CAPTULO XII

LA SOCIEDAD DE GANANCIALES
GENERALIDADES

Para los efectos de considerar la etimologa de esta palabra debemos tener presente el rgimen legal del patrimonio conyugal, obligatorio segn el Cdigo Civil argentino, y supletorio, de no convenir otro de los contrayentes, dentro del Cdigo Civil espaol. Sin establecer un concepto completo, sino la finalidad, el artculo 1392 del texto legal espaol, declara: Mediante la sociedad de gananciales el marido y la mujer harn por mitad, al disolverse el matrimonio, las ganancias o beneficios obtenidos indistintamente por cualquiera de los cnyuges durante el mismo matrimonio. Toda estipulacin en contra es nula. Eso ha de entenderse en cuanto a que no cabe retrasar su vigencia dentro del matrimonio, pero no cabe negar la licitud de que un hombre y una mujer que puedan casarse entre s concierten una sociedad civil calcada sobre la de gananciales; que de casarse ulteriormente los interesados, se modificara en el sentido de ser indisoluble por voluntad de los cnyuges. La renuncia a la sociedad de gananciales no puede hacerse durante el matrimonio, sino que se producir en caso de separacin judicial. Los gananciales son bienes que se ganan o aumentan durante el matrimonio, por el trabajo de los cnyuges, por el producto de los bienes privativos o comunes o por otro ttulo legal.

CONCEPTO
Tendremos que partir del principio de que ningn ordenamiento jurdico de pas alguno puede dejar de legislar sobre el aspecto econmico del matrimonio, ya que tal renuncia por parte de la ley dara origen a graves inconvenientes. Y es que el matrimonio crea necesariamente una comunidad de vida normalmente destinada a subsistir muchos aos. Toda comunidad de vida, sea cual fuere, implica necesariamente cierta comunidad de intereses pecuniarios, y da lugar a numerosos problemas que slo se contraen a los bienes. Numerosas cuestiones que inevitablemente se presentarn, como la situacin de los bienes adquiridos antes del matrimonio o durante ste, la administracin de los mismos, la obligacin de sufragar los gastos de la familia. Pero la organizacin legal de esos regmenes depende, en gran parte, de la situacin econmica y social, as como del medio histrico y de consideraciones morales. La sociedad eje gananciales como rgimen econmico matrimonial se sustenta en el principio de que, siendo el matrimonio un acto jurdico constitutivo, esto es, que crea o constituye un nuevo estado civil, todos los hechos producidos antes de l conservan su autonoma y en nada deben comprometer a la naciente entidad, ni los realizados posteriormente, retroactivamente a aqullos.

Por eso es que en la sociedad de gananciales cada cnyuge conserva la propiedad de los bienes de cualquier clase que posea antes del matrimonio, y slo pasan a integrar el capital comn las rentas de los bienes propios de los cnyuges, los frutos del trabajo de cualquiera de ellos y los muebles o inmuebles que adquieran durante el matrimonio a ttulo oneroso y con fondos comunes. La denominacin de gananciales se explica por el hecho de que los cnyuges hacen suyas por mitades al disolverse la unin, las ganancias o beneficios obtenidos indistintamente por cualquiera de ellos durante la vigencia de la sociedad conyugal. Afirmar que el sistema es perfecto sera exagerado, pues la eficacia o ineficacia de este rgimen, tanto como la bondad o no de los otros regmenes no se miden por su aparente validez intrnseca como norma jurdica, sino por el mayor o menor grado de adaptacin y aceptacin que logre respecto del grupo social que va a normar. Pero, principalmente se le critica en la doctrina, aduciendo que hay dificultades al momento de determinar responsabilidades por las deudas, es decir, para establecer cundo las cargas deben ser satisfechas con capital de cada cnyuge y cundo las obligaciones deben ser de la sociedad; se argumenta tambin que, al momento de la liquidacin se originan litigios por la determinacin de las deducciones por las referidas obligaciones que, siendo imputables a determinado socio, han de reducir el total de los gananciales, quedando como consecuencia de la distribucin por mitades, presuntamente lesionados los intereses econmicos del cnyuge no responsable por las deudas que ste no considera comunes. Sin embargo, tales crticos no tienen un verdadero asidero doctrinario ni legal, por cuanto los ordenamientos jurdicos que adoptan esta forma de regir las relaciones econmico-matrimoniales, han elaborado todo un complejo de normas que, previamente tales dificultades o diferencias, establecen claramente cules son las obligaciones y los deberes de cada cnyuge, y adems determinan en qu casos se considera una carga o un bien como propio, y en cules otros tienen la calidad de comunes. Se llega, incluso, a determinar excepciones a las reglas generales respecto a la administracin, facultad de disposicin, y transferencia o cesin de ambas de los bienes que conforman el patrimonio. De esta manera, pues, no dejan resquicio alguno o lo dejan en muy menor grado a posibles dificultades en el funcionamiento del sistema. Quienes se oponen a esta forma de regimentar las relaciones econmicas emergentes del matrimonio son, naturalmente, los teorizantes o partidarios de la corriente separatista, esto es, quienes consideran que el rgimen de separacin de bienes es el ms adecuado para la independencia econmica de los esposos y representa una garanta de concordia entre ellos, pues elimina, dicen, las ambiciones de carcter personal y favorecen la emancipacin de la mujer; y todo esto no hace sino dar sustento a la tesis de que el matrimonio es, sobre todo, un vnculo personal y afectivo que en nada altera o no debe alterar la economa individual de los esposos, quienes en contribucin proporcional, pueden atender en forma particular sin ninguna dificultad a las necesidades de los hijos y del hogar conyugal en general. Tan slidos argumentos no hubieran podido ser objetados si sus preconizadores no hubieran esgrimido la tesis de las dificultades y desavenencias entre los esposos, al criticar el rgimen de comunidad de gananciales. Porque es muy cierto que en el sistema de separacin se producen igualmente graves inconvenientes cuando, por la desigualdad o desequilibrio econmico entre los esposos, se rompe o enerva la unidad o armona familiares, pues uno de ellos no participa de las ganancias del ms acaudalado, no obstante sus esfuerzos (domstico, industrial o comercial), y ste se ve obligado a aportar en un mayor grado al sustento econmico del hogar social, producindose inevitablemente desacuerdos que lesionan la necesaria armona conyugal y dan pbulo posiblemente hasta la ilicitud.

En esta parte cabe preguntar Qu es- ms grave: que los inconvenientes y desavenencias se produzcan slo al liquidarse la sociedad como sugieren los separacionistas que ocurre en la comunidad de gananciales, o que tales incomprensiones y discusiones se susciten y mantengan durante todo el transcurso de la vida conyugal? y hasta el extremo de que pueden ser causa esas desavenencias de la ruptura de la sociedad? la respuesta es obvia. Queda as planteada la sociedad de gananciales como un sistema idneo para estatuir las necesarias relaciones econmicas entre los esposos; mxime cuando los ordenamientos jurdicos, rodendola de garantas, establecen sistemas excepcionales concurrentes en la legislacin, que lo pueden suplir, sin desnaturalizarlo ni modificarlo. Por sociedad de gananciales se comprende pues al rgimen legal en que se encuentran sometidos los bienes. El concepto de gananciales es el predominante en el rgimen patrimonial del matrimonio, hasta el punto de considerarla ley gananciales todos los bienes existentes al disolverse la sociedad conyugal, o adquiridos luego por herencia, legado o donacin. Cuando el cnyuge suprstite sucede en concurrencia con descendientes o ascendientes, no tendr parte alguna en los bienes que correspondan como gananciales al cnyuge premuerto.

3. EVOLUCIN Y CONCEPTO DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

La sociedad de gananciales es una institucin muy remota, aparece ya en el Cdigo de Hammurabi, considerado el ms antiguo de todos los conocidos. En Espaa se le encuentra por primera vez en el Fuero Juzgo sancionada como ley, y dispona que las ganancias del marido y la mujer deban estimarse en proporcin de lo que cada uno hubiere trado al matrimonio. As empez este rgimen que fue adoptado en los reinos de Espaa. En el reino de Castilla por costumbre se dividi siempre las ganancias del marido y la mujer deban estimarse en proporcin de lo que cada uno hubiere trado al matrimonio. As empez este rgimen que fue adoptado en los reinos de Espaa. En el reino de Castilla por costumbre se dividi siempre las ganancias por partes iguales. Enneccerus, refirindose a la sociedad de gananciales dice: La sociedad de ganancias en Espaa es una forma muy antigua, la regul una ley atribuida al Recesvinto, mandando que si los cnyuges se hubiesen casado noblemente, es decir por matrimonio solemne, y durante su vida matrimonial hubiesen aumentado sus bienes, que cada uno tenga en los aumentos una parte proporcional a los bienes que llev al matrimonio; pero si apareciese que sus bienes son aproximadamente de igual valor, no contiendan por pequeas diferencias. (218) Aunque en Castilla las ganancias eran repartidas por igual en otros reinos de Espaa, se segua el sistema por partes proporcionales; pero el reparto por mitades es adoptado por cdigos posteriores en los cuales se va aclarando el concepto de gananciales. Tiempo despus encontramos a la comunidad de ganancias como una comunidad relativa entre cnyuges, de la que estaban excluidas las aportaciones de los contrayentes, los bienes adquiridos por herencia, las donaciones, etc. De este modo se perfila definitivamente la sociedad de gananciales, adquiriendo las caractersticas que, posteriormente van ha ser trasladadas a los sistemas legales de Amrica y que han de ser consideradas en nuestros cdigos. La sociedad de gananciales es un rgimen patrimonial en el matrimonio, con caractersticas muy especiales, y como ya se mencion, con un largo proceso histrico en la legislacin.

Consiste esencialmente en la unin de los patrimonios del marido y la mujer, formando una masa comn destinada a fomentar los gastos que ocasiona el matrimonio y finalmente a la participacin de las ganancias en el momento de su disolucin. Es por consiguiente un rgimen de comunidad, en la que existe un patrimonio comn a los esposos, afectado a las necesidades del hogar y destinado a ser dividido entre el marido y la mujer o sus herederos. La existencia de la sociedad de gananciales est dada por la celebracin del matrimonio; ya como rgimen legal obligatorio como el caso nuestro (artculo 301 del Cdigo Civil) o como sistema facultativo que, puede ser adoptado por medio de las capitulaciones matrimoniales, en forma igual a su estructura jurdica conocida, o con ciertas variantes a criterio de los cnyuges. La sociedad se integra con los bienes propios del marido y bienes propios de la mujer; el Dr. CORNEJO anota que es preferible hablar de patrimonios y no de bienes. Por cierto que el concepto patrimonio es ms amplio que el de bien, y el ms adecuado para definir el contenido econmico de la sociedad de gananciales. No todos los bienes de los esposos integran el patrimonio comn, ya anotamos anteriormente, que desde sus inicios esta sociedad fue separando los bienes adquiridos por herencia, donaciones, etc., la inclusin o exclusin de bienes en la sociedad de gananciales, est determinada por cada derecho positivo, y es diferente en las legislaciones e incluso queda a criterio de los cnyuges en el caso de celebracin de capitulaciones.
CHVEZ (218) ENNECCERUS, Tratado de Derecho Civil, T. IV., V. 1., pg. 460.

En nuestro Cdigo Civil se adopt este rgimen econmico para el matrimonio, pese a esbozarse otros regmenes imper el criterio tradicional y no se modific en nada el sistema que ya rega en el Cdigo Civil de 1852. El Dr. OLAECHEA como miembro de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil expresa: En la sociedad de gananciales se consagra el genuino rgimen nupcial de la familia peruana. Los resultados de la produccin, las ganancias obtenidas, las adquisiciones efectuadas con posterioridad al enlace, vienen a formar una propiedad colectiva que pertenece a la unidad jurdica creada por los esposos mediante el casamiento. Sin duda alguna, la intencin de los que se unen por matrimonio es constituir una comunidad moral y material y desde este punto de vista la presuncin legal de la sociedad de gananciales es inherente a la ndole misma de la institucin del matrimonio. Es conveniente referirse sobre la comunidad parcial del patrimonio movible. Generalmente la sociedad de gananciales es creada por ley; es en virtud de la disposicin legal que nace y funciona como rgimen econmico en el matrimonio; teniendo este origen, sucede que no siempre en sus inicios cuenta con un patrimonio; pues si son los bienes de ambos cnyuges los que van a integrar la unidad econmica, tal masa no existir cuando los esposos no tengan patrimonio. Esto no quiere decir que la sociedad no exista, de ninguna manera, sino que carece de sustento material, aunque legalmente tenga existencia. Permanece de este modo en forma latente para constituirse en cualquier momento en un patrimonio con vida y movimiento, puesto que ya exista la categora jurdica. Siendo la sociedad de gananciales un rgimen de comunidad parcial, pues la integran slo algunos bienes de los cnyuges, su verdadero caudal patrimonial est precisamente en los bienes gananciales. No se debe confundir sociedad de gananciales con bienes gananciales; la primera es el rgimen patrimonial, ocasionado por la ley o por el pacto si lo hubiera, y bienes gananciales son los frutos de los bienes propios y los bienes adquiridos a costa del caudal de la sociedad. Consideramos que la masa comn constituye un patrimonio esencialmente cambiante, significa una comunidad sobre un patrimonio movible que puede variar totalmente, tal es as que inclusive puede no haber bienes, sin embargo permanece la comunidad en razn de que subsiste el matrimonio. La masa patrimonial no queda siempre constituida inmediatamente a la celebracin del matrimonio, lo

que existe desde este momento es la organizacin legal de las futuras relaciones patrimoniales entre los cnyuges y la afectacin de la capacidad patrimonial de cada uno de ellos al futuro patrimonio autnomo. La ley crea la sociedad de gananciales para que funcione como institucin anexa al matrimonio en el aspecto econmico, de tal modo que la regula para un tiempo indeterminado, siempre suponiendo una larga existencia, y no una inmediata liquidacin; asegura la participacin de los cnyuges en los bienes adquiridos por el esfuerzo comn. En este sentido puede hablarse de un patrimonio vivo, dinmico, susceptible de disminuir o de aumentar. La masa consorcial autnoma puede entrar en relaciones, no slo con terceros, sino tambin con los mismos cnyuges en cuanto a titulares de sus bienes propios. Las relaciones con stos no se ponen de relieve, sino cuando a la disolucin de la comunidad viene el reparto, empero existen y pueden llegar a tener eficacia durante el matrimonio y su fuente principal sern los pagos de deudas puramente personales sea o no responsable el patrimonio comn. Sin entrar a especular sobre la personalidad jurdica, aspecto que en adelante se tratar, veamos si en la sociedad de gananciales se configura una personalidad econmica; entendida como una masa patrimonial independiente del acervo econmico de cada cnyuge, capaz de tener relaciones jurdicas. Evidentemente, el patrimonio de la sociedad es autnoma y opera dentro de un campo creado especialmente para su fin, por la ley. Tal independencia se produce cuando la disposicin legal, diferencia entre bienes de la sociedad y bienes propios del marido y de la mujer. Los bienes comunes ahora sociales, constituyen una personalidad econmica, cuando juntamente con la categora jurdica de la sociedad van a entrar en una serie de relaciones jurdicas para cumplir su fin, cual es el soporte econmico del hogar. El matrimonio forma una personalidad jurdica, al lado del cual, la sociedad conyugal de bienes forma la personalidad econmica. Es, pues, la sociedad de gananciales, una comunidad especial condicionada por los fines del matrimonio. Constituye esta sociedad, dice RBORA, una unidad distinta a los sujetos integrantes de la pareja unida en el matrimonio, parece que existen masas de bienes cuya destinacin primordial la singulariza dentro de un patrimonio mayor, o les da personalidad con prescindencia de todo sujeto individual determinado. (219) Lo mismo sucede con la unidad patrimonial en la sociedad de gananciales, porque la masa comn est dirigida a un fin y no se identifica con la persona de los cnyuges, aunque el marido sea representante.
(219) REBORA, JUAN CARLOS: Instituciones de la Familia. T. II, pg. 90

Surge la sociedad de gananciales y en ella se encierra una personalidad econmica, puesto que los bienes que la constituyen tienen un fin destinado por ley. As, en el Cdigo Civil peruano el artculo 317 dispone que los bienes comunes (sociales) y, a falta o por insuficiencia de stos, los propios de ambos cnyuges, responden a prorrata de las deudas que son de cargo de la sociedad; es decir, se le est dando responsabilidad, y como tal se le est individualizando a la sociedad, se le atribuye cierta categora jurdica. Como afirmacin a la posicin de considerar una personalidad econmica a la sociedad de gananciales, vale la pena citar la legislacin tributaria del artculo 16 del Decreto Supremo 287-68-IiC de agosto de 1968, referente al impuesto nico a la renta, considera para los efectos del pago a la sociedad de gananciales como una persona natural; aqu se le atribuye una personalidad y en razn del contenido econmico que posee. Los bienes en este caso forman una personalidad econmica y

esta categora jurdica va ser sujeto de derecho, pues entra en una relacin jurdica cual ser sujeto pasivo frente al Estado, cuando paga los impuestos. El artculo 16 del Decreto Supremo mencionado dice: Para los efectos del impuesto, las rentas de la sociedad conyugal se considerarn como de una persona natural, acumulndose las producidas en el ejercicio gravable por los bienes propios de los cnyuges y por los comunes. El patrimonio de la sociedad de gananciales es autnomo o sea est dotado de independencia con respecto a los patrimonios propios de cada cnyuge, tanto en cuanto a los bienes que lo componen, como en cuanto a las deudas que sobre l fecaen. Para calificar de autnomo al patrimonio de un consorcio, y tambin el de la sociedad conyugal, dice el maestro LA CRUZ BERDEJO: Se requiere la identificacin de los bienes que a l pertenecen y la afectacin de una responsabilidad propia, distinta de la que grava los patrimonios de los consortes, y los bienes conyugales; aunque confundidos de hecho muchas veces con el patrimonio del marido, no se confunden de derecho y son siempre identificables, y en cuanto a sus deudas, son stas siempre consorciales, es decir, deudas que la ley ha atribuido (220).

4. NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

El tema de determinar la naturaleza jurdica de la sociedad de gananciales es un aspecto bastante confuso y poco debatido en la doctrina;
(220) LA CRUZ BERDEJO: Naturaleza Jurdica de la Sociedad de Gananciales ; Rev. de Legislacin y Jurisprudencia de Madrid, Ao 1950. pg. 46.

hay algunos pronunciamientos de respetados jurisconsultos, pero no existe una amplia bibiliografa al respecto. Es menester presentar primeramente estas diferentes posiciones, para luego analizarlas y obtener de este modo algunas conclusiones; y as dar claridad a esta institucin en lo que su forma jurdica reviste. Aparentemente quizs no presenta mayor inters la naturaleza jurdica de la sociedad de gananciales, puesto que su estructura y funcionamiento operan plenamente por el mandato legal, a travs del derecho positivo; sin embargo, consideramos que se debe determinar en qu consiste esta institucin del Derecho de Familia; para precisamente, poder entenderla y apreciar en lo ms profundo de su esencia, sus verdaderos alcances. Empieza la sociedad conyugal inmediatamente a la celebracin del matrimonio; por mandato de la ley o en virtud del pacto matrimonial se crea la sociedad sobre los bienes de los cnyuges; esta sociedad significa una comunidad sobre un patrimonio; sucediendo en algunos casos que no haya tal patrimonio, quedando la sociedad en estado latente, para en cualquier momento operar sobre una masa patrimonial que surge en la vida conyugal.
ENNECCERUS distingue en la sociedad de gananciales, que l llama comunidad de provechos, cuatro masas patrimoniales: patrimonio comn, bienes aportados por el marido, bienes aportados por la mujer,- estas masas patrimoniales son objeto de relaciones jurdicas de diversa ndole, tanto de derecho de cosas como de obligaciones. Es evidente que las masas sealadas: patrimonio comn, bienes aportados por la mujer, bienes aportados por el marido y los bienes reservados de la misma; son los que integran la sociedad de bienes entre esposos.

Es la sociedad, desde luego, un ente particular, en el que no hay transmisin de bienes de un cnyuge a otro. Pero nace una personalidad nueva con Fines especiales y con necesidades propias, como anota Manresa y Navarro.

La sociedad de gananciales se distingue de todas las dems desde diferentes puntos de vista: nace por hecho del matrimonio y por la disposicin de la ley, no hace falta la expresin de la voluntad y su fin, objeto y reglas estn igualmente determinados por la ley. Es de carcter personal; sin embargo no afecta a la estructura de la relacin entre bienes comunes (sociales) y los propios de cada cnyuge, que es idntica en todas las comunidades universales. El Derecho ha creado un patrimonio autnomo y distinto de los bienes propios de los cnyuges, fundamentalmente por la presencia de un inters familiar; el patrimonio en este sentido est destinado a un fin, pero este fin no juega papel alguno en la estructura de dicho patrimonio. Punto central en el tema es lo referente a la comunidad; pues podemos entender la palabra comunidad cuando se habla de la composicin de la masa comn; pero otras veces se entiende como reunin de cnyuges, de unin de intereses pecuniarios de esposos que producen consecuencias y que deben tener un comienzo y un final. Y a este respecto expresa CARLOS RBORA: que hablar de una comunidad que tiene activo y pasivo, que puede ser propietaria, acreedora y deudora, y operar respecto de sus bienes como de sus deudas, como un sujeto comn; surge una imagen que tiende a recortarse sobre la trama indiferenciada de la reflexin, como un perfil singular, tras del cual puede estar el ente sustantivo; de eso a concebir a la comunidad como un ser o una sociedad media poca distancia. (221) Otro aspecto importante es saber si la sociedad constituye o no persona jurdica. En relacin a esto, nos referimos a la propiedad de los bienes comunes (sociales). Si la sociedad es una persona, los bienes se entienden como enajenados por el esposo a la nueva entidad, y si por lo contrario no es una persona, se da simplemente una indivisin y la enajenacin sera solamente por la mitad de los bienes. En el caso de la sociedad de gananciales no ocurre ni lo uno ni lo otro, pues no es una persona jurdica, ni una copropiedad y la enajenacin de los bienes sociales por el marido es cabal, pues para ello tiene facultades expresamente atribuidas por la ley. Las cuotas caracterizan tambin a la sociedad de bienes, pero stos no son de la ndole de las cuotas de la comunidad ordinaria, pues aunque existieran, el titular no podra transformarlas en cuotas reales porque tal situacin atentara contra el fin de la sociedad, que es la asignacin del patrimonio al mantenimiento de la familia. En cuanto a la administracin, corresponde al marido y slo en algunos casos sealados por la ley, la mujer puede ejercerla. Ahora bien, es una administracin muy especial, el marido tiene facultad de disposicin, adems de representar a la sociedad; lo que nos hace pensar en la titularidad del marido sobre los bienes sociales. El Cdigo Civil de 1936 en su Art. 188 deca: El marido es el administrador de los bienes comunes, y adems de las facultades que tiene como ta!, puede disponer de ellos a ttulo oneroso (modificado por el Art. 313 del C.C. de 1984).

(221) REBORA, JUAN CARLOS. Ob. cit., pg.26

Finalmente debemos afirmar con la misma opinin de la CRUZ BERMEJO, que citando a Qierke, concluye, en la comunidad matrimonial hay una relacin de comunidad, en la cual, son sujetos los cnyuges en su relacin jurdica personal y es objeto el patrimonio como un todo. Decamos que han habido en la doctrina, y hay actualmente, discusiones acerca de la naturaleza jurdica de la sociedad de gananciales. Existen algunos que la consideran como una sociedad civil con todas las formalidades de sta aun cuando distintos por importantes especialidades. Tambin se ha opinado que la comunidad de gananciales es un condominio, aun cuando distanciado de la verdadera copropiedad por algunas diferencias esenciales,

rio faltan tampoco especialistas que atribuyen a la sociedad conyugal la calidad de una persona jurdica, atribucin un tanto forzada.
Y finalmente, una corriente en el Derecho espaol se inclina por denominarla comunidad de bienes (222), denominacin que encontramos demasiado genrica, entendida la vasta gama de instituciones que podran adoptarla. stas son las principales teoras que pretenden solucionar el discutido problema de la naturaleza jurdica de la sociedad de gananciales.

5. TEORAS ACERCA DE LA NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

Se han dado una serie de teoras para explicar este aspecto de la sociedad de gananciales. Se habla de una sociedad especial cuyo titular es el marido, pues ste tiene la administracin y puede disponer de los bienes sociales a ttulo oneroso; adems afirman, existe confusin entre los bienes de la comunidad y los bienes propios del marido, tanto que ste responde con su patrimonio de las deudas de la sociedad conyugal; pero esta sola afirmacin no nos satisface. Se quiere identificar tambin a la sociedad legal, con una sociedad civil y otros tratan de encontrar en la sociedad de gananciales una persona moral; estas dos ltimas teoras van a merecer un enfoque ms minucioso. Hay tratadistas que sostienen que la comunidad conyugal es un patrimonio de destino, es decir, que tienen un fin como lo es el sustento de la familia. Este patrimonio de destino pertenece a los cnyuges por cuotas intelectuales, sin que ninguno de ellos tenga facultad de disposicin
(222) FORTUNY C., FRANCISCO: Rgimen de Bienes en el Matrimonio.

de su cuota, si antes no ocurre la disolucin de la sociedad. Cabe analizar la naturaleza de los derechos del marido como representante de la sociedad; y ello depende de la construccin dogmtica de sta. Si consideramos a la comunidad de bienes una sociedad, ser el marido socio gestor designado por la ley o la capitulacin matrimonial; si la reputamos mancomunidad o patrimonio de destino, obra en concepto de titular de cargo de rgano de gestin con facultades de administracin y ciertos poderes de disposicin. Esta teora en cierta medida trata de explicar la naturaleza de la sociedad de bienes. Es cierto que el patrimonio que constituye la sociedad tiene como nico fin solventar las cargas de la familia; evidentemente tiene un destino. En cuanto a la administracin por el marido es tal como la definen para un patrimonio de destino, pero siempre por disposicin de la ley. Sin embargo hay quienes critican esta posicin, diciendo que se est poniendo demasiado nfasis en el aspecto objetivo del patrimonio; en lugar de considerar con mayor relieve la parte de la organizacin subjetiva de la comunidad. Otros tratadistas consideran a la sociedad de bienes como un patrimonio de afectacin, sosteniendo que posee sus caractersticas; as comenta SOMARRIVA diciendo que la comunidad cuenta con bienes que tienen derechos propios; un haber y obligaciones propios y se rigen por un estatuto especial, diferencindose este patrimonio, con los del marido y la mujer. Existe adems la tendencia de considerar a la sociedad conyugal como un patrimonio autnomo personificado, considerndola como persona jurdica, siendo en este caso sujeto y titular de la misma.

Consideran tambin a la sociedad de gananciales como un patrimonio autnomo desprovisto de personalidad, porque su fin est sometido a un rgimen especial. A) LA SOCIEDAD DE GANANCIALES COMO COMUNIDAD EN MANO COMN O GERMNICA La comunidad de tipo germnico, es la que ms se asemeja a la comunidad de bienes en la unin conyugal. Este tipo de comunidad es tambin materia de especulaciones sobre su forma jurdica. Existe en la comunidad de tipo germnico, llamada tambin en mano com n, un patrimonio distinto a los que la integran; pues los diferentes copartcipes forman una colectividad a la que pertenece la cosa o derecho, sin que corresponda a ninguno de stos cuota real o ideal, ni la facultad de ejercitar la divisin. La comunidad de este tipo se produce entre los integrantes por una relacin personal y permanece en este estado hasta que el vnculo personal se haya roto y por lo tanto disuelto la comunidad. Es exactamente lo que acontece con la sociedad conyugal; la comunidad sobre los bienes se produce en virtud de la relacin matrimonial. Surge de este modo esta forma de comunidad, en que los comuneros no podan disponer de su parte ni pedir que se liquidara hasta que normalmente terminara. Haca un patrimonio nuevo pero no se le consideraba como persona jurdica; (dicen COLN Y CAPITAMT); la propiedad en mano comn, (afirman), formaba un grado intermedio entre la simple copropiedad y la asociacin dotada de personalidad (223). Muy patente es la definicin de BONELLI: ES una propiedad colectiva en su constitucin, los titulares son considerados como una suma de individuos con idnticos derechos sin referirse a cuotas; y en el lado externo es una especie de propiedad solitaria que representara una persona jurdica por sus apariencias. Los titulares tienen slo una expectativa en la masa para el momento de la liquidacin (224). Motamos gran identidad en la comunidad germnica con nuestra sociedad legal de bienes; muchos autores han calificado a la comunidad conyugal como una de tipo germnico; nosotros no creemos que exista exactamente la misma naturaleza jurdica en ambas. La comunidad conyugal nace para un fin y como consecuencia exclusiva del matrimonio. El maestro LA CRUZ BERDEJO a este respecto afirma: Evidentemente la comunidad matrimonial, cabe en lneas generales dentro de la figura en mano comn; sin embargo no me parece indispensable calificarla de esta manera, y no mejor dentro de un gnero de comunidad sobre un patrimonio dinmico. Invocando la comunidad en mano comn no se resuelve la naturaleza jurdica de la sociedad de gananciales. Porque cul es a su vez la naturaleza jurdica de la comunidad en mano comn?.
CASTN TOBEAS, sin embargo, cree encontrar en la comunidad en mano comn, la naturaleza jurdica de la sociedad de gananciales; afirmando que marido y mujer son indistintamente titulares de un patrimonio sin que ninguno tenga un derecho actual a una cuota que puede ser objeto de enajenacin, ni pueda dar lugar a una accin de divisin. B)

PERSONALIDAD JURDICA

Sin ahondar el anlisis sobre la comunidad, considerndola una sociedad debemos llegar a concluir que tiene personalidad jurdica;
(223) COLN y CAPITANT: Curso Elemental de Derecho Civil, T. Vi. pg. 125. (224) J. BONELLI: La Natura Jurdica della Comunioni Coniugali del Beni , Rev. de Derecho Comercial, Milano 1920, pg. 422.

lgicamente que si nos colocamos en el supuesto de una sociedad, evidentemente la comunidad conyugal constituye una personalidad jurdica, pero es el caso de obtener algunas conclusiones en base a otras consideraciones. Sealando los caracteres que en la sociedad conyugal encuentra CARBONIER, veamos si le dan stos una personalidad jurdica como afirma el autor antes citado. Existe, dice, un inters comn, conciencia del mismo y organizacin de la colectividad interesada. El marido representa a este inters comn, dndole relevancia jurdica, las relaciones entre el patrimonio conyugal y los propios de cada cnyuge; adems de la titularidad de dicha masa patrimonial. Operando este patrimonio colectivo hacia la consecucin de un fin, bajo la direccin de una voluntad normada, el Derecho no puede negarle personalidad; por supuesto que dicha categora jurdica no es en la medida de la personalidad de una sociedad comercial, por ejemplo, sino una en menor proporcin adoptada a la especial conformacin de la comunidad, considerndola en este sentido como una personalidad atenuada. Los distintivos sealados dan a la sociedad de gananciales caractersticas de personalidad. Es debatido en doctrina el concepto de persona. Por que no considerar como sujeto de persona a la propiedad colectiva, como lo admite PLAHIOL, O puede ser un sujeto de colectividad como considera IHERING. No es nuestro afn demostrar que la sociedad de gananciales es una persona jurdica; sino simplemente encontrar en ella razgos de personalidad jurdica. En efecto persona y personalidad tienen acepciones diferentes: persona es todo ser capaz de derechos y obligaciones; en cambio personalidad es la aptitud para ser sujeto activo y pasivo de relaciones jurdicas. En cuanto a la naturaleza de la personalidad, tambin es materia de disparidad, pues para algunos es una mera categora jurdica o sea un concepto formal jurdico; para otros consiste slo en una realidad natural. Sin entrar en estas especulaciones tan profundas, que nos desviaran del tema. Nosotros consideramos que existe personalidad en el ente formado por la sociedad de gananciales, cuyo sustento material le da un patrimonio dinmico que es objeto de relaciones jurdicas de diversa ndole, cuales son por ejemplo, la separacin del patrimonio comn de los particulares de los esposos, el incremento a la masa comn mediante los frutos de los bienes propios, las obligaciones de la masa consorcial frente a las deudas de la comunidad; la representacin por el marido de este patrimonio comn en cuya confusin a veces con su patrimonio propio y la responsabilidad del mismo por obligaciones consorciales, le dan a la sociedad de gananciales una categora jurdica innegable. El maestro espaol LA CRUZ BERDEJO, objeta esta posicin diciendo que se est partiendo de un concepto falso de personalidad jurdica. Cierto es que en ella subyace una realidad social; dice refirindose a la sociedad de gananciales, pero esa realidad no es especfica de las personas morales, sino que es fundamento de muchas situaciones de titularidad colectiva. Lo que determina la personalidad es el reconocimiento del Derecho objetivo. (225) Cita el maestro antes mencionado un pronunciamiento de la Direccin General de Registros de Espaa, declarando la naturaleza especial de la sociedad de gananciales; sin constituir una verdadera persona jurdica distinta de la personalidad del marido y la mujer, funciona como masa patrimonial afecta a fines peculiares del matrimonio.

C) LA SOCIEDAD DE GANANCIALES Y EL CONDOMINIO O COPROPIEDAD a) Generalidades El condominio o copropiedad tiene notas que en cierta medida se identifican con las caractersticas de la sociedad conyugal. Se trata de explicar la comunidad entre esposos como una comunidad por cuotas o de tipo romano como suele llamrsele a la copropiedad. Es evidente que en la comunidad conyugal existe un patrimonio comn y dos titulares del mismo, como sucede en el condominio.
PLAMIOL, quiere encontrar en la sociedad legal, un tipo de copropiedad; pero con modalidades peculiares. No constituye dice, una indivisin ordinaria, es una comunidad sujeta a reglas propias de origen muy remoto, que contribuyen a hacerla muy original; la comunidad es una copropiedad entre esposos, pero no constituye una simple indivisin amorfa y transitoria como la que se establece en coherederos, sino que se funda en una idea de asociacin y tiene una afectacin precisa. (226)

De la misma opinin parece ser JOSSERAND, pues asegura este autor que la comunidad conyugal es una forma de copropiedad pero que presenta un carcter particular. (227)
(225) LA CRUZ BERDEJO. Ob. cit. pg. 23. (226) PLANIOL y RIPPERT. Tratado de Derecho Civil, T. VIII. pg. 187 (227) JOSSERAND Louis. DERECHO CIVIL, T. III V. 1. pg. 343.

