuestra doctrina incluye dentro de las excepciones que estamos tratando a los hechos favorecidos por una presuncin legal. Hay aqu un error de base, pues lo que en realidad ocurre es que se alterael temaa probar y surge la contraprueba. En efecto, en las presunciones legales existen uno o varios indicios y un hecho presumido y lo que la ley dice es que, admitido o probado el indicio, se presume existente el hecho presumido, el cual no necesita ser probado directamente; todo esto no impidequeexistaprueba,puessiempredebernprobarseelolosindicios.

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EL OBJETO DE LA CONFIRMACIN (O DE LA PRUEBA) (QU PUEDE SER CONFIRMADO)

[EL TEMA OBJETO DE DE LA LA CONFIRMACIN]

Ya se ha visto que -en el desarrollo de la serie procesal- la etapa confirmatoria viene despus de la afirmacin correspondiente a la de negacin el Todo litigio supone, esencialmente, de un hecho ocurrido en elpor plano de la realidad social. Por tanto, el objeto de la confirmacin ser siempre un hecho demandado (o imputado) de los hechos afirmados por el actor (o susceptible de ser confirmado. Con esta aseveracin queda fuera del campo acusador). confirmatorio todoloquesea leyen sentido formal yapartir fechadesu vigencia Si ambos contendientes estn de acuerdo acerca de de la la existencia de los (es decir, toda norma que ha cumplido el trmite constitucional relativo a su sancin, hechos afirmados (es decir: no hay negacin de ellos y, por tanto, no hay promulgacin y publicacin). Tal ley se supone conocida por todossin admitir prueba hechos contradictorios), se acostumbra a decir entre los procesalistas que en contrario y, particularmente, por el juzgador, para quien rige en este aspecto la miran exclusivamente a la pretensin civil que no hay controversia, de reglaprocesaliuranovitcuria(eljuezconoceelderecho). modo que la cuestin es de puro derecho y, por ende, nada hay que confirmar en el respectivo proceso. Obviamente, no puede ocurrir cosa similar la confirmatorios pretensin es todas penal, De este modo, constituyen verdaderos hechos cuando a los fines las respecto dede lala cual elsentido imputado no tiene carga expresiones leyen material noformal: de contestar al ampararse slo en su constitucional estado de inocencia. A este supuesto de no lasresolucionesquedan generaleslegalmente nopublicadasequiparados enelBoletnOficial lasordenanzas controversia en respectivo, innumerables leyes municipales, los convenios colectivos de trabajo, los usos y la costumbre, etctera procesales los casos referidos a contestacin evasiva y admisin tcita de y, la ley extranjera enespecfica. cualquiera desus formas. Claro est:esto que puede por supuesto, hechos por falta de negacin ser confirmado no siempre debe serlo. Para elucidar sobre qu debe versar la Por cierto, lgicamente quedan equiparados a los de esta especie los confirmacin,hayquedesarrollarelpuntosiguiente. hechos admitidos y los hechos presumidos por la ley. Por lo contrario, si en la etapa pertinente hubo negacin, de entre todos los hechos que en general son susceptibles de ser confirmados, en el caso concreto habrn de serlo slo y exclusivamente los hechos controvertidos (son los hechos afirmados por una parte y negados por la otra).
EL TEMA DE LA CONFIRMACIN (O DE LA PRUEBA) (QU DEBE SER CONFIRMADO)

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Puede ocurrir tambin a veces que, maguer no existir negacin en el caso y, por ende, no haber hechos controvertidos acerca de los cuales tenga que recaer la tarea confirmatoria, el actor deba confirmarlos del mismo modo que si hubieran sido negados: esto ocurre siempre que: a) est comprometido el orden pblico (por ejemplo, en los litigios que versan acerca de cuestiones de estado de familia). Doctrinalmente, este supuesto se conoce con la denominacin de cuestin de demostracin necesaria; b) haya respuesta en expectativa de los defensores de ausentes, de los herederos de un causante, del curador de un insano, etctera, a quienes la ley autoriza a no negar hechos (que obviamente no pueden conocer por boca de sus defendidos) y permite que efecten una negativa genrica slo para provocar el contradictorio. En ambos supuestos, la confirmacin debe ser efectuada del mismo modo que si hubiera mediado negativa expresa respecto de la pretensin deducida. De tal forma, se da la denominacin de tema de confirmacin a lo que la parte que afirm un hecho negado (o de demostracin necesaria) debe confirmar aqu y ahora para que su pretensin quede expedita al momento de ser sentenciada por el juzgador. Sin embargo, y no obstante haber sido negados en la etapa respectiva de un proceso, hay varios tipos de hechos respecto de los cuales se acepta uniformemente en la doctrina que son insusceptibles de ser confirmados: los evidentes, los normales, los notorios, los presumidos por la ley y los negativos. En otras palabras, no importa al efecto si son negados o no en la respectiva etapa procesal: Tales tipos de hecho estn exentos de confirmacin, por las razones que seguidamente se vern en cada caso.

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A)HECHOSEVIDENTES: Son los conocidos por todos los integrantes de una sociedad dada y que, por ende, integran el conocimiento propio del juez producido por el diario vivir como integrante de aquella. Por ejemplo, nada hay que justificar para sostener que durante el da se tiene mejor visin que por la noche, en la cual los objetos en general se ven con mayor dificultad, o que en el invierno hace ms fro que el verano (por supuesto, es tema de confirmacin la alegacin contraria). Esta afirmacin no contradice otra anterior: cuando refer que el juez no puede hacer valer su conocimiento personal del hecho litigioso queda obviamente excluido todo lo que el juez puede conocer y conoce como cualquier otro hombre y todos los hombres- por el slo hecho de serlo. B) HECHOS NORMALES DE CONVIVENCIA: En una sociedad dada, son los que conforman un nivel medio generalizado de comportamiento entre los coasociados, que permite al juez -que tambin lo practica y lo observa en sus propias relaciones sociales- aceptarlo como conducta normal del grupo social. Y es que cuando cualquier hombre observa que algo se verifica siempre de la misma manera en todos o en el mayor nmero de casos, aplica ese resultado de generalidad a todo supuesto acerca del cual deba emitir opinin, entendiendo que es altamente posible que ocurra en particular lo que siempre acaece en general. Casi todos estos hechos aparecen casi siempre como presumidos por la ley: la buena fe en las relaciones humanas, la finalidad lucrativa de los actos de comercio, la capacidad de la persona adulta, etctera.

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C)HECHOSNOTORIOS: Son los conocidos y aceptados pacficamente por muchas personas (no por todas, como el hecho evidente) en una cultura, sociedad o medio determinado. Por ejemplo, el horario de la rueda de negocios en pleito entre corredores de Bolsa; la ubicacin de un hospital en pleito entre mdicos que trabajan en l y relacionado con un dao all producido; etctera. Hasta aqu parece clara la conceptuacin y la utilidad de esta clasificacin fctica, que tiene en mira el no hacer pesar sobre el incumpliente el incumplimiento de una carga confirmatoria, posibilitando as la dispensa judicial de tal inactividad. En otras palabras: si se niega un hecho y luego no se confirma por quien lo invoc, el juez puede tenerlo por confirmado so capa de que, para las partes, es hecho notorio. Pero el tema acerca del cual cabe reflexionar no es si el hecho notorio lo es para las partes sino si lo es para el juzgador, quien debe tenerlo o no por confirmado. En efecto: por qu debe saber un juez el horario de la rueda de la Bolsa de Comercio o la ubicacin de un inmueble dentro del ejido municipal? Si no lo sabe y, por ello, el propio juez concurre a constatar tal horario o tal direccin, se aparta de los deberes que puede ejercitar en un sistema acusatorio, siendo ilegtimo lo que haga al respecto en razn de violar con ello su propio deber de imparcialidad. Y si no hace, cmo lo sabe? Estas preguntas determinan que el tema referido a esta clase de hechos no sea pacfico en la doctrina. Hay quien opina -y creo que con razn- que han sido instituidos doctrinal y jurisprudencialmente en el sistema inquisitivo que nos rige como un medio para evadir y superar el lmite investigativo que fija la falta de controversia acerca de la existencia de un determinado hecho. De tal forma, y por la va de la invocacin a este tipo de hecho, el juez puede hacer valer su propio saber personal respecto del tema que se halla vedado para l en orden a lo debatido y confirmado en el litigio. Y esto no es jurdicamente bueno y conspira contra toda idea de imparcialidad judicial.

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D)HECHOSPRESUMIDOSPORLALEY: Son los que la ley admite como ciertos, aceptando (presuncin juris tantum o relativa) o no (presuncin jure et de jure o absoluta) prueba en contrario. Por ejemplo: es matrimonial el hijo nacido durante el matrimonio o hasta trescientos das despus de disuelto; la concepcin de un hijo se produce entre los trescientos y los ciento ochenta das anteriores al nacimiento; etctera. D) HECHOS NEGATIVOS: Son los que importan la alegacin de una omisin o de una calidad o cualidad negativas. Por ejemplo: la afirmacin de que una letra de cambio no fue presentada al cobro por su tenedor (afirmacin de omisin), o la afirmacin de que alguien no es integrante de una asociacin cualquiera (negacin de calidad), o la afirmacin de que alguien no es buena persona (negacin de cualidad). Como fcilmente puede ser comprendido, el hecho negativo no admite un medio de confirmacin directo -no puede ser percibido lo que no existe- sino slo indirecto, mediante la confirmacin de un hecho positivo que descarte lgicamente al negativo (insisto: no puedo probar que soy soltero pero si que soy casado, con lo cual descarto la soltera). Todos estos supuestos, aunque afirmados y negados en la controversia, quedan y siempre deben quedar exentos de toda confirmacin procesal directa por parte de quien los afirm como sustento de su pretensin. No obstante, pueden ser confirmados indirectamente a travs de la acreditacin de la existencia de hechos positivos que necesariamente los excluyen, cuya carga confirmatoria puede variar en cada caso y que generalmente pesa o debe pesar sobre la parte que lo invoc (no sobre la que lo neg). Por ejemplo, nada puede confirmar el marido que impugna una filiacin matrimonial afirmando no haber tenido cohabitacin con su mujer durante el tiempo que ley presume que se oper la concepcin (hecho negativo), cosa que si es sencillo para la mujer ya que para ella es un hecho positivo.

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[LA FUENTE DE LA CONFIRMACIN]

LA FUENTE DE LA CONFIRMACIN (O DE LA PRUEBA) (DE DNDE SE EXTRAE LA CONFIRMACIN)

En la doctrina contempornea, no son muchos los autores que refieren a este tema y, cuando lo hacen, parecera que alguien confunde el origen (persona, cosa o lugar) donde puede ocurrir el interesado para procurarse el conocimiento de un determinado hecho, con el mismo hecho que se procura confirmar. Basta efectuar una simple lectura de alguna obra que trate el tema para advertir sin ms la veracidad de este aserto. Tal vez por eso es que la mayora de los autores no desarrolla el tema, abordndolo tangencialmente al explicar cules son los medios de confirmacin. Conviene detenerse en la formulacin del concepto de fuente toda vez que la cabal comprensin del fenmeno permitir al estudioso distinguir entre medio y fuente de confirmacin.

Una simple reflexin acerca del tema posibilita distinguir lgicamente entre: La persona que declara (fuente del conocimiento que deja llegar a la comprensin del hecho), y La declaracin que la misma persona hace ante un juzgador acerca de ese hecho (medio por el cual se confirma). Y esta diferenciacin logra que el intrprete pueda ver distintas condiciones o requisitos en ambas ideas: en tanto que, por ejemplo, el testigo como fuente- tiene que mostrar un mnimo de capacidad (edad, no insania, etctera), de comprensin inteligente y de conocimiento del hecho (de lo contrario, no sera fuente), su declaracin debe exhibir una clara ajenidad respecto del litigio y ajustarse estrictamente al deber de decir la verdad...

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As las cosas, la confirmacin de un hecho cualquiera debe ser buscada por el interesadoenlassiguientesposiblesfuentes: 1) Las personas fsicas que lo conozcan y puedan declarar acerca de su existencia en el plano de la realidad social. Tales personas son las propias partes litigantes y los terceros ajenos a ellas y, por ende, no interesados en el resultado final del litigio. Sus declaraciones son aportadas al proceso por diferentes medios, que luego se explicarn y que se distinguen segn que la declaracin la efecte la propia parte litigante (confesin) o un tercero que, a su turno, puede ser simple conocedordehechos(testimonio)ocapacitadoparaemitirunaopininfundada acercadealgunaciencia,tcnica,industria,arte,etctera(peritaje); 2) Las personas jurdicas, (que, obviamente, no pueden declarar) respecto de las constanciasquesehallanregistradasenloslibrosquelaleylesordenallevaren debidascondiciones. La aportacin confirmatoria se hace por el medio conocido como expedicin de informesque,aligualquelosanteriormentecitados,explicarmsadelante; 3) Los documentos (utilizo por ahora el vocablo en su ms absoluta generalidad, aunque luego se vern mejores precisiones sobre su concepto) en los cuales las partes han dejado plasmado un hecho al cual han asignado relevancia jurdica paralograrlaeventualidaddeacreditarsuexistenciaenelfuturo. Laaportacinconfirmatoriaseefectaporelmedioconocidocomodocumental (o instrumental), no importando por ahora si el respectivo documento perteneceoestenpoderdelaspartesodeterceros.Tampocoimportamucho para cierta doctrina que tales documentos sean instrumentos pblicos o privados, anotaciones escritas no firmadas, fotografas o cualquier tipo de registracin similar, facsmiles, mojones, etctera: a todos les otorga el mismo tratamiento y, as, las leyes, resultan final y ferozmente confusas para el intrprete. 4) Los lugares, cosas o personas que pueden ser captados por los sentidos del juzgadorparaproducirleconviccinacercadealgnhechoreferenteaellos. La respectiva aportacin confirmatoria es el reconocimiento que el propio juzgador debe hacer de tales personas, cosas o lugares por la va del medio conocidocomoinspeccinocular.

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LA INCUMBENCIA DE LA CONFIRMACIN (O DE LA PRUEBA) (QUIN DEBE CONFIRMAR)

[LA INCUMBENCIA DE LA CONFIRMACIN]

Si al momento de sentenciar, el juez ignora a quin debe dar la razn cuando se encuentra con versiones antagnicas entre s y que han sido esgrimidas acerca de un mismo hecho por ambas partes en litigio, es menester proporcionarle legalmente reglas claras a las cuales deba en el supuesto de no lograr conviccin acerca de la primaca sujetarse de las versiones por sobre la otra. Pues bien: el problema de de una determinar a quin le incumbe aportar al proceso la confirmacin de los afirmados por una de las partes y negados por la otra (itero que hechos los hechos controvertidos) es tan antiguo como el derecho esos son mismo y ha preocupado por igual a la doctrina y a la jurisprudencia de todos los tiempos. ser que en los juzgamientos efectuados en los Parece primeros perodos del desenvolvimiento del derecho romano, el pretor o el magistrado luego de conocer eran los hechos susceptibles de ser confirmados cules convocaba a las partes litigantes a una audiencia para establecer all a quin le incumba hacerlo sobre la exclusiva base de la mejor posibilidad de confirmar cada uno de los hechos controvertidos. De aqu en ms enelpropiointersparticulardecadalitiganteel pesaba confirmar el hecho atribuido por el magistrado, so pena de tenerlo por inexistente al momento de sentenciar. Llegada la oportunidad de resolver el Litigio, si el magistrado encontraba que careca de hechos (en rigor de verdad, de confirmacin o prueba acerca de esos o de norma que pudiera aplicar clara y hechos) directamente al caso, pronunciaba una frase que terminaba el proceso dejando subsistente el conflicto habaoriginado. quelo efecto, deca non liquet -no lo veo claro. Y, por ello, se abstena A este sentencia (si bien se piensa ese no juzgamiento es lo que se de emitir conoce doctrinalmente con el nombre de sobreseimiento). Pero en algn de la historia fue menester cambiar la pauta relativa a la momento mejor posibilidad o facilidad de confirmar pues ella estaba -estconformada por criterios de pura subjetividad y, por ende, de total relatividad: advirtase que lo que puede resultar fcticamente sencillo de hacer para uno puede ser imposible para otro.
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Otro tanto ocurre respecto del llamado hecho negatiuo, ya que, segn se ve, el problema no fue resuelto por el codificador, la doctrina procesalista ha debido encarar el tema y buscar su solucin a base de pautas concretas y de pura objetividad. Para ello se han sustentado diversas teoras, defendidas y criticadas con ahnco por los estudiososquesehanocupadodeltema.

Cuando el pretor dej de establecer en cada caso concreto a quin incumba la tarea de confirmar a base de la facilidad que tena para hacerlo y se gener una regla de carcter general, la cosa cambi: ahora, la incumbencia de "probar" (confirmar) comenz a pesar exclusiva y objetivamente en cabeza del propio actor o pretendiente (en rigor, quien haba afirmado el hecho litigioso y no del que lo haba negado, por sencillo que le resultara "probar" lo contrario). Y ello qued plasmado en el brocrdico el que afirma, prueba, de uso judicial todava en la actualidad. A mediados del siglo XIX, el codificador argentino advirti el grave problema que entraa la posibilidad de emitir un pronunciamiento non liquet y decidi terminar con ella. Y as, estableci que "Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes". Otro tanto ha ocurrido en casi todos los pases de Amrica latina. No obstante tal disposicin, el problema se mantuvo idntico hasta hoy, pues la norma transcrita resolvi qu hacer en caso de carencia de norma pero dej irresuelto el supuesto de carencia de hechos o, mejor an, de carencia de prueba acerca de esos hechos. Y ello porque la regla que establece que el que afirma, prueba resultincompleta por su excesiva latitud.

Y entre ellas, comenzando por reiterar algunas de las ya mencionadas al presentar el problema, se ha dicho que incumbe la carga confirmatoria: a) Al actor en todos los casos, pero le otorga esta calidad al demandado en cuanto a sus excepciones; b) A quien afirma un hecho y no al que simplemente lo niega; c) Al actor respecto de los hechos en que se basan sus pretensiones, y al demandado en cuanto los que justifican sus excepciones; d) A quien alega un hecho anormal respecto del estado habitual de las cosas, ya que la normalidad se presume lgicamente; e) A quien pretende innovar en una relacin cualquiera, entendiendo con ello que lo que se modifica es la normalidad; f) A cada una de las partes respecto de los presupuestos de hecho de la norma jurdica que le es favorable (esta tesis ha sido recibida y es norma expresa en la mayora de las legislaciones contemporneas). g) En rigor de verdad, si se comprende sistmicamente su significado y no se la deforma para forzar su aplicacin, la norma que consagra esta teora es ms que suficiente para que todo el mundo sepa a qu atenerse. h) A quien busca lograr un cierto efecto jurdico. i) A quien tiene inters en que un hecho afirmado sea considerado como verdadero. j) A quien afirma un cierto tipo de hecho. En general, nada de ello ha servido para hacer sencilla la regla de juzgamiento implcita en la determinacin de la incumbencia de la carga de confirmar.

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Antes bien, todas las tesis reseadas han sido des interpretadas por la jurisprudencia, generando as algunas veces un caos evidente que resulta imposible de soportar. La mejor forma de explicar el tema se ha logrado a partir de la aplicacin de la pauta citada precedentemente en el punto d), generadora de reglas que cubren todos los supuestos fcticos susceptibles de ser esgrimidos en un proceso, dejando con ello definitivamente erradicada la posibilidad de emitir un pronunciamiento non liquet. Tales reglas indican que debe tenerse en cuenta el tipo de hecho que se afirma como sustento del encuadre o implicacin jurdica que esgrime el pretendiente en su demanda o quien se defiende en oportunidad de deducir excepciones. Debe quedar claro ahora que se entiende por hecho la accin y efecto de hacer algo o, mejor an, todo acontecimiento o suceso susceptible de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de un derecho u obligacin. As concebido, un hecho puede ser producido por la naturaleza (granizo, inundacin) o por el hombre (contrato, dao).

REITERANDO:ALOSEFECTOSDEESTAEXPLICACIN,ELHECHOPUEDESER: a) Generador del derecho o de la responsabilidad que se afirma en la demanda como fundante de una pretensin cualquiera, y b) Eximente de responsabilidad o demostrativo de la inexistencia del derecho pretendido, que se afirma como fundamento fctico de una excepcin cualquiera. Y, ahora s, ya se puede explicar que debe confirmar quien alega la existencia de un hecho constitutivo, de un hecho extintivo, de un hecho invalidativa, de un hecho convalidativo o de un hecho impeditivo, no importando al efecto que sea el actor o el demandado quienes lo hayan invocado. Veamos qu es cada uno de ellos.

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[HECHO
CONSTITUTIVO]
A) HECHO CONSTITUTIVO

Es el que sostiene todo pretendiente al imputar responsabilidad o demandar la declaracin de un derecho con basamento en ese especfico hecho, del que afirma que emerge el efecto pretendido. Por ejemplo, se sostiene en la demanda la existencia de un prstamo de dinero que no ha sido devuelto, o la comisin de un ilcito civil generador de responsabilidad aquiliana o, en trminos similares, que ha transcurrido el plazo necesario para que la posesin pueda derivar en derecho de propiedad o para declarar la prescripcin liberatoria, etctera. Caso de ser negado el hecho constitutivo, debe ser confirmado por el propio pretendiente y nada debe hacer al respecto el demandado que simplemente lo ha negado. Si la confirmacin es convincente para el juez, ganar el pleito el actor. Caso contrario, lo perder sin que el demandado haya realizado tarea alguna al respecto;

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[HECHO
B) HECHO EXTINTIVO

EXTINTIVO]

Es el que afirma todo resistente para liberarse de la responsabilidad imputada o evitar la declaracin del derecho pretendido a base del hecho constitutivo, pues implica por s mismo la inexistencia de tal responsabilidad o derecho. Por ejemplo, el demandado sostiene al oponer excepciones en la etapa de negacin que ha pagado la obligacin cuyo cumplimiento le reclama el actor o que la posesin alegada fue interrumpida, etctera. Caso de ser alegado este tipo de hecho, debe ser acreditado exclusivamente por el propio excepcionante, con lo cual se releva de toda carga confirmatoria al actor respecto del hecho constitutivo alegado por l. En otras palabras: si el excepcionante afirma haber pagado el mutuo alegado por el actor, debe confirmar dicho pago. Y, ntese bien, en este caso nada debe confirmar el actor en cuanto al hecho constitutivo por l alegado, toda vez que no se justifica lgicamente la afirmacin de un pago sin reconocer implcitamente la existencia del prstamo que tal pago extingui. As, toda la tarea confirmatoria pesar en el caso sobre el excepcionante, quien ganar el pleito en el supuesto de lograr la respectiva confirmacin y lo perder en el caso contrario (y, as, ganar el actor aunque nada haya hecho en el campo confirmatorio). Como se ve y se ratificar luego, en el juego de posibles confirmaciones se trabaja siempre slo sobre el ltimo hecho afirmado en la cadena de constitucin, extincin, invalidacin y convalidacin antes referida.

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[HECHO
HECHO INVALIDATIVO:

INVALIDATIVO]

Es el que afirma todo aqul contra quien se ha opuesto un hecho constitutivo o un hecho extintivo del hecho constitutivo alegado para fundar la respectiva pretensin. Por ejemplo: si Pedro sostiene que contrat un mutuo con Juan, afirmando que ste recibi el dinero y que no lo devolvi oportunamente (hecho constitutivo) y, a su turno, Juan afirma que pag a Pedro tal dinero (hecho extintivo), el mismo Pedro puede alegar ahora que el pago se hizo indebidamente a un tercero (hecho invalidativo) y que, por ende, no lo recibi; por tanto, como quien paga mal debe pagar dos veces, espera ahora la condigna condena a su favor. Este tipo de hecho debe ser confirmado por quien lo alega. Caso de no hacerlo (y slo este hecho, ya que el constitutivo se encuentra exento de confirmacin -pues es lgico presumir que quien pag es porque deba- y que el hecho extintivo tambin est exento de confirmacin -ya que si se afirma que el pago es invlido es porque se reconoce el hecho de haber sido realizado--) ganar el pleito el que aleg el ltimo hecho implcitamente aceptado: el del pago, al que se tendr como existente).

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[HECHO
CONVALIDATIVO.
D) HECHO CONVALIDATIVO:

HECHO IMPEDITIVO

Es el que afirma todo aqul contra quien se ha opuesto un hecho invalidativo de un hecho extintivo de un hecho constitutivo. Por ejemplo, si, Juan reconoce haber pagado a un tercero y afirma que, a la postre, ste entreg el dinero al propio Pedro --con lo cual recibi finalmente su acreencia- parece claro que la invalidez del pago ha quedado convalidada. De modo similar al expresado antes, aqu Juan habr de confirmar slo el hecho convalidativo, quedando todos los dems fuera de la tarea confirmatoria. Y resultar con ello que ganar el pleito si logra hacerlo y lo perder en caso contrario.

HECHO IMPEDITIVO

Es el que afirma una parte sosteniendo la ausencia en el hecho constitutivo o en el hecho extintivo de alguno de los requisitos generales que son comunes a todas las relaciones jurdicas (por ejemplo, la capacidad de las partes, la libertad con la cual fue expresado el consentimiento --cuando ste es necesario- la existencia de vicios del consentimiento, la ilicitud de la causa obligacional, etctera). Similarmente, es el que refiere a la ineficacia del proceso como medio para debatir en l la pretensin (por ejemplo, se afirma que el juez actuante es incompetente, que el actor carece de personalidad, que la demanda es oscura, etc.). La carga de confirmar este tipo de hecho pesa exclusivamente sobre la parte que lo invoc.

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[PRINCIPIOS
APLICABLES A LA
PRINCIPIOS APLICABLES A LA PRUEBA

PRUEBA]

a) PRINCIPIODENECESIDADDELAPRUEBA. El juez aunque conozca de los hechos por su propia cuenta debe dictar sentencia de acuerdo a la prueba aportada por las partes pues de no ser as existiran muchas arbitrariedades e ira contra la fiscalizacin de la prueba y contra la publicidad de la misma. b) Todaslaspruebaspuedenydebenserapreciadasensuconjunto. c) Lapruebaaportadaafectaambaspartes. d) Toda la prueba debe ser aportada con citacin de la parte contraria a efecto que se puedacontradecirlamisma. e) Ambas partes deben conocer la prueba ofrecida dentro del juicio para que exista una verdaderaseguridadjurdicadelaspartes. f) Terminada la fase procesal correspondiente es decir al plazo de prueba este ya no se puedereabriraefectoderecibirnuevaprueba. g)PRINCIPIODEPERTINENCIAIDONEIDADYCONCURRENCIADELAPRUEBA. Que la prueba sirva para lo que fue propuesta y que los hechos que se pretenden probar por ambas partes sean probados por los medios de prueba adecuados para probardichoshechos. PRINCIPIODEPRECLUSINDELAPRUEBA. PRINCIPIODEPUBLICIDADDELAPRUEBA. PRINCIPIODECONTRADICCINDELAPRUEBA. ADQUISICINDELAPRUEBA. PRINCIPIODEUNIDADDELAPRUEBA.

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LOS MEDIOS PARA CONFIRMAR (CMO SE CONFIRMA)

[LOS MEDIOS PARA CONFIRMAR]

Habitualmente, en los cdigos y leyes procesales se menciona como medios de prueba a los conocidosdesdeantiguocomo: documentos(opruebadocumental), confesin(opruebaconfesionalodedeclaracindeparte), testimonio(opruebatestimonial), pericia(rectius:peritaje)(opruebapericial), informes(opruebainformativa), presunciones(opruebapresuncionaloindiciaria)Y reconocimiento(opruebadeinspeccinocular). Estudiando los contenidos que se esconden detrs de las palabras recin mencionadas cuando las utiliza la ley, se advierte que ellas no resultan suficientes para lograr la cabal captacin de los conceptos que involucran, generndose as nueva multivocidad y, por ende, ms equivocidad, lo cual es necesario evitar a toda costa. En esa tarea, la mejor doctrina actual ha intentado sistematizar adecuadamente dichos conceptos, luego de advertir que el juez, para tomar contacto con los medios de confirmacin que le presentan las partes, tiene que: ver (en rigor, mirar) experimentos, anlisis, documentos, registros, informes, etc.y,tambin,personas,lugaresycosas, or(enrigor,escuchar)declaracionesdepartesydeterceros,y razonar y deducir o inferir hechos desconocidos a partir de hechos conocidos parapoderpresumir.

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Pero, adems, no todo lo que ve, oye y razona tiene o puede tener objetivamente la misma entidad confirmatoria. Por eso es que, con el declarado propsito de intentar que el lector comprenda cmo funciona un verdadero sistema procesal con pautas directrices de absoluta objetividad que hagan previsible (mxima seguridad para las parles) el eventual resultado del litigio, dicha doctrina explica la confirmacin procesal enumerando sus distintos posibles mediosque,engeneralyenunciadosconformealgradodeeficaciaconfirmatoriaque ostentan, sedenominan: Decomprobacin(producencerteza), Deacreditacin(producenverosimilitud), Demostracin(producenpercepcin)y Deconviccin(producenprobabilidad).

Por cierto, huelga aclarar que no se trata aqu de imponer en forma caprichosa y absurda denominaciones exticas al lector desprevenido, sino de sistematizar adecuadamente los conceptos para que, una vez repensados y comprendidos, pueda continuar utilizando los nombres convencionales empleados desde antao para los medios de prueba si as lo desea y goza persistiendo en el error- pero diferenciando adecuadamente ahora a cada uno de ellos frente a todos los dems. Veamos a continuacin los distintos medios, primero en general y desde la ptica aqu propuesta y, luego, en particular a partir de los parmetros conocidos y aceptados desde antao por las leyes.

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B) ALEGACIONES DE DERECHO

[ALEGACIONES DE DERECHO]

El conocimiento de la norma jurdica es una de las obligaciones del juzgador; el brocardo dice grficamente iura novit curia y ello se corresponde perfectamente con la funcin jurisdiccional de aplicarelderechoobjetivo. EXCEPCIONES: A) COSTUMBRE: En algunas legislaciones al reconocer la costumbre como fuente del derecho, precisa que se aplicara cuando "resulte probada". Es imposible exigir a los jueces el conocimiento de todas las costumbres de todos los lugares del pas. Por eso aaden primero, que tambin puede ser objeto de la prueba la costumbre y, despus, que la prueba de la misma no ser necesaria si las partes estn conformes en su existencia y contenido

(siemprequelasnormasnoafectenalordenpublico).

B)DERECHOEXTRANJERO:Enloscasosenquedebeaplicarseunanormamaterialextranjeralaspartes handeprobarsucontenidoyvigencia; C) DERECHO HISTRICO O NO VIGENTE: El deber del juez de conocer el derecho de su pas se limita al vigente,noalhistrico,ariesgodeconvertirloenhistoriador. D) DERECHO ESTATUTARIO: Del derecho vigente del pas debe excluirse tambin el no general, las normas especficas de las entidades locales (ordenanzas municipales, por ejemplo), por lo que deben seralegadasyprobadas.
C) M X I M A S D E L A E X P E R I E N C I A

Se trata de las "definiciones o juicios hipotticos de contenido general, desligados de los hechos concretosquesejuzganenelproceso,procedentesdelaexperiencia,peroindependientesdeloscasos particulares de cuya observacin se han inducido y que, por encima de esos casos, pretenden tener validezparaotrosnuevos".

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[CARGA DE
CARGA DE LA PRUEBA LA PRUEBA

Quiendebeprobar?. En trminos muy generales la respuesta no ofrece problemas; el principio de aportacin de parte, determina que son las partes las que deben probar. Sobre ellas recae la carga (que no la obligacin) de alegar los hechos que son el supuesto base de la norma cuya aplicacin piden, y sobre ellas recae tambin la carga (otra vez, no la obligacin) de probar la existencia de estos hechos, de convencer al juez de su realidad o de fijarlos conforme a las normas legales de valoracin. El principio de aportacin de sirve, pues, para determinar que son estas las que tienen la carga de la prueba, pero el principio no sirve para nada mas Y, en concreto, no nos dice como debe distribuirse la carga de la prueba entre las partes. En su sentido estrictamente procesal es la conducta impuesta a uno o ambos litigantes para que acrediten la verdad de los hechos enunciados por ellos. Los autores sostienen que corresponde a las partes la prueba de sus afirmaciones, pero se ha discutido si esto constituye o no una obligacin: La opinin ms difundida que la prueba constituye una carga parta las partes , pues si no la producen estarn sometidos a las consecuencias de dicha omisin pues la prueba es la condicin para la admisin de las pretensiones de las partes.

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[CARGA DE LA PRUEBA
RESPECTO AL ACTOR Y CARGA DE LA PRUEBA RESPECTO DEL ACTOR Y RESPECTO AL DEMANDADO RESPECTO AL DEMANDADO

RESPECTO AL ACTOR Al actor le incumbe probar el hecho constitutivo del derecho, ahora con respecto al actor el demandado puede tener una actitud negativa, desconociendo la pretensin del actor e interponiendo excepciones perentorias de falta e accin, falta de derecho, en ese caso la carga de la prueba le corresponde al actor. En otro caso el actor adems del hecho constitutivo debe probar la violacin de derecho. En caso de un hecho impeditivo o modificativo puede ser el fundamento de una pretensin del actor, en este caso deber probar el hecho que impidi la constitucin de una relacin jurdica o su modificacin o extincin.

RESPECTO AL DEMANDADO.

En el allanamiento el actor no deber probar nada la ley impone que previa notificacin el Juez dictar el fallo sin ms trmite. Cuando el demando sin desconocer la relacin jurdica que invoca el actor se opone a la misma interponiendo excepciones le corresponde probar el hecho extintivo, modificativo, impeditivo, en que funda su excepcin.

