rEPorTaJE

incidencia de los informes a anteproyectos de leyes y disposiciones generales elaborados por la Comisin de Estudios e Informes y aprobados por el Pleno durante el actual mandato del CgPJ
documento elaborado por el servicio de Estudios e informes del CGPJ i. introduccin
de Organizacin y Funcionamiento del Consejo General del Poder Judicial (ROF), la preparacin de los Informes sobre anteproyectos normativos corresponde a la Comisin de Estudios e Informes, sin perjuicio del resto de competencias que, conforme a dicho precepto, corresponden a esta Comisin . En el desempeo de sus funciones la Comisin de Estudios e Informes recibe asistencia tcnica del Servicio de Estudios e Informes, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 102 del ROF . Con el objeto de realizar una valoracin de la incidencia que los informes evacuados por la Comisin de Estudios e Informes y aprobados por el Pleno de este Consejo han tenido en el desarrollo posterior de los proyectos de normas sometidos a su conocimiento, la Comisin de Estudios e Informes, en su reunin de 16 de septiembre de 2010, encomend al Servicio de Estudios e Informes la realizacin de un seguimiento de los anteproyectos informados, verificando el grado de atencin que, bien el Ejecutivo al presentar los proyectos legislativos a las Cmaras parlamentarias, bien el Legislador al aprobar las leyes correspondientes, han concedido a las observaciones, recomendaciones y propuestas formuladas por el Consejo . A tal fin, el Servicio realiz una seleccin de los informes ms relevantes de entre los emitidos durante el presente mandato del Consejo, y sobre la base a su vez de los aspectos ms destacables de cada uno, llev a cabo un contraste entre el contenido del informe y el de la disposicin informada, tal y como sta haba sido finalmente aprobada, o, en su defecto, tal y como haba sido remitida en forma de proyecto legislativo al rgano parlamentario correspondiente, sealando en cada caso la adecuacin del texto de la ley o proyecto a las indicaciones vertidas en el informe del CGPJ .
revista del Poder Judicial

El artculo 108 .1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial (LOPJ) atribuye al Consejo General del Poder Judicial (CGPJ) una funcin consultiva con relacin a los anteproyectos de leyes y disposiciones generales del Estado y de las Comunidades Autnomas que afecten total o parcialmente a una serie de materias, efectuando a continuacin una enumeracin no cerrada de las mismas, a saber: Determinacin y modificacin de las demarcaciones judiciales y de su capitalidad . Fijacin y modificacin de la plantilla orgnica de Jueces, Magistrados, Secretarios y personal que preste servicios en la Administracin de Justicia . Estatuto orgnico de Jueces y Magistrados, as como de Secretarios y resto del personal al servicio de la Administracin de Justicia . Normas que afecten a la constitucin, organizacin, funcionamiento y gobierno de los Juzgados y Tribunales . Normas procesales o que afecten a aspectos jurdico-constitucionales de la tutela ante los tribunales del ejercicio de derechos fundamentales . Leyes penales y normas sobre rgimen penitenciario . Por su parte, el artculo 109 .3 LOPJ prev que tanto las Cortes Generales como las Asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas, cuando as lo dispongan sus respectivos Reglamentos, podrn solicitar informe al Consejo General del Poder Judicial sobre proposiciones de Ley o enmiendas que versen sobre materias comprendidas en el artculo 108 .1 LOPJ . En el mbito interno, de acuerdo con lo preceptuado en el artculo 81 del Reglamento 1/1986, de 22 de abril,

15

rEPorTaJE

El reportaje que a continuacin se ofrece est basado en el balance de ese seguimiento efectuado por el Servicio de Estudios e Informes, el cual fue cerrado a fecha 14 de marzo de 2011, si bien se han suprimido las referencias a varios de los informes que en l se contenan, aadindose en cambio el seguimiento de algn informe cuyo contraste con el proyecto correspondiente no se ha podido efectuar hasta fecha posterior . En el ttulo de cada apartado se indican el anteproyecto informado, la fecha de aprobacin del Informe por el Pleno y el trmino de comparacin empleado en cada caso, ya sea el texto del ulterior proyecto de ley, ya el de la propia ley definitivamente aprobada cuando sta exista . El reportaje est elaborado sobre la premisa de que la valoracin que cabe hacer de la incidencia de los Informes del Consejo es preferentemente cualitativa y no cuantitativa, como corresponde a una labor de anlisis jurdico que, adems, se proyecta sobre textos de diversa magnitud cuyo contenido no presenta un nivel de relevancia homogneo .

comprendidos en este captulo se hubieren cometido en el marco o con ocasin de las actividades de una persona jurdica se sustituyera por otra en la que la previsin de pena se condicionara nicamente a que proceda la declaracin de responsabilidad de la persona jurdica de acuerdo con lo dicho en el artculo 31 bis . Esta sugerencia ha sido atendida, de tal forma que los diferentes preceptos relativos a las penas de las personas jurdicas (artculos 189 bis, 197 .3, 261 bis, 264 .4) contienen todos ellos la frmula: Cuando de acuerdo con lo establecido en el artculo 31 bis una persona jurdica sea responsable de los delitos comprendidos en este Captulo. b) En cuanto a la pena de intervencin judicial de la persona jurdica (artculo 33 .7), el Consejo recomendaba no configurarla como de duracin determinada, sino dotarla de mayor flexibilidad . En realidad se vena a proponer su configuracin como medida de seguridad revisable por el juez en fase de ejecucin . La ley aprobada ha agregado un prrafo al artculo 33 .7 en el que se matiza, entre otras cosas, que el contenido exacto de la intervencin ser determinado por el Juez en la sentencia, o, posteriormente, mediante auto, lo que introduce en cierto modo la flexibilidad que el Informe del CGPJ peda, aunque se sigue manteniendo la duracin determinada de esta pena y su configuracin como pena y no como medida de seguridad . c) El Informe puso de manifiesto el problema de configurar en el artculo 129 una serie de medidas que se podan aplicar en todo tipo de delitos cometidos por personas jurdicas, ms all de los definidos en el artculo 31 bis, y adems a un mayor nmero de personas jurdicas fuera de las mencionadas en ese precepto . Ello quebraba la sistemtica, pues haca que las personas jurdicas del 31 bis pudiesen ser penadas conforme al artculo 33, y adems recibir la imposicin de las medidas del artculo 129 por la comisin de otro tipo de delitos, ya que no se estableca relacin de exclusin entre ambos preceptos . Se sugera eliminar esa dualidad y concentrar en un nico precepto todos los supuestos de delitos que pueden dar lugar a responsabilidad penal de las personas jurdicas . Es ms, se recomendaba que las asociaciones y sociedades desaparecieran del artculo 129, y se sometiesen slo al rgimen de responsabilidad del artculo 31 bis . Adicionalmente, se sugera que el artculo 129 indicara que las medidas en l previstas nicamente seran aplicables en los casos expresamente previstos en el propio Cdigo, configurando as un numerus clausus de delitos cometidos por personas fsicas que pueden llevar

ii. informe al anteproyecto de Ley orgnica de reforma del Cdigo Penal, aprobado por el Pleno de 26 de febrero de 2009, y contrastado con la Ley orgnica 5/2010, de 22 de junio, de reforma del Cdigo Penal
Dada la envergadura de la norma informada, que comport la evacuacin de un informe notablemente extenso por parte del Consejo, centraremos la atencin en cuatro aspectos de la reforma que pueden considerarse de la mxima relevancia, sobre los cuales haca especial hincapi el informe del CGPJ . En cada apartado se irn desgranando de forma sinttica las diversas sugerencias efectuadas y, en su mayor parte, atendidas .