Al existir una masa patrimonial y titulares de ella, como son los cnyuges, nos hace pensar que stos son condminos en los bienes comunes. Tanto el condominio como la sociedad conyugal no constituyen persona jurdica y la propiedad de los bienes comunes corresponde precisamente a los condminos y a los cnyuges respectivamente. Al respecto el Cdigo Civil mexicano en su artculo 194 dice: El condominio de los bienes reside en ambos cnyuges mientras subsista la sociedad. Esta disposicin nos induce a la idea de copropiedad en la masa consorcial. En el condominio se da tambin una comunidad de intereses; MANRESA Y NAVARRO con referencia a este punto citando a Vogt dice: en el condominio la propiedad del todo pertenece a la comunidad, ligada por la unidad de querer y a los condminos, queda en lugar de una verdadera propiedad. Toda copropiedad importa un sujeto fingido; la propiedad de la cosa poseda por varias personas pertenece a su voluntad colectiva, no a una persona fsica. (228) Estas notas que VOGT seala para el condominio se dan en la sociedad de gananciales; as tenemos que los bienes comunes pertenecen a la sociedad, y los cnyuges tienen en ellos slo una expectativa de dominio, una pretencin que se materializar en el momento de la liquidacin de la sociedad. De igual forma podemos decir, que la facultad de dominio radica en un sujeto fingido; ya que no atribuyndosele personera jurdica a la sociedad matrimonial, la titularidad de los bienes corresponde a este sujeto fingido que a travs de los cnyuges constituye la sociedad de gananciales como ente de naturaleza econmica del matrimonio. Con relacin a la cuota, que puede o no atribursele al condominio respecto de la comunidad de bienes entre esposos debemos afirmar que el concepto de cuota es ms remoto; de hablar de cuota ideal o cuota- parte tratando de encontrar similitud con el condominio; pero como ya anotamos, no encontramos claramente la idea de cuota para la sociedad matrimonial semejndola ms bien a una especie de comunidad de tipo germnico o en mano comn, como en lneas precedentes se dijo. Pero

es el caso que para el mismo condominio es debativo el aceptar cuotas- partes; aunque comnmente en el Derecho Positivo se emplea. Podemos citar nuevamente a MANRESA quien haciendo mencin a LUZZATO, dice: el autor niega la existencia de derechos a los condminos, la propiedad de las cosas comunes corresponde a la colectividad de los participantes; la cuota no es ms que la expresin de la participacin en
(228) MANRESA Y NAVARRO, JOS MARA: Comentarios al Cdigo Civil Espaol. T. IX. pg. 491.

la colectividad, la medida segn la cual, cada uno concurre a constituirla (229). Y agrega Manresa que A. Carnelutti defiende la misma tesis. Concebido de este modo el condominio, no hay duda, que apareja semejanza con la sociedad de gananciales. Aqu cabe anotar la corriente que ha seguido la Direccin de Registros de Espaa, que con relacin a la sociedad de gananciales, ha sido muy cambiante; pero cabe citar que acept al respecto la teora del condominio, aunque sea en la etapa posterior a la disolucin, y as lleg a declarar que el cnyuge viudo es dueo de las fincas gananciales y puede enajenar la mitad que le corresponde en cada una de ellas. Finalmente quiero hacer mencin al artculo 1414 del Cdigo Civil espaol que dice: El marido no podr disponer por testamento sino de su mitad de gananciales; con respecto a este artculo CASTN Y TOBEAS expresa: Parece resplandecer la copropiedad romana, aunque se ha de tener en cuenta, que el testamento no despliega sus efectos hasta la disolucin del matrimonio. (230) b) De la masa comn Partiendo de la base de la participacin de ambos cnyuges en la propiedad de los bienes comunes, se ha querido configurar la sociedad legal como una propiedad proindiviso. Tanto en el condominio como en la sociedad de gananciales existe un patrimonio comn; hay un conjunto de bienes que son de propiedad de los condominos, y en la comunidad conyugal el patrimonio en la sociedad pero integrada por los cnyuges. Siendo evidente la existencia de bienes comunes en la copropiedad de tipo romano o condominio y en la sociedad legal de gananciales; veamos como se originan estos patrimonios comunes. Indudablemente tienen un origen distinto, el condominio surge como consecuencia de un acto de voluntad en unos casos, y en otros por disposicin de la ley. Tambin nace por sucesin, a la de una persona, se forma entre los herederos una indivisin de la propiedad sobre una universalidad jurdica, y en este caso suele llamrsele comunidad; y cuando hay indivisin de la propiedad sobre bienes determinados, se le llama condominio; pero las diferencias entre la comunidad y condominio no son muy claras, habiendo en ambos casos copropiedad. La masa comn en la sociedad de gananciales se integra con bienes propios y comunes (sociales) de los cnyuges en la forma y proporcin que la ley designa. Si bien hay similitud en cuanto a la existencia de patrimonios sociales, no podemos afirmar que estas masas comunes tengan la misma naturaleza
(229) MANRESA Y NAVARRO; Ob. Cit. pg. 492. (230) CASTN YTOBEAS: Derecho Civil, pg. 258.

jurdica. El patrimonio de la sociedad conyugal es muy original, tiene caractersticas propias desde el momento de su creacin hasta su desintegracin con su disolucin. Los bienes proi ndi vi sos del condominio tienen una formacin distinta y puede darse fin a esta situacin por la voluntad de los

copartcipes y en cualquier momento; salvo que haya pacto de indivisin. La sociedad de gananciales se disuelve slo por razones que la ley expresamente contempla. c) En torno a los cnyuges y a los condminos Siguiendo con el anlisis de la sociedad de gananciales con relacin al condominio, podemos hacer un paralelo entre cnyuges y condminos. Sin duda en ambos casos ellos son titulares de patrimonios comunes. Dirn algunos que el caso de la sociedad conyugal es tal que no son los cnyuges los titulares de los bienes comunes (sociales); sino la sociedad de gananciales, entidad diferente a stos; pero si nos ponemos bajo ese punto de vista, la copropiedad de tipo romano tambin tendra un titular que no son precisamente los condminos, sino un ente colectivo formado por stos. Al margen de cualquier otra consideracin, podemos afirmar que tanto cnyuges como condminos, son titulares directa o indirectamente de sus patrimonios sociales respectivamente. En cuanto a las facultades que tienen ellos si hay diferencia; como dice CRUZ BERMEJO: en la comunidad conyugal la esfera de accin del marido, resulta por la distribucin de competencia, notablemente ampliada en relacin con la de comunero ordinario; y la de la mujer en los casos normales, correlativamente disminuida. (231) No tienen pues los comuneros o condminos los mismos atributos que los cnyuges; no estos tienen la facultad de pedir la disolucin que s poseen los copartcipes de una copropiedad de tipo romano. CoLin y CAPITANT seleccionando las diferencias entre los titulares de un condominio y los cnyuges como integrantes de la sociedad de gananciales sealan tres cosas fundamentales: cada copropietario en el condominio puede disponer de su parte indivisa; en cambio los esposos no tienen la facultad de pedir cuota y menos disponerla. La facultad que tiene el marido de disposicin a ttulo oneroso, es en razn de su condicin de administrador de la sociedad con prerrogativas especiales que la ley expresamente le otorga y la disposicin la hace a nombre de la sociedad como su principal gestor y no en forma personal, ni teniendo en cuenta su participacin en la futura liquidacin.

(231) LA CRUZ BERDEJO: Ob. cit. pg. 54.

La segunda diferencia consiste en que pueden los copropietarios pedir la divisin y particin no estando obligados a permanecer en la indivisin. Los cnyuges s estn sometidos con respecto a los bienes comunes, o sea a los bienes de la sociedad a una indivisin que no concluir sino hasta que por disposicin de la ley ocurra alguna causal que origine la disolucin. Finalmente anotan los autores citados que el derecho de copropiedad es un derecho activo que figura proi ndi vi so zn el patrimonio de cada propietario; en cambio en la comunidad entre los esposos, mientras dura constituye un patrimonio aparte, con individualidad propia, al menos con respecto a la mujer. (232) Otros autores encuentran mayores diferencias, as BARROS ERRZURIZ dice que la copropiedad supone la existencia de dos o ms propietarios con derecho actual sobre la cosa; en cambio en la sociedad conyugal el marido es el nico dueo con respecto a terceros (233). Adems nos dice el autor antes mencionado, que un bien puede ser adquirido por ambos cnyuges con la calidad de condominio; el caso de un legado a ambos esposos, por ejemplo, este bien puede ser dividido si se disuelve la sociedad. Aunque el ejemplo de Barros, nos sirve para demostrar que los cnyuges pueden ser tambin condminos al mismo tiempo que titulares de los bienes comunes en la sociedad de gananciales, no se trata de la misma naturaleza de bienes; puesto que los cnyuges poseen tambin bienes propios, pudiendo darse en esta categora de bienes un condominio entre ellos. Sucediendo en este caso que los bienes de los cnyuges en condominio concurren a integrar el patrimonio comn, a travs de los frutos; ya que los frutos de los bienes propios de cada cnyuge constituyen bienes comunes o sociales.

SOMARRIVA niega semejanza, con el condominio, a la sociedad de gananciales. Cita el Art. 1750 del Cdigo Civil Chileno que dice: El marido es, respecto a terceros, dueo de los bienes sociales como si ellos y sus bienes propios, formasen un solo patrimonio. Considerndose al marido dueo de los bienes sociales, dice SOMARRIVA, no podemos pensar en un condominio donde debe existir tambin derechos para la mujer. Si el marido posee amplias facultades en la conduccin de la sociedad, tanto que llega al extremo de tener poder de enajenacin; esto no quiere decir que sea dueo absoluto de los bienes de ella, ya sabemos que la mujer debe concurrir como participante en el momento de la disolucin. Nosotros creemos ms bien que no hay tal dominio absoluto del marido en los bienes sociales; si a veces se nota en algunas legislaciones (Art. 1750 del

(232) COLN Y CAPITANT: Ob. cit. pg. 122 (233) BARROS ERRZURIZ: Curso de Derecho Civil, T. IV, pg. 112

Cdigo Civil Chileno, artculo 317 del Cdigo Civil peruano) cierta confusin entre bienes propios del marido y las sociales, en razn de la responsabilidad que la ley seala a ste, en virtud de ser el administrador de la sociedad con facultades de disposicin.
VALVERDE afirma que la sociedad de gananciales no se identifica a pesar de su aparente similitud, con la copropiedad o condominio, porque los condminos tienen un igual derecho de administracin y de disposicin; en cambio en la sociedad de gananciales, dichas facultades corresponden al marido, y solamente en casos excepcionales la mujer toma la administracin de la sociedad (234).

Existe igualdad de derechos solamente en el momento de repartirse los gananciales. Si es verdad que se encuentra alguna similitud en la sociedad de gananciales con la copropiedad romana; no por ello se puede concluir que ambas instituciones tengan la misma naturaleza jurdica. Son ms las diferencias que las semejanzas, y en la comunidad de bienes por el matrimonio se encuentran caractersticas muy singulares que hacen de ella una figura jurdica peculiar. Existe otra diferencia sustancial que merecer ser apuntada. La base jurdica de donde surgen estos patrimonios comunes difiere totalmente; la comunidad de bienes, nace como consecuencia de la unin conyugal y es una relacin de derecho personal; mientras que el condominio surge alrededor de los bienes indivisos en virtud de una situacin de Derecho real, tal es as, que nuestro Cdigo Civil estatuye estas figuras de diversas maneras. La sociedad de gananciales est comprendida en el Libro III del Derecho de Familia y el condominio o copropiedad en el Libro V de los Derechos Reales.

6. LA SOCIEDAD DE GANANCIALES EN EL CDIGO CIVIL PERUANO

A) Fundamento Legal La Sociedad de Gananciales es una creacin imperativa de la ley. Tanto su nacimiento como su funcionamiento y extincin estn determinados expresamente en el Cdigo Civil.
(234) VALVERDE, EMILIO: Derecho de Familia en el Cdigo Civil Peruano , Lima, 1942, pg. 236.

El codificador entiende que los intereses pecuniarios de los esposos deben ser gobernados por un estatuto que los organice y ampare, y ese sustento no viene a ser otro que el rgimen econmico contenido en el dispositivo legal. Por eso es que el codificador peruano ha dedicado el Ttulo III, Captulo II del Libro Tercero del Cdigo Civil para legislar sobre el rgimen de los bienes en el matrimonio. Y es, concretamente, el artculo 301 de ese cuerpo de leyes el que crea la Sociedad de Gananciales al disponer que En la sociedad de gananciales puede haber bienes de cada cnyuge y bienes de la sociedad. As pues, que la comunidad conyugal de bienes viene a representar, como se dijo, una exclusiva creacin de la ley, ya que no cabe tratndose de ella, estipulacin alguna entre los esposos, que transgreda sus normas. A un acucioso observador pudiera parecerle que tal carcter de intangibilidad se enerva o vicia por la facultad que otorga la ley tanto al marido como a la esposa de transferirse la administracin de sus bienes propios (Arts. 306 y 303) o porque el esposo pueda decidir la entrega de la administracin del patrimonio comn a la mujer (Art. 315) siendo as que lo establecido por la ley es que cada uno de los cnyuges administre por su cuenta sus bienes propios, y que los bienes comunes deben ser administrados por el marido y la esposa. Los Arts. 182, 228 y 190 del Cdigo Civil de 1936 tienen en este sentido su argumentacin a favor de la insustituibilidad del sistema, aclarando que dichos numerales no son sino, al decir de VALVERDE pactos accidentales y secundarios que mas bien, cooperan al mejor funcionamiento de la sociedad de gananciales y se conforman en todo con su intangibilidad. (235) La sociedad de gananciales es as, un rgimen de orden pblico que ha sido establecido como insustituible y adems irrenunciable en su forma y en sus efectos, no pudiendo, por tanto su determinacin quedar librada a la voluntad privada de los contrayentes. En cuanto a su nacimiento, nuestra sociedad nace en el momento mismo del matrimonio y automticamente con su celebracin. Es importante remarcar la disposicin por cuanto en otras legislaciones se expresa que su nacimiento se produce el da del matrimonio. Esto origina el problema de conocer el momento en que el rgimen comienza a funcionar: si el acto jurdico del casamiento y slo l es el que da origen
(235) VALVERDE, EMILIO F. El Derecho de Familia en el Cdigo Civil Peruano. T. I.

a la sociedad de bienes, a qu rgimen se deben acoger determinados actos de disposicin patrimonial que pudieran haberse realizado por cualquiera de los cnyuges el da en que contrajeron nupcias, pero antes de hacerlo? Cierto es que la letra de tales leyes se reputa taxativa y su interpretacin debe ser indubitable, o sea que si en esas legislaciones, la espaola por ejemplo, se dice que la sociedad nace el da del matrimonio, eso es lo que ha de entenderse, pues a ello nos obliga el principio jurdico de que nadie puede distinguir donde la ley no distingue; pero entonces, queda cuestionado un hecho tan trascendente como es el inicio de la sociedad, y por consiguiente la esencia misma y la validez de ella. Las legislaciones adoptan esa forma de redaccin solucionan el problema interpretando el dispositivo en el sentido de que antes de la celebracin de la boda, y es lo ms lgico, no rige el sistema. Hay que partir del momento en que aquella tenga lugar (236).

Pero resulta de mejor tcnica la redaccin del Cdigo Civil peruano en cuanto evita definitivamente cualquier problema de interpretacin. El artculo 301 del Cdigo Civil establece adems la composicin nominal de la comunidad de gananciales: son sus socios el marido y la mujer en el concepto legal de los trminos. ~Seamos ms explcitos: la sociedad econmica conyugal nace por jazn del matrimonio; quiere decir esto que el concubinato y cualquier otra unin no legal, no producen los efectos de la sociedad conyugal. Para el Dr. ECHECOPAR (237) la razn para que slo con el matrimonio se establezca esta sociedad, es clara. Y as se expresa: contraen matrimonio y, por consiguiente, se unen en una sociedad conyugal, quienes quieren someterse a la ley; en la ceremonia nupcial se lee a los esposos los artculos pertinentes del cdigo para que conozcan a qu se obligan en esencia, y es en virtud de su consentimiento que se les impone determinadas normas que les producen obligaciones y beneficios. Y agrega: ...en cambio, viven en concubinato quienes no desean someterse a la ley, pues de otro modo, si lo quisieran, se casaran y concluye: ... ley no puede amparar a quienes viven al margen de ella y a quienes deliberadamente se abstienen en cumplirla. Criticar este razonamiento, que encontramos forzado, sera estar ajeno a nuestro objetivo, por cuanto lo que tratamos de estudiar y analizar es la
(236) FORTUNY C., FRANCISCO: Ob. cit. (237) ECHECOPAR G., LUIS: Rgimen legal de bienes en el matrimonio.

sociedad que nace con el matrimonio, y no el matrimonio mismo y/o las uniones de hecho entre el hombre y la mujer. Bstenos con dejar sentado, a la luz de una observacin prctica de nuestra realidad sociofamiliar, que es elevado el porcentaje de concubinatos producidos, unos por desconocimiento de la ley dado el alto ndice de analfabetismo, otros por el secular mandato consuetudinario de algunos ncleos sociales como nuestras serranas, y no pocos, por impedimentos de diverso orden que obstaculizan la legalizacin de las uniones, pero no son numerosos los que se originan en una voluntad de evadirse de la ley. El innegable y hasta espectacular hecho de casamientos masivos, hoy tan en boga, no hacen sino confirmar nuestra opinin de que, quienes incurrieron en uniones de hecho no lo hicieron con el propsito de sustraerse a las obligaciones que toda unin legal conlleva, sino por tales inconvenientes; de tal modo que hoy se apresuran a encuadrarla dentro de las normas legales. El Art. 301 determina la composicin patrimonial de la sociedad, al establecer la concurrencia de bienes propios de cada cnyuge y bienes propios de la comunidad.
PLANIOL explica esta triple concurrencia diciendo que: uno de los rasgos caractersticos de este rgimen es que los esposos conservan intereses personales distintos y que sus bienes quedan distribuidos entre tres patrimonios: el patrimonio comn, el propio del marido y el propio de la mujer. La coexistencia de estos tres patrimonios trae como consecuencia jurdica el establecimiento entre ellos, de mltiples y diversas relaciones que deben regularse a la disolucin del rgimen; de lo contrario podra enervarse el principio que nadie debe enriquecerse en perjuicio de los dems. (238)