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LA PRUEBA. FUENTES Y MEDIOS DE PRUEBA

LA PRUEBA. FUENTES [VALORACIN DE LA Y MEDIOS ]DE PRUEBA] PRUEBA

VALORACINDELAPRUEBA Ya sabemos que la prueba, que debe probarse y quien debe probar. Debemos estudiar ahora El destinatario de laes prueba es, naturalmente, el juzgador; va ello implcito en el propio concepto de con que se debe probar, lo que significa plantear el problema de las fuentes y medios de prueba, prueba, tanto en la parte de este que se refiere a su convencimiento psicolgico sobre la existencia o prescindiendo de cuestiones terminolgicas que mas confunden que aclaran. inexistenciade los datos aportados al proceso,como en aquella otra que atiende a la fijacin de los datos A) LA DISTINCIN FUENTES-MEDIOS conforme a unas normas legales. En los dos casos la prueba se valora porconcepto el o se fija por el tribunala yuna las Con la expresin fuente de prueba nos estamos refiriendo a un extrajurdico, operaciones seplasman enlasentencia, realidad anterior al proceso; los medios de prueba aluden a conceptos jurdicos, y solo existen en el proceso, en cuanto en el nacen y se desarrollan. Las fuentes de prueba son los elementos que A) Lasmximas laexperiencia ylossistemas devaloracin existen en la de realidad, y los medios consisten en las actividades que es preciso desplegar para MAXIMAS DElas LAEXPERIENCIA: incorporar fuentes al proceso. La fuente es anterior al proceso y existe independientemente La valoracin de la prueba siempre determinada por las mximas de laes experiencia, pory los juicios de l; el medio se forma viene durante el proceso y pertenece a l. La fuente lo sustancial material; hipotticos generales que estas se resuelven. Las mximas realidad sirven en todos los mbitos y el medio, y lo adjetivo en y formal. Veamos las diferencias en en los supuestos concretos. En la prueba testifical el testigo y su conocimiento de los hechos (fuente) preexiste al proceso y existe aunque ayudanaldesenvolvimientonormaldelavidaindividualysocial.Cuandosedice,porejemplo,queesms el proceso no llegara a cortocircuito realizarse nunca; iniciado el proceso, una de sin las partes se servir esa fcil que un incendio por se haya originado en cables viejos proteccin que en de cables fuente para convencer al juzgador de la realidad de sus afirmaciones de hecho, y para ello la ley nuevos protegidos, o que una rueda nueva se "agarra" mejor en la carretera que otra desgastada, o que lenios ofrece un mtodo de aportacin consistente en lajuicios declaracin del testigo, regulando los cruzan lacallede improvisto, etc., seestnhaciendo generales ehipotticos, mximasesa de actividad (medio). Lo mismo ocurre con el resto de las pruebas; en el interrogatorio de la parte la laexperiencia,quepuedenteneronoreflejojudicial. fuente es la persona que es parte y su conocimiento, medio de prueba su declaracin; en la documental, la fuente es SISTEMAS DEVALORACION DEel LAdocumento PRUEBA: y el medio la actividad que debe realizarse para su aportacin al juicio. Recurdese que la prueba es actividad, por lo que los medios de prueba Existenfundamentalmente3sistemasdevaloracindelaprueba: tienen que ser tambin actividad, pero no en el vaco sino incorporando algo al proceso, ese algo 1) Elsistemadelapruebatasadaolegal. es la fuente. Laley leLOS seala alJuezpor anticipado elgradodeeficaciaquetienelapruebaenestesistemael A) MEDIOS DE PRUEBA juez no debe apreciar la prueba ms bien debe cumplir lo que la ley ordena una queaparente es que La doctrina expone que el Derecho positivo nos ofrece una enumeracin y tambin simplemente deenumeracin porprobadoelse hecho sien prueba concurren losde requisitos previosaqueesta norma genrica. Esa refiere ala los siguientes medios prueba: sometida. En la actualidad se ha limitado a la prueba documental y la Confesin. 4) Dictamen de 1) Interrogatorio de las partes, 2) Documentos pblicos, 3) Documentos privados, peritos, 5) Reconocimiento judicial, y 6) Interrogatorio de testigos. 2) Elsistemadelalibreconviccin. ConformeestesistemaelJuezestautorizadoparaformarsuconviccindeacuerdoconsucriterio noestsometidoaunaregladeexperienciaimpuestaporlaleysinoa lareglaquelibrementeelija. El juez aprecia la eficacia de la prueba segn los dictados de la lgica y de su conciencia y puede inclusoencircunstanciasquepersonalmenteleconsten. 3) Sistemadesanacrtica. El sistema ms afianzado para valorar la prueba es el de la Sana Critica, Sana Critica es sinnimo de rectarazn,debuenjuicioydesentidocomn.Esunsistemaintermedioentrelapruebalegalylade libre conviccin sin la excesiva rigidez de la primera y sin la excesiva incertidumbre de la segunda e indica que son reglas de correcto entendimiento humano U en las que intervienen las reglas de la VALOR ACIN DE LA PR E BA lgicaylasdelaexperienciadeljuez.
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[APRECIACIN CONJUNTA
DE LA PRUEBA Y MOTIVACIN DE LAS SENTENCIAS

Sea cual fuere el sistema de valoracin de la prueba, lo inadmisible es la falta de motivacin fctica de las sentencias que viene propicindose, sobre todo, a travs de la denominada apreciacin conjunta de la prueba. Y lo mismo cabe decir del desconocimiento consciente que la jurisprudencia ha venido haciendo delasreglaslegalesdevaloracin. Empecemosporpuntualizarquelaapreciacinconjuntanoesrechazableentodosloscasos;enalgunos esnecesaria: 1) Cuandovariosmediosdepruebasecomplementanentreso,incluso,cuandoelresultadodeunos incide en el resultado de otros. Ello puede suceder cuando existen varios testigos que declaran sobre un mismo hecho o cuando existen declaraciones testificales y documentos privados no reconocidos. 2) Cuando existen pruebas cuyos resultados son contradictorios, pero teniendo siempre en cuenta quelacontradiccinhadeproducirseentrepruebasquedebanapreciarseporelmismosistema: a) Cabe as que ante medios de prueba que se aprecian libremente, por ejemplo, declaraciones testificales contradictorias (o entre declaraciones testificales y dictamen pericial contrapuestos), el juez tenga que apreciar en conjunto unas y otras para llegar al convencimientoquefuere. b) De la misma manera es posible la apreciacin conjunta cuando la contradiccin se produce entre medios de prueba de apreciacin legal, pues entonces la aplicacin de las dos reglas al mismo tiempo es imposible (como sera el caso del interrogatorio de varios demandados que, aunadmitiendohechosquelessonperjudiciales,dijerancosascontrapuestas). Laapreciacinconjuntaesinadmisiblecuandolacontradiccinseproduceentremediosdepruebaquese aprecian por los dos sistemas, pues entonces lo que podra hacerse es desconocer las reglas legales, las cuales deben prevalecer sobre la prueba de libre apreciacin. Si el resultado de una prueba legal quedara involucrado en una apreciacin conjunta con pruebas libres, podra significar simplemente desconocer la prueba legal. Esto es justamente lo que viene hacindose en la prctica por los tribunales. La apreciacin conjunta se utiliza tanto para desconocer el valor de las pruebas legales, como para no motivar fcticamentelassentencias.EnelprimercasosellegaporelTribunalSupremoadecirloexpresamente.En el segundo caso la motivacin fctica de las sentencias no existe si no se ponen en relacin las fuentes mediosdepruebaconloshechosprobados,ynoseexplicaenlasentenciacomodesdeaquellossellegaa estos, bien con base el convencimiento del juzgador, bien con las reglas legales. NTENCIAS B ) A P R E C IA CI N en CO N JUNTA DE L A P RUEB A Y M Orelacin T I V A Ca I N D E L AS SE

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El Proceso Probatorio ______________________

Procesos de Conocimiento
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[PROCEDIMIENTO PROBATORIO]
PROCEDIMIENTO PROBATORIO

Examinaremos despus el procedimiento de cada uno de los medios de prueba, pero existe una parte de ese procedimiento que es comn a todos los medios. Esa parte es la que expondremos aqu, haciendo dos advertenciasprevias: 1) Lapruebanosiempreesnecesaria: Noesnormalquesedeenlapracticaunprocesosinprueba,pero la posibilidad existe y atiende a cuando las partes estn conformes respecto de los hechos, no existiendohechoscontrovertidos. 2) La actividad probatoria es siempre actividad regulada legalmente: nunca se admitir como prueba cualquier actividad prohibida por la ley, cuando lo que debi decir es que los medios de prueba, que son actividad procesal, han de realizarse siempre de la forma prevista en la ley. No hay actividad probatoriasinprevisinlegal. Enelprocedimientoprobatoriocabedistinguirlassiguientesfases: A)Recibimientoaprueba El primer paso en la actividad probatoria tiene que consistir obviamente, en determinar la necesidad de que en el proceso exista prueba, lo que en la terminologa tradicional se llamaba la necesidad de que el procesosearecibidoaprueba.Enunprocesoescritoestosuponelaexistenciadedosactosespecficospor mediodelosquelaspartespidenaltribunalqueelprocesosearecibidoapruebayesteaslodecide. B)Proposicindelosmediosconcretosdeprueba Acto de la parte (de cada una de ellas) por el que precisa que medios de prueba desea practicar en el proceso. Este acto se realiza de modo oral a final de la audiencia previa y en el deber expresarse con separacin cada uno de los medios de prueba y a cmo debe practicarse. En principio la ley atribuye a las partes la determinacin de los medios de prueba que han de practicarse, con lo que establece que el principiodeaportacindeparteserefieretambinalaprueba;esloquesellamainiciativadelaactividad probatoria. C)Admisindelosmediosdeprueba Acto del tribunal por el que, previo examen de los requisitos necesarios, determina los medios de prueba que,deentrelospropuestosporlaspartes,debenpracticarseenelproceso. Este acto se realiza de modo oral, en la audiencia previa, y se documenta en el acta. Respecto de mismo debedistinguirse:

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b) La inadmisin de un medio de prueba ha de basarse en alguna de las siguientes razones generales, sinperjuiciodelasrazonesespecialesdecadamedio: 1) Porque se refiera a hechos no controvertidos: La necesidad de la prueba se refiere solo a los hechos controvertidos, de modo que si un medio atiende a hecho sobre a que existe conformidad debe Inadmitirseporqueesimpertinente:Laimpertinenciaatiendealapretensindeprobarhechosqueno guardanrelacinconaobjetodelproceso. 2) Porque es intil: La inutilidad se refiere a la inadecuacin de medio respecto a fin que se persigue, es decir,respectodelhechoquesepretendeprobar(elreconocimientojudicialnoservirparaprobarlos kilosporcentmetrocuadradoquesoportanlasvigasdeunedificio). 3) La decisin oral que el tribunal dicte en el acto de la audiencia previa, sea cual fuere su contenido, en recurrible. D) Prcticadelaprueba Es aqu donde adquiere especial relevanciael procedimiento probatorio de cada uno de los medios de prueba,peroaunaspuedehacersemencindeunaseriedenormasgeneralesqueserefierena: 1) Unidad de acto: La ley pretende que todos los medios de prueba se practiquen en el juicio, con sujecin al principio de unidad de acto, lo que es consecuencia de que haya introducido un fuerte componentedeoralidad,apesardelocualhadeadmitirlaexistenciadealgunasexcepciones: 1.1) Pruebas practicadas en momento distinto del juicio: en algunas legislaciones se admiten esta posibilidad,disponiendoqueentonceslaprcticaserealiceantesdeljuicio.Estorequiere,primero,un sealamientoespecifico. Pruebaspracticadasenlugardistintodelasededeltribunal:

1.2) Puedendarseaqudosopciones: 1) Que la prueba la practique el mismo juez fuera de la sede (en el sentido de local) pero dentro de su circunscripcin:Requieredeterminacindellugar,condayhoraycitacindelaspartes. 2) Quelapruebahayadepracticarsefueradelacircunscripcindeltribunal,acudiendoalauxiliojudicial.

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OTRACONSIDERACIONDOCTRINARIASOBREEL PROCESOPROBATORIO. ProcedimientoProbatorio Se concibe, en un sentido lgico, que toda la actividad que desarrollan en el juicio las partes y el juez, se realice de manera libre, es decir, como una aportacin de pruebas absolutamente abierta en cuanto a su forma y desenvolvimiento. Pero tambin se concibe que, por el contrario, la prueba sea reglamentada otorgando tan slo valor a aquellos elementos de conviccin que lleguen al juicio mediante un procedimiento ajustado al rgimen legal. Elproblemadelprocedimientoprobatorioquedadividido en dos campos; en uno se halla el conjunto de formas y de reglas comunes a todas las pruebas; en el otro, de carcterespecial,sesealaelmecanismodecadaunode los medios de prueba. As, todo lo relativo al ofrecimiento de la prueba, a la oportunidad para solicitarla y para recibirla, a las formas de verificacin comunes a todos los medios de prueba, etc., constituye el tema general del procedimiento probatorio. Por otro lado, el funcionamiento de cada medio de prueba, instrumentos, testigos, confesin, inspeccin, etc., constituye el aspecto particular del problema. El procedimientodelapruebanoessinounamanifestacin particular del contradictorio. Como no se concibe el proceso sin debate, tampoco se puede concebir que una parte produzca una prueba sin una rigurosa fiscalizacin del juez y del adversario. Una prueba que se ha producido a espaldas del otro litigante, por regla general es ineficaz. El cmulo de normas del procedimiento probatorio es un conjunto de garantas para que la contraparte pueda cumplir su obra de fiscalizacin. El principio dominante en esta materia es el de que toda la prueba se produce con ingerencia y posible oposicin de lapartealaqueeventualmentepuedeperjudicar Elprocedimientodepruebatieneestasfases: a) Ofrecimiento. El ofrecimiento es un nuestro derecho un anuncio de carcter formal este que da cumplido con las simple palabras Ofrezco Prueba consignado en los escritos de demanda y contestacin de demanda los cuales son los momentos procesales para ofrecer la misma.

b)PetitoriooProposicin. Responde al concepto de que la prueba se obtiene por mediacin del juez y el debe determinar su admisin en este momento que escuandoelinteresadosolicitalapruebaparasu posteriordiligenciamiento,entalvirtudeljuezel intermediarioporloquenosepuedeincorporar eficazmente al proceso un medio de prueba sin la participacin de juez, es el a quien s ele formulan las solicitudes y quien ordena a loa agentes de su dependencia las medidas requeridas para la produccin de diversas pruebasradicaentrespuntos. c) Diligenciamiento. Formulada la solicitud por la parte y accediendo el Juez comienza el procedimiento probatorio de cada uno de los medios de prueba con la colaboracin de los encargados de cada uno de los medios de prueba y su incorporacin material a juicio por ejemplo el diligenciamiento de la prueba de testigos es sealar da y hora para la recepcin de la prueba comunicar la circunstanciaaladversariocitaraltestigorecibir su declaracin registrndola en una acta incorporaresaactaalexpediente. d)Valoracin. Sistemas de valoracin de la prueba Existen fundamentalmente 3 sistemasdevaloracindelaprueba: 1) El sistema de la prueba tasada o legal. 2) Elsistemadelalibreconviccin. 3) Sistemadesanacrtica.

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[LA INMEDIACIN,
LA INMEDIACIN, CONTRADICCIN, PUBLICIDAD, ORDEN DE PRCTICA, DOCUMENTACIN, EN LA PRUEBA

CONTRADICCIN, PUBLICIDAD, ORDEN DE PRCTICA, DOCUMENTACIN, EN LA PRUEBA

Laanteriorunidaddeactollevaalavigenciadelprincipiodeinmediacin,demodoqueeljuezque haya de dictar la sentencia ha de haber practicado las pruebas. No se trata ya solo de la presencia judicial,sinodelaverdaderainmediacin,apesardelaterminologaempleadaporlaley. No se trata, pues, de que determinados actos exijan la presencia judicial, con ser esta importante, sinodequelosactosdepruebatienenqueserrealizadosporelmismotribunalquehadedictarla sentencia,porlomenosconcarctergeneral. La inmediacin no se lleva, por tanto, a sus ltimas consecuencias con adecuacin a la realidad, y partiendo de la unidad de acto en el juicio, se admiten supuestos excepcionales en los que la prueba puede incluso llegar a practicarse por medio de auxilio judicial, es decir, por juez distinto delquehadedictarlasentencia. a) Contradiccin: Todas las pruebas se practican con la plena intervencin de las partes, a cuyo efecto han de ser citadas. La falta de citacin de la parte para la prctica de un medio depruebadebesuponernulidadporindefensin,sinperjuiciodequeluegoasistanonolas partes y sus defensores y de la intervencin real de unos y otros en la prctica, que depende de cada medio, Con carcter general se dice que las partes o sus abogados tendrn en las actuaciones de prueba la intervencin que autorice la ley segn el medio de pruebadequesetrate. b) Publicidad: La regla general es que todas las diligencias de prueba se practicaran en audiencia pblica, esto es, con total publicidad, que se admite excepcionalmente aun la posibilidaddelaprcticaapuertacerrada. c) Ordendelaprctica:Lalegislacinhadeestablecerunordenenelquesehadeprocedera la prctica de los medios de prueba, aunque permite su alteracin, bien de oficio, bien a instanciadeparte. d) Documentacin: La prctica de la prueba en el acto nico del juicio supone un intento de predominio de la oralidad, lo que lleva necesariamente a la documentacin del acto. Esa documentacinserealizarpormediodeacta,perolasactuacionesoralesenvistashande registrarse en soporte apto para la grabacin y reproduccin del sonido y de la imagen, bajolafedelsecretario.

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[ANTICIPACIN DE LA PRUEBA]
ANTICIPACIN DE LA PRUEBA El procedimiento probatorio que hemos visto en sus lneas generales sufre una importante excepcin, referida al tiempo, en lo que se conoce como anticipacin de la prueba. La anticipacin consiste en la prctica de cualquier medio de prueba en momento anterior al del juicio, ante el temor de que la fuente propiadelmismosepierda,haciendoimposiblesuaportacinalproceso.Setrata,nodeasegurarlafuente, sinodepracticarelmedio.Paraelloseprevndossupuestos: a) ANTES DE LA INICIACIN DEL PROCESO: Quien pretenda incoar un proceso declarativo puede pedir la
prcticaanticipadadealgnactodeprueba,cuandoexistaeltemorfundadodeque,porcausadelaspersonaso porelestadodelascosas,dichosactosnopuedanrealizarseenelmomento procesalprevistodemodogeneral. En este supuesto destaca. 1) Puede pedir la prctica anticipada solo el futuro demandante (el que pretenda incoarlo), no el posible demandado (el que crea que puede ser demandado). 2) La peticin se dirigir al rgano judicial que se considere competente para conocer del futuro proceso, el cual vigilara de oficio su jurisdiccin, competencia genrica, objetiva y territorial (esta ltima solo cuando no quepa sumisin), sin que sea admisible ladeclinatoria.3)Elfuturoactordeberindicarlapersonaopersonasalasquesepropongademandarparaque sean citadas, con antelacin, para la prctica de la prueba. 4) El proceso posterior ha de incoarse en el plazo de dosmeses,desdelaprcticaanticipadadelaprueba,ysinosehaceaslaactuacinperdersuvalorprobatorio (salvo que se acredite que, por fuerza mayor u otra causa de anloga entidad, no pudo iniciarse el proceso dentro de ese plazo). 5) Si del proceso posterior hubiere de conocer, en definitiva, un tribunal distinto del que acordopracticolapruebaanticipada,reclamaradeeste,ainstanciadeparte,laremisin,porconductooficial, delasactas,documentosydemsmaterialesdelasactuaciones.

b) DURANTE EL CURSO DEL PROCESO: Cualquiera de las partes puede solicitar del tribunal la practica anticipada de un acto de prueba, cuando exista el temor fundado de que, por causa de las personas o por el estado de las cosas, dichos actos no puedan realizarse en el momento procesal generalmente previsto.Enestosotrossupuestos: 1)Lapruebaanticipadapuedepedirlacualquieradelaspartes, 2)Elrganojudicialcompetenteeselmismoqueyaestconociendodelproceso,y 3)Lapruebahadepracticarsesiempreantesdelacelebracindeljuicio(ordinario)ovista(verbal). Normas comunes: La especialidad probatoria se refiere al tiempo, no a como se realiza la prctica del medio de prueba correspondiente, destacando que las partes tendrn en ella la intervencin propia de cada medio. Lonicoespecficoserefierealapeticinyadmisin: a) La parte que pida la prueba anticipada expondr las razones en que apoye su peticin, es decir, los motivos de la necesidad de esa prctica anticipada. Si el tribunal admite la peticin lo har por medio de providencia(contralaquenodebecaberrecursoalguno). b)Nodicelaleyquedeberhacersesieltribunaldeniegalapeticin,sobretodorespectodelosrecursos. En principio la denegacin debe hacerse por auto, contra el que cabra reposicin y apelacin, aunque sea muydudosalautilidaddeestosrecursos. c) La documentacin del acto de prueba quedara bajo la custodia del secretario hasta que llegue el momentodeunirlaalasactuaciones.
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[LA PRUEBA. LOS

MEDIOS DE PRUEBA EN CONCRETO]
LA PRUEBA: LOS MEDIOS DE PRUEBA EN C O N C R ETO

NATURALEZAJURIDICADELTESTIMONIO:
El testimonio es una prueba que persigue obtener conviccin de alguien sobre la existencia o inexistencia de ciertos datos. Pero adems es una prueba procesal esa conviccin trata de obtenerse para rgano Jurisdiccional. Ahora bien an cuando el testigo declara sobre datos que al momento de la declaracin son ya procesales en realidad depone sobre datos que al ocurrir no tenan ese carcter. El testimonio se diferencia de la confesin en que esta constituye una declaracin de parte del litigio sobre hechos personales o de su conocimiento el testimonio lo presta un tercero del proceso sobre hechos que cayeron bajo el dominio de sus sentidos, se diferencia de la pericia porque en esta el perito declara sobre datos que son procesales y por encargo del rgano Jurisdiccional el testigo declarara sobre hechos extraprocesales que el apreci en el momento en que ocurrieron estos, adems el perito tiene esa calidad por los conocimientos cientficos o de algn arte que tiene.

La jurisdiccin civil y mercantil, ser ejercida por los jueces ordinarios.

Concepto
Testigo es persona capaz extraa al juicio que es llamada a declarar sobre hechos que han cado bajo el dominiodesussentidos. La determinacin de lo que deba entenderse por testigo puede hacerse atendiendo a las notas que lo caracterizan segn los arts. 142 y siguientes del CPCYM: a)Personafsica Estamos ante una fuente de prueba personal en su sentido ms estricto por cuanto aquello que los testigos van a declarar es lo percibido por sus sentidos. Despus veremos los requisitos de capacidad, pero de momento la afirmacin se refiere a que el testigo no puede ser una persona jurdica o ente colectivo.

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b)Terceroenelproceso
Todas las personas fsicas que son parte en el proceso declararn en l por medio de la confesin y todas las que no tengan esa condicin lo harn como testigos. Despus veremos las precauciones que toma la ley frente a los que, siendo terceros, pueden tener alguna relacin con las partes o con el objeto del proceso.

c) Declarasobrehechos
La utilidad del testigo proviene de que, bien casual, bien intencionadamente, ha tenido conocimiento extraprocesal de hechos que, despus, adquieren importancia en cuanto son afirmados por una parte en un proceso y han de ser probados en el mismo.

Estosuponequeesoshechos:
No importa la naturaleza de los hechos que conoce el testigo, es decir, no importa si los hechos son comunes o si son de aquellos para cuya percepcin o apreciacin son necesarios saberes tcnicos especializados; lo que importa es que el testigo ha de tener un conocimiento histrico de esos hechos, siendo llamado a declarar precisamente porque tiene ese conocimiento. Puede ocurrir que ante un hecho para cuya percepcin o apreciacin sean necesarios saberes tcnicos, una determinada persona no se haya percatado de su existencia y de su sentido y entonces su declaracin ser intil, mientras que del mismo hecho otra persona, por poseer saberes tcnicos, s se haya percatado y su declaracin sea til, pero esto no altera el carcter de testigo de las dos. Precisamente por lo dicho el llamado testigo-perito no es ms que un testigo, aunque el testimonio del mismo pueda tener ms valor, atendida su mayor capacidad de percepcin y de comprensin de determinados hechos. Si dos personas presencian un incendio y una de ellas es un experto de compaa de seguros en la determinacin de la causa de estos accidentes, es evidente que el testimonio de la misma podr referirse a aspectos de los que el no experto no se percat, pero en los dos casos se trata de testigos.

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[ELEMENTOS DE TESTIGO]
E L E M E N TO S D E T E S T I G O

CAPACIDAD: ElART.143delCdigoProcesalCivilYMercantilestablecequepuedenseradmitidasadeclarartodapersonaqueha cumplido16aos. ESPONTANIEDAD: El testigo no debe tener ninguna relacin con la litis su declaracin debe ser libre y sin presiones ni intereses especialesaningunadelaspartes. DECLARACION: Ladeclaracindebeversarsobrehechosquehancadoadominiodesussentidos. nicamente las personas fsicas pueden ser testigos las jurdicas es imposible pues no pueden caer lo hechos en el dominiodesussentidostodavezquenotienencorporiedadynotienensentidos. DISPONIBILIDADDELTESTIMONIO: La parte que vaya a valerse del testigo lo debe proponer, el testigo voluntariamente no puede presentarse a declarar por su propia intencin esto en relacin con el principio de la carga de la prueba. El testigo tiene un deber de testificar el cual se traduce en dos aspectos el primero es el deber de comparecer ante el rgano jurisdiccional y el segundo el deber de declarar, en relacin al primero el juez puede hacer uso de los apremios indispensables e incluso puede hacer uso de la fuerza pblica para llevar a un testigo al tribunal, en la practica el tribunal se limita a sealarlaaudienciapartalarecepcindelapruebayeslapartequienseencargadellevarasustestigosperosila necesita puede solicitar que el tribunal apremie al testigo. En lo que respecta al deber declarar el Juez tambin tiene que exigirlo naturalmente por ser un acto personalsimo, si el testigo se niega no se le puede obligar coactivamenteaunquesehagaacreedorconesaactitudasancionescivilesypenales. SECRETOPROFESIONAL: Es una excepcin al deber de declarar que tiene toda persona ART. 142 CPCYM dice que los que tengan conocimiento de los hechos estn obligados a declarar su fueren requeridos y si se negaren el Juez impondr los apremios legales que juzgue convenientes pero el citado artculo establece que para negarse a declarar tiene que haber justa causa y esta sera un ejemplo de esa justa causa pues por revelacin de secretos hay responsabilidad penal. Pero la pregunta es si una persona en el ejercicio de su profesin tiene conocimiento de algunos de los hechos relacionados con el proceso puede el juez conminarlo a violar el secreto profesional. Existen muchas corrientes la ms extendida y aceptada es que se trata de una obligacin impuesta a lavista de un inters social, a la sociedad le interesa que una confidencia sea guardada o que un secreto no se revele pues se existe la tica profesional.Elcdigodeticaprofesionalestablecequeelprofesionaldebeguardarelsecretoprofesional.Elart201 delaLeydelOrganismoJudicial,literalc)establecequelosAbogadosnopuedenrevelarsecretosdesusclientes.El ART 2033 del Cdigo Civil establece que los profesionales tienen prohibidos revelar os secretos. Adems de incurrir

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Los hechos sobre los que el testigo declara son del pasado, no del presente; si los hechos estn ocurriendo an en el momento del proceso lo procedente ser acudir al reconocimiento judicial, pues no tiene sentido que un testigo declare sobre lo que el juez puede conocer directamente. Si para conocer o apreciar el hecho presente hacen falta saberes tcnicos se acudir a la prueba pericial. De la misma manera los hechos tienen que ser extraprocesales, en el sentido de que la fuente de prueba que es el testigo aporta al proceso el conocimiento que tiene de lo sucedido antes y fuera del proceso, para verificar las afirmaciones de hechos de las partes, mientras que el perito conoce o aprecia las fuentes de prueba que ya estn aportadas al proceso, por lo que en este sentido puede decirse que el perito conoce o aprecia hechos que ya son procesales. En la forma prevista legalmente La declaracin de una persona sobre los hechos de que tiene conocimiento se convierte en prueba testifical precisamente cuando esa declaracin se produce del modo previsto en la ley para el medio de prueba, y no de otra manera, y por ello el art. 160 dice que las declaraciones en las que no se hubiesen observado las prescripciones de esta seccin, no tendrn valor alguno. Esta nota supone que no estamos ante una prueba testifical si una persona declara ante notario, expresando el conocimiento que tiene de determinados hechos. El acta notarial, si luego es aportada a un proceso, no puede tener en ste la consideracin de prueba testifical, porque la declaracin no se ha producido segn la forma legal. Con estas notas podemos ya intentar definir al testigo como aquella persona fsica, tercero en un proceso determinado, en el que declara sobre hechos acerca de los cuales ha tenido conocimiento anterior y lo hace en la forma prevista por la ley.

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EN ESTA PUEDE AMPARARSE LA PERSONA OBLIGADA A GUARDAR SECRETO PARA NO DECLARAR, PERO TENIENDO EN CUENTA: 1) El deber de guardar secreto no inhabilita a una persona para declarar como testigos, ni absoluta (en todos los procesos) ni relativamente (en algunos procesos), pues el obligado a guardar secreto lo ser en hechos determinados, las que ha conocido por razn de su profesin u oficio. As nada impide citar como testigo al abogado de una persona para que declare sobre hechos que ha conocido fuera del ejercicio de su profesin. 2) Ese deber debe operar como una excepcin a la obligacin de declarar, de modo que, citada la persona, ya en presencia judicial y atendida la pregunta que se le haga podr negarse a contestarla, sin que pueda ser apremiado. Para la determinacin de quines tienen el deber de guardar secreto debe estarse, en primer lugar, a aquellos que cometeran delito segn el Cdigo Penal si revelaran los secretos que conocen; es decir, debe estarse al art. 223 del Cdigo Penal. Tambin cabe que el deber de guardar secreto venga impuesto por alguna normal no penal. As, por ejemplo, el art. 201, c) de la LOJ prohbe a los abogados revelar el secreto de su cliente, con

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LOS DEBERES DEL TESTIGO

[DEBERES DEL TESTIGO]

El estatuto jurdico del testigo se configura desde el deber general de colaborar con la Administracin de Justiciaenel curso del proceso. Esedeber afecta a todos los que se encuentren dentro delmbito espacialde la jurisdiccin Guatemalteca, sin depender de su condicin de nacional o extranjero (aunque luego veremos algunanormaespecial).Partiendodeesedebergeneraldebeatenderseaunconjuntodedeberesespecficos. Todo testigo est sujeto al cumplimiento de tres deberes de diferente contenido: el de comparecer, el de declararyeldedecirlaverdadenladeclaracin.Losexplicoseguidamente. 1) ELDEBERDECOMPARECER A raz de l, el testigo debidamente citado al efecto ha de comparecer ante el juez que lo cit sin poder excusarseavoluntadpueselcomparendoconstituyeunacargapblica.Sinocomparecesincausajustificada, seconstriesucomparendo. 2)ELDEBERDEDECLARAROATESTIGUAR Comparecidoeltestigoanteeljuez,debedeclararacercadeloquelepreguntenlaspartes. 3)ELDEBERDEDECIRVERDAD Comparecido el testigo y colocado ya en posicin de declarar, debe ahora decir la verdad acerca de lo que es interrogado. Para asegurar ello, desde antiguo la ley le exige prestar solemne juramento de que as lo har e identificarse y responder adecuadamente a una serie de preguntas cuyas respuestas sirven para conocer el gradodeimparcialidaddelTestigo.

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[LA CAPACIDAD DEL TESTIGO]

LA CAPACIDAD DEL TESTIGO

CausasdeInhabilidad Hoypuedeindicarsequeexistendoscausasdeinhabilidad,unanaturalyotralegal,ylasdossuponen que una persona no debe ser admitida por el juez a declarar como testigo, en el caso de que sea propuestaporunadelaspartes: a) Natural:Art.143delCdigoProcesalCivilYMercantil,segnelcualnopuedenseradmitidosa declararcomotestigoelmenordediecisisaos.Estainhabilidadesabsoluta,puesserefierea todoslosprocesos. b) Legal:Art.144delCdigoProcesalCivilyMercantil,segnelcualtampocosernadmitidoslos parientes consanguneos o afines de las partes, ni el cnyuge, aunque est separado legalmente. Esta inhabilidad es relativa, pues se refiere slo a procesos determinados, a aquellosenqueseanpartelosparientes. . En este segundo caso el prrafo 2.1 del art. 144 s admite la declaracin de las anteriores personas si es propuesta por ambas partes, as como en los procesos sobre edad, filiacin, estado, parentesco y derechos de familia que se litigan entre parientes, pues en estos casos la razn de la inhabilidad desaparece.Sielconsanguneooafnloesdelasdospartes,larazndelainhabilidaddesaparece. El verdadero problema, con todo, se refiere a las personas que deben guardar secreto profesional. En elCPCYMlanicanormaquese encuentra es la muy general del prrafo 2 del art. 142, segn el cual las personas propuestas como testigostienenlaobligacindedeclarar,salvoqueconcurrajustacausa.

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[TACHA
TACHA DEL TESTIGO DEL TESTIGO

Si las inhabilidades llevan a que una persona no sea admitida como testigo en un proceso, en el que el juez no lo admitir a declarar, las tachas atienden nicamente a prevenir al juez de la concurrencia de una circunstancia objetiva, en virtud de la cual una persona es sospechosa de parcialidad en la declaracin testifical que ya ha prestado. Las inhabilidades impiden que una persona declare como testigo, las tachas advierten al juez para la hora de valorar lo declarado por una persona. El art. 162 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, se limita a decir que las partes podrn alegar y probar acerca de la idoneidad de los testigos dentro del mismo trmino (plazo) de la prueba, y que el juez apreciar segn las reglas de la sana crtica, las circunstancias y los motivos conducentes a corroborar o disminuir la fuerza de sus declaraciones en la sentencia, juntamente con lo principal.

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[EL INTERROGATORIO DE LAS PARTES]

EL INTERROGATORIO DE LAS PARTES

LACONFESIN(ENGENERAL) Enladoctrinaqueseocupahabitualmentedeltema,losautoresprefierenhablardedeclaracindeparteyno de confesin, so capa de que es en aqulla donde se encuentra sta. Sin embargo, a los fines procesales, la importancia est en el resultado que se obtiene: el reconocimiento de un hecho contrario a los intereses del declarante. De ah que persista aqu en la denominacin que desde siempre se ha dado a este medio. Histricamente, el concepto de confesin se vincula con un sacramento religioso y consiste en la declaracin libre y voluntaria que hace el penitente a su confesor acerca de los pecados cometidos. Recuerde el lector la aparicin del sistema inquisitivo en el siglo XII como expresin de un poder espiritual actuando sistemticamente con ciertas rdenes mendicantesquehacanpesquisaporcasitodaEuropaenlabsqueda Terminando el siglo XV el sistema se de herejes para lograr su confesiny el sincero arrepentimiento por el endurecinotablementeenEspaa,donde pecado cometido. Cuando ello se lograba, se lo absolva y se se instal la conocida ahora como perdonaban los pecados confesados, quedando as expedita su Inquisicin espaola, que tom a su cargo reinsercin en el seno de la Iglesia. Hasta ese entonces, el tema poco el juzgamiento de los delitos seglares que interesaba al Derecho. Cuando andando el tiempo cambiaron los se originaron para sojuzgar a judaizantes, musulmanes, luteranos, etctera. Otra vez interesesdeRoma,yelPapadosealejdelapuraespiritualidadinicial se busc la confesin del imputado con el para comenzar a privilegiar los bienes materiales, con notable obvio fin de lograr una condena que injerencia en los gobiernos seculares a quienes disput el ejercicio del posibilitara la expropiacin de bienes. Y poder, aquella inocente Inquisicin se convirti en la Inquisicin as, fue el medio preferido para hallar la medieval o Santa Inquisicin que, en sus inicios, tuvo a su cargo el verdad de una proposicin cualquiera durantevariossiglos. juzgamiento de los delitos eclesiales (hereja, apostasa, sortilegio, adivinacin, invocacin a los demonios, cisma, sodoma, manceba, solicitacin, supersticin, etctera). Nuevamente se procur obtener laconfesinyelarrepentimientopues,alapostre,sebuscabalareconciliacindelpecadorconlaIglesia.Slo que ahora se lograba por medio de la tortura, para ayudar al alma a arrancar el pecado de su seno, y la condena por hereja se acompaaba con la orden de absoluta expropiacin de los bienes del condenado. Terminando el siglo XV el sistema se endureci notablemente en Espaa, donde se instal la conocida ahora como Inquisicin espaola, que tom a su cargo el juzgamiento de los delitos seglares que se originaron para sojuzgar a judaizantes, musulmanes, luteranos, etctera. Otra vez se busc la confesin del imputado con el obvio fin de lograr una condena que posibilitara la expropiacin de bienes. Y as, fue el medio preferido para hallar la verdad de una proposicin cualquiera durante varios siglos. Por eso es que a nadie puede extraar que las leyes procesales espaolas comenzaran a legislar codificadamente acerca de los medios de prueba incorporando como tal a la confesin, que ya a la sazn exhiba ms de seiscientos aos de antigedad y eficaciaenelsistemadejuzgamientoporentoncespracticado.Pero,adems,selaprivilegifrenteatodoslos dems medios probatorios. Tanto, que se la ungi como la probatio probatissima, de donde nace el antiguo refrn "a confesin de parte,relevode prueba ". Y aplicando este criterio, igual en lo civil que en lo penal, los jueces de todos los tiempos fundamentaron sus sentencias slo en el hecho de la confesin, si ella haba sido rendidaenautos.