1.

responsabilidad penal de las personas jurdicas

a) El Informe propona que en las correspondientes normas del Libro II en las que se van indicando las penas que en determinados delitos pueden imponerse a las personas jurdicas, la frmula cuando los delitos

16

revista del Poder Judicial

rEPorTaJE

aparejada la imposicin de estas medidas a las organizaciones y empresas a las que se refiere el artculo . Ambas recomendaciones han sido atendidas, a tenor del texto definitivo del artculo 129 de la Ley .

cin de la medida de LV, o incluso dejarla sin efecto ab initio si apreciare en el condenado un pronstico positivo de reinsercin que la haga innecesaria o contraproducente . d) Para el correcto seguimiento del cumplimiento de la pena de LV, se recomendaba incluir la previsin de que, antes del comienzo de la ejecucin de la misma, la Administracin penitenciaria tenga que remitir informe sobre la peligrosidad del reo al JVP . Tambin se recomendaba que el JVP tuviese que revisar peridicamente la ejecucin de esta pena, conforme a los informes que se le vayan aportando . El Anteproyecto no fijaba una periodicidad a este respecto ni tampoco medios personales especializados que asistan al JVP para llevar a cabo el seguimiento de la ejecucin de las penas de LV . Estas recomendaciones parecen haber sido atendidas, siquiera parcialmente, en tanto el artculo 98 obliga ahora al JVP a elevar al menos anualmente una propuesta de mantenimiento, cese, sustitucin o suspensin de la medida de LV, y prev que para ello deba valorar los informes emitidos por los facultativos que asistan al sometido a la medida, o por las Administraciones Pblicas competentes . e) El Informe llamaba la atencin sobre el modo de regular el quebrantamiento de la pena de LV, pues poda dar lugar tanto a la modificacin de las obligaciones impuestas al condenado en virtud de dicha pena, como a la deduccin de testimonio por posible comisin del delito del artculo 468 (quebrantamiento de condena), sin que se perfilase suficientemente en qu circunstancias la consecuencia sera una o la otra, lo que haca que se resintieran los principios de seguridad jurdica y legalidad penal . En la Ley, finalmente, se ha retocado la redaccin del artculo 106 .4, de tal forma que en caso de incumplimiento de una o varias de las obligaciones impuestas, el Juez o Tribunal, a la vista de las circunstancias concurrentes podr modificar las obligaciones o prohibiciones impuestas, y slo si el incumplimiento fuera reiterado o grave, revelador de la voluntad de no someterse a las obligaciones o prohibiciones impuestas, el Juez deducir, adems, testimonio por un presunto delito del artculo 468 de este Cdigo.

2.

Libertad vigilada

a) Se planteaba la duda de que, conforme al principio non bis in idem, el artculo 57 bis del Anteproyecto pudiera prever la imposicin de la pena de libertad vigilada (en adelante LV) como accesoria junto con la pena privativa de libertad en determinados supuestos, en los que ya el artculo 57 prev la imposicin de una serie de penas accesorias . El artculo 57 bis ha sido finalmente eliminado de la Ley de reforma . Sin embargo, la previsin de imposicin de la LV juntamente con la de privacin de libertad aparece en el artculo 192 .1, que se aplica a los delitos contra la libertad e indemnidad sexual, que son algunos de los enumerados en el artculo 57 . Por tanto, al menos para este conjunto de delitos, el problema sealado en el informe del CGPJ se ha mantenido . b) El informe se mostr crtico con que los requisitos bsicos de ejecucin de la pena de LV no se consignasen en el propio Cdigo, dejndolos para una futura regulacin reglamentaria (artculo 49 bis del Anteproyecto) . En el artculo 106 .3, donde se ha recogido la descripcin del contenido de esta medida, configurada ahora como medida de seguridad y no como pena, ya no consta remisin a futura regulacin reglamentaria y se ofrecen de hecho algunas pautas bsicas sobre circunstancias de ejecucin de esta medida, a valorar por el Juez de Vigilancia Penitenciaria (JVP) . c) El Informe sealaba la necesidad de prever dos condiciones para la ejecucin de la pena de LV: a) que el penado no hubiese ya cumplido parte de la pena de prisin en rgimen de libertad condicional, por no haber reunido los correspondientes requisitos; b) que se excluyese la posibilidad de ejecutar la pena de LV mediante obligaciones o sistemas de control ms gravosos o restrictivos que los que se derivan de un tercer grado penitenciario, en caso de que el penado hubiese accedido a l . Si bien es cierto que no se han incluido previsiones expresas en este sentido, ha de tenerse en cuenta que la Ley finalmente ha configurado la LV como medida de seguridad y no como pena . Todo lo ms, se puede sealar lo previsto en el artculo 106 .3, en el sentido de que el JVP puede reducir la dura-

3.

Prescripcin

a) Con respecto a la elevacin a diez aos del plazo de prescripcin de los delitos contra la Hacienda Prevista del Poder Judicial