B) Fundamento socio-jurdico Son las sociedades, con el particular concepto que tienen cada cual respecto de la familia, las que van desarrollando el sistema de relaciones econmicas que ms se adece a su fisonoma social. La

composicin tnica, las ideologas poltica y religiosa, la tradicin y las costumbres son, en definitiva, los factores que unidos configuran la estructura de cada ncleo social y, siendo, as, el derecho positivo no hace sino recoger los rasgos imperantes en esas realidades y plasmarlos en norma legal o sistema jurdico. Entonces, qu es lo que ha inducido al legislador peruano a adoptar la sociedad de gananciales como sistema econmico-familiar peruano,
(238) PLANIOL, MARCEL: Tratado de derecho civil francs, La Habana, 1949.

ya que desde la poca colonial no otro ha sido el rgimen que ha presidido las relaciones patrimoniales entre los esposos; y si partimos de la colonia es porque existe la certidumbre de que durante el incanato, dado el sistema de socialismo de Estado imperante, no existi rgimen alguno acerca de bienes en el matrimonio. Por ello, encontrar el sustento jurdico-social de la sociedad de gananciales en el Per, es aceptar que la organizacin social de nuestro pas ha obedecido a la transculturizacin operada con el descubrimiento de Amrica primero, y luego con la colonizacin por Espaa del Imperio del Tahuantinsuyo. Queda el problema de saber si esa importacin cultural fue todo lo concluyente como para que las ancestrales costumbres de los habitantes de la regin andina se enervaran o para que stos la adoptaran plenamente a tal punto que el sistema pudiera ser aplicable tambin a ellos. Porque, si nos atenemos a la realidad actual, debemos convenir en que an existe un elevado porcentaje de uniones de hecho, a las cuales lgicamente no se aplica el sistema. Y si ese elevado porcentaje no ha captado en su plenitud la institucin del matrimonio legal, lgico es pensar que en menor grado todava, captaron la de la sociedad de gananciales. Pero en general, estimamos que nuestros codificadores de 1936 han estado en lo cierto cuando, despus de revisar el libro civil de 1852, no hallaron ninguna justificacin para cambiar el sistema vigente ya desde la colonia y que, con algunas modificaciones, fuera tambin incluido en el Cdigo de Santa Cruz y en el proyecto de Vidaurre, hasta la promulgacin del de 1852. Esas modificaciones, que no son tales sino ms bien agregados, estn referidos a la administracin de sus bienes propios por la mujer y a la introduccin de la figura de los llamados bienes reservados, tambin de ella. Si bien es cierto que en las sesiones de la Comisin Reformadora del Cdigo de 1852 se produjeron discusiones cuando se trat de la continuacin del sistema comunitario, tales polmicas se suscitaron no por lo inoperante del rgimen, sino ms bien por la introduccin que pretenda el Dr. OLAECHEA de un estatuto subsidiario, el de la separacin absoluta, como un rgimen convencional posible, dentro del cual los bienes de cada cnyuge estaran absolutamente desvinculados, no slo en lo que concierne a su disponibilidad, sino en lo relativo a su mera administracin. Los argumentos bsicos que expona el Dr. OLAECHEA para amparar su propuesta eran los siguientes: 1. La incapacidad semiabsoluta en que sume a la cnyuge el rgimen de gananciales, contraria la aspiracin social contempornea de robustecer la personalidad de la mujer casada, que tambin en muchos aspectos aporta su capacidad e inteligencia a las diversas actividades a las que antes slo tena acceso el varn. 2. El futuro de la organizacin social en el Per tendr un marco de cosmopolitismo, dada la tendencia de la sociedad peruana a formarse por una corriente inmigratoria. Las exigencias y

aspiraciones jurdicas suscitadas por ese cosmopolitismo harn deseable y hasta requerible la implantacin del rgimen de separacin o, por lo menos, la facultad de elegir ese sistema. 3. El rgimen de separacin de bienes tiene la ventaja de hacer disminuir en lo posible los matrimonios basados en el clculo, o en el inmoral inters de uno o de ambos cnyuges. Como es fcil apreciar, no se cuestion en el seno de la Comisin Reformadora la eficacia o la bondad del rgimen de gananciales, y no poda ser de otra manera cuando es innegable que este sistema est de acuerdo con lo que ha sido y es nuestra manera de concebir el casamiento dentro del que, a la comunidad espiritual, a semejanza suya como su expresin externa sigue un mi ni mu n de comunidad econmica, que se presenta sin solucin de continuidad en la Colonia y en la Repblica, comunidad a cuya adopcin contribuy tambin sin duda, la preponderante influencia de la Iglesia que desde fines del siglo XII por disposicin pontificia de Urbano III seleccionada en los Decretales de Gregorio IX imponan al marido la obligacin de dividir con la mujer las gananciales que hubiera. (239) Por si estos argumentos no bastaran, se tiene el convencimiento que la sociedad de gananciales es un rgimen que se adeca casi perfectamente al proceso natural de nuestra nacionalidad que presenta como un hecho frecuente en casi todos sus niveles, uniones matrimoniales a las que se aporta tan slo el rendimiento de la actividad personal de los cnyuges, siendo ese rendimiento el eje alrededor del cual se va posibilitando la formacin o el incremento de la fortuna del hogar. Magnfico es el elogio que hace RBORA de la sociedad de gananciales al expresar que este sistema establece la unidad de masa bajo la administracin del marido; que no es, por su esencia, contrario al inters de la mujer; y que hace soportar al hombre en lo moral y en lo jurdico, la responsabilidad del sostenimiento del hogar...sistema que reducido a su expresin ms sencilla se integra con el trabajo del marido fuera de la
(239) VALVERDE, EMILIO: Ob. cit.

casa y la cooperacin de la mujer dentro del hogar. El hombre se multiplica para s y para su compaera; la mujer ahorra para los dos; ambos trabajan y ahorran para sus hijos...es el rgimen para las economas minsculas que se organizan sobre la base de una entrada fija. (240) Aquello, dice RBORA al referirse al medio argentino, pero sus expresiones son igualmente aplicables a las caractersticas generales de la organizacin social en el Per. En la misma Comisin Reformadora del Cdigo de 1852 fue unnime la conviccin de que el sistema propuesto y aceptado consagra el genuino rgimen nupcial de la familia peruana, siendo clara expresin de una combinacin feliz que, suprimiendo o minimizando los inconvenientes de la intercomunicacin general de bienes y las desventajas del rgimen de separacin absoluta de los mismos, hacen que los resultados de la produccin, esto es, el rendimiento del trabajo del marido y/o mujer, las ganancias obtenidas y las adquisiciones efectuadas durante la vida conyugal, pasen a formar una propiedad colectiva que pertenece a esta sociedad as formada. Estas fueron las opiniones vertidas en justificacin del rgimen comunitario de gananciales, consideraciones que an tienen vigencia en el mbito espacial y temporal, a pesar de que la creciente irrupcin de la mujer en las actividades exclusivas del marido hayan originado que aquella venga obteniendo cada vez ms, una capacidad econmica tal que la pueda independizar del varn, que acrecienta su personalidad, y que pudiera hacer requerible un cambio radical del sistema. Pero desde un punto de vista general, a travs de una visin panormica de la realidad social imperante en el pas, se puede afirmar pri ma facie que el sustento esencial de la familia peruana no ha cambiado, pues prevalece la secular organizacin social segn la cual la mujer se muestra siempre

anuente a aceptar la proteccin y el amparo del marido, y a cederle la iniciativa en la administracin de los bienes sociales o comunes. Por otra parte, no se han producido los efectos inmigratorios en la formacin de nuestra colectividad o lo han sido en un grado no muy considerable, que hacan temer al Dr. OLAECHEA que sera necesario en el futuro implantar el Rgimen de Separacin de bienes como sistema subsidiario y convencional. De otro lado sostiene el mencionado jurista que la atinada y feliz introduccin en el Cdigo de 1936 de la institucin de los Bienes Reservados y el recurso legal correctivo de la separacin de bienes durante el matrimonio, han operado con gran eficacia en su objetivo
(240) REBORA, JUAN CARLOS: Instituciones de la Familia.!. III.

de moderar cualquier intento de ejercicio abusivo en la administracin de la sociedad por parte del marido. Y finalmente, un dispositivo, el Decreto Ley N- 17838 de entonces corrige definitivamente cierta omisin o defecto de la legislacin en lo referente a la gestin administradora del esposo.
C)

Patrimonios que conforman la sociedad

La composicin econmica de la sociedad de gananciales est dada por la concurrencia de tres patrimonios: - Bienes de la comunidad, - Bienes propios del marido, y - Bienes propios de la mujer. En el Art. 176 del Cdigo Civil de 1936, hoy en el Art. 301 del C.C. de 1984 se establece esta conformacin, y al decir que puede haber bienes propios y bienes sociales no hace sino significar que esta sociedad no se instituye necesariamente con aportes para su constitucin, ya que son muy frecuentes los casos en que los matrimonios se realizan entre personas de muy modesta condicin econmica que no llevan bienes a la nueva familia. El numeral comentado se refiere a bienes al establecer esta composicin del capital, pero como expresa el Dr. CORNEJO CHVEZ ms exacto hubiera sido el texto legal, si en vez de aludir a los bienes hubiera empleado la palabra patrimonio, pues en la sociedad que se constituye entre los esposos por el hecho del casamiento, puede haber no slo bienes, sino tambin deudas comunes y deudas propias de cada cnyuge; y no existe ciertamente razn alguna para atribuir ms importancia al activo patrimonial formado por los bienes, crditos o rentas, que al pasivo constituido por las deudas y obligaciones. (241) Creemos, sin embargo, y no poda ser de otra manera, que el espritu del legislador se oriente a esa interpretacin, pues analizando los diversos dispositivos de la institucin se observa cmo los artculos pertinentes tanto del Cdigo de 1936 como la del Cdigo Civil de 1984 legislan sobre el pasivo patrimonial, conformado por cargas, deudas y obligaciones. El activo est formado, ya lo hemos dicho, por los bienes propios y los bienes sociales o comunes. a. BIENES PROPIOS Los tratadistas ZANNONI y BOSSERT, sostienen que bienes propios son los que tiene cada cnyuge desde antes de la celebracin del matrimonio

(241) CORNEJO CHVEZ, HCTOR: Ob. cit.

y los que adquieren durante ste a ttulo gratuito, por subrogacin real con otro bien propio, o por causa o ttulo anterior al matrimonio. Luego bienes propios son aquellos que cada cnyuge lleva al matrimonio, o que habiendo sido adquiridos a ttulo oneroso durante l, su causa de adquisicin se origin antes del casamiento. Esta es la idea general, pero tambin existen otros bienes que no obstante ser obtenidos durante la vida conyugal, son considerados como propios del respectivo cnyuge, como los adquiridos a ttulo gratuito (herencias, legados, etc.), las indemnizaciones por accidentes o por seguros de vida y todos los contenidos en el Art. 302 del C.C. Anlisis de la clasificacin del art. 302 Este dispositivo adjudica la calidad de propios a los siguientes bienes: 1 L o s que aporta al iniciarse el rgimen de la sociedad de gananciales. Toda clase de bienes que los cnyuges tuvieran antes de la celebracin del matrimonio, por cualquier ttulo que los hubiesen adquirido tendrn la calidad de bienes propios. Debe entenderse que el aporte, en este caso, es obligatorio y no cabe, por consiguiente, que quede al arbitrio de los cnyuges el aporte que deben realizar. Esta declaracin es general, comprende a toda clase de bienes, muebles e inmuebles, etc. La comunidad se limita a las ganancias, de all que todo aquello que perteneci al cnyuge antes de ser tal, permanece bajo su dominio. Existen comunidades ms amplias en las que se comprende no slo a las ganancias sino a muebles, como sucede en Francia y una comunidad universal en la que se confunden los patrimonios de los cnyuges en uno solo. 2. Los que se adquiere durante el matrimonio a ttulo oneroso, cuando la causa de adquisicin ha precedido al casamiento. Segn este inciso, para que el bien tenga la calidad de propio debe reunir tres condiciones: a) que sea a ttulo oneroso; b) que la adquisicin se haga durante el matrimonio, y c) que haya tenido una causa anterior al matrimonio. Muestro cdigo no hace la enumeracin de los bienes que pueden estar comprendidos en esta frmula, como el art. 1736 del Cdigo Civil Chileno.
ECHECOPAR GARCA (242), VALVERDE (243)

considera que la enumeracin del cdigo chileno es vlida para este inciso. expresa que estarn

(242) ECHECOPAR GARCA, LUIS: Rgimen Legal de bienes en el Matrimonio, pg. 30. (243) VALVERDE, EMILIO: El Derecho de Familia en el Cdigo Civil Peruano, pg. 450.

comprendidos dentro de este inciso los bienes reinvidicados por accin iniciada antes del casamiento; los que vuelven a uno de los cnyuges por nulidad de un contrato; y la del inmueble comprado por cualquiera de ellos antes del matrimonio, pero cuya inscripcin en el Registro de la Propiedad se efecta durante ste.

CORNEJO CHVEZ (244), afirma que sern bienes propios, en aplicacin del inciso, los habidos con condicin suspensiva, los que vuelven a uno de los cnyuges con motivo de la nulidad de un contrato u otros que se hallen en situaciones anlogas.

rio creemos que la enumeracin del C.C. chileno pueda aplicarse al inicio que comentamos, en razn de que el Art. 1736 del cdigo chileno, menciona bienes cuya adquisicin no es a ttulo oneroso como exige nuestro Cdigo.
Si la adquisicin fuere a ttulo gratuito, sera aplicable para determinar su calidad de bien propio, el inc. 3-, del Art. 302 y no el inc. 2. Los bienes reivindicados no sern propios, por aplicacin de este inciso, hyase iniciada la accin antes o despus del casamiento, porque como slo puede reivindicar el propietario que ha sido despojado de la posesin, el bien reivindicado ser propio si la propiedad corresponda a uno de los cnyuges desde antes del matrimonio. Adems, la reivindicacin no es a ttulo oneroso. En cuanto a la situacin del inmueble comprado por cualquiera de los cnyuges antes del matrimonio, ser bien propio de conformidad con lo dispuesto en inc. I 2 del Art. 302 del C.C., siendo indiferente si la inscripcin se efecte antes del matrimonio o durante l para determinar su condicin de bien propio. Conviene recordar que en nuestra legislacin, slo basta el consentimiento para que se produzca la transmisin del dominio en las ventas de inmuebles y la inscripcin no obligatoria sino facultativa. Desde el punto de vista registral, bastar acreditar que la compra se efectu antes del matrimonio para que el inmueble se inscriba como bien propio y no como bien de la sociedad. Los bienes que vuelven a uno de los cnyuges en virtud de la nulidad o rescisin de un contrato, sern bienes propios, pero no por aplicacin de este inc., sino en razn de que habiendo quedado sin efecto el acto jurdico por medio del cual se transfiri el bien, este regresa a formar parte nuevamente de) patrimonio del cnyuge que le transmiti. En este caso tampoco se presenta la situacin de la adquisicin a ttulo oneroso.

(244) CORNEJO CHVEZ, HCTOR: Derecho Familiar Peruano. Tomo I, pg. Ne 208.

Cul puede ser el bien que adquirido a ttulo oneroso durante el matrimonio, tenga la calidad de bien propio, en virtud de que la causa de adquisicin precedi al casamiento? Consideramos que nicamente lo ser aqul bien adquirido bajo condicin suspensiva cumplida durante el matrimonio. De modo que si uno de los cnyuges celebr antes del matrimonio un contrato de compra venta sujeto a condicin suspensiva, cumplida la condicin, el bien que adquiere ser considerado bien propio aunque el pago del precio se haga con fondos de la sociedad. En el Cdigo Civil chileno se pone algunos casos de aplicacin de la regla que comentamos. En primer lugar se refiere a la adquisicin por prescripcin o transaccin por uno de los cnyuges, durante el matrimonio, cuando la posesin ha empezado antes de iniciarse la sociedad o el conflicto se inici antes de la realizacin de dicho matrimonio. En el caso de adquisicin por prescripcin o usucapin, conforme a lo establecido en el Cdigo Civil chileno basta que el cnyuge haya empezado a poseer antes del matrimonio para que el bien sea considerado como propio, cualquiera que sea la forma de la posesin, regular o irregular, por corto o largo tiempo antes de constituirse la sociedad.

