INTRODUCCIN El estudio de las sucesiones, tiene en el derecho importancia tanto econmica como social, aspectos que son fundamentales

dentro de la estructura jurdica de un pas, y que de encontrarse regulados correctamente pueden llegar a ser determinantes para el normal funcionamiento de una sociedad, la cual busca edificarse con base en principios de equidad, igualdad, libertad y justicia. Toda sucesin testamentaria tiene su fuente nica en el testamento. Esta palabra procede de la expresin latina testatio mentis, que significa testimonio de la voluntad. Cuando el legislador regula los testamentos y define las normas de la sucesin testamentaria, busca mal que bien proteger el orden pblico. Es as como en un estado social de derecho como el nuestro, se busca que prime el inters pblico sobre el inters privado. Dentro de esta finalidad garantista del Estado, est contemplada la sucesin testamentaria como acto privado, el cual si bien se encuentra basado en la autonoma de la libertad que tiene cada cual de manifestar su voluntad, debe cumplir con unos requisitos mnimos como son el objeto y la causa lcita. Es decir que la sucesin testamentaria como parte de la voluntad individual de las personas debe respetar unas garantas mnimas establecidas por el Estado. En esa medida si bien cada cual tiene derecho a manifestar su voluntad de forma libre, clara y expresa, dicha manifestacin en ningn momento puede llegar a vulnerar el orden jurdico preestablecido. Con base en esto pretendemos resaltar la importancia que ofrece la sucesin testamentaria dentro de un Estado democrtico como el nuestro, sin desconocer que dicha libertad de expresin, realizada a travs de un acto testamentario, se encuentra sometida a unas reglas y solemnidades de carcter general que en ningn momento pretenden coartar la libertad de expresin, sino por el contrario garantizar el normal funcionamiento de una sociedad. Dichas normas, como es la finalidad del derecho, buscan delimitar y regular un concepto tan importante como es el de la sucesin testamentaria, el cual tiene

connotaciones de carcter econmico y social, ya que a travs de dicho medio se busca transmitir el patrimonio de una persona a otra u otras. Por lo tanto consideramos necesario conocer no slo el alcance de las normas que regulan la sucesin testamentaria, sino tambin observar su evolucin y vigencia en el mundo actual. INTRODUCCIN Cuando existe un derecho, es posible que ante determinado hecho este se extinga o que contine existiendo, cambiando de titular. La sucesin obedece a este ltimo supuesto. Pero sta es de dos especies, porque una sustituye a otra en un determinado derecho o relacin y se tiene la llamada sucesin particular o a ttulo particular. O bien una persona sustituye a otra en la totalidad de sus relaciones patrimoniales consideradas como una entidad compleja y se tiene la llamada sucesin universal o a ttulo universal. Ahora, en el derecho vigente esta segunda especie de sucesin no se verifica nunca por acto entre vivos sino solamente mortis causa. Se evidencia que el concepto de sucesin universal responde a pautas romansticas. Slo que en el derecho romano existieron prcticamente sucesiones universales entre vivos, pero cayeron en desuso dentro de la misma Roma. Asimismo, la sucesin universal mortis causa puede ser o bien a ttulo particular o universal, pero sea cual fuere opera por causa de muerte. La sucesin legtima es la que se defiere de acuerdo la ley, cuando no existe testamento; cuando habiendo testamento el testador no ha dispuesto de todos sus bienes, entonces la parte no dispuesta se defiere conforme a las normas del Cdigo Civil. En la sucesin legtima o intestada existen dos formas de suceder: por derecho propio o representacin. Los diversos ordenamientos jurdicos recogen las ideas de la doctrina sobre el testamento. En efecto, la doctrina refiere que la sucesin testamentaria tiene su basamento en la voluntad individual del causante, o sea, en la autonoma de la voluntad que debe respetarse, aun cuando el autor de misma hubiere fallecido. En la siguiente investigacin documental, se pretende dar a conocer de una manera sencilla los fundamentos de la sucesin testamentaria, el concepto y caracteres del testamento, las instituciones testamentarias de herederos y legatarios, los limites en la facultad de testar, la capacidad para

disponer por testamento y para recibir por testamento, la voluntad testamentaria, los vicios de la voluntad testamentaria, las diversas especies de testamento dentro de los cuales se tienen: testamentos abiertos, testamentos cerrados, testamentos especiales y testamentos otorgados en el extranjeros. De igual manera se desarrollara lo concerniente a las sanciones a la inobservancia de las formalidades testamentarias y formalidades para la apertura, publicacin e inscripcin de los testamentos cerrados. Sucesin con testamento: Es aquel acto personalsimo por el cual el TESTADOR, voluntariamente, dispone de sus bienes ya sea de una manera total o parcial para que despus de su muerte se ordene su propia sucesin. El testador tiene la facultad de imponer requisitos para que puedan adquirir la herencia de una forma determinada, de la misma manera puede ampliar el nmero de sujetos que sern los beneficiarios, estos sujetos no necesariamente debern ser los herederos legales. Incluso podra indicar unos efectos que actuarn de forma retroactiva a la muerte de los testados. Son validas las disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en el testamento, aunque el acto se limite a ellas. Las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad del testador, quien no puede dar poder a otro para testar, ni dejar sus disposiciones al arbitrio de un tercero. Se denomina sucesin testada a aquella sucesin hereditaria en la que el fallecido ha dejado constancia de su voluntad mediante un testamento. A travs del testamento, el causante puede expresar su parecer sobre el destino que van a recibir sus bienes tras su muerte, y con ello puede modificar en parte lo que establece la Ley. En el testamento se puede:

Nombrar herederos diferentes de los establecidos en la Ley. Los herederos son sucesores generales de un porcentaje de la herencia. Nombrar legatarios para recibir unos bienes concretos.

Se presenta cuando una persona, antes de morir, seala en un testamento que es lo que va a hacer cada uno de sus herederos. De este modo, cuando muere la persona que hizo el testamento, se produce la transparencia de propiedad de las cosas, derechos y obligaciones de acuerdo a lo sealado en el testamento. Para poder hablar sobre Sucesin Testamentaria, debemos tomar en cuenta un principio fundamental, el cual es la voluntad del causante plasmada en un testamento, podemos encontrarla establecido en el artculo 686 del Cdigo Civil, pero esta voluntad del testador se somete a ciertas formalidades y limitaciones, que lleva consigo en el testamento. Con la finalidad orientada a garantizar y proteger la distribucin de la masa hereditaria, con arreglo a ley. Manuel Miranda Canales seala que "la sucesin testamentaria, es aquella que se produce por testamento, siendo as, el otorgamiento de un testamento, constituye un acto jurdico de ltima voluntad, por el que una persona dispone de sus bienes patrimoniales y otros asuntos que le ataen, para despus de su muerte". La sucesin testamentaria es aquel acto personalsimo por el cual el TESTADOR, voluntariamente, dispone de sus bienes ya sea de una manera total o parcial; para que despus de su muerte se ordene su propia sucesin. El testador tiene la facultad de imponer requisitos para que puedan adquirir la herencia de una forma determinada, de la misma manera puede ampliar el nmero de sujetos que sern los beneficiarios, estos sujetos no necesariamente debern ser los herederos legales. Incluso podra indicar unos efectos que actuarn de forma retroactiva a la muerte del testador. Son vlidas las disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en el testamento, aunque el acto se limite a ellas. Las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad del testador, quien no puede dar poder a otro para testar, ni dejar sus disposiciones al arbitrio de un tercero. De otra forma, Es aquella que se origina cuando el de cujus, en previsin de su muerte prxima o remota, dispone voluntariamente de sus bienes sealando a quienes y en qu forma deben transmitirse. Tambin podramos decir que es la voluntad individual del causante, al cual se le reconoce facultad de disponer,

dentro de ciertas limitaciones, de sus bienes, como la ms alta expresin de su derecho de propiedad.

Artculo 686.- Sucesin por testamento Por el testamento una persona puede disponer de sus bienes, total o parcialmente, para despus de su muerte, y ordenar su propia sucesin dentro de los lmites de la ley y con las formalidades que esta seala. Son validas las disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en el testamento, aunque el acto se limite a ellas. Caractersticas de la sucesin testamentaria

a) Es unilateral, porque se perfecciona slo con la voluntad del testador. b) Es personal e indelegable, porque slo el testador personalmente puede hacer el testamento.

c) Es individual, porque no puede hacerse el testamento en forma conjunta o mltiple, an en el caso de ser cnyuges.

d) Es formal, porque tiene una determinada formalidad establecida por la ley. e) Es revocable, porque el testador puede cambiarlo las veces que desee.

Debemos tener en cuenta que las caractersticas son factores esenciales en los nacimientos de los documentos testamentarios, as tenemos, por ejemplo el artculo 690 del Cdigo Civil, que precepta que las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad del testador, quien no puede dar poder a otro para testar, ni dejar sus disposiciones al arbitrio de un tercero; pues as se logra desprender reglas bsicas, que a su vez se convierte en una formalidad en la constitucin y elaboracin de un testamento. Capacidad para testar El Cdigo Civil en sus diversos artculos se ha encargado de preceptuar quienes pueden dejar un testamento que goce de validez y surta efectos ante la muerte del testador. Para ello, son capaces para testar:

a) Las personas naturales o fsicas que hayan cumplido 18 aos de edad, salvo lo dispuesto en los artculos 43 y 44 del Cdigo Civil (artculo 42 del C.C.)

b) Los

analfabetos,

que

solamente

pueden

otorgar

testamento

por escritura pblica, debiendo lersele dos veces, una por el notario y otra por el testigo testamentario que el testador designe, de conformidad con el artculo 692 y 697 del Cdigo Civil.

c) Los ciegos, que slo pueden otorgar testamento por escritura pblica, con arreglo a las formalidades que seale la el artculo 697 del Cdigo Civil, que son las mismas que para analfabetos.

d) Los mudos, sordomudos y quienes se encuentren imposibilitados de hablar por cualquier otra causa, que pueden otorgar slo testamento cerrado u olgrafo, de conformidad con el artculo 694 del Cdigo Civil.

En caso de ser testamento cerrado, si el testador es sordo, el testamento ser ledo en alta voz por l mismo, en el registro del notario, tal como lo preceptan los artculos 694 y 697 del Cdigo Civil. Incapacidad para testar Son incapaces para otorgar testamento, segn el artculo 687 del Cdigo Civil:

a) Los menores de edad, salvo los casos previstos en el artculo 46 del Cdigo Civil, que precepta lo siguiente: "La incapacidad de las personas mayores de diecisis aos, cesa por matrimonio o por haber obtenido ttulo oficial que les autorice para ejercer una profesin u oficio. Tratndose de mujeres mayores de catorce aos, cesa tambin por matrimonio. La capacidad adquirida por el matrimonio no se pierde por terminacin de ste."

b) Los comprendidos en el artculo 43, incisos 2 y 3 del Cdigo Civil, que estable que son absolutamente incapaces los siguientes:

Inc.2) Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento. Inc.3) Los sordomudos, los ciego, sordos y los ciego, mudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable.

c) Los comprendidos en el artculo 44 incisos 2,3,6 y 7 del Cdigo Civil, que establece que son relativamente incapaces:

Inc.2) Los retardados mentales Inc.3) Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad. Inc.6) Los ebrios habituales. Inc.7) Los toxicmanos.

d) Los que carecen, al momento de testar, por cualquier causa, aunque sea transitoria, de la lucidez mental y de la libertad necesaria para la realizacin de este vaco.