17

rEPorTaJE

blica y la Seguridad Social, el informe del CGPJ deca que poda ser incongruente, desde un punto de vista poltico-criminal, elevar el plazo de prescripcin nicamente para ese tipo de delitos, siendo as que adems esa elevacin supone generar una gran desproporcin entre la gravedad de esos delitos (dada la pena impuesta) y el plazo de prescripcin . En la Ley, finalmente, se ha eliminado la previsin del Anteproyecto de elevar a diez aos el plazo de prescripcin para los mencionados delitos . b) A propsito del nuevo rgimen de interrupcin de la prescripcin (artculo 132 .2), el Informe sealaba que la nueva exigencia de que la persona que aparezca indiciariamente como penalmente responsable (y frente a la que debe dirigirse el procedimiento) est determinada, limitaba ms all de lo razonable la validez a efectos prescriptivos de muchos actos procesales que implican un impulso efectivo de la accin penal . En consecuencia, recomendaba que para delitos cometidos en el seno de organizaciones o colectivos se relativizara esa exigencia, bastando a los efectos de interrupcin de la prescripcin con dirigir el procedimiento contra un crculo cerrado de personas, o contra los integrantes de una colectividad u organizacin, o contra personas innominadas pero directamente conectadas con los hechos objeto de la instruccin . El definitivo artculo 132 .2 ha tenido en cuenta esta recomendacin, al admitir que la persona contra la que se dirija el procedimiento quede suficientemente determinada, ora mediante su directa identificacin, ora mediante datos que permitan concretar posteriormente dicha identificacin en el seno de la organizacin o grupo de personas a quienes se atribuya el hecho. c) En relacin con la suspensin del cmputo de la prescripcin cuando se hubiere presentado denuncia o querella contra persona determinada, el Informe del CGPJ sealaba que, al no estar limitada temporalmente dicha suspensin, la norma en proyecto permita de hecho prolongar el plazo legal de prescripcin durante ese tiempo aadido e indeterminado de suspensin, lo que podra conculcar el principio de seguridad jurdica y la doctrina del Tribunal Constitucional en la materia . El definitivo artculo 132 .2 establece que esa suspensin slo tendr efecto durante un plazo mximo de seis meses en caso de delito y de dos meses en caso de falta, a contar desde la fecha de presentacin de la querella o de formulacin de la denuncia .

4. agrupaciones criminales (artculo 385 bis del anteproyecto) / organizaciones y grupos criminales (artculo 570 bis quter de la Ley orgnica 5/2010)
Alertaba el Informe sobre la atribucin de una pena similar a los integrantes de agrupaciones criminales transitorias que a los de asociaciones ilcitas no terroristas (artculo 517 .2) . Para evitar que ello fomentara la tendencia a crear asociaciones criminales estables, se propona aplicar una pena menor para los casos de las agrupaciones transitorias . Asimismo, se sugera prever un tipo agravado para las agrupaciones transitorias creadas para cometer delitos de terrorismo . Finalmente, la Ley ha introducido una doble figura: organizaciones criminales por un lado y grupos criminales por otro, atribuyendo nuevas penas a aqullas y a stos, y reflejando en gran medida la diferencia de trato penolgico que el informe del CGPJ reclamaba .

iii. informe al anteproyecto de Ley orgnica de reforma de la L. o. 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin social, aprobado por el Pleno de 30 de abril de 2009, y contrastado con la Ley orgnica 2/2009, de 11 de diciembre, de reforma de la L. o. 4/2000, sobre derechos y libertades de los extranjeros en Espaa y su integracin social
A continuacin se exponen, de forma sucinta, algunos de los principales aspectos sobre los que se pronunciaba el Informe del CGPJ, verificando en cada caso la respuesta que han obtenido sus recomendaciones: a) En relacin al artculo 6, el Informe propuso mantener la mencin a los residentes y no a los que residan, en relacin al ejercicio del derecho al sufragio por los extranjeros; sugerencia que ha sido atendida por la Ley aprobada .

18

revista del Poder Judicial

rEPorTaJE

b) En el artculo 17 .c) del Anteproyecto se utilizaba el trmino incapaces para referirse a los familiares reagrupables . El Informe propona la sustitucin por otra expresin, ms acorde con la normativa comunitaria, que no exige en este supuesto la incapacitacin formal . La Ley ha atendido esta observacin sustituyendo la mencin a los incapaces por una referencia a los mayores de edad que no sean objetivamente capaces de proveer a sus propias necesidades debido a su estado de salud. c) El artculo 22 del Anteproyecto, en materia de asistencia jurdica gratuita, exiga a los extranjeros la formulacin de una nueva solicitud en los procesos contencioso-administrativos, lo que introduca una exigencia ms gravosa que a los nacionales . El texto de la Ley ha eliminado la referencia a una nueva solicitud, en lnea con lo recomendado por el Consejo . d) En relacin con el artculo 35 .5 del Anteproyecto, se sugera incluir una mencin expresa a la necesaria audiencia del menor en el procedimiento dirigido a su repatriacin o permanencia en Espaa; observacin que ha tenido cumplido reflejo al disponer el texto definitivo que [a]cordada, la iniciacin del procedimiento, tras haber odo al menor si tiene suficiente juicio (). e) A propsito del proyectado artculo 39, el Informe pona de manifiesto que se haba eliminado toda mencin a la participacin de las Comunidades Autnomas y organizaciones sindicales y empresariales en el procedimiento de contratacin colectiva en origen . La Ley ha considerado esta observacin, dando nueva redaccin al artculo 39 . f) El artculo 57 regulaba el supuesto de sustitucin de la sancin de multa por la de expulsin del territorio nacional . El Informe sugera que, dada la gravedad de la sancin, se incluyera en l una mencin a la necesaria observancia del principio de proporcionalidad, as como la exigencia de motivacin de la resolucin sancionadora, adems de la necesaria audiencia del interesado en el procedimiento sancionador . La Ley observa la sugerencia mencionada y contempla, en la nueva redaccin del precepto, que la sancin podr aplicarse en atencin al principio de proporcionalidad y mediante resolucin motivada que valore los hechos que configuran la infraccin, garantizando la audiencia del interesado en la medida en que prev la tramitacin del oportuno expediente administrativo .

g) Por su parte, el artculo 62 .2 estableca la posibilidad de suspensin del plazo de internamiento cautelar previo a la expulsin . El informe pona de manifiesto que dicha suspensin, en cuanto comporta una prolongacin de la privacin de libertad, deba ser necesariamente concebida con un carcter restrictivo en su aplicacin y expresamente tasado en cuanto a su duracin . En la redaccin definitiva del precepto la referencia a la suspensin del plazo de internamiento cautelar ha sido suprimida .

iV. informe al anteproyecto de Ley de Economa sostenible, aprobado por el Pleno de 28 de enero de 2010, y contrastado con la Ley 2/2011, de Economa sostenible, de 4 de marzo
En este caso, se sometieron a informe del CGPJ nicamente determinados preceptos de la Norma en proyecto, y de manera particular la disposicin final 1 . del Anteproyecto de Ley de Economa Sostenible (LES) [convertida a la postre en Disposicin final 43 . de la LES], que modificaba la Ley de Propiedad Intelectual (LPI), la Ley 34/2002, de Servicios de la Sociedad de la Informacin y Comercio Electrnico (LSSI) y la Ley de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa (LJC-A) . A continuacin se desgranan las principales recomendaciones efectuadas en el Informe con respecto a dicha disposicin: a) El Anteproyecto prevea que las medidas a adoptar por la Seccin 2 . de la Comisin de Propiedad Intelectual (S2 . CPI) tendentes a interrumpir la prestacin de un servicio de la sociedad de la informacin o la retirada de contenidos vulneradores de propiedad intelectual, procederan tanto cuando el responsable fuese un prestador con nimo de lucro, directo o indirecto, como cuando se tratase de cualquier persona que pretenda causar un dao patrimonial. El Informe recomendaba que la expresin quien pretenda causar un dao patrimonial, fuera sustituida por otra referida al efecto causado o potencial de una conducta y no a las intenciones de un sujeto, proponindose dos redacciones alternativas: quien cause o pueda causar un dao patrimonial, o bien quien provea contenidos con capacidad para producir un dao patrimonial. La Ley ha introducido una modificacin en este punto, refirindose ahora, adems de al prestador que acte directa o
revista del Poder Judicial

