EXPEDIENTE N DEMANDANTE DEMANDADO MATERIA VA PROCEDIMENTAL SENTENCIA N

: 2012-00012-0-0601-SP-LA-01 (I.10.b.) : VIRGILIO NATIVIDAD AVILA MORENO : GERENTE REGIONAL DE DESARROLLO SOCIAL DEL GOBIERNO REGIONAL DE CAJAMARCA : ACCIN CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA : PROCESO ESPECIAL : 51 2013 SEC

SALA ESPECIALIZADA CIVIL RESOLUCIN NMERO CATORCE. Cajamarca, treinta y uno de enero del ao dos mil trece. VISTA: La presente causa en audiencia pblica segn constancia de folios 157, con el Cuaderno de Excepcin de Incompetencia acompaado y de conformidad con el dictamen fiscal superior de folios 149 a 154; Y CONSIDERANDO: PRIMERO.- Es materia de conocimiento el recurso de apelacin de folios 127 a 133, interpuesto por el Procurador Pblico del Gobierno Regional de Cajamarca, contra la Sentencia N 51, contenida en la resolucin nmero nueve de fecha 26 de marzo de 2012, que declara fundada la demanda interpuesta por Virgilio Natividad vila Moreno, sobre nulidad del acto administrativo denegatorio tcito del pedido de reintegro de bonificacin equivalente al treinta por ciento de la remuneracin total del trabajador; con lo dems que contiene. Sostiene el recurrente, que: a) se ha realizado una interpretacin errnea de los dispositivos legales especiales con los medios probatorios adjuntados por las partes procesales, incurriendo en una deficiente motivacin; b) se debe tener en cuenta el artculo 8 y 10 del Decreto Supremo N 051-91-PCM, que establecen que las bonificaciones, beneficios y dems conceptos remunerativos que perciben los funcionarios, directivos y servidores otorgados en base al sueldo, remuneracin o ingreso total, sern calculados en funcin a la remuneracin total permanente; asimismo, que lo dispuesto en el artculo 48 de la Ley del Profesorado N 24029, modificada por Ley N 25212, se aplica sobre la remuneracin total permanente establecida en el presente Decreto Supremo; respectivamente; c) el beneficio materia de autos no ha sido excluido por lo dispuesto en el Acuerdo Plenario materializado mediante Resolucin de Sala

Plena N 001-2001-SERVIR/TSC, de fecha 14 de junio de 2011, por lo que en el presente caso debe aplicarse el clculo sobre la remuneracin total permanente; d) mediante el Decreto Supremo N 041-2001-ED se establece que las remuneraciones y remuneraciones ntegras a que se refiere el artculo 51 y 52 de la Ley N 24029 Ley del Profesorado, deben ser entendidas como remuneraciones totales, sin embargo con fecha 03 de marzo de 2005, se public el Decreto Supremo N 008-2005-ED, por el cual se deroga el Decreto Supremo N 041-2001-ED, quedando establecido definitivamente que para el clculo de las percepciones econmicas detalladas en los artculos precedentes, se deben calcular en funcin a la remuneracin total permanente de acuerdo a lo establecido por los artculos 8 y 9 del Decreto Supremo N 051-91-PCM; e) se debe tener en cuenta el Decreto Supremo N 847 de fecha 24 de setiembre de 2006, que en su artculo 1 prescribe que las remuneraciones, bonificaciones, beneficios, pensiones, y en general, toda cualquier otra retribucin por cualquier concepto de los trabajadores y pensionistas de los organismos y entidades del Sector Pblico, continuarn percibindose en los mismos montos de dinero recibidos actualmente; asimismo la Ley N 28411 Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, numeral 1, seala que las escalas remunerativas y beneficios de toda ndole, as como los reajustes de remuneraciones y bonificaciones que fueran necesarios Decreto durante el y Ao que Fiscal es nula para toda los Pliegos Presupuestarios contraria, bajo comprendidos dentro de los alcances de la Ley General, se aprueban mediante Supremo, disposicin responsabilidad; f) se debe tener en cuenta los numerales 6.1 y 6.2 del artculo 6 de la Ley N 29626 Ley del Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2011, disposicin que es concordante con la Ley N 29812 Ley del Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2012; que prohben cualquier reajuste o incremento de bonificacin alguna. SEGUNDO.- Del estudio de autos se advierte que el demandante Virgilio Natividad vila Moreno, en su condicin de Profesor de Aula, acudi en sede administrativa a fin de que se le otorgue la bonificacin especial mensual por preparacin de clases y evaluacin equivalente al treinta por ciento de su remuneracin total; siendo que al no obtener respuesta alguna por parte de la Administracin oper el silencio administrativo negativo, posteriormente, frente al recurso de