Limites en la facultad de testar: La ley establece el derecho de testar y reconoce que al efecto priva la autonoma de la voluntad de la persona, tal facultad tiene sus limitaciones, igualmente consagradas por el legislador. Esos lmites del derecho de disponer por testamento son tanto de forma como de fondo. Las restricciones o limitaciones de forma que afectan la facultad de testar son las solemnidades previstas en la ley para el otorgamiento de testamentos validos (esto segn los artculos 849 al 881 del Cdigo Civil Venezolano)Estas limitaciones de testar son de tres tipos diferentes, las cuales son:

a. Las prohibiciones legales de mancomunados.

hacer

testamentos conjuntos o

b. La institucin de la legtima o reserva, en virtud de la cual ciertos familiares del causante no pueden ser privados de determinada porcin del caudal hereditario.

c. La capacidad tanto para disponer como para recibir por testamento

Fundamentos de la sucesin testamentaria:

Se dice que en la romanstica no existe una sistemtica relacionada con el testamento. La afirmacin que antecede no quiere decir que la sucesin

testamentaria no haya sido objeto de tratamiento y estudio en la ciencia romana. El testamento tiene importancia extraordinaria en la conciencia social; as, segn Cicern, "es el acto ms grave de la vida del civil, como lo es la lex en la rbita pblica. Tanto era su importancia, que responda en un tiempo a la exigencia no ya de perpetuar la sacra, ya que stos eran independiente de las disposiciones de ltima voluntad, sino de mantener la unidad patrimonial de la familia bajo un nuevo jefe, y tena sus profundas races en la tradicional inspiracin individualista del derecho y en la sociedad romana, en la cual la certeza de la eficacia de la propia voluntad ultra morten se consideraba como solitium mortis". Por otra parte, la sucesin testamentaria en la doctrina romana y la confeccin del testamento, responda a un hecho normal de la vida, por tanto era excepcional que no se testase. Esta forma de proceder provoca repercusin en cuanto a importancia se refiere, y se reafirma desde la Ley de las XII Tablas, pues este instrumento admite la apertura de la sucesin legitima al haberse fallecido sin testamento o cuando existiendo ste se declarase nulo, por encontrarse incurso en alguna causal de nulidad absoluta que lo haga ineficaz. Incluso en las codificaciones modernas prevalece la sucesin testamentaria sobre la sucesin ab-intestato. La voluntad testamentaria: Para tener eficacia jurdica, la voluntad testamentaria debe ser espontanea, libre y clara. La voluntad testamentaria no es clara, cuando resulta imposible determinar el sentido o el alcance de la institucin, ya sea en lo relativo al sujeto de la misma o a su contenido objetivo. La voluntad testamentaria no es espontanea o no es libre, cuando est afectada por algn vicio. Tanto la institucin testamentaria que adolece de falta absoluta de claridad, como la que est afectada por algn vicio, son nulas. Vicios de la voluntad testamentaria: En el testamento como en todo negocio jurdico en general, los vicios de la voluntad son tres: el error, la violencia y el dolo. El error: se trata de un vicio de la voluntad que no es frecuente en lo tocante a testamentos. Como el testamento solo se perfecciona con el cumplimiento de una serie de formalidades, las cuales presuponen la intervencin de un conjunto de

personas (adems del otorgante propiamente dicho) resulta difcil concebir la posibilidad de que su autor incurra en un error, es decir, relativo a la naturaleza del mismo acto (salvo que se trate de un individuo que no se encuentre en su sano juicio, caso en el cual estara afectado por incapacidad para testar).Por otra parte, el testador normalmente medita con detenimiento su acto de ltima voluntad, antes de proceder a otorgarlo; y por esa razn, tampoco es fcil que pueda plantearse en el mismo, algn error sobre la identidad de la persona instituida. La violencia: tampoco es muy comn la violencia como vicio de la voluntad testamentaria, porque en la prctica para que la misma pueda producir su efecto, no bastara ejercerla solo en el momento del otorgamiento del acto de ltima voluntad, sino que habra que mantener la hasta la muerte del testador (o hasta que este pierda su capacidad legal), a fin de impedirle la revocacin del testamento ya otorgado. La violencia sobre el testador, que puede ser fsica, psicolgica o moral, puede provenir del propio instituto o de un tercero (art. 1.150 C. C); en este ltimo caso es indiferente que el instituto haya o no tenido conocimiento de ella. Para que la violencia fsica o moral ejercida sobre el testador constituya un vicio de la voluntad de este, se requiere que haya sido grave e injusta. El dolo: El legislador nada dice respecto del testamento, por lo que debe entenderse que se aplican las reglas generales del dolo como vicio del consentimiento, con la nica salvedad de que el requisito de ser el dolo obra de una de las partes no tiene cabida respecto del testamento por ser ste un acto jurdico unilateral. En consecuencia, para viciar la voluntad del testador el dolo puede provenir de cualquier persona, sea que haya actuado con dolo para obtener una disposicin a su favor o en favor de un tercero. Cabe recordar aqu que el artculo968 declara indignos de suceder a aquellos que hayan obtenido por fuerza o dolo una disposicin testamentaria. Sanciones a la inobservancia de la formalidad es testamentarias Si el otorgante de cualquier instrumento autenticado en general y particularmente el testador, no sabe o no entiende exactamente lo que est haciendo, el negocio jurdico en cuestin est viciado en su fondo. A lo cual debe agregarse que la norma

en cuestin se limita a establecer que el respectivo funcionario pblico incumple, l incurre en responsabilidad civil. BASES ROMANISTAS DEL DERECHO SUCESORIO Prof. Mary Elena Vilcapoma Salas 2. SUCESIONES POR CAUSA DE MUERTE Existen sucesiones por causa de muerte, cuando la transmisin del patrimonio se produce por deceso del jefe de ese patrimonio . Por testamento o voluntad del difundo Por ley o sucesin intestada 3. SUCESIN TESTAMENTARIA 4. REQUISITOS DE LA SUCESIN HEREDITARIA La muerte de una persona. Capacidad del difunto para tener herederos. El causante tena, adems, que ser capaz, es decir, ser libre, ciudadano romano y, sui iuris . Eran incapaces para tener herederos los esclavos, los peregrinos y los filiifamilias (Justiniano reconoci a los filius est capacidad para tener sucesor). Aceptacin de la herencia. 5. SUCESIN TESTAMENTARIA Tena lugar cuando el causante designaba las personas llamadas a sucederle en un acto jurdico llamado testamento. Desde las XII Tablas, esta forma supera a la sucesin intestada. EL TESTAMENTO.- Es un acto solemne de ltima voluntad que contiene la institucin de un heredero y est destinado a producir efectos despus de la muerte del testador. En l podan ordenarse adems otras disposiciones (desheredacin, nombramiento de tutor, manumisin de esclavos). El testamento era el acto de voluntad ms importante del ciudadano, al punto que en Roma era un deshonor morir sin testamento. 6. SUCESIN TESTAMENTARIA La sucesin comprende todos los bienes, derechos, cargas, deudas y obligaciones que se transmiten por causa de muerte. Caractersticas de los testamentos: Acto conforme al Derecho Civil. Acto unilateral. c) Es revocable. d) Acto Mortis causa . 7. SUCESIN TESTAMENTARIA EN CUANTO A LA DESIGNACION DEL HEREDERO En cuanto a los testamentos El heredero es designado en un acto llamado testamento, Ulpiano define al testamento como manifestacin legtima de voluntad, hecha solemnemente para valer luego de nuestra muerte. Segn el titulo X del libro II (De las cosas y de las herencias testamentarias) de las instituciones de Justiniano seala que la palabra testamento toma su origen de testatiomentis (testimonio de la voluntad). Hay diferentes formas de testamento, que han ido variando a lo largo de la historia de Roma. 8. Segn el Derecho Civil Romano tenemos: El Testamento ante los comicios (

calatiscomitis) , este se hacia en tiempos de paz, ante los comicios, en presencia de los pontfices, tena lugar dos veces por ao, no solo implicaba la entrega patrimonial sino la de un culto privado. El Testamento en pie de guerra in procinctu , este se haca en tiempos de guerra, donde la cabeza de familia designaba a su heredero delante de sus compaeros de armas, antes de marchar al combate. 9. El testamento por el bronce y la balanza per aes et libram. Los jurisconsultos aplicaron al patrimonio el modo de transmisin usado para las cosas ms preciadas, la mancipatio , el pater que no haba podido testar calatiscomitis y vea acercarse su fin, mancipaba su patrimonio a un amigo y le encargaba oralmente de dar efecto de las liberalidades que destinaba a otras personas. El adquirente del patrimonio jugaba el papel de un heredero y era llamado familiaeemptor . Poco a poco las costumbres y las constituciones imperiales conformaron el derecho pretoriano y se estableci que el testamento se hiciese con asistencia de 7 testigos, la respectiva suscripcin de cada uno y la fijacin de sus sellos (o podan servirse de uno solo); esto conforma al edicto del pretor. 10. Formas de testamento Testamentonucupativo .- Exista la posibilidad de que se pueda testar oralmente, sosteniendo en la mano tablillas que contienen el nombre del heredero y disposiciones testamentarias. En el bajo imperio .- El testador habiendo escrito su testamento sobre tablillas, rene siete testigos, les presenta las tablillas, cerradas en parte si quiere guardar el secreto de sus disposiciones. Posteriormente el testador como los testigos ponen su firma debajo de cada testamento, cerrndose despus las tablillas, poniendo cada testigo su sello. 11. Testamentos especiales o extraordinarios : En el tiempo de la peste se renunciaba a la presencia simultnea de los testigos necesarios. La persona ciega que no saba escribir poda testar oralmente. Testamento en el campo solo se requera responsable de la primera cinco codificacin del Derecho testigos. romano. 12. En este mosaico aparece la corte de Justiniano I, emperador bizantino 13. En cuanto a la capacidad de testar Para hacer un testamento vlido, el testador debe tener el derecho de testar o testamentifactio . Pero un ciudadano que tenga este derecho puede hallarse en la imposibilidad de ejercerlo por circunstancias especiales. Conviene distinguir entre el derecho de dejar sucesin testamentaria y

el ejercicio del derecho de testar. Del derecho de dejar una sucesin testamentaria La transmisin de una sucesin por testamento es de Derecho Natural, como la propiedad de que es atributo. Para poseer el derecho de testar era necesario una concesin especial para este derecho. Tienen la testamentifactio (Testamentifactio es expresin genrica, con la que designan los romanos la capacidad del testador ) los ciudadanos romanos sui iuris y estn privadas de ella las siguientes personas: Peregrinos (solo pueden testar segn el derecho de su ciudad a la que pertenecen, mas no el romano) Dedictios (no son ciudadanos de ninguna ciudad) Esclavos (aunque haban esclavos que si podan testar, como los servipublici , que posean patrimonio) 14. Mujeres in manu Hijos de familia Del ejercicio del derecho de testar Para hacer un testamento vlido no solo basta con tener el derecho de testar sino poseer tambin el ejercicio de este derecho en el momento en que se testa. Las personas que no tienen el ejercicio del derecho de testar son: Impberes sui iuris (estos solo pueden dejar una sucesin testamentaria si el jefe de familia test por ellos cuando estaban bajo su potestad.) Los locos Prdigos interdictos Sordos y mudos (en caso de que la enfermedad les sea accidental y han hecho el testamento antes de ser atacados durante por ella, el produce todos sus efectos). republicano. 15. El Senado fue una institucin esencial en la historia de Roma, especialmente periodo 16. De la institucin del heredero La institucin o designacin del heredero por testamento, constituye la parte esencial del testamento. Si la institucin es nula todo el testamento cae, por eso es importante procesar las condiciones de validez. Forma de la institucin : En el antiguo derecho, la institucin de heredero deba hacerse en trminos solemnes, sino era nula. De la capacidad para ser instituido heredero La institucin de heredero slo es valida si ste es capaz. Si tiene la aptitud legal para ser elegido por heredero ( testamentifactio) . En primer deban disfrutar del commerciumpor tratarse de una adquisicin reglada por el D. Civil; de esto estaban privados: Los peregrinos y los condenados (los que perdieron el derecho de ciudadana); segn la ley Voconia, las mujeres tampoco podan ser instituidas herederas. Las personas inciertas (son aquellas sobre quienes resulta imposible al testador hacerse una idea clara, pues debe elegir a un heredero cuyas cualidades pueda apreciar).