19

rEPorTaJE

indirectamente con nimo de lucro, al que haya causado o sea susceptible de causar un dao patrimonial. b) El Informe aconsejaba no dejar a un futuro desarrollo reglamentario, como en cambio prevea el Anteproyecto, todo lo relacionado con el procedimiento para el ejercicio de las funciones encomendadas a la S2 . CPI, siendo preferible que la propia Ley introdujera las directrices bsicas de dicho procedimiento, para aclarar aspectos tales como si es un procedimiento de salvaguarda de concretos derechos de propiedad intelectual vulnerados o de defensa de intereses difusos, o si se iniciar de oficio o a instancia de parte interesada . El parecer del CGPJ fue suscrito por el Consejo de Estado, el cual observaba que como consecuencia de lo que haba sido sugerido por el CGPJ, la versin del Anteproyecto sometida a dictamen del Consejo de Estado ya precisaba que el oportuno expediente haba de iniciarse siempre a instancia del titular del derecho de propiedad intelectual que se considera vulnerado . Finalmente, el texto de la Ley, adems de esta precisin, avanza diversas directrices sobre dicho procedimiento (principios inspiradores, aplicacin de ciertos artculos de la Ley 30/1992, efectos de la falta de resolucin en plazo) . c) Manifestaba tambin el Consejo que el proyectado artculo 158 .4 .II LPI poda suscitar la duda de si la S2 . CPI tendra margen de discrecionalidad para valorar si en el caso particular era o no necesario recabar la autorizacin judicial para la ejecucin de sus resoluciones, en cuanto que stas pudiesen afectar a los derechos y libertades garantizados en el artculo 20 CE . El Consejo de Estado hizo suya de forma explcita esta observacin, sealando que si bien el artculo 122 bis LJC-A parece abocar a la obligada consulta al Juzgado competente por parte de la S2 . CPI para que aqul autorice la ejecucin de sus medidas, convena sustituir la previsin de que esa previa autorizacin al Juzgado competente se hara en tanto los actos de la S2 . CPI puedan afectar a los derechos y libertades garantizados en el artculo 20 de la Constitucin. El Proyecto de Ley modific la redaccin del pasaje, de forma que en lugar de en cuanto puedan afectar, subjuntivo que permita pensar en un margen de apreciacin para la CPI, deca en cuanto pueden afectar a los derechos y libertades garantizados en el artculo 20 de la Constitucin, modo indicativo que expresara la indeclinable afectacin de tales derechos y libertades por las medidas acordadas por la CPI, y por tanto la ausencia de margen de apreciacin por parte de sta . La Ley aprobada, finalmente ms contundente, seala que la ejecucin

de las medidas de interrupcin o retirada acordadas por la S2 . CPI exigir de la previa autorizacin judicial, de acuerdo con el procedimiento regulado en el apartado segundo del artculo 122 bis de la Ley reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. d) A juicio del CGPJ, el Anteproyecto no dejaba claro a quin corresponde solicitar, en el marco del procedimiento ante la S2 . CPI, la autorizacin del rgano judicial competente por la posible afectacin de los derechos del artculo 20 CE . Tan slo deca que [a]cordada la medida por la Comisin, se solicitar del Juzgado competente la autorizacin para su ejecucin. Por ello, el Informe recomendaba que el artculo 122 bis LJC-A sealase con exactitud el sujeto la propia S2 . CPI o los interesados a quien corresponde solicitar del Juzgado competente la autorizacin para la ejecucin de las medidas adoptadas en sede administrativa . La Ley ha eliminado el se que impersonalizaba el verbo relativo a la solicitud de autorizacin al Juzgado competente . De esta forma queda claro que es la CPI la que tiene que efectuar esa solicitud: Acordada la medida por la Comisin, solicitar del Juzgado competente la autorizacin para su ejecucin, (). e) Finalmente, el Anteproyecto prevea que fuesen apelables directamente y en nica instancia ante la Sala de lo Contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional, los actos administrativos dictados, entre otros, por la Comisin de Propiedad Intelectual . El Informe haca ver que esa previsin deba limitarse a los actos dictados por la S2 . de la CPI, ya que para los dictados por la S1 . CPI la LPI ya establece que son revisables ante el orden jurisdiccional civil . La Ley aprobada matiza, ahora s, que los actos apelables directamente y en nica instancia ante la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional, sern los dictados por la Seccin Segunda de la Comisin de Propiedad Intelectual.

V. informe al anteproyecto de Ley del registro Civil, aprobado por el Pleno de 25 de febrero de 2010, y contrastado con La ley 20/2011, de 21 de julio, del registro Civil
stas son las principales aportaciones del Informe del CGPJ que han resultado atendidas, a juzgar por el texto de la Ley finalmente aprobada:

20

revista del Poder Judicial

rEPorTaJE

a) El Consejo consideraba conveniente modificar la redaccin del artculo 25 del Anteproyecto, en el cual se defina a la Direccin General de los Registros y del Notariado (DGRN) como rgano superior directivo y consultivo del Registro Civil de Espaa, proponiendo en particular la eliminacin del trmino superior, por entender que, de conformidad con la LOFAGE, estaba en relacin de exclusin con el de directivo . En el texto de la Ley se observa la eliminacin de dicho trmino en ese pasaje . b) Se sugera en el Informe que en el artculo 15 .3 del Anteproyecto no se exigiera a la persona que solicite informacin del Registro Civil que acredite un inters legtimo . Para ello se propona que la expresin siempre que ste acredite un inters legtimo se sustituyera por otra que no hiciera referencia a la acreditacin de ese inters, o bien se contemplase expresamente que el inters legtimo se presume en el peticionario . En el texto final del artculo 15 .3 la expresin en cuestin se ha sustituido por la de siempre que exista un inters legtimo. c) Sobre el control de legalidad de los documentos judiciales, se recomendaba la necesidad de matizar que en esos casos dicho control estara circunscrito a la competencia y clase de procedimiento, formalidades extrnsecas de los documentos presentados y asientos del propio Registro . Esta puntualizacin ha sido recogida en un nuevo inciso del artculo 30 .2 de la Ley aprobada . d) El Informe sugera cohonestar lo previsto en el artculo 44 .2, sobre los datos de los que har fe la inscripcin de nacimiento, y el artculo 49 del Anteproyecto, en el que se enumeraba el contenido de la inscripcin de nacimiento . As se ha hecho en el modificado artculo 49, en el que se puntualiza que tambin debern constar en la inscripcin de nacimiento el lugar, fecha y hora del nacimiento y el sexo del nacido. e) Se llamaba asimismo la atencin sobre el hecho de que el Anteproyecto omitiese dar una regla supletoria para la determinacin del orden de los apellidos en defecto de acuerdo de los progenitores al respecto . La regla supletoria vigente (artculo 194 del Reglamento del Registro Civil) indica que el primer apellido de un espaol es el primero del padre y segundo el primero