apelacin formulado por dicho administrativo contra la resolucin denegatoria ficta sealada, opera nuevamente el silencio administrativo negativo, mediante resolucin denegatoria ficta, con lo que queda agotada la va administrativa; razn por la cual, a travs del presente proceso pretende se declare la nulidad total del acto administrativo denegatorio tcito del pedido de reintegro de bonificacin por 30% de preparacin de clases y evaluacin (entendindose, por el principio de plena jurisdiccin, que solicita la declaracin de nulidad de los dos actos administrativos denegatorios fictos, an cuando no lo haya solicitado expresamente), y, como consecuencia de ello, se ordene a la entidad administrativa demandada disponga el reintegro de los antedichos conceptos en base a la remuneracin total o ntegra. TERCERO.- El artculo 48 de la Ley 24029 del Profesorado, modificada por Ley 25212, concede a los profesores el derecho a percibir una bonificacin especial mensual por preparacin de clases y evaluacin equivalente al treinta por ciento de su remuneracin total, la que es reglamentada en el artculo 2101 del Decreto Supremo N 019-90-ED Reglamento de la Ley del Profesorado. En tal sentido es del caso tener en cuenta que el artculo 8 del Decreto Supremo N 051-91-PCM prescribe: Para efectos remunerativos se considera: a) Remuneracin Total Permanente.Aquella cuya percepcin es regular en su monto, permanente en el tiempo y se otorga con carcter general para todos los funcionarios, directivos y servidores de la Administracin Pblica; y est constituida por la remuneracin principal, bonificacin personal, bonificacin familiar, remuneracin transitoria para homologacin y la bonificacin por refrigerio y movilidad; b) Remuneracin Total.- Es aquella que est constituida por la remuneracin total permanente y los conceptos remunerativos adicionales otorgados por ley expresa, los mismos que se dan por el desempeo de cargos que implican exigencias y/o condiciones distintas al comn; por su parte, el artculo 9 del mismo acotado prescribe: Las bonificaciones, beneficios y dems conceptos remunerativos que perciben los funcionarios, directivos y servidores otorgado en base al sueldo, remuneracin o ingreso total sern calculados en funcin a la remuneracin total permanente, con excepcin de los casos siguientes: a) Compensacin por tiempo de servicios que se continuarn percibiendo en base
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Artculo 210.- El profesor tiene derecho a percibir una bonificacin especial mensual por preparacin de

clases y evaluacin equivalente al 30% de su remuneracin total. ()

a la remuneracin principal que establece el presente Decreto Supremo; b) La bonificacin diferencial a que se refieren los Decretos Supremos Ns. 235-85EF (*) NOTA SPIJ, 067-88-EF y 232-88-EF, se continuarn otorgando tomando como base de clculo la remuneracin bsica establecida por el Decreto Supremo N 028-89-PCM. c) La Bonificacin personal y el beneficio vacacional se continuarn otorgando tomando como base de clculo la remuneracin bsica establecida por el D.S. N 028-89-PCM. En este contexto resulta la concurrencia de normas contradictorias respecto de un mismo supuesto, por lo que es del caso resolver tal antinomia. CUARTO.- El Decreto Supremo 051-91PCM, expedido el 4 de marzo de 1991 fue dictado en el marco del artculo 211 inciso 20 de la Constitucin Poltica de 1979, cuyo texto deca: Son atribuciones y obligaciones del Presidente de la Repblica: () 20. Administrar la Hacienda Pblica; negociar los emprstitos; y dictar medidas extraordinarias en materia econmica y financiera, cuando as lo requiera el inters nacional y con cargo de dar cuenta al Congreso, sin precisar que tales disposiciones tuvieran rango o fuerza de ley; por su parte el inciso 11 del acotado artculo 211 Constitucional estableca que era atribucin del Presidente de la Repblica ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas y dentro de tales lmites dictar decretos y resoluciones; En conclusin, los decretos llamados de urgencia o extraordinarios dictados en el marco de la de la Constitucin de 1979 no tenan rango de ley y por su naturaleza tenan rango reglamentario, entendindose que ese es el rango del Decreto Supremo N 051-91-PCM. QUINTO.- La Constitucin vigente en su artculo 118 inc. 8 otorga facultades normativas al Presidente de la Repblica pero otorgando fuerza de ley a las medidas extraordinarias que fuesen dictadas, como en el inciso 19 que prescribe como facultades del Presidente dictar medidas extraordinarias mediante decretos de urgencia con fuerza de ley, en materia econmica y financiera, cuando as lo requiere el inters nacional y con cargo de dar cuenta al Congreso, el que puede modificar o derogar los referidos decretos de urgencia. Sin embargo es del caso precisar que la Constitucin de 1993 no es aplicable retroactivamente, razn por la cual el Decreto Supremo N 051-91-PCM sigue siendo una norma reglamentaria y por tanto de menor jerarqua que la Ley 24029 del Profesorado; es ms, al amparo de la Constitucin de 1979, tal Decreto Supremo rene las