17. Para que la institucin sea valida, se exige en el instituido la testamentifactio en tres pocas distintas: En el momento de la confeccin del testamento (pues el testador poda morir en el momento de testar; y por lo tanto, debe elegirse un heredero ya capaz en esta poca) En el momento en que el derecho se abre en beneficio del heredero. En el momento en que el instituido toma partido, es decir, acepta o se rehsa la sucesin que le es deferida. 18. De las sustituciones Las sustituciones son instituciones accesorias. Hay diferentes clases de substituciones: Sustituciones vulgares : Luego de haber instituido a un heredero, el testador puede instituir a otro, que es llamado a recoger la herencia, si el primero no le sucede. Entonces el segundo es substituido al primero. Poda as el causante instituir herederos en varios grados, de manera que en defecto de uno heredera el que le segua en orden. 19. Sustitucin pupilar : Se llama as a la disposicin testamentaria por la cual el padre de familia designa un heredero al hijo impber colocado directamente bajo su potestad, para el caso que luego de su muerte; este hijo (pupilo) muriese, sin haber podido testar, garantizndole el peligro de morir sin heredero. Consiste en el nombramiento o designacin de un heredero al propio hijo impber, para el caso de que ste (el hijo) falleciere antes de haber arribado a la pubertad, y por tanto en un momento en que se encuentra incapacitado para confeccionar el acto testamentario. Sustitucin cuasi-pupilar : Se fundamenta en una circunstancia o factor modificatorio de la capacidad de ejercicio, como lo es la insanidad mental. Adems, esta puede ser hecha no slo por el padre, sino por cualquier otro ascendiente de ambos sexos, ya que su fundamentacin como hemos dicho, no radica en la patria potestad. Sustitucin reciproca : Es aqulla en el que el testador despus de haber instituido varios herederos, los sustitua entre ellos para el caso de que faltare alguno de stos.

INTRODUCCION

DE

LA

SUCESION

INTESTADA

En principio la sucesin intestada es supletoria de la sucesin testamentaria; sus normas solo se aplicarn ante la ausencia o insuficiencia del testamento, es decir

que

en

teora

tiene

un

rango

inferior

la

sucesin

testamentaria.

Esta figura se manifiesta cuando una persona fallece sin dejar un testamento y los bienes, derechos y obligaciones del causante son transferidos a sus sucesores. Tambin se le conoce como declaratoria de herederos o sucesin ab intestato. La herencia le corresponde a los herederos legales cundo:

1.- El causante muere sin dejar testamento; o el que otorg ha sido declarado nulo parcialmente; ha caducado por falta de comprobacin judicial; o se declara invalidada la desheredacin.

2.- El testamento no contiene institucin de heredero, o se ha declarado la caducidad o invalidez de la disposicin que lo instituye.

3.- El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la pierde por indignidad o desheredacin y no tiene descendientes.

4.- El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no haberse cumplido la condicin establecida por ste; o por renuncia; o por haberse declarado indignos a estos sucesores sin sustitutos designados.

5.- El testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la sucesin legal slo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso. La declaracion judicial de herederos por sucesion total o parcialmente intestada, no impide al preterido por la declaracion haga valer los derechos que le confiere el Articulo 664. LA SUCESION INTESTADA

I.

CONCEPTO

La sucesin intestada es aquella que se da en el caso sucesin mortis causa ante la inexistencia o invalidez de testamento del fallecido. Dada la necesidad de la eleccin de un sucesor, y ante la inexistencia de voluntad escrita del fallecido, el Derecho suple esa voluntad designando sucesores por defecto. Por ello, en el caso de la sucesin intestada los herederos son establecidos por la Ley (herederos legales). La solucin final adoptada difiere en cada sistema jurdico, aunque suele basarse en relaciones de consanguinidad y afinidad.

Hemos sealado que el criterio regulador en la sucesin, es la voluntad del causante, la misma que determina quin debe recoger los bienes hereditarios y cuanto le corresponde a cada uno, pero dentro de las limitaciones y los requisitos que seala la ley.

Cuando la voluntad del causante se encuentra as expresada, nos encontramos ante una sucesin testamentaria; cuando no, hay, nos encontramos frente a una sucesin intestada, normada por la ley.

Ante la ausencia de declaracin de voluntad del causante, la ley seala un orden sucesorial y la parte que le corresponde a cada heredero; se reconoce el valor leal del vinculo de parentesco existente entre los familiares por la sangre o por la adopcin (consanguneo o civil) y el vinculo uxurio, que se da entre los cnyuges II. EVOLUCIN HISTRICA

En Roma esta sucesin estaba ordenada teniendo como base los vnculos de parentesco que unan a los miembros del grupo familiar. Este principio basado en el parentesco sufri profundos cambios y son una manifestacin de los principios dominantes en la sociedad y poca en que fueron adoptados ya que las XII Tablas se refieren a un pueblo cuya base social es la

familia

agnaticia.

Sabemos que la agnacin abarca al "Pater Familias" con todos aquellos integrantes que se encontraban bajo su potestad, como en el caso de los adoptados, adrogados, lo mujer casada cum-manu y lgicamente los descendientes: hijos, nietos, bisnietos, etc. Es decir que es una modalidad de la sociedad patriarcal, y fue mrito del derecho pretoriano la modificacin, y finalmente el viejo sistema romano de la agnacin fue modificado, y finalmente el imperial y el de Justiniano que corresponden a una sociedad y poca en que la familia cognaticia fundada ya no es en las relaciones de potestad, sino en los vnculos de la sangre constituye la clula del organismo social, vindose en las Novelas 118 y 127, un sistema totalmente nuevo. Esta transformacin operada en el derecho sucesorio, hace que las fuentes nos sealen que con posterioridad al Edicto del Pretor, en poca de los emperadores Adriano y Marco Aurelio, de los Antoninos; se permiti que la madre heredara a sus hijos y viceversa por disposicin de los "senadoconsultos Tertuliano y Orficiano" (Inst. III, 3, 3, 2 y III, 4, pr. Y 1 D. 38, 17, 2, pr.) La evolucin va a continuar en el ao 389 con la Constitucin Valentiniana, por la que se les reconoci el carcter de herederos a las nietas con respecto a su abuelo materno. Ms tarde va a ser en el 498 (Cod. 50, 30, 4) cuando la Constitucin Anastasiana otorga la investidura de heredero a la hermana y hermano del causante emancipados en pie de igualdad con los hermanos agnados con prioridad a los ms lejanos (Cod. VI, 55, 9 y Cod. VI, 58, 1) Finalmente va a ser Justiniano el que va a fijar la plena vigencia del vnculo consanguneo o de sangre con un total desconocimiento de la desaparecida familia agnaticia. Este va a ser a grandes rasgos todo el orden que va a figurar en los ordenamientos legislativos occidentales hasta nuestros das. Realizada esta breve resea de la evolucin histrica del vinculo de sangre, nos referimos al sistema sucesorio imperante durante la vigencia de la Ley de las XII Tablas que por ser el ms primitivo se basaba en el vnculo agnaticio o civil. La Tabla V. 4 y 5 dice: "Si intestato moritur,

tui suus heres necescit, agnatus proximus familiam habeto, si agnatus nec escit, gentile familiam habeto". Es decir: si muere intestado un pater familias sin herederos suyos, tome la familia el agnado ms prximo, si no hubiese agnado, a los gentiles. (Ulp. 26, 1; Ulp. D. 50, 16, 195, 1; Paulo 4, 8, 3). De acuerdo a este pasaje tenemos en el derecho romano primitivo el siguiente orden sucesorio: Primero: Los sui o herederos suyos, eran herederos suyos y necesarios el hijo o la hija, el nieto o la nieta, sin interesar que los lberi sean sanguneos o adoptivos. Sin embargo, el nieto o la nieta y el bisnieto o la bisnieta estn en el nmero de los suiheredes; nicamente en el caso de que la persona que los precede haya dejado de estar bajo la patria potestad, ya fuere por haber muerto o por otra razn como por ejemplo por la emancipatio. En efecto si la poca de la muerte del "de cuius" el hijo estuviera bajo patestas, el hijo habido de este hijo no puede ser "suus heres" y eso mismo lo tenemos dicho respecto a los otros lberi de grado ulterior (Inst. III, 2). Tambin son herederos suyos, nos sigue diciendo Gayo, la mujer "in-manu" es decir la mujer que est sometida al poder del marido, porque ocupa el lugar de hija, y la nuera sujeta al poder del hijo, la cual es considerada como nieta. Pero esta ltima solo ser heres sui en el caso de que el hijo bajo cuyas manos est, no se encuentre bajo la potestas del pater al tiempo de la muerte de ste. Lo mismo decimos de la mujer de ste sometida a la manus del nieto, ya que ella est ocupando entonces el lugar de bisnieta. (Inst. III, nacido en vida del padre, estaran bajo su 3) potestad. Considera tambin Gayo herederos suyos a los hijos "pstumos" que de haber No estn comprendidos bajo esta categora los hijos emancipados y las hijas que han contrado matrimonio "cum-manu" pues estn sometidas a la familia del marido. Por consiguiente, cuando existe un hijo y al mismo tiempo nietos y bisnietos de ambos sexos descendientes de varn, todos son llamados a la herencia sin que el ms prximo excluya a los otros, porque es justo que dichos nietos sucedan en el lugar del padre en la parte de herencia de ste; igualmente sucede en el caso de bisnietos y bisnietas en cuyo caso se dividir la herencia por estirpes y no por cabezas.

Segundo: El segundo orden sucesorio estaba dado por el agnado o los agnados ms prximos y nos dir Gayo (Inst. III, 2, pr.): Son los que estn unidos por una cognacin legitima, aquella por la cual el vinculo se crea por las personas del sexo masculino. Nos dir Justiniano al respecto (en Inst. I, 15, 1): Son agnados los cognados unidos por el sexo masculino, los cognados por su padre; por ejemplo, el hermano nacido del mismo padre, su hijo y el hijo de este hijo. En cuanto a los cognados unidos por el sexo femenino no son agnados slo cognados por derecho natural. Posiblemente a fines de la Repblica se limita la sucesin de las mujeres a las hermanas consanguneas del causante. En este orden hereditario, el agnado ms prximo excluye al mas remoto; y si concurren ambos del mismo grado, la particin entre ellos se efecta por partes iguales y por cabeza. Si el agnado ms prximo renuncia a la herencia o muere antes de la aceptacin, los del grado siguiente no tienen derecho alguno. Tercero: La ultima categora dentro de las XII Tablas est constituida por los gentiles o sea por los integrantes de la misma gens del "de cuius". Slo en los tiempos primitivos heredan los gentiles. Gayo afirma (Inst. III, 1, 17) que el ius gentilicium cae completamente en desuso, lo que significa que en la poca imperial la sucesin gentilicia haba desaparecido totalmente. (Coll, 16, 2, 17; 16, 4, 2; Ulp. 26, 1)

Orgenes y Fundamento Prevaleci en Roma el principio prohibitivo de la transmisin del llamamiento o delacin. Segn Justiniano, hereditatem nisi fuerit adita, transmitti nec veteres concedebant nec nos patimur. No obstante, el Derecho pretoriano y el imperial concibieron algunas excepciones a la regla y lleg a acogerse cuando el sujeto llamado mora dentro del ao siguiente a la apertura de la sucesin. Como sabemos, la nocin rgidamente personalista de la hereditas fue debilitndose en el devenir histrico y al realzarse su esencia patrimonial, lleg a admitirse plenamente la transmisibilidad de la delacin.