de la madre . Puesto que la Memoria Justificativa deca que se haba querido eliminar el residuo legal que segua otorgando preferencia en base al principio de varona, el Informe del CGPJ recordaba la necesidad de variar esa regla supletoria si se deseaba verdaderamente alcanzar el fin proclamado, y en esa lnea se sugera, a modo de ejemplo, configurar como regla supletoria la de establecer el orden de los apellidos en funcin de la menor frecuencia de los mismos o segn un criterio meramente alfabtico . La Ley se ha hecho eco de esta advertencia en el artculo 49 .2, en el que se establece que en caso de desacuerdo [de los progenitores] o cuando no se hayan hecho constar los apellidos en la solicitud de inscripcin, el Encargado del Registro Civil requerir a los progenitores, o a quienes ostenten la representacin legal del menor, para que en el plazo mximo de tres das comuniquen el orden de apellidos. Transcurrido dicho plazo sin comunicacin expresa, el Encargado acordar el orden de los apellidos atendiendo al inters superior del menor. f) El Informe formulaba numerosas objeciones al texto del artculo 58, fundamentalmente por configurar en l una nueva forma de manifestacin del reconocimiento de la filiacin (a travs de la declaracin incorporada al formulario oficial previsto para practicar la inscripcin de nacimiento), ajena y contrapuesta a las formas de manifestar ese reconocimiento ante el Encargado del Registro previstas en el artculo 120 del Cdigo Civil . Finalmente, la Ley aprobada y antes que ella el Proyecto remitido a Cortes suprime por completo ese artculo 58 del Anteproyecto, lo que solventa de raz los problemas sealados en el Informe . g) El CGPJ llamaba la atencin sobre que el Anteproyecto atribuyese a los Alcaldes, y a los concejales por delegacin, no slo la facultad de celebracin de matrimonios, sino implcitamente tambin la de instruccin de los correspondientes expedientes matrimoniales, lo cual se consideraba inapropiado . Tambin se adverta la necesidad de prever un trmite de recurso para impugnar las decisiones adoptadas por los Alcaldes en esta materia . La Ley ha introducido todo un precepto, que no exista en el Anteproyecto (el nuevo artculo 58), dedicado al expediente matrimonial, cuya tramitacin se encomienda explcitamente al Secretario del Ayuntamiento (y no al Alcalde) . Contra la resolucin del Secretario autorizando o denegando la celebracin del matrimonio cabr recurso ante el Encargado del Registro
revista del Poder Judicial

21

rEPorTaJE

Civil, cuya resolucin se someter a su vez al rgimen de recursos ante la DGRN . h) Se sealaba la conveniencia de desarrollar de forma ms detallada el artculo 80, a fin de concretar los medios o canales a travs de los cuales se articular el acceso a los datos del Registro por parte de las Administraciones y funcionarios pblicos, aludiendo a la Ley 11/2007, de acceso electrnico de los ciudadanos a los servicios pblicos, en la parte en que sta contempla el derecho de los ciudadanos a no aportar datos o documentos que ya obren en poder de las Administraciones . El artculo 80 de la Ley se ha visto enriquecido con mayores detalles sobre el modo en que las Administraciones y funcionarios pblicos podrn acceder a los datos del Registro Civil en el ejercicio de sus funciones, e incluye la previsin de que aqullos slo podrn exigir a los ciudadanos la presentacin de certificados del Registro Civil cuando los datos objeto del certificado no obren en poder de aqullas, o cuando fuere imposible su obtencin directamente por medios electrnicos. i) El Informe sugera agregar en el artculo 71 .1 un inciso en virtud del cual los hechos que afecten a las relaciones paterno-filiales se inscribirn no slo en el registro individual de la persona sujeta a patria potestad, sino tambin en el registro individual de su progenitor o progenitores, sugerencia que ha sido atendida . j) En materia de recursos contra las resoluciones de la DGRN, se aconsejaba la concrecin del rgano de la jurisdiccin civil competente para conocer de los mismos, sugirindose la posibilidad de que dicho rgano fuese el Juzgado de Primera Instancia del partido judicial correspondiente . Tambin se recomendaba modificar la Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC) para regular un procedimiento de oposicin a las resoluciones administrativas en materia de Registro Civil, siguiendo el modelo de los artculos 779 a 781 LEC, en los que se regula la oposicin a las resoluciones administrativas en materia de proteccin de menores . La nueva Ley concreta la competencia para conocer de los recursos frente a las resoluciones de la DGRN, hacindola recaer en el Juzgado de Primera Instancia de la capital de provincia del domicilio del recurrente, modificando en paralelo el artculo 52 .1 de la LEC . Al mismo tiempo prev agregar un nuevo artculo 781 bis en la LEC para regular la oposicin a las resoluciones y actos de la DGRN en materia de Registro Civil, a excepcin de las resoluciones dictadas en materia de nacionalidad .

Vi.

informe al anteproyecto de Ley de mediacin en asuntos civiles y mercantiles, aprobado por el Pleno de 19 de mayo de 2010, contrastado con el proyecto de Ley de mediacin en asuntos civiles y mercantiles, publicado en el Boletn oficial de las Cortes Generales, Congreso, serie a, nm. 122-1, de 29 de aBriL de 2011

