Derecho de Familia

Lcari Lisandro -Derecho de familia-
Derecho de familia
Bolilla n 1: Nociones generales:
1) Concepto de familia: No es posible sentar un concepto preciso de <<familia>>, en razn de que se trata de una palabra a la cual pueden asignarse diversas significaciones:
Sentido
En sentido amplio o como parentesco En sentido restringido
Familia significa...
En sentido amplio (familia como parentesco), la familia es el conjunto de las personas con las cuales existe un vnculo jurdico de orden familiar. Comprendera, as, al conjunto de ascendientes, descendientes y colaterales de un linaje, incluyendo a los ascendientes, descendientes y colaterales del cnyuge, que reciben la denominacin de parientes por afinidad; a esa enunciacin habra que agregar al propio cnyuge, que no es un pariente. En el sentido ms restringido, la familia comprende slo el ncleo paternofilial, es decir, la agrupacin formada por el padre, la madre y los hijos que viven con ellos o que estn bajo su potestad. La familia en sentido restringido asume mayor importancia social que jurdica. Es el ncleo ms limitado de la organizacin social y el que ha merecido la atencin de numerosos textos constitucionales del siglo XX, que tienden a imponer al Estado su defensa o proteccin. La contempla tambin la CN en su artculo 14 bis que dispone: La ley establecer... la proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna. En el sentido intermedio, familia es el grupo social integrado por la gente que vive en una casa bajo la autoridad del seor de ella. Era ste el sentido de la familia romana, por lo menos en la primera etapa del derecho histrico. Se aproxima al sentido intermedio de familia la disposicin del artculo 36 de la ley 14.394, cuando se refiere al bien de familia. Este artculo establece: A los fines de esta ley, se entiende por familia la constituida por el propietario y su cnyuge, sus descendientes o ascendientes o hijos adoptivos; o, en defecto de ellos, sus parientes colaterales hasta el tercer grado inclusive de consanguinidad que convivieren con el cnyuge. Tambin se aproxima al sentido intermedio de familia, el concepto de familia que nos brinda la segunda parte del artculo 2953 del CC: La familia comprende la mujer y los hijos legtimos y naturales, tanto los que existan al momento de la constitucin, como los que naciesen despus, el nmero de sirvientes necesarios, y adems las personas que a la fecha de la constitucin del uso o de la habitacin vivan con el usuario o habitador, y las personas a quienes stos deban alimentos
En sentido intermedio
2) Naturaleza jurdica de la familia: Respecto a la naturaleza jurdica de la familia, existen bsicamente tres posturas: 1. Quienes consideran que la familia es una persona jurdica: Desde el siglo XIX se sostuvo en Italia la idea de que la familia es una persona jurdica. Tal personalidad estara dada por la existencia de derechos extramatrimoniales (como nombre propio, derechos de potestad, derecho a la defensa de la memoria de los muertos, etc.) y patrimoniales (propiedad del bien de familia, legtima, asignaciones familiares, etc.). Sin embargo, esta idea no es compartida por el grueso de la doctrina nacional e internacional. No cabe dudas de que, en nuestro derecho, la familia no es una persona jurdica pues le falta evidentemente la capacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones. Los pretendidos derechos extramatrimoniales de la familia no son sino derechos subjetivos de cada uno de los componentes de la familia en particular. Lo mismo ocurre con los derechos patrimoniales. 2. Quienes consideran que la familia es un organismo jurdico: La tesis de que la familia es un organismo jurdico ha sido sostenida por el profesor italiano Antonio Cicu. Para ste, la familia se presenta como un agregado de formacin natural y necesaria, que en ese carcter se coloca junto al Estado, pero es anterior y superior a l. La familia sera un organismo jurdico debido a los vnculos jurdicos de interdependencia que existe entre los miembros y por la subordinacin de todos ellos a un fin superior. 3. Quienes consideran que la familia es una institucin: La mayor parte de la doctrina ve en la familia una institucin. Por institucin se entiende todo elemento de la sociedad cuya duracin no depende de la voluntad subjetiva de individuos determinados; tales la familia, la propiedad, un Estado, que no pueden ser destruidos ni siquiera por la legislacin. 3) Evolucin histrica de la familia: La evolucin puede ser concretada en tres fases: el clan, la gran familia y la pequea familia.
Etapa Consista
Clan Gran familia
Pequea familia
El clan era una vasta familia, o grupo de familia unido bajo la autoridad de un jefe comn. Era una organizacin social, poltica y econmica. La gran familia nace con la aparicin del Estado, con lo cual deja de pertenecer a la familia el poder poltico. Su tipo clsico es la familia romana primitiva, sometida a la autoridad del pater-familia (antecesor comn de todos sus integrantes) con poderes muy amplios sobre las personas integrantes de la familia, nico propietario de los bienes del grupo, magistrado y sacerdote. La pequea familia, ultima etapa de la evolucin, es el tipo actual del ncleo paterno filial. Su unidad poltica y econmica ha desaparecido, limitndose a su funcin biolgica, espiritual y de educacin moral de los hijos.
4) El derecho de familia: definicin, ubicacin, contenido y caracteres: DEFINICN: Bellucio define al derecho de familia como el conjunto de las normas jurdicas que regulan las relaciones familiares. Para lafaille, el derecho de familia es el conjunto de instituciones jurdicas de orden personal y patrimonial que gobiernan la fundacin, la estructura, la vida y la disolucin de la familia. UBICACIN: Un problema que la doctrina debate desde hace varias dcadas es el de la ubicacin del derecho de familia entre las ramas del derecho. Tradicionalmente, forma parte del derecho civil. Sin embargo, la circunstancia de que la mayor parte de sus normas sean de orden pblico, as como la intervencin del Estado en la formacin y disolucin de vnculos, ha hecho que la doctrina dude acerca de si dicha ubicacin es correcta o no lo es. Se han desarrollado distintas teoras:
Teora El derecho de familia es parte del derecho pblico El derecho de familia es una tercera rama del derecho El derecho de familia es una rama privada distinta al derecho civil
Sostiene
En la doctrina nacional, Colmo afirm que la familia es una institucin de derecho pblico. Segn Rbora, la organizacin de la familia ha tenido un incesante movimiento, del orden domstico al derecho privado, y de ste al pblico. Cicu sostuvo la tesis de la clasificacin tripartita del derecho, segn la cual el derecho de familia sera un tercer gnero distinto del derecho privado y del derecho pblico. Cicu ve en el derecho de familia relaciones jurdicas similares a las del derecho pblico, pero diferenciadas en que mientras en ste el inters superior que se tiende a salvaguardar es el del Estado, en aquel es el inters familiar. La consideracin del derecho de familia como una rama del derecho privado distinta del derecho civil fue, la ultima opinin de Cicu. Parece ser, asimismo, la del derecho islmico, en el cual la fuente del derecho de familia es el Corn mientras que la del derecho civil es la legislacin laica. Tambin pareciera ser la opinin de aquellos pases latinoamericanos que han sancionado cdigos de familia separados de los cdigos civiles.
CONTENIDO: El derecho de familia comprende normas reguladoras de las relaciones personales y de las relaciones patrimoniales de orden familiar. Desde otro punto de vista, el derecho de familia comprende el derecho matrimonial, las relaciones jurdicas paterno-filiales y las relaciones parentales en sentido amplio. Tambin se estudian en el derecho de familia las consecuencias jurdicas de las uniones de hecho (concubinato). CARACTERES: El derecho de familia reviste caracteres peculiares que lo diferencian de las otras ramas del derecho civil. Son ellos, en especial: 1. La influencia de las ideas morales y religiosas en la adopcin de soluciones legislativas. 2. La circunstancia de que los derechos subjetivos emergentes de sus normas implican deberes correlativos, lo que ha hecho que los califique como derechos deberes.
3. El rango superior de las relaciones familiares puras u organizadoras de la familia por sobre las relaciones jurdicas reguladoras de los efectos pecuniarios de dicha organizacin. 4. La mayor restriccin de la autonoma de la voluntad que en otras ramas del derecho civil, pues casi todas sus normas son imperativas. 5. La participacin de los rganos estatales en los actos de emplazamiento en el estado de familia o en determinadas autoridades vinculadas a la familia o a su patrimonio. 5) Los derechos subjetivos familiares: De las normas jurdicas que integran el derecho de familia resultan derechos subjetivos, que pueden ser de orden patrimonial o extramatrimonial. Tales derechos se caracterizan especialmente porque pueden no ser puramente tales, sino ir unidos a deberes o ser correlativos de ellos. Tienen una finalidad moral, de manera que en general son otorgados a sus titulares para cumplir aquellos deberes jurdicos. Tales circunstancias hacen que se los haya clasificado: a) derechos conferidos en inters propio de su titular. b) derechos que se ejercen como facultades o poderes para la proteccin de intereses ajenos, calificados estos ltimos como derechos deberes. 6) El estado de las personas: El estado de las personas es el conjunto de cualidades que la ley tiene en cuenta para atribuirles efectos jurdicos, o bien la posicin jurdica que ellas ocupan en la sociedad, dada por tal conjunto de cualidades. El estado de las personas reconoce una primera divisin, segn que se lo contemple con relacin al derecho pblico o al derecho privado. En su aspecto de derecho pblico, se trata del estado poltico, o posicin que ocupa el individuo frente al Estado. A este respecto, el individuo puede ser nacional o extranjero. En su aspecto de derecho privado, se trata del estado civil, que puede referirse a la persona considerada en si misma o con relacin a la familia. Los elementos del estado civil de la persona considerada en si misma son la edad y la sanidad mental. As, puede tratarse de mayor o menor de edad, mentalmente sano, demente o inhabilitado. Considerada la persona en su relacin con la familia, se puede tener el estado de soltero, casado, viudo, separado o divorciado; y con relacin a otra persona determinada, el de cnyuge, pariente o extrao. Cuando el estado civil se refiere a la persona considerada en su relacin con la familia, hablamos de estado de familia. nacional Con relacin al derecho pblico = estado poltico Estado extranjero Con relacin al derecho privado = estado civil
Referido a la persona considerar en si misma Mayor o menor de edad Mentalmente sano/demente/inhabi Referido a la persona con relacin a la familia Soltero/casado/separado/divorciado. Cnyuge/pariente/extrao.
El estado de familia est dado por los vnculos jurdicos que unen a una persona con otra u otras, o bien por la ausencia de tales vnculos (ausencia de vnculo conyugal determina el estado de soltero; ausencia de vnculo paterno-filial determina el estado de hijo de padres desconocidos). Dichos vnculos jurdicos familiares son de dos rdenes: 1. Vnculo conyugal, que une a una persona con quien se ha celebrado matrimonio. 2. Vnculo parental que une con las personas de las que se desciende (parentesco consanguneo o lnea recta), con las que se descienden de un ascendiente comn (parentesco consanguneo en lnea colateral), con las que se ha creado un parentesco legal que no coincide con la realidad biolgica (parentesco adoptivo) o con los parientes del cnyuge (parentesco adoptivo) Del estado de familia derivan los derechos subjetivos familiares y los deberes u obligaciones correspondientes, pero tambin resultan derechos subjetivos no propiamente familiares, como el de heredar ab intestato. Los caracteres del estado de familia son:
Caracteres
Consiste
Universalidad El estado de familia es universal en el sentido de que comprende todas las relaciones jurdico-familiares, es decir, no slo la relacin paterno-filial, sino tambin todas las de parentesco y adems la conyugal. La unidad del estado de familia implica que cada individuo es eje de una serie Unidad de vnculos, tanto de origen matrimonial como de fuente extramatrimonial y excluye la existencia de clases de familia. Indivisibilidad El estado de familia es indivisible, de manera que no es posible ostentar frente a unas personas un estado de familia y frente a otras otro diferente. Correlatividad En general el estado de familia est integrado por vnculos entre personas que son correlativos o recprocos; as, al estado de esposo corresponde el de esposa; al de padre el de hijo; etc. Sin embargo, la ausencia de estado conyugal determina el estado de soltero que no se correlaciona con el de ninguna otra persona, y la disolucin del matrimonio por muerte el de viudo, que tampoco tiene correlacin. En consecuencia, este carcter no es absoluto sino que se da nicamente con relacin a la existencia de vnculos parentales y conyugal, ms no a su ausencia. El estado de familia es oponible por la persona a quien corresponda contra Oponibilidad todos. Inversamente, los terceros pueden oponer al titular del estado de familia dicho estado. El estado de familia es una situacin estable o permanente. Su regulacin por Estabilidad normas de orden pblico importa la imposibilidad de modificarlo por la libre voluntad de los interesados. Sin embargo, ello no implica que sea inmutable, pues puede ser modificado en determinados casos, ya sea por el acaecimiento de ciertos hechos jurdicos, por el otorgamiento de ciertos actos jurdicos familiares o por el ejercicio de ciertas acciones. Inalienabilidad La inalienabilidad o intransmisibilidad del estado de familia deriva de su regulacin por normas de orden pblico y por ser un atributo de la personalidad. La inalienabilidad implica que el estado de familia de una persona no puede ser transferida a otro. Irrenunciabilidad El estado de familia es irrenunciable dado que es de orden pblico. Sin embargo, hay dos excepciones: 1) en la adopcin simple es posible renunciar al estado de hijo y padre adoptivo. 2) Se puede renunciar al estado de separados, que implica la reconciliacin entre los esposos. Imprescriptible El estado de familia es imprescriptible pues no puede ser adquirido mediante la prescripcin adquisitiva ni se pierde por la prescripcin liberatoria.
Inherencia personal
El estado de familia es inherente a la persona, es decir que est excluido su ejercicio por toda persona que no sea su titular. Las consecuencias de la inherencia personal previstas expresamente en el texto del Cdigo son: 1) intransmisibilidad mortis causa; 2) prohibicin del ejercicio por los acreedores del titular del estado de familia; 3) intransmisibilidad por acto entre vivos.
TTULO DE ESTADO DE FAMILIA: El ttulo de estado de familia puede ser estudiado desde el punto de vista material y desde el punto de vista formal. En sentido material, es el emplazamiento en un determinado estado de familia; en sentido formal es el instrumento pblico o el conjunto de instrumentos pblicos de los cuales resulta el estado de familia de una persona, y que conforma la prueba legalmente establecida para acreditar ese estado. As, es ttulo de estado matrimonial la partida de matrimonio o la sentencia judicial que declara comprobada la celebracin del matrimonio; es ttulo de la filiacin matrimonial el formado por las partidas de matrimonio de los padres y de nacimiento del hijo; y de la filiacin extramatrimonial el instrumento en el que resulte el reconocimiento o la sentencia que admita la accin de filiacin. POSESIN DE ESTADO DE FAMILIA: Posesin de estado de familia es el ejercicio de los derechos y obligaciones propios de una determinada situacin familiar, con prescindencia de que quien los ejerza, tenga el ttulo de estado correspondiente a dicha situacin o carezca de l. La posesin de estado tiene importancia prctica en 4 situaciones distas que a continuacin se detallan: 1. Vicios formales en el acta de celebracin del matrimonio: Dispone el artculo 197 del CC: La posesin de estado no puede ser invocada por los esposos ni por tercero como prueba suficiente cuando se tratare de establecer el estado de casados o de reclamar los efectos civiles del matrimonio. Cuando hay posesin de estado y existe el acta de celebracin del matrimonio, la inobservancia de las formalidades prescriptas no podr ser alegada contra su existencia. 2. Equivalencia con el reconocimiento: Establece el artculo 256 del CC que: La posesin de estado debidamente acreditada en juicio tendr el mismo valor que el reconocimiento expreso, siempre que no fuere desvirtuado por prueba en contrario sobre el nexo biolgico. 3. Adopcin de un mayor de edad: Establece el artculo 311 del CC: La adopcin de un mayor de edad o de un menor emancipado puede otorgarse, previo consentimiento de stos, cuando: 1) Se trate del hijo del cnyuge del adoptante. 2) Exista estado de hijo del adoptado, debidamente comprobado por la autoridad judicial. En realidad, el artculo debi haber dicho posesin de estado pues si existiese estado de hijo sera porque ya fue adoptado. 4. Matrimonio in extremis: Dispone el artculo 3573 del CC: La sucesin deferida al viudo o viuda en los tres artculos anteriores, no tendr lugar cuando hallndose enfermo uno de los cnyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los treinta das siguientes, salvo que el matrimonio se hubiere celebrado para regularizar una situacin de hecho. ESTADO APARENTE DE FAMILIA: El estado de familia puede ser aparente. Hay estado de familia aparente cuando existe posesin de estado pero no hay ttulo, o cuando ste existe pero es falso o est viciado; en el primer caso hay estado aparente de hecho, y, en el segundo, estado aparente de derecho. El estado aparente de derecho produce todos los efectos del estado verdadero en tanto no se produzca el desplazamiento de estado por un acto idneo para tal fin.
7) Acciones de estado de familia: CONCEPTO: Las acciones de estado de familia son las que se dirigen a obtener un pronunciamiento judicial sobre tal estado correspondiente a una persona. Tienen, pues, por finalidad: 1. Lograr un ttulo de estado de familia del cual se carece (comprobar el estado). 2. Aniquilar un ttulo de estado falso o invlido (destruir el estado). 3. Crear un estado de familia nuevo o modificar el estado de familia de que se goza. Las acciones de estado de familia slo pueden versar sobre cada uno de los vnculos conyugal o paterno-filial que forman cada eslabn de la cadena que es el parentesco. CLASIFICACIN: Accin de estado matrimonial Por el vnculo familiar al cual se refiere Accin de filiacin Filiacin matrimonial Filiacin extramatrimonial Filiacin adoptiva Clasificacin Acciones constitutivas de estado Por el efecto de la sentencia que la admite Acciones declarativas de estado Accin de reclamacin Accin de impugnacin Acciones de emplazamiento Por su vinculacin con el ttulo de estado de familia Acciones de desplazamiento
Acciones constitutivas: Las acciones constitutivas son las que tienden a obtener una
sentencia que genere un estado de familia nuevo o que extinga o modifique el existente. As, la sentencia de adopcin simple crea el estado de hijo y padre adoptivo sin afectar la filiacin anterior. La sentencia de divorcio crea un estado nuevo, el de divorciado, modificando el anterior de casado. La sentencia de revocacin de la adopcin extingue el estado de hijo y padre adoptivo sin crear otro nuevo. El efecto propio de la sentencia constitutiva es que, en principio, carece de retroactividad. Sin embrago, en algunos casos puede tener efecto retroactivo, cuando la ley expresamente lo dispone, como ocurre en nuestro pas en materia de adopcin.
ACCIONES CONSTITUTIVAS DE ESTADO DE FAMILIA Vnculo familiar al Accin cual se refiere Estado En el derecho argentino, son acciones constitutivas de estado de matrimonial familia: 1. La accin de separacin personal, sea que se funde en las causales previstas en la ley o en el acuerdo de los cnyuges sobre la imposibilidad de mantener la vida en comn. 2. La accin de divorcio vincular. 3. La accin de conversin de la separacin personal en divorcio vincular, que modifica el estado civil al hacer pasar a los separados al estado de divorciados Filiacin No existen acciones constitutivas referentes a la filiacin de sangre pues esta slo puede derivar de una realidad biolgica y no de decisiones judiciales; por consiguiente las acciones referentes a la filiacin de sangre nicamente pueden tener por fin hacer concordar los vnculos jurdicos con los biolgicos, y por ende slo pueden ser declarativas. Si existen acciones constitutivas de la filiacin adoptivas. Estas acciones son: 1. La accin de adopcin, que tiende a creacin de un estado de familia nuevo -el de hijo adoptivo y sus correlativos de padres adoptivos-, sea suprimiendo el anterior, en el caso de la adopcin plena, sea mantenindolo, en el caso de la adopcin simple. 2. La accin de revocacin de la adopcin simple, cuyo objetivo es suprimir para el futuro el estado de hijo adoptivo y sus correlativos.
Acciones declarativas: Estas acciones de estado de familia son las que tienden a
obtener una sentencia que no crea, modifica ni extingue dicho estado sino que se limita a reconocer una situacin jurdica anterior existente, es decir, a establecer el verdadero estado de una persona cuando no concuerda con el jurdicamente aparente. Su efecto propio es la retroactividad al momento en que qued constituida la relacin o situacin jurdica a la que se refiere. Dentro de las acciones declarativas encontramos a las acciones de reclamacin de estado, que tienen por objeto que se reconozca el estado preexistente, y las de contestacin de estado, cuya finalidad es excluir el estado, o sea, privar del estado de familia de que goza aquel a quien no le corresponde. Acciones de reclamacin de estado Acciones declarativas Acciones de contestacin de estado