Nos encontramos en el estado durante el cual la sucesin se halla abierta, la herencia deferida u ofrecida a un sujeto concreto e individualizado, sea en virtud de testamento o ex lege, que no la ha aceptado ni repudiado, por haberle sorprendido la muerte en el plazo establecido para adquirirla. Corresponde, pues, al momento en que la herencia est yacente. Antes de la apertura de la sucesin, el sujeto con vocacin sucesoria no es titular de facultad o derecho subjetivo alguno, ni siquiera es beneficiario de reales expectativas jurdicas. Si muere, se produce el llamamiento hereditario efectivo al sustituto acrecimiento. Despus de abierta la sucesin y una vez aceptada o repudiada por el sujeto llamado; en el primer caso, transmite a sus herederos el patrimonio hereditario que adquiri, junto con el suyo propio; en el segundo, slo transmite las relaciones jurdicas que conforman su herencia, pues el ejercicio de la opcin en sentido negativo extingue la delacin y con ello, la posibilidad de ser transmitida. La delacin, llamamiento que tiene lugar una vez abierta la herencia y fundada, ya sea en el ttulo sucesorio voluntario o legal, produce como principal efecto, el nacimiento de un derecho subjetivo, facultad o situacin de poder concreto en cabeza del sujeto llamado, que lo legitima para aceptar o repudiar la herencia que le ha sido deferida (ius delationis, ius optionis, ius adeundi vel repudiandi). Cuando el titular del mismo postmuere, lo transmite, junto con el resto de los derechos y obligaciones que integran su patrimonio, a sus herederos. No se trata de un modo especial de suceder, sino de la natural aplicacin de las reglas de la transmisibilidad de los derechos. No hay derecho de transmisin sino transmisin de un derecho,1 en el cual se sucede, sea por voluntad del causante, por derecho propio o porderecho de representacin. Importancia de la voluntad Lo normal es que un ordenamiento jurdico d importancia a la voluntad del fallecido, mayor o menor segn qu casos, y que el Derecho de sucesiones est formado por normas dispositivas en mayor nmero que imperativas. vulgar (sucesin testamentaria) o a su descendiente o representante (sucesin intestada); y en defecto de ambos, a sus coherederos por

Por ese motivo, en caso de sucesin testada, se aplica prioritariamente la voluntad del fallecido, en tanto en cuanto no entre en conflicto con las prohibiciones o lmites establecidos en la Ley. Derecho comparado Espaa En Derecho espaol el testamento puede modificar los destinos de los bienes del fallecido siempre y cuando no afecte a las legtimas, que son imperativas. No cabe, por tanto, desheredar a los destinatarios legales de las legtimas, salvo que se cumplan causas muy concretas tasadas en la Ley. Salvando ese lmite, cabe hacer legados y nombrar otros herederos con la parte de la herencia de libre disposicin. Tambin cabe distribuir mayores porcentajes entre los destinatarios de las legtimas (en el caso de los hijos, el tercio de mejora). CommonLaw En el derecho anglosajn se da una gran importancia a la autonoma de la voluntad. Casi todo el derecho es dispositivoy, por tanto, se puede desheredar a los herederos que establece la Ley sin ningn tipo de lmites. No existen las legtimas.

[editar]Requisitos En primer lugar, que se abra la sucesin de alguien que podramos llamar A (primer causante); que consiguientemente se produzca el llamamiento a un sujeto B- que ha sobrevivido al causante y resulta capaz de sucederle (transmitente o segundo causante); que B postmuera a A sin haber aceptado ni repudiado la herencia, lo que implica que ha fallecido dentro del plazo legal establecido para ejercitar el ius delationis; y que una vez abierta la sucesin del segundo causante, y ofrecida a un tercer sujeto C- sea por testamento o por ley, ste acepte la herencia de B; es entonces cuando C (transmisario) se subroga en la posicin jurdica de su causante inmediato, adquiriendo los derechos transmisibles por mortis causa, dentro de los cuales se encuentra la facultad de aceptar o repudiar la herencia de su causante mediato A.

El principal problema que plantea la sucesin iure transmissionis radica en determinar a quin hereda directamente el transmisario, y por consiguiente, respecto a cul de los causantes se exige la capacidad para suceder. Se trata de si el transmisario, cuando ejercita el ius delationis contenido en la herencia de su primer causante y tansmitente, se convierte en heredero del primer causante o si, por el contrario, es un simple heredero del transmitente. Esto conlleva necesariamente a anticipar nociones generales que sern abundadas con profundidad a posteriori, como son las relativas a la vocacin, la delacin y la testamentificacin pasiva. Para ALBALADEJO el transmisario es verdadero y directo heredero del primer causante: es sucesor del transmitente en el ius delationis y sucesor del primer causante en la herencia de ste, recta va y no a travs del transmitente. La primera delacin subsiste, slo cambia el sujeto titular del ius delationis. De ah que el autor propugne la teora de la doble capacidad, pues al haber dos sucesiones independientes, se requerir que el causahabiente, goce de doble capacidad sucesoria: respecto al transmitente, de cuyo patrimonio adquirir el derecho de opcin, as como en relacin con el primer causante, al convertirse en su heredero con el ejercicio en forma positiva de dicha facultad.2 En el extremo opuesto, encontramos el pensamiento de LACRUZ BERDEJO que, siguiendo a ROCA SASTRE,3 considera que el transmisario es heredero del transmitente y nunca del segundo causante, por lo que el requisito de la capacidad para suceder slo deber observarse en relacin con el segundo e inmediato causante.4 La aceptacin del transmisario determina que herede el transmitente; y slo a travs de ste, como parte de la herencia de ste, llega hasta la esfera jurdica del transmisario la sucesin del primer causante. FERNNDEZ LVAREZ y PASCUAL DE LA PARTE ofrecen interesantes argumentos en defensa de esta segunda posicin. Para ellos, est muy claro que el transmitente es el verdadero heredero del primer causante y nunca lo puede ser el transmisario.5 Para los autores, lo que se transmite es slo el contenido de la delacin, pero en modo alguno, la titularidad misma del ius delationis, que permanecer localizada en el transmitente, por ser inseparable de su persona, y por tanto, intransmisible.

El objeto de la transmisin, pues, es un simple ttulo legitimador para que el transmisario ejercite el contenido de una vocacin-delacin de la que sigue siendo titular el transmitente. En fin, que es el ejercicio y no la titularidad lo que adquiere el transmisario, pues sta es consustancial a la persona del transmitente. Sostienen que la aceptacin de la herencia por parte del transmitente es una conditio iuris para que opere la successio iure transmissionis, y como tal, un presupuesto lgico-jurdico indispensable para que pueda el transmisario adquirir la herencia del primer causante, de forma indirecta y nunca recta va. FERNNDEZ LVAREZ y PASCUAL DE LA PARTE arguyen que lo que sucede es que, temporalmente, provisionalmente, en la fase de pendente conditione, la cualidad de delado no se extingue a su fallecimiento; tal titularidad permanece localizada temporalmente en la persona del delado. O, dicho de una manera muy grfica, la consolidacin o extincin de la titularidad a favor del transmitente que fallece sin aceptar ni repudiar se suspende a modo de levitacin jurdica hasta que la condicin se cumpla o no (aceptando o renunciando) siguiendo la misma suerte que los efectos de su cumplimiento e incumplimiento...Lo que se produce pendente conditione es una suspensin de principios sucesorios (subsistencia de la titularidad o cualidad de delado en el transmitente, no obstante haber ocurrido su fallecimiento) o levitacin de los mismos.6 El propio juego de la eficacia retroactiva de la conditio iuris cumplida (aceptacin) -continan- permite afirmar y presumir que el transmitente acept la herencia y adquiri la cualidad de heredero en vida: concretamente en el ltimo y postrero instante de su vida terrenal (coincidente con su fallecimiento, en el que transmite, o si se quiere, sin ms diferencia que un instante de razn), toda vez que, en caso contrario, nada podra haber trasmitido (que s transmite).7 Por otra parte, aseguran que solamente la persona delada, previamente designada (o si se prefiere, nombrada por el testador o por la ley, con carcter nico o preferente, exclusivo o excluyente, va a poder ser heredera del causante No va a poderlo ser ninguna otra persona!! El ttulo de delado es intransmisible, al igual que la condicin de heredero (...) El muro jurdico que supone la delacin exclusiva y excluyente, actual y concreta, a favor del transmitente, impide esta posibilidad.8

A su juicio, si el transmisario fuera heredero del primer causante, de esta ltima condicin disfrutara la persona elegida de forma caprichosa, arbitraria y discrecional por el transmitente, al margen o con independencia de la voluntas testatoris o del llamamiento legal que opera cuando tenga lugar la apertura de la sucesin intestada. Sobre la capacidad para suceder, piensan que el transmisario ha de tener plena capacidad para suceder tanto al transmitente como al primer causante, pues sta es requisito para la actuacin o el ejercicio del ius delationis. La cuestin de quin hereda a quin slo es relevante a los efectos de determinar a cul de los sujetos intervinientes cabe exigir la capacidad para suceder; es decir, si al transmisario le basta suceder al transmitente y querer la herencia del primer causante para adquirirla, o si para poder, no le basta quererla, sino ser capaz para recibirla. Toda discusin que exceda de esto, peca de bizantina. Es cierto que la vocacin, como llamamiento virtual, designacin y nombramiento hecho por el causante en su testamento, segn su ms interno designio; o por ley, atendiendo al vnculo de parentesco consanguneo, es personalsima y como tal, intransmisible; pero la delacin (que ya es extrnseca y objetiva), o ms concretamente, el ius delationis, desde el Derecho Romano se halla patrimonializado y susceptible de transmisin mortis causa a ttulo universal.9 No se trata de que se transmita la vocacin del transmitente, sta se extingue, sino de la transmisin de la delacin o llamamiento (que perdura hasta su ejercicio) a otro sujeto, con base en un nuevo fundamento, una nueva vocacin, distinta y separada de la anterior, consistente en ser heredero de aquel que fue llamado, y que puede no quererlo el causante pero lo quiere la ley, fuente suficiente para crear vocaciones, transmitir o apagar delaciones, etctera. La idea del ius delationis gravitando sobre el cadver del transmitente, hasta que el heredero de ste, tomndolo prestado de la atmsfera, lo ejercita, y entonces el muerto deviene heredero como por arte de magia, slo para defender la vigencia de un hipottico principio sucesorio -anclado en la infancia del Derecho de Sucesiones- que postula la intransmisibilidad del derecho de aceptar o repudiar la herencia - colisiona con supraprincipios del Derecho Civil, como los son el de que con la muerte se extingue la personalidad jurdica, es decir, la aptitud para ser

titular de derechos y obligaciones, y nada se queda levitando, lo que no se extingue se transmite, y el ius delationis es de los que se transmiten, no por el arbitrio de nadie sino porque as lo quiere la ley. Cabe tambin decir que lo transmisible no es el ejercicio, sino el derecho. En ningn lugar del ordenamiento jurdico se transmiten ejercicios sino situaciones jurdicas activas y pasivas. No existe la titularidad sobre el ejercicio sino la titularidad sobre el derecho, y quien ejercita es porque tiene el derecho, sea pura y simplemente, sujeto a condicin o ad tempore. Es a todas luces evidente que el transmisario sucede directamente al transmitente, y que por tanto, debe ser capaz a su respecto; pero cuando aquel ejercita la titularidad, aceptando la herencia del primer causante, se subroga, subentra en la totalidad de sus relaciones jurdicas, tanto activas como pasivas, por causa de muerte, y esto en Derecho de Sucesiones se llama ser heredero; y esto no lo salva el efecto retroactivo de la aceptacin porque adems de que sta no tiene la fuerza de resucitar a los muertos, es una ficcin (de la ley no de la doctrina) cuya nica razn de ser es entender que no existe solucin de continuidad en la transmisin de la herencia, y que siempre ha habido un titular. Lo anterior es suficiente para aplicarle al transmisario (en su calidad de heredero del primer causante), las normas de la capacidad para suceder. Si no necesitara el transmisario ser capaz de suceder al primer causante, pudiera pensarse que indirectamente se estaran infringiendo las normas imperativas en materia de incapacidad para suceder, permitiendo a un sujeto incapaz, llegar a adquirir el patrimonio de aquel a quien le neg alimentos, o indujo fraudulentamente a cambiar su voluntad testamentaria, por ejemplo. Se obtendra un resultado contrario al espritu del legislador, atentatorio adems contra la tica y los valores ms elementales que subyacen en las normas reguladoras de la testamentifactio pasiva, fundamentalmente en lo relativo a las causas de indignidad para suceder. Considero que el sujeto transmisario, despus de aceptar la herencia de su causante ms prximo, se subroga en la titularidad del ius delationis con posibilidad actual de ejercitarlo siempre que sea, adems, capaz para suceder al primer causante, requisito sine qua non de legitimacin.

