EL CHEQUE ANTE EL CONCURSO Por Rubn Ricardo Pardo Previo a todo es menester aclarar que entendemos por concurso

no solamente al concurso preventivo, sino a todo el proceso concursal, incluyendo de tal modo en l, al preventivo y a la quiebra, ya que, el tema a estudio es comn a ambos procesos en lo que se refiere al proceso de verificacin, no as respecto del pago de los mismos, ya que esta situacin no puede contemplarse en la quiebra. Tambin es de tener en cuenta que los cheques tienen una problemtica propia ante el concurso recin a partir de la sancin de la Ley n 24.452 (BO, 2/3/95, con la reforma de la Ley n 24.760), en su Artculo 23, por lo cual creo conveniente efectuar un breve repaso de la evolucin de la verificacin de crditos en los concursos. Anteriormente al dictado de los plenarios Difry (cheques)[1][i] y Translneas c/ Electrodine las diversas Salas de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal, sostenan una interpretacin variada sobre el tema, tanto es as que algunas de ellas daban preponderancia a los caracteres de literalidad, abstraccin, completividad y autonoma de los ttulos de crdito por sobre los principios concursales de forma tal que fundaban la innecesariedad de demostrar o probar la causa de adquisicin de los ttulos valores ante el concurso en funcin de lo dispuesto por los Arts. 18, 30, 60 y 104 del Dec. Ley 5965/63 y Art. 212 del Cd. de Comercio. Otras Salas mientras tanto mantenian que dados los diferentes principios que gobiernan el proceso concursal, diferentes de los estrictamente cambiarios, otorgabnle a la verificacin de crditos el carcter de proceso de pleno conocimiento regulado por los Arts. 21, 32 y 132 de la Ley n 24.522, antes Arts. 20, 33 y 129 Ley n 19.551) cuya finalidad es determinar la condicin de acreedor concursal para lo cual se requiere invocar la causa de adquisicin del titulo, y cuando la relacin es directa entre el concursado y el portador del ttulo probar la misma. Con el dictado de los plenarios antes mencionados, cuya solucin es idntica para el caso de los cheques o de la letra de cambio y/o del pagar, la Cmara Comercial de esta Capital Federal, entendi que: El solicitante de verificacin en concurso, con fundamento en pagar con firma atribuida al fallido, debe declarar y probar la causa, entendidas por tal las circunstancias determinantes del acto cambiario del concursado, si el portador fuere su beneficiario inmediato, o las determinantes de la adquisicin del ttulo por ese portador, de no existir tal inmediatez La doctrina emergente del mismo fue seguida por los Tribunales inferiores y por la mayora de los del interior del pas. Con el correr del tiempo la mencionada doctrina se ha ido flexibilizando, ante el planteo de las distintas situaciones de inequidad que planteaba la misma. Precisamente tal situacin hizo eclosin con la aparicin de los distintos planteos concursales de los banqueros de hecho, que ante la cesacin de pagos de una mesa de dinero el concursado instrumentaba sus operaciones financieras activas solamente con cheques que entregaba a sus clientes o inversores quienes obviamente no contaban con otra cosa que no fuera el cartular. De haberse mantenido a rajatabla el criterio de los plenarios se hubieran dado un sinnmero de situaciones injustas por lo cual la Sala E de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de