La transmisin puede ser declarativa o traslativa de dominio. En el primer caso se limita a declarar un derecho preexistente as por ejemplo, si se resuelve por transaccin durante la sociedad un juicio iniciado antes que ella, y por esa resolucin se adjudica al cnyuge litigante el bien en discordia, simplemente se ha declarado un ttulo existente con anterioridad, y por consiguiente el bien es propio. Si en lugar del bien en discordia, le fuera adjudicado otro, la transaccin ser traslativa de dominio y el ttulo nacer dentro de la sociedad; pero la causa de esa adquisicin ser siempre anterior, por lo que siempre se trata de un bien propio. Corrobora esta opinin la declaracin del art. 311 inc. 2 que se refiere a la sustitucin o subrogacin de bienes, ya que en el caso de no haberse obtenido el bien en discordia se obtuvo otro que lo constituye y, conforme esa disposicin, tiene la misma condicin legal del sustituido, o sea que es un bien propio. Otro caso es el de la posesin de un bien con ttulo vicioso, cuyo vicio se ha purgado durante la sociedad. ste est de acuerdo con el principio establecido acerca de las nulidades y por el que se presume que cuando ellas se sanean no ha existido tal defecto y que el acto ha surgido sin l desde el principio. Y habiendo surgido el acto antes de la sociedad, el bien es propio. Se refiere tambin el Cdigo Civil chileno a los bienes que vuelven a los cnyuges por nulidad o resolucin de contrato o por haberse revocado una donacin. Claramente que en los tres casos la causa de la adquisicin ha precedido al casamiento. La nulidad lleva al bien a manos del cnyuge que contrat antes del matrimonio e inclusive por ficcin se presume que nunca ha salido de sus manos; la resolucin de un contrato celebrado antes de la sociedad tiene consecuencias anlogas y se asimila al caso en el que habindose entregado el precio no se recibi el bien hasta despus de iniciarse la sociedad conyugal, la revocacin de una donacin no constituye titulo; por consiguiente lo donado vuelve al patrimonio del cnyuge donante. Situaciones todas en las que la causa de adquisicin precede al matrimonio. 3. Los que adquiere durante el matrimonio a ttulo gratuito.- Se basa este inciso en disposicin anloga del Cdigo Civil espaol (Art. 1396), en la que se usa la palabra lucrativo en vez de gratuito. Antecedentes de l se encuentran en el Fuero Real y en la novsima Recopilacin. Cuando la donacin se hace a ambos cnyuges el bien conserva su carcter de propio, correspondiendo la mitad de l a cada uno de los esposos. A ttulo gratuito se adquiere por donacin, herencia y legado. Creemos que el bien que quede en poder de uno de los cnyuges en virtud de la condonacin que haga a su favor un acreedor, tendr tambin la calidad de bien propio. Al respecto, conviene mencionar la disposicin contenida en el Art. 304 del C.C. que expresa que ninguno de los cnyuges puede renunciar a una herencia o a un legado sin consentimiento del otro. Ello se debe a que el otro cnyuge puede verse perjudicado si se renunciara a una herencia o legado que pueda producir frutos apreciables a la sociedad de gananciales. Sin embargo, esta disposicin nos induce a pensar que quiz el otro cnyuge podra oponerse, igualmente, a que el cnyuge favorecido con la adquisicin de un bien a ttulo gratuito pueda a su vez disponer de l gratuitamente y que en consecuencia ningn cnyuge podra disponer a ttulo gratuito de sus bienes propios, porque con ello perjudica a la sociedad. Cornejo Chvez al comentar este inciso afirma que por interpretacin extensiva debe comprenderse dentro de la prescripcin del Art. 304 del C.C. a las donaciones, por cuanto estas son semejantes en su naturaleza con la herencia y el legado e iguales en sus efectos. (245)
(245) CORNEJO CHVEZ, HCTOR: Derecho Familiar Peruano, Tomo I, pg. 209.

ros parece sin embargo, que el legislador ha omitido, no por olvido o error, ya que el inciso 1 del Art. 532 del C.C. expresa que el tutor necesita tambin autorizacin judicial concedida previa audiencia del Consejo de Familia para renunciar herencias, legados o donaciones. De conformidad con lo dispuesto en el Art. 660 del C.C., desde la muerte de una persona se trasmiten la propiedad y la posesin de los bienes y derechos que constituyen la herencia a aquellos que deben recibirla. El Art. 773 del acotado, expresa que el legatario adquiere la propiedad del legado en el estado en que se halle a la muerte del testador. En ambas situaciones, se observa que sin solucin de continuidad, los herederos y legatarios adquieren los bienes desde la muerte del causante, de inmediato al fallecimiento del causante, estos bienes comienzan a producir frutos que, en virtud de lo dispuesto en el inc. I 2 del Art. 310 del C.C., son bienes sociales. En consecuencia, si el cnyuge favorecido con la herencia o con el legado renunciara, tendra que hacerlo con el consentimiento del otro cnyuge, pues ya ste se beneficia con los frutos de dichos bienes en su condicin de miembro de la sociedad de gananciales. En cambio, la donacin es un contrato bilateral que exige la aceptacin expresa o tcita del donatario. Si la donacin versa sobre bienes muebles, la aceptacin consistir en la tradicin; pero si lo fuere sobre inmuebles tendr que ser expresa, a tenor de lo dispuesto en el Art. 1625 del C.C. Como se puede apreciar, el bien objeto de la donacin recin ingresa al patrimonio del donatario cuando ste manifiesta su voluntad. Se podr afirmar que, segn lo dispuesto en el Art. 673 del C.C. existe un trmino para renunciar herencias y que, por consiguiente, vencido este trmino se entender que la herencia ha sido aceptada. Pero no es menos cierto que por aplicacin de la disposicin contenida en el precitado Art. 660 del C.C., la presuncin legal es que el heredero recibe los bienes desde la muerte del causante y que si acaso no quisiera heredar tendra que renunciar a la herencia por escritura pblica o por acta ante el juez que conoce de la sucesin. En cambio, en la donacin, si sta no se ha perfeccionado no puede afirmarse que existe y por esta razn no puede renunciar a un bien que todava no ha ingresado a formar parte de su patrimonio. Si por el contrario, la donacin se hubiera perfeccionado con la aceptacin expresa o tcita del donatario, opinamos que tampoco puede en este caso renunciar a la donacin. Si quisiera poner fin al contrato, tendra que recurrir al mutuo disenso contemplado en el Art. 1313 del C.C., porque tratndose de un contrato bilateral es inaceptable admitir que uno de los contratantes unilateralmente pueda ponerle fin. Parece, sin embargo, que existe contradiccin entre la afirmacin que hemos hecho de que no puede renunciarse a la donacin, con el ya mencionado Inc. 1 del Art. 532 del C.C. que permite al tutor renunciar donaciones en favor del menor. El menor es un incapaz que no puede contratar, no obstante de conformidad con lo dispuesto en el Art. 455 del C.C., puede el menor aceptar donaciones puras. Si el menor sujeto a tutela aceptar una donacin pura, el contrato ser perfecto; pero por tratarse de un menor la ley prev la situacin de que el tutor puede renunciar a esta donacin, ya que podran existir motivos fundados para impedir que el menor sea favorecido con una donacin, los que tendrn que ser apreciados debidamente por el juez.

4. La indemnizacin por accidentes o por seguros de vida, de daos personales o de enfermedades, deducidas las primas pagadas durante la sociedad. Es bien propio, segn nuestro cdigo, la indemnizacin por accidentes que lesionan a la persona, establecindose que si el cnyuge sufre daos en ella, la compensacin que recibe ingresa a su patrimonio particular. Esta disposicin es clara y equitativa al establecer que sern bienes propios las indemnizaciones que percibe uno de los cnyuges por los conceptos que seala, pero deduciendo de las mismas las primas pagadas durante la sociedad. Cabe analizar, sin embargo, lo relacionado con la indemnizacin por seguro de vida.
CORNEJO CHVEZ (246), afirma que tratndose de este seguro no hay oportunidad de que la indemnizacin produzca rendimientos en favor de la sociedad, pues sta se disuelve a tenor de lo prescrito en el inc. 5 del Art. 318; pero en tal caso, agrega, la indemnizacin acrece la herencia del fallecido en provecho de los herederos. VALVERDE (247), expresa que el inciso se contrae al supuesto de ser beneficiario un cnyuge y de haberse pagado las primas por ste o por otro cnyuge; y que en caso de ser asegurado un tesoro que designa beneficiario a uno de los cnyuges, la (246) CORNEJO CHVEZ, HCTOR: Derecho Familiar Peruano, Tomo I. Lima, 1985, pg. 209. (247) VALVERDE, EMILIO: El Derecho de Familia en el C.C. Peruano, T. I. Lima, 1942, pg. 452.

indemnizacin ser bien propio. ECHECOPAR GARCA (248), dice que en caso de muerte la indemnizacin del seguro de vida que tiene el carcter de propio, toca a los herederos. Consideramos que este inciso slo puede referirse al llamado seguro dotal o como lo denomina al seguro de vida en contraposicin con el seguro de muerte.

PLANIOL (249),

En efecto; si uno de los cnyuges contrata un seguro dotal cuya indemnizacin recibe por haberse cumplido el plazo sealado, se considerar dicho monto como bien propio, al que habr que deducir las primas que se hubiere pagado durante la sociedad. Debe entenderse que slo ser procedente deducir las primas pagadas durante la sociedad, cuando stas lo hayan sido con fondos de la sociedad, pero no cuando se hubiesen pagado a costa del caudal propio del cnyuge asegurado. Tratndose del seguro que percibe un cnyuge por haberlo designado beneficiario un tercero, no sera aplicable el presente inciso, sino el inciso 3 del Art. 302 del C.C., como lo dice CORNEJO CHVEZ (250).
E

En realidad, consideramos acertada la afirmacin de que la indemnizacin no puede producir rendimientos en favor de la sociedad, por cuanto sta se disuelve por causa de fallecimiento de uno de los cnyuges; pero creemos, adems, que no puede decirse que la indemnizacin que perciba un cnyuge, designado beneficiario por el que ha fallecido, tenga la calidad de bien propio, por cuanto al fallecer da lugar a que fenezca la sociedad de gananciales. Si en este caso el seguro corresponde al cnyuge beneficiario, lo ser por la disposicin contenida en el Cdigo de Comercio. Y en tal virtud, que producida esta situacin, no se deber deducir las primas que se hubieren pagado por la sociedad.

La deduccin slo podr practicarse cuando la indemnizacin la perciba el asegurado, pero nunca cuando tratndose del seguro por causa de muerte, lo perciba persona diferente aunque sta sea la cnyuge suprstite. La nica accin que podrn tener los herederos contra el beneficiario de un seguro, ser la de solicitar el reintegro de las primas, si stas exceden de la cuota de libre disposicin.
(248) ECHECOPAR GARCA, L. Rgimen Legal de bienes en el Matrimonio, pg. 31. (249) PLANIOL Y RIPERT: Tratado Prctico de Derecho Civil Francs, Tomo VIII. Vol. I. pg. 212. (250) CORNEJO CHVEZ, HCTOR: Derecho Familiar Peruano, Tomo I. pg. 210.

Es bien propio, segn nuestro cdigo, la indemnizacin por accidentes que lesionan a la persona, establecindose que si el cnyuge sufre daos en ella, la compensacin que recibe ingresa a su patrimonio particular. Observamos, sin embargo, que para calcular la indemnizacin que proviene de un accidente se tiene en cuenta la incapacidad que origina, y que esa incapacidad afecta tanto al individuo como a la sociedad conyugal que se ve privada de una de sus fuentes principales de entrada; y por ello resulta contradictorio que sea bien propio esa indemnizacin que es una compensacin a la imposibilidad de trabajar a que se ve reducida la vctima, pero tambin una forma de evitar que esa sociedad sostenida por el cnyuge imposibilitado (el varn en la mayora de los casos) sea reducida a la miseria. El inciso habla de accidentes de daos personales, o sea daos distintos a los que puedan provenir de accidentes, por ejemplo, lesiones. La indemnizacin por enfermedades es la que se otorga cuando se contraen en el desempeo de determinada funcin. Estos casos son de simple indemnizacin, en que no se debe considerar el descuento de prima a que se hace referencia en este inciso, que slo es constante en el caso especfico de los seguros de vida cuyas cuotas se pagan con el haber mensual. Volviendo a las otras indemnizaciones incluidas en el inciso, nos preguntamos: los accidentes profesionales, daos profesionales o enfermedades profesionales se pueden considerar dentro del rgimen del inciso 42 del Art. 302 del C.C.?, las indemnizaciones por estos conceptos son bienes propios?, o por el contrario dada su unin estrecha con el trabajo, bien comn, toman el carcter de comn? Hemos dicho que las indemnizaciones por accidentes son bienes propios, y aparentemente estn comprendidos en este inciso las indemnizaciones por accidentes de trabajo y las enfermedades contradas en el mismo. Sin embargo, siendo el trabajo una de las fuentes principales de la sociedad conyugal, si no la principal, aceptar que la compensacin por accidentes en su desempeo es bien propio, no concuerda con el fin buscado. Es claro que lo que se considera bien comn no es la capacidad de producir, cuyo dao se indemniza. 5. Los derechos de autor e inventor. La creacin de una obra literaria, cientfica o de otra ndole est ntimamente vinculada con la persona que ha creado o inventado, porque emana directamente de ella, el que es producido por su inteligencia (creacin del ingenio humano), llamndose por ello derechos de propiedad intelectual. En tal sentido el Art. 27 inc. 2 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos seala: toda persona tiene derecho a la produccin de los intereses morales y materiales que le corresponden por razn de las producciones cientficas, literarias o artsticas de que sea autor. Es por ello que nuestro texto Constitucional en su Art. 2, seala: toda persona tiene derecho a la libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica, as como a la propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. El Estado propicia el acceso a la cultura y fomenta el desarrollo y difusin (inciso 8).

En el Per los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patentes, nombres, marcas y otros similares se consideran bienes muebles tal como lo seala el Art. 886 inc. 6 del C.C.; adems la ley ampara el derecho vitalicio del autor, de los herederos y legatarios, prolongndose despus de la muerte. Es por eso que nuestro cdigo penal reprime aquellas conductas ilcitas contenidas en el ttulo VII de los delitos contra los derechos intelectuales en sus Arts. 216 al 225 ya que el bien jurdico protegido es el inters del Estado por salvaguardar los derechos de autor y en forma estricta la propiedad intelectual. El D. Leg. N 822 regula los derechos de autor y el D. Leg. M- 823 regula los derechos de propiedad industrial, y el ente administrativo exclusivo para su proteccin es el INDECOPI. 6. Los libros, instrumentos y tiles para el ejercicio de la profesin o trabajo con excepcin de los accesorios de una empresa que no tenga la calidad de bien propio, lo que significa que se trata de un bien social; es por ello que el maestro CORNEJO CHVEZ dice: un razonamiento ad absur du m evidenciara el cumplido fundamento de esta norma si no bastara su propio enunciado; y es que, si tales bienes fueran sociales, se llegara eventualmente a la situacin de no slo privar al profesional o trabajador en general de la mitad de los instrumentos de su misma labor, sino de atribuir esa parte al cnyuge que probablemente no tendr la misma profesin o trabajo (251). Pero en el caso que estos bienes sean accesorios se tendr que ver si el principal es un bien propio, o social o de un tercero. De ser as en los ltimos casos accesorios no sern suyos, por pertenecer el bien a la sociedad de gananciales o de un tercero. 7. Las acciones y participaciones de sociedades que se distribuyen gratuitamente entre socios. Entendemos por acciones a las porciones o partes en que se divide un capital, en este caso el de una sociedad, lo que
(251) CORNEJO CHVEZ, ob. cit., pg. 314

en doctrina se denomina sociedad por acciones, adems nuestra legislacin considera que la accin es ttulo valor representativo del aporte al capital en lo referente a las sociedades annimas, por el contrario, entendemos que las participaciones conforman las injeras directas o ventajas que la persona reconoce o concede en favor de un negocio. Al respecto este inc. 7- no se refiere a la adquisicin de nuevos bienes, por el contrario se trata de actualizar el valor del bien, no constituyendo nuevas rentas ya que no sern bienes sociales. En conclusin tanto las acciones como las participaciones sern bienes propios cuando su distribucin sea gratuita por revaluacin del patrimonio social. 8. La Renta Vitalicia a ttulo gratuito y la convenida a ttulo oneroso, cuando la contraprestacin constituye bien propio. Entendemos por renta vitalicia aquella entrega de dinero u otro bien fungible los que sern pagados en periodos establecidos, por ejemplo mensualmente, al ao, tambin en periodos durante la vida de una persona; as mismo esta renta puede originarse por sucesin testamentaria o contrato que puede ser a ttulo gratuito u oneroso, el que se constituye en ambos casos por escritura pblica. En tal sentido ser a ttulo gratuito si el promitente se constituye obligatoriamente en deudor sin compensacin por el aspecto de liberalidad. En cambio ser oneroso el ttulo si la prestacin se efecta por un capital trasmitido al promitente, el que deber aportar la compensacin en calidad de contraprestacin. 9. Los vestidos, objetos de uso personal y otros bienes, como son los diplomas, condecoraciones, correspondencia y recuerdos de familia.