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 Noobstantetantaprosapiayantecedenteshistricos,elIluminismodelSigloXVIIIconlainfluenciaintelectual deVoltaireyBeccaria,entreotrosgrandesdelapocalogrquelatorturaylaconfesincayeranendesgracia entre los autores del derecho; y ello plasm elocuentemente en el movimiento constitucionalista que se expandi vertiginosamente en el Siglo XIX. A tal punto ello es cierto, que hoyy desde finales del Siglo XX se estudia a la confesin como un simple medio de conviccin. Con la imprescindible recordacin de estos antecedentes,yaeshoradeacotarideas:laconfesinjudicialesladeclaracinquehaceunaparteprocesalen contra de su propio inters litigioso, aceptando extremos fcticos que lo perjudican de una u otra manera. Precisamente porque la lgica histrica ensea que si ello ocurre se debe a que el confesanteactuando de buena fe, cual lo hara en la confesin religiosa acepta como exactaunaverdadquealguienquiereimponerle,resultaobvioque lo confesado debe coincidir con esa verdad ... Sin embargo, la vida Obviamente, aqu la mentira se castiga muestra ejemplos en los cuales esa coincidencia no se presenta. conlapenadelfalsotestimonio.Deah Muchas veces en rigor, ms de las que podemos imaginar un entonces que no debemos quejarnos padreconfiesahabercometidoeldelitoimputadoaunhijo.Sibien de la mentira sino de comprender y se mira, se trata de noble actitud fundada en el amor filial! Pero aceptar que la ley admite que,alapostre,proclamaqueloconfesadopuedenocoincidircon inconstitucionalmente que pueda ser la realidad. El problema no se detiene all: la historia reciente provocada una confesin convocando muestra que en la poca dorada de la mafia conocida como cosa el juez a la parte procesal a una nostra, haba personas que por dinero confesaban haber audienciadondeselepidequedeclare cometido los delitos imputados al capo mafiosi. Y esto no se ensucontra,reconociendohechosque presenta como hecho noble y amoroso sino como vil negocio. Con le son adversos. No habr llegado ya tantos elementos que han generado enorme desconfianza en el la hora de terminar definitivamente con tanta incongruencia y adecuar por tiempohaciaestemediodesumaprueba,losprocesalistaspenales fin la ley procesal al texto de la que actan en una campo en el cual tiene peso verdadero la Constitucin? confesinhan dejado de brindarle el valor de medio de confirmacin para asignarle otro mucho ms correcto funcionalmente:setratadeunverdaderomediodedefensaqueel interesadopuedehacervalerasuexclusivavoluntadenelproceso.Sibienestaeslatnicaactualveinteaos despus todava sigue siendo incomprendido el problema por los procesalistas civiles, lo que ahora genera graves problemas de naturaleza constitucional. En el pasado, toda declaracin de parte (al igual que la de los testigos) sehaca bajo juramento de decir verdad. Y el pensamiento de la poca era congruente con ella pues, castizamente, jurar es prometer algo en forma solemne, poniendo a Dios por testigo. Tanto era as, que legalmentesetipificeldelitodeperjurio(jurarenfalso)conlocualsevedabatericamentelaposibilidadde mentir en el proceso que se despenaliz en la Argentina hace ya muchos aos, acorde con el mandato constitucional que asegura que nadie puede ser obligado a declarar en contra de s mismo. Desde que ello ocurri, dej de cumplirse la prctica del juramento en forma previa a la declaracin penal. Sin embargo, continusiendoexigidoenelprocesocivil(enverdad,hastaeldadehoytodaposicinquedebeserabsuelta en la prueba de confesin se redacta tontamente con la frmula .. Jure como es cierto que ... . Pero como ya no existe el delito de perjurio, la mentira es fcil y sin consecuencias disvaliosas en el proceso de contenido pretensionalcivil.

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 Y ahora nos quejamos absurdamente de que los pleitos se chicanean con la mentira constante del demandadoimpiadosoynosenojamosporqueestoocurre.Peronosquejamosmal.Pareceobvioquesinadie est obligado a declarar en contra de s mismo y, en esta tnica, el imputado penal puede abstenerse de declararsinquesufraefectoscontrariosasupropiointers,esabsurdoycontrarioalordenconstitucionalque sepuedaexigirjudicialmentequeeldemandadocivildeclareencontradesmismoyseleapliquengravsimas consecuencias en caso de inasistencia a la respectiva audiencia o de silencio ante las posiciones o preguntas que se le formulan y esto es as en todos los cdigos del continente que siguen la impronta del derecho espaol en la materia penal. No ocurre lomismo en los pases queresponden alsistema delcommon law. En ellos,nadiepuedeexigirenprocesopenallapruebadeabsolucindeposiciones(provocacindelaconfesin) asuoponente.Porelcontrario,cadaparteeslibrededecidirsihadedeclararonoenelproceso.Ntesebien que, en tales condiciones, si la parte declara es porque espontneamente as lo quiere. Insisto: nadie puede generar en su contra la carga de hacerlo, y por ello, debe decir la verdad, en serio y bajo juramento, pues a la postresetratadeuntestimonioencausapropia.

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[EL
JURAMENTO
EL JURAMENTO

Es ste un medio de confirmacin que, no obstante su glorioso pasado, se encuentra actualmente en desuso, salvo algunos casos excepcionales que slo sirven para confirmar la regla. No obstante ello, en razn de que creo necesario que el lector comprenda cul fue el exacto carcter confirmatorio de este medio en orden al sistema en el cual se utiliz dar precisa noticia de l. Se entiende castizamente por juramento la afirmacin o negacin de alguna cosa poniendo por testigo a Dios en s mismo o en una de sus criaturas. Recurrentemente, la Ley de Partidas lo defini como "el averiguamiento que se hace nombrando a Dios o a alguna otra cosa santa sobre lo que alguno afirma o niega que es as". Del mismo modo, la doctrina lo consider como la invocacin tcita o expresa del nombre de Dios -como verdad primera e infalible- ponindolo por testigo de la certeza de lo que se declara. y as presentado, el juramento es el ms fuerte vnculo con el que puede ligarse un hombre creyente para decir la verdad pues, de no cumplirlo, pone en riesgo la gloria y paz de su vida eterna. Elinterrogatorioesladeclaracinqueefectanlaspartes,olostercerosenlascasos queveremos(loqueimplicaentreotrascosas queladenominacindela prueba no sea muy precisa), sobre hechos y circunstancias de los que se tengan noticia y que guarden relacin con el objeto del juicio Adems de esa relacin, los hechos tienen que ser relevantes. Ello, porque utilizando esta prueba, una de las partes quiere convencer al rgano jurisdiccional de la existencia o inexistencia de ese hecho. El La jurisdiccin civil y interrogatorio se materializa a travs de la formulacin de unas preguntas, que mercantil, ser ejercida por los jueces ordinarios. pueden sersobrehechospersonalesonopersonalesdeldeclarante. . El tema tuvo enorme trascendencia mientras la moral media de un lugar lo permiti en el pasado, mxime cuando no se vea al proceso como un medio pacfico de debate dialctico sino como una deleznable forma de vejar al adversario a quien se demandaba y que opona indebidamente una inaceptable resistencia. A los efectos confirmatorios y apuntando a la decisin de un litigio, el juramento se clasific en decisorio del pleito, estimatorio o decisorio en el pleito y supletorio.
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[LA PRUEBA. LA
CONFESIN EN
LA PRUEBA DE CONFESIN (EN PARTICULAR)

PARTICULAR

LA"PRUEBA"DECONFESIN(ENPARTICULAR) Ya se ha visto supra que la confesin es el resultado que puede lograrse ---Q no- mediante la declaracin de una de las partes del proceso y que contiene la aceptacin que ella hace respecto de hechos propios o del conocimiento que tiene de ciertos hechos. En ambos supuestos, el resultado es contrario a su propio inters. Esa declaracin puede ser hecha en forma espontnea o provocada. 1) La confesin espontnea: Es el producto del libre sentir y voluntad del confesante, lo que explicar luego los diversos requisitos que se exigen respecto de ella. 2) La confesin provocada: Es el medio que las leyes que han adoptado el sistema inquisitivo como medio de enjuiciamiento imponen para que cada una de las partes procesales genere en su contraria la carga de declarar enjuicio. En cualquiera de ambos casos (espontnea y provocada), la confesin puede ser judicial o extrajudicial.

La confesin judicial 1) Es la que se presta ante el propio juez que dirige el proceso y que eventualmente lo sentenciar. 2) La confesin extrajudicial Es la que se presta ante un juez diferente al que dirige el proceso y que eventualmente sentenciar.
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lo

LA ABSOLUCIN DE POSICIONES

[LA ABSOLUCIN DE POSICIONES]

Es el medio procedimental que tiene una parte procesal para lograr la declaracin en juicio de su contraria y beneficiarse eventualmente con una confesin de ella. La confesin concebida como medio de prueba es institucin tpica del mtodo inquisitivo de enjuiciamiento y, por ello, divorciada del sistema constitucional que asegura la garanta del debido proceso que debe presentarse slo como acusatorio o dispositivo. Han sido los procesalistas penales -que no los procesalistas civiles- quienes descubrieron ese desfase y, con mucho esfuerzo doctrinal, han logrado revertir ese estado de cosas: ahora, aun en algunos pases que continan ejercitando el sistema inquisitivo, la declaracin de la parte procesal es derecho y no carga de ella. Por tanto, nadie puede provocarla. En otras palabras: al igual de lo que ocurre en el sistema acusatorio, el interesado declara si quiere y, por ende, su silencio no puede generar siquiera indicio en su contra.

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Declaracin de Parte

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Interrogatorio de Personas Fsicas

Enalgunaslegislacionesse distingueasuveztres posibilidades:
1) Declaracindepartecontraria: 1. Es el supuesto normal, implcito en numerosos preceptos. Una parte solicita el interrogatorio de la otra o de las dems, es decir, de las contrarias. Ello, porque el sujeto del interrogatorio debe ser en primer trmino quien es parte en el proceso. Por consiguiente, tanto el demandante como el demandadopuedeninterrogaryserinterrogados.

2) Declaracindepartecolitigante:

1. Aqu el interrogatorio se solicita respecto a otra parte que ocupa la misma posicinprocesalenlitisconsorcio.Paraque ellosea posible,entrequien pide la prueba y el colitigante debe existir oposicin o conflicto de intereses entre ambos. 2. Que un tercero sea interrogado en el proceso puede ser necesario para no prescindir de la eficacia de la declaracin, cuando los hechos no sean personales de la parte, que acepta as la responsabilidad de la declaracin de tercero.

3) Declaracindetercero:

Doctrinariamentesepermitenendoscasos:
1) Cuando la parte legitimada, actuante en el juicio, no sea el sujeto de la relacin jurdica controvertida o el titular del derecho en cuya virtud se acciona, se podr solicitar el interrogatorio de dicho sujeto o titular. Por ejemplo, en los casos de cesin de derechos, o de sustitucin procesal y, en general, en los de legitimacinextraordinaria. 2)Ensegundolugar,queeselsupuesto tradicional, tambin cuando el interrogatorio no se refiera a hechos personales del que contesta, pudiendo entoncesestedeclaranteproponerque conteste a la pregunta un tercero que tenga conocimiento personal de los hechos, por sus relaciones con el asunto, aceptando las consecuencias de la declaracin. Para que se admita esta sustitucin deber ser aceptada por la parte que hubiese propuesto la prueba.

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Interrogatorio de Personas Jurdicas:

Distinguiendo tambin dos supuestos, segn la parte declarante sea un ente pblico u otra persona jurdica privada: DeclaracindeunaAdministracin: Cuando sea parte en un proceso cualquier Administracin (central, autonmica, local, institucional o corporativa) u organismo pblico, y el tribunal admita su declaracin, conserva el privilegio de no comparecer y de no contestar oralmentealaspreguntas.
A pesar de esta alteracin tan sustancial, no estamos en este caso especial ni ante prueba de informes, ni ante otro medio de prueba distinto a los enumerados legalmente, sino ante interrogatorio de parte, porque la declaracin versa sobre

hechos controvertidos y su valoracin sigue las normas generales del interrogatorio.

En efecto, las preguntas del interrogatorio se formulan y se contestan por escrito, con base en la lista de preguntas declaradas pertinentes, de acuerdo con el procedimiento fijado en ley. Las respuestas se leen en la vista, y las dems partes pueden formular preguntas complementarias, que responder en forma oral su representante jurdico, si es posible, y en caso contrario de nuevo por escrito. Para evitar que la Administracin no responda, infringiendo el principio de colaboracin con la Justicia, se configura legalmente corno novedadlaamenazadelafictaconfessio. Declaracindepersonajurdicaoentesinpersonalidad: Se obliga a esta clase de interrogatorio cuando la parte declarante sea una persona jurdica o ente sin personalidad, y su representante en juicio no hubiera intervenido en los hechos controvertidos en el proceso. Esta circunstancia se tendr que alegar en la audiencia previa al juicio, y el representante deber facilitar la identidad de la persona que intervino en nombre de la persona jurdica o entidad interrogada, para que sea citada al juicio, si bien puede serlo como testigo. La declaracin es inevitable, pues no identificando a la persona que intervino en los hechos, se puedeaplicarlafictaconfessio.

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[LAS
PREGUNTAS] LAS PREGUNTAS
Elinterrogatoriosefundaenpreguntasconcretas.Paraquesecumplaconlafinalidadque seesperadeladeclaracinypuedaservaloradacorrectamenteporeljuez,seconfigurala formulacindelascuestionesquelapartequieresaberdelasiguientemanera: 1.1) Puesto que estarnos en juicios presididos por el principio de oralidad, las preguntas se formulan verbalmente en el acto de la vista, en sentido afirmativo, y conladebidaclaridadyprecisin. 1.2) Quedaprohibidoincluirvaloracionesocalificaciones,ysiestasseformulanapesar detodo,setendrnpornorealizadas. Enamboscasossedeseanimpedirlaspreguntascapciosas(lasqueengaanaldeclarante) o sugestivas (las que sugieren la respuesta), impidiendo la libertad del declarante, la necesidad de su comunicacin veraz, y la espontaneidad y naturalidad con la que se debe producir la declaracin. La forma ms grave en que una pregunta es capciosa se produce cuandoenunamisma"pregunta"sehacemencindemsdeunhecho. 1.3) Debenrecaersobreloshechosparalosquehasidoadmitidoelinterrogatorio,a saber,loshechoscontrovertidosnelproceso. Tngase en cuenta que, adems de recaer el interrogatorio sobre hechos, las partes tienenqueactuarmuydiligentementealahoradeformularlaspreguntas,porquenoser posible un segundo interrogatorio de las partes sobre los mismos hechos que ya hayan sidoobjetodedeclaracinporesaspartesopersonas. 1.4)Laspreguntastienenqueserdeclaradasadmisiblesporeljuez,loqueseproduceen elmismoactotrassuformulacin. Laadmisibilidadquedacondicionadaaquelapreguntaseaidnea,pertinenteytilpara laaveriguacinoaclaracindelacontroversiaqueconfigurafcticamenteelobjetodel proceso(encualquiercaso,ynoslorespectoalaspreguntasnuevas.

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[LA PRUEBA DE
LA PRUEBA DE DOCUMENTOS (EN PARTICULAR)

EN [LA DOCUMENTOS FUENTE DE PARTICULAR ] PRUEBA: EL DOCUMENTO]

LOSREQUISITOSDELAPRUEBADOCUMENTAL 1)LosrequisitosdeexistenciadeldocumentoSon: Que tenga aptitud representativa de un hecho o de un concepto o de una idea cualquiera, que est realizado por un acto humano y tenga significacin propia y entidad confirmatoria. 2)LosrequisitosdevalidezdeldocumentoSon: Que se haya elaborado voluntariamente Con las formalidades legales y llevado al proceso en forma legtima, con las formalidades de modo, tiempo y lugar exigidos por la ley; y, tratndose de copias, que se hayan cumplido los requisitos exigidos para su legtima expedicin. 3)LosrequisitosdeeficaciadeldocumentoSon: Que su contenido sea convincente y no haya otro medio confirmatorio vlido en su contra que llegue al proceso sin violacin de la reserva o del secreto que la ley le haya impuesto a su emisor o a su tenedor y completo, sin alteraciones, , mutilaciones, tachaduras o enmiendas sin salvar adecuadamente de puo y letra del emisor o con la misma mquina con la cual se emiti y que, en su caso, se haya hecho el registro (pblico) que exija la ley. Finalmente, cuando se encuentra emitido en el extranjero, que se cumplan todos los requisitos exigidos para su elaboracin y autenticidad.

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LA FUENTE DE PRUEBA: EL DOCUMENTO

Si ha podido decirse con razn que el proceso civil es el reino del documento, mientras que el proceso penal lo es del testigo, hay que reconocer a continuacin que lo paradjico es que no se sabe con exactitud lo que sea el documento o, por lo menos, que desde nuestro derecho positivo no es fcil precisar las fuentes de prueba que deben incorporarse al proceso por el medio de prueba que se denomina documental. Las dificultades en torno a la determinacin de lo que sea documento provienen de que el Cdigo Procesal Civil Y Mercantil, parece asumir implcitamente que documento es una forma de representacin de algo que ocurri en el pasado que se plasma por escrito y sobre papel, con lo que deja la duda abierta sobre las formas de representacin escritas que tienen soporte distinto del papel (por ejemplo, el texto escrito en el disco duro de una computadora) y sobre las formas de representacin no escritas (caso de las pelculas y las grabaciones fonogrficas). El problema se agrava si se tiene en cuenta que la doctrina tampoco se muestra unnime cuanto se trata de definir el documento, pues esas definiciones atienden unas veces a que es un cosa mueble, otras a la necesidad de la forma de representacin por la escritura (sin atender al soporte) y aun otras a lo que es todo objeto material que represente un hecho del pasado.

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[CONCEPTO]
CONCEPTO

A) Concepto. La nica manera de llegar a un concepto razonable de documento consiste en precisar, primero, cules son los elementos que hacen que algo deba ser considerado tal. Los elementos a los que suele referirse la doctrina son:

a) Cosa

El documento ha sido siempre una cosa mueble, capaz de ser transportada a presencia judicial, con lo que quedan excluidos los inmuebles. Como deca Nuez Lagos, el documento es una cosa corporal, algo que se lleva consigo donde hace falta. Durante siglos esa cosa ha sido papel, pero ahora puede ser un disquete o un compacto de CD Rom. Los problemas empiezan a aparecer cuando se advierte que todas las operaciones de un banco o todos los movimientos de valores en la bolsa estn incorporados a un disco duro, de modo que si bien algunas operaciones o movimientos pueden copiarse en un disquete o imprimirse en papel, la cosa en donde est incorporada la informacin no es ni uno ni otro, sino el disco duro, y ste ya no es algo que pueda llevarse consigo, aunque a su informacin pueda accederse desde las diversas terminales. En ese mismo orden de cosas cul es el soporte fsico del correo electrnico?

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[CONTENIDO]
CONTENIDO

La cosa que es el soporte del documento representa un hecho o acto jurdico, no pudiendo confundirse entre una y otro. Como puso de manifiesto Carnelutti, hay que distinguir entre el hecho o acto jurdico y la cosa que lo representa; un contrato no es el papel en el que se plasma, sino el acto de declaracin de voluntades que lo constituye. La distincin anterior es base de otra que distingue entre documentos dispositivos y testimoniales. Los primeros incorporan una declaracin de voluntad constitutiva, mientras que los segundos plasman una declaracin de conocimiento o un simple acontecimiento que puede tener consecuencias jurdicas. Los documentos dispositivos no suelen ser realizados atendiendo a su posterior utilizacin en un proceso, sino como medio para dar seguridad a las relaciones jurdicas materiales; los documentos testimoniales pueden o no realizarse sin finalidad procesal o con ese fin. Esta distincin tiene grandes consecuencias en lo que se refiere a la eficacia probatoria de los documentos; los que pueden tener valor establecido por la ley son los dispositivos, por cuanto en ellos se plasma una declaracin de voluntad que constituye o altera la relacin material; los documentos testimoniales slo excepcionalmente pueden tener valor legal, pues en ellos se incorporan declaraciones de conocimiento que, por el mero hecho de que se documenten, no pueden tener ms eficacia que la propia. El que un testigo exponga su conocimiento de los hechos ante un notario, no puede hacer que el testigo y su conocimiento de los hechos tenga valor de prueba legal (y ello aparte de que esa manera de realizar la declaracin testifical sea o no admisible).

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[FORMA DE LA
C) FORMA DE LA REPRESENTACIN

REPRESENTACIN

Este es el aspecto clave en la actualidad para definir el documento, por cuanto aqu la alternativa es si la forma de representacin ha de ser la escritura o si puede ser cualquier otra manera de representar el hecho o acto, como pueden ser la imagen o el sonido. No entra aqu en cuestin si las fuentes de prueba que reproducen la imagen o el sonido han de poder incorporarse al proceso; esto es algo que no se discute.

La controversia surge en torno a dos aspectos: 1) Segn nuestro derecho positivo una forma de representacin que no sea escrita (en todas sus variantes: manuscrita, mecanografiada, impresa, taquigrafiada, pero tambin sea cual fuere su soporte: papel, disquete, compacto) no es un documento. Esto es algo que hay que admitir guste o no guste y que se impone al intrprete, a no ser que ste no se sienta vinculado por la ley. 2) Asumido lo anterior, hay que preguntarse a continuacin si el medio de la prueba documental puede ser el cauce adecuado para introducir en el proceso formas de representacin del hecho o del acto distintas de la escritura, y aqu s puede contestarse afirmativamente, aunque habr luego que matizar cuando una forma de representacin no escrita es ms adecuado que entre en el proceso por el medio de prueba documental o por el medio de prueba del reconocimiento judicial.

El Cdigo Procesal Civil Y Mercantil, al regular la actividad que es el medio de prueba documental est pre ordenada al documento, es decir, a la cosa mueble que representa de modo escrito un hecho o acto jurdico, pero si los medios son numerus clausus y las fuentes numerus apertus hay que resolver por qu medio tienen que acceder al proceso las fuentes que representan por la imagen o el sonido los hechos y actos jurdicos, y esto es lo que estamos contestando que cabe que sea por el medio de prueba documental.

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AUTOR Y FECHA

[AUTOR Y FECHA]

Autor Si el documento es una cosa mueble que representa un hecho o acto de forma escrita, es evidente que tiene que tener autor; como deca Carnelutti, representar el hecho de un hombre quiere decir representar un hombre que hace. Cosa distinta es cmo se establece la autora del documento. Lo normal es que sea mediante la firma, pero tambin puede ser por la huella digital, por el sello comercial o por una contrasea. Los avances tcnicos estn haciendo aparecer nuevos sistemas de establecer la autora, pinsese en el fax o el correo electrnico. Fecha Los hechos y actos ocurren en el tiempo y de ah la trascendencia de la fecha en el documento que los representa. No puede llegarse a afirmar que sin fecha no existe el documento, por cuanto aqulla puede ser establecida por otras fuentes-medios de prueba, pero s debe afirmarse que la eficacia probatoria del documento puede sufrir graves perturbaciones si en l no consta la fecha.

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[CLASES]
B) CLASES

Segn elartculo176delCdigoProcesalCivilYMercantil,segn elcual podrnpresentarseenel procesotodaclasede documentos, as como fotografas, fotostticas, fotocopias, radiografas, mapas diagramas, calcos y otros similares (es evidentequeenestaenumeracinabiertasehanmezcladocosasmuydistintas,puesunacosaeslareproduccindeun documento, que eso es la fotocopia, por ejemplo, y otra distinta la radiografa o el mapa, que es discutible si son documentos, al no ser sistemas de representacin por medio de la escritura, pero luego atenderemos a estos otros sistemas). Sin embargo, el mismo art. 178 dice que no sern admitidas como medio de prueba las cartas dirigidas a terceros (debe entenderse por una de las partes); esto es, no se trata ya de que esas cartas no tienen valor probatorio pleno, sino de que ni siquiera debe el juez admitirlas. Esta disposicin quiere basarse en la inviolabilidad de la correspondencia privada, aunque si una parte envi una carta a un tercero esa carta no puede decirse que es inviolable para el que la remiti. Al mismo tiempo se excepcionan, en el sentido de que s se admitirn como medio de prueba en los procesos relativos al estado civil de las personas, la ejecucin colectiva y los procesos de o contra el Estado, las municipalidades o entidades autnomas o descentralizadas (y no es comprensible ni Doctrinalmente se realizan muy porqu se prohbe su admisin como medio de prueba, ni porqu se variadas clasificaciones de los establecenesasexcepciones). documentos y con base en criterios muy diferentes. Legalmente el criterio a) Pblicos ms importante es el del autor del El art. 186, prrafo 1, del Cdigo Procesal Civil Y Mercantil, contiene documento, y as se clasifican en casi una verdadera definicin: Son documentos pblico los autorizados pblicos y privados, si bien luego, y ya por notario o por funcionario o por empleado pblico en ejercicio de su dentro de cada una de las dos clases, cargo y, habr de entenderse, con las solemnidades establecidas por la ley (lo que es especialmente trascendente cuando se trata de los sehacenotrassubclasificaciones.

documentos notariales). Como puede comprobarse han de concurrir tres requisitos para que un documento sea pblico: 1) Estar autorizado o expedido por quien tiene facultad para ello, 2) Dentro de su competencia o en el ejercicio de sus funciones, y 3) Con las formas o solemnidades establecidas por la ley. La comprensin de lo que es un instrumento pblico pasa por la de la fe pblica, esto es, por la distincin entre quin realiza el acto y quin da fe del mismo. El Estado enunmomentodelahistoriaasumienexclusivalafuncindedarfedelaexistenciadeloshechosyactosjurdicosyse laatribuyalaspersonasqueestimconveniente. b) Privados Definidoslospblicosdemodopositivo,losdocumentosprivadosslopuedendefinirsenegativamente:losontodoslos quenoseanpblicos,incluidalasescrituraspblicasdefectuosas.Aestafaltadedefinicinsellegaantelaimposibilidad de caracterizar positivamente la gran variedad de documentos que han de incluirse en esta clase. Ahora bien, esa gran variedad es, a su vez, clasificable en: 1) Documentos suscritos por las dos partes que han intervenido en los mismos, y que son el continente de un negocio o acto jurdico; se trata de los documentos dispositivos. 2) Documentos realizados exclusivamente por una parte y que, aunque en ocasiones contienen actos jurdicos dispositivos y, por tanto, han de ser firmados por esa parte, otras muchas veces son documentos testimoniales, que ni siquiera precisan estar firmados. Una especie de los documentos privados la constituyen los libros de contabilidad y de comercio a que se refiere el art. 189 delCdigoProcesalCivilYMercantil,conremisinalosarts.368ysiguientesdelCdigodeComercio.
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EL INDICIO Y LA PRESUNCIN EN EL INDICIO Y LA PRESUNCIN EN GENERAL GENERAL

Denominase indicio a un hecho conocido (el indiciario o el indicador) a partir del cual se razona por induccin o deduccin o abduccin crticala existencia de un hecho desconocido (el indicado). Constituye, por ende, un medio de confirmacin indirecto que le permite al juez obtenerelresultadodeunapresuncinque,asuturno,eseljuiciolgicoquepermitealjuzgador tenercomociertooprobableunhechoinciertodespusderazonarapartirdeotrohechocierto.

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Lapresuncin Seentiendeporpresumir(depraesumere,conjeturar,sospechar,tenerporcierto)laadmisinde la certeza de una cosa sin que est probada o sin que le conste a quien presume. En el derecho romano antiguo se emple en el sentido de creencia, suposicin u opinin y se relacion el vocablo con el de probare, configurando el concepto de una hiptesis que se tiene por cierta mientras no se destruya con una prueba en contrario. Si bien se mira, presumir es igual a ausencia de necesidad de prueba. Y ello tiene, obviamente, estrecha relacin con las reglas de la carga de la prueba, de las cuales son claras excepciones los hechos presumidos (no hay carga de probarlos). Actualmente,correspondehacernuevasistematizacin: Toda presuncin admite un doble estudio: en cuanto a su origen y en cuanto a su valor. Por el origen, puede ser legal (praesumptio legis), que est impuesta por el legislador y debe ser aplicada por el juez, y humana o del hombre (praesumptio hominis) que el juzgador establece a suvoluntaddespusdetrabajarconindiciosenlascondicionesquelaleylosadmite).Asuturno, y en cuanto a su valor, la presuncin legal admite ser clasificada conforme con que admita o no prueba en contrario: la presuncin absoluta de pleno derecho (praesumptio juris et de jure), que no admite medio confirmatorio alguno en contrario y que otorga certeza al juzgador y la presuncin relativa (praesumptio juris tantum) que admite confirmacin en contrario y que, por tanto,generacertezaosimpleprobabilidadeneljuzgador.

[LAS PRESUNCIONES
COMO MTODO DE
LAS PRESUNCIONES COMO MTODO DE PRUEBA

PRUEBA

Denominase indicio a un hecho conocido (el indiciario o el indicador) a partir del cual se razona por induccin o deduccin o abduccin crticala existencia de un hecho desconocido (el indicado). Constituye, por ende, un medio de confirmacin indirecto que le permite al juez obtenerelresultadodeunapresuncinque,asuturno,eseljuiciolgicoquepermitealjuzgador tenercomociertooprobableunhechoinciertodespusderazonarapartirdeotrohechocierto. Lapresuncin Seentiendeporpresumir(depraesumere,conjeturar,sospechar,tenerporcierto)laadmisinde la certeza de una cosa sin que est probada o sin que le conste a quien presume. En el derecho romano antiguo se emple en el sentido de creencia, suposicin u opinin y se relacion el vocablo con el de probare, configurando el concepto de una hiptesis que se tiene por cierta mientras no se destruya con una prueba en contrario. Si bien se mira, presumir es igual a ausencia de necesidad de prueba. Y ello tiene, obviamente, estrecha relacin con las reglas de la carga de la prueba, de las cuales son claras excepciones los hechos presumidos (no hay carga de probarlos). Actualmente,correspondehacernuevasistematizacin: Toda presuncin admite un doble estudio: en cuanto a su origen y en cuanto a su valor. Por el origen, puede ser legal (praesumptio legis), que est impuesta por el legislador y debe ser aplicada por el juez, y humana o del hombre (praesumptio hominis) que el juzgador establece a suvoluntaddespusdetrabajarconindiciosenlascondicionesquelaleylosadmite).Asuturno, y en cuanto a su valor, la presuncin legal admite ser clasificada conforme con que admita o no prueba en contrario: la presuncin absoluta de pleno derecho (praesumptio juris et de jure), que no admite medio confirmatorio alguno en contrario y que otorga certeza al juzgador y la presuncin relativa (praesumptio juris tantum) que admite confirmacin en contrario y que, por tanto,generacertezaosimpleprobabilidadeneljuzgador.

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 Concepto Resultaasqueentodapresuncinexiste: a) Un hecho base o indicio, que ha de serafirmado por una parte en el proceso yque ha de ser despus probado por ella, para lo cual pueden ser utilizados todos los medios de prueba. Este hecho no constituye el supuesto fctico de la norma cuya aplicacin sepideporlaparte. b) Un hecho presumido, que ha de ser afirmado tambin por la parte y que es el supuestofcticodelanormacuyaaplicacinsepideporella. c) Un nexo lgico o razonamiento que, partiendo del hecho base llega al hecho presumido, y que puede ser, bien establecido directamente por el legislador, el cual, estimando que el indicio est probado, ordena al juez que d por existente el hecho presumido (presuncin legal), bien dejado por el legislador para que sea establecido poreljuezencadacaso(presuncinjudicial). Con lo dicho es ya evidente que las presunciones, sea cual fuere su clase, no son un medio de prueba (a pesar del tenor literal del art. 128, inciso 7), pues las mismas no consisten en una actividadquedebarealizarseenelprocesoparaincorporaralmismounafuentedeprueba. Es obvio que las presunciones no pueden proponerse como medios de prueba, ni se practican, sino que se resuelven en un razonamiento que puede haber sido hecho en general por el legislador o que ha de ser hecho en particular por el juez. Pero tambin es evidente que las presunciones s tienen efectos probatorios, y por ello las consideramos mtodo para probar, en cuanto que sirven para dar por probado un hecho afirmado por las partes. Por lo mismo es evidentequelaprcticaforense,segnlacualseofrecelapruebadepresuncionesenlademanda yenlacontestacindelademanda,esabsurdapuesequivaleaalgoascomosiseledijeraaljuez quedebeponerenfuncionamientosuraznparallegar,desdelosindiciosqueresultenprobados, a la conclusin de la existencia de los hechos presumidos. Naturalmente si los medios de prueba son actividad procesal, la presuncin no tiene actividad exterior o fsica y, por tanto, no es pertinenteofreceraljuez stequenoesunmediodeprueba.En estecasopuededecirsequedel errorsehapasadoelhorrorforense.

Apesardeloquevulgarmentepuedaentenderseporpresuncin,ensentidojurdicoestrictosta consisteenunrazonamientoenvirtuddel cual,partiendo de un hecho queestprobado,se llega a la consecuencia de la existencia de otro hecho, que es el supuesto fctico de una norma, atendidoelnexolgicoexistenteentrelosdoshechos.