esta Capital, con fecha 22/8/86 dict en autos Lajst, Julio s/ quiebra s/ Inc. de impugnacin de crdito por Lpez Ynez (LL 1986-E-67 y ED, 123-190) los lineamientos para la flexibilizacin de los plenarios. Mas luego tal lineamiento sigui avanzando inexorablemente hasta la actualidad, donde como consecuencia de la evolucin antes citada se verifican las insinuaciones en el pasivo concursal en la medida que el pretenso acreedor explique razonablemente las circunstancias, forma y modo de adquisicin del titulo de crdito. Importa resaltar que ac confluyen dos sistemas u ordenamientos legales y que ambos contemplan tanto intereses generales como individuales [2], reiteramos que la autonoma, literalidad, abstraccin y funcin de legitimacin propia de los ttulos valores tiende a proteger la circulacin gil, segura y de buena f de los ttulos de crdito en general. Por otro lado las normas concursales apuntan tambin a la proteccin del crdito en virtud de la tutela de la colectividad de acreedores del deudor insolvente. Por ello los Arts. 21 y 132 de la Ley n 24.522 imponen que quien pretende insinuarse como acreedor de un concursado invoque la causa de su crdito y acompae los ttulos justificativos del mismo. Tambin impone al concursado la obligacin de acompaar un legajo de cada uno de los acreedores denunciados en el cual debe incluir la mencin de donde se encuentra registrada la deuda, la causa de la misma y su instrumentacin, por lo cual el juego de la evolucin de la doctrina de los plenarios comentada, la colaboracin forzada por ley del concursado, van cerrando el circulo para acceder a la verificacin de crditos cuando la misma se fundamenta en ttulos valores. Luego de esta breve resea de la evolucin de nuestra jurisprudencia entraremos en el tema que nos convoca, la situacin del cheque ante el concurso a raz de la vigencia de la Ley n 24.452, con la modificacin de la Ley n 24.760. Tradicionalmente se consideraba al cheque como un titulo valor pagadero a la vista, as el dec. Ley 4776/63 estableci que el cheque debe pagarse a la vista (Art. 23), la doctrina y la jurisprudencia no disentan acerca de ello. La Ley n 24.452, respecto de los cheques comunes, estableca en su redaccin original similar criterio en su Art. 23: el cheque comn es pagadero a la vista. Toda mencin contraria se tendr por no escrita. El cheque comn presentado al pago antes del da indicado como fecha de creacin es pagadero al da de la presentacin Mas luego trata la inoponibilidad frente al concurso, quiebra o sucesin del librador; sancionando la invalidez en caso de incapacidad sobreviniente. Con el agregado de la Ley n 24.760 en su Art. 23. El cheque comn es siempre pagadero a la vista. Toda mencin contraria se tendr por no escrita. No se considerar cheque la frmula emitida con fecha posterior al da de su presentacin al cobro o depsito. Son inoponibles al concurso, quiebra, sucesin del librador y de los dems obligados cambiarios, siendo adems invlidas, en caso de incapacidad sobreviniente del librador, las frmulas que consignen fechas posteriores a las fechas en que ocurrieren dichos hechos. La modificacin introducida tendr vigencia a partir de los 365 das de la publicacin de la presente ley. (Segn Ley n 24.760 Publicada el 13/1/97 BO).

Con lo cual se produce un giro de ciento ochenta grados sobre el tratamiento del cheque postdatado, ya no solamente frente al proceso concursal del librador, sino a la validez misma del cheque. El tratamiento del cheque post datado ha suscitado controversias desde antao, as es como sobre el mismo se dan tres sistemas legislativos: 1. Rgimen que disponga su nulidad, en tal caso la postdatacin se encuentra prevista pero prohibida. Con ella se inutiliza el cheque como ttulo de crdito (derecho externo) y como orden de pago (derecho interno). Posicin mantenida en 1943 por el Lic. Macedo y hecha suya por la Asociacin de Banqueros de Mxico. Que se disponga la validez y eficacia del cheque, como orden de pago y como titulo de crdito cambiario, estableciendo como sancin a la postdatacin un recargo en los derechos fiscales que lo gravan. Ley francesa del 2/8/1917. Prever la postdatacin y autorizar el pago del cheque, en cualquier caso a su presentacin prescindiendo de la veracidad de la fecha que lleva como de libramiento, sea post datada o antedatada. Este fue el sistema recogido por el decreto ley 4776/63 y en principio por la ley 24.452 con las salvedades del concurso, etc.

2.

3.