Como se ha dejado entender, el derecho de transmisin procede, tanto en la sucesin testamentaria como intestada. No es una verdadera forma de suceder, sino un derecho singular objeto de sucesin. PRINCIPIOS QUE LA RIGEN 1) Orden de preferencia 2) Prelacin de grados 3) Prescindencia del origen de los bienes

ORDEN DE PREFERENCIA Los herederos sern llamados segn el orden que establece el Cdigo Civil. Se debe distinguir entre el orden sucesorio y el orden hereditario. Este ltimo implica la posibilidad de concurrencia o la presencia de herederos de distintos rdenes. 1) Orden hereditario: a) descendientes del causante, ya sean hijos matrimoniales o extramatrimoniales, o los descendientes de stos que acudirn por derecho de representacin. b) ascendientes, ya sean matrimoniales o extramatrimoniales. No opera con ellos el derecho de representacin. c) el cnyuge suprstite (art. 3576). d) los parientes colaterales, que se integran por los que se encuentran dentro del cuarto grado de parentesco. El derecho de representacin opera slo en favor de los hijos y descendientes de hermanos, fueran matrimoniales o extramatrimoniales, hasta el cuarto grado. 2) Orden de sucesiones intestadas: a) descendientes

b) ascendientes c) cnyuge suprstite d) hijos extramatrimoniales e) padres naturales f) parientes colaterales g) nuera viuda sin hijos en la sucesin de los suegros. Segn Rodrguez Herrera, es una variable de a). PRELACION DE GRADOS Dentro de cada orden el heredero ms prximo excluye al ms lejano, salvo el derecho de representacin (art. 3546). Este derecho de representacin se da cuando un heredero ms remoto ocupa el lugar de uno ms prximo (por ejemplo, derecho del hijo de ocupar el lugar del padre en la sucesin del abuelo). Este principio rige incluso dentro del mismo orden. En el caso de fallecer una persona y quedar el abuelo y el nieto, aqu no juega el principio de prelacin de grados, pues el nieto excluye al abuelo, porque est en un grado de preferencia ms prximo (descendientes legtimos ocupan el primer lugar, luego se encuentran los ascendientes legtimos).

3.1.

LA

SUCESIN

INTESTADA:

DERECHO

PRETORIANO

El Edicto pretorio llama a heredar, como ahora veremos, a cuatro clases de personas, aunque no se hacen por eso herederas: praetor heredes facere non potest. Mas confirindoles la bonorum possessio, estn en lugar de tales loco heredum constituuntur. El pretor hace justicia a los vinculos de la sangre, emparejndolos con los puramente agnaticios de la vieja y tpica familia romana. Reconoce, por otra parte, la successio graduum y la successio ordinum. El

llamamiento

pretorio

alcanza

cuatro

clases

de

personas:

a. Unde Liberi. "Est constituida por los sui del derecho civil, y, adems, por emancipados y sus descendientes. Quedan fuera de llamamiento los hijos dados en adopcin que no hayan sido emancipados por el padre que los adopt, los hijos adoptivos emancipados y la uxor o la nurus remancipada". b. Unde Legitimi. "Est formada por los herederos del Derecho civil. En realidad, tan slo por los agnados, ya que, de una parte, los sui heredes son llamados en la clase de los liberi, y de otra, la sucesin de los gentiles lleg a desaparecer". c. Unde Cognati. "Comprende los parientes consanguneos del difunto por linea masculina o femenina, hasta el sexto grado, y del sptimo los hijos de primos segundos del causante sobrino sobrinave nati et nate. Dado que en este llamamiento se atiende, por modo nico, al parentesco natral, nada dicen ahora las calificaciones civiles emancipati, capite deminuti, sui filiifamilias. Los hijos ilegtimos suceden a la madre y a los parientes maternos. Entre los cognados, el ms prximo excluye al ms lejano, y los de igual grado suceden por cabezas. d. Unde Vir et uxor. "El pretor establece, por ltimo, un derecho reciproco de sucesin entre marido y mujer, siempre que se trate de matrimonio iustum, disuelto por la muerte".

Dos instituciones en el derecho pretorial debemos destacar: a) Collatio bonorum; y, Collatio b) Collatio dotis. bonorum:

El derecho civil no llamaba, como se ha precisado, a los hijos emancipados del causante, a la herencia de ste, por no encontrarse bajo la patria potestad al momento del fallecimiento del de cujus. El pretor modific en ese sentido al derecho civil, incorpor a los hijos emancipados a la herencia de padre, confirindoles la bonorum possessio contra tabulas, en el supuesto de que hubieren sido omitidos o no incluidos en el testamento de su padre; o bien les acord la bonorum

possessio unde liberi, para el caso de que el causante hubiere fallecido abintestato. En estos casos, se les seal a los hijos emancipados la obligacin en que se encontraban de concurrir a la herencia, con parte de los bienes que hubieren adquirido en el lapso comprendido desde la emancipacin hasta la muerte del causante, que por lo dems es bastante equitativo, ya que las pertenencias de los hijos bajo patria potestad beneficiaban al pater familias, aumantando el patrimonio. Collatio dotis: El pretor estableci que la hija o nieta que concurriere a la sucesin, deba llevar a colacin la dote profecticia, ya que el causante, al constituir dote a favor de su hija, haba desprendido parte del patrimonio hereditario en beneficio de aqulla. Se descontaba a la hija de lo que le corresponda por herencia, la porcin que haba recibido en dote, mantenindose el principio de la igualdad. En el derecho justinianeo se extendi el principio, obligando a colacionar a todos los descendientes testamentarios a ab-intestatos que hubieren recibido cualquier liberalidad en vida, entre otras: dote, donaciones propter nupcias, as como cualquier 3.2. LA liberalidad SUCESIN impuesta INTESTADA: por el testador. IMPERIAL

DERECHO

Siguiendo la va abierta por el Pretor, el Derecho imperial otorga una mayor consideracin a los vnculos de la sangre. La ley de las XII Tablas no autoriza la sucesin reciproca entre madre e hijos, a no ser en la segunda clase civil -proximus adgnatus-, y siempre que aqulla estuviera bajo las manus de su marido. En el Edicto pretorio tal sucesin es posible, pero en la clase de los cognati, que se ordena tras la de los agnados. Un remedio a tales limitaciones -ius angustiae- viene dado por Claudio, al conceder a la madre la herencia de sus hijos, salvo que el remedio tiene alcance particular: la concesin se hace ad solatium liberorum amissorum, para consolarla de la prdida de los hijos. Suma importancia tienen los senadoconsultos Tertuliano y Orficiano, por virtud de los cuales el principio de la consanguinidad penetra en la sucesin agnaticia civil. En virtud del senatus consultum tertullianum, dado en tiempos de Adriano, se otorga a la madre el derecho de suceder a sus hijos. A tal efecto, se requiere que la madre tenga el ius liberorum y que el hijo -iustus o vulgo conceptus- no deje liberi,

ni parens manumissor, ni fratres consanguinei. Con la madre concurren las hermanas -consanguineae- del difunto, dividindose la herencia por mitad. Por obra de Anastasio, el principio de la cognacin es tomado tambin en cuenta en la lnea colateral, al disponer que puedan suceder entre s los hermanos y hermanas emancipados, junto con los no emancipados, aunque no por partes iguales, sino en porcin menor que estos ltimos. La restriccin es abolida por Justiniano.

3.3.

LA

SUCESIN

INTESTADA:

DERECHO

JUSTINIANO

La romanstica indica que esta disposicin del emperador Justiniano constituye la fundamentacin de de las legislaciones modernas en relacin con las sucesiones hereditarias. El sistema justinianeo se caracteriza por: a) la cognacin, parentesco natural, atribuye la cualidad de heredero ab-intestato, lo mismo que el parentesco civil o agnacin, no importando ya esta ltima, ninguna preferencia. Ello significa que la cualidad de heredero ab-intestato puede resultar de la cognacin como de la agnacin, sin privilegio de esta ltima; b) existen, de acuerdo al parentesco natural, tres rdenes de herederos: descendientes, ascendientes y colaterales; c) la particin proceda por troncos, entre descendientes y sobrinos o sobrinas, y por cabeza, entre los dems parientes; d) la successio graduum es admitida, evitndose las Veamos Descendientes: Si el que falleci ab-intestato dej algn descendiente, sea cual fuere su grado o sexo, bien pertenezca al grupo de los sui juris o alieni juris, excluye a todos los ascendientes y colaterales. De tal suerte, que los hijos sea cual fuere su sexo son preferidos a los mismos padres, excepcin hecha de las leyes que determinan el usufructo de los padres sobre los bienes que los hijos adquirieron en propiedad, pero si hubiere fallecido alguno de los descendientes con hijos, stos ocuparn el lugar y grado que corresponda a su padre representante, bien sui juris, libres o que dependan de la potestad de su padre, el sucesiones primer vacantes. orden:

para recibir la parte de la herencia que a su padre le corresponda, caso de que ste no hubiere muerto. Esta forma de suceder es por estirpe.

Ascendientes: Si el causante no dej descendientes, pero viven su padre y madre y otros ascendientes, stos privan y son preferidos a los cognados colaterales. "Y si hubiere muchos ascendientes, ordenamos que sean antepuestos los ms prximos en el grado, ora fueren varones, ya mujeres, paternos o maternos". Colaterales: A falta de descendientes y ascendientes, la ley llama a la herencia a los hermanos y hermanas nacidos del mismo padre y de la misma madre (frates germani). En defecto de stos, heredan los hermanos uterinos y consanguneos, o sea, los que lo son por parte de la sola madre o del solo padre. En la novela 118 ordena Justiniano, que si alguien falleca dejando ascendientes y hermanos germanos, stos fueran llamados a la sucesin juntamente con aqullos, pero que si uno de sus hermanos hubiere muerto dejando a su turno hijos, stos deberan ser excluidos, en todo caso, en los bienes hereditarios.

En la novela 127 dice que los hijos del hermano difunto debern ser llamados a la sucesin, ocupando el lugar de su padre para recoger la cuota parte que a ste le hubiese correspondido: por estirpes.

III.

CARACTERISTICAS

En primer lugar que es un procedimiento llamado no contencioso, es decir no hay litis de por medio, y se puede realizar ante el juzgado de paz letrado donde tuvo su ltimo domicilio el causante o ante Notario Pblico. La diferencia est en el costo y la rapidez del trmite. Si est apurado hgalo ante el Notario, si no lo est el juez de paz letrado ser ms cmodo a su presupuesto, dado que solo pagar algunas tasas judiciales y publicaciones, pero el trmite ser ms lento, por lo de la carga procesal que sufren los juzgados.

En segundo trmino, la sucesin intestada solo beneficia a los herederos legales, es decir aquellos que tienen vocacin para heredar al causante, como son los parientes directos (padres, hijos o nietos), el cnyuge suprstite; y, solo en el caso de no existir estos, ingresan a la sucesin los parientes colaterales como son los hermanos o los sobrinos. Los medios probatorios por excelencia que deber adjuntar sern la partida de defuncin del causante, las partidas de nacimiento de los hijos o la partida de matrimonio del cnyuge suprstite, as como la certificacin registral de no existir testamento escrito ni anotacin de otro proceso de sucesin intestada, adems de una relacin de los bienes del causante, en caso los haya dejado. Hechas las publicaciones de acuerdo a ley se emitir una sentencia declarando quienes son los herederos conformantes de la Sucesin o se levantar un Acta Notarial elevada a Escritura Pblica en el caso el procedimiento sea por medio de un Notario. En ambos casos deber inscribirse la Sucesin en Registros Pblicos. IV. PARENTESCO CONSANGUINEO El parentesco consanguneo se da en dos lneas: a. En la lnea recta El parentesco en lnea recta es ilimitado, puede ser en forma de descendente o ascendente. As lo dispone art 236 del C.C. primera parte, que dice: el parentesco consanguneo es la relacin familiar existente entre las personas que descienden unas de otras o de un tronco comn. Causante Tatarabuelo Bisabuelo Abuelo

Padre Tataranieto Bisnieto Nieto Hijo 4to grado 3er grado 2do grado 1er grado 1er grado 2do grado 3er grado 4to grado Explicando el grfico tenemos: Lnea recta descendente 1. El causante es pariente de 1 grado con su hijo. 2. El causante es pariente de 2 grado con su nieto 3. El causante es pariente de 3 grado con su bisnieto. 4. El causante es pariente del 4 grado con su tataranieto Lnea recta ascendente 1. El causante es pariente de 1 grado con su padre. 2. El causante es pariente de 2 grado con su abuelo. 3. El causante es pariente de 3 grado con su bisabuelo. 4. El causante es pariente del 4 grado con su tatarabuelo. b. En la lnea colateral Se calcula subiendo de uno de los parientes al tronco comn y bajando despus hasta el otro pariente. Son las personas que provienen de un ascendiente comn, pero que descienden una de otra. Art 236 del C.C. ultima parte.