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[CLASES]
CLASES

La distincin de las presunciones entre legales (iuris) y del hombre (hominis) tiene tan rancio abolengoqueseasumeentodoslosOrdenamientosjurdicos. Presuncioneslegales En estas presunciones el nexo lgico entre el indicio y el hecho presumido viene establecido por elpropiolegislador,peroantelaconfusinterminolgicadelasleyesesprecisoadvertirquepara que se trate de una verdadera presuncin legal es necesaria la existencia de una norma procesal quelaestablezca,normaquehareferirseaunefectoprobatorioyenlaquehandepreversedos hechos,elindicioyelhechopresumido.Esanormatienequedecirquesieljuezestimaqueseha probadounhecholaconsecuenciaesladequetienequedarporprobadootrohecho. Por ello no son presunciones legales las reglas de interpretacin o disposiciones supletorias (por ejemplo la del art. 486 del Cdigo Civil, segn el cual en la copropiedad las cuotas de los partcipes se presumen iguales), ni las normas que establecen verdades interinas (por ejemplo art. 623 del Cdigo Civil, presuncin de buena fe en la posesin), aunque s determinen la carga delaprueba. En estas falsas presunciones no existe un indicio, un enlace lgico y un hecho presumido, si no que se trata de normas especiales de carga de la prueba que podran haberse enunciado as: el queafirmelamalafedelposeedordebeprobarla. S son verdaderas presunciones legales las de los artculos 63 y 64 (sobre muerte presunta), 505, 507,508,509y510(medianera),porejemplo,porqueenellosseestpartiendodelaexistencia de un indicio, el que una zanja o acequia est abierta entre dos heredades, para llegar a la conclusin del hecho presumido, esa zanja o acequia es medianera y, por tanto, comn a las dos heredades,es decir, escopropiedad de los propietarios delas propiedades contiguas. A pesarde la reiteracin con que la doctrina se refiere a la distincin entre presunciones legales iuris et de iure (o absolutas al no admitir prueba en contrario) y iuris tantum (o relativas, porque admiten prueba en contrario), las nicas que tienen realidad son las segundas, pues de las primeras no existeunsolocaso.Aestadistincinserefierenlosautoresunayotravez,peroluegocuandose pideunejemplosedescubrequenoponenninguno.

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 Las nicas presunciones legales posibles son aquellas que admiten prueba en contrario, lo que suponeque: 1) No es cierto que las presunciones legales dispensen de toda prueba, sino que el fenmeno propio de este tipo de presunciones se basa en que una parte ha deafirmary probar el hecho base o indicio, debiendo ser el juez el que decida si ese hecho est probado, y a partir de l la ley da como existente el hecho presumido. La presuncin legal no dispensa de toda prueba; dispensa de probar directamente el hecho presumido, pero el hechobasetienequeserprobadoporcualquieradelosmediosdeprueba. 2) Aunpartiendodelaexistenciaprobadadelhechobase,laparteperjudicada por la presuncin legal puede probar la inexistencia del hecho presumido por medio de la prueba de lo contrario. La presuncin legal se basa en la admisin general por el legislador del que puede llamarse principio de normalidad de la produccin de los hechos, pero nada impide que ese principionoseaaplicableenuncasoconcreto. 3) Cuando el artculo 194 del Cdigo Procesal Civil Y Mercantil, dice que las presunciones de derecho admiten prueba en contrario, a menos que la ley lo prohba expresamente, esta: admitiendo las presunciones iuris tantum, y aludiendo a las presunciones iuris et de iure, aunque luego no haya ley alguna que prohba expresamente la prueba de lo contrario. Los cdigos en general y el guatemalteco en particular se han dejado llevar por la doctrina que distingue entre presunciones legales absolutas y relativas, pero el buen sentido acaba por imponerse y al final no existe ninguna presuncin legal quenoadmitapruebaencontrario. 4) Sonadmisiblesencontradelapresuncinlegaltodoslosmediosdeprueba, cuandonoexistapreceptoquelossealetaxativamente. Un ejemplo evidente de esta presuncin es el del art. 199 del Cdigo Civil: Se presume nacido durante el matrimonio y, por tanto, que el marido es el padre: 1) Del hijo nacido despus de 180 das de la celebracin del matrimonio o de la reunin de los cnyuges legalmente separados, y 2) Del hijo nacido dentro de los 300dassiguientesaladisolucindelmatrimonio. Contra esa presuncin legal cabe prueba en contrario, y son posibles todos los medios de prueba, pero lo nico que destruye la presuncin, dice el art. 200 del Cdigo Civil, es que la prueba atienda a que ha sido fsicamente imposible al marido tener acceso con su cnyuge en los primeros 120 das de los 300 que precedieron al nacimiento, bien por ausencia, por enfermedad, por impotencia o porcualquierotracircunstancia.

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PRESUNCIONESJUDICIALES Elnexolgicoentreelhechobaseyelhechopresumidoseestableceporel juez en cada caso concreto, correspondindole a l determinar la existenciade: 1) El hecho base o indicio que debe ser afirmado y probado por la partes, y 2) El enlace directo, preciso y lgico entre el hecho base probado y el hecho presumido (art. 195 del Cdigo Procesal Civil Y Mercantil). Aadindose que la prueba de presunciones debe ser grave y concordar con las dems rendidas en el proceso. Naturalmente estas consideraciones elementales suponen que las presunciones, si por un lado no son un medio de prueba, por otro tienen una gran importancia prctica a la hora de fijar los hechos probados, tanto que consciente o inconscientemente en todo pronunciamiento judicial sobre los hechos entranenjuego.

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[LA PRUEBA DE
LA "PRUEBA" DE INSPECCIN O DE RECONOCIMIENTO JUDICIAL INSPECCIN O DE RECONOCIMIENTO JUDICIAL

DEPRUEBA LAFUENTE La hora de determinar lo que puede ser objeto del reconocimiento, esto es, lo que puede ser fuente de prueba queaccedaalprocesoporestemedio,elart.173,prrafo1)serefiereapersonas,lugaresycosasqueinteresenal proceso. A) ELOBJETODELRECONOCIMIENTO Antes de precisar lo que s puede ser objeto del reconocimiento judicial, hay que empezar por excluir dos significadosposiblesdelapalabracosaquenoguardanrelacinconestaprueba: 1) La cosa a la que se refiere el artculo dicho no puede entenderse como equivalente de bien, tal y como sucede en el Derecho civil, en el que no existe verdadera distincin entre los significados de una y otra palabra.Siporcosaobienseentiendecivilmente(artculo442delCdigoCivil,porejemplo)todoloque, pudiendo quedar delimitado, siendo susceptible de apropiacin, tenga naturaleza corporal o incorporal (losderechosdeautordelosdeestelibro,porejemplo,segnelartculo451,inciso6),esevidentequeel reconocimiento judicial no puede recaer sobre todas las cosas, sino slo sobre aquellas que tengan materialidad,lasquepuedanserapreciadaspormediodelossentidos. 2) Cuando se habla de cosa litigiosa no puede entenderse cosa o bien objeto del proceso. Recordemos, simplemente,queelelementoidentificadordelobjetodelprocesoqueeslacosa(artculo155delaLey Organismo Judicial) se corresponde realmente con la peticin, con lo que se pida, lo que, a su vez, se resuelve en un bien entendido ste en su sentido ms amplio. En las pretensiones dinerarias de condena el bien pedido es una cantidad de dinero, por ejemplo, y es obvio que ste no puede ser objeto de reconocimientojudicial. Excluidoslosdossentidosdecosaanteriores,elobjetodelreconocimientopuedeser: 1) Cualquieraqueseasusceptibledeapreciacinpormediodelossentidos. 2) Tanto algo en s mismo considerado cuanto en una determinada situacin Esto es especialmente comprensiblecuandosetratadelfuncionamientodelasmquinasodeloshumosuoloresdeunafbrica. En estos casos la actividad del medio de prueba no consistir propiamente en el examen de la cosa, sino questadebeponerseenlasituacinrespectodelaquelapartehizoafirmacionesdehechosensusactos de alegacin, y de ah la necesidad de que las mquinas funcionen o de que la fbrica est desarrollando suactividadhabitual. 3) El reconocimiento ha de poder referirse tambin a la persona humana, pudiendo recaer tanto sobre sus caractersticas fsicas como sobre sus aptitudes mentales y cualidades. Naturalmente la persona humana no es una cosa, pero no existe nada, en principio, que se oponga a la posibilidad de que pueda ser objeto del reconocimiento. Lo determinante, pues, del objeto del reconocimiento es el que pueda apreciarseporlossentidos.
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LAPERSONAHUMANA La regla general de la que debe partirse es que la persona humana puede ser objeto de la prueba y que el reconocimiento judicial ha de poder referirse tanto al examen de las exterioridades del cuerpo, esto es, el cuerpo en s mismo considerado, con sus circunstancias fsicas, como todo lo relativo a las condiciones o aptitudes anmicas, psicolgicasomentales.Elexamenser,pues,corporalopsiquitrico. 1) Aunque supone una injerencia en el mbito protegido, incluso constitucionalmente, de la persona, no puede entenderse que implique un ataque a la integridad fsica o moral de la misma, ni desde luego supone una tortura ni un trato inhumano o degradante, pues todo se reduce a dejar examinar el cuerpo, en lo que no existe riesgonifsiconipsquico. 2) Lainjerencia,asimismo,nopuedeequipararseaunavulneracindelderechoalhonor o a la intimidad personal, sobre todo si se advierte que en pocas ocasiones como sta hadeestartanjustificadalarealizacindeunactoprocesalenformareservada. 3) Cuando se trata del reconocimiento de cualidades o condiciones anmicas o psicolgicas,estoes,enloquesueledenominarseexamenpsiquitrico,losproblemas atienden realmente a que no se reconoce una exterioridad o, si se prefiere, un objeto material, pero ello no puede impedir la existencia del reconocimiento mismo. Naturalmente, atendido el objeto a reconocer, lo ms normal es que el medio de pruebamstilseaelpericial,peronadaobstaalreconocimientojudicial;recordemos queelart.407delCdigoProcesalCivilYMercantil,enladeclaratoriadeincapacidad, ordena ese examen, que realmente consiste en una conversacin o en una serie de preguntasquepuedenhacersealsometidoaexamen. Luego vendr, naturalmente, todo lo que se refiere a las condiciones en que debe hacerse el reconocimiento, al respeto a la dignidad de la persona, a su pudor, e incluso a una cierta incidencia de la regla de la proporcionalidad entre la injerencia en el mbito protegido de la persona y la finalidad que se persigue con el reconocimiento, pues no sera admisible el medio de prueba en procesos de cuanta nfima o de escasa trascendencia. Por todo lo anterior el art. 173, prrafo 3, dice que el reconocimiento sobre las personas, ya sea en casos de incapacidad, parentesco, enfermedad u otros similares, se practicar en forma de asegurar sus resultados con la menor violenciaposible,fsicaomoral,sobrelasmismas.

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C)LASCOSASMUEBLESYLASINMUEBLES Elreconocimientojudicialdeinmueblesplantea losproblemasqueserefierenalanecesidaddequeeljuezy el secretario se desplacen fuera del local del rgano judicial, y puede plantearlos sobre la entrada en ellos, aunque stos se solucionan en parte con el artculo 175. Aunque pudiera parecer de otro modo, los verdaderos problemas se refieren a las cosas muebles, esto es, a las que pueden ser transportadas desde un punto a otro, no en sentido terico sino efectivamente y con su relacin a su aportacin al proceso. Existen cosas muebles en el sentido del artculo 451, inciso 1 del Cdigo Civil que, a pesar de ser sta su indudable condicin, no pueden ser llevadas a la presencia judicial por razones prcticas, precisndose de que su reconocimiento se efecte en el lugar en el que normalmente se encuentran las mismas; pinsese en las grandes mquinas, especialmente cuando tienen que ser reconocidas en funcionamiento. El reconocimiento de estas cosas, a pesar de ser muebles, exige el desplazamiento del juez y del secretario. Nos estamos refiriendo, pues, a las cosas muebles que de hecho pueden ser llevadas a presencia judicial y los problemas radican en que nuestro Ordenamiento procesal no contiene norma alguna relativa a si deben aportarse al proceso, quedando unidas a los autos, a cmo se realiza esa aportacin y a porqu medio de prueba. Una primera respuesta a todos estos interrogantes fue la propuesta por Guasp; si por documento entendiramos todo objeto que puede ser llevado fsicamente ante el juez, los problemas quedaran resueltos porque la actividaddelapruebadocumentaldeberautilizarseparalaaportacindetodaslascosasmuebles.Contodo esteconceptoamplsimodedocumentonoesadmisibley,sobretodo,noeseldenuestrasleyes.Desechada la solucin anterior, debe tenerse en cuenta que las cosas muebles que pueden ser aportadas fsicamente al procesosondedostipos: a) Los objetos que no representan hechos o actos de trascendencia jurdica sino que interesan al proceso en s mismos considerados. El ejemplo ms claro es el del objeto patentadoenunprocesosobrelacontroversiadeunapatente. Si estos objetos son sin duda fuentes de prueba y si ninguna de las fuentes de prueba quedan excluidas del proceso, la regla general de la que hay que partir es la de que esos objetos han de poder ser utilizados como fuentesdeprueba,radicandoentonceslacuestinendeterminarporqumediosehar.Lasegundareglaes la de que el rgimen jurdico de la prueba documental no puede extenderse sin ms a esos objetos que importanenelprocesoporsmismos. Por el contrario, nada se opone a que las cosas muebles que no son representativas de hechos o actos jurdicos sean el objeto sobre el que recaiga la prueba de reconocimiento judicial. Es posible que sobre esas cosas pueda pedirse y practicarse prueba de dictamen de expertos, pero ello no obsta para que tambin puedanserobjetodelreconocimientojudicial;lonicoquehayquedestacarentoncesesqueestapruebase propondr en su momento y que para la prctica no necesitar desplazarse el juez, sino que ser la cosa la quesellevarasupresencia. Razones prcticas de manejo judicial de la cosa pueden permitir que la misma quede unida a las actuaciones por cuerda separada (cuando su tamao lo permita) o pueden impedir tal unin (por la misma razn del tamao); en el segundo caso el objeto, despus de realizado el reconocimiento, se devolver quien lo present. Lo que importa es que la actividad legal del reconocimiento judicial, que est ms bien pre ordenadaalexamendeinmuebles,puedeserperfectamenteutilizadaparaelexamendemuebles.

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b) La situacin es ms compleja cuando se trata de formas no escritas de representacin de hechos o actos con eficacia jurdica que estn incorporadas a un soporte fsico como el papel o similares. Estasformasderepresentacinnosondocumentos,peropuedenaccederalprocesopor la actividad procesal en que se resuelve el medio de prueba documental, aunque ser precisorealizaralgunaacomodacin.Existenasformasderepresentacinpormediode laimagenodelsonidoque,porelsoportealqueestnincorporadasyporqueelhechoo acto representado no requiere de ms actividad procesal para que se haga patente, pueden aportarse al proceso por medio de la actividad de la prueba documental. En otros casos, por no ser suficiente la actividad de la prueba documental para poner de manifiesto el hecho o acto que la forma no escrita representa, sta se aportar como objeto sobre el que ha de recaer el reconocimiento pericial o el judicial, sin perjuicio de que luego pueda quedar unida a las actuaciones. Ha de ser as posible presentar una fuente de prueba consistente en una forma de representacin no escrita incorporada a un soporte fsico como la pelcula o el casete, para que sea sometida a reconocimiento judicial. En este caso el juez y las partes presenciarn la primera y escucharn la segunda,dejandoconstanciadeelloenunacta.

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LA PRUEBA POR EXPERTOS

[LA PRUEBA POR EXPERTOS]

Alreferirse aldictamendeexpertoselart.164del Cdigo ProcesalCivilYMercantil,selimita adecir quela parte a quien interese rendir prueba de expertos puede proponerla, y si luego advertimos que en diversos preceptos del Cdigo Civil se establece este medio de prueba como necesario (por ejemplo, artculos 372, 699, 789), tenemos escasos pero suficientes elementos legales para determinar lo que es la llamada prueba pericial o dictamendeexpertosysufuncin. A)Funcin

La afirmacin base es la de que el juez no puede tenertodoslosconocimientosnecesariosparallegar a establecer la existencia de todos los hechos que sonelsupuestofcticodetodaslasnormasjurdicas cuya aplicacin en el caso concreto debe efectuar al actuar la funcin jurisdiccional. En muchas ocasionesesosconocimientosnotendrnquellegar ms all de los que son propios de un hombre con cultura media, pero en otras ser imprescindible tener saberes cuya posesin no puede exigirse al juez. El Ordenamiento jurdico ha optado por configuraruntipodejueztcnicodesdeelpuntode vista de la ciencia jurdica, esto es, con conocimiento acreditado del Derecho, al que cabe exigir adems que tenga la cultura media que se corresponde con el grado actual de desarrollo de la sociedad, pero esto ha supuesto renunciar a establecer un tipo de juez que pudiera llamarse especialista en otras materias. Tericamente nada hubieraimpedidoqueparajuzgarunacuestinenla que fueren precisos conocimientos mdicos, se configurara un rgano judicial integrado por personas con esa especialidad, y lo mismo cabra decir de todas las ramas del saber, pero nuestro sistemajudicial(realmenteeldetodoslospases)se basa en juez sabedor del derecho y de cultura normal en otras materias. Los conocimientos cientficos, artsticos y prcticos son ms necesarios cuanto ms complejas y tecnificadas son las relacionesjurdicas.

Es as muy sintomtico que en las Partidas prcticamente no hubiera referencia a la prueba pericial, mientras que hoy existen muchas leyes cuyos supuestos de hecho es imposible comprender si no se tienen conocimientosespecializados.EnlasPartidasse aluda, de pasada, a lasmujeres de buena fama para el examen de alguna muger que dizen que es corrompida, o de muger que dezian que fincaua preada de su marido (III, XIV, 8.), y al cotejo de letras cuando el escribano que haba extendido un documento no lo poda reconocer y con referencia a buenos omes e sabidores que sepan bien conocer e entender las formas e las figuras de las letras (III, XVIII,118.).Hoyslolosarquitectospuedenentender las exigencias de calidad y seguridad de las normas relativas a la construccin. Si el juez, pues, no posee los conocimientos necesarios para llegar a poder establecer la existencia de los hechos de los que derivan las consecuencias jurdicas, alguien tiene que proporcionrselos, y esa es la funcin que se pretende cumplir con la prueba pericial o de expertos. No se trata de que otro juzgue por el juez sobre los hechos, sino de facilitar el juicio que debe seguir haciendo el juez. Naturalmente, atendida esa funcin, es posible cuestionarse la naturaleza jurdica de la llamada prueba pericial, pues ya de entrada se advierte que hay algo de distinto en la actividad que, ms que aportadoradehechosalprocesoconlosquecomparar las afirmaciones de fcticas de las partes, parece que sirveparaconocerlosyapreciarlos.

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[OBJETO. HECHOS]
OBJETO. HECHOS

OBJETO En general la doctrina refiere el objeto de la prueba pericial o de expertos a conocer y apreciar hechos y a proporcionar al juez mximas de la experiencia, es decir, el objeto puedereferirsea: HECHOS

Respectodeloshechoslaactividadenqueseresuelvetodomediodepruebapuedeatenderenstea: 1) Simplemente verificar la exactitud de alguna afirmacin de hechos realizada por las partes,paraloqueesprecisotenerconocimientoscientficos,artsticosoprcticos. Estopuedeocurrirconrelacinasupuestosmuyvariados:determinarlaexactasuperficiedeuna casa, la composicin fsica o qumica de un objeto, la calidad de un producto, el estado de un edificio,lasaluddeunapersona,etc.Entodosestoscasossepartedelaafirmacindehechoque ha realizado un litigante en un acto de alegacin (demanda o contestacin) y se trata slo de verificarobjetivamentelarealidaddelamisma. En la demanda puede afirmarse que en un contrato de compraventa se estableci que la cosa cierta del mismo era una casa en construccin que deba tener una superficie de doscientos metros cuadrados y puede afirmarse, adems, que el constructor entreg al final de la obra una casa que tena realmente slo ciento cincuenta metros cuadrados; para probar la primera afirmacin (la existencia del contrato de compraventa y elcontenido del mismo relativo a la cosa cierta) puede utilizarse la prueba documental y para la segunda (la de la superficie de la casa entregada) la prueba pericial. Asimismo puede afirmarse por el actor que l contrat la construccin de una casa con una serie de especificaciones tcnicas, entre las cuales estaba una memoriadecalidadesdelosmateriales,yqueseafirmetambinquelosmaterialesutilizadospor elconstructorfueronotros.Delamismamanerapuedeafirmarsequeelcontratosereferaauna alhaja de oro de veinticuatro quilates y que la entregada fue de slo dieciocho. Cuando se trata de verificar hechos es evidente que los mismos han de haber sido afirmados por una parte, han de haber sido negados por la contraria yel juez ha de carecer de los conocimientos precisos para efectuar por s mismo la actividad verificadora. Supuestos como los dichos son muy simples y en elloslaactividadesclaramenteverificadoraynadams.

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2) Verificar y adems apreciar el hecho, lo que supone ineludiblemente la realizacin de un verdadero juicio. Siempre partiendo de que la parte ha realizado la afirmacin de hecho,laapreciacinpuedecomportar: Con relacin a un hecho presente verificar el mismo y determinar la causa o cmo se produjo.

Elactorensudemandapuedeafirmarquelcomprunedificionuevo,questedespusdetresaosse encuentra en estado de ruina y que la causa son deficiencias en la fundamentacin como consecuencia de que el arquitecto no realiz correctamente la planificacin. Se est as ante la prueba de la existencia deuncontratoydesu fecha(cualquiermediodeprueba),anteelhechopresentedequeeledificioest en situacin deruina(para verificar lo cual sonprecisosconocimientostcnicos)yanteladeterminacin delacausadeesaruina(tambinnecesitadadeconocimientostcnicos). En casos como el anterior no se trata ya simplemente de constatar la realidad de una afirmacin de hechomedianteunaactividadverificadora,sinoqueesprecisoqueelexpertollegueaconclusiones,para las cuales es necesaria una labor de reconstruccin de hechos del pasado y de poner en relacin una causaconunefecto. Tambin partiendo de hechos presentes y de su verificacin, puede que la apreciacin de los mismos consistaenproyectarloshaciaelfuturo,determinandosusposiblesefectos;nosetrataahoradeapreciar lascausas,sinodedeterminarlosefectosquetodavanosehanproducido. El actor puede afirmar que, como consecuenciade un accidente, ha sufrido determinadas lesiones y que stas le han producido secuelas, las cuales son irreversibles, de modo que quedara privado de la movilidaddelasdospiernasenuncincuentaporcientoyparasiempre. Tampocoaqusetrataslodecomprobarlarealidaddeunaafirmacindehechopresentepormediode su verificacin, pues la determinacin de la irreversibilidad de las secuelas y el cmo y el cunto limitan los movimientos necesita de un juicio en el que, partiendo de lo existente, se prevea el futuro, producindose una conclusin. En esta funcin de apreciacin de los hechos se est ante el riesgo evidente de que el experto o perito llegue a sustituir al juez a la hora de realizar la funcin jurisdiccional de declarar la existencia del supuesto fctico determinador de una consecuencia jurdica, peligro cada vezmayorporcuantocadadasetecnificanmslasrelacionesjurdicasylosconocimientosdelosjueces sonmsinsuficientesparaestablecerlacertezadeloshechos.

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Estamosanteloquesehadenominadousurpacindelpoderjudicialporlosperitos. b)Mximasdelaexperiencia Aunque no es normal en la prctica, es posible que la prueba pericial verse nicamente sobre mximasdeexperiencia,enelsentidodequelalaborpericialconsistasloenproporcionaraljuez las reglas o principios tcnicos para que ste, desde los mismos, proceda a conocer o apreciar los hechos. En los supuestos anteriores de conocimiento o apreciacin de los hechos el perito tena necesidaddeusarlasmximasdelaexperienciaespecializadaspara,desdeellas,conocerelhecho orealizareljuicioenqueseresuelvelaapreciacin,peroahoradeloquesetrataesdelimitarsea enunciar las reglas o mximas de la ciencia, arte o prctica para que sea el juez el que llegue a las conclusionescorrespondientes.

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[EL
EXPERTO EL EXPERTO

Despus de lo dicho es evidente que elemento determinante de la prueba de dictamen de expertos es el perito, tanto que antes de entrar en el estudio de la actividad probatoria es necesarioaclarartodolorelativoalmismo. A)CUALIFICACINTCNICA Si la prueba de dictamen de expertos se basa en la necesidad de conocimientos cientficos, artsticos o prcticos para poder conocer o apreciar la fuente de prueba, la primera circunstancia quetienequeconcurrirenunapersonaparaquepuedaserperitoessucualificacintcnica. Estopresuponelaexistenciadeunagranvariedaddeperitos: a) En primer lugar habr de tenerse en cuenta que puede haber tantas clases de expertos cuantas sean las posibles materias especializadas sobre las que puede recaer el dictamen. Es cierto que existen materias de ms frecuente relacin con el proceso civil (medicina y arquitectura), pero no hay especialidad que quede excluida. b) Existe, con todo, una materia de especializacin que est excluida de la prueba pericial; nos referimos a la jurdica, y con ello estamos diciendo que no cabe ni el expertonilapericiajurdica.Conviene,sinembargo,distinguir: 1) Lo que no cabe es la pericia relativa a conocimientos jurdicos que legalmente debe poseer el juez. En general las normas jurdicas no estn excluidas del objeto de la prueba, ni de la necesidad de prueba,perodentrodelasmismashayqueprecisarqueelderecho vigente, interno, escrito y general debe el juez conocerlo y, por tanto,leselespecialistaenelmismo. 2) Cuando el juez no tiene el deber de conocer algunas normas jurdicas de las que han de aplicarse en el caso concreto, s es posiblelapruebadelaexistenciaycontenidodelasmismas,sibien precisando que la prueba pericial no puede servir para su interpretacin. La aplicacin de la norma al caso concreto es siemprefuncinexclusivadeljuez.

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En el CPCYM se parte de que el perito debe ser una persona fsica, pero en los ltimos aos esto se ha puesto en cuestin dada la existencia de instituciones, personas jurdicas, de gran prestigio cientfico. EsasfrecuentequelasauditoriasseencomiendenaempresasdeauditoresoquelosanlisisdeADNa centros de investigacin mdica, de modo que el dictamen lo firman los tcnicos de la empresa con el vistobuenodelgerentedelamisma. B)CAPACIDAD El perito ha de ser una persona fsica, pero el dictamen puede encomendarse a una nica persona o a tres. Como veremos despus la parte tiene que proponer y el juez tiene que decidir si la prueba se realiza por uno o tres expertos, pero en este segundo caso no estamos realmente ante una actuacin colegiada.Laleyintentaquelostresperitoslleguenaundictamennico,perotienequeadmitirque,si nollegana unacuerdo,cadaunodeellosrealiceporseparadosudictamen.Estosuponeque noexiste verdadera actuacin colegiada, sino que la capacidad de dictaminar la sigue teniendo aisladamente cada perito. Los verdaderos problemas de capacidad no atienden a la jurdica o de obrar, en el sentido questatienenormalmentecuandosehabladelaspersonas fsicas,sinoqueserefierehabitualmente aladistribucindecompetenciasentrelasdiversastitulacionesprofesionales,pueseldictamendebeo deben realizarlo personas que sean realmente expertas en los puntos de que se trate. Tambin, en tema de capacidad, se ha estado cuestionando, como hemos dicho, si el experto tiene que ser necesariamente una persona fsica, dado que en la actualidad, cuando se trate de realizar dictmenes muy complicados, lo normal ser acudir a una corporacin o centro de investigacin, que suelen ser personasjurdicas,yqueavecessonlasnicasquedisponendelpersonalydelmaterialnecesariopara efectuarelanlisisolacomprobacin. C)IMPARCIALIDADYGARANTAS El Cdigo Procesal Civil Y Mercantil, no se refiere a las causas de incapacidad para ser perito ni a las prohibiciones legales, lo que presupone que debe estarse a las normas generales. Es, por tanto, de mucho ms inters atender al requisito de la imparcialidad y a la garanta de la misma que es la recusacin. Como ocurre con la imparcialidad de los jueces, la de los expertos implica que su dictamen ha de estar determinado slo por el cumplimiento correcto de la funcin, sin que circunstancia ajena a la misma influya en el sentido y contenido de su dictamen. La imparcialidad es as subjetiva y depende de cada persona y del caso concreto. Partiendo de la subjetividad lo que la ley hace es objetivarla, estableciendo una relacin de situaciones, que pueden constatarse objetivamente, en virtud de las cuales el perito se convierte en sospechoso de parcialidad, y ello independientemente de que en la realidad unprofesional sea o no capaz de mantener su imparcialidad. La regulacin de la imparcialidad del experto no atiende, pues, a descubrir el nimo del mismo en cada caso (lo que sera manifiestamente imposible), sino que se conforma con establecer unas situaciones concretas y comprobables objetivamente, concluyendo que si alguna persona se encuentra en una de ellas puede ser recusado por la parte. Las garantas de la imparcialidad del experto son la inhibicin o excusa la recusacin (artculo 133 de la Ley del Organismo Judicial). El Cdigo permite al experto aceptar o no el nombramiento(artculo166delCdigoProcesalCivilYMercantil),perotambinleimponeeldeberde inhibirseoexcusarseyconcedealasparteselderechoderecusarlo,ytodoconreferenciaalasmismas causaslegalessealadasparalosjueces.

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Procedimiento Probatorio

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Procedimiento Probatorio
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[PROCEDIMIENTO PROBATORIOS]
PROCEDIMIENTO PROBATORIO

ELMEDIODEPRUEBA:ELTESTIMONIO La actividad probatoria consiste fundamentalmente en la prestacin del testimonio, aunque hay que distinguir entrelapreparacinparaelmismoysurealizacin. PROPOSICIN A pesar de que en los artculos 106 y 118 se exige que las pruebas que van a rendirse se individualicen en el escrito de demanda y en el de contestacin de la demanda, la prctica ha seguido entendiendo que en dichos escritos basta una designacin genrica, lo que lleva a que la proposicin hecha durante el trmino (plazo) de pruebaseaadmitidaPorlosjueces. Elescritodeproposicindelapruebatestimonialhadecontenerdosrequisitosdegrantrascendencia: a)LISTADETESTIGOS Resulta claro que la proposicin no puede entenderse completa si en la misma no se indica el nombre de los testigos cuya declaracin se pretende por la parte, a pesar de que lo nico que dice el artculo 142, prrafo 3 esquecadaunodeloslitigantespuedepresentarhastacincotestigossobrecadaunodeloshechosquedeban seracreditados.Tericamentelocorrectoesqueenelescritodeproposicinlaparteproponenteidentifiquea cada uno de los testigo con los datos normales (nombres y apellidos) e indique la direccin en que debe ser citadoporelJuzgado. Prcticamente el que cada parte se encargue de la comparecencia de los testigos propuestos por ella, est llevandoaque: 1) Enelescritodeproposicinnisiquieraseindiquelaresidenciadelostestigos,y 2) NoserealiceporelJuzgadolacitacindelostestigos. Este uso forense es el que pudiera haber llevado a que en el CPCYM no se haga mencin de los requisitos que debe contener el escrito de proposicin de la prueba testifical, en lo que se refiere a la identificacin de los testigos. La determinacin de los testigos en el escrito de proposicin sirve para establecer quines son los testigosqueproponeunaparteyconefectospreclusivos,porcuantoslopodrndeclararloscomprendidosen larelacinqueformule.

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 a) INTERROGATORIODEPREGUNTAS En el memorial o solicitud de proposicin del medio de prueba la parte presentar el interrogatorio de preguntas.Esteinterrogatoriodepreguntassirveparadelimitarlosextremossobrelosque vaarecaerla prueba,ysusrequisitosson: 1) Laspreguntasquelapartequeproponelapruebapidequesehaganaloalostestigostienenque presentarse por escrito, lo que supone que la declaracin del testigo no lo es respondiendo a un interrogatorio abierto y cruzado, sino ceido a un cuestionario preestablecido. Luego veremos que, al trmino de la declaracin, el art. 146, prrafo 2., permite algo parecido a un verdadero interrogatoriopero,enprincipio,el escritoconteniendolaspreguntasdelimita elmbitosobreel quedeclarareltestigo. 2) Las preguntas no tienen porqu formularse en sentido afirmativo, es decir, no es preciso que la pregunta afirme la existencia de un hecho y que se pida al testigo que conteste asintiendo o negando; as era en el derecho histrico, pero en la actualidad es incluso posible que se pida al testigoquenarreunhecho. 3) Laspreguntastienenqueformularseconclaridadyprecisin,estoes,handeevitarseequvocosy expresiones anfibolgicas o que puedan tener ms de un sentido. El artculo 145 no se refiere a las preguntas sugestivas (que adelantan el sentido de la respuesta) ni a las capciosas (parten de unasuposicinfalsa),perodebenentendersenoadmisibles. 4) Cada pregunta ha de referirse a un hecho simple, para que el testigo pueda concretar su respuesta. 5) Las preguntas han de referirse a hechos, no pudiendo pedirse ni apreciaciones ni opiniones del testigo. 6) Han de atender a los hechos que sean objeto de debate, esto es, a los hechos afirmados por las partes en sus actos de alegaciones y no admitidos por la contraria, que es lo que dice, no muy claramente, el art. 142, prrafo 2, cuando expresa que la prueba testifical ha de referirse a los hechosquelaspartesdebanprobar. 7) Las preguntas pueden referirse al reconocimiento de documentos extendidos por el testigo en cuyocasoseleshabrdemostrareldocumentomismo. El interrogatorio de preguntas es consustancial con los procedimientos escritos en los cuales la tradicinjurdicaestllevandoaquenoseproduzcaunverdaderointerrogatoriolibreycruzadodelos testigos,sinoslouninterrogatorioformalista.

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B)ADMISIN La admisin de la prueba testifical exige que el juez dicte una resolucin al efecto, resolucin en la que tiene que sealar da y hora para la prctica de la diligencia (art. 146, prrafo 1.). Lo que no dice claramente el CPCYM, en cambio, es que el juez tenga que pronunciarse sobre la admisibilidad de cada una de las preguntas propuestas. La admisin de los testigos tiene dos complicaciones: 1) La de que no pueden admitirse ms de cinco testigos por cada litigante y por cada uno de los hechos que deban ser acreditados 2) La derivada de que alguno de ellos resida fuera del lugar en el que se siga el proceso.

En este caso el juez, al mismo tiempo que admite el medio de prueba, ha de acordar que se libre exhorto, despacho o suplicatorio al juez comisionado, acompaando copia del interrogatorio de preguntas; si la parte contraria quiere formular repreguntas ha de presentar inmediatamente su interrogatorio que tiene que acompaarse en plica. Antes de remitir el medio de comunicacin entre tribunales el juez comitente ha de haber calificado las preguntas y las repreguntas.