Con la adopcin del tercer sistema el legislador del ao 1963 estableci las bases para impedir la desnaturalizacin del cheque, puesto que si era presentado antes del da de su creacin, se pagaba a la vista, teniendo tambin la proteccin del Cdigo Penal en su Art. 302. Vigente el actual sistema, el legislador del ao 1997, para reforzar la utilizacin del cheque de pago diferido (reglado en el Art. 54 y sgts Ley n 24.452), se aparta del rgimen ginebrino e impide al banco girado el pago o rechazo en los trminos del Art. 38 (Ley de cheques). Tan es as que si por error el banco girado paga el cheque, ese pago se tendr como pago indebido y deber asumir las responsabilidades ante el cuenta correntista, si lo rechaza en virtud de alguna de las causales previstas legal o reglamentariamente extendiendo las constancias de su rechazo, estas no constituyen al documento en un titulo ejecutivo hbil para accionar contra el librador y los dems obligados cambiarios, habida cuenta que la actual redaccin sanciona con la inexistencia el cheque post datado. La redaccin actual del Art. 23 no es clara puesto: Qu sentido tiene sancionar con la inoponibilidad frente al concurso/quiebra/sucesin del librador, si por otro lado sanciona con la invalidez del instrumento al ser presentado postdatado?. En este sentido solamente queda la posibilidad [3], de prever la eventualidad de que el cheque circule en blanco o sin la fecha de creacin (Art. 8) a condicin de ser completado con todos sus requisitos formales al momento de su presentacin al cobro ante la entidad girada o la cmara compensadora. Art 8. Si un cheque incompleto al tiempo de su creacin hubiese sido completado en forma contraria a los acuerdos que lo determinaron, la inobservancia de tales acuerdos no puede oponerse al portador, a menos que este lo hubiese adquirido de mala fe o que al adquirirlo hubiese incurrido en culpa grave. Art 2. El cheque comn debe contener: 1. La denominacin "cheque" inserta en su texto, en el idioma empleado para su redaccin. 2. Un nmero de orden impreso en el cuerpo del cheque. 3. La indicacin del lugar y de la fecha de creacin.

4. El nombre de la entidad financiera girada y el domicilio de pago. 5. La orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en letras y nmeros, especificando la clase de moneda. Cuando la cantidad escrita en letras difiriese de la expresa en nmeros, se estar por la primera. 6. La firma del librador. El Banco Central autorizar el uso de sistemas electrnicos de reproduccin de firmas o sus sustitutos para el libramiento de cheques, en la medida que su implementacin asegure la confiabilidad de la operacin de emisin y autenticacin en su conjunto, de acuerdo con la reglamentacin que el mismo determine. (Inciso segn ley 24760) El ttulo que al ser presentado al cobro careciere de las enunciaciones especificadas precedentemente no valdr como cheque, salvo que se hubiese omitido el lugar de creacin en cuyo caso se presumir como tal el del domicilio del librador. El cheque rechazado por motivos formales generar una multa a cargo de los titulares de la cuenta corriente, que se depositar en la forma prevista por el Artculo 62, equivalente al 2% de su valor, con un mnimo de cincuenta pesos ($50) y un mximo de veinticinco mil pesos ($25000). La autoridad de aplicacin dispondr el cierre de la cuenta corriente sobre la que se giren tales cheques, cuando excedan el nmero que determine la reglamentacin o cuando la multa no haya sido satisfecha. La multa ser reducida en el 50% cuando se acredite fehacientemente ante el girado haber pagado el cheque dentro de los seis das hbiles bancarios de haber sido notificado del rechazo o cuando el cheque hubiese sido pagado por el girado mediante una segunda presentacin del tenedor. (Ultimo prrafo segn ley 24760) Ya dijimos anteriormente que la Ley de Cheque regula el funcionamiento de dos tipos diferentes de cheques: Los comunes que ya fueron objeto de nuestra atencin ut supra, y Los de pago diferido.

En su Art. 23 y siguientes regula el funcionamiento de este nuevo tipo de cheque, apartndose de todo lo legislado con anterioridad, pero nuestro objeto es el tratamiento de ste ante la situacin concursal del librador, aclaramos que nos referimos al concurso, puesto que en la quiebra tal situacin no rige, atento el desapoderamiento (Art. 106 LQ). Al igual que en el tratamiento de cheque comn debemos situarnos antes o despus de la vigencia de la Ley n 24.760 y de la reglamentacin A 3075 Circular Opasi 2 229 (BO 25/2/00). Vigente la Ley n 24.452, previo a la modificacin del ao 1997, exista la regulacin del cheque de pago diferido pero el concursamiento del librador no afectaba el pago del cheque de pago diferido en caso de existir fondos en la cuenta corriente o tener esta autorizacin para girar en descubierto (Art.[4] 54 Ley de Cheque), ya que esta hiptesis de libramiento anterior y vencimiento posterior al concursamiento del librador no es una circunstancia en que el girado pueda negarse a pagar el cheque, (Art. 34 y 38 L.Ch y pto. 1.2.2.6.Capitulo X No Pago y rechazo de cheques Comunicacin A 2334 BCRA. Al igual que lo dicho al principio respecto de los ttulos de crditos vemos el choque de dos sistemas que tutelan intereses diferentes: el de los portadores legitimados de los cheques, que gozan de la presuncin de la buena fe y los principios de abstraccin literalidad y autonoma, y los concursales ya explicitados a los que le agregamos el de la conservacin de la empresa en marcha.