Explicando sobre este diramos lo siguiente: * Una persona es pariente de 2 grado con su hermano. * De 3 grado con su sobrino. * De 4 grado con su sobrino nieto. * De 3 grado con su to * De 4 grado con su to abuelo * De 4 grado con su primo hermano PADRE HIJO HIJO HERMANO Parientes de Segundo Grado ABUELO PADRE PADRE PRIMOS HERMANOS Parientes de Cuarto Grado NIETO NIETO V. PARENTESCO CIVIL El parentesco civil es que proviene de la adopcin. Esta figura jurdica la encontramos vinculada en el Art 377 del C.C. el cual precepta que por adopcin el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptado y deja de pertenecer a su familia consangunea adquiriendo todos los derechos y obligaciones en la relacin a la familia adoptiva. VI. PARENTESCO POR AFINIDAD Es el que produce en virtud del matrimonio entre cada uno de los cnyuges con los parientes consanguneos del otro. Cada cnyuge se halla en igual lnea y grado de parentesco por afinidad que el otro por consanguinidad (Art 237 del C.C.) .

Debemos de aclarar, sin embargo, que el esposo y la esposa no son parientes, sino que estn unidos por el vinculo uxorio o matrimonial. El parentesco por afinidad es meramente declarativo dado que no produce efectos civiles. VII. CASOS EN QUE SE PRODUCE LA SUCESION INTESTADA La sucesin intestada se produce en los casos mencionados en el Art 815 del C.C. que son los siguientes: 1. Cuando el causante muere sin dejar testamento el que otorg fue nulo, total parcialmente. Esto es, en los casos que el causante nunca test o habindolo hecho, dicho testamento se declaro nulo fue revocado, caduco por falta de comprobacin judicial; se declara invlida la desheredacin. 2. Cuando el testamento no contienen institucin de herederos, o se ha declarado la caducidad o invalidez de la disposicin que la contena. La caducidad es un figura jurdica por la cual se extingue el derecho y la accin. En el derecho sucesorio, est referida al testamento en todo en parte, al heredero instituido, como dijimos anteriormente.

3. Cuando el heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la pierde por indignidad o desheredacin y no tiene descendientes.

4. Cuando el heredero voluntario o el legatario muere antes que el testados, o por no haberse cumplido la condicin puesta por ste; o por renuncia o por haberse declarado indignos a los sucesores, sin designarse sustituidos.

5. Cuando el testador que no tiene heredero forzoso o voluntario instituido en el testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la sucesin legal solo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso.

Lo mencionado anteriormente, se refiere al caso en que el testado no tiene herederos forzosos y gozando, en consecuencia, de la libre disposicin de sus bienes, no dispuso de todos ellos, tampoco instituyo herederos para que recojan los bienes no dispuestos en legado.

En este caso, aquellos acreern el patrimonio de los herederos legales, lo cual se determinara mediante una sucesin intestada siendo necesario para ello, la declaratoria de herederos, a fin de determinar cunto y quines son ellos.

1.- La sucesin intestada del ius civile En ius civile la ley de las XII Tablas estableca un orden de llamamiento: 1.- Sui heredes: - todos los hijos nacidos del justo matrimonio bajo la patria potestad. - los hijos adoptados y adrogados - la mujeres sobre las que le paterfamilias tena la manus - hijos de los hijos (nietos) del paterfamilias cuando sus padres haban fallecido o haban sido emancipados o haban sufrido una capitisdiminutio. - hijo pstumo. Los sui heredes adquieren automticamente desde el fallecimiento, sin poder aceptar ni rechazar. La divisin de la herencia se har por cabezas, donde tenga lugar, pero si hay un hijo emancipado o un hijo fallecido o un hijo que ha sufrido la capitisdiminutio, dejando hijos (nietos) el reparto de la herencia se hace por estirpe. Los hijos del hijo entran como representantes en lugar de su padre. 2.- Agnado prximo:

- familiar ms prximo al fallecido (hermanos, tos, primos, sobrinos). - Heredero voluntario (tiene la posibilidad de poder aceptar o rechazar) Si un familiar rechaza la herencia no se pasa a llamar a otro agnado ya que debe ser el ms prximo y se pasara a los gentiles. 3.- Gentiles, la gens de la persona fallecida 2.- La sucesin intestada en el Derecho pretorio El derecho hereditario estaba basado en el grado. El pretor entrega la posesin de la herencia a la persona que lo solicita. Orden de llamada: 1.- Undeliberi: - todos los sui heredes, emancipados de sangre que sean sui iuris que tengan el deber de colacionar sus bienes con sus hermanos, los hijos de sangre dados en adopcin que fueran sui iuris en el momento del fallecimiento y los hijos que no se haban hallado jams bajo la patria potestas de su padre. Esos hijos emancipados son llamados mediante la fictiosuitatis, el pretor finge que esos hijos emancipados estaban bajo la patria potestas de su padre en el momento del fallecimiento. -hay un problema con el iuscivile por lo que se establece la Nova Clusula Iuliani que dice que esa parte del hijo emancipado deba ser repartida por la mitad, una parte para el y otra para sus hijos (nietos). 2.- Undelegitimi (agnado prximo)Si no hay agnado el tercer llamamiento es el: 3.- Undecognati: - parientes de sangre de la persona fallecida (descendientes, ascendientes y los colaterales hasta el 6 grado o hasta el 7 grado en el caso de que una persona sea

llamada a la herencia de un primo segundo de su padre. Se prefiere la lnea recta a la colateral. - hijos de sangre dados en adopcin que no entraban en el primer llamamiento por no ser sui iuris en el momento del fallecimiento. - La madre sucede a sus hijos en este llamamiento. 4.- Undevir et uxor: - si no se encuentra heredero que corresponda a las anteriores entonces hereda el cnyuge que sobrevive siempre que en el momento del fallecimiento el matrimonio sea vlido. 3.- Reformas imperiales (IusNovum) Se llevan cabo reformas que intentan imponer el parentesco de sangre frente a la agnacin y esto se hace a travs de la legitimacin del senado y de los emperadores. Se promulgan dos senadoconsultos: - Tertuliano (poca Adriano) regula la sucesin de la madre en los bienes del hijo siempre que tenga el iusliberorum (3 hijos si era ingenua (nacida libre) y 4 si era liberta (esclava manumitida)) sucede a su hijo con preferencia frente a los agnados. - Orficiano (poca de Marco Aurelio) regula la sucesin del hijo en la herencia de la madre y le llama con preferencia a todos los agnados.

CORPUS IURIS CIVILIS

El Corpus iuris ciuilis del Imperio Romano de Occidente, en el momento de su desintegracin poltica y de su sustitucin por los diversos reinos brbaros, eran el Codex Theodosianus y las Nouellae. En los nuevos reinos brbaros el Derecho queda plasmado en el Codex Euricinianus (hacia el 476) y en la Lex Romana

Wisigothorum (Breuiarium Alaricianum o Cdice de Alarico, de 506). La intencin de este cdigo era recopilar en una serie de leyes la tradicional jurisdiccin romana y armonizarla lo que fuera posible con la cristiana, a fin de crear un imperio homogneo. Del mismo modo, desde el punto de vista del derecho y el gobierno supona el instrumento bsico de desarrollo de la poltica absolutista que la emblemtica baslica de Santa Sofa expresaba en imgenes plsticas. Estaba dividido en cuatro partes: "El cdigo de Justiniano", redactado en latn, que resuma los edictos imperiales desde la poca de Adriano en el siglo II hasta el 533, el "Digesto o Pandectas", que se trataba de una coleccin sistematizada de los textos jurisconsultos romanos, las "Novellae", redactas en griego por el propio Justiniano que indicaba claramente la ruptura evidente entre las dos partes del Mediterrneo, y los "Instituta", que constitua un material para los estudiantes del derecho y una especie de sntesis de los tres

SUCESIN INTESTADA EN EL IUS HONORARIUM:

Orden sucesorio segn el ius honorarium Basado en el parentesco de sangre o cognacin:

1 Los hijos y dems descendientes: Delcausante sin tener en cuenta siestaban o no sometidos a su potestad.Son llamados los sui, los hijos emancipados sui iuris y sus descendientes, los pstumos y los dados en adopcin.

2 Los herederos segn el derecho civil: Al incluirse los sui en la primera

categora y desaparecer la llamada a los gentiles, en esta se comprendan prcticamente los agnados. 3 Los cognados: Tambin llamados: parientes consanguneos sin distinguir entre lnea masculina o femenina hasta el sexto grado, y hasta el sptimo si es hijo de un primo segundo. 4 El cnyuge suprstite: el pretor introduce dentro de sus novedades la sucesin reciproca entre cnyugessiempre que se trate de un matrimonio justo, con independencia de la manus pero que se halla disuelto por el fallecimiento.

Divisin y adquisicin de la herencia: Rige el principio de proximidad de grado: si son llamados los del mismo grado, la herencia se divide por cabezas y se adquiere por derecho propio; si son de distinto grado, se divide por estirpes y, en su caso, se adquiere por representacin. Si existen hijos emancipados y sin emancipar, los primeros debern colacionar los bienes adquiridos desde la emancipacin y hasta la muerte del causante. Si el hijo del de cuius era emancipado, permaneciendo los nietos bajo la potestad del causante, estos eran llamados conjuntamente con el padre, correspondindoles a todos una sola cuota de la herencia que se divide por la mitad entre los dos grados. El derecho honorarium solo vive y se impone en el terreno procesal superadas las instituciones fundamentales del viejo derecho civil se da justa contestacin a las nuevas demandas de la vida social y comercial y a el extraordinario desarrollo de

estos mismos, cada uno de estos derechos ( sea civil y honorario) rige tanto en cuanto no rige el otro esto es el derecho honorario rige en la medida en que determinadas instituciones civiles no tienen ida en concreto convirtindose en sobrevivencias histricas es decir es algo que est ms all de las realidades actuales. El derecho honorarium se apoya en el ius civile y lo supone de forma tasita. -sujeto de derecho LA SUCESION AB-INTESTATO EN EL DERECHO JUSTINIANO Justiniano naci en Iliria. Hijo de unos padres humildes se educ en Constantinopla. Muy pronto fue nombrado cnsul y sucesor del trono de su to Justino. El reinado de Justiniano entre los aos 527 y 565 es considerado como la primera edad de oro del imperio bizantino. Se trataba de un personaje comprometido con su trabajo, autcrata, siempre controlando los entresijos, por insignificantes que fueran, de su gobierno y defensor a ultranza de la ortodoxia definida en el Concilio de Calcedonia del ao 451. Justiniano quedar principalmente en los anales de la historia por ser el inspirador del Corpus Iurus Civilis. La intencin de este cdigo era recopilar en una serie de leyes la tradicional jurisdiccin romana y armonizarla lo que fuera posible con la cristiana, a fin de crear un imperio homogneo. Del mismo modo, desde el punto de vista del derecho y el gobierno supona el instrumento bsico de desarrollo de la poltica absolutista que la emblemtica baslica de Santa Sofa expresaba en imgenes plsticas. Estaba dividido en cuatro partes: "El cdigo de Justiniano", redactado en latn, que resuma los edictos imperiales desde la poca de Adriano en el siglo II hasta el 533, el "Digesto o Pandectas", que se trataba de una coleccin sistematizada de los textos jurisconsultos romanos, las "Novellae", redactas en griego por el propio Justiniano que indicaba claramente la ruptura evidente entre las dos partes del Mediterrneo, y los "Instituta", que constitua un material para los estudiantes del derecho y una especie de sntesis de los tres anteriores.