En cuanto a las observaciones y recomendaciones del Informe del CGPJ que han encontrado reflejo en el Proyecto, cabe destacar las siguientes: a) Sobre la definicin de mediacin, aunque no se ha acogido la definicin alternativa completa que propona el Informe, s que se recoge al menos en el Proyecto (artculo 1) la sugerencia de que en lugar de definir la mediacin como una negociacin estructurada se la defina como un medio de solucin de controversias . b) Siguiendo la recomendacin formulada por el Consejo, los artculos 7 y 8 del Anteproyecto aparecen ahora refundidos en uno (artculo 7), relativo todo l al principio de voluntariedad y libre disposicin . Asimismo, el artculo 13 del Anteproyecto resulta suprimido en el Proyecto, que ahora se limita a tratar las condiciones para ejercer de mediador (artculo 12), evitando dedicar un artculo al concepto de mediador . Esta supresin tambin se corresponde con una de las observaciones formuladas en el Informe . c) En el artculo 10 del Proyecto (artculo 11 del Anteproyecto), se ha invertido el orden de los dos primeros apartados, tal y como se recomendaba por el CGPJ . La razn era que el apartado segundo contena la enunciacin del principio de confidencialidad, mientras que el primero abordaba las consecuencias derivadas de dicho principio, por lo que el orden lgico era el contrario . En el Proyecto tambin aparece enmendada la parte del precepto relativa a los casos excepcionales en que cabe exigir la obligacin de declarar en un procedimiento judicial o arbitral posterior, al mediador o a las personas que hayan participado en un procedimiento de mediacin, llegando a

22

revista del Poder Judicial

rEPorTaJE

eliminar alguna de esas excepciones, todo ello en consonancia con las observaciones vertidas en el Informe . d) Se suprime la referencia a que el mediador deber comprobar la conformidad del acuerdo de mediacin con el ordenamiento jurdico (artculo 28 .3), as como la de que el mediador podr denunciar por escrito en el acta final que los trminos de la mediacin son incompatibles con la ley (artculo 27 .2 .II del Anteproyecto), referencias que el Informe criticaba al ponerlas en relacin con la no exigencia de conocimientos jurdicos al mediador, de acuerdo con las condiciones marcadas a su vez para ejercer como tal . El Proyecto de Ley no modifica las condiciones para el ejercicio de la funcin de mediador en el sentido de exigir que ste posea conocimientos jurdicos, pero en cambio s elimina la referencia a que, para dar su aprobacin al acuerdo de mediacin, el mediador deba verificar su conformidad con el ordenamiento jurdico (vid . artculo 24 del Proyecto), as como la de que el mediador podr denunciar en el acta final que los trminos de la mediacin son incompatibles con la ley (artculo 23 del Proyecto) . e) El artculo 13 del Proyecto (calidad y autorregulacin de la mediacin) recoge la sugerencia del Informe de que el fomento por parte de las Administraciones pblicas competentes de la formacin de los mediadores, no se limite nicamente a la formacin continua de stos sino tambin a su formacin inicial. f) La redaccin del artculo 15 del Proyecto de Ley (sobre responsabilidad de los mediadores y de las instituciones de mediacin) ha sido modificada en la lnea de lo sugerido por el CGPJ en su Informe . De un lado, esa responsabilidad ya no se condiciona como haca el artculo correspondiente del Anteproyecto a que los daos y perjuicios causados se deban a mala fe, imprudencia grave o dolo . De otro, en lugar de hablar de acciones de resarcimiento, se habla de acciones de reembolso . En fin, en coherencia con lo dispuesto en este precepto, se ha procedido a suprimir la previsin del artculo 6 .3 .II del Anteproyecto, conforme a la cual las instituciones de mediacin estaban obligadas a suscribir un seguro de responsabilidad civil o garanta equivalente en nombre de los mediadores que en ellas se integren, pasando a exigir como requisito de todo mediador para poder ejercer como tal, el de tener suscrito un seguro de responsabilidad civil o garanta equivalente . g) El artculo 5 .1 del Proyecto deja claro, a diferencia de su antecedente en el Anteproyecto, que las instituciones de mediacin podrn dedicarse a fines distintos

de la mediacin, aclaracin que recomendaba efectuar el Informe . En cuanto al Registro de mediadores y de instituciones de mediacin, se acoge la propuesta de garantizar que dicho Registro sea susceptible de consulta telemtica por parte de cualquier interesado, y que la informacin que contenga no se refiera slo a las instituciones de mediacin sino en general a todos los mediadores que en l se hallen inscritos, aunque sean mediadores independientes (artculo 6 .1 del Proyecto) . h) Por lo que se refiere al procedimiento de mediacin, el Proyecto de ley refleja diversos cambios, todos ellos conectados con otras tantas observaciones formuladas en el Informe del CGPJ: E lartculo17.1precisaque,aliniciarseelprocedimiento, las partes debern determinar, entre otros extremos, la lengua o lenguas de las actuaciones, previsin que el Anteproyecto no contena a pesar de que las partes pueden manejar lenguas diferentes y acordar la utilizacin de ms de una . Enelartculo23.1.IIseespecificaqueeldeberde conservacin y custodia del expediente formado con toda la documentacin del procedimiento de mediacin que no deba ser devuelta a las partes, puesto a cargo del mediador o de la institucin de mediacin, se extender durante un lapso temporal de seis meses, previsin que estaba ausente en el texto del Anteproyecto . Elplazodecaducidaddelaaccindeanulacinse reduce de un ao (artculo 28 .6 del Anteproyecto) a treinta das naturales (artculo 24 .4 del Proyecto) . Asimismo, deja de especificarse la posibilidad de fundar la accin de anulacin en el hecho de haberse aceptado el acuerdo de mediacin bajo violencia o intimidacin . i) En cuanto al coste de la mediacin y las costas procesales de un eventual proceso ulterior, el Informe recomendaba reconsiderar la inclusin de una regla como la del artculo 18 .3 del Anteproyecto, en virtud de la cual cuando la mediacin no impida el planteamiento de un ulterior proceso con idntico objeto, en caso de condena en costas de alguna de las partes se incluir el coste de la mediacin, (), al entender que en esos casos el coste de la mediacin no poda integrarse en las nociones de costas o gastos del proceso, tal y como stas vienen definidas en el artculo 241 LEC . El precepto correspondiente del Proyecto (artculo 16), ya no incluye esa previsin .
revista del Poder Judicial

23

rEPorTaJE

j) Por lo que se refiere a la ejecutividad del acuerdo de mediacin, el Proyecto acoge las siguientes propuestas: E lartculo26.2,cuyoantecedenteeraelartculo30.2del Anteproyecto, suprime la previsin de que, cuando el acuerdo se haya alcanzado en una mediacin desarrollada despus de iniciarse un proceso judicial, las partes podrn solicitar al tribunal su homologacin mediante auto . El Informe del CGPJ haba propuesto ora la supresin de este trmite de homologacin, al entender que ste no serva para dotar de fuerza ejecutiva al acuerdo de mediacin, ora la generalizacin de un trmite de homologacin para todos los casos de mediacin, y no slo para aqulla alcanzada una vez iniciado un proceso judicial . El Proyecto se decanta por la primera de esas dos opciones . Enelartculo28.1seintroducelacauteladecondicionar el reconocimiento de fuerza ejecutiva en Espaa a los acuerdos de mediacin que ya la hayan adquirido en otro Estado, a que esa fuerza ejecutiva provenga de la intervencin de una autoridad competente que desarrolle funciones equivalentes a las de las autoridades espaolas, adems de admitir que la normativa comunitaria o los convenios internacionales vigentes en Espaa dispongan otra solucin .