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C) PRCTICA La fase de prctica de la prueba se descompone, como es lgico, en la preparacin de la declaracin y en la realizacin de sta. A) SEALAMIENTO Y CITACIN Admitido el medio de prueba, el juez sealar da y hora para la prctica de la diligencia, debiendo notificarse a las partes con tres das de anticipacin por lo menos, dice el art. 146, prrafo 1., el mismo que no alude a la citacin de los testigos, aunque como hemos dicho antes sta puede ser pedida por la parte que haya ofrecido la prueba. El CPCYM ordena que los testigos los testigos de cada parte sean interrogados en una audiencia, y por eso: 1) Si en la audiencia sealada para el examen no se presentaren todos los testigos, caben dos posibilidades (art. 147): 1) El juez practicar la diligencia con los que concurran si estuviere de acuerdo el proponente, pero en este caso ya no recibir las declaraciones de los ausentes, y 2) El juez suspender la diligencia, si la parte interesada lo pidiere, y sealar nuevo da y hora para recibir las declaraciones a todos los propuestos (la transferencia de da puede concederse por una sola vez), y dentro del periodo probatorio. 2) Si en la audiencia sealada para recibir la declaracin de los testigos no pudiese terminar la diligencia, se tendr por habilitado todo el tiempo necesario (art. 159). B) DECLARACIN El CPCYM organiza la declaracin de todos los testigos de cada parte como un nico acto que debe realizarse con oralidad, concentracin, contradiccin, publicidad, presencia judicial (que no inmediacin) y separadamente cada testigo.

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VALORACINDELAPRUEBA

Al referirnos a la admisibilidad de las fuentes de prueba que son los testigos, hicimos mencin de algunas normas legales sobre la valoracin de las mismas. Aparte de ellas, la regla general es la del artculo 127 y la especial es la contenida en el artculo 161 prrafo 1 Los jueces y tribunales apreciarn segn las reglas de la sana crtica, la fuerza probatoria de las declaraciones de los testigos. Se consagra as la valoracin llamada tambin libre de la prueba testifical, aunque nosotros preferimos seguir hablando de prueba razonada o de prueba conforme a los criterios de la razn. Frente a la existencia de un gran nmero de reglas legales de valoracin de este medio de prueba en el derecho histrico, mantenidas en el anterior Cdigo de Enjuiciamiento Civil y Mercantil, el CPCYM ha suprimido toda referencia a ellas y las sustituy por una alusin genrica a lo que llama reglas de la sana crtica. Esta sana crtica se corresponde con valoracin de la prueba conforme a la lgica, al criterio humano, a las reglas de la experiencia emprica, etc.

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[DICTAMEN
DE EXPERTOS

DICTAMEN DE EXPERTOS

LAACTIVIDADPROBATORIA Elmediode prueba,esdecir,laactividadprocesalespecfica delapruebade dictamen de expertos,se articulaen lassiguientesetapas: A)PROPOSICINDELAPRUEBA Laparteaquienintereserendirpruebadeexpertos,lopedirasexpresandoenlasolicitud: 1) Conclaridadyprecisinlospuntossobreloscualesdebeversareldictamen(artculo164prrafo1). 2) Designando al experto que corresponde al proponente (artculo 165, prrafo 2). Este es el nico medio depruebaparacuyaadmisinseoyealapartecontraria.Comodiceelartculo164prrafo2,eljuezoir pordosdasalaotraparte,lacualpuede: a) Oponerse a la admisin de la prueba de dictamen de expertos, por estimarla no necesaria, porquelospuntospropuestosnoversensobreloshechosdiscutidooporserirrelevantes. b) Adherirsealasolicitud,agregandonuevospuntos. c) Designarelperitoquelecorresponde(artculo165). d) Cabe tambin que las partes se pongan de acuerdo para que el dictamen lo emita un nico experto,ylodesignen. Estamos, pues, ante algo especfico de este medio de prueba: la bilateralidad. Esta persigue finalidades muy distintas: a) La parte contraria puede oponerse a la admisin del medio de prueba, lo que har naturalmente con referencia a la concurrencia de los requisitos de admisibilidad de los medios de prueba aplicados a este medioenconcreto. b) Respectodelobjetodelapruebalasposibilidadesdealegacinsonvariadas,puesapartedeoponerseala admisindelmedioporquelaparteproponentenohaconcretadolospuntossobrelosquedebeversarla misma,puedeprocederseapedirsuampliacin: 1) Dentro del objeto propuesto, puede pedirse su complementacin, incluyendo omisiones, antecedentesoextremosconunfinsimilaraldelasrepreguntasalostestigos,y 2) Fuera del objeto propuesto, puede pedirse una verdadera ampliacin extendiendo el dictamenapuntosnopropuestos.

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B) Resolucin de admisin

Sin ms trmite el juez resolver lo que estime procedente sobre la admisin del medio de prueba, dice el art. 165: a) Denegacin: Viene referida a la regulacin de los requisitos de admisibilidad, generales como la pertinencia o la utilidad, y particulares como la concrecin del objeto. Es cierto que el art. 165 del Cdigo ProcesaCYM no se refiere a esta posibilidad, pero la misma es evidente, pues no puede concluirse que el juez que vinculado sin ms por la mera peticin de la parte. b) Admisin: Concurriendo los requisitos el juez admitir el medio de prueba y en el misma resolucin decidir:

1) Tener por nombrados a los expertos nombrados por las partes (o, a falta de designacin por las partes, nombrarlos l). 2) Nombrar al que haya de actuar como experto tercero para el caso de discordia.
3) Si las partes se han puesto de acuerdo en la designacin de un nico experto, proceder a su designacin.

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C) Aceptacin y recusacin

Dada la naturaleza de este medio de prueba la designacin por las partes y el nombramiento de los expertos por el juez ha de ser aceptada por stos. A D) AUTO DE RECEPCIN DE LA PRUEBA este efecto, el nombramiento se har saber a los expertos, es decir, sern Producida la aceptacin el para o losla expertos del cargo, y pasado el plazo notificados y se lespor citar aceptacin. para la recusacin, segn el art. 167, el juez dictar auto por el que: El experto puede, segn el art. 166, prrafo 1.: 1) Confirmar el nombramiento de los expertos. 2) Fijar sobre los que debe versar el dictamen. 1) los No puntos comparecer para aceptar el cargo: Por una sola vez la parte interesada deber proponer nuevo experto, dentro del plazo que le Determinar el dentro cual deben de rendir losla expertos su dictamen, fijeplazo el juez, bajo del apercibimiento hacer designacin de oficio. con la especialidad de que ese plazo del trmino (plazo) 2) Comparecer y no aceptar elpuede cargo: exceder Se reproduce la situacin anterior. ordinario de prueba (el de das enEl el juez art. 123). La discernir, fijacin de y el 3) la Comparecer y treinta aceptar el fijado cargo: se lo ese plazo es nombramiento de gran importancia en el desarrollo de este medio de prueba,no se ser notificado a las partes. Aunque el Cdigo tanto que el art. 168 expresamente procede a regular lo que ha el deexperto ocurrir en el caso que refiere al juramento, debe jurar de desempear los expertos el no cargo presenten el dictamen dentro del mismo. La consecuencia bien y fielmente. A partir de esta notificacin las partes del incumplimiento del plazo es que el juez declarar el encargo, pueden recusar a los expertos, dentro decaducado las cuarenta y ocho horas salvo que las partes, de comn acuerdo, soliciten el otorgamiento de un siguientes, como antes hemos indicado. nuevo plazo, que no podr exceder de la mitad del anterior y que se contar a partir del vencimiento del mismo. Ya hemos indicado antes las consecuencias que la caducidad del encargo supone respecto de los honorarios de los expertos y del nombramiento de nuevo experto.

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E) EL DICTAMEN

El art. 169 del CPCYM, sin ms detalles, entra a regular la entrega del dictamen, y deja sin regulacin aspectos tan importantes como el reconocimiento pericial y la deliberacin de los expertos.

a) EL RECONOCIMIENTO PERICIAL En la realidad de la prctica de este medio de prueba puede ser necesario que los expertos tengan que proceder al reconocimiento de un lugar o de una cosa, por lo que ha de existir un acto concretado de reconocimiento pericial que ha de realizarse en un lugar y en un momento determinados en el espacio y en el tiempo. Esto no ocurre hoy siempre, lo que supone que hay que distinguir: 1) Con acto de reconocimiento: Pueden existir pruebas periciales en las que efectivamente una parte de la actividad exija la realizacin de un acto de reconocimiento de cosa, lugar o persona, y para el mismo no existe previsin alguna en el Cdigo. 2) Sin acto de reconocimiento: Lo normal en la actualidad es que la actividad pericial consista en el estudio de documentacin, en anlisis que se realizan en un laboratorio, en exmenes de contabilidad que el perito realiza en su estudio, en un conjunto de actos como toma de muestras en el terreno y luego consideracin y estudio, en reconocimientos mdicos de una persona con extraccin de fluidos o realizacin de radiografas, etc. Estos supuestos tampoco se regulan en el Cdigo. Caben as actividades muy variadas. Es posible que el perito necesite que se le entreguen los libros de contabilidad pues su examen no puede realizarse en el Juzgado; cabe que el perito precise entrar en recinto cerrado y el juez debe facilitarle ese acceso, incluso con mandamiento de apremio para la entrada; puede que el perito pida al juez que se cite a la persona que debe ser reconocida en su clnica un da y hora determinados y para varias sesiones, etc. Los supuestos son casi infinitos. Un supuesto con regulacin especfica es el del cotejo de letras en la prueba documental, cuando por no existir documento indubitado, se requiere a la parte, a quien se atribuye el documento impugnado o la firma, para que escriba y firme lo que el juez le dicte en el acto o estampe su huella dactilar si este fuera el caso (art. 188).

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F) LA DELIBERACIN DE LOS EXPERTOS

El Cdigo tampoco la prev y es algo que no puede tener procedimiento determinado. Al admitir que el dictamen puede ser uno, si los expertos estn conformes, o que cada uno extender separadamente su dictamen, en caso de disconformidad, deja sin regular cmo se podr llegar a la conformidad.
G) ENTREGA

Realizado el reconocimiento pericial o, mejor, las actividades propias del examen, estudio y, en su caso, conferencia entre los tres peritos, debe emitirse el dictamen, lo que ha de hacerse por escrito, con legalizacin de firmas o concurriendo al Tribunal a ratificarlo. Cabe as: 1) Entrega por el o los expertos del dictamen nico, o de los varios dictmenes si los expertos no estuvieren de acuerdo. 2) Traslado de la copia del o de los dictmenes a las partes, aunque el Cdigo no lo diga expresamente. 3) Peticin por las partes o decisin de oficio por el juez de que los expertos, verbalmente o por escrito, den las explicaciones que se estimen pertinentes sobre el dictamen (resolucin contra la que no cabe recurso).
VALORACIN DE LA PRUEBA

El dictamen de los expertos, aun cuando sea concorde, no obliga al juez, quien debe formar su conviccin teniendo presentes todos los hechos cuya certeza se haya establecido en el proceso, dice el art. 170 del CPCYM, expresin muy general con la que en realidad hay que entender que se est a la regla general del art. 127 y su aplicacin de la sana crtica.

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[EL MEDIO DE PRUEBA.

EL MEDIO DE PRUEBA: EL RECONOCIMIENTO PROCEDIMIENTO PROBATORIO

RECONOCIMIENTO PROCEDIMEINTO PROBATORIO

Las normas del Cdigo relativas a la actividad en que se resuelve el medio de prueba son claramente insuficientes, lo que obliga a una labor de interpretacin que, a veces, es de verdaderaintegracin. A) Proposicin Segn el art. 172 la proposicin del reconocimiento judicial puede hacerse por la parte en cualquier momento del proceso, hasta antes del da de la vista. Lo positivo de este medio de prueba es que el mismo puede ser acordado de oficio por el juez (aparte de la posibilidad de practicar la prueba para mejor fallar); lo negativo es que los jueces no hacen uso de esa posibilidad. a)Supuestosordinarios Aunque el CPCYM no haga mencin expresa de los requisitos propios y especficos de este mediodeprueba,parececlaroque: 1.) En la proposicin tendr que expresarse con claridad cul es el objeto sobre el que debe recaer el reconocimiento, especificando si ha de examinarse la totalidad del objeto, una parte del mismo o aspectos concretos. Tambin si el objeto ha de encontrarse en una situacin determinada(mquinasenfuncionamiento,fbricaenactividad). 2) Ser muy conveniente hacer mencin expresa del hecho o hechos, afirmados por la parte, quepuedenprobarseporestemedio, loquesignificaesencialmenteestablecerelrequisitodela pertinencia del mismo, es decir, la relacin existente entre el hecho que pretende probarse y el medioconcretodeprueba. b)Lapresentacindelobjetoareconocer LosproblemasprcticosqueelCdigonoresuelveserefierenprincipalmentealreconocimiento de cosas muebles que puedan transportarse hasta la presencia judicial. Al referirnos despus a la prctica del medio de prueba tendremos que atender al lugar del reconocimiento, pero hay que adelantar aqu todo lo relativo a la presentacin del objeto a reconocer cuando la prctica tenga queefectuarseenellocaldelrganojudicial.
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 Sealude a cmo y cundo se presenta el objeto, y para contestar a estas preguntas hay que tener en cuenta: 1) La cosa mueble a reconocer no es, desde luego, un documento y, por tanto, no puede serle aplicable a la mismalodispuestoenlosartculos107,108y118ysuexigenciadequeseapresentadoconlademandao la contestacin y con efectos preclusivos. La razn de ser de la necesidad de presentar los documentos fundamentalesdemodoprevionoconcurreenlacosamueblequenoesundocumento. 2) Cuandosetratadecosamueblenorepresentativa,sinoqueimportaenelprocesoporsmisma,lonormal serqueen los actos dealegacin sehaga referencia a la misma y que en la proposicindeprueba obien seacompaealescrito,obiensemanifiestequelapartelapresentarenellocaldelrganojudicialelda y hora sealados para el reconocimiento, o bien se pida que se requiera a la parte contraria para que realiceesapresentacin,segnquientengaladisponibilidaddelamisma. Nada se opone a que la parte presente la cosa mueble con la demanda o con la contestacin; lo que estamos diciendo es que esa presentacin inicial no puede ser requisito procesal con efectos preclusivos. Atendido el volumen de la cosa y otras circunstancias, cabe que la parte la acompae a la demanda o a la contestacin, pero siempre ha de ser posible que se presente con el escrito de proposicindepruebaoquesedigaenstequesepresentareldaquesealeeljuez.Naturalmentea estascosasnorepresentativasnopuedenserledeaplicacinlasnormasrelativasalascopias. Depender de las circunstancias aludidas el que, despus del reconocimiento, la cosa mueble quede unidaalasactuacionesporcuerdaseparadaoquesetengaquedevolveralaparte;eljuezdebedecidir entreunayotraopcin,teniendosiempreencuentaqueesconvenientelauninatendidalaposibilidad de recurso de apelacin, lo que no impide que esa conveniencia tenga que acomodarse a la posibilidad realdepermanenciadelacosaydesumanejo. Si la cosa mueble es representativa con forma no escrita de hechos o actos jurdicos, esto es, cuando se 3) trata de vdeos, pelculas, casetes, radiografas, encefalogramas, etc., o sea, todas las formas de representacindelaimagenydelsonidoincorporadasaunsoportefsico,insistimosenquelasmismasno sondocumentosperotambinenqueelcauceprocesaldelapruebadocumentalpuedeestarlesindicado, sibienteniendoencuenta: a) No puede ser requisito de admisin el que se presenten en el momento preclusivo de la demanda o de la contestacin, y por las mismas razones antes dichas, aunque es perfectamente posible presentarlas enesosmomentosiniciales. b) Lautilizacindelcauceprocesaldelapruebadocumentalnopuedesuponerquetodoslosrequisitosde esta prueba le sean aplicables sin ms y, por lo mismo, no existe norma alguna en la que fundar la hipottica exigencia de que deban presentarse copias; la parte puede presentarlas, pero ello no es requisito que condicione la aplicacin del artculo 63 del Cdigo Procesal Civil Y Mercantil. Nada se opone a que la parte contraria, a su costa, pida copia y aporte los instrumentos necesarios para realizarla. c) Silacosamuebleporlaformaenquerepresentaunhechooactonoprecisadeactividadposteriorpara que el juez pueda percibir lo representado, no ser imprescindible un acto formal de reconocimiento judicial, aunque la parte puede pedirlo y el juez acordarlo o no. Si el procedimiento fuese oral, consistiendo en una audiencia concentrada en la que se practican todas las pruebas, las cintas magnetofnicas habran de ser odas y el vdeo o pelcula visto en ese acto; cuando el proceso sea escrito no parece ni siquiera imprescindible que sean odas o vistas en audiencia pblica, aunque si se hace uso de la prueba de declaracin de la parte o declaracin de testigos para ser reconocidas por la parteoporuntestigo,sdebernorseoverse. d) Cuando la cosa mueble por s misma no sea suficiente para evidenciar el hecho o acto jurdico que representa, ser imprescindible la actividad de un verdadero reconocimiento judicial, para el que ser aplicableelart.173delCPCYM,reconocimientoquedebeserpedidoporlaparte.
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 B)ADMISIN Lonico quediceelartculo173prrafo1sobrelaadmisinesqueeljuez,acordadalaadmisindel medio, dispondr la forma en que debe ser cumplido, sealando con tres das de antelacin, por lo menos, el da y hora en que haya de practicarse y procurar en todo caso su eficacia. Con ello deja muchos aspectossinregulacin. 1) Si lapruebadereconocimientoexige,nosimplementeelexamendeunsitio,lugar oparaje,sino el reconstruir la situacin tal y como estaba en el momento de suceder los hechos, habrn de darse las rdenes oportunas para que la reconstruccin quede realizada en el da y hora sealados. Puede suceder que el reconocimiento sea til slo si la fbrica est en funcionamiento y habr que asegurarse entonces de que as ocurrir en el momento oportuno. Debe advertirse aqu que el art. 191 prrafo 2 alude aisladamente a la reconstruccin de un hecho, como si fuera algo completamente distintodelreconocimientojudicial. 2) Si setratadereconocerunacosamuebleenpoderdelapartequeproponelaprueba,selarequerirpara que la presente, pero el requerimiento tendr verdadero sentido cuando la cosa se encuentre en poder delapartecontrariaalaqueproponeelmedio. 3) Sielexamenprecisademediosmecnicosparalareproduccindelaimagenodelsonido,dadalapenuria que desenvuelven su actividad nuestros tribunales, ser aconsejable que la parte, al proponer el en medio, semuestredispuestaaponeradisposicindeljueztalesmedios,yqueeljuezaladmitirlaprueba seale si la parte ha de proporcionar esos medios o si el destino ha tenido a bien que el tribunal cuente unaparatodetelevisinyunvdeo. con el reconocimiento ha de ser de una persona ser preciso, aparte de citarla para el da y hora del 4) Si reconocimiento, requerirlaexpresamenteparaquesepresente. 5) Si el juez decide que el reconocimiento judicial se practique al mismo tiempo que el pericial o la declaracin de testigos, tendr que ordenar la realizacin de las citaciones y dems que sea necesarias para laprcticaconjuntadedosmediosdeprueba. Dadala granvariedaddesupuestosposiblesnopuedehacerseaquunaprevisincompletadetodosellos,sino que bastar con indicar que en la resolucin acordando la admisin del medio de prueba debe tambin decidirse todo lo que sea necesario para que el reconocimiento pueda llevarse a cabo. No estamos, pues, ante unaresolucindemeraadmisindelmedio,sinoantelacompletapreparacindelaprctica. C)PRCTICA La parquedad normativa del Cdigo Procesal Civil Y Mercantil, en la regulacin de la actividad en que consiste propiamente laprcticadeestemediodepruebahace,porunlado,quequedenmuchascuestionessinresolver demodo claropero,porotro,eshastaciertopuntocomprensibledadoqueesaactividadtienequeserenparte distinta segnelobjetoareconocer.
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 Existen,contodo,cuestionescomunes: A)LOSSUJETOSDELRECONOCIMIENTO En la prctica del reconocimiento existen algunos sujetos cuya intervencin es preceptiva (el juez y el secretario, aunque a ste pueden sustituirlo dos testigos de asistencia, art. 28, prrafo 2., del CPCYM) y otros que pueden participar en el mismo si as lo desean o si as lo decide el juez. 1) ELJUEZ Atendido lo que dijimos sobre lo que es el reconocimiento judicial en su esencia, esto es, percepcin judicial directa, la conclusin lgica sera que ha de practicar el reconocimiento el juez que ha de dictar la sentencia, no debiendo ser posible que un juez realice el reconocimiento y otro dicte la sentencia. Si corresponde a la esencia del reconocimiento judicial la percepcin directa, no debera consentirse la prctica de este medio de prueba por juezcomisionado(ymuchomenoscuandohubieraderealizarsedentrodelacircunscripcindel Juzgado). 2) LAPARTES Segn el artculo 174 prrafo 1 las partes y sus abogados pueden concurrir a la diligencia de reconocimiento y hacer al juez, de palabra, las observaciones que estimen oportunas, y para queestaasistenciaseaposibleserealizaelsealamientoqueindicaelartculoanterior. La no asistencia de una o de las dos partes al reconocimiento no impide la realizacin de ste. Las observaciones alasqueserefiereelart.174,puedenserdedostipos: a) Siloquesepideesla constatacin dedatosobjetivos,tendreljuezqueadmitirlasy hacerlasconstarenelacta,y b) Cuando se trate de apreciaciones, esto es, de conclusiones o valoraciones, lo nico que necesariamente tendr que incluirse en el acta es el hecho mismo de la existenciadelaobservacin,noelquestasecorrespondeconlarealidad.

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B) ELLUGAR La regla general de que las pruebas se practican en el local del rgano judicial deber atemperarse atendida la condicin del objeto a reconocer. Cuando ese objeto sea una cosa mueble que pueda ser trasladada a ese local o una persona, deber aplicarse la regla general, perosielobjetoesunacosainmueble oinclusounamuebleque nopermiteelfciltransporte, eljueztendrquedesplazarseallugarenquelacosaseencuentre. C) ACUMULACINCONOTROSMEDIOSDEPRUEBA Elartculo174permitecombinarelreconocimientojudicialconotrosdosmediosdeprueba.Es asposiblequeelinterrogatoriodelostestigospropuestosporlaspartesserealiceenelmismo sitio y acto del reconocimiento judicial, cuando ello sea conveniente para la claridad del testimonio. Por ejemplo, para establecer la forma en que se produjo el choque de vehculos cuyos daos y perjuiciossereclaman. Laacumulacindelosreconocimientosjudicialypericialesalgomscomplejaalsermayores lasposibilidades.Cabeasque: 1) El juez, a la hora de practicar su reconocimiento, se auxilie de un verdadero perito para que ste le vaya haciendo percibir caractersticas tcnicas del objeto reconocido que el juez, por s mismo y carente de conocimientos tcnicos, no podra percibir sin auxilio, esto es lo el art. 174 calificadepuntosdevistadelperito. 2) Las partes se hagan acompaar por peritos de su confianza, que podrn exponer sus puntos de vistaverbalmente,sisonrequeridosporeljuez. 3) Al combinarse los dos reconocimientos y redactarse un acta nica, cabe que se distinga claramente en ella lo que es producto del reconocimiento judicial y lo que es el punto de vista oral,esdecir,unverdaderodictamenrealizadoporelperito. Los honorarios de los peritos de las partes sern abonados por ella particularmente. Los del perito que acompae al juez, sern satisfechos por la parte que solicit la prueba. Si la prueba fuera dispuesta por el juez, sern satisfechos por mitad por ambas partes, sin perjuicio de lo dispuestoenelartculo171.

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[EL ACTA DE
RECONOCIMIENTO EL ACTA DEL RECONOCIMIENTO JUDICIAL

Al acta, en la que se documenta el reconocimiento judicial, se refiere el art. 176, diciendo simplemente que serfirmadaporeljuez,elsecretario,testigos,peritosylosdemsasistentesquequisierenhacerlo. ComodecaCarneluttiunoesquienrealizaelactoprocesal,eljuez,yotroelqueautorizaeldocumentoenque se deja constancia deese acto, el secretario deltribunal, loque suponeque hay que distinguir entre autor del acto y autor del acta. Debiendo recordarse que entre las obligaciones del secretario el art. 53 del Reglamento GeneraldeTribunalesdice:8.Redactarohacerqueseredactenlasactas,declaracionesydemsdiligencias que deba autorizar. En principio, pues, al secretario tiene que corresponder determinar para el acta cules sonlosdatosextrnsecosqueconcurren,esdecir,todoloqueserefiereafijacindeldaydelahora,dellugar enqueseestrealizandoelacto,quienessonlosasistentesalmismoconsuidentificacinyquelasfirmasque figuranalfinaldelactacorrespondenalaspersonasqueenellasedicequefirman. Losproblemaspuedenreferirsealosdatosintrnsecosquedebenconsignarseenelacta,yaundentrodelos mismosdebedistinguirse: b) Existen datos intrnsecos en el reconocimiento que pueden considerarse objetivos, en cuanto sobre ellos no se realiza una apreciacin sino una simple comprobacin de existencia y circunstancias. En este sentido cabe referirse a si en el terreno existen o no rboles, a si el lugar de garaje est en el primer o segundo stano, a si la acequia mide exactamente un metro ochenta centmetros de ancha, a si desde un determinado punto se divisa otro o no, a la exacta distancia existente entre el centro de la carretera y un mojn, a si en el cuerpo de la persona reconocida existe una determinada cicatriz o no, etc. Como datos objetivos pueden considerarse tambin las observaciones que realizan los abogados y las partes en el curso del reconocimiento, en lo que se refiere a la existencia y contenido de las mismas, no en lo que supongan de apreciacin de los datos de la realidad. Una cosa es reflejar en el acta lo que el abogado o la parte dicen y otra que su observacin se corresponda con lo que est vindose. En la comprobacin de datos objetivos es difcil que llegue a existir divergencia entre el autor del acto, que es el juez, y el autor del acta, que es el secretario, pero si sta llegara a existir se tratara simplemente de volver a medir la distancia, de contar el nmero de rboles. Los datos objetivos no se aprecian y, por lo mismo, o existen o no existen, de modo que las divergencias tienen que resolverse contando, midiendo o pesando bien.
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a) Otros datos intrnsecos del reconocimiento son subjetivos, en cuanto suponen apreciaciones o deducciones o conclusiones que se realizan partiendo de los datos objetivos, y respecto de los mismos s tiene trascendencia la divergencia entre el autor del acto y el autor del acta. El secretario debe limitarse a recoger en el acta las manifestaciones que el juez vaya haciendo, pues las manifestaciones que importan en el proceso son las del juez, no las del secretario, que no es el autor del acto sino su documentador. La funcin del secretario no es describir la cosa reconocida tal y como l la aprecia, sino documentar como dice el juez que l aprecia la cosa. El autor del reconocimiento es el juez, y el secretario se limita a dejar constancia de lo que dice el juez. As, en el reconocimiento psiquitrico de una persona de qu preguntas se hicieron y de qu respuestas dio el reconocido, en cuanto unas y otras son datos intrnsecos objetivos, pero si en el acta hay que recoger apreciaciones las que importan son las del juez, no las del secretario, pues es aqul el que tiene que dictar la sentencia.

[VALORACIN DE LA
PRUEBA. RECONOCIMIENTO JUDICIAL VALORACIN DE LA PRUEBA

En la determinacin del valor probatorio del reconocimiento judicial concurren circunstancias especiales. La primera de ellas es que no existe norma especfica relativa al mismo, ni para fijar una regla legal ni para decir que se aprecia conforme a las reglas de la sana crtica (sin perjuicio de la general del art. 127, prrafo 3.). Partiendo de la no existencia de normas legales de valoracin, la doctrina se ha referido con reiteracin a la apreciacin discrecional por el rgano judicial, a que el reconocimientonoesunapruebaprivilegiadaquehayadeprevalecersobrelasotraspracticadas,ni elactapuedeserconsideradaundocumentoconelvalorpropiodestos,yellonisiquierarespecto de la parte del acta que refleja las exterioridades de la cosa inspeccionada, esto es, cuando lo consignado procede de lo que haya percibido el juez directamente por sus sentidos y, por tanto, menos an en aquellas otras partes en que vierte calificaciones o juicios de valor o en que constata observacionesdeloslitigantesodelosperitosquelosacompaan.

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[PRUEBA DOCUMENTAL
PROCEDIMIENTO PRUEBA DOCUMENTAL. PROCEDIMIENTO PROBATORIO PROBATORIO

ELMEDIODEPRUEBA Silosmediosdepruebaconsistenenlaactividadquehayquerealizarparaqueunafuentedepruebaacceda alproceso,tratndosedelosdocumentosesaactividadconsisteen: A)Presentacindelosdocumentos Recordando lo dicho en el Captulo VIII, sobre los documentos materiales que deben acompaarse a la demanda (artculos 107 y 108), y en el Captulo IX, respecto de los documentos materiales que deban acompaarsealacontestacindelademanda(artculo118),conloqueyasehahechomencindelmomento delapresentacin,hayqueatenderahoraaotrosaspectos. Los documentos pueden presentarse en original, en copia fotogrfica, fotosttica, o fotocopia o mediante cualquierotroprocedimientosimilar,quetienenqueserclaramentelegibles,diceelartculo177.Estosupone que: 1) Noesnecesarialapresentacindeloriginaldeldocumento,tantoseapblicocomoprivado,y 2) Los documentos notariales puede presentante en copia simple legalizada, salvo que la ley exija expresamentetestimonio. La presentacin de todos los documentos por cualquier sistema de copia o reproduccin de los mismos obliga aresolverlosproblemasquepuedenderivarsedelacorrespondenciadelacopiaconeloriginal. Aesosproblemasserefierenlassiguientesdisposiciones: a) Eljuez,deoficiooapeticindelapartecontraria,puedepedirqueseaexhibidoeldocumentooriginal (artculo177prrafo2). b) En cualquier momento del proceso, el juez, tambin de oficio o a solicitud de parte, puede disponer el cotejodelacopiaconeloriginal,loquepuedehacerlpersonalmenteopormediodeperitos.Eneste caso, y como excepcin, podr disponer que se lleven a su presencia los registros, archivos o protocolos. La parte a quien interese la diligencia, o ambas si lo dispone el juez de oficio, debern sufragar los gastos que origine el traslado y que el juez fijar prudencialmente de modo inapelable (artculo179). c) Cuandosepidacertificacinparcialdeundocumento,puedecualquieradelaspartesinteresadaspedir que,asucosta,sehagalatranscripcinorelacinntegradeldocumentoodelapartequeleinterese. En cualquier caso, la transcripcin ha de ser ntegra cuando la autoridad o funcionario que la expida considere que la parte omitida afecta o complementa al hecho o actuacin de que se requiere tener constancia(artculo180,prrafo3.).
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B)DISPONIBILIDADDELDOCUMENTO Lo dicho antes sobre el momento de la presentacin y sobre la manera de hacerlo presuponen que la parte que hace la proposicin de la prueba tiene la disposicin del documento o, por lo menos, que el mismo se encuentra en archivo, oficina pblica o protocolo. El problema siguiente se refiere a la presentacin de documentos de los que la parte no tiene la disponibilidad,loquepuedeocurrirendossupuestos: a) DOCUMENTOSENPODERDELADVERSARIO(artculo182) La parte que deba servirse de un documento que, segn su manifestacin, se halleen poder de su adversario en el proceso, deber presentar copia del mismo o, cuando menos, los datos que conozca acerca de su contenido y tambin probar que el documento lo tiene o lo ha tenido ese adversario. Hecha la peticin consiguiente, el juez dispondr que se prevenga a la parte que dispone del documento la entrega del mismo, dentro un plazo que le sealar, con apercibimientodequepuedeproducirsealgunadeestasdeclaraciones: 1) Si el documento no es entregado y no se produce contra informacin por parte del tenedordelmismo,eljuezresolverelpuntodeclarando: a. Quesetendrporexactoeltextodeldocumentomencionadoporlaparteque solicit,o b. Que los datos suministrados acerca del contenido del documento por la parte quepidiladiligenciasetendrnporexactosenlasentencia. 2) Si la prueba acerca de la existencia del documento en poder de la parte fuera contradictoria, el juez se reservar el pronunciamiento para el momento del fallo definitivo,encuyaoportunidadpodrextraerdelasmanifestacionesdelaspartesyde las pruebas suministradas, las presunciones que su prudente arbitrio le aconseje. Supuesto especial es el relativo a los libros de contabilidad y de comercio. Si la parte pretende utilizar como medio de prueba los libros de la parte contraria el procedimiento para aportarlos, dice el artculo 189, prrafo ltimo, que ser el previsto en el artculo 100 que, regula como prueba anticipada la exhibicin de los librosdecontabilidadydecomercio.

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C)AUTENTICACINDELDOCUMENTOPRIVADO El artculo 186, prrafo 1 parte de la regla de que los documentos pblicos son autnticos,dejandosiempreasalvolaposibilidaddequeseanredargidosdenulidado de falsedad, como veremos despus. Respecto de los documentos privados el art. 186 prrafo 2 establece una norma de gran trascendencia: los documentos privados firmados por las dos partes se tienen por autnticos, salvo prueba en contrario, lo que lleva a la impugnacin del documento, como tambin veremos. El Cdigo, con todo, estima quepuede convenirle a la parte que proceda aestablecer la autenticacin de un documentoprivadopresentadoporella,yaesefinestablecedossistemas: I) RECONOCIMIENTOENJUICIO El artculo 184 regula quin debe proceder al reconocimiento del documento y el artculo 185 regula la diligencia. Respecto de la primera cuestin debe tenerse en cuenta: 1) El reconocimiento del documento debe hacerlo su autor y, en su caso, sus sucesores o herederos (si bien el documento reconocido por un heredero no perjudicaaloscoherederos). 2) Puedehacersepormediodeapoderado,confacultadespecial. 3) Cuando el documento fue suscrito por apoderado o representante legal, puede citarseindistintamentealrepresentanteoalrepresentado. 4) Cuando un documento fue firmado por una persona, a ruego de otra que no sabe o no puede firmar, las dos harn el reconocimiento, aunque siempre bastarqueelreconocimientolohagaelobligado. Para la diligencia de reconocimiento, el que deba reconocer habr de ser citado a no mstardardosdasantesdelseala do para la diligencia, y bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer sin justa causa se tendr el documento por reconocido, a solicituddeparte. Debeadvertirseque: 1) El reconocimiento en juicio puede practicarse conjuntamente con la diligencia de declaracin de la parte, siendo entonces una posicin la relativa al documento. 2) La negacin de una firma que luego se demuestra ser verdadera, hace incurrir a su autor en la responsabilidad prevista en el Cdigo Penal para el delito de perjurio(art.459delCdigoPenal). Debe recordarse aqu que cuando interese que un documento sea reconocido por un tercero, el artculo 150 del Cdigo Procesal Civil Y Mercantil, permite hacerlo en la declaracindetestigospormediodelapreguntacorrespondiente.