Esta compilacin jurdica de Justiniano recogi de manera clara la herencia del Bajo Imperio Romano que reforzaba la intencin de centralizacin, separacin de lo poderes civil y militar, control general de las actividades y profesionalizacin de los funcionarios. De mismo modo tambin hered las debilidades de esa poca, especialmente dos de ellas, la obsesin enfermiza por recaudar fondos a travs de los impuestos para mantener la poltica imperialista del monarca y el gigantismo administrativo. Posteriormente fueron apareciendo ms, como la intencin de apropiarse una sola persona de poderes civiles y militares, lo que pona en peligro el buen funcionamiento del Estado Justiniano reglament casi todo lo relativo a esta materia en sus Novelas 118 y 127, sustituyendo de forma definitiva a la agnacin(, La agnacin es el vnculo jurdico que deriva de la autoridad del paterfamilias y une a los miembros de una familia civil. Su fundamento es la sujecin a una misma potestad familiar y al slo poder ejercerla el hombre, slo por l puede transmitirse) por la Cognacin (es el vnculo de sangre que existe entre personas que proceden unas de otras o tienen un tronco comn).La familia cognaticia la integran: ascendientes (padres-abuelos), descendientes (hijos) y colaterales (hermanos). Descendientes:

Si el que falleci ab-intestato dej algn descendiente, sea cual fuere su grado o sexo, bien pertenezca al grupo de los sui juris o alieni juris, excluye a todos los ascendientes y colaterales. De tal suerte, que los hijos sea cual fuere su sexo son preferidos a los mismos padres, excepcin hecha de las leyes que determinan el usufructo de los padres sobre los bienes que los hijos adquirieron en propiedad, pero si hubiere fallecido alguno de los descendientes con hijos, stos ocuparn el lugar y grado que corresponda a su padre representante, bien sui juris, libres o que dependan de la potestad de su padre, para recibir la parte de la herencia que a su padre le corresponda, caso de que ste no hubiere muerto. Esta forma de suceder es por estirpe. Los ascendientes Si el causante no dej descendientes, pero viven su padre y madre y otros ascendientes, stos privan y son preferidos a los cognados colaterales. "Y si hubiere muchos ascendientes, ordenamos que sean

antepuestos los ms prximos en el grado, ora fueren varones, ya mujeres, paternos o maternos". Hermanos o hermanas unilaterales, tambin denominados mediohermanos y sus hijos cuando los padres han premuerto. Los dems parientes colaterales

A falta de descendientes y ascendientes, la ley llama a la herencia a los hermanos y hermanas nacidos del mismo padre y de la misma madre (frates germani). En defecto de stos, heredan los hermanos uterinos y consanguneos, o sea, los que lo son por parte de la sola madre o del solo padre. La Novela 127 es en realidad un complemento de la 118 y es del ao 548. La principal disposicin contenida en ella figura en su rubrica; que los hijos de los hermanos sucedan al to paterno a imitacin de los hermanos, aun habiendo descendientes La romanstica indica que esta disposicin del emperador Justiniano constituye la fundamentacin de de las legislaciones modernas en relacin con las sucesiones hereditarias. El sistema justinianeo se caracteriza por: a) la cognacin, parentesco natural, atribuye la cualidad de heredero ab-intestato, lo mismo que el parentesco civil o agnacin, no importando ya esta ltima, ninguna preferencia. Ello significa que la cualidad de heredero ab-intestato puede resultar de la cognacin como de la agnacin, sin privilegio de esta LA LEGITIMA El pater familias que en la poca primitiva posea un poder absoluto y que poda desheredar expresamente a los "sui" va a ir modificndose y perdiendo su ilimitada libertad, ya que a fines de la Repblica el testamento romano deja de ser un medio de transmisin de la soberana del grupo y adquiere un contenido esencialmente patrimonial y va a aparecer una reaccin contra el testador, que de manera injustificada haciendo mal uso de la libertad que le otorgaba el derecho civil de testar o desheredar, excluye sin causa justificada o instituye por una escasa porcin a sus herederos familiares

cercanos.Va a ser Justiniano quien en diversas constituciones, en el lapso de los aos 528 al 531, introdujo algunos cambios en la legtima. Entre los ms importantes figura el haber establecido que todas las desheredaciones se hicieran individualmente. (Inst. 2, 13, 5) y el haber incrementado la cuota de un tercio de la porcin intestada si los herederos forzosos no pasaban de cuatro y la mitad si eran ms, imputndose a la legtima cualquier beneficio que el legitimario hubiera recibido del testador (Inst. 2, 18, 6). Adems, en su Novela 115 del ao 542 sistematizo y unifico todas las reglas relativas a la relacin forzosa. Nuestro Cdigo Civil ha recogido algunos conceptos similares a los del Derecho Romano, en los artculos 3591 y siguientes.Justiniano ms tarde la eleva a un tercio de la herencia si los herederos son menos de cuatro y a la mitad si son ms, de esta manera ordena el tema de la legtima. Por ello, podemos decir que es evidente la notoria influencia del Derecho Romano en las disposiciones de Vlez y a las esclarecedoras reformas de la ley 17711 donde con referencia a la legtima vemos un marcado rasgo romanista. No se menciona al cnyuge superviviente en estas novelas; pero el viudo o la viuda se incluyen en la Novela 53, en el caso que no hubiera habido divorcio y a falta de familiares.En la Novela 89 incluy a los hijos naturales ya la concubina, concedindoles una sexta parte de la herencia, con la condicin de que no hubiera viuda ni descendientes legtimos, en cuyo caso slo tendran derecho a una pensin alimenticia. Articulo 733.- Intangibilidad de la legitima El testador no puede privar de la legitima a sus herederos forzosos, sino en los casos expresamente determinados por la ley, ni imponer sobre aquella gravamen, modalidad, ni sustitucion alguna. Tampoco puede privar a su conyuge de los derechos que le conceden los articulos 731 y 732, salvo en los referidos casos.

RESUMEN DERECHO JUSTINIANEO Justiniano subi al poder en el ao 527 d.C. con una idea fija: restaurar y renovar la Repblica Romana. La realizacin de esta idea implicaba la restauracin de la unidad territorial, la religiosa, la administrativa y sobre todo la jurdica, que seria el instrumento para lograr su finalidad. La fusin del Derecho honorario y del derecho civil, ya iniciada siglos antes, encuentra su culminacin en la obra de Justiniano: el corpus Iuris Civilis. Dicha compilacin constituye vuestra fuente principal de Derecho Romano; la cual corresponde a la Concepcin poltico religiosa de Justiniano. CORPUS IURIS CIVILIS

El Corpus iuris ciuilis del Imperio Romano de Occidente, en el momento de su desintegracin poltica y de su sustitucin por los diversos reinos brbaros, eran el Codex Theodosianus y las Nouellae. En los nuevos reinos brbaros el Derecho queda plasmado en el Codex Euricinianus (hacia el 476) y en la Lex Romana Wisigothorum (Breuiarium Alaricianum o Cdice de Alarico, de 506). La intencin de este cdigo era recopilar en una serie de leyes la tradicional jurisdiccin romana y armonizarla lo que fuera posible con la cristiana, a fin de crear un imperio homogneo. Del mismo modo, desde el punto de vista del derecho y el gobierno supona el instrumento bsico de desarrollo de la poltica absolutista que la emblemtica baslica de Santa Sofa expresaba en imgenes plsticas. Estaba dividido en cuatro partes: "El cdigo de Justiniano", redactado en latn, que resuma los edictos imperiales desde la poca de Adriano en el siglo II hasta el 533, el "Digesto o Pandectas", que se trataba de una coleccin sistematizada de los textos jurisconsultos romanos, las "Novellae", redactas en griego por el propio Justiniano que indicaba claramente la ruptura evidente entre las dos partes del Mediterrneo, y los

"Instituta", que constitua un material para los estudiantes del derecho y una especie de sntesis de los tres

Sucesiones forzosas historia, 806 y libertad testamentaria. La configuracin actual de la sucesin forzosa en el Derecho espaol tiene su origen en la Ley DumInlicita de Chindasvinto que estableci en favor de los descendientes una legtima de 4/5 de la herencia, 1/10 de los cuales poda ser distribuido como mejora. Ervigio elev este porcentaje a 1/3 de los 4/5.

La evolucin en las regiones forales fue imponiendo sistemas que permitan concentrar la totalidad o la mayor parte de la herencia en un sucesor nico, apareciendo as la libertad de testar en Navarra y en Ayala, las legtimas globales en Aragn y Vizcaya y las legtimas cortas en Catalua y Baleares. Por contra en Castilla Las Partidas intentaran imponer el sistema romano, pero las leyes de toro volvieron al tradicional, que, con algunas modificaciones ha pasado al C ci. El cdigo civil trata de define las legitimas diciendo que "Legtima es la porcin de bienes de que el testador no puede disponer por haberla destinado la ley a determinados herederos llamados por esto herederos forzosos.". En realidad la legtima no solo se sustrae a la disponibilidad por testamento sino tambin a la inter vivos a ttulo gratuito u oneroso y adems rasgos suyo es el no ser absolutamente indisponible a titulo de sucesin al poder disponerse dentro de ciertos limites del tercio de mejora.

No vamos a detenernos en las causas que a favor y contra del sistema de legtimas se han dado por la doctrina, baste sealar el paulatino avance en la vida practica, y al margen de la normativa legal, hacia formulas que comportan una mayor

libertad, as no es infrecuente la transmisin inter vivos de participaciones o acciones sociales nominativamente poco valoradas, los pactos sobre computacin, o ya en el campo legal la desaparicin de la anotacin preventiva en garanta del derecho hereditario. El sistema de libertad absoluta de testar esta consagrado en Inglaterra, Canad, Estados Unidos, y Mxico, pas este ultimo que la admite con la unida atenuacin de que el testador ha de dejar alimentos a los descendientes menores de 21 aos o que estn imposibilitados de trabajar. Parecido sistema siguen Costa Rica, Honduras y Panam. SISTEMA ESPAOL. Art., 807 Herederos forzosos. "Son herederos forzosos: 1) Los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes. 2) A falta de los anteriores, los padres y ascendientes respecto de sus hijos y descendientes. 3) El viudo o viuda en la forma y medida que establece este Cdigo.". Vamos a ver ahora las porciones hereditarias que como legtima les seala el Cdigo Civil a cada uno, sin perjuicio de su estudio mas detallado en otros temas. Aart 808, 809 y cnyuge. Art. 808:

"Constituyen la legtima de los hijos y descendientes las dos terceras partes del haber hereditario del padre y de la madre. Sin embargo, podrn estos disponer de una parte de las dos que forman la legtima, para aplicarla como mejora a sus hijos o descendientes. La tercera parte restante ser de libre disposicin.".

Los hijos adoptivos, conforme al Art. 179 "ocupan en la sucesin del adoptante la misma posicin que los dems hijos o descendientes.". La legtima de los ascendientes viene recogida en el Art. 809: "Constituyen la legtima de los padres o ascendientes la mitad del haber hereditario de los hijos y descendientes salvo el caso en que concurrieren con el cnyuge viudo del descendiente causante, en cuyo supuesto ser de una tercera parte de la herencia.". Por lo dems resultan aplicables igualmente los arts 811 y 812 objeto de estudio en el tema de reservas.