los daos y perjuicios causados por o con ocasin de la asistencia sanitaria, y las correspondientes reclamaciones, el Informe adverta que su revisin jurisdiccional corresponde al orden contencioso-administrativo conforme a la disposicin adicional 12 . de la Ley 30/1992 . El Proyecto de Ley incorpora un nuevo artculo 3 .g), en virtud del cual no conocern los rganos jurisdiccionales del orden social de este tipo de reclamaciones . b) Acerca del artculo 6 del Anteproyecto, que prevea atribuir competencia a los Juzgados de lo Social para conocer de las autorizaciones para la entrada en domicilios o lugares asimilados en los que sea exigible el consentimiento del titular, de la Inspeccin de Trabajo y Seguridad Social, o, en su caso, de la administracin laboral competente, el Informe observaba que, aunque esta nueva atribucin viene conferida en sede de competencia objetiva de los Juzgados de lo Social, es materia ms propia de jurisdiccin, y que de mantenerse esa opcin de poltica legislativa, la coherencia normativa, la primaca de la LOPJ en materia de atribucin competencial y la afectacin a derechos fundamentales, exigira que se aadiera al artculo 93 LOPJ relativo a la competencia de los Juzgados de lo Social, una previsin similar a la del artculo 91 .2 LOPJ, que asigna estas autorizaciones a los Juzgados de lo Contencioso-Administrativo cuando proceda para la ejecucin forzosa de actos de la Administracin . Finalmente, el Proyecto de Ley ha suprimido esta previsin . c) En cuanto al artculo 7, sobre la competencia objetiva de las Salas de lo Social de los TSJ, y en concreto respecto de su letra d), que les otorgaba el conocimiento de la revisin de las sentencias firmes de los Juzgados de lo Social de su territorio o de los laudos arbitrales firmes dictados en su circunscripcin, en conexin a su vez con el artculo 236, que desarrollaba la tramitacin de esa revisin, el Informe sealaba que, contrariamente a lo que prev la LOPJ respecto a las Salas de lo Civil y Penal, como Salas de lo Civil [artculo 73 .1 .b)], y de lo Contencioso-Administrativo (artculo 74 .3) de los TSJ, que atribuyen de forma expresa el conocimiento de determinados recursos de revisin, el artculo 75 LOPJ, dedicado a la competencia de las Salas de lo Social de los citados Tribunales, no hace referencia a esa competencia, que el artculo 59 LOPJ atribuye a la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, aadiendo que no parece a este respecto que la revisin pueda entenderse comprendida en la frmula general del artculo 75 .2 . LOPJ . Consecuentemente, de mantenerse esta opcin de poltica legislativa, el Informe sugera la necesidad de adaptar la LOPJ

Vii. informe al anteproyecto de Ley reguladora de la Jurisdiccin social, aprobado por el Pleno de 22 de diciembre de 2010, y contrastado con el Proyecto de Ley publicado en el Boletn oficial de las Cortes Generales, Congreso, serie a, nm. 110-1, de 25 de febrero de 2011.
Las principales observaciones y sugerencias recogidas en el Informe del CGPJ, las cuales han hallado reflejo en el texto del Proyecto de Ley remitido a las Cortes, son las siguientes: a) En cuanto a la responsabilidad patrimonial en materia de asistencia sanitaria de las Entidades Gestoras y Servicios Comunes de la Seguridad Social, estatales o autonmicos, as como de las dems entidades, servicios y organismos del Sistema Nacional de Salud y de los centros sanitarios concertados con ellas, por

24

revista del Poder Judicial

rEPorTaJE

en este punto . Argumento que se extenda a la revisin de los laudos arbitrales firmes dictados en su circunscripcin . En el Proyecto de Ley se ha suprimido la letra d) del artculo 7, y en el artculo 236 se suprime tambin el apartado 2 (relativo a la revisin de laudos arbitrales firmes) . El apartado 1 se mantiene pero se establece que la revisin de cualquier sentencia firme dictada por los rganos del orden jurisdiccional social se solicitar ante la Sala de lo Social del Tribunal Supremo. d) En relacin con el artculo 9 .d) del Anteproyecto, a propsito de las demandas de error judicial cuando el rgano al que se impute el error pertenezca al orden jurisdiccional social, salvo cuando ste se atribuyese a la propia Sala de lo Social del Tribunal Supremo o a alguna de sus secciones, el Informe recordaba que cuando el error se impute a una Sala del TS, la competencia corresponde a la Sala prevista en el artculo 61 LOPJ artculos 61 .1 .5 . y 293 .1 .b) LOPJ . El Proyecto de Ley agrega un inciso final en el artculo 9 .d) a fin de reflejar la observacin hecha por el Consejo . e) A propsito de los procesos a que se refiere la Ley 10/1997, de 24 abril, de informacin y consulta de los trabajadores en las empresas y grupos de dimensin comunitaria, el artculo 10 .3 del Anteproyecto se remite, segn la modalidad procesal de que se trate, a lo dispuesto en el artculo 36 de dicha Ley, que en su apartado 2 reenva a su vez a la competencia de los rganos jurisdiccionales espaoles del orden social, determinada de acuerdo con las reglas de competencia objetiva y territorial contenidas en los artculos 6 a 10 LPL . Esta apora normativa, se deca en el Informe, debera ser salvada con una determinacin exacta del fuero o fueros territoriales en el Anteproyecto; observacin que ha sido atendida, como se refleja en el enmendado artculo 10 .3 del Proyecto . f) El Informe observaba que el artculo 17 del Anteproyecto habra de completarse con la mencin al Ministerio Fiscal, cuya legitimacin como parte se ve potenciada en la reforma (as, en el recurso para la unificacin de doctrina en defensa de la legalidad del artculo 219 .3) . En la versin del Proyecto de Ley, el artculo 17 .4 establece la legitimacin del Ministerio Fiscal para intervenir en todos aquellos supuestos previstos en la presente ley. g) Respecto del artculo 101 del Anteproyecto, que impona al empresario la obligacin de satisfacer el salario de trabajador siempre que su comparecencia a determi-