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 ENPODERDETERCERO(Artculo181) b)DOCUMENTOS Cuando la parte pretenda servirse de documentos que, segn su manifestacin, se hallen en poder de tercero, deba empezar por recordarse que no pueden tratarse de cartas (atendido lo dicho en el artculo 178 prrafo 2), y con relacin acualesquiera otros documentos atender a lo dispuesto en el artculo 181, segn el cual la parte pedir al juez que intime al tercero a los efectos de que entregue el original del documento o copia por cualquier sistema de reproduccinautorizadapornotario,aunqueacargodelpeticionario.Sieljuezhaceesaintimacinaltercero,caben dosposibilidades: 1) Que el tercero se niegue a entregar el documento, alegando que tiene derechos exclusivos sobre el mismo, y noleperjudicar. ello el tercero se niegue a entregar el documento, sin que concurra justa causa, caso en el que queda sujeto 2) Que delosdaosyperjuiciosquepuedairrogaralaparteinteresadaenaportarlaprueba. alpago II) COTEJO DELETRAS Este cotejo consiste realmente en una prueba pericial, pues se trata de determinar que una persona es la autora de un documento para lo cual debe estarse a la comparacin entre las letras (o de la huella digital), lo que precisa de conocimiento cientficos. Elcotejopuedepartirdedoshiptesis: 1) Queexistaundocumentoindubitadoconelquepuedarealizarselacomparacin. La parte que pidiere el cotejo debe sealar los documentos indubitados con los que deba hacerse la confrontacin por los peritos, pero el Cdigo no dice qu documentos deben considerarse indubitados, lo que supone que ha de sereljuezelquedecidasiexistenonoestosdocumentos. noexistaesedocumentoindubitado. 2) Que Faltando ese documento hay que proceder a la formacin del mismo, para poder hacer la confrontacin, y a ese efectoeljuez, deoficiooasolicituddeparte,podrrequeriralapersonaaquienseatribuyeeldocumentoparaque escriba y firme lo que el juez le dicte en el acto o para que estampe su huella dactilar, y si se negare a ello se estimarcomo autnticoeldocumentodiscutido. En los dos casos estamos ante una prueba por peritos o expertos, pues con el documento indubitado o con el formado en presencia judicial, aqullos deben proceder a realizar la confrontacin. El dictamen que presenten se apreciar,entodocaso,conformealasreglasdelasanacrtica. D)Documentos otorgadosenelextranjero El artculo 190 se refiere a los documentos otorgados en el extranjero, diciendo que para que produzcan efectos en handereunirlosrequisitossiguientes: Guatemala a) Que en el otorgamiento se hayan observado las formas y solemnidades establecidas en el pas de donde procedan o hayan sido otorgados ante funcionarios diplomticos o consulares, de conformidadconlasleyesdeestaRepblica,y b) QueelactoocontratonoseacontrarioalasleyesdeGuatemala. A stas requisitos todava deben aadirse otros dos que se establecen en la Ley del Organismo Judicial; segn el artculo37desta,laadmisibilidaddeestosdocumentosexige: a) SulegalizacinporelMinisteriodeRelacionesExteriores,y b) Su traduccin al espaol, si estn redactados en cualquier idioma extranjero, lo que se har bajojuramentoportraductorautorizadoenlaRepblicao,noencontrndosetraductor, por dospersonasquehablenyescribanambosidiomasconlegalizacinnotarialdesusfirmas.
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IMPUGNACIN DE DOCUMENTOS

[IMPUGNACIN DE DOCUMENTOS]

IMPUGNACINDELOSDOCUMENTOS En el Cdigo Procesal Civil Y Mercantil se parte de que los documentos pblicos se entienden autnticos, salvo el derecho de las partes a redargirlos de nulidad o de falsedad (artculo 186, prrafo 1), pero tambin de que los dems documentos, si estn firmados por las partes, se tienen por autnticos, salvo pruebaencontrario(artculo186,prrafo2).Estasdosreglaspuedenentendersecomodospresunciones iuris tantum, lo que implica que quien afirme la nulidad o falsedad de todos los documentos debe de impugnarlos,correspondindoleallacargadelaprueba. Por ello el mismo artculo 186, pero ahora el prrafo 3, dice que la impugnacin por un adversario debe hacerse dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la resolucin que admita la prueba, y el artculo187regulalaformayeldesarrollodeesaimpugnacin,demodoque: 1) La parte que impugne un documento pblico o privado presentado por su adversario, deber especificarensuescrito,conlamayorprecisinposible,culessonlosmotivosdelaimpugnacin. Debe tenerse en cuenta que en el caso de que se oponga la falsedad del documento, la misma puedeserdedostipos.Cabe,primero,unafalsedadsimplementeideolgica,esdecir,queloqueen su da se dijo por las partes y consta en el documento no se corresponda ni se corresponde con la realidad, y es posible, en segundo lugar, una falsedad material o fsica, esto es, la relativa al documentocomocosa(alteraciones,manipulaciones). 2) Con el escrito de impugnacin se formar pieza separada, que se tramitar por el procedimiento de los incidentes no suspensivos o de simultnea tramitacin. Al tratarse de un incidente no suspensivo el procedimiento principal seguir su curso, si bien si la impugnacin del documento no estuviere decidida al vencerse el trmino (plazo) probatorio el juez podr suspender el proceso principalhastaladecisindelincidente,siestimarequeesfundamentalparalasentencia. 3) El auto que decida el incidente es apelable, pero a la Sala debe elevarse slo la pieza separada, continuandoelJuzgadoconlatramitacindelasuntoprincipal. 4) Sialresolverseelincidentedeimpugnacinsedeclararatotaloparcialmentefalsoeldocumento,

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[LA PRUEBA
LA PRUEBA DOCUMENTAL

DOCUMENTAL

El paso del tiempo ha ido resaltando que el proceso civil sigue siendo el reino del documento, aunque este vaacomodndosealasnuevascircunstancias. A)Concepto El documento adquiere una extraordinaria importancia cuando constituye el medio principal de fijar la contratacin originada por el trfico jurdico de nuestros tiempos. Las partes contratantes no piensan en los futuros procesos a la hora de estampar por escrito sus estipulaciones, y en este sentido se dice que la prueba documental tiene carcter pre constituido, pero lo cierto es que de tenerse que llegar al proceso, el documentoesunmagnificoinstrumentoparaformarlaconviccindeljuez. Cualquierdefinicindedocumentoesvlidasiemprequereflejeasuautor,almaterialysucontenido.As, podramosdecirquedocumentoesunobjeto,portanto,algomaterial,denaturalezareal,enelqueconsta porescritounadeclaracindevoluntaddeunapersonaovarias,obienlaexpresindeunaidea, pensamiento,conocimientooexperiencia. B)Clases Ladoctrinaestablecesiempre,alahoradeestudiarestemediodeprueba,unasclasificacionesdelos documentosmsomenoscompletas.

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Clasificacin de Documentos

[IMPUGNACIN DE LA AUTENTICIDAD]

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IMPUGNACIN DE LA AUTENTICIDAD

EXHIBICINDEDOCUMENTOS

En ocasiones se parte del presupuesto de que la parte que quiere presentar un documento como mediodepruebadisponedelmismoo,enltimocaso,queesedocumentopuedepresentarseporel medio que es la designacin del protocolo, archivo o registro en que se encuentra. La situacin es distinta cuando la parte no puede disponer del documento, y para ello se prev la obligacin de exhibir,quepuedereferirsea: A)LASPARTES Cada parte podr solicitar de las dems la exhibicin de documentos que no se hallen a disposicin de la primera y que se refieran a los hechos objeto del proceso o a la eficacia de otros medios de prueba Anteeserequerimientolaparterequeridapuede: 1) Atenderloyexhibireldocumento. 2) Noexhibirloconnegacininjustificada: 3) Noexhibirlojustificadamente B)TERCEROS Partiendo de que no son terceros a estos efectos los titulares de la relacin jurdica controvertida, o delasqueseancausadeella,aunquenofigurencomoparteseneljuicio.

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[LA PRUEBA. LOS

LA PRUEBA: LOS MEDIOS DE PRUEBA EN CONCRETO LA PRUEBA PERICIAL MEDIOS DE PRUEBA EN CONCRETO. LA PRUEBA PERICIAL.

B) CONCEPTODEPRUEBAPERICIAL,NATURALEZAYADMISIBILIDAD El dictamen de peritos o prueba pericial es un medio concreto de prueba, en virtud de la cual una persona con conocimientos especializados (cientficos, artsticos, tcnicos o prcticos), que el juez no tiene, pero ajena al proceso, los aporta al mismo para que el rgano jurisdiccional pueda valorar mejor los hechos o circunstancias relevantes en el asunto, o adquirir certeza sobre ellos. La prueba pericial es, como la testifical, una prueba de naturalezapersonal,puestoqueesunapersona,elperito,quiendictaminaeinformaaljuez. B) CONCEPTODEPERITO Partiendo de la definicin dada de prueba pericial, podemos extraer el concepto de perito, que es precisamente su base. Perito es un tercero, o sea, una persona ajena al proceso, que posee unos conocimientos tcnicos especializados, tenga ttulo profesional o no, y que los vierte en el mismo tras haberlos aplicado al estudiar los hechosuotroselementosobjetodeprueba. C) RECUSACINYTACHADELPERITO Se quiere que el perito proceda a elaborar su dictamen de una forma objetiva. Esto es bsico si tenemos en cuentalalabordeauxilioaljuezquerealizaelperito.Puesbien,paragarantizarlaimparcialidadseconcedealas partes el derecho de recusar a los peritos y para poner de manifiesto alguna circunstancia que pone en duda su imparcialidadaparecelatacha. Naturalmente el perito designado por el tribunal tiene el deber de abstenerse cuando en l concurre una causa derecusacin,loqueconfirmasunaturalezadeauxiliardelrganojudicial. D)DEBERESYDERECHOSDELPERITO a) Encuantoalosderechos,elperitotieneelderechobsicodecobrarhonorariosporlaelaboracindeldictamen, o derechos conforme al arancel correspondiente, en su caso, pudiendo solicitar la correspondiente provisin de fondos antes de iniciar sus tareas, a cargo de la parte que lo hubiese propuesto, siempre que esta no goce del beneficio de asistencia jurdica gratuita, previndose como novedad incluso que ambas partes colaboren econmicamenteparasuejecucinsihubiesesidodesignadodecomnacuerdo. b) Eldeberprimordialdelosperitoseselaborareldictamencorrectamente,esdecir,aplicandocientficamentelos conocimientosprofesionalesadquiridosyqueserequierenparaelcasoconcreto. Actuar con la mayor objetividad posible, tornando en consideracin tanto lo que pueda favorecer como lo que sea susceptibledecausarperjuicioacualquieradelaspartes.

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[RECONOCIMEINTO JUDICIAL]
LA PRUEBA DE RECONOCIMIENTO JUDICIAL

A)CONCEPTO El reconocimiento judicial es la percepcin por parte del juez, de una forma directa, de los hechos que son objeto de prueba. La diferencia con los dems medios de prueba es la siguiente: En los otros, el juez no percibe los hechos de manera directa, sino indirecta, esto es, a travs del testigo o del documento. Aqu nada se interpone entre el juzgador y el hecho, pues aquel percibe este con sus sentidos, con cualquiera de ellos, y no solo con la vista, como errneamente se desprende de alguna denominacin (inspeccin ocular). Procede el reconocimiento cuando para el esclarecimiento y apreciacin de los hechos sea necesario o conveniente que el juez examine por si mismo algn lugar, objeto o persona, no solo en fase declarativa, sino tambin con ocasin del procedimiento de adopcin de alguna medida cautelar.

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RECONOCIMIENTO JUDICIAL OPORTUNIDAD DE LA PRUEBA. ARTCULO 172. En cualquier momento del proceso, hasta antes del da de la vista, podr el juez, de oficio o a peticin de parte, practicar el reconocimiento judicial. Tambin podr hacerlo en diligencia para mejor fallar. OBJETO DEL RECONOCIMIENTO ARTCULO 173. Pueden ser objeto del reconocimiento las personas, lugares y cosas que interesen al proceso. Pedido el reconocimiento, el juez dispondr la forma en que debe ser cumplido; sealar con tres das de anticipacin, por lo menos, el da y hora en que haya de practicarse y procurar en todo caso su eficacia. El reconocimiento sobre las personas, ya sea en casos de incapacidad, parentesco, enfermedad u otros similares, se practicar en forma de asegurar sus resultados con la menor violencia posible, fsica o moral, sobre las mismas, pudiendo realizarse por los expertos en forma reservada. ASISTENTES A LA DILIGENCIA ARTCULO 174. Las partes y sus abogados podrn concurrir a la diligencia de reconocimiento y hacer de palabra al juez las observaciones que estimen oportunas. El juez y las partes podrn hacerse acompaar por peritos de su confianza, los que en el acto del reconocimiento podrn exponer sus puntos de vista verbalmente, si fueren requeridos por el juez. Los honorarios de los peritos de las partes sern abonados por ellas particularmente. Los del perito que acompae al juez, sern satisfechos por la parte que solicit la prueba. Si la prueba fuera dispuesta por el juez, sern satisfechos por mitad por ambas partes, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 171. Podrn ser examinados los testigos en el mismo acto del reconocimiento judicial, cuando ello contribuya a la claridad de su testimonio, si as lo hubiere solicitado oportunamente la parte interesada y si el juez estima conveniente la prctica de la diligencia en tales condiciones. RESISTENCIA DE LAS PARTES ARTCULO 175. Si para la realizacin del reconocimiento judicial fuere menester la colaboracin material de una de las partes, y esta se negare a suministrarla, el juez la apercibir para que la preste. Si a pesar de ello continuare su resistencia, el juez dispensar la prctica de la diligencia, pudiendo interpretar la negativa a colaborar en la prueba, como una confirmacin de la exactitud de las afirmaciones de la parte contraria al respecto. ACTA ARTCULO 176. Del resultado de la diligencia se levantar la correspondiente acta, que ser firmada por el juez, el secretario, testigos, peritos y por los dems asistentes que quisieren hacerlo. Si el juez lo juzga conveniente, se consignar en el acta la constancia de algn resultado, consecuencia o hecho ocurrido.

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[LA PRUEBA. LOS MEDIOS

LA PRUEBA: LOS MEDIOS DE PRUEBA EN CONCRETOLA PRUEBA TESTIFICAL DE PRUEBA EN CONCRETO. PRUEBA TESTIFICAL

A)CONCEPTO,NATURALEZAYADMISIBILIDAD

La prueba testifical es un medio concreto de prueba, en virtud del cual se aporta al proceso, por parte de una persona ajena al mismo, una declaracin sobre hechos presenciados (vistos u odos) por ella o que ha sabido de referencia, sobre los que viene interrogada, siempre que esos hechos sean controvertidos y se refieran al objeto del proceso. Es una prueba de naturaleza personal, dado que es una persona, llamada testigo, quien declarasobreaquelloshechos. Eltestigoysuconocimientodeloshechoseslafuentedeprueba,mientrasquesudeclaracinenelprocesoa travs del procedimiento establecido para ello es el medio de prueba. Esto tiene como consecuencia especial enestetemaquehayaquedistinguirloqueeslapruebatestificaldeloqueeseltestigo. El legislador ha querido garantizar la efectividad de esta prueba exigiendo determinados requisitos de admisibilidad, ante la alta probabilidad de que sus resultados no sean fiables. Ello, por diversas razones: No todos los testigos poseen la misma inteligencia, no todos son capaces de percibir los hechos con la misma intensidad, ni tienen la misma memoria o capacidad de retencin, incluso no todos los jueces son capaces de discernirexactamenteiguallosresultadosprobatoriostestificales. Los requisitos de admisibilidad hacen referencia a las personas que pueden ser admitidas a declarar en calidaddetestigos,ascomoalobjetodelapruebatestifical: a) En cuanto a las personas que pueden ser testigos: Las leyes regulan su idoneidad, a las que nos referiremosenelapartadosiguiente.Ahorahayqueconsiderarengenerallaintervencincomotestigo esincompatibleconlacondicindejuezenelmismoproceso,puesescausaderecusacin. b) Tampoco puede admitirse como testigos a las partes en el proceso, sino tan slo considerarlas como sujetosdelapruebadeinterrogatorio,pueslostestigossonsiempreterceros. c) En cuanto al objeto: Enprincipio no hay limitaciones por elobjeto de la prueba testifical: , a diferencia de la legislacin derogada, debe ser admisible (respecto a cualquier objeto) siempre que no est expresamenteprohibida.

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DIFERENCIAS DEL TESTIGO

[DIFERENCIAS DEL TESTIGO]

CONCEPTODETESTIGOYDIFERENCIACONFIGURASAFINES Con fundamento en la definicin apuntada de prueba testifical, podemos extraer el concepto de testigo, que es precisamente su base. Testigo es un tercero, es decir, una persona ajena al proceso, queaportaalmismo,declarandosobreello,unoshechosquehapresenciado(vistouodo),oquele hancontado. Deestadefinicinsededucenperfectamentesuscaractersticasprincipales: El testigo es siempre una persona fsica. No puede serlo una persona jurdica, a diferencia de la pericia, porque la utilidad del testigo reside en la aptitud para obtener percepciones sensoriales. De ahque,comoveremos,laleyleexijaciertosrequisitosdecapacidad. No hay matizacin sobre la naturaleza fsica de la persona cuando se trata de los que han elaborado informes escritos, que versan sobre hechos que no han sido reconocidos corno ciertos por todas las partes a quienes pudieren perjudicar, pues entonces son interrogados como testigos los autores del informe,enlaformaprevenidalegalmente.Esteeselsupuestodelasagenciasdeinvestigacinyde su informe y de la declaracin como testigo del autor del informe. La situacin es distinta, cuando, sobrehechosrelevantesparaelproceso,seapertinentequeinformenpersonasjurdicasyentidades pblicas en cuanto tales, por referirse esos hechos a su actividad, sin que quepa o sea necesario individualizar en personas fsicas determinadas el conocimiento de lo que para el proceso interese, pues entonces la parte a quien convenga esta prueba podr proponer que la persona jurdica o entidad, a requerimiento del tribunal, responda por escrito sobre los hechos, por el procedimiento fijado en ley. Parece sin embargo que estemos ante una prueba de informes o ante una prueba documental y no ante una prueba testificar en este caso, porque no declara una persona fsica, lo queesesencialalapruebatestifical.

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Es importante, al estudiar el concepto de testigo, diferenciarlo de figuras afines en el mbitoprobatorio.Aesterespectohayqueconsiderarahoratanslosusdiferenciasconel perito,quesemanifiestanbsicamente,comorecogeMonteroAroca,enque: 1) El testigo declara sobre unos hechos; mientras que el perito analiza los hechos y aportamximasdelaexperienciaparaquelosvaloreeljuzgador; 2) El testigo no se elige, sino que viene determinado por su relacin histrica con los hechos sobre los que declara; el perito es elegido por las partes entre las personas quetienenlosconocimientostcnicosadecuados.Sueledecirseenestesentidoqueel peritoesfungibleyeltestigono; 3) Elperitohadeposeernecesariamenteconocimientoscientficos,artsticoso prcticos;eltestigono; 4) Elperitopuedeserunapersonajurdicaocorporacin;eltestigono; 5) Elperitopuedeserrecusado;eltestigono; 6) La persona que ha tenido conocimiento de los hechos est obligada a actuar como testigo, pudiendo exigirse coactivamente el cumplimiento de la obligacin; el perito puedeaceptaronoelcargo;y 7) El perito cobra por su trabajo unos honorarios; el testigo no percibe retribucin alguna, sino slo la indemnizacin, por los gastos y perjuicios que el prestar declaracinleocasionen.

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[IDONEIDAD PARA SER TESTIGOS]

IDONEIDAD PARA SER TESTIGO

Unacuestinmuyimportanteesladelaidoneidadocapacidaddeltestigo.Estetemastaenrelacinconlos requisitosdeadmisibilidaddecarctersubjetivodelapruebatestifical,ysemanifiestaennuestralegislacina travs de las inidoneidades para ser testigo. En efecto, al ser el testigo una persona fsica que va a declarar sobre un hecho que conoce, es lgico que la ley le exija una cierta capacidad. La regla general es que podrn sertestigostodaslaspersonas,salvoqueseencuentrenenalgunadeestasdoscircunstancias: 1) Quesehallenpermanentementeprivadasderazn. 2) Queestnprivadasdelusodesentidosrespectodehechossobrelosquenicamentequepa tenerconocimientopordichossentidos.
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[TACHAS DE
TACHAS DE LOS TESTIGOS

LOS TESTIGOS

Si las causas de inidoneidad excluyen a una persona de declarar como testigo y de hacerlo en todos los procesos, las tachas se refieren a la imparcialidad y, por tanto, atienden aun proceso determinado, no excluyendo a una persona de declarar como testigo, sino evidenciando un hecho o circunstancias que la hace sospechosa de parcialidad, por lo que su concurrencia deber ser tenida en cuenta por el juez en el momentodelavaloracindelaprueba. Eltestigopuedesertachadosiconcurrealgunaoalgunasdelascausas: 1. Serohabersidocnyugeoparienteporconsanguinidadoafinidaddentrodel cuarto grado civil de la parte que lo haya presentado o de su abogado o procuradorohallarserelacionadoconellospor vnculodeadopcin;tutelao anlogo. 2. Ser el testigo, al prestar declaracin, dependiente del que lo hubiere propuesto o de su procurador o abogado o estar a su servicio o hallarse ligadoconalgunodeellosporcualquierrelacindesociedadointereses. 3. Tenerintersdirectooindirectoenelasuntodequesetrate. 4. Ser amigo ntimo o enemigo de una de las partes o de su abogado o procurador.5.1Habersidoeltestigocondenadoporfalsotestimonio. En principio solo puede tachar a un testigo la parte contraria a la que lo ha propuesto,puessiunapartesabedelaposibleparcialidaddeunapersonalolgico esquenolapropongacomotestigo.

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DEBERES Y DERECHOS DEL TESTIGO

[DEBERES Y DERECHOS DEL TESTIGO]

a) Doctrinariamente, comenzando por los derechos, hay que decir que el testigo tiene el derecho, de carcter econmico, de reclamar de la parte que le propuso la indemnizacin por los gastos y perjuicios que la comparecencia le haya originado, cuyo importe fijara el juez, gozando de la va de apremio el testigo en caso de impago. Debe quedar incluida dentro del beneficio de asistencia jurdica gratuita la exencin del pago de las indemnizacionesatestigoscuandolapartegocedel,apesardelsilenciolegal,sopenade vulneracindelprincipiodeigualdadynegacindelderechodeaccin. b) En cuanto a los deberes, el testigo, sea nacional o extranjero, debe comparecer, jurar, declararydecirverdad: 1) El testigo est obligado a comparecer donde se realice el juicio. La obligacin de comparecer comprende incluso el supuesto de que el propuesto como testigo tenga su domicilio fuera de la circunscripcin territorial del tribunal que le cita a declarar (loquetieneespecialimportanciaconreferenciaalpartidojudicial). 2) El testimonio se presta siempre bajo juramento, o promesa de decir verdad, con conminacindeincurrireneldelitode falsotestimonioen causacivil,deloqueser instruido. Cuando se trate de testigos menores de edad penal, no se les exigir juramentonipromesadedecirverdad. 3) Eltestigotienedeberdedeclarar,consistenteenresponderalaspreguntasquesele formulen. 4) Finalmente, el deber de veracidad se trata tambin de un deber sancionado penalmente, porque si no es veraz en su declaracin el testigo puede incurrir en el delitodefalsotestimonio.

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[LAS
F) LAS PREGUNTAS

PREGUNTAS

Lasprimeraspreguntasqueseformulanaltestigosonlasgeneralesdelaley.Setratapormediodeellasde identificar al testigo y luego de dejar reflejadas en el acta sus circunstancias, especialmente aqullas que puedenafectarasuimparcialidad.

Laspreguntasaformularserefierena: Nombre, apellidos, edad, estado, profesin y domicilio. Si ha sido o es cnyuge, pariente por consanguinidad o afinidad, y en qu grado, de alguno de los litigantes, sus Abogados o Procuradores o sehallaligadoastosporvnculosdeadopcin,tutela oanlogos.Siesohasidodependienteoesto ha estado al servicio de la parte que lo haya propuesto o de su Procurador o Abogado o ha tenido o tiene con ellos alguna relacin susceptible de provocar intereses comunes o contrapuestos. Si tiene intersdirectooindirectoenelasuntooenotrosemejante.Siesamigontimooenemigodealgunode los litigantes o de sus Procuradores o Abogados. Si ha sido condenado alguna vez por falso testimonio. Una vez formuladas las anteriores preguntas, se inicia el verdadero interrogatorio, en el que las preguntas de las partes se formularn oralmente, en sentido afirmativo, y con la debida claridad y precisin. No habrn de incluir valoraciones ni calificaciones, y si stas se incorporaran, se tendrn por no realizadas. El que las preguntas hayan de formularse en sentido afirmativo es un grave error legal que impide al testigo narrar su historia. Este sentido exige que la parte, antes de interrogar, tenga conocimientodeloqueeltestigosabe,puessloaspuedeformularpreguntasafirmativas. Ladecisinsobrelaadmisindelaspreguntaslatomaeljuezactoseguidoasuformulacin,admitiendo las que puedan resultar conducentes a la averiguacin de hechos y circunstancias controvertidos, que guarden relacin con el objeto del juicio. Se inadmitirn las preguntas que no se refieran a los conocimientos propios de un testigo, y si peseahaber sido inadmitida, se respondiese una pregunta, la respuestanoconstara. Las partes tienen la posibilidad de impugnar las preguntas formuladas por las partes contrarias, instandosuinadmisin,paraloqueharnnotarlasvaloracionesycalificacionesqueestimenconcurren enellas.Anteladecisinjudicialdeinadmisindeunapregunta,lapartepodrmanifestarloas ypedir queconsteenelactasuprotesta.

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[PRCTICA
PRCTICA DE LA DILIGENCIA

DE LA DILIGENCIA

Despus del juramento o promesa, la prctica de la prueba se inicia con las preguntas generales para pasar despus a un verdadero interrogatorio cruzado y oral. Preguntara primerolapartequehapropuestoaltestigo(ysilohanpropuestolasdos,eldemandante). El testigo responder por s mismo, de palabra, sin valerse de ningn borrador de respuestas.Perocuandolapreguntaserefieraacuentas,librosodocumentos,sepermitir que los consulte antes de responder. En todo caso expresara la razn de ciencia de lo que diga. Una vez contestadas las preguntas formuladas por el abogado de la parte que propuso la pruebatestifical,podrnlosabogadosdecualquieradelasdemspartesplantearaltestigo nuevaspreguntas,quereputenconducentesparadeterminarloshechos.Eltribunaldeber repeler las preguntas que sean impertinentes o intiles. En caso de inadmisin de estas preguntas,serdeaplicacinlodispuestosobredisconformidadconlainadmisin. Algunasadvertenciasesnecesarioefectuar: 1) Eltestigoesexaminadoporlasdospartes,primeroporlaquelopropuso,pudiendo realizar las dos todo tipo de preguntas, siempre que se refieren a los hechos controvertidos,obviamente. 2) Lasfacultadesdeltribunalnocomprendenelrealizarverdaderaspreguntas,puessu objeto se limita a aclaraciones y adiciones, con lo que no puede preguntar sobre hechosquenohansidoobjetodelinterrogatoriodelostestigosporlaspartes.

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[MEDIOS DE
REPRODUCCIN DEL SONIDO O LA IMAGEN E INSTRUMENTOS DE MEDIOS DE REPRODUCCIN DEL SONIDO O LA IMAGEN E INSTRUMENTOS DE ARCHIVO ARCHIVO

A) CONCEPTOYADMISIBILIDAD En algunas legislaciones se recoge como nuevos medios de prueba los instrumentos que sirven para la reproduccin de la palabra, el sonido y la imagen, y los instrumentos que sirven para archivar, conocer o reproducir palabras, datos, cifras y operaciones matemticas llevadas a cabo con fines contables o de otra clase, relevantes para el proceso. Con la primera prueba, el legislador quiere que tengan cabida en el proceso civil directamente las pelculas, cintas de vdeo, casetes de grabacin; con la segunda, los disquetes flexibles y discos duros de ordenador, los cd-roms y dvd, el correo electrnico, ficheros informatizados, as como cualquier otro medio tcnico de estas caractersticas que en el futuro se pueda inventar. Es fcil advertir que el legislador ha incurrido en un error ya tradicional. Los instrumentos de reproduccin del sonido (la palabra es sonido) y de la imagen y los instrumentos que permiten archivar y conocer palabras escritas, datos y cifras son las fuentes de prueba, no el medio de prueba en sentido estricto.

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A) REPRODUCCINANTEELTRIBUNALDEIMGENESYDESONIDOS Las partes podrn proponer como medio de prueba la reproduccin ante el tribunal de palabras, imgenes y sonidos captados mediante instrumentos de filmacin, grabacin y otrossemejantes.Aestaproposicin,laspartespuedenacompaar: 1. La transcripcin escrita de las palabras contenidas en el soporte de que se trate y queresultenrelevantesparaelcaso;y 2. Los dictmenes y medios de prueba instrumentales que considere convenientes. Tambin las otras partes podrn aportar dictmenes y medios de prueba cuando cuestionenlaautenticidadyexactituddeloreproducido. B) INSTRUMENTOS DE ARCHIVO, CONOCIMIENTO O REPRODUCCIN DEPALABRAS, DATOS,CIFRASYOPERACIONESMATEMTICAS Las partes pueden aportar al proceso y pedir que seanadmitidos como medios de prueba los instrumentos anteriormente citados. Los requisitos que se establecen para ello son dos: Que sean relevantes para el proceso y que hayan sido llevados a cabo con fines contables o de otra clase. Son examinados por el juez con los medios que la parte proponenteaporteoqueeljuzgadodispongautilizarydemodoquelas demspartesdel proceso puedan, con idntico conocimiento que el tribunal, alegar y proponer lo que a su derecho convenga. Las partes pueden acompaar los dictmenes y medios de prueba instrumentalesqueconsiderenconvenientes.Laprcticadelapruebaexigequeenelacto del juicio o vista se tome conocimiento directo del contenido del disquete, el disco duro delordenadorodelcdrom.Finalmente,ladocumentacindelactosehardelmodoms apropiado a la naturaleza del instrumento, bajo la fe del secretario, quien, en su caso, adoptaratambinlasmedidasdecustodiaqueresultennecesarias.

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[LAS PRESUNCIONES
COMO MTODO DE
LAS PRESUNCIONES COMO MTODO DE PRUEBA

PRUEBA

Conlaspresuncionesefectivamentedejamoseltratamientodelosmediosdeprueba,porquenoloson.Las presunciones,ahorayantes,sonunmtodoprobatorio,nounaactividadprobatoria,peroapartirdeahlas cuestionesinterpretativasqueseplanteannosonnadafcilesderesolver.

A)CONCEPTOYNATURALEZAJURDICA La presuncin, entiende Montero, consiste en un razonamiento en virtud del cual, partiendo de un hecho que est probado o admitido por las dos partes, se llega a la consecuencia de la existencia de otro hecho, que es el supuesto factico de una norma, atendido el nexo lgico existente entre los dos hechos. No estamos, pues, ante un verdadero medio de prueba. Las leyes no prevn, porque sera absurdo que lo hicieran, un procedimiento probatorio para su prctica. Las presunciones tampoco son, en sentido estricto, una actividad probatoria, sino, por mejor decir, un mtodo de prueba. No se discute la gran importancia probatoria de las presunciones en la prctica judicial, pero ello no puede llevar a calificarlas de medio de prueba, ni a creer que precisan de una actividad probatoria. Son un mtodo para probar. La presuncin est compuesta estructuralmente de una afirmacin, hecho base o indicio, de una afirmacin o hecho presumido y de un enlace.

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A) LAAFIRMACINBASE,OHECHOBASE,OINDICIO La afirmacin base, o el hecho base, como tambin se le llama doctrinalmente, recibe esta denominacin porque es el punto de apoyo de toda presuncin. Se suele acudir al incluso con un tercer nombre: Indicio. La base de la presuncin puede estar constituida por uno o varios indicios. Pero lo decisivo del indicio es que este fijado en el proceso, que resulte probado.Cuandoseafirmaque"talespresuncionessolosernadmisiblescuandolacerteza del hecho indicio del que parte la presuncin haya quedadoestablecidamedianteadmisin oprueba".Estosignificaquelaafirmacinoelhechobasehadeserafirmadoporunaparte enelprocesoyqueluegohadeprobarlo,pudiendoutilizartodoslosmediosdepruebapara ello. B) LAAFIRMACINPRESUMIDA,OHECHOPRESUMIDO La afirmacin presumida o el hecho presumido es una consecuencia que se deduce del hecho base o indicio, que ha de ser afirmado tambin por la parte y que es el supuesto de hecho de la norma cuya aplicacin se est pretendiendo en el proceso civil. Ese hecho presumido queda fijado de esta forma en el proceso y, en consecuencia, va a tener relevancia en la decisin del mismo. Lo caracterstico de esta afirmacin es que aporta un elementodepruebaquenohasidoposibleobtenerdeotramanera. C) ELNEXOLGICOOENLACEENTREAMBOSHECHOS Lo que hace posible la formacin de presunciones en el enlace o nexo lgico que existe entre el indicio y el hecho presumido. En realidad, el nexo lgico entre los dos hechos es la presuncin, En unos casos la presuncin viene fijada por la ley; en otros se forma directamente por el juez. Pero en ambas posibilidades es la misma presuncin la que permite la fijacin del nexo. En este sentido, se dice que "a partir de un hecho admitido o probado, el tribunal podr presumir la certeza, a los efectos del proceso, de otro hecho, si entre el admitido o demostrado y el presunto existe un enlace preciso y directo segn las reglasdelcriteriohumano".

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Supongamos que se desea interponer una pretensin de reclamacin de una indemnizacin contra una compaa de seguros, que se niega a cumplir con su contrato, por parte de los herederos de una persona, marinero en un barco de pesca, que se suponenaufragadoyahogadoporlasnoticiasquehanidollegando,puesnohayrastroni del buque ni de su tripulacin. Previamente, el juez tendr que declarar al tripulante del barco legalmente fallecido, para que se pueda abrir la sucesin hereditaria. Para ello, la ley opera la presuncin de que el naufragio ha ocurrido si el buque no llega a su destino enunplazode3meses,encuyocasoelfallecimientoyasepuededeclarar. Hayportantounapresuncindenaufragioymuerte,cuyaestructuraeslasiguiente: A) ) El hecho base es el naufragio, que tendr que ser alegado y probado por el heredero a quien interesa la aplicacin de la presuncin, mediante todo tipo de pruebas, bsicamente las filmaciones y grabaciones de palabra, imagen y sonido quesehayanpodidoefectuar,oladeclaracindeposiblestestigospresenciales. B) El hecho presumido es que con ocasin del naufragio el marinero en cuestin ha muertoahogado. C) Elnexolgicooenlaceentreelnaufragioyelahogamientodeunapersona,esque elbarconohaarribadoadestinoenunperododetresmeses. D) La prueba en contrario podra ser que el marinero ha sido visto en un pas caribeo disfrutando de una nueva vida y personalidad, dando datos ciertos y recientes,paraloquelacompaadesegurosvaapresentar,entreotraspruebas, cincotestigosqueleconocen.