Entendemos que mientras dur la vigencia de la ley, sin la modificacin, el banco girado no se encontraba facultado para negarse a pagar los cheques de pago diferido con fecha de vencimiento post concursal pero de libramiento preconcursal, solamente exista la posibilidad de que el concursado apelando a los principios concursales en especial el de la pars conditio creditorum, el de la obligacin de verificacin de todos los acreedores de causa o titulo anterior al concurso, y la jurisprudencia y doctrina elaborada respecto de los ttulos de crdito, asimilarn a estos dictando pretoriamente la orden al banco girado de no atender esos cheques porque responden a obligaciones concursales, y que su rechazo no debe computarse a los efectos del devengamiento de las multa o de la inhabilitacin del cuenta correntista. Vigente la comunicacin A 3075 del 11/02/00 a partir del 01/03/00, vemos que por un lado la reglamentacin bajo el rgimen de otros motivos de rechazo en la seccin 6 en el apartado 6.1.3.7 regula como causal el Concurso Preventivo del librador declarado judicialmente, nicamente respecto de cheques de pago diferido que renen las condiciones mencionadas en el punto 6.4.6.5. y en este (6.4.6.5.) haberse declarado judicialmente el concurso preventivo del librador y siempre que se trate de cheques de pago diferido emitidos hasta el da anterior a la fecha de presentacin de ese proceso y su fecha de pago sea posterior a ella. Observamos que se han suplido reglamentariamente las falencias observadas en el anterior supuesto, puesto que la reglamentacin de la actividad de la cuenta corriente bancaria, prev como supuesto de rechazo de los cheques el concurso preventivo del librador. Tampoco se encuentra claro cuando el banco deber rechazar los cheques, entiendo que se encuentra habilitado para ello con la apertura del concurso, en ese supuesto deber rechazar los cheques que se le hayan presentado. Pero que pasa en el nterin, en el tiempo que transcurre entre la presentacin del concurso y la apertura; que tratamiento le deber dar el banco a esos cheques. No debemos dejar de tener en cuenta que la L.C. en su Art. 32 prohibe el pago a cualquier acreedor por causa o titulo anterior, o sea que por un lado el deudor se encuentra imposiblitado de pagar, por otro el banco no se encuentra habilitado para rechazar los cheques, puesto que entendemos el concursado ha notificado al banco su presentacin en concurso y le informar en los trminos del punto 6.4.6.5 de la circular pertinente los cheques de pago diferido de creacin anterior a la presentacin, pero que su vencimiento opere con posterioridad a la presentacin en concurso An resta aclarar que se entiende por concurso declarado judicialmente, la presentacin? la apertura? El juez deber otorgar la venia?.

[1] "El solicitante de verificacin en el concurso, con fundamento en pagars con firma atribuida al fallido debe declarar y probar la causa, entendidas por tal las circunstancias determinantes del acto cambiario del concursado, si el portador fuese su beneficiario inmediato o las determinantes de la adquisicin del ttulo de no existir tal inmediatez." Exactamente la misma doctrina se fij para la verificacin con cheques: "CN Com., en pleno, in re "Difry SRL", 19-6-80, LL 1980-C-78.