Comentando este inc. 9, el maestro CORNEJO CHVEZ nos dice: aunque no se trata en este caso de bienes integrantes de la persona misma o emanados de ella, sirven a la persona de modo tan estrecho y an ntimo o se vinculan tan cercanamente a sus mritos y afectos, que reputara, con su solo enunciado, la idea de convertirlos en bienes de la sociedad, a parte de que ordinariamente carecen de valor pecuniario. En definitiva podemos decir que por tratarse de bienes particulares de una persona es que no pueden pertenecer a la sociedad de gananciales ya que se trata de bienes que carecen de valor pecuniario; pues sobre todo tienen un valor subjetivo. b. BIENES SOCIALES Dentro de la sociedad formada por la celebracin del matrimonio existen dos clases de bienes que constituyen el haber propio de los cnyuges, por un lado, y el de la sociedad, por otro. Habindonos ocupado ya de los propios, toca abordar el estudio del capital de la sociedad de gananciales, investigar su origen y sealar sus lmites. Los bienes sociales constituyen la parte fundamental de nuestra organizacin econmica matrimonial, ellos sirven a la vida de la familia, con su apoyo material y repercuten en sus componentes despus que la sociedad ha desaparecido. Son el capital de ganancias que se va acrecentando a lo largo de la vida en comn, al cual ambos socios tienen derecho por partes iguales. Al iniciarse, la sociedad prcticamente no cuenta con capital. Pero ello no le impide subsistir pues goza de diversas fuentes que le sirven no solamente para aliviar a sus necesidades, sino lo que es tpico, para crear un nuevo patrimonio, cuya importancia es obvia. Este capital obtenido durante la vida en comn y conforme a lo que la ley prescribe se emplea en el levantamiento de las cargas matrimoniales y en comn a ambos contrayentes, cualquiera que haya sido el aporte de cada uno. Por tanto los bienes sociales, a diferencia de los bienes propios, no pertenecen a los cnyuges, sino a la sociedad de gananciales. De otra parte todos los bienes de los cnyuges se presumen sociales, conforme lo determina el Art. 311 inc. 1 del C.C. El cdigo seala en el Art. 310, diciendo: Son bienes sociales todos los comprendidos en el Art. 302, incluso los que cualquiera de los cnyuges adquiera por su trabajo, industria o profesin, as como los frutos y productos de todos los bienes propios y de la sociedad y las rentas de los derechos de autor e inventor. Tambin tiene la calidad de bienes sociales los edificios construidos a costa del caudal social en suelo propio de uno de los cnyuges, abonndose a ste el valor del suelo al momento del reembolso. En el Digesto se dice que es comn todo lo que proviene de la ganancia, lo que abarca por consecuencia los frutos de cualquier bien. El Art. 964 del Cdigo Civil de 1852 recalcaba ese criterio ya de tan antiguo aceptado, diciendo que son bienes comunes o de los cnyuges, aunque el uno lleve al matrimonio ms que el otro. Los frutos de los bienes propios y los sociales entrega a la sociedad, a la manera del usufructo, los frutos de los bienes de cada cnyuge y los de los que a ella pertenecen. Este ltimo caso, acorde con las disposiciones generales sobre la propiedad establecidas en el cdigo, cuyo Art. 923 del C.C. declara: El patrimonio de un bien tiene derecho a poseerlo, percibir sus frutos, etc. Lo primero es una forma sui ge ne r s de usufructo, ya que no tiene esa institucin sino la percepcin de frutos por el beneficiado, la sociedad; quizs teniendo en cuenta esa peculiaridad, en el Anteproyecto se redact una disposicin ms extensa que la de 1936, por la que se reglamentaba la percepcin de frutos por la

sociedad, considerando entre los bienes comunes los siguientes: los frutos de los bienes propios de cada uno de los cnyuges y de los bienes comunes (sociales), percibidos durante la sociedad legal o pendientes al disolverse sta. Conforme a las reglas de la percepcin de frutos, que aparecen en el Ttulo correspondiente al usufructo (Art. 1016), pertenecen al usufructuario los que se hallan pendientes a su trmino. Conforme a la disposicin del Anteproyecto pertenecen a la sociedad tanto los pendientes a su iniciacin como los que se encuentran en esa condicin a su trmino, ya que en el primer caso los percibe durante su existencia, y en el segundo le son propios por esa aclaracin. Conforme a las consideraciones que sobre bienes propios hemos hecho, entendemos que los frutos que la sociedad hace suyos no rigen la regla del Anteproyecto ni la del Art. 1016 ya referida, sino que son nicamente los devengados durante la vida matrimonial, o, ms precisamente, durante la existencia de la sociedad. En consecuencia, consideramos fruto a todo aquel bien que proviniendo de otro puede ser separado e individualizado; y de conformidad con el Art. 1016 del C.C., los frutos pueden ser naturales, agrcolas y tambin son frutos los productos de las industrias fabriles.
ECHECOPAR GARCA (252), considera que la sociedad conyugal tiene un verdadero derecho de usufructo sobre los bienes propios de los cnyuges, sujeto a las reglas normales de la institucin.

Sin embargo, anota que hay ciertas diferencias entre el usufructo legislado en el Art. 999 y ss. del C.C. y el usufructo de que goza la sociedad conyugal.
CORNEJO CHVEZ (253), afirma que el derecho que la ley reconoce a la sociedad para ser suyos los frutos de los bienes propios de los cnyuges constituye en el fondo un usufructo. VALVERDE EMILIO, coincide igualmente en expresar que la sociedad es usufructuaria (254).

Mo compartimos la afirmacin de que la sociedad de gananciales tiene derecho de usufructo sobre los bienes propios de los cnyuges, por
(252) ECHECOPAR GARCA, LUIS: Rgimen Legal de bienes en el matrimonio, pg. 32. (253) CORNEJO CHVEZ, HCTOR: Derecho Familiar Peruano 1.1, pg. 214. (254) VALVERDE, EMILIO: El Derecho de Familia en el Cdigo Civil Peruano, Tomo I, pg. 466.

cuanto el usufructo es un derecho real sobre determinado bien y la sociedad no tiene sobre los bienes propios de los cnyuges ningn derecho real. Por el usufructo se desmembra la propiedad en el nudo propietario, que slo conserva el dominio del bien, y el usufructuario, quien lo goza. Adems, la administracin de los bienes propios queda siempre a cargo del cnyuge propietario, y el derecho de usufructo importa el pleno disfrute del bien. Puede excluirse del usufructo determinados provechos o utilidades, pero nunca se puede privar al usufructuario de la facultad de administrar un bien o de explotarlo, y la sociedad de gananciales no administra nunca los bienes propios de los cnyuges. Si en algunos casos el marido puede administrar los bienes de la mujer, no lo hace en su carcter de administrar de la sociedad de gananciales. Por ello opinamos, que la sociedad de gananciales, en virtud del Art. 310 del C.C. adquiere un derecho para aprovechar los frutos de los bienes propios de los cnyuges, sin que pueda considerarse

que en virtud de esta prescripcin legal la sociedad de gananciales tenga derecho de usufructo sobre dichos bienes. En consecuencia son bienes sociales todos aquellos frutos que provengan de los bienes propios de los cnyuges sin limitacin de ninguna clase, as como tambin los frutos de los bienes sociales. Son bienes sociales los adquiridos por ttulo oneroso a costa del caudal comn, aunque se haga la adquisicin a nombre de uno de los cnyuges. Para tener este carcter no basta la onerosidad de la adquisicin sino que es necesario que ella se haya hecho a costa del caudal comn. Por disposicin de la ley, todos los bienes de los cnyuges se reputan sociales mientras no se pruebe lo contrario; Art. 311 inc. 1 del C.C. Esta regla llamada en derecho presuncin muciana declara i uri stant um\ a atribucin a la sociedad de cualquiera de los bienes de los cnyuges. Por consiguiente cualquier adquisicin a ttulo oneroso que se haga durante la sociedad, se presume que se ha hecho con el caudal comn y que tiene por lo tanto ese carcter. Toca al interesado probar lo contrario, es decir que no se adquiri a costa del patrimonio social sino empleando un bien propio, al que sustituido el que se adquiri. La ley ha establecido en provecho de la sociedad esta presuncin, y an en el caso de la subrogacin real del Art. 31 1 inc. 2, prevalece la regla principal que es la presuncin muciana y los que adquirieron un bien por subrogacin estn siempre sujetos a la prueba de que el bien sustituido era propio. Igual ocurre en los casos que determina el Art. 31 1 inc. 3, que es aplicacin del numeral antes citado. El asunto no tiene mayores inconvenientes cuando se trata de inmuebles, cuya publicidad de estatuto e inscripcin en el Registro evita dudas y hace la probanza fcil; en cambio, al tratarse de muebles ella es mucho ms compleja sober todo en lo que a dinero se refiere. Por ello es recomendable la formacin del capital de los contrayentes que no est prohibido en el rgimen de bienes del cdigo. Con el criterio proteccionista que se persigue, concuerda la amplitud de la disposicin que comentamos que considera comn el bien obtenido en la forma antes indicada aunque se haga la adquisicin a nombre de uno de los cnyuges. Por lo expuesto sobre la presuncin muciana y la necesidad de probar que no es con el caudal comn que se obtuvo el bien adquirido a ttulo oneroso, se desprende que esta parte no es sino una consecuencia de esas disposiciones incluida, seguramente, en homenaje a la claridad, ya que constituye caso que se puede presentar con frecuencia, por lo que explcitamente se ha querido prever posibles perjuicios a terceros burlados por este medio, como pueden ser los hijos extramatrimoniales, que seran privados de lo adquirido con el caudal comn por el cnyuge de su progenitor. Con respecto a los que cualquiera de los cnyuges adquiera por su trabajo, industria o profesin; sern sociales, los sueldos, salarios, honorarios y utilidades que pueda percibir cualquiera de los cnyuges. La ms importante de las fuentes de entradas de la sociedad es el trabajo de sus asociados, la comunidad se ha constituido con la finalidad principal de soportar los gastos que el sostenimiento de la familia exige, y es por ello natural que haga suyo el producto del trabajo personal de los cnyuges. A primera vista parece que lo que se obtiene por propio esfuerzo debera tener tambin el carcter de propio, pero en el matrimonio se presume que la ganancia adquirida por el que realiza el trabajo directamente no sera posible de no mediar el ambiente moral familiar que permita al agente dedicarse a sus ocupaciones con la tranquilidad de saber que su cnyuge est dedicada a otra tarea importante de la vida conyugal: el cuidado y la educacin de los hijos. Es indiferente que materialmente, reciba uno una remuneracin y el otro no; el esfuerzo se considera social y su producto forma parte de la sociedad, mejor dicho, de los bienes de la sociedad.

Lo que se exige para que sea comn, es que el bien sea obtenido por esfuerzo de uno de los cnyuges o de ambos. Por consiguiente se exigen dos condiciones: que sea producto del esfuerzo y que el que realiza dicho esfuerzo sea cnyuge. O sea que slo los bienes que se obtengan por trabajo, industria, o el desempeo de una profesin, durante el matrimonio, son comunes. En consecuencia, desde la compenetracin de vida que existe entre los cnyuges, conforme al criterio de ese deber de unin y de solidaridad permanente, debe tambin existir, segn el principio enunciado, a la conjuncin de aquellos intereses que le aproxima an ms a lo que quiera cualquiera de los cnyuges con su trabajo o profesin constituye un bien comn, lo cual est conforme con la naturaleza misma del rgimen de la comunidad de gananciales. Sin embargo de lo dicho hay que distinguir lo siguiente, hay ciertos bienes que no caen propiamente al patrimonio comn o social porque la ley establece otra cosa o por ser estrictamente personal. As los bienes que la mujer adquiera con su trabajo, como el caso de la mujer comerciante, esos bienes se reputaban bienes reservados (Cdigo Civil de 1936), cuando la ley establece; (Art. 310 del C.C.). Entindase que estos bienes estn a la disposicin de la mujer, Art. 315. nuestro Cdigo ha establecido una forma especial y distinta respecto de la condicin de estos bienes, en el propsito de proteger a la mujer de las arbitrariedades del marido, no porque la naturaleza misma de la ley, se podra incluir dentro de los bienes sociales,ya que la ley dice: los que adquieran por su trabajo, industria o profesin, el Art. 317 del C.C., armoniza con lo dicho. Tambin la ley dice: por su trabajo industria o profesin sern bienes sociales lo que el escritor o literato o el artista gana a causa de sus obras literales, o artsticas respectivamente. Si la obra la ejecut el cnyuge durante el matrimonio, por ejemplo cuando el novelista obtiene de la venta de sus obras ha surgido de una labor personal. Dentro de este concepto no cabe cuestin, mucho ms si se tiene en cuenta que el otro cnyuge le da los otros auxilios necesarios, como el de asistencia, etc., por eso se reputa como bien social. Distinto es el caso de lo que se llama el derecho de autor, o sea el derecho de propiedad respecto a sus obras, frente al autor con quien hace el contrato de edicin, como eso es un derecho personal el criterio dominante es considerado como bien propio y que no puede ser materia de transmisin hereditaria. Los edificios construidos a costa del caudal social en suelo propio de uno de los cnyuges, abonndose el valor del suelo a quien le pertenezca; tienen calidad de sociales. En la Ley novena, Ttulo IV del libro III del Fuero Real se deca: si el marido o la mujer hacen casa en tierra, ser la mitad del valor para sus herederos, estimndose cunto cuesta la construccin y cunto la finca,

DERECHO

DE

FAMILIA
433

con el fin de abonar el terreno al que lo aporta. Lo construido a costa del caudal social en predio de la sociedad, es bien social; pero como puede suceder que la construccin no se haga en suelo social sino propio, y como las reglas de derecho establecen (Arts. 941 y 942 del C.C.) que pertenecen al dueo del suelo con la obligacin de pagar su valor, la ley declara que existe esta excepcin en beneficio de la sociedad de gananciales, adoptando solucin inversa. Es interesante la disposicin contenida, pues permite que la sociedad adquiera un bien propio perteneciente a uno de los cnyuges, en esta forma, se precisa la evidente distincin que existe entre la sociedad de gananciales y los miembros que la integran. La sociedad debe efectuar dos desembolsos: el valor del suelo y costear la edificacin, quedando como propietaria de todo el inmueble. Creemos que la sociedad debe pagar el valor del suelo cuando lo vaya a utilizar. Para que la edificacin tenga la calidad de bien social debe hacerse necesariamente a costa del caudal social; porque si la edificacin se efecta con el caudal del cnyuge propietario, tendr la condicin de bien propio. Las razones que tenemos para reputar que la sociedad adquiere la propiedad del suelo son, en primer lugar, que si se abonara el valor del suelo al cnyuge propietario del terreno sin que ste perdiera su derecho de propiedad, estara obteniendo un beneficio ilegtimo en perjuicio de la sociedad y del otro cnyuge; pues recibira el valor del terreno, conservara la propiedad y aprovechara de las rentas que pudiera producir a la sociedad de gananciales.
ECHECOPAR GARCA (255), expresa que el Cdigo en ninguna forma hace perder al cnyuge propietario el dominio de su suelo, pues simplemente establece que son comunes los edificios. Agregando, que los efectos de la disposicin comentada no son tornar en comn todo el inmueble, el suelo y las construcciones, sino simplemente reconocer a la comunidad la propiedad sobre una parte del inmueble, esto es, sobre el edificio, y concluyendo afirma que la consecuencia prctica es que el cnyuge dueo del suelo ya no podr disponer libremente de l y que se requerir el consentimiento del cnyuge administrador de la sociedad conyugal para que pueda enajenarse la totalidad del inmueble, esto es, suelo y edificio; y que, en caso de enajenacin, deber prorratearse el precio que se obtenga entre el cnyuge propietario del suelo y la sociedad conyugal duea del edificio.
(255) ECHECOPAR GARCA, LUIS. Rgimen Legal de los bienes en el Matrimonio, pg. 51.

No creemos que por haber utilizado el Cdigo la frase los edificios se puede llegar a la conclusin de que no ser bien comn o social la totalidad del inmueble, comprendiendo al suelo. Si el Cdigo no hubiera prescrito que se abone el valor del suelo a quien le pertenezca, indudablemente que estaramos de acuerdo con ECHECOPAR GARCA, pero como establece el pago del valor del suelo en forma terminante, nos reafirmamos en lo ya expresado de que tanto el edificio como el suelo deben ser considerados bien social. Quiz podra argirse que el propietario del terreno no puede venderlo a la sociedad por no ser posible contratar entre cnyuges, sino que por disposicin legal un cnyuge perdera el dominio sobre un bien, recibiendo a cambio su valor de la sociedad de gananciales y no el otro cnyuge. Otro argumento podra ser el que se estara obligando en esta forma a uno de los cnyuges a vender un bien de su propiedad, lo que importara una venta forzosa. A ello respondemos que slo podr edificarse en suelo de uno de los cnyuges con la aquiescencia del cnyuge propietario del terreno. Si acaso el marido, haciendo uso de su derecho de administrador legal de la sociedad de gananciales, comenzare a edificar en terreno de propiedad de su mujer, sta podra acudir al juez haciendo uso del derecho que le confiere el artculo 313 del cdigo civil. c. Facultades que la ley otorga a los cnyuges sobre sus bienes propios Es obvio, como norma general, que los cnyuges tienen sobre sus bienes propios la libre administracin de ellos. As lo determina categricamente el Art. 303 del C.C., cuando dice: Cada cnyuge conserva la libre administracin de sus bienes propios y puede disponer de ellos o gravarlos. Sin embargo, como toda norma tiene su excepcin, podemos decir que existen varios casos en que la administracin del patrimonio propio de uno de los esposos es conferido al otro, ora por la voluntad del propio titular del derecho, ya por ministerio de la ley. Tales casos, que por su calidad de excepcionales no pueden ser sino los que expresamente determina el ordenamiento legal, son los siguientes: 1.Si uno de los cnyuges no contribuye con los frutos y productos de sus bienes propios al sostenimiento de las cargas matrimoniales, dice el Art. 305: el otro puede pedir que pasen a su administracin, en todo o en parte.