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[CLASES
DE PRESUNCIONES CLASES DE PRESUNCIONES Latradicionaldistincinentrepresuncioneslegalesypresuncionesjudicialesserecoge ahoraexpresamente: A) PRESUNCIONESLEGALES Porotraparte,lapresuncinlegalsolodispensa,a Se ha deducido que existen presunciones legales, que la parte a la que favorezca la presuncin, de la son las que admiten prueba en contrario (conocidas prueba del hecho presumido, pero el hecho o como presunciones iuris tantum), que constituyen la afirmacin base tiene que ser probado. Una vez el reglageneralolaspresuncionesnormales,ylasqueno juez lo entienda probado, la norma legal de (denominadas presunciones iuris et de iure, si bien es presuncin da por cierto o existente el hecho una clasificacin meramente terica, pues de estas no presumido, si bien es posible una actividad se puede poner ni un solo ejemplo). La presuncin probatoria de contrario, es decir, a iniciativa de la legal iuris tantum es aquella en la que elenlaceo nexo parte perjudicada, para demostrar que no es lgico entre el indicio y la afirmacin o hecho cierto o es inexistente dicho hecho presumido. presumido esta previsto y fijado en una norma. Para Con ello obsrvese, el llamado principio de que causen efecto, el hecho o indicio del que parte la normalidad en la produccin de los hechos, sobre presuncin tiene que ser cierto, por tanto, tiene que el que gira la construccin de las presunciones haber quedado establecido mediante admisin o como se puede ver, admite por si mismo prueba. excepciones. Ahora bien, cuando la ley habla de presunciones no B)PRESUNCIONESJUDICIALES siempre estamos ante un mtodo probatorio de tal En las presunciones judiciales, al contrario naturaleza. Serra ha dicho que, para identificar una que en las legales, el enlace o nexo lgico verdadera presuncin en una norma, es necesario entre el hecho base o indicio y la afirmacin o quesedenlassiguientescaractersticas: hecho presumido no lo efecta la ley, sino directamente el juez. 1) Quelapresuncinsehallecontenidaenunaley El enlace efectuado judicialmente a partir de positiva,de carcterprocesalyconrepercusin un hecho o indicio admitido o probado, le probatoria; permite presumir la certeza de otro hecho, si 2) Es preciso asimismo el enlace entre dos entre el admitido o demostrado y el presunto afirmaciones y que estas sean cualitativamente existe un enlace preciso y directo segn las reglas del criterio humano, es decir, de la distintasentres;y reglas de la lgica o de la razn. 3) Pero, sobre todo, la afirmacin base o indicio debe ser distinto de todas las restantes afirmaciones que concurren con la afirmacin presumida para integrar el supuesto de hecho delaconsecuenciajurdicapretendida.

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[REQUISITOS Y EFECTOS]
REQUISITOS Y EFECTOS

De la jurisprudencia y la doctrina surgida con ocasin de la legislacin anterior, y teniendo en cuenta las disposicioneslegales,podernosdeducirlossiguientesrequisitos:

a) Para que el juez pueda aplicar los efectos previstos en la norma, o los que el mismo considere apropiados si se trata de una presuncin judicial, es preciso, naturalmente, que el hecho base o indicio conste en el proceso porque ha sido introducidoenelporlaparte.Estadebealegartambinlaafirmacinpresumida, es decir, la consecuencia que ella cree que debe producirse partiendo de aquel indicio.Silapresuncineslegalhayquealegarlanormaquelarecoge. b) En las presunciones legales iuris tantun, la prueba en contrario puede dirigirse tanto a probar la inexistencia del hecho presunto como a demostrar que no existe, en el caso de que se trate, el enlace que ha de haber entre el hecho que se presume y el hecho probado o admitido que fundamenta la presuncin. c) Frente a la posible formulacin de una presuncin judicial, la parte perjudicada por ella podr solicitar la prctica de prueba en contrario tambin (artculo 386.2). Los efectos procesales en materia de presunciones legales vienen establecidos en el artculo 385.1, segn el cual, las presunciones que la ley establece dispensan de la prueba del hecho presunto a la parte a la que este hechofavorezca.Afirmarqueloshechosfavorecidosporunapresuncinlegalno necesitanpruebaesunerror.Loquequieredecirlaleyesqueseinviertelacarga delaprueba.Pinseseademsqueelindiciooafirmacinbasehayqueprobarla siempre,yquelaleyadmitelapruebaencontrario.

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La Vista ______________________

Procesos de Conocimiento
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[LA VISTA]
LA VISTA AGREGACINDELASPRUEBAS 1.CASOSENQUENOPROCEDELAAPERTURADELACAUSADEPRUEBA. a) Al examinar las distintas situaciones en que puede colocarse el demandado en la contestacin, hemos visto que cuando reconoce los hechos y el derecho invocados por el actor existe allanamiento a la demanda, y cuando reconoce los hechos pero desconoce el derecho, la cuestin se declara de puro derecho, correspondiendo en ninguno de los dos casos la apertura de la causa a prueba; pues en el primero el juez debe dictar sentencia sin ms trmite y en el segundo lo har despus de mandar un nuevo traslado por su orden. A esa situacin se refiere en algunas legislaciones al disponer que: cuando no hubiese mrito para recibir la causa a prueba quedar concluida para definitiva con la contestacin a la demanda o la reconvencin, a menos que la cuestin fuere de puro derecho. El actuario pondr el expediente a despacho y el juez llamar autos para sentencia, con lo cual quedar cerrada toda discusin, sin perjuicio de la facultad del Juzgado para ordenar diligencias para mejor proveer. Sin embargo, pensamos que en estos casos no es necesaria la formalidad del llamamiento de autos. La ley ha querido que todos los trmites que comprende esta parte del procedimiento se practiquen de oficio, como un medio de evitar las demoras a que podra dar lugar la negligencia de las partes, y por eso dispone que dentro del segundo da de vencido el trmino probatorio el actuario dar cuenta al juez de esta circunstancia pero a este respecto deben tenerse presentes dos circunstancias. Para determinar la fecha del vencimiento del trmino de prueba debe tenerse en cuenta la fecha de la ltima notificacin, porque se trata de un trmino comn, y excluirse los das feriados; pero en la prctica, generalmente este informe no se produce sin gestin de los interesados a veces en forma reiterada, cuando no se les exige la presentacin de un escrito la omisin del actuario no est penada podra estarlo, porque es explicable que por exceso de trabajo no pueda llevar un cmputo de los trminos; pero lo que no debe excusarse es la negligencia cuando media pedido de parte, aunque sea en forma verbal.

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La Sentencia ______________________

Procesos de Conocimiento

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LA SENTENCIA COMO REFLEJO DE LOS ATRIBUTOS INTELECTUALES Y LAS VIRTUDES TICAS DEL
LA SENTENCIA COMO REFLEJO DE LOS ATRIBUTOS INTELECTUALES Y LAS VIRTUDES TICAS DEL JUZGADOR

JUZGADOR

LASENTENCIACOMOREFLEJODELOSATRIBUTOSINTELECTUALESYLASVIRTUDESTICASDELJUZGADOR A partir de muy diversas perspectivas, puede estudiarse la sentencia. Como acto jurdico, como documento, como la forma normal de extincin de la relacin procesal, como una estructura unitaria e indivisible. Desde el punto de vista formal o material, objetivo o subjetivo; como concrecin del Derecho y tantas ms, cuantas abarque el ingenio en la investigacin jurdica. Lo que hace patente la amplitud y alcance del tema. Sin embargo, por ahora me concretar a tratar de resolver tres interrogantes: 1) La sentencia es en realidad un silogismo? 2) Cules son las formalidades intrnsecas y extrnsecas que invariablemente deben concurrir en la formacin de una sentencia? 3) Cul es la naturaleza esencial del quehacer del juzgador?

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[CONCEPCIN MECNICA DE LA
FUNCIN JURISDICCIONAL DE LA SENTENCIA COMO SILOGISMO
CONCEPCIN MECNICA DE LA FUNCIN JURISDICCIONAL: LA SENTENCIA COMO SILOGISMO

Durante el siglo XIX se difundid ampliamente la idea de que la sentencia era un simple silogismo constituido porunapremisamayorlaley,unapremisamenorhechosyunaconclusinfallo.Auncuandohayatodava algunos que quedndose a la zaga del progreso en la ciencia del Derecho, se manifiesten partidarios de tan simplistaconcepcin,connotadosjuristascomolosqueconformanelmovimientodelrealismojurdico,losde la escuela egolgica, quienes integran la escuela alemana de la jurisprudencia de intereses, Gny, Ihering, Kelsen y Stammler, entre otros, la han rechazado categricamente. Al respecto afirma Laoperacin,talcomosedesarrollaen Recasens Siches: El verdadero meollo de la funcin judicial nunca la mente de cada juez, no se produce radicara en el silogismo que pudiese formularse sino que consistira nunca a travs de una sucesin de en la eleccin de premisas, por parte del juez. Una vez elegidas las fases netas y separadas, ya que en el premisas, la mecnica silogstica funcionar con toda facilidad e pensamientovivo,queserebelaatoda indiscutible correccin. Pero funcionar con idntica correccin anatoma, aqullas se alteran y cualesquieraqueseanlaspremisasqueeljuezhayaelegido.Lalgica compenetrandeunmodoinconsciente formal de la deduccin trata solamente de la correccin formal de la o irregular. Esa operacin mental, es inferencia, pero no suministra ningn criterio para elegir entre las claroquenoserefierealaformacomo varias premisas que sean posibles. Ahora bien, es el juez quien tiene se da a conocer a las partes la sentencia pues en virtud del que decidir la eleccin de la premisa mayor, sobre la cual vaya a cumplimiento de la ley; debe constar fundar su sentencia, si es que presenta el problema de que haya ms de las tres partes primordiales sino a deunapremisaposible,cadaunadeellasvigenteenelordenamiento laformacomoseoriginalamisma. jurdico positivo. Pero recurdese, adems, que, como hice ya patente, las premisas son elegidas en funcin de lo que se estima como fallo correcto. Los equvocos en que incurri la llamada "concepcin mecnica" de la funcin jurisdiccional y de la sentencia como un silogsmo, surgieron de la indebida apreciacin de la tarea del juzgador que se estimaba como quehacer de conocimiento y no de valoracin como es el caso. Valoracin queservirdebaseparalaulteriormanifestacindelavoluntaddelEstado,atravsdeunaresolucin,porlo queconpropiedadseafirmaque:"sentenciarnoesconocersinovalorar."Quienesjuzgador,ohasido,podr corroborar que el esquema silogstico ya referido no corresponde a la realidad, dado que el proceso racional para llegar al fallo no se cie a una estructura impuesta o predeterminada que forzosa y necesariamente se sigaentodosloscasos.Landoledeloscasos,suscomplicacionesyladiversidaddeelementosqueconcurren encadajuicio,tornanenespecialyparticularlaoperacinmentalconducentealaresolucin.Elloimplicaque ante la gran variedad y complejidad de procesos, se d la singularidad lgica respecto de cada uno de ellos. Por tanto, no es posible marcar una va nica, infalible, que sin tropiezos conduzca al resultado que se espera obtener."Laoperacin,talcomosedesarrollaenlamentedecadajuez,noseproducenuncaatravsdeuna sucesin de fases netas y separadas, ya que en el pensamiento vivo, que se rebela a toda anatoma, aqullas se alteran y compenetran de un modo inconsciente o irregular. Esa operacin mental, es claro que no se refiere a la forma como se da a conocer a las partes la sentenciapues en virtud del cumplimiento de la ley; debeconstardelastrespartesprimordialessinoalaformacomoseoriginalamisma.

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[FORMALIDADES
EXTRNSECAS E INTRNSECAS DE LA SENTENCIA
FORMALIDADES EXTRNSECAS E INTRNSECAS DE LA SENTENCIA

Al precisar las formalidades de la sentencia, cabe advertir que se refieren a la resolucin definitivay no as a la interlocutoria,entendidasta,ensusentidoamplio,comoelactoconclusivodelprocesoquedecideeljuicioenlo principal. FORMALIDADESEXTRNSECAS FECHA. Debe expresarse con claridad y exactitud el da, mes y ao en que fue dictada, ya que aun cuando pudiera resultar sobreentendida esta formalidad, es necesaria su precisin, para cualquier anlisis ulterior, para los efectos de la notificacin, para establecer si el juez la pronuncio en da hbil o inhbil, si se est en tiempo de impugnarla y si se acataron o no los trminosquelalegislacinmarcaparaeseefecto. MEDIODEEXPRESIN.Tantolosprocesosescritoscomolosprocesos oralesexigenelactodela sentencia, su emisin por escrito, a mquina, de acuerdo con nuestra legislacin tambin en idioma castellano, deber constar en los mismos autos. El expediente deber estar rubricado, foliado, sellado en el centro del cuaderno, de manera que abarque las dos caras. De ese cuaderno formado con motivo del juicio, es posible, en caso necesario extraer testimonio de la sentencia. FIRMA. La sentencia debe ser firmada por el juez o magistrado. Al igual que las dems resoluciones judiciales, debe constar en todo caso la firma del secretario. Cuando falta este requisito, lasentenciacarecedelafuerzaycarcterdetal.Evidentementenopuedesersuscrita s1o por el secretario, y de ser as no puede tenerse por vlida ni perfectible, ni es posible subsanardichaomisinatravsdelosrecursos. VALOR PROBATORIO DEL DOCUMENTO. La sentencia, como tal, no acredita la verdad de los hechosadmitidosporeljuezomagistradoydelosqueellosnohansidotestigos.Perosprueba los hechosdelosquestostomanrazndirectaparasudecisin,elhechodehaberseotorgado, ysufecha.
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[FORMALIDADES
INTRNSECAS DE LA
FORMALIDADES INTRNSECAS

SENTENCIA

El contenido de la sentencia responde a formatos o modelos ms o menos similares, de acuerdo con las diversas legislaciones o con los cdigos de procedimientos. En sus aspectos coincidentes sealan como formalidadesintrnsecas,porsuorden,lassiguientes: EXPOSICIN DE HECHOS. Este prembulo que indefectiblemente debe formar parte de una sentencia, denominado"resultandos",porqueenlseestablecetodoloque"resulta"delosautos,eselresumenenel que el juez seala los aspectos relativos a la demanda y a la contestacin, as como la narracin de toda la secuencia del juicio y del trmite del expediente, hasta la audienciadenominada tambin "llamamiento de autosy,especificandoconclaridadlossiguientespuntos: a) Determinacindelaspartes; b) Objetodelitigio; c) Versindeloshechospresentadosporaqullas; d) Causadelapretensin; e) Fundamentojurdicodelamisma;y f) Relacindetodoeltrmiteprobatorio. APLICACIN DEL DERECHO. A continuacin de la parte descrita, vendrn tambin en forma invariable, los llamados "considerandos". Son la parte medular de la sentencia y expresan la motivacin de la decisin mediante un proceso lgico que comprende las tres siguientes etapas: a) Examen de la prueba. En esta parte se detalla en forma separada lo que resulta acreditado respecto de los hechos alegados por las partes," haciendo mrito de cada uno de los puntos pertinentes de derecho fijados en la discusin, pudiendo referirse en cuanto a stos, en algunas legislaciones, a los escritos de las partes; pero en algunas otrasnoesnecesarioconsiderarenlasentencia,todaslaspruebasofrecidasporlaspartes,sinotanslolas que sean pertinentes y conduzcan a la resolucin de las cuestiones debatidas. b) Determinacin de la norma aplicable. Se debe citar expresamente el precepto de la ley, leyes o cdigos correspondientes a las accionesyexcepcionesdeducidas,ascomolajurisprudenciapertinentealcasoqueseresuelvey,afaltade ellas, la invocacin sustentada y razonada en los principios jurdicos, en su defecto, o para fortalecer el criterio del juzgador, en los Principios Generales del Derecho, tomando en consideracin las circunstancias particularesdel caso, y siempre y cuando no se est en presencia deestricta aplicacin de la letra de la ley. c) Examen de las condiciones de la accin. Para acogerla, necesariamente deben concurrir tres elementos: Derecho,normalegalqueampareelcasoconcretola,calidadlegitimacinadcausam,conformidadentre el actor y el demandado o aquel a quien la norma ampara legitimacin activa y conformidad entre el demandado y aquel contra el cual la norma amparalegitimacin pasiva; y por ltimo, inters, pues slo existiendoste,seponeenmovimientolaactividadjurisdiccional.

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DECISIN. La Sentencia finaliza con el pronunciamiento expreso y preciso, que no deje lugar a dudas, emitido por el juzgador, con arreglo a las acciones deducidas en el juicio, a travs del cual se declara el derecho de los litigantes, condenando o absolviendo, en todo o en parte.Tomandoencuentaqueelrganodecisordebeceirseestrictamentealcontenidodel litigio,slopuedeydebereferirsealaspartesenlitigio,comosujetosdelarelacinprocesal, absolviendo o condenando. Debe tambin recaer exclusivamente, sobre el objeto de la proteccin deducida, no pudiendo existir pronunciamiento vlido que exceda aqulla. Debe comprender entonces, las cuestiones incidentales o principales, cuya decisin haya sido solicitada en forma y tiempo oportuno; debe, adems, emitirse con arreglo a la causa o causas invocadas en los escritos que constituyen el proceso. En esta ltima fase a la que suele denominarse "decisin" deben quedar incluidos los siguientes aspectos: a) Separacin de cuestiones. Tomando en cuenta que la legislacin procesal permite a quien demanda, acumularvariaspretensionesy,asuvez,aquienesdemandadodeducirvariasexcepcionesy defensas, sucede con frecuencia que en una misma resolucin, el Juez o Magistrado debe resolver diversos asuntos en la propia sentencia. En ese caso, cuando sean varios los puntos litigiosos debe hacerse la separacin correspondiente a cada uno de ellos, en este pronunciamiento. COSTAS.Esteaspectorevisteuncarcteraccesorioenlasentencia,yesreguladoconformea diferentes criterios; ya sean objetivos o subjetivos. En la decisin o resolutivos, adems de sealar contundente e imperativamente la conclusin del juzgador, se ordena practicar la notificacin respectiva. Despus de tan abreviada exposicin sobre las formalidades elementalesdelasentencia,esnecesarioenfatizarlaimportanciaquetienelamotivacinen los considerandos, que debe ser fiel reflejo del respeto a la garanta seguridad jurdica. Los considerandos son la esencia de la sentencia y a su vez la motivacin es la esencia de todo considerando; a ella se llega por medio de explicaciones, entrelazamiento de circunstancias, justificacionesy,engeneral,derazonamientoslgicos,queexpresadosenelparticularestilo literariojudicial,revelanlacalidaddelfalloylasvirtudesdeljuzgador.

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[NATURALEZA DEL
QUEHACER DEL JUZGADOR
NATURALEZA DEL QUEHACER DEL JUZGADOR

Eljuzgadorantelapesadayabrumadoracargadetrabajo,pocasocasionestendrdemeditarsobrelandolee implicaciones de la tarea a l encomendada. No se trata de un deseo consciente de evitar disquisiciones tericas o filosficas, es la imposibilidad material de quien se ve diariamente agobiado por acuerdos, diligencias, pruebas, audiencias, trminos y cuanto ms supone la existencia de intereses antagnicos. De ah quedevengarutinariasinoesquetediosa,unadelasmisionesmsdelicadasynobles:ladeimpartirjusticia, Peseatalsituacin,debemoslucharcontesoneroafnpordignificaryperfeccionarelquehacerjurisdiccional, "porquenielparlamentomssabio,nielgobiernomsdiligente,nielmejorintencionadociudadano,servirn para gran cosa si no apoyan sus respectivas labores en un gran poder judicial que sea para todos garanta y centinela, amparo y castigo, defensordelderechocohibidoydeveladordelasextralimitaciones.El Slo mediante la prctica de esas virtudes PoderJudicialeslaclavedelabveda.Sipormediodelasentenciase se lograr la credibilidad y respetabilidad logra la individualizacin de la norma jurdica, al supuesto concreto, delostribunales,paralosqueesexigencia, podemos inferir con toda propiedad que el quehacer del juzgador concentrartodossusesfuerzosparaquela justicia prevalezca aun a costa de fatigas y tiene una naturaleza eminentemente creativa y no mecnica. El desazones. Por eso, una tarea tan ardua desarrollodelafuncinjurisdiccionalsuponeunaseriedeactividades debe ser reconocida institucionalmente. interrelacionadas y simultneas para constatar el hecho Debera, en consecuencia, impulsarse lo jurdicamente relevante y para determinar su calificacin conforme a que en su conjunto se llama: Derecho derecho. Se aprecia con gran nitidez dicha creatividad, cuando premial. De otra forma, vendra bien un smil entre el Poder Judicial y Saturno, estamos frente a casos complicados y difciles, en relacin con los aquelladeidadromanaquedevorabaasus cuales no puede formularse en forma inmediata la resolucin; bien propioshijos. porque no sea sencilla la identificacin de la norma considerada como aplicable al problema especfico, en razn de que en el mismo nivel de jerarqua formal no hay slo una norma, sino varias, cuya eleccin depende del punto de vista que se adopte; bien porque el sentido y alcance del precepto, que parezca el adecuado, no sea del todo claro, o porque el caso no est previsto expresamente por la leyuna laguna en el orden jurdico positivo, supuestos en que incuestionablemente la tarea del juzgador se traduce en creacin de normas dotadas de fuerza ejecutiva. Desde el momento en que el juzgador decide admitir el escrito que origina el proceso, piensa en la sentencia como meta, cuya consecucin depender en gran medida de la voluntad de las partes. Sin embargo, el pronunciamiento final, su direccin, contenido y sentido s1o los determina el juez. Ser preferible contar con resoluciones completas, imparciales, congruentes, exhaustivas, bien fundadas y motivadas, que con aquellas que son rpidas, que observan los plazos para su emisin, pero que descuidan o son carentes de las otras cualidades. La responsabilidad y actitud del juez son fundamentales. No basta que sea apto, que tenga un respetable bagaje cultural, para que emita decisiones justas. Es indispensable que como ser humano extraiga sus mejores actitudes y cualidades morales, pues no debe olvidarse que la palabra sentencia proviene de sentire, sentir. En suma, la sentencia es reflejo de la disciplina, preparacin, rectitud, equilibrio, integridad, ponderacin, claridad y en general de los atributos intelectualesydelasvirtudesquedebenserpropiasdequienesjuzgan.

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[LA SENTENCIA.
PLANTEAMIENTO DEL TEMA LA SENTENCIA. PLANTEAMIENTO DEL TEMA.

El vocablo sentencia sirve para denotar, a un mismo tiempo, un acto jurdico procesal y el documento en que l se consigna. Como acto, la sentencia es aquel que emana de los agentes de la jurisdiccin y mediante el cual deciden la causa o punto sometidos a su conocimiento. Como documento, la sentencia es la pieza escrita, emanada del tribunal, que contiene el texto de la decisin emitida. El estudio de este tema constituye, conjuntamente con los inicialmente examinados de la accin y de la excepcin, la base sobre la que asienta la ciencia del proceso. En cierto modo, las conclusiones a que se llegue en esta materia no slo significan debatir el tema de la sentencia en s misma, sino tambin el tema de la jurisdiccin. El contenido y la funcin de la sentencia son el contenido y la funcin de la jurisdiccin.
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[FORMA DE LA SENTENCIA. LA
SENTENCIA COMO HECHO JURDICO
FORMA DE LA SENTENCIA. LA SENTENCIA COMO HECHO JURDICO

Para examinar este aspecto del tema, antes que analizar la sentencia como acto, podemos contemplarla con prescindencia de la voluntad jurdica que le infunde vida, y tratar de determinarloquelasentenciatienecomosimple hechojurdico.Sedicequelasentenciaes resultante deunaactividaddelhombreode unhecho,porqueunhechoestodofenmeno, la naturaleza. La actividad del hombre, en este caso el juez, consiste en una serie de actitudes personales que le son impuestas por deber profesional y que l cumple en el desempeo de su misin oficial. Esas actitudes pueden ser examinadas a travs de sus apariencias exteriores con prescindencia de su contenido. Desde ese punto de vista, en su puroaspectoexternodeactividadhumana, comosimplehecho,ennadadifierelasentencia justa de la sentencia injusta, la sentencia que abre rumbos a la jurisprudencia de la que sigue la rutina anterior. En este primer sentido que aqu se seala, la sentencia es consideradatanslocomounhechohumano. Por supuesto que nunca ser posible desprender en absoluto la sentencia de la voluntad jurdicaqueledavida,puestoquelasentencia es,porexcelencia,unhechovoluntarioy,en consecuencia, un acto jurdico. Pero ocurre que, en ms de una oportunidad, el derecho debe remitirse a la sentencia tan slo en cuanto acaecimiento, simple hecho, con prescindencia de su contenido y de la voluntad jurdica. As, por ejemplo, en ciertas legislaciones como la nuestra, es nula la sentencia dictada fuera del trmino legal. En esos casos lo que interesa no es tanto la sentencia en cuanto acto como en cuanto hecho. La nulidad no deriva de los vicios del acto jurdico, sino del acaecimiento en s mismo, de la circunstancia de haberse cumplido el hecho jurdico dentro o fuera del trmino legal. Sin embargo, la circunstancia de que en ms de una oportunidad la sentencia tenga algn valor como hecho jurdico, no puede hacer perder de vista, para mantener la justa proporcin de las cosas, que el real valor de la sentencia deriva, sustancialmente, de su calidad de acto jurdico.

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LA SENTENCIA COMO ACTO JURDICO

[LA SENTENCIA COMO ACTO JURDICO]

Un anlisis de ese proceso de formacin de la sentencia a travs del mundo intelectual y moral del magistrado, permiteplegarsealaconclusinanotada.Esloquesetratadehacerenelanlisissiguiente: EXAMEN"PRIMAFACIE"DELCASOADECIDIR.
Una primera operacin mental del juez derivada, de los trminos mismos de la demanda, consiste en determinar la significacin extrnseca del caso que se le propone. Se trata de saber si, en primer plano de examen, la pretensin debe seracogidaoRechazada.

EXAMENCRTICODELOSHECHOS.
Una vez que el examen prima facie arroja un resultado favorable a la posible admisibilidad del caso, se entra en el anlisis de los hechos. El juez halla ante s el conjunto de hechos narrados por las partes en sus escritos preliminares de demanda y contestacin. Halla, asimismo, las pruebas que las partes han producido para depararle la conviccin de la verdad y para permitirle efectuar la verificacin de sus respectivas proposiciones. Es en este aspecto donde la labor crticadeljuezsedesenvuelveconmayorprofundidadeimportancia.

APLICACINDELDERECHOALOSHECHOS.
Unavezreducidosloshechosatiposjurdicos,correspondeentraraladeterminacindelderechoaplicable.Tambinen esta etapa la labor del juez hace dificultosa. Su funcin consiste en determinar si al hecho reducido a tipo jurdico le es aplicable la norma A la norma B; si el contrato configurado de manera esquemtica luego del anlisis de los hechos, pertenece a la categora de los que slo pueden cumplirse por el deudor o si se rige por el principio de los que pueden cumplirse por un tercero; si el cuasidelito apareja la responsabilidad civil o si se rige por la norma que releva de la obligacin de indemnizar; si la posesin de estado permite establecer la filiacin; si la cesacin de pagos autoriza la declaracin de quiebra; etc. A esta operacin se la llama en la doctrina moderna subsuncin. La subsuncin es el enlace lgicodeunasituacinparticular,especificayconcreta,conlaprevisinabstracta,genricaehipotticacontenidaenla ley.

LADECISIN.
Unavezhechalaeleccindelanormaaplicable,entralasentenciaensu ltima etapa: la decisin. Esta decisin ha de ser estimatoria o desestimatoria de la demanda, porque en ltimo trmino el juez debe resolver si la demanda debe ser acogida o debe ser rechazada. A travs del proceso crtico que acaba de relatarse, el magistrado concluye en la solucin favorable o adversa al actor, pronuncindose en definitiva por elacogimientooporelrechazodelademanda.

Lasentenciacivileselactoprocesal del juez o tribunal en el que decide sobre la estimacin o desestimacin (total o parcial) de la pretensin ejercitada por el actor, con base en su conformidad o disconformidad con el Ordenamientojurdico.

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LA SENTENCIA COMO DOCUMENTO.

[LA SENTENCIA COMO DOCUMENTO]

Al mismo tiempo que un hecho y un acto jurdico la sentencia es un documento, elemento material, indispensable en un derecho evolucionado, para reflejar su existencia y sus efectos hacia el mundo jurdico. Existe sentencia en elespritu del juez o en la sala del tribunal colegiado, mucho antes del otorgamiento dela pieza escrita; pero para que esa sentencia sea perceptible y conocida, se requiere la existencia de una forma mediante la cual se representa y refleja la voluntad del juez o del tribunal. Existen an en nuestros das, determinadas sentencias que no se reflejan en forma escrita; pero se trata de subsistencias de una justicia patriarcal no regida por el derecho procesal codificado. Frente a los textoslegalesquerigenlaformadelassentenciasyhastadanastas formas solemnes desde el punto de vista instrumental,el documento No es concebible en esta materia otra resultaindispensable.Antesdequeestapiezaseafirmadaporeljuez, interpretacin que la que puedan no se puede considerar que haya sentencia. sta es acto y admitir los negocios jurdicos en documento. De la misma manera que no es sentencia aquella general, a travs de sus formas emanada de un juez sin voluntad jurdica, como ser demente, escritas, ya que rige en su plenitud el hipnotizado,ebrio,amenazndolo,nohaysentenciasinlasuscripcin principio de derecho probatorio que deldocumentorespectivo;tal,p.ej.,elcasodeljuezquefalleceluego impide poner, frente al texto de los del acuerdo del tribunal colegiado y antes de la suscripcin del fallo, documentos, la interpretacin que La concurrencia de los dos elementos, plenitud de la voluntad del pudiera emanar de lo que se dijo juez e integridad del documento, es indispensable para que exista la antes, durante o despus de su sentencia. Las relaciones existentes entre el acto (que, como se ha redaccin, sin ms excepciones que las delderechocomn. dicho, es un acontecer humano) y el documento (que es una cosa), son fcilmente perceptibles. El acto nace con anterioridad al documento, pero sobrevive merced a l; en l se refleja el acto bajo forma de reproduccin o de representacin; pero una vez representado se opera algo as como su transustanciacin.Deallenadelante,parasiempre,noexistirotravoluntadquelarepresentada.Atalpunto que en el contraste entre la voluntad real y la voluntad representada predominar sta y no aqulla. Salvo el casodeloserroresmaterialesdelasentencia,susceptiblesdesalvarseporelsimplebuensentido,lavoluntad, real desaparece para dar paso a la voluntad expresada en la sentencia. No es convincente, por ms ingeniosa que aparezca, y adems es inaplicable en nuestro derecho, la doctrina de la interpretacin autntica de la sentenciaporobradelmismojuez.Porlomenos,talinterpretacinesinadmisiblefrentealainmutabilidadde lasentenciaenrazndelostextosexpresosquelaprohben,unaveznotificadastaalaspartes.

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FORMACIN INTERNA DE LA SENTENCIA

[FORMACIN INTERNA DE LA SENTENCIA]

La sentencia es el resultado de, por un lado, una operacin intelectual y, por otro, un acto de voluntad, y ello hasta el extremo de que sin una u otro carecera de sentido. Si la potestad jurisdiccional emana de la soberana popular y se confa a los jueces y magistrados, dicho est que sus decisiones comportan siempre el ejercicio de un poder constituido, desde el que se explican tanto el efecto de cosa juzgada de las sentencias como el que se conviertan en ttulo para la ejecucin. Al mismo tiempo, y atendido que la potestad jurisdiccional se ejerce siempre con sometimiento pleno al imperio de la ley y que todos los poderes estn sometidos a la Constitucin y al resto del Ordenamiento jurdico, el acto de voluntad no puede ser arbitrario, sino que ha de estar basado en una operacin intelectual vinculada a lo que la misma Constitucin entiende por ejercicio de la funcin. A esa operacin se est haciendo referencia cuando se habla de la formacin interna de la sentencia, por medio de la que se trata de explicar el iter del razonamiento que ha de conducir a un juez ha tomar la decisin que es facultad suya, en cuanto que est atribuida a su potestad jurisdiccional. La cuestin es obviamente compleja pues requiere nada menos que exponer, en palabras de Calamandrei, el esqueleto lgico del razonamiento que el juez realiza. Ese camino lgico se ha venido explicando tradicionalmente como un silogismo en el que la premisa mayor es la ley (la norma concreta), la premisa menor los hechos probados y la conclusin el fallo o decisin del juez, pero esta explicacin se ha desechado por simplista, aunque a la misma se suele seguir haciendo referencia en ambientes que no han asumido los adelantos de la ciencia jurdica.

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a) EXISTENCIAENABSTRACTODELACONSECUENCIAJURDICAPEDIDA Lo primero que debe preguntarse el juez es si el Ordenamiento jurdico contiene en general la consecuencia jurdica que el actor ha pedido en su pretensin; esto es, sin referencia a los hechos afirmados por el actor e independientemente de que stos sea o no ciertos, se trata ante todo de saber si existe una norma (haya sido sta o no alegada oportunamente por las partes) que da lugar a lo que el actor pide, pues si llegara a constatarse que esa norma no existe, no sera necesario continuar con el razonamiento pudiendo, sin ms, resolverse desestimando la pretensin. El algunos Cdigos Civiles se dice que la promesa de matrimonio no produce obligacin de contraerlo, por lo que si la peticin de la demanda era sta no ser preciso seguir (sin perjuicio de que esta peticin posiblemente debera de haber conducido al rechazo in limine litis de la demanda). Tambin convendra no olvidar que en algn pas se han formulado demandas pidiendo que se condenara al presidente de la Repblica a cumplir su programa electoral. b) EXISTENCIA EN CONCRETO DE LA CONSECUENCIA JURDICA PEDIDA Una vez que se ha contestado afirmativamente a la primera cuestin, el paso siguiente ha de consistir en preguntarse si, concedido que sean ciertos los hechos afirmados por el actor, la consecuencia jurdica que l pide la reconoce el Ordenamiento jurdico, pero precisamente con relacin a esos hechos y precisamente cuando sea l quien la pida. Es as perfectamente posible que el Ordenamiento jurdico s reconozca la consecuencia jurdica en general, pero que lo haga no en atencin a los hechos afirmados en la demanda o no respecto de la posicin jurdica adoptada por el demandante.