En cuanto a los derechos del cnyuge suprstite;

a) conforme al Art. 834 si concurre con hijos o descendientes tendr derecho al usufructo del tercio destinado a mejora. b) Si concurre con ascendientes tendr derecho al usufructo de la mitad de la herencia. Igual derecho tiene si concurre con hijos solo de su consorte habidos durante el matrimonio. c) No existiendo ascendientes ni descendientes, tendr derecho al usufructo de 2/3 de la herencia. Los herederos Forzosos en Roma La sucesin necesaria o forzosa era la que corresponda al Derecho Romano a los heredes necessarii o a los heredes sui et necessarii .Aquellos eran esclavos del testador instituido herederos por l ,quiens que despus de su muerte se hacan libres y herederos, aun contra su voluntad; los heredes sui et necessarii; en cambio eran los descendientes del causante que se encontraban bajo su potestad para la apertura de la sucesin y que ,quisieran o no, tenan que convertirse en sus herederos. De manera que pues en roma no se consideraba herdero necesario (o

forzoso) al heredero legitimario si no al herdero que no poda renunciar que se le defera. Como en el derecho moderno no existen herederos forzados a aceptar la herencia , obviamente no puede en la actualidadhablarse con propiedad de sucesin necesaria o forzoza,comoquivalente a la institucin de la legitima. Y menos aun si son aquellas expresiones se presente aludir a un tercer ttulo o causa de sucesin por casusa de muerte ( en adicion a la intestada o a la testamentaria ) puesto que la legitima es en realidad una porcin de sucesin ab intestado) Cuando el casuante deja los herederos legitimarios, su herencia comprende dos partes: las porcin disponible y la porcin indisponible de la misma. Cmo su nombre lo indica la porcin disponible es la que el titular del patrimonio hereditario reservada por la ley a los herederos legitimarios y que el testador no puede tocar no afectar vlidamente.

1. LOS HEREDEROS FORZOSOS Hemos sealado que segn la Ley de las XII Tablas, la voluntad del padre expresada en el testamento era una verdadera ley. No obstante la costumbre impuso al pater la obligacin de instituir o desheredar a los sui heredes. Se analizar la institucin de la desheredacin en tres mbitos: Derecho Civil, Derecho Pretorio y Justiniano. a.- Derecho Civil. * Deban ser desheredados los hijos y dems descendientes que se encontraban en inmediata potestad, esto es, que pasaban a ser sui iuris a la muerte del pater.

2. * Nominativamente al hijo, pero en conjunto podan ser desheredados la hija y los nietos En resumen si el pater cuidaba de desheredar a sus descendientes, nada reciban ellos de la herencia paterna; pero si nos los desheredaba, el suus se encontraba en calidad de omitido o preterido, con los siguientes efectos. La pretericin del hijo ab initio el testamento segn opinin de los Sabinianos, que mantuvo Justinano. La de los dems descendientes no anulaba el testamento: el preterido tena derecho a una parte igual a la de los herederos instituidos que eran suus , o a la mitad de la herencia si los instituidos eran extraos

3. Segn El Derecho Pretoriano El pretor introdujo la obligacin de instituir o de desheredar al hijo emancipado. En cuanto a la forma no se hizo distincin en el grado de parentesco, todos los descendientes por lnea masculina deban ser desheredados nominativamente; y todos los descendientes por lnea femenina colectivamente. Efectos de la pretericin; El preterido poda solicitar la bonorum possessio; as el testamento se anulaba slo en la institucin de heredero, pero continuaba vlido en sus dems disposiciones: desheredaciones, sustituciones, legados, etc. Sin embargo la anulacin de ls institucin de heredero no era siempre absoluta

4. Segn Justiniano Con anterioridad a la promulgacin de la Novella 115 en el ao 542 D.C., vale decir, antes de la revisin completa del derecho en materia de herencias, se estableci una sola reforma; se suprimi la desheredacin colectiva. LOS LEGITIMARIOS Y LA LEGITIMA Segn la institucin de la desheredacin, el descendiente quedaba excluido de la herencia si el pater lo haba desheredado, de tal manera que el descendiente tena la esperaza de participar en la herencia si haba sido omitido. A fines de la Repblica se abri paso a una idea nueva: el testador tena obligaciones que cumplir respecto de sus ms prximos parientes (ascendientes, descendientes, hermanos) a quines deba dejar una parte de sus bienes.

5. Si el testador no cumpla esta obligacin, se estimaba que no cumpla con los deberes de piedad y el testamento poda ser atacado y declarado nulo. La legtima es en consecuencia: Aquella parte de los bienes que el testador, necesariamente deba dejar a sus parientes ms cercanos para evitar que el testamento fuese atacado mediante la querella de inoficiosos testamento. La legtima era la cuarta parte de los bienes que estos parientes ms cercanos, en su calidad de herederos haban recibido en la sucesin abintestato.

6. QUERELLA DE INOFICIOSO TESTAMNETO Cuatro temas de importancia relacionado con esta institucin: a.- Requisitos para su ejercicio: Tenan derecho a entablar la querella los ascendientes y descendientes; los agnados o cognados del testador; y sus hermanos, cuando el testador haba preferido a una persona torpe como gladiador, o mujer del teatro. Estas

personas podan entablar la querella si respecto de ellas se cumplan los siguientes requisitos: 1.- que fuesen herederos abintestatos o les correspondiese la bonorum possessio. 2.- que hubiesen sido omitidos o desheredados sin causa o motivo, aprecindose las causas no estatuidas por la ley o por el tribunal de los Centumviros.

7. 3.- que no tuvieren otro recurso para obtener la herencia como ocurra respecto de un emancipado, que poda obtener la herencia mediante la bonorm possessio. 4.- que la cuota asignada por el testador lesionase al instituido. b.- Efectos de la querella: Si el peticionario ganaba el pleito, el testamento era declarado nulo o inoficiosos, abrindose la sucesin intestada. Pero esta nulidad poda sr parcial en el caso de que siguindose el pleito en contra de dos herederos, se ganase respecto de uno y se perdiese respecto del otro.

8. c.- la legtima: Hasta la poca republicana, los centemviros, declaraban, en cada caso, la cantidad que deca recibir el legitimario; pero al iniciarse la poca imperial, la jurisprudencia resolvi que los legitimarios deban recibir la cuarta parte de los que habran podido recibir abintestato, porcin que se llam cuarta legtima o legtima Se imputaba a la legtima todo lo que el legitimario recibiese por testamento ( institucin, fideicomiso, legado, donacin) y las donaciones inter vivos, siempre que el donante hubieses manifestado que eran imputable a la legtima.

9. d.- Legislacin de Justiniano: La reforma de Justiniano se refiere a los siguientes puntos: 1.- La accin de suplemento: Antes de Justiniano en el ao 361, una constitucin de Constancio prescribi que el legitimario deba conformarse con la voluntad del testador, abstenindose del ejercicio de la querella si, habindole hecho liberalidades testamentarias imputables a la legtima, mandaban que ellas de completasen hasta alcanzar al monto de la cuarta. Esta accin llamada de suplemento, fue conformada en el ao 528 por Justiniano.

10. 2.- En cuanto al monto de la legtima, la elev al tercio de la herencia cuando los legitimarios eran menos de 4 y a la mitad si eran 4 o ms. 3.- En cuanto a las causas de desheredacin deban fundarse en alguna causa: atentado contra la vida del testador; falta de auxilio en caso de enfermedad

mental, impedir el otorgamiento de testamento, injurias graves de los descendientes al padre y otras ms taxativamente sealadas. Efectos de la querella La querella no anula ntegramente el testamento, que se anulaba en materia de instituciones, ponindose a los legitimarios en lugar de los instituidos y quedando en toda eficacia las dems disposiciones testamentarias. DESHEREDACIN La costumbre en Roma ha dado al testador que tena hijos bajo su autoridad, una nueva formalidad: consiste en la desheredacin. El jefe de familia, tena un poder inminente dentro de su familia, el cual permita dar vida y muerte a sus hijos, con el mismo poder entonces, poda desheredarlos. Debido a esta situacin, los jurisconsultos, protegieron a los hijos, haciendo una reforma en la que los hijos que tenan la autoridad directa del jefe de familia, quedaban teidos de una especie de copropiedad ya que estos haban contribuido a acrecentar las adquisiciones del jefe, puesto que al morir este, deba recoger el patrimonio que era suyo. Teniendo derecho a la sucesin como heredes sui (herederos suyos). Para finalizar la reforma es necesario aadir, que el heredero deba contemplarlos forzosamente en su testamento, ya sea herederos o desheredarlos, si no estaban contemplados, el testamento era nulo. No tena que dar explicaciones al momento de contemplar a sus herederos, debido a la dimensin de su poder. Con el tiempo fue necesario, para proteccin de los herederos, que el heredero, no desheredare de forma injustificada. De esta manera se presentan las reglas de desheredacin que fueron aceptados por Cicern, y tiempo despus por Justiniano. 1.- desheredacin segn el Ius civile: El testador deba desheredar a sus hijos en forma individual, va nominatum. La copropiedad latente solo poda anularse mediante disposicin expresa. En caso de omitir a sus hijos, no

haba en el testamento.

anulacin

del

testamento.

Las hijas y los nietos, podan ser desheredados, sin necesidad de mencin

2.- De acuerdo con el derecho Honorario: tanto los heredes sui como los hijos emancipados, deban ser desheredados nominatim. Siendo en un principio una facultad del pater en el Derecho Romano, instituir o desheredar a sus herederos por su voluntad, manifestada en un testamento vlido, fue limitada posteriormente a tener que desheredar expresamente a sus descendientes directos varones, so pena de ser considerada nula su voluntad testamentaria. Si omita a una hija y no la desheredaba expresamente, sta concurra con el resto de sus hermanos tomando su porcin correspondiente, o la mitad de la herencia si el resto de los instituidos eran extraos. Esta facultad discrecional fue evolucionando establecindose nuevas restricciones, hasta llegar al sistema de la legtima, donde se reservan porciones de la herencia que no se pueden disponer libremente, pues corresponden a los herederos forzosos. El emperador Justiniano estableci causas especficas para que se pudiera desheredar a un ascendiente o descendiente. Entre estas causas estaban las injurias graves, el atentado contra la vida del testador, haberlo acusado criminalmente, etctera.

DE LA ADQUISICIN DE LA HERENCIA Bajo el punto de vista de las adquisicin de la sucesin los herederos se dividen en dos clases: los herederos necesarios y los voluntarios. Los herederos necesarios adquieren la sucesin, quiera o no por el solo motivo de estar vivo y ser capaz. Poco importa que sea impber o loco, pues no necesita manifestar su voluntad. Un ejemplo de ello es el esclavo instituido heredero y manumitido por testamento de su amo. Los herederos voluntarios adquieren la herencia nicamente si la acepta, estos se encontraban fuera de la potestad del testador. DE LAS CARGAS IMPUESTAS AL HEREDERO La institucin de heredero es la parte esencial del testamento, pero pueden encontrarse en el

otras disposiciones. Pueden estar escritas en forma de una orden imperativa (legado), en forma de ruego fideicomiso. CLASES DE HEREDEROS Herederos necesarios o heredes necesarii . "Son los herederos que adquieren la herencia, automticamente, sin necesidad de aceptacin y aun en contra de su voluntad. No pueden, por tanto, repudiar la herencia". Se trata de dos clases de heredes: Heredes sui et necesarii. "Son los hijos sometidos a la patria potestad del causante en el momento de su muerte". Heredes necesarii. "Son los esclavos a los que el testador ha dado la libertad e instituido herederos". Herederos voluntarios o heredes voluntarii . "A estas personas se les defiere la herencia y tienen la posibilidad de aceptarla o no aceptarla. 27. Causas de ineficacia del testamento La invalidez del testamento puede producirse por hechos anteriores a su confeccin, o por una situacin posterior. Es as que el testamento puede ser nulo si le falta un elemento de validez: un testamento regular puede ser revocado, destruido o intil por capitisdeminutio del testador. El testamento es ineficaz, cuando quedaba sin efecto si el heredero instituido no aceptaba o no poda heredar. El testamento es entonces desertum . Ejemplo: cuando el instituido muere antes que el testador, o pierde la testamento factio o bien rechaza la sucesin que se le difiere. 28. Desheredacin de los hijos Se suprime la privacin del derecho sucesorio por la simple omisin en el testamento. La regla es que el testador debe instituirlos o desheredarlos. Los hijos deban ser desheredados nominativamente, esto es designndolos individualmente. Mientras la hija de familia o el nieto podan serlo intercoeteros (colectivamente)