caractersticas referidas en los artculos 3 y 4 de la Ley 25397, expedida el 9 de febrero de 1992, que prescribe: Artculo 3.- Las medidas extraordinarias a que se refiere el inciso 20 del artculo 211 y el artculo 132 de la Constitucin Poltica, se dictan a travs de disposiciones denominadas "Decretos Supremos Extraordinarios". y el Artculo 4.- Los Decretos Supremos Extraordinarios tienen vigencia temporal, expresamente sealada en su texto, por no ms de 6 meses, y pueden suspender los efectos de la ley cuando sea necesario dictar medidas econmicas y financieras (). Lo que significa que la vigencia de dicho decreto supremo se ha desnaturalizado en su finalidad por efectos del tiempo, y por consiguiente, estando adems al principio de jerarqua normativa previsto en el artculo 51 de la Constitucin Poltica vigente que dispone: La Constitucin prevalece sobre toda norma legal, la ley sobre norma de inferior jerarqua y as sucesivamente (); cuyo principio est contenido tambin en el artculo 87 de la Constitucin de 1979, y atendiendo a que el artculo 138 de la Constitucin en vigor dispone que en todo proceso los jueces prefieren la norma legal sobre otra de rango inferior, resulta que la norma aplicable al caso es la Ley del Profesorado. SEXTO.- No obstante la normatividad glosada, no se puede obviar el hecho que el concepto remuneracin total, contenido en el inciso b) del artculo 8 del Decreto Supremo 051-91-PCM, aplicable en razn de no existir definicin de dicho concepto en otra norma, supone el adicionamiento a la remuneracin total permanente de conceptos remunerativos adicionales que se dan por el desempeo de cargos que implican exigencias y/o condiciones distintas al comn; circunstancias que a consideracin del Colegiado no se presentan en el desempeo de la actividad que como docente desarrolla el accionante; sin embargo, el Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia ha establecido que las bonificaciones que se solicitan y otros conceptos similares deben ser calculados en funcin de la remuneracin total o ntegra y no sobre la remuneracin permanente, caso de los subsidios por luto y sepelio, entre otros2. STIMO.- En este orden de
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As, tenemos por ejemplo: STC 2257-2002-AA/TC STC 2534-2002-AA/TC STC 1353-2004-AA/TC STC 2372-2003-AA/TC STC 371-2001-AA/TC

ideas, estando al marco legal y lo expuesto en el tercer considerando de la presente resolucin, de conformidad con el artculo 48 de la Ley N 24049, modificado por la Ley 25212, al actor le corresponde el otorgamiento de la bonificacin especial mensual por preparacin de clases y evaluacin equivalente al treinta por ciento de su remuneracin total o ntegra; por tanto, los actos administrativos contenidos por denegatorias fictas recadas en los Expedientes N 02738 y 01660, contienen vicios que generan su nulidad, al haber vulnerado la normatividad vigente, tal como lo dispone el numeral 1) del artculo 10 de la Ley N 27444 del Procedimiento Administrativo General, dado que administrativamente se han aplicado el concepto de remuneracin total permanente y no la remuneracin total o ntegra como se ha quedado precisado; por lo que debe confirmarse la venida en grado y precisarse que se trata de dos actos administrativos denegatorios fictos que sern declarados nulos. POR ESTAS CONSIDERACIONES de conformidad con los artculos 12 y 40 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, CONFIRMARON la Sentencia N 51, contenida en la resolucin nmero nueve de fecha 26 de marzo de 2012, que declara fundada la demanda interpuesta por Virgilio Natividad vila Moreno, sobre nulidad del acto administrativo denegatorio tcito del pedido de reintegro de bonificacin equivalente al treinta por ciento de la remuneracin total del trabajador; precisando la sentencia recurrida en el sentido que se declara nulos los actos administrativos contenidos en las resoluciones denegatorias fictas recadas en los Expedientes N 02738 y 01660, conforme a lo expresado en el stimo considerando de la presente; con lo dems que contiene; y los devolvieron. Ponente: Seor VSQUEZ MOLOCHO. Ss. ALVARADO PALACIOS HORNA LEN VSQUEZ MOLOCHO

STC 404-2001-AA/TC