Esta disposicin halla su fundamento en el hecho de que si bien es cierto de que el marido es el administrador de la sociedad conyugal y el que le suministra lo necesario para su subsistencia a la mujer segn sus facultades y situaciones, tambin lo es que la mujer duea de un patrimonio propio est moral y legalmente obligada a ayudar a su marido a afrontar las exigencias materiales del hogar. Moralmente, por la unidad de vida que el matrimonio implica y que comprende no slo la esfera sentimental o afectiva, sino la esfera de las necesidades de orden material; porque adems, la igualdad jurdica conquistada por la mujer ha de entenderse, no nicamente como disfrute de derechos, sino como asuncin de responsabilidades y participacin de obligaciones; y porque, en fin, repugna a un recto sentido moral la idea de que todo el peso de las necesidades hogareas agobie al marido que no puede tener ms riqueza que su capacidad de trabajo, mientras deja libre de obligaciones a la mujer que puede ser titular de un patrimonio considerable. Y legalmente, porque por el hecho del matrimonio los cnyuges se obligan mutuamente a alimentar y educar a sus hijos, porque los cnyuges se deben alimentos recprocamente, y porque las deudas que son de cargo de la sociedad conyugal entre las cuales se encuentra en primer trmino las originadas por la necesidad de sostener a la familia y educar a los hijos, deben ser pagadas con el patrimonio social o comn del que forman parte los frutos de los bienes propios. Pero cuando el marido toma la administracin de los bienes de su mujer, deber prestar ciertas seguridades, y esas seguridades sern exigibles en cuanto a los bienes inmuebles y muebles? Tratndose de los bienes inmuebles no ser necesario que el marido preste garanta alguna, puesto que estos bienes no son susceptibles a desaparecer como los muebles y su venta se realiza por instrumento pblico; pero si se trata de bienes muebles de gran valor, por ejemplo si se trata de sumas de dinero, entonces s habr un gran riesgo, esos bienes propios de la mujer no pueden estar sujetos a la contingencia y arbitrariedades del marido, por eso la segunda parte del artculo dice: En este caso el marido est obligado a constituir hipoteca por el valor de los bienes muebles. El artculo 305 prescribe: Si el marido careciera de bienes propios para constituir hipoteca, quedar obligado a prestar otra garanta siempre que fuera posible segn el prudente arbitrio del juez, por el valor de los bienes que reciba. En consecuencia, constituida la hipoteca u otra garanta por mandato del juez, no importa que entregue esos caudales de dinero al marido; ahora, si llega a dilapidarlos, ella puede pedir que se haga efectivo su pago sobre la garanta prestado por el marido. La administracin de los bienes propios de la mujer puede ser tambin transferida al marido cuando as voluntariamente y de mot u

pr opr o lo decida la primera. El caso est previsto en el Art. 306 del C.C., que
dice: Cuando uno de los cnyuges permite que sus bienes propios sean administrados en todo o en parte por el otro, no tiene ste sino las facultades inherentes a la mera administracin y queda obligado a devolverlos en cualquier momento a requerimiento del propietario.

Naturalmente, en este caso, como la misma ley lo determina, el marido estar obligado a devolver la administracin que ha sido confiada cuando la mujer se lo pida. Cuando los bienes propios de la mujer tienen, en todo o en parte, el carcter de dtales; deca el Cdigo de 1936, la administracin de los mismos corresponde al marido por ministerio de la ley, salvo que el donante establezca que sean administrados por la mujer. 3. A la inversa de los casos anteriores, los bienes propios del marido son administrados por la mujer, cuando aqul cesa en la direccin y representacin de la sociedad conyugal, lo que acontece en los supuestos que enumera el Art. 314 del C.C. En todos los casos mencionados, el cnyuge que toma la administracin de los bienes propios del otro no est obligado a rendir cuentas al cesar en la gestin, puesto que los frutos no pertenecen al dueo de los bienes, sino a la sociedad. Adems, de la facultad de administracin que cada cnyuge conserva sobre sus bienes propios, puede, a tenor de lo establecido en el Art. 303 del C.C., disponer de ellos. normalmente, el ejercicio de esta facultad no suscita ningn problema, tanto por la suposicin de que los esposos actan de comn acuerdo an para disponer de su patrimonio propio (cuyos frutos pertenecen a la sociedad), cuando por las diversas disposiciones legales que ponen coto al peligro de que un arbitrario, malicioso o irreflexivo ejercicio de la facultad de libre disposicin de los bienes propios, perjudique notoria y considerablemente los intereses comunes o los del otro cnyuge. Entre dichas disposiciones, conviene llamar la atencin hacia a la que contiene el Art. 1629 del C.C. segn la cual ninguno podr dar por va de donacin ms de lo que puede dar por testamento; la que tras el Art. 584 del C.C. permite que puede ser declarado prdigo el que teniendo cnyuge o herederos forzosos dilapida bienes que exceden de su porcin disponible; y la del Art. 585 del C.C. que incapacita por mala gestin al que por esta ' causa ha perdido ms de la mitad de sus bienes, teniendo cnyuge o herederos forzosos. Queda al prudente arbitrio del juez apreciar la mala gestin. El problema puede tericamente, presentarse en los casos en que uno de los cnyuges ha perdido o ha renunciado la facultad de administracin de su propio patrimonio. Puede considerarse que tal prdida o renuncia lleva implcita la de la facultad de disposicin?

Se podra, aparentemente, invocar el principio de que quien no puede lo menos, tampoco puede lo ms, para resolver el problema en el sentido de que el cnyuge que no tiene la facultad de administracin de sus bienes propios, carece igualmente de la facultad de disposicin de los mismos; y que ambas prerrogativas pasan al otro cnyuge. Empero, hay razones para crear que semejante solucin sera infundada e inexacta. En primer trmino, el principio invocado no tiene la formulacin negativa con que se ha trado a colacin, sino la positiva de quien puede lo ms, tambin puede lo menos. De otro lado, al referirse a los supuestos de que la mujer se niegue a contribuir con los frutos de su patrimonio al levantamiento de las cargas del hogar, y de que ella d voluntariamente intervencin a su marido en el manejo de sus bienes, la ley ha mencionado nicamente la transferencia de la facultad de administracin al marido, sin aludir de ningn modo a la disposicin. En ambos casos, adems, no tendra fundamento bastante la privacin de que esta ltima facultad se hiciera sufrir a la mujer porque en ninguno de ellos ha quedado separada de la administracin de sus bienes por incapaz, sino incumple sus deberes de esposa (lo que no quita que puede ser una eficiente administradora de bienes) o por un librrimo acto de su voluntad. En cuanto a los casos a que alude el Art. 314 del C.C. esto es, aquellos en que la administracin de los bienes pasa a la mujer, aunque a diferencia de los supuestos anteriores hay realmente incapacidad fsica o moral en el marido, la facultad de disposicin de su patrimonio tampoco se transfiere a la mujer (salvo, indirectamente, en los casos de los Arts. 308 y 313 del C.C. que tienen carcter general), sino que queda en suspenso temporalmente. d. Facultades que la ley confiere a los cnyuges sobre los bienes comunes Respecto a las facultades que la ley concede a los cnyuges sobre los bienes sociales, encontramos los que se refieren a las facultades de administracin y la de gravamen o disposicin. Dice el Art. 313 del C.C. Corresponde a ambos cnyuges la administracin del patrimonio social. Sin embargo, cualquiera de ellos puede facultar al otro para que asuma exclusivamente dicha administracin de todos o algunos bienes. En este caso, el cnyuge administrador indemnizar al otro por los daos y perjuicios que sufra a consecuencia de actos dolosos y culposos.

En cuanto a la administracin de los bienes sociales y propios por el otro cnyuge; segn el Art. 314 del C.C. rige que la administracin de la sociedad y de los propios de unos de los cnyuges corresponde al otro en los casos contemplados por el Art. 294 del C.C.: uno de los cnyuges asume la direccin y representacin, en los casos siguientes: a) b) c) .-Si el otro est impedido por interdiccin u otra causa.

.~Si se ignora el paradero del otro o ste se encuentra en lugar remoto. .-Si el otro ha abandonado el hogar conyugal; la ley dispone en este caso, que corresponde al otro la administracin de los bienes sociales.

Con referencia a las facultades de disposicin o gravamen, como norma general se ordena la intervencin de los cnyuges pudiendo ejercitar esta facultad, siempre que tenga poder especial del otro. Lo expresado anteriormente no es aplicable para los actos en que se adquiera bienes muebles, los que pueden ser realizados por cualquiera de los cnyuges; tampoco rige en los casos apreciados en las leyes especiales. e. Cargas y responsabilidades en la sociedad de gananciales Entendemos por cargas y responsabilidades, aquellas obligaciones y gastos que contrae la sociedad conyugal. Str ct u se ns u, las cargas son los gastos que la sociedad conyugal realiza para el sostenimiento del hogar, mientras que las responsabilidades constituyen las obligaciones en las que ha contrado la sociedad conyugal en favor de terceros. Lo que nos lleva a decir que no slo los bienes y derechos conforman el patrimonio de la sociedad conyugal sino tambin las cargas y responsabilidades. Como es natural dentro del sistema de gananciales, los bienes que quedan sujetos a responsabilidad, varan segn que las obligaciones tengan el carcter de personales de uno de los cnyuges o de sociales o comunes. En general, los bienes propios de cada cnyuge responden: 1) . Deudas personales antes del matrimonio. Esta disposicin no requiere comentario. Es enteramente lgico que si la comunidad de vida entre los esposos slo comienza con el matrimonio, no existira razn alguna para que gravitarn sobre la sociedad las obligaciones que datan de fecha anterior, de la misma manera no acrecen el caudal comn los bienes adquiridos con anterioridad a la celebracin del casamiento.

En consecuencia, las obligaciones que pesaban ya sobre uno de los cnyuges al momento de casarse no afectan ni pueden poner en riesgo los bienes sociales o los propios del otro cnyuge, y su nica garanta debe hallarse en el patrimonio del deudor. Esta regla es general en cuanto rige toda clase de deudas anteriores al casamiento, sin que importe averiguar cul fue el motivo o el destino de las mismas, lo que significa que tiene vigencia aun tratndose de deudas contradas por uno de los esposos con ocasin del propio enlace. Es tambin general en cuanto se aplica lo mismo al marido que a la mujer. La excepcin a esto la constituye el hecho de que la deuda anterior al matrimonio tuvo como causa una operacin dirigida a beneficiar al futuro hogar conyugal, en cuyo caso sern canceladas como bienes sociales, siempre que el deudor carezca de bienes propios. 2) . Con semejante criterio y tratndose de deudas posteriores, la ley ha consagrado la frmula genrica de que los bienes propios de un cnyuge no responden de las deudas personales del otro, salvo que se haya contrado en favor de la sociedad conyugal, en este caso el patrimonio del otro cnyuge responder por las obligaciones. 3) . Responsabilidad extracontractual de uno de los cnyuges, el que no perjudica al otro en sus bienes propios ni en la parte de los de la sociedad conyugal, que les corresponderan en caso de liquidacin. Es por ello que la responsabilidad civil, segn el Art. 1969 del C.C., seala: aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro, est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor. Con respecto a los bienes sociales nuestro cdigo civil en su artculo 316 contempla los siguientes casos:

a) El soste ni mi e nto de l a fa mi l i a y i a e ducaci n de l os hi j os com une s. De acuerdo con el Art. 288 y 290 del C.C., los cnyuges se deben recprocamente fidelidad y asistencia; as como que tienen el deber y el derecho de participar en el gobierno del hogar y de cooperar al mejor desenvolvimiento del mismo. Segn el Art. 287 del C.C. los cnyuges se obligan mutuamente por el hecho del matrimonio a alimentar y educar a sus hijos. Ahora bien, en nuestra sociedad, en un porcentaje muy elevado, esta obligacin se cumple con el producto del trabajo realizado por el esposo o por ambos cnyuges, o en los casos de matrimonios pudientes, por ese trabajo y por

los frutos de los bienes propios. Como unos y otros tienen la capacidad de comunes o sociales, surge implcita la justeza y exactitud de la regla pues, de lo contrario, si pretendisemos por una restringida interpretacin que slo el marido debe comprometer sus bienes propios, los frutos y aun su parte de los comunes, estaramos estableciendo el absurdo jurdico de que la sociedad beneficia slo a uno de los cnyuges, en este caso a la mujer, lo cual no reflejara el espritu equitativo del legislador. Es ms, hasta los bienes adquiridos por su trabajo, industria o profesin, as como los frutos y productos de todos los bienes propios y las rentas de los derechos del autor e inventor que forman parte de los bienes sociales; pueden ser aplicados, llegada la oportunidad legal, al levantamiento de las cargas sociales, dentro de las cuales se cuentan primordialmente, el sostenimiento de la familia y la educacin de los hijos comunes.

b) L os al i me ntos q ue uno de l os cnyu ge s est obl i ga do a d ar a sus pa rie nte s. El Codigo civil en su Art. 474 establece la recproca obligatoriedad de prestarse alimentos, aparte de los cnyuges, entre ascendientes y descendientes y entre hermanos. Pues bien, tratndose de padres, hijos o hermanos de uno de los cnyuges, aqullos no pierden su derecho porque stos hyanse casado; tampoco pueden perderlo porque el obligado carezca de bienes propios con los cuales pueda satisfacer su obligacin; pero, ciertamente, tampoco sera justo que tenindolos, los realice en provecho de parientes que no lo son de su cnyuge. Entonces no cabe otra posibilidad que cargar la obligacin al caudal social, es decir, sern satisfechas con fondos comunes o sociales.

c) El i mpor te de l o don ado o p rome ti do a los hi j os com une s po r amb os cny uge s. Esto es jurdicamente lgico, pues si sucediera que la donacin hecha o prometida a los hijos hubiera sido realizada por uno solo de los cnyuges con absoluta prescindencia del otro, entonces no cabra la menor duda de que su acto de liberalidad sera solventado enteramente por el esposo donante o promitente. Es el caso de una legtima o anticipo de herencia u otra liberalidad ejecutado por los esposos; as, si se hiciera slo por uno de ellos, ser responsable quien lo ejecut y no la sociedad.

d) L as re pa raci one s de me ra conse rvaci n he ch as e n los bi e ne s pr opi os, as como l as re tri buci o ne s y tri b utos q ue l os afe cte n.

En principio, se conoce reparacin de mera conservacin a las destinadas a evitar la destruccin o el deterioro del bien; y a la sociedad le interesa que estos bienes no se destruyan ni deterioren, pues los frutos de ellos le pertenecen. Entonces, ninguna medida ms equitativa que la de pagar esas reparaciones con fondos del acervo comn. En cuanto a las retribuciones y tributos que los afecten cabe destacar que siendo bienes sociales los frutos y productos de todos los bienes propios de conformidad al Art. 310 del C.C., se sigue el mismo criterio, pues es obvio que quien disfruta los bienes propios debe correr con los gastos que se originan de tributos y otros que graven tales bienes.

e) L as me j oras ti l e s y de re cre o q ue l a soci e da d de ci da i ntrod uci r e n bi e ne s pro pi os de uno de i os cny uge s con conse n ti mi e nto de ste .
Esto se refiere a que las mejoras tiles y de recreo sobre bienes que se usufructen en conjunto deberan ser de cargo de la sociedad conyugal y con respecto al consentimiento del cnyuge dueo del bien, es necesario que se requiera para la realizacin de las mejoras ya que el gasto que demanda sern de su cargo, porque son de cargo de la sociedad conyugal en la que participa.

f) L as mej oras y re par aci one s re al i za das en l os bi e ne s soci al e s, as como l os tri butos y re tri b uci one s que l os afe cte n.
Cuando el cdigo menciona las reparaciones, sin especificar qu clase de ellas, se est refiriendo lgicamente a todas; es decir, a las de mera conservacin, a las necesarias e incluso a las de recreo. Siendo bienes comunes o sociales los que la soportan, justo y lgico es que dichas mejoras y reparaciones se carguen como obligacin de la sociedad.

g) L as cargas que pe san sob re l os usu fruct uari os.

Si el usufructo importa el pleno disfrute del bien a tenor del Art. 999 del C.C. y, si por su parte, el Art. 310 establece como bienes comunes o sociales, otorga a la sociedad cierto derecho de usufructo sobre los bienes propios de los cnyuges aunque la sociedad no puede equipararse a un usufructuario ordinario como lo hace notar PLANIOL al comentar el artculo 1437 del Cdigo civil francs y expresar que todo enriquecimiento de la sociedad a expensas de uno de los esposos da lugar a una compensacin. (256) Siendo asi, el mismo tratadista francs expresa que si bien no es exacto decir que la comunidad tiene sobre los bienes propios de los esposos un verdadero

derecho de usufructo, la adquisicin de los frutos y rentas por la comunidad est, sin embargo, sujeta a ciertas reglas que gobiernan el usufructo. (257) Es atenindose a algunas de estas reglas, las pertinentes, que nuestro codificador hace responsable a la sociedad por las cargas que legalmente deben ser solventadas por ella en su calidad de usufructuaria, tales como: el pago del seguro contra incendio de los edificios, pues responder por su prdida si el siniestro ocurre por culpa suya; el pago de las contribuciones; las rentas vitalicias y las pensiones de alimentos que graven los bienes usufructuados; la defensa del bien por s mismo o en unin del propietario segn sea el caso; la ejecucin de las reparaciones ordinarias y cuando sean necesarias las extraordinarias, an cuando las primeras estn ya contempladas en el inc. 4 del artculo 316 del C.C. Lo anterior no excluye la posibilidad de que alguno de los esposos dentro de su actividad econmica est gozando del usufructo de algn bien, lo cual proporciona intereses a la sociedad; en este caso, que tendra la calidad de un usufructo normal ordinario, es lgico que las cargas que l ocasiona sean satisfechas con dinero social.

h) L os gastos que cause n l a ad mi ni straci n de l a soci e da d.

Se refiere este punto a todo desembolso que sea necesario realizar para gerentar correctamente la actividad de la comunidad. Es lgico que el egreso as originado debe ser atendido con fondos del ente administrado.

i ) L os atrasos y r di tos de ve n gado s de l as o bl i gaci one s a que e stuvi e ron afe ctos tanto l os bi e ne s pr opi os como l os soci al e s, cual qui e ra se a l a poca a q ue corre s pon dan.
La redaccin del dispositivo no es todo lo clara que debiera cuando hace alusin a tales obligaciones aplicables a los bienes propios, si bien no existe mayor objecin en cuanto se refiere a los bienes comunes o sociales. Y es que las obligaciones que afectan bienes propios pueden haber devengado intereses o haber sufrido atrasos respecto de fechas anteriores a la realizacin del matrimonio, en cuyo caso son deudas contradas
(256) PLANIOL, MARCEL. Ob. cit.Tomo VIII, pg. 442. (257) PLANIOL, MARCEL. Ob. cit.Tomo VIII, pg. 305.

antes de l y por lo mismo, debern ser pagadas con los bienes del cnyuge que las contrajo, conforme a la expresa disposicin del Art. 307 in fine.