ACCIONES DECLARATIVAS DE ESTADO DE FAMILIA En nuestro derecho, las acciones de reclamacin de estado son las siguientes: 1) La accin de reclamacin de estado matrimonial, que se ejerce para obtener el reconocimiento de la existencia de un matrimonio cuando falta el acta de celebracin. 2) La accin de reclamacin de filiacin matrimonial, que se da al hijo del matrimonio cuando su filiacin no resulta de las inscripciones en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. 3) La accin de reclamacin de la filiacin extramatrimonial, comprensiva de la reclamacin de la maternidad y la reclamacin de la paternidad, que se confiere al hijo extramatrimonial cuya maternidad no est establecida de igual manera ni ha sido reconocido por su madre, o cuando no ha sido reconocido por su parte. No existen, en cambio, acciones de reclamacin relativas a la filiacin adoptiva, pues como ella se constituye mediante sentencia judicial, no se presenta la posibilidad de que haya un estado adoptivo no reconocido. Acciones de En nuestro derecho, las acciones de contestacin de estado son las contestacin siguientes: 1) La accin tendiente a comprobar la inexistencia del matrimonio, cuyo ejercicio es necesario cuando existe acta de celebracin del matrimonio inexistente, con el fin de anularla. 2) La accin de nulidad del matrimonio, trtese de nulidad absoluta o relativa, cuya finalidad es obtener la anulacin del matrimonio celebrado. 3) La accin basada en la reconciliacin posterior a la sentencia de separacin, que tiene por objeto privar de efectos a tal sentencia cuando la existencia de la reconciliacin es negada. 4) La accin de negacin de la paternidad matrimonial, tendiente a destruir la presuncin legal de que el hijo nacido durante el matrimonio tiene por padre al marido, y que se da a ste cuando el nacimiento se produce dentro de los 180 das siguientes a la celebracin de las nupcias. 5) La accin de impugnacin de la paternidad matrimonial, que tiene el mismo fin respecto de los hijos habidos por la mujer desde la celebracin del matrimonio hasta los 300 das siguientes a su disolucin. 6) La accin de impugnacin de la maternidad, cuya finalidad es la de desvirtuar la filiacin de quien parece como hijo de un matrimonio sin serlo. 7) La accin de inexistencia del reconocimiento del hijo extramatrimonial, por ausencia de consentimiento o de forma. 8) La accin de nulidad del reconocimiento del hijo extramatrimonial. 9) La accin de impugnacin del reconocimiento del hijo extramatrimonial, por sostenerse que no corresponde a la realidad biolgica. 10) La accin de nulidad de la adopcin, por las causas generales de nulidad de los actos jurdicos o las especficas de la adopcin. Acciones de reclamacin
CARACTERES DE LAS ACCIONES DE ESTADO DE FAMILIA:
Caracteres
Inalienabilidad
Consisten
Puesto que las acciones de estado de familia importan el ejercicio de derechos no patrimoniales derivados de tal estado, y esos derechos son inalienables, tambin dichas acciones son inalienables, es decir, no pueden ser cedidas. El CC lo establece expresamente en su artculo 1445, que dispone que las acciones fundadas sobre derechos inherentes a las personas, o que comprendan hechos de igual naturaleza, no pueden ser cedidas. Las acciones de estado de familia tambin so, en principio, irrenunciables, Irrenunciabilidad puesto que lo es el estado mismo. Sin embargo, este principio sufre varias excepciones. La renuncia podra ser admitida en aquellos casos en que est permitida la transaccin sobre las acciones de estado: cabe, pues, renunciar a la accin de nulidad del matrimonio y tambin a la accin de revocacin de la adopcin. Por otra parte, tambin es posible renunciar a la accin de separacin o divorcio cuando ya se han producido los hechos que facultan ejercerla, pues nada obsta para que el cnyuge ofendido perdone al ofensor o para que se produzca la reconciliacin o se admita la existencia de ella. Finalmente, tiene el mismo efecto que una renuncia tcita la mera inaccin cuando se deja caducar la accin de estado de familia por el transcurso del tiempo o se deja permitir la instancia en el juicio ya promovido. Imprescriptibilidad Las acciones de estado de familia son imprescriptibles. Las razones que fundan esa imprescriptibilidad son: 1) Los caracteres fundamentales del estado de familia se reflejan en iguales o semejantes caracteres de las acciones que a l se refieren. Si el estado de familia es imprescriptible tambin lo deben ser las acciones de estado de familia. 2) Desde un punto de vista ajustado a los textos legales, si bien el Cdigo no las declara imprescriptibles, tampoco les fija plazo de prescripcin. En conclusin, cabe establecer que las acciones de estado de familia son imprescriptibles, lo que no implica que todas ellas sean inextinguibles, puesto que algunas lo son en tanto que otras estn sujetas a extincin por va de caducidad. Del mismo modo que el estado de familia es en s inherente a la persona, Inherencia tambin lo son las acciones de estado de familia, pero los efectos de la personal inherencia personal sufren algunas limitaciones, ya que si bien en principio las acciones de estado de familia no son transmisibles por va sucesoria, en determinados casos la ley otorga expresa o implcitamente su ejercicio a los herederos. Sin embargo, hay que aclarar que no toda la doctrina concuerda en la existencia de tales excepciones, sino que parte de ella afirma que en esos casos la accin es otorgada a los herederos a ttulo originario y no por transmisin sucesoria de la accin de su causante. En cuanto a la inadmisibilidad de la subrogacin, no admite excepcin: ninguna accin de estado de familia puede ser ejercida por los acreedores de su titular. La subrogacin no puede tener lugar ni an cuando la accin de estado sea previa a otra patrimonial que el acreedor tenga inters en ejercer.
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CADUCIDAD DE LAS ACCIONES DE ESTADO DE FAMILIA: Las acciones de estado de familia son todas imprescriptibles, pero mientras que algunas son inextinguibles otras estn sujetas a la extincin por caducidad. La caducidad es un modo de extincin de ciertos derechos en razn de la omisin de su ejercicio durante el plazo fijado por la ley o por la voluntad de los particulares. Pero frente a la caducidad en general, la de las acciones de estado de familia en particular presenta dos notas: 1. Se trata de caducidad de acciones y no de derechos. 2. En esta materia, regulada por normas de orden pblico, slo puede provenir de la ley y no de la voluntad privada. Reducida la caducidad a las acciones de estado de familia, sus diferencias con la prescripcin seran las siguientes: I. La prescripcin otorga a aquel contra quien podra ser entablada la accin la facultad de oponerse a su progreso por el slo hecho de su deduccin tarda, o, en su caso, de obtener una declaracin judicial de que se ha cumplido la prescripcin. La caducidad, en cambio, extingue la accin, que debe ser rechazada de oficio -an cuando el demandado no lo solicite- en razn de su interposicin extempornea. II. Mientras que la prescripcin ya ganada puede ser renunciada, la caducidad de las acciones de estado de familia es irrenunciable. III. La prescripcin est sujeta a interrupcin y a suspensin; la caducidad, no. IV. Los plazos de prescripcin son siempre ciertos. Los de caducidad de las acciones de estado de familia pueden ser ciertos o inciertos, cuando la caducidad depende de la muerte de una persona. Pero, adems, la caducidad puede producirse tambin por la circunstancia, no de cumplirse plazos sino de sobrevivir hechos que hacen que la accin no pueda ya ser entablada; as ocurre en la nulidad del matrimonio por falta de edad legal de alguno de los contrayentes o por locura, en que la accin no es ya viable cuando persiste la cohabitacin en determinadas circunstancias o cuando la esposa ha concebido. 8) El acto jurdico familiar: CONCEPTO: El acto jurdico familiar es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato establecer entre las partes relaciones jurdicas familiares, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos subjetivos familiares, en tanto la obtencin de ese fin por la voluntad de los particulares est admitida por la ley. CLASIFICACIN:
Clasificacin Consiste Ejemplo
Personales o patrimoniales Unilaterales o bilaterales bilaterales
Solemnes o no solemnes
Son personales o patrimoniales segn versen sobre relaciones jurdicas o derechos subjetivos sin contenido econmico o con l, respectivamente. Son unilaterales o bilaterales segn se formen con la voluntad de una sola persona o con la concordante voluntad de dos o ms partes que se mueven autnomamente y por inters distinto. Son solemnes o no solemnes segn la forma establecida por la ley sea una condicin de existencia del acto o no.
Personal: el convenio entre padres separados sobre la guarda de los hijos. Patrimonial: la convencin prenupcial. Unilateral: el reconocimiento del hijo extramatrimonial. Bilateral: el matrimonio. Solemne: el matrimonio. No solemne: reconocimiento del hijo extramatrimonial.
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De emplazamiento emplazamiento o de ejercicio del estado Constitutivos o declarativos
El acto de emplazamiento es el acto formal que tiene por fin fundar una familia o establecer la posicin de la persona dentro de la misma. Los actos de emplazamiento son constitutivos o declarativos, segn que creen un nuevo estado de familia o que simplemente admitan la existencia de un estado anterior. En el primer caso tienen efecto para el futuro; en el segundo los tienen retroactivo. Constitutivo: el matrimonio y la adopcin. Declarativo: el reconocimiento del hijo extramatrimonial
9) El parentesco: El CC define el parentesco en el artculo 345, diciendo que: El parentesco es el vnculo subsistente entre todos los individuos de los dos sexos, que descienden de un mismo tronco.La definicin es viciosa. Fuera de que debi decir existente y no subsistente corresponde a un solo tipo de parentesco, el parentesco por consanguinidad. Y ni an as es exacta, pues los parientes consanguneos no son slo los que descienden de un antecesor comn sino tambin aquellas personas de las cuales una desciende de la otra. Podramos adoptar la definicin de Zanoni, que expresa que el parentesco es el vnculo existente entre las personas en virtud de la consanguinidad, la afinidad o la adopcin. Esta ltima definicin enuncia, a la vez, las tres clases de parentesco: por consanguinidad, por afinidad y el derivado de la adopcin. El parentesco por consanguinidad es el que existe entre dos personas de las cuales una desciende de la otra o ambas descienden de un antecesor comn. El parentesco por afinidad es el que vincula a una persona con los parientes consanguneos de su cnyuge, pero no existe parentesco de ninguna clase entre los parientes de un cnyuge y los otros. La afinidad no concluye por la disolucin del matrimonio del cual deriva. A este principio no lo consagra nuestra legislacin en forma explcita pero deriva inequvocamente de la circunstancia de considerarse impedimento matrimonial a la afinidad. En efecto, tal impedimento slo tiene sentido una vez disuelto el matrimonio del cual deriva, pues de no ser as existira el impedimento de ligamen. El parentesco por adopcin es el que deriva de esta institucin. COMPUTO DEL PARENTESCO: Conforme al artculo 346 del CC, la proximidad del parentesco se establece por lneas y grados. Grado es el vnculo entre dos individuos, formado por la generacin. Lnea es la serie no interrumpida de grados. Tronco es el grado de donde parten dos o ms lneas, es decir, el antecesor comn de dos parientes colaterales. Rama es cada una de las lneas que parten del tronco por relacin a su origen. Segn el artculo 349 del CC, hay tres lneas: la lnea descendiente, la lnea ascendiente y la lnea colateral. En realidad, slo hay dos lneas: la lnea recta y la lnea colateral. Lo que ocurre es que la lnea recta puede ser ascendiente o descendiente. Dice el artculo 350 del CC: Se llama lnea descendente la serie de grados o generaciones que unen el tronco comn con sus hijos, nietos y dems descendientes.
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Dice el artculo 351 del CC: Se llama lnea ascendente la serie de grados o generaciones que ligan al tronco con su padre, abuelo y otros ascendientes. Por su parte, la lnea colateral es la sucesin de grados que existe entre una persona y otra por medio de las lneas rectas que unen a cada una de ellas con su antecesor comn. Conforme a los artculos 354, 355 y 356 del CC, La primera lnea colateral parte de los ascendientes en el primer grado, es decir, del padre y madre de la persona de que se trate, y comprende a sus hermanos y hermanas y a su posteridad. La segunda, parte de los ascendientes en segundo grado, es decir, de los abuelos y abuelas de la persona de que se trate, y comprende al to, el primo hermano, y as los dems. La tercera lnea colateral parte de los ascendientes en tercer grado, es decir, de los bisabuelos y bisabuelas, y comprende sus descendientes. De la misma manera se procede para establecer las otras lneas colaterales, partiendo de los ascendientes ms remotos. En la lnea recta el parentesco se computa por generaciones, de manera que el nmero de grados equivale al de generaciones. En este sentido, los artculos 352 y 353 del CC establecen: En la lnea ascendente y descendente hay tantos grados como generaciones. As, en la lnea descendente el hijo est en el primer grado, el nieto en el segundo, y el bisnieto en el tercero, as los dems. En la lnea ascendente, el padre est en el primer grado, el abuelo en el segundo, el bisabuelo en el tercero, etctera. En la lnea colateral los grados se cuentan igualmente por generaciones, remontando desde la persona cuyo parentesco se quiere comprobar hasta el autor comn; y desde ste hasta el otro pariente. As, dos hermanos estn en el segundo grado, el to y el sobrino en el tercero, los primos hermanos en el cuarto, los hijos de primos hermanos en el sexto, y los nietos de primos hermanos en el octavo, y as en adelante. Entre los hermanos deben distinguirse entre los bilaterales y los unilaterales. Conforme al artculo 360 del CC Los hermanos se distinguen en bilaterales y unilaterales. Son hermanos bilaterales los que proceden del mismo padre y de la misma madre. Son hermanos unilaterales los que proceden del mismo padre, pero de madres diversas, o de la misma madre pero de padres diversos. En cuanto a la afinidad, su cmputo equivale al que existe entre el cnyuge y su pariente consanguneo. As el artculo 363 del CC establece: La proximidad del parentesco por afinidad se cuenta por el nmero de grados en que cada uno de los cnyuges estuviese con sus parientes por consanguinidad. En la lnea recta, sea descendente o ascendente, el yerno o nuera estn recprocamente con el suegro o suegra, en el mismo grado que el hijo o hija, respecto del padre o madre, y as en adelante. En la lnea colateral, los cuados o cuadas entre s estn en el mismo grado que entre s estn los hermanos o hermanas. Si hubo un precedente matrimonio, el padrastro o madrastra en relacin a los entenados o entenadas, estn recprocamente en el mismo grado en que el suegro o suegra en relacin al yerno o nuera. EFECTOS JURDICOS DEL PARENTESCO: El parentesco produce efectos civiles, penales y procesales. Los principales efectos civiles son: 1. Es base de los impedimentos matrimoniales de consanguinidad, afinidad y adopcin. As el artculo 166 incisos 1 al 4 establece: Son impedimentos para contraer matrimonio: 1 La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitacin. 2 La consanguinidad entre hermanos y medios hermanos. 3 El vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos casos que los incisos 1,2 y4. El derivado de la adopcin simple entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de una misma persona, entre si, y
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adoptado e hijos del adoptante. Los impedimentos de la adopcin simple subsistirn mientras sta no sea anulada o revocada. 4 La afinidad en lnea recta en todos los grados. 2. Es fuente de la obligacin alimentaria conforme a los artculos 367 y 368 del CC que disponen respectivamente: Los parientes por consanguinidad se deben alimentos en el siguiente orden: 1 Los ascendientes y descendientes. Entre ellos estn obligados preferentemente los ms prximos en grado y a igualdad de grados los que estn en mejores condiciones para proporcionarlos. 2 Los hermanos y medios hermanos. Entre los parientes por afinidad nicamente se deben alimentos aquellos que estn vinculados en primer grado. 3. Es fuente de la vocacin sucesoria ab intestato. 4. Otorga derecho a oponerse a la celebracin del matrimonio. En este sentido, el artculo 177 incisos 1, 2 y 3 del CC establece: El derecho a deducir oposicin a la celebracin del matrimonio por razones de impedimentos compete: 1 Al cnyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio. 2 A los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de los futuros esposos. 3 Al adoptante y a adoptado en la adopcin simple. 5. Confiere legitimacin activa para la promocin de la accin de nulidad del matrimonio 6. Confiere legitimacin activa para la promocin de los procesos de insania, interdiccin por sordomudez e inhabilitacin judicial. 7. Otorga el derecho a la tutela y a la curatela legtima. 8. Otorga el derecho al beneficio de competencia conforme a lo normado por artculo 800 incisos 1,2 y 3 del CC que establece: El acreedor est obligado a conceder este beneficio a: 1 A sus ascendientes o descendientes. 2 A su cnyuge no estando divorciado por su culpa. 3 A sus hermanos con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin respecto de los ascendientes o descendiente. 9. Inhabilita al funcionario pblico para actuar como tal en los asuntos en que estn interesados sus parientes dentro del cuarto grado. 10. Inhabilita para ser testigos en los instrumentos pblicos a los parientes en igual grado del oficial pblico. En el campo del derecho penal el parentesco obra en tres maneras distintas: como agravantes de ciertos delitos, como eximente de responsabilidad y como elemento integrante de la figura delictiva. Es agravante de los siguientes delitos: a- Homicidio; b- Homicidio en estado de emocin violenta; c- Homicidio preterintencional; d- Lesiones; e- Abuso de armas; f- Abusos sexuales; g- Corrupcin; h- Prostitucin; i- Privacin de la libertad. Es eximente de responsabilidad por los hurtos, defraudaciones o daos entre cnyuges, ascendientes, descendientes, afines en lnea recta y entre hermanos y cuados
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que viviesen juntos y por el encubrimiento de parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. Finalmente es uno de los elementos del delito de incumplimiento de deberes de asistencia familiar. En el orden procesal, el parentesco por consanguinidad o afinidad inhabilita para ser testigos, salvo que sea al solo efecto de reconocer firmas. En este sentido, el artculo 309 del CPC de la Provincia de Crdoba establece: No sern admitidos como testigos contra una de las partes: sus consanguneos, adoptivos o afines en lnea recta, el cnyuge aunque est separado legalmente, los colaterales en segundo grado y los guardadores o sus representantes. Finalmente cabe decir que el parentesco es elemento de alguna de las causales de recusacin y excusacin de los magistrados, funcionarios judiciales, auxiliares y peritos. As, el artculo 17 inciso 1 del CPC de la provincia de Crdoba prescribe: Constituyen causas legales de recusacin: 1 Ser el juez cnyuge o pariente de alguno de los litigantes dentro del cuarto grado de consaguinidad o por adopcin plena, segundo de afinidad o por adopcin simple. Como consecuencia de todo lo expuesto podemos decir que en el derecho argentino los vnculos jurdicos alcanzan a los ascendientes y descendientes sin limitacin de grados; entre los colaterales por consanguinidad hasta el cuarto grado. En cuanto al parentesco por afinidad en lnea colateral el lmite queda fijado en el cuarto grado, hasta donde alcanza la inhabilidad del funcionario pblico para autorizar asuntos en que sus parientes estn interesados, la inhabilidad para ser testigos en los instrumentos pblicos y para recibir por testamento cuando existe parentesco con el escribano o los testigos. Ms all del cuarto grado no existe actualmente vnculo jurdico alguno. Una situacin peculiar se da en la adopcin simple, donde no hay parentesco entre el adoptado y la familia de sangre del adoptante, sino a los efectos expresamente determinados por el Cdigo Civil que estn dados por el derecho sucesorio intestado del adoptado y sus descendientes con respecto a los ascendientes del adoptante. Con relacin a stos y al cnyuge del adoptante, con quien hay impedimento matrimonial, existen, pues, vnculos jurdicos familiares. 10) Derecho de visitas: El artculo 376 bis del CC establece: Los padres, tutores o curadores de los menores o incapaces, o quienes tengan a su cuidado personas mayores de edad enfermas o imposibilitadas debern permitir las visitas de los parientes que conforme a las disposiciones del presente captulo, se deban recprocamente alimentos. Si se dedujere oposicin fundada en posibles perjuicios a la salud moral o fsica de los interesados, el juez resolver en trmite sumario lo que corresponda, estableciendo en su caso el rgimen de visitas ms conveniente de acuerdo con las circunstancias del caso. 1. Padres 2. Tutores 3. Curadores 4. Quienes tengan a su cuidado personas mayores o enfermas a) Ascendientes y descendientes b) Hermanos y medios hermanos c) Parientes por afinidad en primer grado
debern permitir la visita de
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11) Alimentos: Se entiende por alimentos el conjunto de medios materiales necesarios para la existencia fsica de las personas, y en ciertos casos tambin para su instruccin y educacin. El primer obligado a proveerse de alimentos es el propio interesado pues es ello lo que surge del artculo 37 del Tratado Americanos de Derechos del Hombre que establece: Toda persona tiene el deber de trabajar, dentro de su capacidad y posibilidades, a fin de obtener los recursos para su subsistencia o en beneficio de la comunidad. Fuera del propio interesado, existen otras personas y/o instituciones que estn obligados a prestar alimentos. Esta obligacin puede tener distintas fuentes y distintos fundamentos. Podemos clasificar a los alientos del siguiente modo: De derecho pblico: Son los que debe el Estado por imperio de la CN. A) Derivados estrictamente de la ley:
Alimentos
1. Derivados del vnculo familiar: Patria potestad: 265 Conyugales: 198, 207, 208, 209, 211 Parentales: 367 a 376 2. Derivados de la gratitud: Donatario: 1837 3. Cuasifamiliares: Tutores: Alimentos de estricta necesidad mediando divorcio: 209 Matrimonio anulado: 221 4. Restricciones sobre los acreedores B) Por dao: 1084, 1085, 211, 207 C) Derivados del contrato: 1. Entre vivos: Renta vitalicia Contrato entre cnyuges: 236 2. Mortis causa: Legado 3790
De derecho privado:
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DERIVADOS DEL VNCULO FAMILIAR:
a) Alimentos derivados de la patria potestad:

El principio de esta obligacin est contenido en el artculo 265 del CC, segn el cual los padres deben alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna, no slo con los bienes de los hijos, sino con los suyos propios.. El alcance de esta obligacin est previsto en los artculos 267 y 270 del CC. Por el primero de ellos, la obligacin de alimentos comprende la satisfaccin de las necesidades de los hijos en manutencin, educacin y esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y gastos por enfermedad. Por su parte, el segundo de los artculos mencionados dispone: Los padres no estn obligados a dar a sus hijos los medios de formar un establecimiento, ni a dotar a las hijas. Los padres deben alimentar a los hijos menores de edad, an cuando estos puedan sostenerse con su trabajo. Sin embargo, si el hijo posee bienes fructferos, pueden aplicar primero el usufructo de tales bienes para atender a los alimentos; no podran, en cambio, disponer del capital del hijo para eludir su deber. El artculo 272 establece: Si el padre o la madre faltaren a esta obligacin, podrn ser demandados por la prestacin de alimentos por el propio hijo, si fuese adulto, asistido por un tutor especial, por cualquiera de los parientes, o por el ministerio de menores. La obligacin alimentaria no cesa ni an en los siguientes casos: 1. Mala conducta de los hijos: Dispone a este respecto el artculo 268 del CC: La obligacin de dar alimentos a los hijos no cesa aun cuando las necesidades de ellos provengan de su mala conducta. 2. Divorcio, separacin de hecho, separacin personal o nulidad del matrimonio: Establece el artculo 271 del CC: En caso de divorcio vincular, separacin personal, separacin de hecho o nulidad de matrimonio, incumbe siempre a ambos padres el deber de dar alimento a sus hijos y educarlos, no obstante que la tenencia sea ejercida por uno de ellos. 3. Prdida o suspensin del ejercicio de la patria potestad o tenencia. La obligacin alimentaria que pesa sobre los padres cesa en los siguientes casos: a) Cuando la patria potestad termina por muerte de los padres o de los hijos. b) Cuando los hijos llegan a la mayora de edad. c) Cuando los hijos se emancipan por matrimonio. Bellucio sostiene que la emancipacin por habilitacin de edad no puede ser motivo de conclusin de esta obligacin porque no cabe poner fin convencionalmente a un derecho subjetivo familiar y porque la sola circunstancia de la habilitacin no implica necesariamente la adquisicin de recursos suficientes por el menor.
b) Conyugales:
En primer termino, el CC establece que los cnyuges se deben recprocamente fidelidad, asistencia y alimentos. Adems de esto, el Cdigo establece las siguientes obligaciones alimentarias entre los cnyuges: Artculo 207: El cnyuge que hubiera dado causa a la separacin personal en los casos del artculo 202, deber contribuir a que el otro, si no dio tambin causa a la separacin, mantenga el nivel econmico del que gozaron durante su convivencia, teniendo en cuenta los recursos de ambos. Artculo 208: Cuando la separacin personal se decrete por alguna de las causas previstas en el artculo 203 regir, en lo pertinente, lo dispuesto en el artculo anterior a favor del cnyuge enfermo, a quien, adems debern procurrsele los medios necesarios para su tratamiento y recuperacin, teniendo en cuenta las necesidades y recursos de ambos cnyuges.
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Fallecido el cnyuge obligado, aunque se hubiere disuelto el vnculo matrimonial por divorcio vincular con anterioridad, la prestacin ser carga en su sucesin debiendo los herederos prever, antes de la particin, el modo de continuar cumplindola. Artculo 209: Cualquiera de los esposos, haya o no declaracin de culpabilidad en la sentencia de separacin personal, si no tuviera recursos propios suficientes ni posibilidad razonable de procurrselos, tendr derecho a que el otro, si tuviera medios, le provea lo necesario para su subsistencia. Articular 211: Dictada la sentencia de separacin personal el cnyuge a quien se atribuy la vivienda durante el juicio, o que continu ocupando el inmueble que fue asiento del hogar conyugal, podr solicitar que dicho inmueble no sea liquidado ni partido como consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal si ello le causa grave perjuicio, y no dio causa a la separacin personal, o si sta se declara en los casos del artculo 203 y el inmueble estuviese ocupado por el cnyuge enfermo. En iguales circunstancias, si el inmueble fuese propio del otro cnyuge, el juez podr establecer en favor de ste una renta por el uso del inmueble en atencin a las posibilidades econmicas de los cnyuges y al inters familiar, fijando el plazo de duracin. El derecho acordado cesar en los casos del artculo 210. Tambin podr declararse la cesacin anticipada de la locacin o de la indivisin si desaparecen las circunstancias que le dieron lugar.
c) Parentales:
Establecen los artculos 367 y 368 del CC se desprende que, los parientes por consanguinidad se deben alimentos en el siguiente orden: 1. Los ascendientes y descendientes. Entre ellos estn obligados preferentemente los ms prximos en grado y a igualdad de grados los que estn en mejores condiciones para proporcionarlos. 2. Los hermanos y medios hermanos. Entre los parientes por afinidad nicamente se deben alimentos aquellos que estn vinculados en primer grado. Es importante aclarar que en la afinidad se extiende la obligacin a todos los vinculados en primer grado, incluyendo as a los padrastros e hijastros, suegros, yerno y nuera. Pero la obligacin de los afines es subsidiaria de la existente entre consanguneos. Respecto a la contribucin de parientes de igual grado en los alimentos a que uno de ellos se oblig o fue condenado, establece el artculo 371 del CC: El pariente que prestase o hubiese prestado alimentos voluntariamente o por decisin judicial, no tendr derecho a pedir a los otros parientes cuota alguna de lo que hubiere dado, aunque los otros parientes se hallen en el mismo grado y condicin que l. La accin de contribucin slo puede tener por fin, por lo tanto, obtener que los otros parientes cumplan su obligacin para el futuro, ms no que restituyan proporcionalmente lo pagado. Los requisitos para la existencia del derecho alimentario estn dados por el artculo 370 del CC, que expresa: El pariente que pida alimentos debe probar: a) que le faltan los medios necesarios para alimentarse; b) que no le es posible adquirirlos con su trabajo, sea cual fuese la causa que lo hubiere reducido a ese estado. Hay que agregar que tambin es necesario la posibilidad econmica del pariente a quien los alimentos se solicitan, es decir, que disponga de medios que superen la atencin de sus propias necesidades elementales, pues no podra obligrselo a privarse de lo indispensable para contribuir a la subsistencia del pariente. El alcance de la obligacin est fijado en el artculo 372 del CC, segn el cual: La prestacin de amientos comprende lo necesario para la subsistencia, habitacin y vestuario
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correspondientes a la condicin del que la recibe, y tambin lo necesario para la asistencia en las enfermedades. Los caracteres del derecho de alimentos entre los parientes son los siguientes: CARCTER CONSISTE El derecho y la obligacin de alimentos son inherentes a las personas de acreedor y deudor, es decir, son derechos y obligaciones que no se transmiten a los herederos del acreedor o del deudor. Pero hay que aclarar que si fallece el alimentado acreedor de cuotas devengadas, ese ya est incorporado a su patrimonio y su cobro podr ser exigido por los acreedores. Como consecuencia de la inalienabilidad, el derecho alimenticio no puede: 1. Transferirse por actos entre vivos o mortis causa; 2. Ser embargado por deudas. Tampoco se puede constituir a terceros derecho alguno sobre la suma que se destine a los alimentos. El derecho a los alimentos es irrenunciable, aunque nada obsta a que se renuncie al cobro de las deudas ya devengadas. Ningn texto legal establece la imprescriptibilidad de la accin de alimentos, pero la doctrina reconoce ese carcter en forma unnime, fundada en que se trata de un derecho que se renueva da a da en la medida en que nacen diariamente las necesidades del alimentario. Sin embargo, puede prescribir el derecho de cobrar las cuotas ya vencidas. La prescripcin sera la de 5 aos de todo lo pagadero en cuotas. Por ltimo, existe un carcter del derecho alimentario que no es esencial, pero que nuestra ley establece, en la ltima parte del artculo 367 del CC: La obligacin alimentaria entre los parientes es recproca. Se trata de un carcter que se presenta exclusivamente en la obligacin alimentaria nacida del parentesco y no en la que deriva del matrimonio, ni de la patria potestad, ni de fuentes extraas.
Inherencia personal
Inalienabilidad
Irrenunciabilidad Imprescriptibilidad
Reciprocidad
Finalmente, cabe decir que el CC fija en los artculos 375 y 376 reglas procesales relativas al juicio de alimentos, que tiende a asegurar la inmediata y efectiva percepcin de las cuotas. El artculo 375 establece: El procedimiento en la accin de alimentos ser sumario y no se acumular a otra accin que deba tener un procedimiento ordinario; y desde el principio de la causa o en el curso de ella, el juez, segn el mrito que arrojaren los hechos, podr decretar la prestacin de alimentos provisorios para el actor, y tambin las expensas del pleito si se justificare absoluta falta de medios para seguirlo. Por su parte, el artculo 376 del CC dispone: De la sentencia que decrete la prestacin de alimentos, no se admitir recurso alguno con efecto suspensivo, ni el que recibe los alimentos podr ser obligado a prestar fianza o caucin alguna de volver lo recibido, si la sentencia fuese revocada.
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DERIVADOS DE LA GRATITUD: El artculo 1837 del CC establece: Cuando la donacin es sin cargo, el donatario est obligado a prestar alimentos al donante que no tuviese medios de subsistencia; pero puede librarse de esta obligacin devolviendo los bienes donados, o el valor de ellos si los hubiese enajenado. DERIVADOS DE RELACIONES CUASIFAMILIARES:
a) Matrimonio anulado:
Dispone el artculo 221: Si el matrimonio anulado hubiese sido contrado de buena fe por ambos cnyuges producir, hasta el da en que se declare su nulidad, todos los efectos del matrimonio vlido. No obstante, la nulidad tendr los siguientes efectos: 1 En cuanto a los cnyuges, cesarn todos los derechos y obligaciones que produce el matrimonio, con la sola excepcin de la obligacin de prestarse alimentos de toda necesidad conforme al artculo 209.
b) Tutores y curadores:
La obligacin alimentaria de los tutores y curadores no surge directamente del Cdigo Civil. Su fuente es la Ley de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar que, entre otros, castiga a los tutores y curadores que no hubiesen dado alimentos a sus pupilos o curados.
c) Alimentos de toda necesidad mediando divorcio vincular:

Es evidente que si dos personas se encuentran divorciadas han dejado de ser, entre s, cnyuges. No obstante esto, el artculo 209 del CC los obliga a prestarse alimentos en determinadas circunstancias. Sin duda que esta obligacin no nace del vnculo matrimonial que, como ya dijimos, se extingui con el divorcio. Por el contrario, la naturaleza de esta obligacin es cuasifamiliar. DERIVADOS DEL DAO: Respecto a los alimentos que se deben por dao tenemos cuatro artculos importantes: 207 y 211 1084: Si el delito fuere de homicidio el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia de los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el monto de satisfacerla. DERIVADOS DEL CONTRATO: Dispone el artculo 236: En los casos de los artculos 205 y 215 la demanda conjunta podr contener acuerdos sobre los siguientes aspectos: 1 Tenencia y rgimen de visitas de los hijos; 2 Atribucin del hogar conyugal 3 Rgimen de alimentos para los cnyuges e hijos menores o incapaces, incluyendo los modos de actualizacin.
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Bolilla n 2: El matrimonio como acto:

1) Concepto, caracteres y naturaleza del matrimonio: CONCEPTO: La palabra matrimonio puede tener tres significados diferentes, de los cuales slo dos tienen inters desde el punto de vista jurdico. En un primer sentido, matrimonio es el acto de celebracin; en un segundo sentido es el estado que para los contrayentes deriva de ese acto; y en un tercer sentido, es la pareja formada por los esposos. Las significaciones jurdicas son las dos primeras, que han recibido en la doctrina francesa las denominaciones de matrimonio-acto y matrimonio-estado, respectivamente. El matrimonio-acto es la celebracin por medio de la cual el matrimonio se contrae. El matrimonio-estado es la situacin jurdica que para los cnyuges deriva del acto de celebracin. El doble significado de la palabra, as como la variedad de ideas -religiosas, morales y jurdicas- que sobre el matrimonio recaen hacen difcil definirlo con exactitud. Para Lagomarsino el matrimonio-estado es la institucin social fundada en la unin entre el hombre y la mujer, tendiente al nacimiento de la familia legtima, a la propagacin de la especie y al cuidado de la prole. El matrimonio-acto (para el mismo autor) es el contrato de derecho de familia en virtud del cual un hombre y una mujer formalizan una unin reconocida por la ley como base de la familia legtima. CARACTERES: Se sealan como caracteres del matrimonio actual la unidad, la monogamia, la permanencia y la legalidad. 1. Unidad: La unidad est dada por la comunidad de vida a que se hallan sometidos los esposos como consecuencia del vinculo que los liga. 2. Monogamia: La monogamia implica la unin de un solo hombre con una sola mujer. Excluye toda forma de poligamia, trtese de la poliginia (unin de un hombre con varias mujeres), y de la poliandria (unin de una mujer con varios hombres), o bien del matrimonio entre grupo de hombres y otro de mujer. 3. Permanente: La unin conyugal tiene carcter permanente en el sentido de que se contrae con la intencin de que perdure y de que su estabilidad est asegurada por la ley. Pero permanencia no puede identificarse con indisolubilidad ya que ella puede tener lugar en los casos que la ley prev y segn las formas que regulan. 4. Legalidad: Con respecto a la legalidad, cabe considerarla desde el punto de vista del matrimonio -acto y desde el matrimonio-estado. En el primer caso, la legalidad estara dada por la celebracin de las nupcias segn las formas impuestas por la ley. En el segundo caso, la legalidad estara dada porque los derechos y obligaciones que del matrimonio surgen forman un estatus legal forzoso, del cual los contrayentes no se pueden apartar. NATURALEZA JURIDCA: Se han elaborado distintas teoras para explicar la naturaleza jurdica de la familia. Entre ellas las ms importantes son las siguientes:
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Teora
Concepcin contractual cannica
Sostiene
Para el derecho cannico, el acto de celebracin del matrimonio es, a la vez que sacramento un contrato. Lo sera en razn de reunir los elementos esenciales de su existencia: sujetos, objeto y consentimiento. Se aclara, sin embargo, que tiene caractersticas especiales que lo distinguen de todos los dems contratos. Es distinto por: 1. Su origen, ya que es un contrato natural, impuesto por la naturaleza en bien del gnero humano. 2. El consentimiento, que es tan esencial que no puede ser suplido por ninguna autoridad humana ni hay tiempo de prescripcin que pueda legalizar la unin sin consentimiento. 3. Su estabilidad y duracin, ya que es perpetuo e indisoluble, no admite rescisin por mutuo acuerdo ni disolucin por autoridad humana. 4. su excelencia, ya que es sagrado y religioso por naturaleza y no simplemente civil y profano. Con base en las opiniones de los canonistas disidentes se fue Concepcin contractual civil elaborando en Francia la concepcin del matrimonio como contrato de derecho civil, que constituy la base de su secularizacin producida tras la Revolucin de 1789. Alcanz su mxima expresin legislativa en la Constitucin de 1791. Esta tesis fue la opinin unnime de los juristas del siglo XIX y persisti, incluso, muchos aos del siglo XX La opinin que hoy domina es la de considerar al matrimonio como Concepcin una institucin. Esta opinin tambin fue receptada por Vlez en la institucional nota al ttulo DEL MATRIMONIO, en donde dice que: <<Haba otra forma de considerar al matrimonio y era reputarlo como una institucin social fundada en el consentimiento de las partes; y entonces las peculiaridades de su naturaleza, su carcter y la extensin de las obligaciones, tan diferentes de las de los contratos, podan corresponder al fin de la institucin>>. 2) Requisitos de existencia y de validez del matrimonio: Hay que distinguir los requisitos de existencia de los requisitos de validez del matrimonio. Diversidad de sexo Existencia Consentimiento Requisitos Expresin del consentimiento ante funcionario pblico Validez Ausencia de los impedimentos del art. 166 del CC.
REQUISITOS DE EXISTENCIA: El artculo 172 del CC establece: Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado personalmente por hombre y mujer ante la autoridad competente para celebrarlo. El acto que careciere de alguno de estos requisitos no producir efectos civiles aunque las partes hubieran obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el artculo siguiente.
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De este artculo se desprende que tres son los requisitos para que exista matrimonio: 1. Consentimiento: No es feliz la expresin consentimiento pleno y libre utilizada por el artculo 172 del CC. El consentimiento pleno y libre se requiere para que pueda contraerse legalmente el matrimonio y no para que este exista. En otros trminos, el consentimiento pleno y libre es un requisito de validez y no de existencia del matrimonio. As, mientras que el matrimonio sin consentimiento es inexistente, el matrimonio con consentimiento viciado es existente pero puede ser anulado. El consentimiento matrimonial es la voluntad de cada uno de los contrayentes de unirse al otro con sujecin a las reglas legales a que est sometido el vnculo conyugal. 2. Diferencia de sexo: La diversidad de sexo de los contrayentes es un requisito tan esencial para la existencia del matrimonio que la generalidad de las legislaciones se abstienen de enunciarlo expresamente, dndolo por supuesto. En nuestro pas, en cambio, el artculo 172 menciona de manera expresa este requisito al establecer que el consentimiento debe ser expresado personalmente por hombre y mujer. Sin embargo, existe actualmente un movimiento de las organizaciones homosexuales de diversos pases tendiente a lograr la admisin del matrimonio entre personas del mismo sexo, pretensin que ha tenido buen xito en algunos pases europeos. 3. Actuacin de funcionario pblico: El requisito extrnseco fundamental es que el consentimiento sea expresado ante el funcionario pblico determinado por la ley. Su ausencia determina la inexistencia del matrimonio. REQUISITOS DE VALIDEZ: Para que exista matrimonio y adems ste sea vlido y lcito es necesario que los contrayentes no se encuentren comprendidos dentro de los impedimentos matrimoniales previstos en el Cdigo y que el consentimiento no est viciado. Reciben la denominacin de impedimentos los hechos o situaciones que importan un obstculo para la celebracin del matrimonio. La ley, en lugar de fijar requisitos positivos de habilidad para contraer matrimonio, parte del principio de que todas las personas estn facultadas para hacerlo, salvo las que se encuentren en las situaciones de excepcin expresamente previstas. Los impedimentos legales estn, pues, taxativamente enumerados y no pueden ser ampliados por va interpretativa. Podemos clasificarlos as: Dirimentes: son aquellos cuya violacin Segn la ndole de la sancin habilita el ejercicio de la accin de nulidad. Impidentes: son aquellos cuya violacin
no da lugar a dicha sancin sino que tienen sanciones de otro tipo. Absolutos: obstan a la celebracin del matrimonio con cualquier sujeto Relativos: slo representan un obstculo con respecto a personas determinadas. Perpetuos: duran por siempre
Impedimentos
Segn las personas a las cuales se aplican Por el tiempo de la vigencia
Temporario: se acaban con el tiempo

Disponibles: son removidos mediante
Por la posibilidad de dispensa
autorizacin Indisponibles: no son removibles. 23
Los efectos de los impedimentos matrimoniales son los siguientes: 1. Son causa de oposicin al matrimonio y de denuncia: La oposicin a la celebracin del matrimonio slo puede tener por motivo la existencia de impedimentos. 2. Son causa de negacin del oficial pblico a la celebracin del matrimonio: El oficial pblico que tiene conocimiento de la existencia de impedimentos, sean dirimentes o impidentes, debe negarse a la celebracin del matrimonio. 3. Dan lugar a sanciones civiles: Son ellas, la nulidad del matrimonio en el caso de los impedimentos dirimentes y sanciones diversas en el caso de los impidentes. Analicemos ahora cada uno de estos impedimentos. Los clasificaremos segn sean dirimentes o impidentes. IMPEDIMENTOS DIRIMENTES
(Previstos en el art. 166 del CC)
Impedimento
Explicacin
La ley considera como impedimento: 1) La consanguinidad entre ascendiente y descendientes sin limitacin. 2) La consanguinidad entre hermanos y medios hermanos. El inciso 4 del artculo 166 considera como impedimento a la afinidad en lnea recta en todos los grados. No hay, pues, obstculos para que el matrimonio se celebre con afines en lnea colateral. El carcter de permanente de este impedimento es indudable. Precisamente aparece tras la disolucin del matrimonio que ocasiona el parentesco por afinidad, ya que antes el matrimonio entre afines no habra sido posible en razn de que uno de ellos estaba vinculado por un matrimonio subsistente. El inciso 3 del artculo 166 considera como impedimento el vnculo derivado de la adopcin plena, en los mismos casos de los incisos 1ro., 2do. y 4to. El derivado de la adopcin simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado, adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos de una misma persona, entre s, y adoptado e hijo del adoptante. Los impedimentos derivados de la adopcin simple subsistirn mientras sta no sea anulada o revocada. El inciso 5 del artculo 166 del CC considera como impedimento que la mujer tenga menos de 16 aos de edad y el hombre menos de 18. No existe, en cambio, edad mxima para la celebracin del matrimonio ya que, por una parte, no puede establecerse con certeza la edad que haga imposible la unin sexual, y por otra, no es moralmente reprochable la unin de ancianos por mero compaerismo. Tampoco es impedimento la diferencia de edades entre los contrayentes. No obstante este impedimento, el artculo 167 del CC establece: Podr contraerse matrimonio vlido en el supuesto
Sancin
Nulidad absoluta Nulidad absoluta
Consanguinidad (inc. 1 y 2) Afinidad (inc. 4)
Adopcin (inc. 3)
Nulidad absoluta
Falta de edad lega (inc. 5)
Nulidad relativa
del art. 166, inc. 5, previa dispensa judicial. La dispensa se otorgar con carcter excepcional y slo si el inters de los menores lo exigiese previa audiencia personal del juez con quienes pretendan casarse y los padres o representantes legales del que fuera menor.
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Ligamen (inc. 6) Crimen (inc. 7)
Privacin de la razn (inc. 8) Sordomudez (inc. 9)
El inciso 6 del artculo 166 del CC considera como impedimento al matrimonio anterior mientras subsista. Es ste un impedimento de vigencia universal en los pases que aceptan el matrimonio monogmico. El inciso 7 del artculo 166 del CC considera como impedimento el haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges. Nuestra ley contempla la situacin desde el punto de vista del tercero, y no del viudo de la vctima del delito, con total independencia de la conducta que ste pueda haber observado. Para que se configure este impedimento es necesario que se den los siguientes requisitos: 1. Debe tratarse de consumado. No basta, pues, la simple tentativa. 2. Debe ser doloso. Quedan excluidos los casos de homicidio culposo o el preterintencional y el caso de exceso en la legtima defensa. 3. Debe haber sido juzgado por sentencia penal condenatoria, salvo que la accin penal se haya extinguido, caso en el cual nada obsta para que la existencia del delito y su autora sea demostradas en la sede civil. El inciso 8 del artculo 166 del CC considera como impedimento la privacin permanente o transitoria de la razn, por cualquier causa que fuere. Finalmente, el inciso 9 del artculo 166 del CC considera como impedimento la sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequvoca por escrito o de otra manera. Los artculos 219 y 220 del CC no enuncian al impedimento de sordomudez entre las causales de anulacin del matrimonio. Por lo tanto, nicamente cabe concluir que no se trata de un verdadero impedimento, pues si el sordomudo no ha expresado inequvocamente su consentimiento, no se da un caso de nulidad sino uno de inexistencia del matrimonio por ausencia de consentimiento.
Nulidad absoluta Nulidad absoluta
Nulidad relativa
Impedimento
IMPEDIMENTOS IMPIDENTES Explicacin

El artculo 13 de la ley 12.331 establece: No podrn contraer matrimonio las personas afectadas de enfermedades venreas en periodo de contagio. Se trata de un impedimento transitorio que rige mientras exista la posibilidad de contagio, ms no cuando la enfermedad, aunque persista, haya pasado a una fase no contagiosa. Para asegurar que no se viole el impedimento que ella crea, la ley 12.331 impone al contrayente varn un examen mdico previo y la extensin del llamado certificado prenupcial, del cual debe resultar la inexistencia de aqul. La ley 16.668 extendi la obligacin a las mujeres. La presentacin de estos certificados constituye una diligencia previa, por lo tanto es posible prescindir de el en el caso del matrimonio in articulos mortis.
Sancin
Este impedimento es meramente preventivo. Puede dar lugar a la oposicin a la celebracin del matrimonio y a negativa del oficial pblico a autorizarlo, pero si se contrae a pesar de su existencia no se afecta la validez del acto ni cabe otra sancin.
Impedimentos eugensicos
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Falta de autorizacin de los representantes legales (art. 168)
Dispone el artculo 168 del CC: Los menores de edad, aunque estn emancipados por habilitacin de edad, no podrn casarse entre s ni con otra persona sin el asentimiento de sus padres, o de aquel que ejerza la patria potestad, o sin el de su tutor cuando ninguno de ellos la ejerce o, en su defecto, sin el del juez. De manera que los menores que han alcanzado la edad que los habilita para contraer matrimonio o que obtienen dispensa del impedimento de edad pueden contraer matrimonio vlidamente a pesar de ser incapaces de hecho, pero para hacerlo necesitan la venia de sus representantes legales o la supletoria del juez.
Falta de aprobacin de las cuentas de la tutela (art. 171)
Dispone el artculo 171 del CC: El tutor y sus
descendientes no podrn contraer matrimonio con el menor o la menor que ha tenido o tuviere aqul bajo su guarda hasta que, fenecida la tutela, haya sido aprobada la cuenta de su administracin.
Disolucin del matrimonio durante la menor edad (art. 133)
El artculo 133 del CC establece: La emancipacin
por matrimonio es irrevocable y produce el efecto de habilitar a los casados para todos los actos de la vida civil, salvo lo dispuesto en los artculos 134 y 135, aunque el matrimonio se disuelva en su menor edad, tengan o no hijos. No obstante ello, la nueva aptitud nupcial se adquirir una vez alcanzada la mayora de edad.
La sancin est prevista en el artculo 131 del CC: Si se hubieren casado sin autorizacin no tendrn, hasta los veintin aos, la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin. La sancin est prevista en la ltima parte del artculo 171 que establece: Si lo hicieran, el tutor perder la asignacin que le habra correspondido sobre las rentas del menor. No existe sancin alguna para el menor de edad cuyo matrimonio ha sido disuelto y contrae segundas nupcias.
Dijimos ms arriba que para que el matrimonio sea vlido es necesario que los contrayentes no se hallen comprendidos en los impedimentos previstos por la ley y que el consentimiento sea puro y simple. En este sentido, el artculo 193 del CC dispone: La declaracin de los contrayentes de que se toman respectivamente por esposos no pueden someterse a modalidad alguna. Cualquier plazo, condicin o cargo se tendrn por no puestos, sin que ello afecte la validez del matrimonio. No solamente es necesario que el consentimiento no est sujeto a condicin, plazo y cargo, sino que adems se requiere que no est viciado. Son de aplicacin los vicios del consentimiento previstos por el Cdigo Civil para los actos jurdicos en general. En este sentido, el artculo 175 del CC establece: Vician el consentimiento la violencia, el dolo y el error acerca de la persona del otro contrayente. Tambin lo vicia el error acerca de cualidades personales del otro contrayente si se prueba que, quien lo sufri, no habra consentido el matrimonio si hubiese conocido el estado de cosas y apreciado razonablemente la unin que contraa. El juez valorar la esencialidad del error considerando las condiciones personales y circunstancias de quien lo alega. 26
Vicio
Violencia
Consiste
En materia de violencia resultan aplicables los principios generales establecidos a su respecto en el Cdigo Civil. As, queda comprendida tanto la violencia fsica como moral. En ambos casos el vicio consiste en la falta de libertad de quien sufre la violencia. La violencia fsica es la fuerza irresistible ejercida sobre uno o ambos de los contrayentes para obtener la celebracin del acto. Las solemnidades de que el acto de celebracin del matrimonio est revestido hacen prcticamente imposible que pueda configurarse, pues supondra el ejercicio a la vez de la violencia sobre el oficial pblico o bien que ella fuese ejercida por el propio oficial o con su concurso. La violencia moral existe cuando se inspira a uno de los agentes, por injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o de su cnyuge, descendientes o ascendientes, legtimos o ilegtimos. El artculo 175 del CC establece: Tambin lo vicia el error acerca de cualidades personales del otro contrayente si se prueba que, quien lo sufri, no habra consentido el matrimonio si hubiese conocido el estado de cosas y apreciado razonablemente la unin que contraa. El juez valorar la esencialidad del error considerando las condiciones personales y circunstancias de quien lo alega. La formula elegida no deja lugar a dudas acerca de que este error debe ser determinante, as como excusable. En este ltimo aspecto, concuerda con el artculo 929 del CC que dispone: .- El error de hecho no perjudica, cuando ha habido razn para errar, pero no podr alegarse cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas proviene de una negligencia culpable. Es uniforme el criterio segn el cual, para establecer la existencia del vicio de dolo en el consentimiento matrimonial son aplicables las normas generales que sobre l contiene el Cdigo Civil. Por lo tanto, en primer lugar ha de aceptarse que pueda existir accin dolosa, consistente en toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee para conseguir la celebracin del matrimonio. Tambin puede existir la omisin dolosa, es decir, reticencia u ocultacin dolosa.
Error
Dolo
3) Juicio de disenso: Dispone el artculo 168 del CC: Los menores de edad, aunque estn emancipados por habilitacin de edad, no podrn casarse entre s ni con otra persona sin el asentimiento de sus padres, o de aquel que ejerza la patria potestad, o sin el de su tutor cuando ninguno de ellos la ejerce o, en su defecto, sin el del juez. De manera que los menores que han alcanzado la edad que los habilita para contraer matrimonio o que obtienen dispensa del impedimento de edad pueden contraer matrimonio vlidamente a pesar de ser incapaces de hecho, pero para hacerlo necesitan la venia de sus representantes legales o la supletoria del juez. En el rgimen vigente, recibe la denominacin de <<juicio de disenso>> la actuacin judicial que tiene lugar cuando el menor no se conforma con la oposicin de sus padres o tutor, y lleva la cuestin a conocimiento de los tribunales para que stos decidan si la oposicin es o no fundada.
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Las causas por la que los padres pueden negarse a dar el asentimiento para el matrimonio de su hijo estn previstas en la ley. As, el artculo 169 del CC establece que: En caso de haber negado los padres o tutores su asentimiento al matrimonio de los menores, y stos pidiesen autorizacin al juez, los representantes legales debern expresar los motivos de su negativa, que podrn fundar en: 1ro. La existencia de alguno de los impedimentos legales; 2do. La inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para casarse; 3ro. La enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona que pretende casarse con el menor; 4to. La conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende casarse con el menor. Por su parte, el artculo 170 del CC establece: El juez decidir las causas de disenso en juicio sumarsimo, o por la va procesal ms breve que prevea la ley local. 4) Oposicin a la celebracin del matrimonio: El Cdigo permite a determinadas personas oponerse a la celebracin del proyecto matrimonio, sobre la base de la existencia de impedimentos. A este respecto, el artculo 176 del CC expresa: Slo pueden alegarse como motivos de oposicin los impedimentos establecidos por ley. La oposicin que no se fundare en la existencia de alguno de esos impedimentos ser rechazada sin ms trmite. Adems, el artculo 177 aade: El derecho a deducir oposicin a la celebracin del matrimonio por razn de impedimentos compete: 1ro. Al cnyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio; 2do. A los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de los futuros esposos; 3ro. Al adoptante y al adoptado en la adopcin simple; 4to. A los tutores o curadores; 5to. Al Ministerio Pblico, que deber deducir oposicin cuando tenga conocimiento de esos impedimentos. La oposicin debe ser deducida ante el oficial pblico que haya de celebrar el matrimonio, desde la iniciacin de las diligencias previas, es decir, desde la presentacin de la solicitud o el levantamiento del acta a que se refiere el artculo 186, hasta la celebracin del matrimonio. Fuera de la oposicin, la ley autoriza a cualquier persona a denunciar la existencia de impedimentos. El oficial pblico que recibe la denuncia debe remitirla al juez en lo civil, quien debe dar vista al Ministerio Pblico para que ste, dentro de tres das, deduzca oposicin o manifieste que la denuncia es infundada. 5) Forma de celebracin del matrimonio: DILIGENCIAS PREVIAS: Diligencias previas a la celebracin del matrimonio son las que deben cumplirse con anterioridad a la ceremonia misma. En este sentido, el artculo 186 del CC establece: Los que pretendan contraer matrimonio, se presentarn ante el oficial pblico encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, en el domicilio de cualquiera de ellos y presentarn una solicitud que deber contener: 1ro. Sus nombres y apellidos y los nmeros de sus documentos de identidad si los tuvieren; 2do. Su edad;
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3ro. Su nacionalidad, su domicilio y el lugar de su nacimiento; 4to. Su profesin; 5to. Los nombres y apellidos de sus padres, su nacionalidad, los nmeros de sus documentos de identidad si los conocieren, su profesin y su domicilio; 6to. Si antes han sido casados o no, y en caso afirmativo, el nombre y apellido de su anterior cnyuge, el lugar del casamiento y la causa de su disolucin. Si los contrayentes o alguno de ellos no supieren escribir, el oficial pblico levantar acta que contenga las mismas enunciaciones. Luego, el artculo 187 del CC establece cuales son los elementos que los futuros esposos deben presentar en el mismo acto de presentacin de la solicitud o levantamiento del acta a que se refiere el artculo anterior. Son ellos: 1ro. Copia debidamente legalizada de la sentencia ejecutoriada que hubiere anulado o disuelto el matrimonio anterior de uno o ambos futuros esposos, o declarado la muerte presunta del cnyuge anterior, en su caso. Si alguno de los contrayentes fuere viudo deber acompaar certificado de defuncin de su anterior cnyuge; 2do. La declaracin autntica de las personas cuyo asentimiento es exigido por este Cdigo, si no la prestaran en ese acto, o la venia supletoria del juez cuando proceda. Los padres o tutores que presten su asentimiento ante el oficial pblico suscribirn la solicitud o el acta a que se refieren el artculo anterior, si no supieren o pudieren firmar, lo har alguno de los testigos a su ruego; 3ro. Dos testigos que, por el conocimiento que tengan de las partes, declaren sobre su identidad y que los creen hbiles para contraer matrimonio; 4to. Los certificados mdicos prenupciales. FORMA ORDINARIA DE CELEBRACIN DEL MATRIMONIO: El Cdigo no establece plazo alguno entre el cumplimiento de las diligencias previas y el acto de celebracin del matrimonio. Por lo tanto, ste podr tener lugar de inmediato si con dichas diligencias resulta acreditada la habilidad de los contrayentes. En cambio, si de las diligencias previas no resultara probada la habilidad de los contrayentes o si se dedujese oposicin o se hiciese denuncia, el oficial pblico suspender la celebracin del matrimonio hasta que se pruebe la habilidad, se rechace la oposicin o se desestime la denuncia, hacindolo constar en el acta de la que dar copia a los interesados, si la pidieren, para que puedan recurrir al juez en lo civil (artculo 195 del CC). Con respecto al desarrollo del acto, dispone el artculo 188 del CC que: El matrimonio deber celebrarse ante el oficial pblico encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas que corresponda al domicilio de cualquiera de los contrayentes, en su oficina, pblicamente, compareciendo los futuros esposos en presencia de dos testigos y con las formalidades legales. Los testigos a los que alude la disposicin son testigos instrumentales, que pueden coincidir o no con los de conocimiento a que se refiere el artculo 187 inciso 3. El prrafo segundo del artculo 189 aade: Si alguno de los contrayentes estuviere imposibilitado de concurrir, el matrimonio podr celebrarse en el domicilio del impedido o en su residencia actual, ante cuatro testigos. La imposibilidad de concurrir est dada por cualquier enfermedad o accidente que impida el traslado; no se necesita que exista peligro de muerte, pues si se diera ste cabra acudir a la celebracin in articulo mortis que prev el artculo 196, disposicin que no aumenta las formalidades sino que las disminuye. El tercer prrafo del artculo 188 dispone: En el acto de la celebracin del matrimonio, el oficial pblico leer a los futuros esposos los artculos 198, 199 y 200 de este Cdigo, recibiendo de
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cada uno de ellos, uno despus del otro, la declaracin de que quieren respectivamente tomarse por marido y mujer, y pronunciar en nombre de la ley que quedan unidos en matrimonio. Por su parte, el artculo 189 del CC establece: Cuando uno o ambos contrayentes fuesen menores de edad, la autorizacin que este Cdigo requiere podr otorgarse en el mismo acto del matrimonio o acreditarse mediante declaracin autntica. De la celebracin del matrimonio debe levantarse, en los libros del Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, un acta, cuyo testimonio ser el medio normal de prueba de la celebracin. Segn el artculo 192 del CC, el acta de matrimonio ser redactada y firmada inmediatamente por todos los que intervinieren en l o por otros a ruego de los que no pudieren o no supieren hacerlo. Finalmente, el artculo 194 del CC establece: El jefe de la oficina del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas entregar a los esposos copia de acta de matrimonio. FORMA EXTRAORDINARIA DE CELEBRACIN DEL MATRIMONIO:
1. Matrimonio entre ausentes:

Es posible que el consentimiento matrimonial sea otorgado sin que uno o ambos contrayentes concurran personalmente al acto de celebracin. Se presenta entonces lo que se ha dado en denominar matrimonio entre ausentes, por extensin de la denominacin que en materia de contratos utiliza el artculo 1181 del CC. Dispone el artculo 173 del CC: Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra. La documentacin que acredite el consentimiento del ausente slo podr ser ofrecida dentro de los noventa (90) das de la fecha de su otorgamiento. Por su parte, el artculo 174 del CC establece: El matrimonio a distancia se reputar celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento que perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar el matrimonio deber verificar que los contrayentes no estn afectados por los impedimentos legales y juzgar las causas alegadas para justificar la ausencia. En caso de negarse el oficial pblico a celebrar el matrimonio, quien pretenda contraerlo con el ausente podr recurrir al juez competente.
2. Matrimonio in articulo mortis:

La ley civil ha incluido entre sus disposiciones la posibilidad de una forma de celebracin excepcional, el llamado matrimonio in articulo mortis. A su respecto, el artculo 196 del CC expresa: El oficial pblico proceder a la celebracin del matrimonio con prescindencia de todas o de alguna de las formalidades que deban precederle, cuando se justificase con el certificado de un mdico, y, donde no lo hubiere, con la declaracin de dos vecinos, que alguno de los futuros esposos se halla en peligro de muerte. En caso de no poder hallarse al oficial pblico encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, el matrimonio en artculo de muerte podr celebrarse ante cualquier magistrado o funcionario judicial, el cual deber levantar acta de la celebracin, haciendo constar las circunstancias mencionadas en los incs. 1ro., 2do., 3ro., 4to., 5to., 7mo. y 8vo. del artculo 191 y la remitir al oficial pblico para que la protocolice. La presencia de las formalidades previas implica que el matrimonio deba ser autorizado de inmediato, sin necesidad de que la solicitud, a que se refiere el artculo
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186, sea presentada o realizada previamente, ni de que se acompaen los elementos exigidos por el artculo 187 del CC. Cabra igualmente celebrar el acto a pesar de la deduccin de oposicin, y sin perjuicio del derecho del oponente de reclamar luego la nulidad del matrimonio, si a ello hubiere lugar. En cambio, no sera posible prescindir de los testigos instrumentales a que alude el artculo 188 ya que su actuacin no es una formalidad previa, sino una formalidad de la ceremonia misma. Por otra parte, tratndose de testigos puramente instrumentales, puede actuar cualquier persona, aunque ni siquiera conociese a los contrayentes. 6) Prueba de la celebracin del matrimonio: El artculo 197 del CC establece: El matrimonio se prueba con el acta de su celebracin, su testimonio, copia o certificado, o con la libreta de familia expedidos por el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Cuando existiese imposibilidad de presentarlos, podr probarse la celebracin del matrimonio por otros medios, justificando a la vez esa imposibilidad. La posesin de estado no puede ser invocada por los esposos ni por tercero como prueba suficiente cuando se tratare de establecer el estado de casados o de reclamar los efectos civiles del matrimonio. Cuando hay posesin de estado y existe el acta de celebracin del matrimonio, la inobservancia de las formalidades prescriptas no podr ser alegada contra su existencia.
Bolilla n 3: Efectos personales y patrimoniales del matrimonio:

1) Deberes de los esposos: Los deberes de los esposos son bsicamente tres y estn expresados en los artculos 198 y 199 del CC. Dichos artculos establecen: Los esposos se deben mutuamente fidelidad, asistencia y alimentos. Los esposos deben convivir en una misma casa, a menos que por circunstancias excepcionales se vean obligados a mantener transitoriamente residencias separadas. Por lo tanto, los deberes son: Deberes Fidelidad Asistencia y alimentos Cohabitacin
a) Fidelidad:
El artculo 198 del CC consagra el deber mutuo de fidelidad entre los esposos, que es una consecuencia necesaria del matrimonio monogmico. No slo excluye la posibilidad de que uno de los esposos tenga relaciones sexuales con un tercero, sino tambin toda relacin con persona del otro sexo que resulte sospechosa a los ojos de quienes la conozcan, o que pueda lesionar la reputacin o los sentimientos del otro cnyuge. Los caracteres del deber de fidelidad son los siguientes: 1. Es recproco. Pesa por igual sobre ambos cnyuges. La igualdad de los cnyuges con relacin a este deber se ha impuesto en la legislacin contempornea. En el campo del derecho civil, slo subsiste la diferencia en unos pocos cdigos que requieren, para el adulterio del hombre constituya causa de divorcio, que tenga concubina o que cause escndalo pblico. 2. Es absoluto o incompensable. Cada uno de los cnyuges no puede excusarse alegando el incumplimiento de parte del otro.
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3. Es permanente. Persiste en tanto no se disuelva el matrimonio. Con las reformas de la ley 23.515 parece subsistir el deber de fidelidad pese a la separacin personal, pues entre los efectos de sta no se halla la extincin del deber de fidelidad. Por otra parte, frente a la posibilidad de conversin de la separacin en divorcio vincular, no cabra tampoco sostener que la ley impone la castidad perpetua. Finalmente, el adulterio puede ser invocado como causa de divorcio despus de la separacin. Tampoco excluye el deber de fidelidad la separacin de hecho de los esposos, sin perjuicio de que si stos estn separados pueda ser apreciado con menor estrictez. Sin embargo, en los ltimos tiempos ha surgido una corriente doctrinal segn la cual la separacin de hecho consentida implicara que los cnyuges se relevasen del cumplimiento del deber de fidelidad, as como lo hacen con el de cohabitacin y el dbito conyugal. Se sostiene que el deber de fidelidad contina existiendo, considerndolo extinguido despus de un lapso prudencial sin que haya habido reconciliacin, o bien por el transcurso del plazo de tres aos que habilita a solicitar el divorcio vincular.
b) Asistencia y alimentos:
El texto del artculo 198 del CC consagra expresamente el deber de asistencia, que es de la esencia del matrimonio, es recproco entre los cnyuges, y tiene un aspecto moral y un aspecto material. 1. Aspecto moral: Se seala como contenido de este aspecto lo siguiente: a) La solidaridad personal, representada no slo por un trato considerado y decoroso sino tambin por la presentacin de los estmulos necesarios para el logro del propio destino. b) El auxilio moral o espiritual en caso de enfermedad. c) La ayuda de un cnyuge al otro en sus negocios. 2. Aspecto material: El artculo 198 del CC establece el deber mutuo de alimentos entre los esposos, sin que norma alguna lo reglamente fuera de los casos de separacin personal o divorcio, o de proceso de separacin o divorcio en trmite. A falta de disposicin especfica, los alimentos entre cnyuges que conviven o estn separados de hecho debern regularse por la disposicin del artculo 207, referente a la separacin personal pero aplicable tambin al divorcio. Segn dicha disposicin debern tenerse en consideracin el nivel econmico de los esposos, su edad y estado de salud, la dedicacin al cuidado y educacin de los hijos, la capacitacin laboral y probabilidad de acceso a un empleo del alimentado. La obligacin alimentaria entre cnyuges tiene los siguientes caracteres: I- Es recproca: Ello resulta de la propia naturaleza del matrimonio y del actual texto del artculo 198 del CC, que establece la reciprocidad de los deberes de asistencia y alimentos. II- Es permanente: Subsiste durante todo el matrimonio, durante la tramitacin del juicio de divorcio y de separacin persona, despus de la separacin personal y an despus de disuelto el matrimonio por divorcio. Tampoco le pone fin la separacin de hecho. En caso de negativa del requirente de alimentos a cumplir el deber de cohabitacin, el artculo 199 prrafo segundo del CC dispone que: Cualquiera de los cnyuges podr requerir judicialmente se intime al otro a reanudar la convivencia interrumpida sin causa justificada bajo apercibimiento de negarle alimentos.
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c) Cohabitacin:
Como consecuencia del matrimonio, los esposos estn obligados a cohabitar, es decir, a vivir bajo un mismo techo. El Cdigo consagra este deber en el artculo 199 prrafo primero en los siguientes trminos: Los esposos deben convivir en una misma casa, a menos que por circunstancias excepcionales se vean obligados a mantener transitoriamente residencias separadas. Podrn ser relevados judicialmente del deber de convivencia cuando sta ponga en peligro cierto la vida, o la integridad fsica, psquica o espiritual de uno de ellos, de ambos o de los hijos. El deber de cohabitacin tiene varias excepciones: 1. Cuando por circunstancias excepcionales se vean obligados a mantener transitoriamente residencias separadas. 2. Cuando relevados judicialmente del deber de convivencia cuando sta ponga en peligro cierto la vida, o la integridad fsica, psquica o espiritual de uno de ellos, de ambos o de los hijos. 3. La separacin personal, cuya consecuencia fundamental es precisamente su desaparicin de la cohabitacin. 4. Cuando promovida la accin de separacin personal o de divorcio o antes de ella en los casos de urgencia, el juez decide que uno de los esposos se retire del hogar conyugal. Se trata de una situacin provisional, pues el valor del deber de cohabitacin renace si el pedido de separacin o divorcio es rechazado y desaparece si es acogido. 2) Repercusin del matrimonio sobre los atributos de la persona: ATRIBUTO REPERCUSIN
Antes de la sancin de la ley 18.248, la doctrina nacional sostuvo las siguientes tres posiciones acerca del uso por la mujer del apellido del marido: 1 Derecho deber: Para Rebora, Borda, Spota, Busso y Llambas, el agregado del apellido marital era a la vez un derecho y un deber impuesto por el derecho consuetudinario. La negativa reiterada o maliciosa a cumplir ese derecho habra constituido una injuria grave, causal de divorcio, sin perjuicio de admitirse su omisin cuando la mujer hubiera sido conocida por su apellido de soltera en la vida mercantil, profesional o artstica. 2 Derecho y no obligacin: Otros autores consideraban que era un derecho pero no una obligacin. Una facultad lcita, que no poda ser obligacin en razn de lo que dispona el texto originario del artculo 17 del CC. 3 Opcin que crea una obligacin: Finalmente, Acua Anzorena sostuvo que la mujer casada no estaba obligada a adicionar el apellido de su esposo, pero que, si lo haca, no poda prescindir de l sin causa justificada reconocida por autorizacin judicial, en razn del principio de inmutabilidad del nombre. La ley 23.515 modifico el artculo 8 de la ley 18.248, el cual ha quedado redactado en los siguientes trminos: Ser optativo para la mujer casada, aadir a su apellido el del marido, precedido por la preposicin <<de>>. De tal modo, se adopta ahora el segundo de los criterios doctrinales expuestos en el prrafo anterior. En sus orgenes, la CSJN sostuvo que la mujer tena la nacionalidad del marido. Luego, sostuvo que la mujer casada tena la nacionalidad del marido pero slo a los efectos del fuero judicial, es decir, para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones. Despus de la sancin e la ley 11.357, los fundamentos de la mencionada jurisprudencia de la Corte perdieron su valor y el tribunal se inclin resueltamente por negar que el matrimonio influyese sobre la nacionalidad de la mujer. Conforme al texto originario del artculo 90 inciso 9 del CC, la mujer casada tena el domicilio de su marido, an cuando se halle en otro lugar con licencia suya. Aunque el Cdigo consideraba a la mujer casada como una incapaz
Nombre
Nacionalidad
Domicilio
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Capacidad
relativa, se entiende que el fundamento de la disposicin que atribua a la mujer el domicilio de su marido no se hallaba en esa incapacidad sino en el deber de convivencia y -ms especialmente- en el de la mujer de seguir al marido a dondequiera que ste fijase su residencia. El artculo 9 de la ley 23.515 derog el artculo 90 inciso 9 del CC, con lo que el domicilio de la mujer casada queda regido por las mismas normas que el del hombre. El CC estableca que la mujer casada era una incapaz de hecho relativa sujeta a la representacin legal del marido. Pero ya en las primeras dcadas del siglo XX, el rgimen de incapacidad de la mujer casada adoptado por el Cdigo comenz a manifestarse inconveniente en relacin con las necesidades sociales. Eso motivo numerosas iniciativas de reforma. Finalmente, un proyecto redactado por una comisin bicameral fue sancionado con el nmero 11.357, ley conocida como de derechos civiles de la mujer. La ley estableci la total capacidad de la mujer mayor de edad soltera, viuda o divorciada, suprimiendo as la incapacidad de derecho que estableca el CC para la soltera y la viuda, y definiendo la situacin de la divorciada, antes algo confusa. Con relacin a la mujer casada mayor de edad, no derog expresamente su incapacidad sino que hizo enumeracin de los actos que poda realizar sin venia marital ni judicial. Finalmente, la ley 17.711 modific el artculo 1 de la ley 11.357, que qued as redactad: La mujer mayor de edad, cualquiera que sea su estado, tiene plena capacidad civil.
3) Regmenes matrimoniales: La celebracin del matrimonio determina la existencia de diversas situaciones de orden patrimonial, tanto en las relaciones entre los cnyuges como en las de ellos con terceros, las cuales requieren alguna regulacin legal. Tal regulacin ha determinado la formacin de regmenes basados en diferentes principios, denominados corrientemente regmenes matrimoniales. Pueden definirse los regmenes matrimoniales como los sistemas jurdicos que rigen las relaciones patrimoniales derivadas del matrimonio. Dichos sistemas comprenden, esencialmente, la regulacin de: 1. La propiedad y administracin de los bienes aportados por los cnyuges al contraer el matrimonio y los adquiridos con posterioridad. 2. La contribucin al sustento familiar. 3. La medida de la responsabilidad de los esposos por sus obligaciones a favor de terceros. Algunas legislaciones establecen un rgimen legal nico, del cual los cnyuges no pueden apartarse ni an de comn acuerdo. Otras, en cambio, permiten la eleccin de otros regmenes, eleccin que puede ser totalmente libre, limitada aciertos regmenes previstos o bien limitada por la prohibicin de adoptar algunos regmenes en particular. En estos casos, hay un rgimen legal y otros convencionales; el primero es el fijado por la ley a falta de convencin entre los esposos, y los segundos son aquellos a los cuales stos pueden someterse de comn acuerdo. A la vez, cuando se prev un rgimen legal y otros convencionales, es posible que la opcin por stos pueda ser ejercida en cualquier momento o que deba serlo necesariamente antes del matrimonio, sin poder volver sobre ella. En el primer caso, el rgimen es mutable; en el segundo, inmutable. El principio de inmutabilidad fue consagrado por el Cdigo de Napolen y de all paso a casi todas las otras legislaciones de occidente.
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Existen, bsicamente, seis regmenes tpicos. De ellos, tres slo son histricos, pues han desaparecido en las legislaciones contemporneas. Los otros tres continan vigentes: Regmenes histricos:
1. Absorcin: En el rgimen de la absorcin, la celebracin del matrimonio tena por consecuencia la transferencia del patrimonio de la mujer al marido, sin que la primera adquiriese derecho alguno ni durante la unin ni a la disolucin del matrimonio. Este rgimen no tiene vigencia actual, pero la tuvo en el derecho romano y en el antiguo derecho anglosajn. 2. Unidad de bienes: En el rgimen de unidad de bienes, tambin se transfera el patrimonio de la mujer al marido al momento de contraerse el matrimonio; pero a su disolucin, el marido o sus herederos deban hacer entrega a la mujer del valor de los bienes recibidos. De tal modo, el derecho de propiedad de la mujer se transformaba en un derecho de crdito por el valor de sus bienes. bienes: 3. Unin de bienes: En la unin de bienes, no se transfera al marido la propiedad de los bienes de la mujer, pero si su administracin y usufructo. Ella conservaba su nuda propiedad y los bienes le deban ser restituidos a la disolucin del matrimonio. Los frutos devengados durante la unin beneficiaban exclusivamente al marido.
Regmenes an vigentes:
1. Comunidad: La comunidad se caracteriza por la formacin de una masa de bienes, la que se divide entre los cnyuges o sus sucesores a la disolucin del rgimen. Se presenta en formas diversas, pero siempre tiene como caracterstica la formacin de esa masa; implica, por lo tanto, una unin de intereses entre los esposos, que participan en la buena o mala fortuna de uno y otro durante el matrimonio. Existen distintos tipos de comunidad: C. universal: La masa se forma con todos los bienes Segn la extensin de los cnyuges, sean llevados al de la masa comn matrimonio o adquiridos despus. C. restringida: La masa se forma slo con alguno de los bienes de los cnyuges, en tanto Comunidad que otros continan integrando su propiedad personal. Hay tres masas: bienes del marido, de la mujer y comunes. C. de gestin marital: El marido administra no solo Segn quien tenga los bienes comunes y los suyos la administracin sino tambin los de la mujer. de los bienes C. de gestin separada: Mientras dura el rgimen, cada uno adm. y dispone libremente de patrimonio propio y ganancial. C. de gestin conjunta: Los actos de disposicin y adm. de los gananciales se realizan conjuntamente. C. de gestin indistinta: Los actos de adm. y disp. se realizan indistintamente.
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2. Particin: El rgimen de particin en las ganancias se caracteriza porque, durante la unin, cada uno de los cnyuges tiene la libre gestin de su patrimonio, pero a la disolucin se otorga a uno de ellos un crdito contra el otro destinado a igualar los aumentos patrimoniales producidos durante el rgimen. En general, el procedimiento para esa igualacin consiste en comparar el patrimonio que cada uno de los cnyuges tena al casarse (patrimonio inicial) con el que tiene al disolverse el rgimen (patrimonio final). A quien gan menos se le concede un crdito contra el otro por la mitad de la diferencia entre la ganancia mayor y la menor, y as se igualan. 3. Separacin de bienes: En el rgimen de separacin de bienes, cada cnyuge conserva la propiedad, administracin y goce de los bienes que lleva al matrimonio o que adquiere despus, y responde exclusivamente por sus deudas. De manera que existe completa independencia patrimonial entre los esposos, como si no fuesen casados.
4) Convenciones prematrimoniales: Convencin prematrimonial es el acuerdo celebrado entre los futuros cnyuges con el fin de determinar el rgimen matrimonial al cual quedarn sometidos, o bien alguno de los aspectos de sus relaciones patrimoniales. Es notorio el desuso en nuestro pas de las convenciones prenupciales. Ya lo puso de relieve Vlez Srsfield, al expresar -en la nota al ttulo De la sociedad Conyugal- que en la Repblica <<nunca se vieron contratos de matrimonio. Si esos contratos no aparecen necesarios, y su falta no hace menos felices los matrimonios, podemos conservar las costumbres del pas. La sociedad conyugal ser as puramente legal, evitando las mil pasiones o intereses menos dignos, que tanta parte tienen en los contratos de matrimonio. Permitimos slo aquellas convenciones matrimoniales que juzgamos enteramente necesarias para los esposos, y para el derecho de terceros>>. Convenciones admitidas: En nuestro derecho, conforme al artculo 1217 del CC (con las reformas introducidas por la ley 17.711) las nicas convenciones matrimoniales que existen y pueden celebrarse son las siguientes: 1 La designacin de los bienes que casa uno lleva al matrimonio: La designacin de los bienes llevados al matrimonio ha dejado de ser un medio para modificar parcialmente el rgimen matrimonial. Slo es, hoy en da, una prueba preconstituida del carcter de propio de los bienes enunciados, de modo que esa calidad no podra ser luego discutida por los esposos ni por sus sucesores. La enunciacin de los bienes aportados podra ir acompaada de su tasacin o la estimacin de su valor. 2 Las donaciones que el esposo hiciere a la esposa: Recoge el codificador una vieja institucin: la donacin nupcial. Dicha institucin proviene del derecho romano, en donde la donacin era hecha por el esposo a la esposa, y no por sta a aqul. En igual forma, Vlez Srsfield la admiti. Concuerda con esto el artculo 1231 del CC que establece: La esposa no podr hacer por el contrato de matrimonio donacin alguna al esposo. Respecto a la naturaleza jurdica de esta convencin, el artculo 1230 del CC no deja lugar a duda acerca de que se trata de una verdadera donacin. As, dicho artculo dispone: La donacin que el esposo hiciere a la esposa, ser regida por las disposiciones del ttulo "De las donaciones.
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Las donaciones nupciales tienen los siguientes caracteres: a) No requieren aceptacin: Dispone el artculo 1235 del CC: La donacin que el esposo hiciere a la esposa, o la que uno u otro hiciere al cnyuge de los bienes que deje a su fallecimiento, no necesita para su validez ser aceptada por el donatario. b) Estn sujetas a las normas sobre inoficiosidad, como resulta de la remisin del artculo 1230. c) Son condicionales: Las donaciones estn subordinadas a la condicin suspensiva de que se celebre matrimonio vlido, con la salvedad de que igual valen si el matrimonio es putativo y la donataria es de buena fe. d) Son irrevocables: La revocacin nicamente puede ser hecha por el esposo inocente en caso de separacin personal o divorcio. Oportunidad para celebrar las convenciones prenupciales: Las convenciones matrimoniales slo pueden ser hechas antes de contraerse el matrimonio. En tal sentido, el proemio del artculo 1217 del CC dice: Antes de la celebracin del matrimonio los esposos pueden hacer convenciones...; y el artculo 1219 del CC, parte primera, aade: Ningn contrato de matrimonio podr hacerse, so pena de nulidad, despus de la celebracin del matrimonio. Capacidad para celebrar las convenciones matrimoniales: El artculo 1222 del CC establece: El menor que con arreglo a las leyes pueda casarse, puede tambin hacer convenciones matrimoniales sobre los objetos del artculo 1217, concurriendo a su otorgamiento las personas de cuyo previo consentimiento necesita para contraer matrimonio. Forma que deben tener las convenciones: El artculo 1223 del CC dispone: Las convenciones matrimoniales deben hacerse en escritura pblica, so pena de nulidad si el valor de los bienes pasare de mil pesos, o si constituyeren derechos sobre bienes races. No habiendo escribanos pblicos, ante el juez del territorio y dos testigos. Si los bienes no alcanzaren a la suma de mil pesos, podrn hacerse por escritura privada ante dos testigos. Carcter de las convenciones matrimoniales: 1. Solemnes: La forma es exigida ad solemnitatem, bajo sancin de nulidad. 2. Condicionales: Su existencia y validez depende de la celebracin del matrimonio y de la validez de ste, salvo la eficacia de las donaciones hechas a favor de la esposa de buena fe en caso de matrimonio putativo. 3. Inmutables: Es nulo todo contrato que se celebre despus del matrimonio, ni el hecho antes puede ser revocado, alterado o modificado.
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5) Contratos entre esposo: La legislacin civil argentina no contiene norma alguna que, genricamente, autorice ni prohba la celebracin de contratos entre los cnyuges. Hay prohibiciones expresas de realizar ciertos contratos, as como otros que resultan claramente admitidos. Quedan, sin embargo, dudas que motivan disensiones doctrinales acerca de aquellos sobre los cuales las disposiciones legales guardan silencio. Donaciones Compraventa Permuta Cesin de crditos Dacin en pago Mandato Hipoteca Sociedad (slo por acciones y de responsabilidad limitada) Locacin Fideicomiso Contrato de trabajo Mutuo Fianza Depsito Renta vitalicia (a menos que sea gratis, en cuyo caso vale).
Contratos prohibidos
Contratos permitidos
Contratos en duda
Bolilla n 5: Sociedad conyugal:

1) Distintas teoras acerca de la naturaleza jurdica de la sociedad conyugal:
Teora
Condominio
Autor
Segovia Borda
Sostiene
Segn Segovia, la sociedad conyugal es una comunidad de bienes, que respecto de las cosas corporales constituye un verdadero condominio; se tratara de un condominio particular que se resuelve en condominio puro, puesto que se disuelve la sociedad y debe procederse a su liquidacin. Para Borda, es un condominio organizado sobre bases distintas de las que son propias del derecho real del mismo nombre: una copropiedad peculiar, de carcter asociativo e indivisible, afectada primordialmente al mantenimiento del hogar conyugal, cuya administracin ha sido conferida por la ley a uno u otro de los cnyuges segn el origen de los bienes. Farsi considera a la sociedad conyugal como un tipo particular de sociedad civil. Se funda en la terminologa utilizada por el Cdigo y el mtodo seguido por el codificador. Considera tambin que se renen en ella los elementos genricos de la sociedad: el carcter contractual, el objetivo lucrativo y la existencia de affectio maritales que supera a la affectio societatis. Estos autores coincidieron en afirmar que la sociedad conyugal no es una sociedad civil sino un estatuto forzoso impuesto por la ley puede ser asimilado a una sociedad por ms que se le apliquen subsidiariamente las normas de sta. La considera como un patrimonio de afectacin.
Sociedad
Fassi
Estatuto legal forzoso Patrimonio de afectacin
Lafaille Bibiloni Rbora Rbora entenda que la sociedad conyugal es un rgimen legal que no
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2) Bienes que componen la sociedad conyugal: El rgimen matrimonial establecido por el Cdigo Civil es el de la comunidad. Desde el punto de vista de la extensin de la masa, se trata de una comunidad restringida. Por lo tanto, hay bienes propios de cada uno de los cnyuges (que no componen la masa comunitaria), y bienes gananciales. A unos y a otros, el Cdigo Civil los considera capital de la sociedad conyugal, al disponer el artculo 1263: El capital de la sociedad conyugal se compone de los bienes propios que constituyen el dote de la mujer, y de los bienes que el marido introduce al matrimonio, o que en adelante adquiera por donacin, herencia o legado. Es necesario distinguir entre los bienes propios de casa uno de los cnyuges y los bienes gananciales, puesto que al disolverse la sociedad conyugal dicha distincin va a ser de gran importancia, en tanto que solamente los bienes gananciales se dividen entre los cnyuges.
1. Bienes propios:
a) Bienes cuya propiedad ha sido adquirida con anterioridad al matrimonio. b) bienes adquiridos luego de celebrado el matrimonio pero a ttulo gratuito, es decir, por medio de legado, herencia o donacin. c) Bienes adquiridos luego de celebrado el matrimonio pero por una causa anterior a l. d) Los bienes obtenidos por I. Permuta con otro bien propio II. inversin del dinero propio III. reinversin del $ obtenido de la venta de un bien propio. e) Aumentos materiales de los bienes propios.
2. Bienes gananciales:
a) Los bienes que cada uno de los cnyuges, o ambos adquiriesen durante el matrimonio, por cualquier ttulo que no sea herencia, donacin o legado como tambin los siguientes. b) Los bienes adquiridos durante el matrimonio por compra u otro ttulo oneroso, aunque sea en nombre de uno solo de los cnyuges. c) Los adquiridos por hechos fortuitos, como lotera, juego, apuestas, etc. d) Los frutos naturales o civiles de los bienes comunes, o de los propios de cada uno de los cnyuges, percibidos durante el matrimonio, o pendientes al tiempo de concluirse la sociedad. e) Los frutos civiles de la profesin, trabajo, o industria de ambos cnyuges, o de cada uno de ellos. f) Lo que recibiese alguno de los cnyuges, por el usufructo de los bienes de los hijos de otro matrimonio. g) Las mejoras que durante el matrimonio, hayan dado ms valor a los bienes propios de cada uno de los cnyuges. h) Lo que se hubiese gastado en la redencin de servidumbres, o en cualquier otro objeto de que slo uno de los cnyuges obtenga ventajas. i) Los derechos intelectuales, patentes de invencin o diseos industriales son bienes propios del autor o inventor, pero el producido de ellos durante la vigencia de la sociedad conyugal es ganancial. j) Los vienes adquiridos por uno de los esposos luego de disuelto el matrimonio pero por una causa originada durante la vigencia de ste.
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k) Las donaciones remuneratorias de los servicios prestados durante la vigencia de la sociedad conyugal. l) Aumentos materiales y mejoras de los bienes gananciales. ll) Aquellos bienes que ingresan al patrimonio de los cnyuges por subrogacin real de otro bien ganancial. m) Los productos de las minas de uno de los cnyuges. Con respecto a la prueba del carcter de los bienes, el artculo 1271 del CC establece: Pertenecen a la sociedad como gananciales, los bienes existentes a la disolucin de ella, si no se prueba que pertenecan a alguno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio, o que los adquiri despus por herencia, legado o donacin. De este artculo se desprende la existencia de una presuncin iuris tantum de que los bienes existentes al disolverse la sociedad conyugal son gananciales. Quien afirme su carcter propio debe probarlo. En cuanto a los bienes muebles adquiridos despus del matrimonio a titulo gratuito, la parte segunda del mencionado artculo impona la prueba por escrito de que haban sido adquiridos por herencia, legado o donacin. La derogacin de tal disposicin implica que puede admitirse todo gnero de prueba, lo mismo que en el caso de los muebles adquiridos despus del matrimonio a ttulo oneroso. Conforme al artculo 1228 del CC, cuando los bienes muebles propios de la mujer quedan en poder del marido, la confesin de ste del carcter de propio acarrea la obligacin de restituirlos, tanto respecto de l como de sus herederos. Pero, por disposicin del artculo 1229 del CC, frente a terceros, acreedores del esposo, la prueba debe resultar de instrumentos pblicos. De manera que si, por ejemplo, los acreedores del marido embargan muebles del hogar conyugal, la mujer no podra acreditar su carcter propio sino por medio de instrumento pblico. Igual regla se aplica a los acreedores de la mujer por razones de seguridad jurdica. Con respecto a los bienes inmuebles propios de la mujer los artculos 1246 y mujer, 1247 del CC establecen: Los bienes races que se compraren con dinero de la mujer, son de la propiedad de ella si la compra se hiciese con su consentimiento y con el fin de que los adquiera, expresndose as en la escritura de compra, y designndose cmo el dinero pertenece a la mujer. Corresponde tambin a la mujer lo que con su consentimiento se cambiare con sus bienes propios, expresndose tambin el origen de los bienes que ella diere en cambio. Se plantea el problema de si la vigencia de los artculo 1246 y 1247 del CC se mantienen despus de la modificacin del <<rgimen de administracin de la sociedad conyugal>> (que se ver en el prximo punto), rgimen segn el cual cada cnyuge administra y dispone de los bienes por l adquiridos, salvo determinados bienes que requieren el asentimiento del otro cnyuge para poder ser vendidos o gravados. El mayor problema que se da es que la manifestacin de que el dinero o los bienes dados en cambio eran propios de la mujer podra conducir a que, mediante una manifestacin unilateral, el cnyuge adquirente eludiese la necesidad del asentimiento del otro para los ulteriores actos de disposicin.
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3) Gestin de los bienes de la sociedad conyugal: EVOLUCIN DEL ASUNTO: Cdigo Civil El CC adopt el rgimen matrimonial de comunidad de administracin o gestin marital, dando al marido la calidad de administrador de sus bienes propios, de los gananciales y de los propios de la esposa. Ordinariamente, los nicos bienes exceptuados de sus facultades de administracin eran los siguientes: 1. Los bienes cuya administracin se hubiera reservado la mujer en la convencin prenupcial. 2. Los bienes adquiridos por la mujer despus de casada por una donacin, herencia o legado, cuando el donante o testador hubiera impuesto la condicin de no ser administrados por el marido. En esos casos, la mujer slo poda ejecutar actos de administracin en sentido estricto, pero necesitaba la venia marital para los de disposicin. La ley 11.357, al ampliar la capacidad de la mujer casada, le otorg facultades de administracin y disposicin sobre sus bienes propios y sobre los gananciales de ella llamados de administracin reservada. Los cambios introducidos implicaban que, a fin de determinar quien era el encargado de la gestin de los bienes, no debiesen ya distinguirse tres masas (propios del marido, propios de la mujer y gananciales), sino cuatro por cuanto que se incorporaban los gananciales de administracin reservada. La ley 17.711, al modificar los artculos 1276 y 1277, ha establecido la gestin separada de los bienes de los cnyuges; es decir, que cada uno de ellos administra y dispone de sus bienes propios y de los gananciales por l adquirido. As, el artculo 1276 del CC dispone: Cada uno d e los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ttulo legtimo, con la salvedad prevista en el artculo 1277.
Evolucin
Ley 11.357
Ley 17.711
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GESTIN DE LOS BIENES PROPIOS:
Principio: Como principio, la gestin de los bienes propios corresponde al