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 c.EXISTENCIA DELOSHECHOSAFIRMADOS Establecida la existencia de la consecuencia jurdica en general y con relacin a los hechos afirmados por el actor, el paso siguiente ha de consistir en determinar la existencia de los hechosmismos, paralocualpuedeestarseadosoperacionesdistintas: 1) Se tratara, ante todo, de constatar qu hechos no precisan de prueba para que queden fijados para el juez en el proceso, con lo que habr de estarse a la existencia de hechos no controvertidos (los hechos que han sido admitidos expresamente por el demandado) y de hechosnotorios. 2) Deber atenderse despus a los hechos controvertidos, es decir, a los que necesitan de prueba, loque presupone que debe examinarse la prueba practicada y respecto de la misma distinguirtres operaciones: A) La interpretacin de cada uno de los medios de prueba, operacin que consiste en determinar el resultado que se desprende de cada uno de ellos. Se trata, pues, sin atender al valor probatorio, de establecer qu es lo que el testigo ha dicho, cul es la conclusin a la que llega el dictamen pericial, qu es lo que realmente se dice en el documento, etc. B) La valoracin de los medios de prueba, que ha de consistir en determinar el valor concreto que ha de atribuirse a cada uno de los medios de prueba, para lo que debe estarse al sistema de valoracin establecido en la ley. Debe tenerse en cuenta que existiendo medios de valoracin legal stos son preferentes a los medios de valoracin conforme a la sana crtica o, dicho de otro modo, si un medio de valoracin segn la sana crtica se impusiera respecto de un medio de valoracin legal se estara desconociendo la norma que atribuye a ste un determinado valor sin atender a la conviccin deljuez. C) La aplicacin de las normas procesales que facultan al juez para estimar tanto existente un hecho por no haber sido negado de modo expreso por la parte sobre la que recae la carga de su pronunciamiento, como la ficta confessio en sentido estricto. Lasoperaciones relativas a los hechos que hemos referido hasta aqu deben repetirse eneste momentorespectodelasexcepcionesperentoriasopuestasporeldemandado. Para ste no podr ni siquiera cuestionarse el juez si su peticin est o no protegida por el Ordenamiento jurdico, dado que el demandado pedir, en todo caso, su absolucin, pero s es perfectamente posible que, aun estimando que estos tres primeros pasos han sido superados por el actor, deba de dictarse sentencia absolutoria porque haya de estimarse una excepcin perentoria opuesta por el demandado, respecto de la que lo primero ser examinar si los hechos afirmados por el mismo han deestimarse existentes.
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 d.- SUBSUNCIN DE LOS HECHOS EN LA NORMA JURDICA cuales son los hechos que el juez estima existentes, debe procederse a Establecidos MOTIVACIN DE LAS determinar aplicable, lo que debe si esos hechos son el supuesto jurdico de la norma SENTENCIAS. realizarse, afirmados por el actor y, primero, sobre los hechos existentes de los despus, con atencin a los hechos existentes de los afirmados por el demandado La SIGNIFICADO subsuncin no es siempre una operacin fcil porque no siempre las normas jurdicas son completas, pues puede suceder que en la aplicable el supuesto fctico quede de alguna manera indeterminado. Ocurre as en todos los casos en los que la norma se refiere a la naturaleza del negocio, a las buenas costumbres, a la buena fe, al orden debido y expresiones similares, que no son sino conceptos jurdicos indeterminados que el juez debe integrar caso por caso. e) DETERMINACIN DE LA CONSECUENCIA JURDICA La determinacin de la consecuencia jurdica, dentro lgicamente de la congruencia, puede en ocasiones no suscitar problemas por tratarse de una especificacin para el caso concreto de la norma general, y as puede consistir en condenar al demandado a pagar el precio de la cosa comprada que no pag en su momento, fijando la cantidad exacta, o en condenarlo a entregar la posesin de la cosa reivindicada. Ahora bien, no siempre la consecuencia jurdica est completamente determinada en la ley, sino que sta en alguna medida debe ser especificada por el juez en atencin a las circunstancias del caso. Un supuesto claro es en las obligaciones con clusula de indemnizacin si la obligacin ha sido cumplida en parte, imperfectamente o con retardo, proceder la reduccin proporcional de la cantidad indemnizatoria que fijar el juez, si las partes no se pusieren de acuerdo.

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MOTIVACIN DE LAS SENTENCIAS

Si durante siglos los tribunales no tuvieron necesidad de motivar sus sentencias, y hasta en algn caso se prohibi expresamente la motivacin (Real Cdula de 23 de junio de 1778), hoy debe estarse al art. 147 de la LOJ,queensuletrad)establececlaramentelanecesidaddeunaverdaderamotivacin.

A) SIGNIFICADO La finalidad del deber constitucional de fundamentar las sentencias se ha de referir a aspectos muydiferentes,porcuantohayquemencionar: 1) La relacin de vinculacin del juez a la ley y al sistema de fuentes del Derecho, de conformidadconlosarts.2y3delaLOJ. 2) El derecho constitucional del justiciable a exigirla, que se entiende incluido en el derecho a la tutela judicial y que, adems, se relaciona con el derecho a ejercitar los recursos que procedany,sobretodo,conelderechoaoponerseadecisionesarbitrarias,y 3) El inters general de la comunidad en el conocimiento de las razones que determinan la decisin. Se trata, pues, de una acumulacin de razones que podran ordenarse si se tuviera en cuenta que: a) La exigencia de motivar debe relacionarse ms con la funcin jurisdiccional y el sometimiento en el ejercicio de la misma al imperio de la ley o, en otros trminos, al sistemadefuentesdelDerechoestablecido,apartedequeeselmedioparaquelasociedad conozcacmoseejerceporsusjueceselpoderqueseleshaconferido. b) La garanta procesal de la parte tiene mejor acomodo en el derecho a la tutela judicial efectiva que presupone, no una resolucin cualquiera, sino una resolucin motivada. La motivacin, por un lado, permite a la parte tomar conocimiento de las razones por las que su pretensin u oposicin ha sido estimada o desestimada y, al mismo tiempo, le posibilita elcontrolporlavadelosrecursos.

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CONTENIDO DE LASENTENCIA

MOTIVACIN DE CONTENIDO DE LA LASENTENCIA. SENTENCIA CONTENIDO El contenido de la motivacin ha de atender a los hechos, determinando cules se estiman probados, tanto con base en una norma legal de valoracin (prueba tasada) como conforme a la sana crtica, y al derecho, es decir, a las leyes, doctrina y principios aplicablesalcaso. Estasexigenciaspuedenentendersecumplidasteniendoencuentaque: a) La motivacin escueta o breve, si es suficientemente indicativa, no equivale a ausencia de la misma, pues no se trata de identificar motivacin con extensin de los antecedentes de hecho y de los fundamentos de derecho, y ni siquiera es preciso que se haga exhaustiva descripcin del proceso intelectual que conduce al juezadecidirenundeterminadosentido. b) Lo determinante es que la sentencia haga expresa manifestacin de que la decisin adoptada responde a una concreta manera de entender qu hechos han quedado probados y cmo se interpreta la norma que se dice aplicable, con lo que seest dandobase suficiente para que la parte vencida conozcael porqu de la decisin ypueda,ensucaso,recurrirla,yaltribunalsuperiorcontrolarlaviabilidadfcticayjurdicadelodecidido. c) Por tanto, ser motivacin suficiente aquella que permite de forma clara conocer la razn de decidir, independientemente de la parquedad o de la extensin del razonamiento expresado, pues lo importante es quequedeexcluidoelmerovoluntarismoolaarbitrariedaddeljuzgador.

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[LA
SENTENCIA
SENTENCIA

La sentencia es el acto procesal por excelencia de los que estn atribuidos al rgano jurisdiccional, mediante ella termina normalmente el proceso y cumple el estado la delicada tarea de actuar el derecho objetivo. La resolucin que acogiendo o rechazando la demanda del actor afirma la existencia o inexistencia de una voluntad de ley que garantiza un bien o lo que es igual, respectivamente la existencia o inexistencia de una voluntad de ley que garantiza un bien al demandado. La sentencia como acto, es aquel que emana de los agentes de la jurisdiccin y mediante el cual deciden la causa o puntos sometidos a su conocimiento. El vocablo sentencia sirve para denotar, a un mismo tiempo, un acto jurdico procesal y el documento en que l se consigna. Como acto, la sentencia es aquel que emana de los agentes de la jurisdiccin y mediante el cual deciden la causa o punto sometidos a su conocimiento. Como documento, la sentencia es la pieza escrita, emanada del tribunal, que contiene el texto de la decisin emitida. Una primera operacin mental del juez, derivada, de los trminos mismos de la demanda, A travs del proceso crtico que consiste en determinar la significacin extrnseca del caso que se le acaba de relatarse, el magistrado propone. Se trata de saber si, en primer plano de examen, la concluye en la solucin favorable o pretensin debe ser acogida o rechazada. Una vez que el examen adversa al actor, pronuncindose prima facie arroja un resultado favorable a la posible admisibilidad en definitiva por el acogimiento o del caso, se entra en el anlisis de los hechos. El juez halla ante s el porelrechazodelademanda. conjunto de hechos narrados por las partes en sus escritos preliminares de demanda y contestacin. Halla, asimismo, las pruebas que las partes han producido para depararle la conviccin de la verdad y para permitirle efectuar la verificacin de sus respectivas proposiciones. Una vez reducidos los hechos a tipos jurdicos, corresponde entrar a la determinacin del derecho aplicable. Tambin en esta etapa la labor del juez hace dificultosa. Su funcin consisteendeterminarsialhechoreducidoatipojurdicoleesaplicablelanormaAlanormaB;sielcontrato configurado de manera esquemtica luego del anlisis de los hechos, pertenece a la categora de los que slo pueden cumplirse por el deudor o si se rige por el principio de los que pueden cumplirse por un tercero; si el cuasidelito apareja la responsabilidad civil o si se rige por la norma que releva de la obligacin de indemnizar; si la posesin de estado permite establecer la filiacin; si la cesacin de pagos autoriza la declaracin de quiebra; etc. Una vez hecha la eleccin de la norma aplicable, entra la sentencia en su ltima etapa: la decisin. Esta decisin ha de ser estimatoria o desestimatoria de la demanda, porque en ltimo trmino el juezdeberesolversilademandadebeseracogidaodebeserrechazada.

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[TIPOS
DE SENTENCIAS TIPOS DE SENTENCIA

Fundamentalmentepuedenclasificarseen: a) Mereinterlocutorias b) Interlocutorias,y c) Definitivas Segnlodispuestoenelartculo157delaLOJ,lasresoluciones judicialesson: a) Decretos(mereinterlocutorias). b) Autos(Interlocutarias). c) Sentencias(resolucionesdefinitivas). Laclasificacinmsimportantedelassentenciaseslaquesehaceen: 1. Declarativasodemeradeclaracin. Son aquellas que tienen por objeto ladeclaracin de la existencia o inexistencia de un derecho. 2. Decondena. deunaprestacinyaseaensentidopositivodaro Sonaquellasqueimponeelcumplimiento haceroensentidonohaceroabstenerse. 3. Constitutivas. Son aquellas que sin limitarse a la mera declaracin de un derecho y sin establecer una crean,modificanyextinguenunestadojurdico. condenaalcumplimientodeunaprestacin, Segnsumbitolassentenciaspuedenser. 1. Totales: fondodiscutidas. Queresuelvenlatotalidaddelascuestionesde 2. Parciales: Resuelvenunapartedelascuestionesdiscutidas.

Porrazndesurepercusin: 1. Firmes: Sonaquellasquenoadmitenningnrecurso yaordinariooextraordinario. 2. Nofirmesorecurribles: Admitenimpugnacin.

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Tipos de Sentencias

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[DIVERSOS TIPOS DE
SENTENCIAS. OTRA CONSIDERACIN DIVERSOS TIPOS DE SENTENCIAS.

El juez puede, enel trascurso del juicio, resolver las cuestiones del simple impulso procesal; puede, asimismo, resolver las cuestiones incidentales que surjan en el desarrollo de la instancia; puede, por ltimo, poner fin al juicio decidindolo en forma definitiva. Esas distintas decisiones toman, en el derecho de nuestros pases, el nombre de merenterlocutorias, interlocutorias y definitivas. Pero todas esas resoluciones adquieren un nombre que les es comn: providencias. Este vocablo deriva de proveer, suministrar, acceder, conceder. El juez provee a las peticiones de las partes, suministra, concede lo que est en sus manos otorgar. Pone algo queessuyo,queeslavoluntad,mediantelacualeljuiciollegahastasudestino.Estacolaboracinaexpensas de la voluntad jurdica del juez se dispensa tanto en las resoluciones de mero trmite, como en las interlocutorias, como en las definitivas. El juez no es menos juez cuando dicta una resolucin mere interIocutoria o de simple trmite, que cuando dicta una sentencia definitiva. La funcin jurisdiccional se desarrollatantoaexpensasdeunascomodeotras. PROVIDENCIASMEREINTERLOCUTORIAS. Las providencias mereinterlocutorias, de trmite o de simple sustanciacin, tienen por objeto propender al impulso procesal. Mediante ellas el juez accede a los petitorios de las partes que tienen por fin "requerir de ste una resolucin de contenido determinado atinente a la marcha del proceso". Accede, as, al petitorio de que se tenga por interpuesta la demanda citndose al demandado, a la peticin de prrroga de un trmino al pedidodediligenciamientodeunaprueba,etc. SENTENCIASINTERLOCUTORIAS. Las sentencias interlocutorias son aquellas que deciden los incidentes surgidos con ocasin del juicio. Las cuestionesreferentesalasexcepcionesdilatoriasengeneral,alacondicindeljuez(recusacin),alaadmisin o rechazo de los medios de prueba, a la disciplina del juicio, etc., se deciden por interlocutorias. Estas resoluciones, proferidas en medio del debate, van depurando el juicio de todas las cuestiones accesorias, desembarazndolodeobstculosqueimpediranunasentenciasobreelfondo.Normalmentelainterlocutoria es sentencia sobre el proceso y no sobre el derecho. Dirime controversias accesorias, que surgen con ocasin deloprincipal.Laclasificacincorrienteenmateriadeinterlocutoriaseslaquedistingueentreinterlocutorias simpleseinterlocutoriasconfuerzadedefinitivas. SENTENCIASDEFINITIVAS. Las sentencias definitivas son las que el juez dicta para decidir el fondo mismo del litigio que le ha sido sometido. En ella, depuradas y eliminadas todas las cuestiones procesales, se falla el conflicto que ha dado ocasin al juicio Fuera de esos casos, la sentencia definitiva concluye, normalmente, estimando o desestimandolademanda.

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[DIVERSOS TIPOS DE SENTENCIAS]

DIVERSOS TIPOS DE SENTENCIAS

La clasificacin de las resoluciones judiciales como mere interlocutorias, interlocutorias y definitivas tiene como criterio de orientacin la eficacia de la sentencia con relacin al proceso. Pero cuando Se trata de determinar los distintos tipos de sentencia en consideracin al derecho sustancial o material que ellas ponen en vigor, entonces la clasificacin se divide en otros tipos: sentencias declarativas, de condena, constitutivas y cautelares. A continuacin intentaremos sealar, con la precisin que nos sea posible, las particularidadesdecadaunadeestassentencias. SENTENCIASDECLARATIVAS. Son sentencias declarativas, o de mera declaracin, aquellas que tienen por objeto la pura declaracin de la existencia de un derecho. En verdad, debe anticiparse que todas las sentencias contienen una declaracin del derecho como antecedente lgico de la decisin principal. Sentencia de declaracin es la sentencia absolutoria que desestima la demanda, ya que en definitiva ella declara la inexistencia del derecho que el actor pretende como suyo. Sentencias de declaracin son, asimismo, las sentencias de condena y las constitutivas, por cuanto se llega a ese extremo luego de considerar y declarar la existencia de las circunstancias que determinan la condena o la constitucin del estado jurdico nuevo. Pero las sentencias de mera declaracin no van ms all de esa declaracin. La doctrina pone como ejemplos de sentencias declarativas aquellas tendientes a establecer la falsedad de un documento, la inexistencia de una obligacin, la jactancia. Dentro de nuestro sistema, la sentencia declarativa ha venido a suministrar muy importante apoyo a la accin que se promueve para probar, en mtodo contradictorio, la adquisicin delapropiedadporprescripcin. SENTENCIASDECONDENA. Son sentencias de condena todas aquellas que imponen el cumplimiento de una prestacin, ya sea en sentido positivo (dar, hacer), ya sea en sentido negativo (no hacer, abstenerse). Este tipo de sentencias surge de numerosas circunstancias del comercio jurdico. Unas veces nace a raz de una lesin del derecho ajeno, como en los casos de responsabilidad civil, de prdida de la propiedad, de privacin de la herencia. Otras,comoconsecuenciadelincumplimientodeunaobligacinmedianteomisindeldeudor,comoenlas situacionesdeinsatisfaccindelosderechosdelacreedor,faltadepago,etc.Otras,comoconsecuenciade acciones por parte de aquellos que se han comprometido a abstenerse, situacin relativamente frecuente enlasobligacionesdenorealizardeterminadapropaganda,denoimplantarciertaindustria,denoinstalar un comercio en determinado radio, etc. La condena consiste, normalmente, en imponer al obligado el cumplimiento de la prestacin, en conminarle a que se abstenga de realizar los actos que se le prohben, o en deshacer lo que haya realizado. A tal punto la sentencia de condena constituye la funcin ms abundante del poder judicial, que durante largo tiempo la doctrina consider que era sta su actividad privativa. La doctrina de la tutela de los derechos subjetivos, cuya significacin fue excepcional en los estudios de la naturaleza de la accin, consider que lo especfico de la jurisdiccin era tutelar o proteger los derechos lesionados. Y esto slo ocurre, normalmente, mediante una condena que .reintegre el patrimoniojurdicoalestadoanterioralalesin.
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SENTENCIASCONSTITUTIVAS. Sedenominansentenciasconstitutivasaquellasque,sinlimitarsealameradeclaracindeunderechoysin establecer una condena al cumplimiento de una prestacin, crean, modifican o extinguen un estado jurdico. La doctrina no es unnime respecto de este tipo de sentencias. Ni se admite, en general, que constituyan una categora propia, ni existe acuerdo en cuanto a las diversas sentencias que integran esta categora entre los que admiten su existencia. Sin embargo, en el estado actual de la doctrina la gran mayora de los autores considera que la sentencia constitutiva es una especie particular dentro del gnero delassentenciasyqueformanpartedeesaespecieaquellascuyosresultadosnopuedenobtenersenipor una mera declaracin ni por una condena. Pertenecen a esta clase, enprimer trmino, aquellas sentencias que crean un estado jurdico nuevo, ya sea haciendo cesar el existente, ya sea modificndolo, ya sea sustituyndolo por otro. La demanda que tiene por objeto provocar la rescisin del contrato de arrendamientoporincumplimientodelarrendatario,antesdelplazopactado,tieneporobjetolograrqueel juez declare el incumplimiento pero adems que resuelva el contrato antes del vencimiento del plazo, creando en favor del arrendador la facultad de lanzar al arrendatario y de volver a disponer del inmueble. Ensegundolugar,integranestaclasedesentenciasaquellasquedeparanefectosjurdicosdetalndoleque nopodranlograrsesinomediantelacolaboracindelosrganosjurisdiccionales:eldivorcio,laseparacin de cuerpos, la separacin de bienes, etc. En todos esos casos, es menester la sentencia que constituya el estado jurdico nuevo. Sin ella, el derecho permanecer incambiado y pertenecen, asimismo, a esta clase de sentencias, aquellas que la doctrina llama determinativas o especificativas. El caso ms frecuente en esta materia es aquel en que el juez acta como un verdadero rbitro, fijando condiciones hasta entonces noespecificadasparaelejerciciodeunderecho.As,diariamenteeljuezdemenores,ennuestropas,dicta sentencias estableciendo el modo mediante el cual se ejercer por parte de los padres divorciados, por parte de los tutores, por parte de los directores de establecimientos de enseanza, la guarda, el cuidado y la instruccin de los nios. Tambin frecuentemente, los jueces establecen cmo deben distribuirse los fondos hereditarios, cmo debe ejercerse la administracin sucesoria, cmo debe cumplirse un legado, cmo deben custodiarse los despojos mortales de un familiar, etc. En estos casos, el derecho preexiste, indudablemente, a la sentencia, y el juez se apresura a declararlo. Pero el fallo hace cesar su estado de indeterminacin, sustituyndolo por otro determinado y especfico, regulando las formas concretas de su ejercicio. SENTENCIASCAUTELARES. Junto a las sentencias declarativas, constitutivas y de condena, la doctrina ms reciente hace aparecer, como categora autnoma de decisiones judiciales, a las resoluciones cautelares. La terminologa que rige respecto de ellas es muy variada. Se les llama, indistintamente, providencias cautelares, medidas de seguridad,medidasprecautorias,medidasdegaranta,accionespreventivas,medidascautelares,etc.

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[CARACTERES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES]

CARACTERES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

ESPOSIBLEFIJARALGUNOSCRITERIOSGENERALES: A) PROVISIONALIDAD. Las medidas se decretan siempre mediante un conocimiento sumario, unilateral y, en consecuencia, provisional. Como consecuencia, siempre es posible modificar lo resuelto, ya sea a peticin de parte, ya sea de oficio, ya sea por el superior mediante recurso, ya sea por el ofrecimiento de una contracautela ya sea por desestimarse la demanda principal, etc. En estas providencias no puede hablarsedecosajuzgadasinoensentidomeramenteformal. B) ACCESORIEDAD. Las medidas cautelares slo se justifican por el riesgo que corre el derecho que se debate o ha de debatirse en el proceso principal. Son forzosamente accesorias de ste. Por tal motivo, si el proceso principalnosepromoviereenseguida,lasprovidenciascautelaresdebencesar. C) PREVENTIVIDAD. Las medidas cautelares tienen un contenido meramente preventivo: no juzgan ni prejuzgan sobre el derecho del peticionante. Su extensin debe limitarse a lo estrictamente indispensable para evitar malesciertosyfuturos,o,comosedice,siguiendounafrasefeliz,"paraevitarquelajusticia,comolos guardiasdelaperabufa,estcondenadasiempreallegardemasiadotarde". D) RESPONSABILIDAD Las medidas cautelares se decretan bajo la responsabilidad del que las pide. El dao que causen indebidamente es de cargo de ste y no del Estado. Dentro del derecho vigente no corresponde, en nuestro concepto, la llamada responsabilidad objetiva, vale decir, sin dolo o culpa del peticionante, sinolaresponsabilidadquenacedeldolo,culpaonegligencial.

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[EFECTOS
DE LA SENTENCIA

EFECTOS DE LA SENTENCIA.

La sentencia tiene como efecto fundamental la produccin de la cosa juzgada. A tal punto este efecto es el ms importante y significativo de todos, que ms que de un efecto de la sentencia corresponde hablar de un efecto del proceso y de la misma funcin jurisdiccional. La mayor parte de los efectos de la sentencia se desplazan as, naturalmente, hacia el tema de la cosa juzgada, donde sern especialmente considerados. Pero existen, sin embargo, algunos problemas de carcter particular de la sentencia, con abstraccin de sus efectos de cosa juzgada. Los ms significativos de todos ellos se refieren a los efectos de la sentencia en el tiempo. Este problema se conoce comnmente con el nombre de retroactividad de la sentencia y consiste en determinar, fundamentalmente, si la sentencia produce efectos jurdicos para lo futuro, o si, por el contrario, existe la posibilidad de que los retrotraiga hacia lo Pasado, y en el caso de que llegara a admitirse que los efectos retroceden hacia lo pasado, se plantea todava la cuestin de si el punto de partida ser el da de la demanda o el da en que se produjeron los hechos que han dado motivo al juicio. Tambin surge el problema denominado prescripcin de la sentencia.

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EFECTOS DE LAS SENTENCIAS DECLARATIVAS

EFECTOS DE LAS SENTENCIAS DE CONDENA Y DE LAS SENTENCIAS CONSTITUTIVAS

Los efectos de la sentencia declarativa tienen una retroactividad que podra considerarse total Si el fallo se limita a declarar el derecho, su funcin resulta meramente documental: el derecho antes incierto se hace cierto y adquiere en la sentencia una prueba perfecta de su certidumbre. La sentencia no afecta el derecho en ningn sentido; queda tal como estaba, con la sola variante de su nueva condicin de indiscutible asegurada mediante una prueba perfecta que, en determinados casos, hasta llega a producir efectos erga omnes. La sentencia, en ese caso, se limitara a satisfacer el inters jurdico del actor a partir del momento en que ste lo evidencia y lo reclama. En el ejemplo propuesto de la prescripcin adquisitiva, lo nico que hace la sentencia es declarar la existencia de un anterior estado de hecho y de sus consecuencias de derecho; cuando el juez declara que el actor ha posedo treinta aos y ha adquirido el dominio por prescripcin, pone virtualmente las cosas en el estado en que estaban en el instante mismo en que se consumaba esa prescripcin. La declaracin del juez vale tanto como si hubiera sido dictada en el instante preciso en que se cumplieron los treinta aos de posesin. La retroactividad de la sentencia declaratoria, en cuanto declaracin, es, pues, absoluta, con relacin al instante de la adquisicin del derecho declarado. .

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EFECTOS DE LAS SENTENCIAS

EFECTOS DE LAS SENTENCIAS DE CONDENA Y DE LAS SENTENCIAS CONSTITUTIVAS

DECLARATIVAS

EFECTOSDELASSENTENCIASDECONDENA La situacin que surge en las sentencias de condena adquiere caractersticas especiales. Tambin en lgica estricta, debera admitirse que cuando una sentencia condena a la reparacin de un derecho lesionado, a pagar una suma debida, a reintegrar una cosa ajena, a suministrar alimentos al necesitado, la retroactividad sea completa. Ya que el proceso consume un tiempo considerable, es natural que ese tiempo no perjudique a quienestienenrazn.Silasentenciaquecondenaareparareldaocausadoporelhecho ilcito, no condenara al pago de los intereses, como lo ha sostenido una abundante jurisprudencia, la indemnizacin podra llegar a pagarse sin desembolso de capital por partedeldeudor:sielprocesoduraravariosaos,ladeudapodrasatisfacersesolamente conlosinteresesdelcapitaladeudado.Silosalimentossesuministraransloapartirdela demanda, sin retrotraerse hasta el momento del desamparo material por parte del obligado, siempre habra tul enriquecimiento del deudor a costa del acreedor, si la restitucin de la cosa ajena se hace reintegrando los frutos slo a partir del da de la demanda, siempre ocurrir que existe un largo perodo de tiempo en que los frutos, que fueron siempre del propietario del fundo, habran aprovechado al usurpador y no al dueodelbien. EFECTOSDELASSENTENCIASCONSTITUTIVAS. En las sentencias constitutivas los efectos se proyectan hacia lo futuro y no hacia lo pasado.Enlassentenciasconstitutivaselestadojurdiconaceenfuncindelasentenciay es a partir de ella que surgen los efectos. As, el contrato de arrendamiento rescindido porsentenciajudicial,sesuponesubsistentehastaeldadelfalloeinexistenteapartirde l.Lasentenciaquedecretaeldivorciodirigesusefectoshacialoporvenir,sinquepueda suponerse que el matrimonio disuelto por el fallo se hallaba realmente disuelto desde el da de la demanda. El rgimen de educacin y de guarda de los hijos se cumple en lo futuroynoenlopasado.

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REQUISITOS DE LA SENTENCIAS

[REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS]

La sentencia es un documento, elemento material, indispensable en un derecho evolucionado, para reflejar su existencia y sus efectos hacia el mundo jurdico. Frente a los textos legales que rigen la forma de las sentencias y hasta dan a stas formas solemnes desde el punto de vista instrumental, el documento resulta indispensable. Antes de que esta pieza sea firmada por el juez, no se puede considerar que haya sentencia. sta es acto y documento.Delamismamaneraquenoessentenciaaquellaemanadadeunjuezsinvoluntadjurdica. 1. Nombrecompleto,raznsocialodenominacin,ydomiciliodeloslitigantes,en su caso, o de las personas que los hubieren representado; y el nombre de los abogadosdecadaparte. 2. Claseytipodeproceso;yelobjetosobreelquevers,enrelacinaloshechos. 3. Seconsignarenprrafosseparadosresmenessobreelmemorialdedemanda, su contestacin, la reconvencin, las excepciones interpuestas y los hechos que sehubierensujetadoaprueba. 4. Las consideraciones de derecho que harn mrito del valor de las pruebas rendidas y de cules de los hechos sujetos a discusin se estiman probados, se expondrn, asimismo, las doctrinas fundamentales de derecho y principios que sean aplicables al caso y se analizarn las leyes en que se apoyen los razonamientosenquedescanselasentencia. 5. La parte resolutiva, que contendr decisiones expresas y precisas, congruentes conelobjetodelproceso.
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[REQUISITOS DE LA
PARTE DISPOSITIVA DE
REQUISITOS DE LA PARTE DISPOSITIVA

LA SENTENCIA

Decisinexpresa,losjuecesdeacuerdoalartculo15delaLOJnopuedenretardar,suspender nidenegarlaadministracindejusticiasinincurrirenresponsabilidad,enloscasosdefalta, obscuridad,ambigedadoinsuficienciadelaley,resolvernconlasreglasestablecidascon el artculo 10 de la LOJ, luego pondrn el asunto en conocimiento de la Corte Suprema de Justiciaaefectodeque,sieselcaso,ejercitesuIniciativadeley. II) Decisin positiva y precisa: Se entiende por decisin positiva y precisa lo que no deja lugar a dudas, por eso, cuando el fallo es obscuro, ambiguo o contradictorio puede interponerse recursodeaclaracin. III) Congruencia de la sentencia con la demanda: Este requisito lo que exige es una congruencia en la decisin tomada en la sentencia con los hechos contenidos en la demanda y debidamente probados en su momento oportuno; en tal virtud se sealan los siguientes aspectos: 1. La sentencia solo puede y debe referirse a las partes en el juicio, puesto que slo ellas tienen legitimacin procesal, y excepcionalmente cuando se incorporantercerosalproceso. Lasentenciadeberecaersobreelobjetoreclamadoenlademanda. Lasentenciadebepronunciarseconarregloalacausainvocadaenlademanda. Lasentenciadebecontenerladeclaracinsobreelderechodeloslitigantes;as el artculo 51 del CPCYM establece que la persona que pretenda hacer efectivo un derecho o que se declare que le asiste puede pedirlo ante los jueces en la formaprescritaenestecdigo. Separacin de cuestiones: Esto en el caso que hayan sido varios los puntos litigiosos debe hacerse la separacin en el pronunciamiento correspondiente a cadaunodeellos. Caso especial de condena al pago de frutos, intereses, daos o perjuicios; cuando hubiere condena en cualquiera de los rubros anteriores, se establecern por lo menos las bases con arreglo a las cuales debe hacerse la liquidacinosedejarlafijacindesuimporteajuiciodeexpertos.Art.150de laLOJ.

I)

2. 3. 4.

5.

6.

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La Cosa Juzgada ______________________

Procesos de Conocimiento

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[LA COSA
JUZGADA

LA COSA JUZGADA. DEFINICIN.

La cosa juzgada es un concepto jurdico cuyo contenido difiere del simpleenunciadodesusdostrminos.Aestaralaacepcinliteral delosvocablos,pareceraquecosasignificaobjeto,ocomodiceel CdigoCivil,denominacingenricadadaatodoaquelloquetiene una medida de valor y que puede ser objeta del derecho de propiedad. Juzgada, a su vez, como participio del verbo juzgar, califica a lo que ha sido materia de un juicio. En sus trminos literales, la cosa juzgada podra definirse, entonces, como un objeto que ha sido motivo de un juicio. La proposicin "este vaso es de plata" es, en esta primera acepcin, una cosa juzgada. La cosa, objeto material, aparece unida al atributo, de ser de plata. En una segunda acepcin, se advierte que la idea de cosa se ensancha y desborda el simple objeto material. Cosa tambin es, en nuestro idioma, todo lo que tiene existencia corporal o espiritual, sea abstracta o imaginaria. En este segundo sentido, tambin un hombre puede ser una cosa. As cuando decimos "Scrates es un hombre", el objeto se ha trasformado y sin ser susceptible del derecho de propiedad, constituye a su vez una cosa sobre la que se vierte un juicio. Tambin el vocablo juzgado o su femenino juzgada, tiene una segunda acepcin. No se refiere ya, genricamente, a lo que ha sido objeto de unaoperacinlgicadestinadaarelacionardosconceptos.Abarca,tambin,eljuiciojurdico.Cuandodecimos "este vaso es de Scrates", el juicio se hace jurdico, si lo que se est disputando es la propiedad del vaso. En esta segunda acepcin de los vocablos, es tambin cosa juzgada la proposicin "Scrates es inocente. Pero, como decamos en un comienzo, el concepto jurdico de cosa juzgada es algo ms que la suma de sus dos trminos. En esta tercera acepcin, la cosa juzgada es una forma de autoridad y una medida de eficacia. En idioma alemn el concepto se expresa con los vocablos derecho y fuerza, fuerza legal, fuerza dada por la ley. En idioma castellano, como en todos los idiomas latinos, cosa juzgada es res judicata, lo decidido, lo que ha sido materia de decisin judicial. En ingls no existen los vocablos y se usa la expresin latina. En ninguno de esosidiomaslosvocablosexpresanplenamenteelconcepto.stedebeserextradoporeljurista,delconjunto denormaspositivas.Talconceptovaraeneltiempoyenelespacio. La idea romana clsica no coincide con la idea romana de nuestros das; la cosa juzgada del derecho ingls no coincide con la del derecho francs tratando, pues, de definir el concepto jurdico de cosa juzgada, luego de tantas advertencias preliminares, podemos decir que es la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existen contra ella medios de impugnacin que permitanmodificarla.

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Referencias Bibliogrficas

Bibliografa

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12.

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Referencias Electrnicas:
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3. http://www.images.com/search/?query=criminal&order=relevance&RM=CHECKED&RF=CHECKED&color=C

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l presente curso ha sido estructurado

para que los participantes de la modalidad a distancia, tengan a su alcance conocimientos tericos. P ara ello se parte de los conceptos y los temas generales hacia los particulares. D e esa cuenta, se inicia con instituciones procesales f undamentales como lo son la j urisdiccin y competencia, las reglas que imperan en torno a la mism a y las vicisitudes que puede af rontar el j uzgador en su desempeo. S on tambin contenidos j urdicos f undamentales los principios constitucionales y procesales aplicables a todos los procesos, de conf ormidad con la tcnica procesal moderna. Un tema de mucha utilidad para el j uzgador lo constituyen los presupuestos iniciales del proceso civil, dado su amplio contenido prctico y f uncional, como lo son el debido cumplimiento de todos los requisitos establecidos en la ley y calif icacin de escritos, entre otros. S e abarcan los procesos de conocimiento ms importantes como lo son el j uicio ordinario, sumario y oral, dentro de un espectro estrictamente tcnico, entrelazando aspectos tericos y prcticos, en el que se incluyen criterios aplicab les. D e la mism a manera se incluyen las ej ecuciones, dndole nf asis a lo que el j uzgador en la realidad conoce, especialmente la ej ecucin en la va de apremio y el j uicio ej ecutivo. N o pude dej arse de tratar los
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