Existira una evidente contradiccin entre el referido artculo y el 316 inciso 7 si se quisiera interpretar restringidamente o gramaticalmente este ltimo, para lo cual no hay razn alguna, tanto porque la tendencia general de la doctrina en este sistema, es que las deudas u otras obligaciones anteriores al matrimonio no afectan al patrimonio comn o social formado con y despus de ste, cuanto porque por la sistemtica del cdigo, el artculo 307 del cdigo civil parece ser genrico que abarca, preside y orienta la interpretacin de los incisos del artculo 316 del C.C.; que son as, enunciativos. Por todo esto opinamos que el mencionado inciso 7 del artculo 316 o se refiere, tratndose de los bienes propios, a los atrasos y rditos devengados desde la fecha del matrimonio y durante la vigencia de la sociedad conyugal, de las obligaciones que afectan a tal patrimonio. f. Fenecimiento de la sociedad de gananciales En el caso de la invalidez del matrimonio y el divorcio, como seala REBORA lo que se disuelve no es rgimen que presida las relaciones patrimoniales entre los cnyuges, sino que cesa todo rgimen en el sentido de que en lo futuro no existir ya tales relaciones patrimoniales entre esposos (258). Anteriormente, el Cdigo Civil de 1936 agrupaba el fenecimiento de la sociedad conyugal en: F e ne ci mi e nto nor mai de J a soci e da d de gana nci al e s, es decir cuando fenece el matrimonio, lo que se produce por: a) Fallecimiento de uno de los cnyuges. b) Nulidad del matrimonio, y c) Divorcio absoluto.

F e ne ci mi e nto e xce pci o nal o e xtraordi nari o de l a socie da d de g ana nci ale s, es decir que no se extingue el vnculo matrimonial el que se da
por: a) Separacin de bienes durante el matrimonio, b) Declaracin judicial de ausencia de uno de los cnyuges. Al respecto, nuestro Cdigo Civil vigente en el articulo 318 seala: Fenece el rgimen de la sociedad de gananciales:

(258) REBORA, citado por Guaglianone, Aquiles Horacio. Disolucin y liquidacin de sociedad conyugal. Ed. Ediar, Buenos Aires. 1965. pg. 12.

a) Por invalidacin de matrimonio. b) Por separacin de cuerpos. c) Por divorcio. d) Por declaracin de ausencia. e) Por muerte de uno de los cnyuges. 0 Por cambio de rgimen patrimonial. Asimismo el Cdigo Civil vigente al igual que el Cdigo Civil de 1936 agrupa el fenecimiento de la sociedad de gananciales en normal y excepcional o extraordinario: comprende:

'

El

fe ne ci mie nt o

nor mal

de

la

soci e dad

de

g ana nci ale s

a) Invalidacin del matrimonio, ya sea por anulabilidad o nulidad. b) Divorcio, es decir la disolucin del vnculo matrimonial. Es por ello que, como seala el maestro CORNEJO CHVEZ, en estos dos casos (invalidacin del matrimonio y divorcio) es obvio que la sociedad de gananciales no pueden seguir subsistiendo, desde que el vnculo que le dio origen ha quedado inexistente (artculo 318 l2 y 32 C.C.) (259). c) Muerte de uno de los cnyuges, que significa el fin de la persona art. 61 del C.C.

El fe ne ci mi e nto exce pci on al o e xtraor di nari o de l a socie da d de ga nanci al e s comprende:

a) Separacin de cuerpos, segn el art. 332 del C.C. seala que suspende los deberes relativos al lecho y habitacin y pone fin al rgimen patrimonial de sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo matrimonial. b) Declaracin de ausencia de uno de los cnyuges, es decir que tiene que transcurrir dos aos desde que se tuvo la ltima noticia del desaparecido, como lo establece el art. 49 del C.C. lo que significa que mientras no haya declaracin

judicial de ausencia, los bienes del desaparecido quedan a cargo de un curador interino, salvo que exista mandatario. Declarada judicialmente la ausencia por transcurrir dos aos desde que se tuvo la ltima noticia del desaparecido, termina el rgimen de gananciales y se efecta la liquidacin. c) Cambio del rgimen patrimonial, que puede producirse por decisin voluntaria de los cnyuges, el cual se otorga por escritura pblica y se inscribe en el registro personal; o producirse tambin por una resolucin
(259) CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Tomo I. Gaceta Jurdica Editores s.R.L. 1998. pg.333

DERECHO

DE

FAMILIA

judicial dentro de un proceso en que el cnyuge perjudicado, ya sea por dolo o culpa ocasiona contra el otro, en salvaguarda de los bienes de la sociedad conyugal, siendo registrada tambin la resolucin (sentencia) judicial.

7. CUNDO TERMINA EL RGIMEN DE SOCIEDAD DE GANANCIALES

Termina el rgimen patrimonial, con respecto a las relaciones entre los cnyuges, en la fecha que se ha declarado la muerte presunta, declaracin de ausencia y la muerte (fin de la persona); tambin con la notificacin de la demanda de invalidez del matrimonio, separacin de cuerpos, divorcio, separacin judicial de bienes, asimismo fenece con la fecha de la escritura pblica en el cual se establece la separacin de los bienes de comn acuerdo. Por otro lado, con repecto a las relaciones con terceros la sociedad de gananciales fenece en la fecha de inscripcin en los registros pblicos. A. LIQUIDACIN La palabra liquidacin proviene del latin li qui dare , que significa poner trmino a un caso o a las operaciones de una empresa o un establecimiento; en el caso que es materia de estudio referente al rgimen de la sociedad de gananciales, est dirigido a que las cuentas entre los cnyuges tienen que ajustarse; es decir determinar el valor de los bienes con el objeto de fijar compensaciones y deudas que existen entre los cnyuges, estableciendo el saldo que le corresponde a cada partcipe de la sociedad conyugal. De esta manera la liquidacin comprende en primer lugar el inventario valorizado de todos los bienes de la sociedad conyugal en el que no se incluye el menaje del hogar, de conformidad al Art. 321 del cdigo civil, los mismos que son: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Los vestidos y objetos de uso personal. El dinero. Los ttulos valores y otros documentos de carcter patrimonial. Las joyas. Las medallas, condecoraciones, diplomas y otras distinciones. Las armas. Los instrumentos de uso profesional u ocupacional. Las colecciones cientficas o artsticas. Los bienes culturales e histricos.

10. 11. 12. -

Los libros, archivos y sus contenedores. Los vehculos motorizados. En general, los objetos que no son de uso domstico. 445

En segundo lugar, se cancelan las obligaciones sociales, tal como precepta el artculo 322 del C.C.: realizado el inventario se pagan las obligaciones sociales y las cargas y despus se reintegra a cada cnyuge los bienes propios que quedaren. Igualmente se tiene presente el Art. 323 del C.C., cuando se dice: los gananciales se dividen por mitad entre ambos cnyuges o sus respectivos herederos; es decir esta parte se refiere a la divisin equitativa de los gananciales entre las personas comprendidas en el artculo precedentemente citado. Entonces concluyendo decimos que fenecida la sociedad, se suscita un estado de indivisin en el patrimonio comn, que se rige por las reglas del Condominio, y que termina mediante la liquidacin a que se refieren los artculos 320 y siguientes del C.C. El procedimiento de liquidacin se inicia con la faccin del inventario judicial de todos los bienes, con la nica exclusin del menaje ordinario del hogar que ser entregado al cnyuge sobreviviente o la mujer en los casos de divorcio y nulidad de matrimonio. Esta disposicin, contenida en el Art. 320 del C.C., es inobjetable en cuanto provee a la doble finalidad de asegurar los bienes y de fijar una base cierta para la liquidacin; pero, puede ser, en cambio, objeto de crtica en cuanto supone que los nicos casos en que fenece la sociedad de gananciales son la muerte, nulidad y divorcio,, siendo as que el artculo precedente seala, adems, como se ha dicho, los casos de separacin de bienes durante el matrimonio y de declaracin judicial de ausencia. Por analoga, se debe aplicar a estos supuestos la regla establecida para la nulidad y el divorcio. Aprobado el inventario, se paga los bienes propios de la mujer, despus las cargas y obligaciones de la sociedad y por ltimo el capital del marido. Huelga renovar a este respecto los argumentos relativos a la alteracin de este orden de pagos en los casos del Art. 294 del C.C. Hechas las deducciones expresadas, todos los bienes restantes toman el nombre de gananciales y deben ser distribuidos por mitad entre marido y mujer o sus respectivos herederos. Las reglas de liquidacin que as enunciadas aparentan sencillez y que en efecto la tienen en los casos corrientes, pueden ser de complicada aplicacin en casos especiales, como cuando previamente uno de los cnyuges se separ de hecho y culpablemente del hogar, lo que hace perder los gananciales provenientes de esa poca, tal como precepta el Art. 324 del Cdigo civil; cuando la liquidacin se produce a consecuencia del divorcio y uno de los cnyuges es declarado culpable del mismo, por lo que pierde los gananciales provenientes de los bienes del otro, de acuerdo a lo establecido por el artculo 352 del C.C.; cuando se trata de nulidad del casamiento y hubo mala fe en uno de los cnyuges, el cual parece no tener entonces derecho a los gananciales segn queda establecido en el artculo 284 del cdigo civil; y, en fin, cuando se trata de liquidar simultneamente varios matrimonios contrados por una misma persona, en cuyo caso se admite, en defecto de inventarios, toda clase de pruebas para determinar el capital de cada sociedad, y, en caso de duda, se dividen los gananciales entre las diferentes

sociedades proporcionalmente al tiempo de su duracin y a los bienes de los respectivos cnyuges, de acuerdo al artculo 325 del Cdigo civil. En los casos de uniones de hecho o concubinato, la ley considera que cuando esta unin voluntariamente realizada y mantenida entre un hombre y una mujer, libres de impedimento matrimonial para alcanzar finalidades y resolver deberes semejantes a los del matrimonio, da origen a una sociedad de bienes que se encuentra supeditada al rgimen de la sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que dicha unin haya tenido una duracin por lo menos dos aos continuos.

8. JURISPRUDENCIAS
A) SOBRE BIENES COMUNES Administracin. El Art. 1204 del Cdigo de Procedimientos Civiles prescribe que para los efectos de que el administrador de bienes comunes pueda ejercer las acciones no comprendidas en el numeral 1203 del mismo cuerpo legal, deber ste solicitar se convoque a junta de los interesados a fin de que el Juez conceda o no la correspondiente autorizacin. Ej. Sup. de 15 de Junio de 1983. El Peruano 28 de Noviembre de 1983, p. 1943. Un bien inmueble que tenga la condicin de comn de la sociedad conyugal, no puede la cnyuge disponer de l, por tratarse de un acto de administracin que corresponde al marido, conforme lo dispone el Art. 188 del Cdigo Civil; que no puede ejercitar la mujer sin el consentimiento de aqul. Ej. Sup. de 2 de Junio de 1982. El Peruano 19 de Julio de 1982, p. 695. Autorizacin del cnyuge para disponer. El marido no puede enajenar un bien comn de la sociedad conyugal, sin la intervencin de la mujer, por expresa disposicin del Art. 188 del Cdigo Civil derogado, cuyo texto se modific por Decreto Ley 17838. (Art. 315 del C.C. vigente). No es posible, por lo tanto, demandar el otorgamiento de una escritura pblica, tratndose de una traslacin de dominio, nula por imperio de la ley y por ende ningn efecto legal. Ej. Sup. del 8 de Setiembre de 1986. El Peruano del 12 de Junio de 1897, p. 37 1 1.

Concepto. La ley protege a la familia, establecida por la unin matrimonial, como clula fundamental de la sociedad y vela consecuentemente, por el status econmico que se origina de aquel enlace, resguardando de los intereses de sus integrantes. Que por ello, no ha de admitirse la coexistencia de la subsistente sociedad de gananciales, constituida por la celebracin del matrimonio, con otras vivencias que se aduce originadas por uniones de hecho, que resultan legales ante la vigencia de aquella sociedad de bienes y que afectaran gravemente la estructura tica, social y legal de la familia. Ej. Sup. del 19 de Enero de 1983. R.J.P. de Jul-Ago-Set. 1985, p. 459. Derecho de propiedad. Mientras no se liquide la sociedad de gananciales surgida de la celebracin del matrimonio en la forma prevista en el articulo doscientos y siguientes del Cdigo Civil, los cnyuges individualmente no pueden alegar derecho de propiedad sobre los bienes gananciales. Ej. Sup. 11 de Mayo de 1981. El Peruano 18 de Mayo de 1981. B) SOBRE BIENES PROPIOS DEL CNYUGE Adquiridos antes de la celebracin del matrimonio. Son bienes propios del cnyuge los adquiridos con su peculio antes de la celebracin del matrimonio y no corresponden a la sociedad de gananciales, a lo que procede anotar que el acto registral en forma alguna tiene eficacia de contravenir contratos que tienen efectos jurdicos desde su suscripcin. El ejercicio de la declaracin judicial como bien propio est provisto en el Art. 177 del Cdigo Civil de 1936 y actualmente en el numeral 302 del Cdigo Civil vigente. Ej. Sup. del 22 de Diciembre de 1987. El Peruano 8 de noviembre de 1989, p. 4144-4149. Fraude tributario. El cnyuge no responde con sus bienes propios ni con su parte en los comunes por las obligaciones derivadas de fraudes tributarios incurridos por el otro cnyuge. Ej. Sup. del 16 de Noviembre de 1976. Normas Legales N2 84, p. 437-474.

Libre administracin. Entre los bienes propios de cada cnyuge, de acuerdo con lo dispuesto por el inciso cuarto del art. 302 del C.C. vigente, se encuentra la indemnizacin por accidente, que es de libre administracin del cnyuge, conforme a lo prescrito en el art. 303 del Cdigo sustantivo. Ej. Sup. del 05 de Agosto de 1986. El Peruano del 12 de Mayo de 1987, p. 3676. C) SOBRE LA ADMINISTRACIN DE BIENES COMUNES Administracin simultnea. No hay impedimento legal para que un administrador de bienes comunes se someta simultneamente al fuero comn y al agrario, amn de que es posible nombrar dos o ms administradores, segn la clase de bienes, tal como se infiere del Art. 1 197 del C. de P.C. Ej. Sup. de 5 de Junio de 1972. Normas Legales N2 66, p. 500. Autorizacin al administrador. El Art. 1204 del Cdigo de Procedimientos Civiles prescribe que para los efectos de que el administrador de bienes comunes pueda ejercer las acciones comprendidas en el numeral 1203 del mismo cuerpo legal, deber ste solicitar se convoque a junta de los interesados a fin de que el Juez conceda o no la correspondiente autorizacin. Ej. Sup. del 15 de Junio de 1983. El Peruano 10 de Octubre de 1983, p. 1876. Autorizacin para suscribir el arrendamiento. A efecto de que el Administrador de bienes comunes pueda ejercer las acciones no comprendidas en el Art. 1203 del C. de P.C., deber ste solicitar se convoque a junta de interesados, a fin de que el Juez conceda o no la correspondiente autorizacin. Al no procederse como se seala, la demanda de desahucio deviene improcedente. Ej. Sup. del 15 de Junio de 1983. Normas Legales N2 122, p. 356. Condminos tienen derecho a percibir pensin alimenticia. Durante la administracin de bienes comunes, los condminos tienen derecho a percibir los frutos con las limitaciones impuestas por ley. Siendo la pensin alimenticia necesaria para el mantenimiento del hogar, el administrador de bienes

comunes no puede oponerse a la entrega de una pensin de tal naturaleza para los condminos que la necesiten. Ej. Sup. de 23 de agosto de 1948. Normas Legales 1949. Ti- 10, p. 255-256. El marido es el administrador de los bienes comunes.

rio habindose acreditado que el marido demandante se hallare en los supuestos contemplados en el Art. 174 del C.C., tiene derecho el autor a administrar los bienes comunes de la sociedad conyugal, de acuerdo con el Art. 188 del acotado, lo que enerva la facultad de la mujer, sealada en el art. 173 del mismo cdigo.
Ej. Sup. del 1 1 de enero de 1985. R. de J.P. de Marzo-Abril de 1986, p. 309. Facultades para pedir la administracin. Conforme al art. 1 195 del C. de P.C., procede la administracin de bienes comunes solicitada por la cnyuge sobreviviente respecto los bienes dejados por el otro cnyuge. No obsta a la medida que otros interesados aleguen; o, la existencia de accin de nulidad de clusulas testamentarias; o, la vigencia de contratos de arrendamiento. Ej. Sup. de 4 de Agosto de 1950. Hormas Legales N2 13 de 1950, p. 307. No requiere intervencin de ambos cnyuges. La intervencin de ambos cnyuges es ineludible cuando se trata de disponer o gravar los bienes sociales, mas no para defenderlos, siendo de aplicacin por analoga la regla del artculo 979 del C.C., que permite a todo copropietario defender y reivindicar el bien. Ej. Sup. 12 de Agosto de 1992 Jurisprudencia Civil. Trujillo, 1993, p. 19 Oposicin. Procede la oposicin a la Administracin Judicial de bienes si fue declarado nulo lo actuado en el juicio de particin, por omitir notificar a los interesados. Ej. Sup. de 18 de Octubre de 1958. El Peruano del 2 de Marzo de 1959.

Rendicin de cuentas. El condmino que ejerce de hecho la administracin de los bienes comunes est obligado a rendir cuentas peridicamente y al finalizar la Administracin. Ej. Sup. de 3 de Junio de 1955. R.J.P. Jul-Set. 1955. N2 III, p. 243-244.