[2] Escutti ttulos de crdito Pg. 356 [3] Gmez Leo, Nuevo Manual de Derecho Cambiario, Pg., 573 [4] Crdoba, Carlos Los cheques de pago diferido y la presentacin en concurso preventivo del librador. JA 1999-II-Pg. 723

[i] "El solicitante de verificacin en el concurso, con fundamento en pagars con firma atribuida al fallido debe declarar y probar la causa, entendidas por tal las circunstancias determinantes del acto cambiario del concursado, si el portador fuese su beneficiario inmediato o las determinantes de la adquisicin del ttulo de no existir tal inmediatez." Exactamente la misma doctrina se fij para la verificacin con cheques: "CN Com., en pleno, in re "Difry S.R.L.", 19-6-80, LL 1980-C-78.

La empresa que abri su concurso, haba librado cheques cuyo vencimiento se produjo con anterioridad al concursamiento. Esos cheques fueron rechazados por diversas entidades bancarias En el transcurso del procedimiento, la concursada peticion el libramiento de oficios al Banco Central de la Repblica Argentina y a diversas entidades bancarias a fin de que se abstengan de cerrar sus cuentas bancarias, a raz de aquellos rechazos de los cheques librados por ella y vencidos con anterioridad al concursamiento. La Justicia Comercial de Primera Instancia rechaz tal solicitud. En consecuencia, la concursada apela dicha resolucin. Esta cuestin se abord en el Expte. 2217/2011, caratulado: FIBRA PAPELERA S.A s/ CONCURSO PREVENTIVO s/ INCIDENTE DE APELACIN ART. 250 CPr. CNCOM- SALA D- 22/02/2011,publicado por elDial.com AA6D40 en el da de la fecha, 21/07/2011.

Las primera pregunta que se estarn haciendo algunos lectores, es la siguiente:A qu se refiere el punto 6.4.6.5 de la Circular A 4755 del Banco Central de la Repblica Argentina? En primer lugar, la Circular A 4755, es una reglamentacin relativa a la Cuenta Corriente Bancaria. SuSeccin 6 se refiere al rechazo de cheques. El punto 6.4.6 dice: No corresponder la comunicacin al BCRA de los rechazos motivados por: El punto 6.4.6.5 de la Circular A 4755 del Banco Central de la Repblica Argentina rezatextualmente: 6.4.6.5. Haberse declarado judicialmente el concurso preventivo del librador y siempre que se trate de cheques de pago diferido emitidos hasta el da anterior a la fecha de presentacin de la solicitud de apertura de ese proceso y su fecha de pago sea posterior a ella . Los cheques en cuestin, en este Expediente, son cheques vencidos con anterioridad a la presentacin en el concurso. Como se puede advertir, un caso muy distinto al planteado en la clusula transcripta. Los magistrados integrantes de la Sala D de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial manifestaron lo siguiente: Resulta improcedente pretender la aplicacin del apartado 6.4.6.5 de la Comunicacin A 4755 del B.C.R.A. - que refiere exclusivamente a los cheques de pago diferido librados antes de la fecha de presentacin en concurso pero con fecha de pago posterior a la presentacin -cuando se trata de cheques cuyo vencimiento se produjo con anterioridad al concursamiento, desde que la

prohibicin de la LCQ: 16, no tiene incidencia en la falta de pago de esos documentos La Sala cita como precedente un fallo de la CNCom, Sala de feria, de fecha 03.08.06 caratulado Magalcuer S.A. s/ concurso preventivo. Los Seores Jueces con posterioridad expresaron que acceder a la pretensin de la concursada implicara tanto como imponerle al Banco Central de la Repblica Argentina que abandone en cierto caso, la aplicacin de las normas administrativas y reglamentarias que regulan la circulacin de los cheques, y absuelva a un cuentacorrentista de las consecuencias derivadas del rechazo de los cartulares, lo cual aparece a todas luces impertinente y citan el precedente de la CNCom, de esta misma Sala D, 26.10.00,Industrias Plsticas Osmito S.A. s/ concurso preventivo s/ incidente de revisin Cpr 250 Hay otro precedente citado, tambin de la Sala D, del 4.05.00 in re Autoservicio Mayorista La Loma s/ Concurso Preventivo s/ incidente de apelacin CPr. 250. Recordamos que el artculo 16 LCQ citado en los autos, expresa que son actos prohibidos para el concursado, los realizados a ttulo gratuito o que importen alterar la situacin de los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin, artculo que, como manifiestan los magistrados de la Sala D no tiene incidencia en la falta de pago de esos documentos.