nados actos judiciales sea pertinente, con independencia del sentido del fallo futuro, el Informe propona que esa obligacin cesase en los casos en que se aprecie temeridad o mala fe por parte del trabajador . El Proyecto acoge esa propuesta y exime al empleador de retribuir las comparecencias del trabajador en el juzgado, cuando este ltimo sea condenado por temeridad o mala fe . h) El informe propona, en relacin con el artculo 139, un rgimen jurdico uniforme para los derechos derivados de la conciliacin de la vida personal, familiar y laboral y los derivados de situaciones de violencia de gnero . Asimismo, se propona sustituir el trmino contractualmente por el de convencionalmente . El Proyecto equipara el rgimen de los derechos derivados de la conciliacin de la vida personal, familiar y laboral al previsto para el ejercicio de los derechos derivados de la situacin de violencia sobre la mujer . Tambin procede a la sustitucin terminolgica anotada . i) Se aceptan, asimismo, las sugerencias relativas al artculo 154 .d), sobre la conveniencia de prever, para evitar cualquier tipo de duda sobre el orden jurisdiccional competente, que la legitimacin de la Administracin pblica para promover conflicto colectivo solamente opere cuando acte en la condicin de empleadora . Igualmente se acoge la sugerencia de que los rganos de representacin legitimados para esta clase de proceso sean nicamente los que ataen al personal laboral al servicio de la Administracin pblica . j) El Proyecto de Ley acoge la propuesta formulada respecto al artculo 163 .4 del Anteproyecto favorable a que, cuando en la sentencia que ponga fin a un proceso individual o de conflicto colectivo se acuerde la ilegalidad de una clusula convencional, se d traslado al Ministerio Fiscal para que suscite la ilegalidad de dicha clusula a travs del procedimiento de impugnacin de convenios colectivos . De forma anloga, el Proyecto refleja la sugerencia formulada con relacin al artculo 178 .2, en el sentido de que el Ministerio Fiscal tambin sea citado como parte en las modalidades procesales referidas en el artculo 184, al estar concernida la tutela de los derechos fundamentales y las libertades pblicas . k) El texto del artculo 177 .2 del Proyecto recoge las propuestas vertidas en la conclusin 27 . del Informe en punto a reconducir la intervencin de los sindicatos y otras entidades legitimadas a la condicin de coadyurevista del Poder Judicial

25

rEPorTaJE

vantes . Asimismo, se acepta la sugerencia de suprimir la mencin del acoso en este precepto, al considerar como nica legitimada a la vctima . Por otro lado, en la conclusin 31 . del Informe se observaba que la previsin de que la vctima puede demandar al empresario y junto a l al causante directo de la lesin, pero no est obligada a hacerlo salvo que pretenda la condena de este ltimo (artculo 177 .4 del Anteproyecto), se avena mal con la doctrina jurisprudencial y constitucional que, en estos casos, aprecia la existencia de un litisconsorcio pasivo necesario . El Proyecto establece la obligacin de demandar al autor material del acoso cuando sea un tercero distinto del empleador siempre que la sentencia pueda afectarle directamente . l) En relacin con el artculo 183 .4, el Informe mantena que, de conformidad con la doctrina jurisprudencial, el Anteproyecto debera prever, en el apartado correspondiente a la indemnizacin derivada de la lesin de los derechos fundamentales, que cuando el afectado haya ejercitado la accin civil derivada del delito en el procedimiento penal, no podr reiterar la peticin indemnizatoria ante el orden jurisdiccional social hasta en tanto no finalice el proceso penal, reservndose a la actora la accin por el resarcimiento de los daos si no resultase satisfecha su pretensin indemnizatoria en el orden penal . El Proyecto de Ley aade un apartado cuarto al artculo citado, en virtud del cual se impide el ejercicio de la accin de indemnizacin por daos y perjuicios en el proceso social en aquellos casos en que se haya ejercitado, por los mismos hechos, la accin civil derivada del delito en el proceso penal ad hoc, hasta en tanto no se desista del ejercicio de esta accin o se acuerde el sobreseimiento o la absolucin del acusado . m) El Informe observaba que el Anteproyecto establece una suerte de recurso de casacin en inters de ley, que nicamente puede interponer el Ministerio Fiscal ante la presencia de un inters casacional en la produccin de doctrina jurisprudencial uniforme, tanto si sta no existe pero han recado sentencias discordantes de Tribunales Superiores, como si no se prev que pueda haberla al no cumplir la cuestin controvertida los requisitos de acceso a este recurso extraordinario . Segn el Anteproyecto la sentencia que resolviese este recurso podra afectar a la situacin jurdica particular derivada de la sentencia recurrida, solucin que se aparta del criterio general acerca del recurso en inters de la ley, plasmado tanto en la LEC como en la LJC-A . Hacindose

eco de esta observacin, el artculo 219 .3 del Proyecto de Ley establece ahora que [e]n caso de estimacin del recurso, la sentencia fijar en el fallo la doctrina jurisprudencial y podr afectar a la situacin jurdica particular derivada de la sentencia recurrida conforme a las pretensiones oportunamente deducidas por el Ministerio Fiscal y por las partes comparecidas en el recurso que se hubieren adherido al mismo. En defecto de solicitud de parte o de no haber recurrido las partes, la sentencia respetar la situacin jurdica particular derivada de la sentencia recurrida y en cuanto afecte a las pretensiones deducidas por el Ministerio Fiscal, de ser estimatoria, fijar en el fallo la doctrina jurisprudencial. En este caso, el fallo se publicar en el Boletn Oficial del Estado y (). n) Respecto de los requisitos del recurso de casacin para la unificacin de doctrina, el Consejo observaba que el Anteproyecto exiga alternativamente y no de forma cumulativa como en la actualidad que se haya producido una infraccin legal en la sentencia impugnada o que se haya producido un quebranto de la unificacin de la interpretacin del derecho y la formacin de la jurisprudencia . Esta disyuntiva abra la posibilidad de que se estimase el recurso sin haberse producido una genuina infraccin legal, y se sugera la supresin como requisito de recurribilidad de la produccin del quebranto de la unificacin de la interpretacin del derecho y la formacin de la jurisprudencia, al ser ms propiamente una consecuencia de la existencia de contradiccin y de infraccin legal . De acuerdo con lo sugerido en el Informe, el artculo 224 .1 .b) del Proyecto de Ley dispone, en relacin con el contenido del escrito de interposicin del recurso, que deber contener: [l]a fundamentacin de la infraccin legal cometida en la sentencia impugnada y, en su caso, del quebranto producido en la unificacin de la interpretacin del derecho y la formacin de la jurisprudencia. o) Con respecto a la previsin de que, para dictar sentencia la Sala se constituya, adems de en forma ordinaria con tres magistrados, con cinco magistrados por decisin del Presidente o, motivadamente, en Sala General, el Informe objetaba que desde el punto de vista terminolgico, la expresin Sala General no aparece en la LOPJ, por lo que debera sustituirse por Pleno si lo que se quiere expresar es que la Sala de justicia, como rgano jurisdiccional, pueda formarse con todos los magistrados que integran la Sala de lo Social del TS . En el artculo 227 .2 del Proyecto la expresin Sala General ha sido sustituida por la de Pleno de la Sala .

26

revista del Poder Judicial