cnyuge propietario. Excepcin: Una importante excepcin se desprende del segundo y tercer prrafo del artculo 1277 del CC que expresa: Tambin ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble propio de uno de ellos, en que est radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores o incapaces. Esta disposicin se aplica aun despus de disuelta la sociedad conyugal, trtese en este caso de bien propio o ganancial. El juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte comprometido. GESTIN DE LOS BIENES GANANCIALES DE 1 DE LOS CNYUGES:
Principio: Los bienes gananciales de uno de los cnyuges estn sujetos al principio de la gestin separada. Por lo tanto, cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de los bienes gananciales por el adquirido. Excepcin: Existen dos excepciones: El artculo 1277 prrafo primero: Dicho artculo establece: Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer o gravar los bienes gananciales cuando se trate de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de sociedades de personas, la transformacin y fusin de stas. Si alguno de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para otorgar el acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las partes. No se trata precisamente del consentimiento de ambos cnyuges, sino del consentimiento del propietario y del asentimiento del cnyuge de ste. Respecto a la forma del asentimiento, la ley no establece una forma en particular, de manera que, por aplicacin del principio de libertad de forma de los actos jurdicos establecido en el artculo 974 del CC, puede ser dado por instrumento pblico o privado, y an verbalmente, sin perjuicio de que slo pueda probarse por escrito si el objeto del acto es una cantidad que no supere la de cien pesos. Sin embargo, parte de la doctrina estima aplicable el artculo 1184 inciso 10 del CC, que impone la forma de escritura pblica a los actos accesorios de otros que deban ser otorgados por el mismo medio. Se admita o no se admita esa opinin, es aconsejable que sea dado por escritura pblica a fin de evitar inconvenientes en la inscripcin registral y en las transmisiones de derechos a terceros por parte de quien los adquiere en el acto autorizado. En cuanto a su oportunidad, no se requiere que sea simultneo, de manera que puede ser dado anticipadamente, con tal que se especifique claramente la ndole y condiciones del acto autorizado; pero el anticipado es revocable hasta que el acto se otorgue. Tambin podra ser posterior, caso en el cual implicara confirmacin del acto viciado de nulidad relativa. Da lugar a discusin el problema de si puede otorgarse asentimiento general anticipado para los actos previstos en el artculo 1277 del CC. La solucin positiva se basa, entre otras razones, en que si un cnyuge puede dar al otro mandato para disponer de sus propios bienes no habra razn para que no pudiera autorizar genricamente la disposicin de los del segundo. La solucin negativa se basa en las siguientes razones:
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a) El asentimiento general anticipado para los actos de disposicin del cnyuge implica una convencin matrimonial, pues modifica el rgimen patrimonial matrimonial. b) El espritu de la ley es el de requerir la conformidad con cada acto en particular y con las condiciones de cada acto, instando a la actuacin comn de los esposos. c) El artculo 1892 in fine del CC prohbe dar mandato en el inters exclusivo del mandatario, y el avenimiento general anticipado equivaldra a dar al cnyuge un mandato para que a su vez se diese a s mismo el asentimiento para los actos de disposicin, es decir, a un mandato en el solo inters del mandatario. Se sustentan opiniones divergentes acerca de las consecuencias de la omisin del asentimiento del cnyuge en los actos que lo requieren. Entre estas opiniones, se destacan: I) Para algunos autores, el acto es vlido entre partes pero inoponible al cnyuge cuya conformidad se omiti. Estos autores opinan que la nulidad sera una sancin muy grave e innecesaria y que no cabe por no tratarse de actos prohibidos, ni mediar problema de incapacidad del cnyuge disponente sino de falta de legitimacin o restriccin de su poder de disposicin. II) Para otros autores, el acto est viciado de nulidad relativa por violacin de una incapacidad para contratar, nulo o anulable segn que la incapacidad fuese conocida o no al tiempo de celebrar el contrato. Esta es la solucin de la jurisprudencia ampliamente mayoritaria. Como la nulidad es relativa, puede ser subsana por confirmacin o prestacin ulterior del asentimiento omitido. El artculo 1276 prrafo tercero: El artculo 1276 prrafo tercero del CC dispone: Uno de los cnyuges no podr administrar los bienes propios o los gananciales cuya administracin le est reservada al otro, sin mandato expreso o tcito conferido por ste. El mandatario no tendr obligacin de rendir cuentas. La parte primera de este prrafo tiene un sentido claro: la supresin del mandato presunto de administracin de administracin de los bienes propios de la mujer a favor del marido que estableca la ley 11.357; no hay ya mandato presunto entre los cnyuges, ms puede haberlo expreso o tcito, lo mismo que entre extraos. La parte segunda exime al mandatario de la obligacin de rendir cuenta. No parece dudoso que tal exencin se refiera nicamente a los actos de administracin, no a los de disposicin; la opinin contraria de Borda debe ser rechazada, pues implicara que el mandatario pudiese hacer suyo el producto de l enajenacin de los bienes del mandante, o bien que por va del mandato para disponer se violase la prohibicin legal de donaciones entre los esposos. GESTIN DE LOS BIENES GANANCIALES DE ORGEN DUDOSO: Dispone el artculo 1276 del CC (reformado en el ao 2005) que: Si no se puede determinar el origen de los bienes o la prueba fuere dudosa, quedar formado un condominio legal forzoso.
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4) Obligaciones de los cnyuges: RESPONSABILIDAD DE LOS CNYUGES FRENTE A TERCEROS: La ley 11.357 establece el principio denominado <<limitacin de la responsabilidad>> o <<separacin de deudas>>. Esto se desprende de los artculos 5 y 6 de dicha ley. El artculo 5 de la ley 11.357 establece que: Los bienes propios de la mujer y los bienes gananciales que ella adquiera no responden por las deudas del marido, ni los bienes propios del marido y los gananciales que l administre responden por las deudas de la mujer. Por su parte, el artculo 6 de la ley 11.357 dispone que: Un cnyuge slo responde con los frutos de sus bienes propios y con los frutos de los bienes gananciales que administre, por las obligaciones contradas por el otro, cuando sean contrados para atender las necesidades del hogar, para la educacin de los hijos, o para la conservacin de los bienes comunes. El principio de irresponsabilidad del artculo 5 est limitado por el artculo 6, que hace responsable al cnyuge que no contrajo la obligacin -pero slo con los frutos de sus bienes- cuando aqulla haya sido contrada para atender las necesidades del hogar, la educacin de los hijos o la conservacin de los bienes comunes. En esos casos, la carga de la prueba del carcter de la obligacin recae sobre el creedor. Si la obligacin ha sido contrada por ambos cnyuges, los dos quedan obligados. Pero su responsabilidad no es necesariamente solidaria; ser simplemente mancomunada o solidaria, segn lo sea la obligacin contrada. El artculo 6 hace responsable al cnyuge que no contrajo la obligacin -pero slo con los frutos de sus bienes- cuando aqulla haya sido contrada para atender: a) Necesidades del hogar: Este supuesto comprende todo lo necesario para la manutencin de la familia y para su asistencia mdica, incluso los gastos de ltima enfermedad. Igualmente, los alquileres de la casa habitada por la familia y las obligaciones derivadas de la adquisicin de vivienda para sta. Tambin se comprenden los gastos de viaje. En cuanto a los alimentos a favor de los ascendientes de uno de los cnyuges, no son necesidades del hogar si dichos ascendientes no conviven con el matrimonio. Luego, en principio slo responde el cnyuge obligado, sin perjuicio de que pueda existir obligacin alimentaria tambin del otro. b) Educacin de los hijos: La educacin de los hijos no slo comprende los gastos de instruccin, sino tambin, los de crianza y mantenimiento. Los gastos realizados a favor de los hijos de uno slo de los cnyuges que vivan en el hogar tambin estn comprendidos. c) Conservacin de los bienes comunes: Por bienes comunes se entienden los bienes gananciales. RESPONSABILIDAD DE LOS CNYUGES ENTRE SI: Los artculos 5 y 6 de la ley 11.357 determinan el rgimen de responsabilidad de los cnyuges frente a terceros, es decir, a cual de los cnyuges podrn los acreedores cobrar su crdito. Distinto al rgimen de responsabilidad de los cnyuges frente a terceros, son las cargas de la sociedad conyugal. Estas cargas deben ser soportadas o pagadas con los bienes gananciales, sin perjuicio de las recompensas que con posterioridad uno de los cnyuges tenga derecho a reclamar a la sociedad conyugal, o sta a aqul.
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Las cargas de la sociedad conyugal estn enunciadas en el artculo 1275 del CC. Conforme a dicho artculo, se consideran cargas de la sociedad conyugal a las siguientes: 1. Los gastos de manutencin de la familia los hijos comunes legitimo de 1 de los esposos 2. Los alimentos que uno de los est obligado a dar a un ascendiente. 3. Los reparos y conservacin de los bienes propios. 4. Lo que se gastase en la colocacin de los hijos del matrimonio. 5. Lo perdido por hechos fortuitos como lotera, juego o apuesta. 5) Disolucin de la sociedad conyugal: La sociedad conyugal se disuelve slo en los casos que la ley expresamente prev. Del artculo 1291 y del resto del articulado del Cdigo Civil, se desprende que la sociedad conyugal se disuelve en los siguientes supuestos: 1. Por la separacin judicial de los bienes Separacin personal Causa Administracin por un tercero Mala administracin de uno de los esposos Concurso de uno de los esposos Abandono de hecho. 2. Por declararse nulo el matrimonio. 3. Por la muerte de uno de los cnyuges. 4. Por el divorcio vincular. 5. Por la ausencia con presuncin de fallecimiento. Las causas de disolucin de la sociedad conyugal pueden ser clasificadas siguiendo diversos criterios: I) La muerte, la ausencia con presuncin de fallecimiento, la nulidad y el divorcio, son causas que disuelven la sociedad y que, adems, producen la extincin del matrimonio. II) La separacin, la administracin por un tercero, la mala administracin, el concurso y el abandono de hecho, son causas que producen la disolucin de la sociedad pero dejan subsistente el matrimonio. 1) La muerte, la ausencia, la nulidad, el divorcio y la separacin son causas que operan de pleno derecho. 2) La ausencia del marido, la administracin por tercero, la mala administracin, el concurso y y el abandono de hecho son causas que slo operan a pedido de parte. No se reestablece: Muerte, nulida divorcio, 2do matrimonio. Se puede reestablecer: 45
Segn produzca o no la cesacin del rgimen matrimonial Disolucin
Segn operen o no de pleno derecho
Segn exista o no la posibilidad de reestablecer la sociedad conyugal
Causas que implican la disolucin de la sociedad conyugal y la extincin del matrimonio:
a) Muerte:
La muerte de uno de los cnyuges disuelve el matrimonio, pone fin naturalmente a la sociedad conyugal sin subsistencia de ningn rgimen matrimonial, de pleno derecho y sin posibilidad de que se restablezca. El artculo 1291 del CC, la prev expresamente como causa de disolucin, y el artculo 1313 aade que: Disuelta la sociedad por muerte de uno de los cnyuges se proceder al inventario y divisin de los bienes como se dispone en el Libro Cuarto de este Cdigo, para la divisin de la herencia.
b) Ausencia con presuncin de fallecimiento:

La ausencia con presuncin de fallecimiento es otra causal de disolucin de la sociedad conyugal que extingue el rgimen matrimonial. Presenta, sin embargo, la peculiaridad de que en unos casos opera de pleno derecho y en otros a peticin de parte, y de que -salvo que el cnyuge presente contraiga nuevas nupcias- no excluye la posibilidad de que la sociedad conyugal se restablezca, lo que ocurre si el ausente reaparece. Los artculos 1307 a 1311 del CC otorgan a la mujer del presunto fallecido un derecho de optar entre la continuacin de la sociedad conyugal y la disolucin. Sin embargo, la modificacin del rgimen de ausencia con presuncin de fallecimiento por la ley 14.394 y la sancin de la ley 17.711 han motivado una importante discrepancia doctrinal acerca de la subsistencia de ese derecho de opcin. Bellucio se inclina por la subsistencia. Por lo tanto, la mujer tiene dos opciones: 1. Disolver la sociedad conyugal. En este caso, el artculo 1311 establece: Si la mujer optare por la disolucin de la sociedad conyugal, sern separados sus bienes propios y divididos los comunes, observndose lo dispuesto en el Libro IV de este Cdigo, sobre la sucesin provisoria. 2. Continuar con la sociedad conyugal. En este caso, el artculo 1309 del CC establece: Si la mujer optare por la continuacin de la sociedad, administrar todos los bienes del matrimonio. Mientras contina la comunidad, pues, la esposa tiene derecho a la gestin del patrimonio del marido, tanto ganancial como propio. Contina diciendo el artculo 1309: pero no podr optar por la continuacin de la sociedad, si hubiese luego, por el tiempo transcurrido, de decretarse la sucesin definitiva del marido. A ello hay que completarlo con el artculo 1310 del CC que dispone: La continuacin de la sociedad conyugal no durar sino hasta el da en que se decretare la sucesin definitiva. La ley 14.394 admite la posibilidad de que, inmediatamente se halla declarado la ausencia con presuncin de fallecimiento se pueda inscribir los bienes del ausente con una predotacin que impide a los sucesores enajenarlos o gravarlos sin autorizacin judicial, hasta tanto no se hayan cumplido los plazos dispuestos por el artculo 30 de la mencionada ley. Dicho artculo dispone que: Transcurridos 5 aos desde l da presuntivo del fallecimiento u 80 aos desde el nacimiento de la persona, quedar sin efecto la predotacin prescrita, pudiendo, desde ese momento, disponerse libremente de los bienes. Queda concluida y podr liquidarse la sociedad conyugal. Pero si antes de cumplirse esos plazos la mujer contrae segundas nupcias, el matrimonio queda disuelto. Su disolucin implica necesariamente la extincin de la sociedad conyugal, cuya existencia no se concibe sin matrimonio.
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Por lo tanto, la disolucin de la sociedad conyugal por muerte presunta del marido se produce en tres casos: 1. Cuando la mujer opta por la disolucin. 2. Cuando la mujer contrae segundas nupcias. 3. Cuando se cumplen 5 aos desde el da del fallecimiento presunto del marido u ochenta aos desde su nacimiento.
c) Nulidad del matrimonio:

Otra causal de disolucin que implica extincin de todo rgimen matrimonial es la nulidad del matrimonio. Claro est que para que haya disolucin de la sociedad conyugal debe haber existido sta, lo que ocurre cuando ambos contrayentes son de buena fe, y cuando lo es uno solo y l opta por liquidar los bienes segn el rgimen de la sociedad conyugal.
d) Divorcio vincular:
El artculo 1306 del CC establece que la sentencia de divorcio vincular produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena fe. Causas que implican la disolucin de la sociedad conyugal pero que dejan subsistente el matrimonio:
1) Separacin personal:
El artculo 1306 del CC establece que: la sentencia de separacin personal produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena fe.
2) Administracin de los bienes del cnyuge por un tercero:

El artculo 1290 del CC establece: Si la mujer no quisiere someter a esa administracin (la del curador del marido) los bienes de la sociedad, podr pedir la separacin de ellos. Es decir que si se designa curador del marido demente o sordomudo interdicto a un tercero, o si con motivo de su ausencia simple se le designa un curador de bienes, la ley confiere a la mujer el derecho de pedir la separacin de bienes.
3) Mala administracin y concurso de uno de los cnyuges:

El artculo 1294 del CC establece que: Uno de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes cuando el concurso o la mala administracin del otro le acarree peligro de perder su eventual derecho sobre los bienes gananciales, y cuando mediare abandono de hecho de la convivencia matrimonial por parte del otro cnyuge. Por mala administracin ha de entenderse una serie de actos que por su desacierto o desorden se traducen en prdidas o quebrantos aptos para provocar el peligro contemplado por la norma, es decir, una administracin desordenada, inepta o dispendiosa. En cuanto a la prueba de la mala administracin, obviamente incumbe al actor, quien puede valerse de todos los medios. Sin embargo, parecera que el allanamiento y la confesin no pudiesen ser admitidos sin prueba corroborante, pues de lo contrario podra constituir un medio para disolver de comn acuerdo la sociedad conyugal, lo cual no est admitido por la ley vigente.
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4) Abandono de hecho:
La segunda parte del artculo 1294 de CC establece la posibilidad de que uno de los esposos solicite la separacin de bienes cuando mediare abandono de hecho de la convivencia matrimonial por parte del otro cnyuge. En todos los supuestos antes mencionados, se disuelve la sociedad conyugal pero continua el existiendo el matrimonio. Como continua existiendo matrimonio es indispensable que contine existiendo un rgimen patrimonial matrimonial. Dicho rgimen es el de <<separacin de bienes>>. En el rgimen de separacin de bienes, cada cnyuge conserva la propiedad, administracin y goce de los bienes que lleva al matrimonio o que adquiere despus, y responde exclusivamente por sus deudas. De manera que existe completa independencia patrimonial entre los esposos, como si no fuesen casados. MOMENTO A PARTIR DEL CUAL SE DISULEVE LA SOCIEDAD:
En caso de...
1) Muerte 2) Ausencia de la mujer 3) Ausencia de marido 4) Divorcio, separacin o nulidad 5) Separacin judicial de bienes
Se disuelve...
el da del fallecimiento el da fijado como presuntivo de la muerte desde que la mujer opta por la disolucin la mujer contrae nuevas nupcias vencen los trminos del art. 30 la notificacin de la demanda desde la presentacin conjunta desde el da en que tuvo lugar que la gener (1776)
GARANTAS LEGALES PARA EL CNYUGE NO ADMINISTRADOR: Los artculos 1297 y 1298 del CC prevn supuestos especiales de fraude y simulacin a favor de la mujer demandante por separacin de bienes, reglas aplicables tambin al caso de demandarse el divorcio, ya que actualmente ste trae aparejado la separacin de bienes. Pero esas reglas no impiden la aplicacin de las acciones comunes de fraude y simulacin legisladas en los artculos 955 a 972 del CC. Por otra parte, si bien estos remedios estn establecidos a favor de la mujer, se admite que tambin favorecen al marido cuando ella tiene bienes gananciales, mxime tras la derogacin del artculo 1292 del Cdigo Civil. El artculo 1297 del CC establece: Reptase simulado y fraudulento, cualquier arrendamiento que hubiese hecho el marido despus de la demanda puesta por la mujer sobre la separacin de bienes, si no fuese con consentimiento de ella, o con autorizacin judicial. Reptase tambin simulado y fraudulento todo recibo anticipado de rentas o alquileres. El artculo 1298 del CC establece: La mujer podr argir de fraude cualquier acto o contrato del marido, anterior a la demanda de separacin de bienes, en conformidad con lo que est dispuesto respecto a los hechos en fraude de los acreedores. La interpretacin de estos artculos da lugar a varios problemas. En primer lugar, sobre el concepto de fraude. En general, se puede afirmar que en el fraude a la sociedad conyugal un cnyuge quiere burlar el derecho del otro a la particin por mitades de los bienes gananciales. Otro problema que se plantea es si se aplican o no las disposiciones generales del Cdigo Civil respecto a la accin de fraude. A este respecto se han elavorado las siguientes respuestas: 48
1. Borda entiende que si bien el artculo 1298 del CC remite a los principios generales, ello no puede ser tomado al pie de la letra, pues la accin del cnyuge ofrece caractersticas propias. Sostiene que no es necesario que el acto provoque o agrave la insolvencia del demandado, sino que basta la enajenacin de bienes que debieron ser compartidos; que la complicidad del adquirente no depende del conocimiento de la insolvencia del enajenante, que no se requiere; y que la accin comn de fraude tienen por fin hacer inoponible a los acreedores el acto impugnado, en tanto que la promovida contra el cnyuge tiene por objeto hacer declarar que el acto fue realizado con el objeto de defraudar al actor y permitirle reclamar la porcin que le habra correspondido en el bien enajenado, sin perjuicio de la restitucin por el tercero que lo recibi a ttulo gratuito o fue cmplice del demandado. 2. Spota considera que no se trata sino de un supuesto de fraude al que se aplican las reglas del artculo 961 y siguientes del Cdigo Civil, por lo que se requiere el consilium fraudes (intencin de defraudar o insolvencia del cnyuge administrador), el eventus damni (perjuicio para el demandante), y en los actos a ttulo oneroso, el conscius fraudis (connivencia del tercero que contrat con el cnyuge administrador). 6) Indivisin poscomunitaria: La indivisin poscomunitaria es la situacin en la que se halla la masa de bienes gananciales desde la disolucin de la sociedad conyugal hasta la particin. Sobre esa masa tienen un derecho de propiedad proindiviso, por partes ideales iguales, los dos cnyuges si la disolucin se ha producido en vida de ambos, sustituidos por los sucesores universales de uno u otro si la disolucin deriva de la muerte de alguno de ellos. Bienes gananciales adquiridos durante la sociedad conyugal Bienes gananciales adquiridos luego de disuelta la sociedad Activo pero por causa anterior a la disolucin de la misma. Bienes que se suman a los gananciales por medio de accesin Contenido Los crditos gananciales de uno y otro cnyuge Los frutos, rentas y productos de los bienes gananciales. Pasivo Obligaciones comunes contradas durante la sociedad conyugal y no extinguidas a su disolucin. Obligaciones originadas durante la indivisin y con motivo de ella.
Esta descripcin del pasivo solamente define la cuestin de la contribucin entre los cnyuges. Distinto es el problema de las relaciones con los acreedores. En este aspecto, el problema radica en establecer si el rgimen de limitacin de la responsabilidad subsiste despus de la disolucin. La opinin mayoritaria es que los artculos 5 y 6 de la ley 11.357 se mantienen vigentes hasta tanto la disolucin de la sociedad conyugal no es inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. Entretanto, los acreedores podran evitar el perjuicio derivado de la reduccin de su garanta embargando los bienes de su deudor -lo que impedira que la particin se realizase sin su consentimiento- y adems podran subrogarse en los derechos de su deudor para obtener la particin. Finalmente, cabe decir que, iniciada la indivisin poscomunitaria, la situacin de los bienes gananciales cambia fundamentalmente, ya que ninguno de los cnyuges contina siendo propietario exclusivo de ellos. Los actos de disposicin no pueden ser
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ya realizados por quien antes fue propietario exclusivo. El acto de disposicin otorgado por uno solo de los esposos es nulo. Por consiguiente, disuelta la sociedad conyugal, cada uno de los cnyuges pierde la administracin de sus bienes gananciales, los que deben ser administrados de comn acuerdo por ambos o sus sucesores universales, y en defecto de acuerdo por un administrador designado judicialmente. Si alguno de los cnyuges contina administrando, ya no lo hace a ttulo de dueo, carece de facultades para otorgar actos de disposicin, y debe rendir cuentas de los actos de administracin realizados. 7) Liquidacin de la sociedad conyugal: CONCEPTO Y TRMITE: La masa poscomunitaria est destinada a ser dividida entre los cnyuges o sus sucesores. Pero antes de proceder a la particin es necesario establecer con precisin la composicin de la masa por dividir. Para ello es necesario: 1. Concluir los negocios pendientes. 2. Establecer el carcter de los bienes y fijar su valor. 3. Pagar las deudas a favor de terceros. 4. Ajustar las deudas entre la sociedad y los cnyuges. Para realizar la liquidacin judicialmente no hay un trmite nico; por lo general se trata de un trmite accesorio de otro. As, en caso de disolucin de la sociedad conyugal por muerte comprobada o presunta, la liquidacin se realiza en el juicio sucesorio juntamente con el trmite de ste; en caso de nulidad del matrimonio, divorcio vincular o separacin judicial de bienes se har, en cambio, por va de ejecucin de la sentencia respectiva. RECOMPENSAS: Reciben la denominacin de recompensas los crditos entre uno de los cnyuges y la sociedad conyugal que surgen con motivo de la gestin patrimonial de los bienes propios y gananciales durante la sociedad conyugal, y que deben ser determinados despus de su disolucin para establecer con exactitud la masa que ha de entrar en la particin. La determinacin de las recompensas tiende a evitar que el haber propio de cada cnyuge aumente a expensas del comn, o disminuya en beneficio de la masa ganancial. Cabe aclarar que, no se trata de crditos ejecutables sino de crditos contables entre la masa propia y la ganancial de uno de los cnyuges que se resuelven en las operaciones de liquidacin. Mal podra haber verdadero crdito puesto que se trata de relaciones internas entre el patrimonio propio y el ganancial de uno de los esposos. El Cdigo Civil no utiliza el vocablo recompensa, pero a la par que contiene preceptos cuya interpretacin impone reconocerlas, incluye otros que aluden inequvocamente a ellas. Los principales casos de recompensas son: a) Mejoras: El caso quizs ms importante y frecuente de recompensas es aquel en que se realizan mejoras inseparables en una cosa propia mediante la inversin de dinero ganancial, como -por ejemplo- cuando en un terreno propio se edifica y la edificacin se paga con dinero ganancial. Segn el artculo 1266, esas mejoras constituyen bienes propios del cnyuge propietario de la cosa a que acceden. Sin embargo, el artculo 1272, prrafo sptimo, da carcter ganancial a las mejoras que hayan valorizado los bienes propios. De manera
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que, la sociedad conyugal tiene derecho a recompensa por el mayor valor que la mejora da a la cosa. El mayor valor debe ser apreciado al momento en que la mejora fue realizada, sin perjuicio de ser reajustado equitativamente en mrito del tiempo transcurrido y las circunstancias del caso. b) Cancelacin de derechos reales: Otro importante caso de recompensa resulta del prrafo octavo del artculo 1272, segn el cual es ganancial lo que se hubiese gastado en la redencin de servidumbres, o en cualquier otro objeto de que slo uno de los cnyuges obtiene ventajas. Por aplicacin de este precepto, hay recompensa a favor de la sociedad conyugal cuando con dinero ganancial se redime una servidumbre o se cancela cualquier otro derecho real. El caso ms frecuente es el del pago con dinero ganancial de u crdito con garanta hipotecaria sobre un bien propio, si la deuda es personal. c) Donaciones con cargo: Segn el artculo 1265 del CC, los objetos donados con cargo son propios del cnyuge donatario, pero si los cargos son cumplidos mediante la inversin de dinero o bienes de la sociedad conyugal, sta tiene derecho a recompensa por el importe de dichos cargos. Por ltimo, cabe aclarar que la accin para obtener el reconocimiento de la recompensa es personal y el derecho a ella no goza de privilegio alguno, ni an cuando se vincule con bienes determinados. As resulta del artculo 1259 del CC, segn el cual por lo que... la sociedad adeudare a la mujer ella slo tiene una accin personal, sin hipoteca ni privilegio alguno, cuando el marido no le hubiese constituido hipoteca expresa. Igual principio es aplicable al hombre. La admisin del derecho a recompensa no se resuelve en un pago a realizarse entre los esposos sino en su computacin en la cuenta de divisin de la sociedad conyugal. As, si la recompensa es de la sociedad conyugal contra el cnyuge, su valor se adiciona al haber ganancial y se imputa a la porcin del cnyuge deudor. Si la recompensa es del cnyuge contra la sociedad conyugal, su valor se debita del haber ganancial, y al cnyuge acreedor se le atribuye, adems de la mitad del haber ganancial lquido, el importe de la recompensa. LIQUIDACIN DE SOCIEDADES CONYUGALES SUCESIVAS: Puede ocurrir que se contraiga un segundo matrimonio sin haberse liquidado la sociedad conyugal formada en el primero, y que pendiente esa liquidacin se disuelva la segunda sociedad conyugal. En tal caso, debe procederse a liquidar ambas comunidades. A solucionar las cuestiones que pueden plantearse en la liquidacin simultnea de sociedades conyugales sucesivas est destinado el artculo 1314 del CC, segn el cual: Cuando haya de ejecutarse simultneamente la liquidacin de dos o ms sociedades conyugales contradas por una misma persona, se admitir toda clase de prueba, a falta de inventarios para determinar el inters de cada una; y en caso de duda, los bienes se dividirn entre las diferentes sociedades, en proporcin al tiempo de su duracin, y a los bienes propios de cada uno de los socios. LIQUIDACIN EN CASO DE BIGAMIA: La superposicin de sociedades conyugales puede tener lugar tambin en el caso de que el segundo matrimonio se haya contrado sin estar disuelto el primero si es que hay buena fe de uno de los contrayentes de aqul o de ambos. El Cdigo Civil parece concebir como nica posibilidad la bigamia del marido y su actuacin de mala fe. Al efecto, dispone el 1316: Si ha habido bigamia, y en el segundo 51
matrimonio aparente, la mujer ha sido de buena fe, la esposa legtima tiene derecho a la mitad de los gananciales adquiridos hasta la disolucin del matrimonio. La segunda mujer podr repetir contra la parte de gananciales del bgamo y contra los bienes introducidos por l durante el matrimonio legtimo, los gananciales que le hubiesen correspondido durante su comunidad con l, si el matrimonio hubiese sido legtimo. 8) Particin de la sociedad conyugal: METODO: La particin de la sociedad conyugal est regida por las normas referentes a la particin de las sucesiones. El Cdigo Civil no lo dice de manera general, sino solamente para el supuesto de disolucin por muerte, en el artculo 1313, que expresa: Disuelta la sociedad por muerte de uno de los cnyuges, se proceder al inventario y divisin de los bienes como se dispone en el Libro IV de este Cdigo, para la divisin de las herencias. Sin embargo, a dichas normas se llega en todos los casos de disolucin, por cualquier camino que se siga. PORCIN: En cuanto a la porcin que a cada cnyuge corresponde en la masa comn, el artculo 1315 del CC determina la divisin por mitades sin consideracin a los aportes: Los gananciales de la sociedad conyugal se dividirn por iguales partes entre marido y mujer, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos. DERECHO A PEDIR LA DIVISIN: La particin de la sociedad conyugal puede ser requerida por cualquiera de los esposos y, si la disolucin se ha producido por muerte de uno de ellos, por el sobreviviente y por quienes pueden solicitar la particin de la herencia del prefallecido. En el rgimen del Cdigo Civil el derecho a pedir la particin era irrenunciable, e invlidos los pactos de prolongacin de la indivisin. Pero, la ley 14.394 introdujo dos ordenes de excepciones a esa regla: las derivadas del rgimen del bien de familia, y la indivisin pactada o impuesta respecto de ciertos bienes. 1) Bien de familia 2) Cuando es acordada entre los cnyuges o sus sucesores por un plazo mximo de diez aos. 3) Cuando es establecida por el cnyuge fallecido por diez aos o hasta que sus herederos alcancen la mayora de edad. 4) Cuando es dispuesta por el cnyuge suprstite si existe en el haber hereditario un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o de cualquier ndole que constituya una unidad econmica, y l lo hubiera adquirido o formado en todo o en parte, por un plazo mximo de 10 aos 5) La vivienda atribuida al cnyuge no culpable durante el juicio de separacin o divorcio.
Casos en que se mantiene la indivisin poscomunitaria
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FORMA DE LA DIVISIN: A la forma de particin de la comunidad es aplicable lo dispuesto por el Cdigo respecto de la particin de la herencia. Por consiguiente, puede ser privada si todos los copartcipes son capaces y estn presentes; la particin privada debe hacerse por escritura pblica o por instrumento privado presentado al juez que entiende en la sucesin o en el procedimiento de liquidacin de la sociedad conyugal. En cambio, debe ser judicial: a) Cuando entre los cnyuges o sus sucesores haya algn menor de edad, an emancipado, otro incapaz, o un ausente de existencia incierta. b) Cuando terceros, fundndose en un inters jurdico, se opongan a que la particin se haga privadamente. c) Cuando los cnyuges o sus sucesores, mayores de edad y presentes, no se pongan de acuerdo para hacer la divisin privadamente. En tales casos, debe seguirse el procedimiento establecido para la particin de las herencias. 9) Bien de familia: Conforme al artculo 34 de la ley 14394 toda persona puede constituir en "bien de familia" un inmueble urbano o rural de su propiedad cuyo valor no exceda las necesidades de sustento y vivienda de su familia. Se entiende por familia la constituida por el propietario y su cnyuge, sus descendientes o ascendientes o hijos adoptivos; o, en defecto de ellos sus parientes colaterales hasta el tercer grado inclusive de consanguinidad que convivieren con el constituyente. Los requisitos son: 1. Que se trate de un inmueble urbano o rural de propiedad del constituyente. 2. Que el inmueble no exceda las necesidades de sustento y vivienda de su familia. 3. Que el propietario o su familia habiten el bien y exploten por cuenta propia el inmueble o la industria en l existente. No podr constituirse ms de un "bien de familia". Cuando alguien resultase ser propietario nico de dos o ms bienes de familia, deber optar por la subsistencia de uno slo en ese carcter dentro del plazo que fija la autoridad de aplicacin, bajo apercibimiento de mantenerse como bien de familia el constituido en primer trmino. Los efectos que produce la afectacin de un inmueble al rgimen de bien de familia son: I. El "bien de familia" no podr ser enajenado ni objeto de legados o mejoras testamentarias. Tampoco podr ser gravado sin la conformidad del cnyuge; si ste se opusiere, faltare o fuere incapaz, slo podr autorizarse el gravamen cuando mediare causa grave o manifiesta utilidad para la familia. II. El "bien de familia" no ser susceptible de ejecucin o embargo por deudas posteriores a su inscripcin como tal, ni aun en caso de concurso o quiebra, con excepcin de las obligaciones provenientes de impuestos o tasas que graven directamente el inmueble, o crditos por construccin o mejoras introducidas en la finca. III. Sern embargables los frutos que produzca el bien en cuanto no sean indispensables para satisfacer las necesidades de la familia. Pero, en ningn caso podr afectar el embargo ms del cincuenta por ciento de los frutos. Proceder la desafectacin del "bien de familia" y la cancelacin de su inscripcin en el Registro inmobiliario: a) A instancia del propietario, con la conformidad de su cnyuge; a falta del cnyuge o si ste fuera incapaz, se admitir el pedido siempre que el inters familiar no resulte comprometido; 53
b) A solicitud de la mayora de los herederos, cuando el bien de familia se hubiere constituido por testamento, salvo que medie disconformidad del cnyuge suprstite o existan incapaces, caso en el cual el juez de la sucesin o la autoridad competente resolver lo que sea ms conveniente para el inters familiar; c) A requerimiento de la mayora de los copartcipes, si hubiere condominio, computada en proporcin a sus respectivas partes; d) De oficio o a instancia de cualquier interesado, cuando no subsistieren los requisitos previstos en los artculos 34, 36 y 41 o hubieren fallecido todos los beneficiarios; e) En caso de expropiacin, reivindicacin, venta judicial decretada en ejecucin autorizada por esta ley o existencia de causa grave que justifique la desafectacin a juicio de la autoridad competente. f) Cuando se constituyen dos bienes de familia, en cuyo caso uno debe cesar.
Bolilla n 5: Separacin de hecho, separacin personal y divorcio vincular

1) Causales de disolucin del matrimonio: Tres son las posibles causales de disolucin del matrimonio: la muerte de uno de los cnyuges, su ausencia con presuncin de fallecimiento y el divorcio vincular. Ello se desprende del artculo 213 del CC, que dispone: El vnculo matrimonial se disuelve: 1ro. Por la muerte de uno de los esposos; 2do. Por el matrimonio que contrajere el cnyuge del declarado ausente con presuncin de fallecimiento; 3ro. Por sentencia de divorcio vincular.
1. Muerte: La muerte de uno de los cnyuges disuelve el matrimonio ipso iure y produce efectos propios, a la vez que genera la subsistencia de algunos derechos y el nacimiento de otros. a) Se recupera la habilidad nupcial Efectos b) Obligacin de realizar inventario, cuando hay hijos menores de edad, dentro de los tres meses siguientes al fallecimiento, so pena de perder el usufructo de los bienes del hijo. c) Atribuye el ejercicio de la patria potestad de los hijos menores al otro cnyuge. d) Se produce la disolucin de la sociedad conyugal.
Derechos que subsisten I. Derecho a continuar utilizando el apellido del marido. II. El viudo o la viuda que se cas y enviud siendo menor de edad no pierde la emancipacin. III. El parentesco por afinidad creado por el matrimonio subsiste a pesar de la disolucin de ste. 1- Derecho de custodia del cadver. 2- Vocacin hereditaria. 3- Derecho real de habitacin gratuito y vitalicio. 4- Pensiones.
Derechos que nacen
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2. Ausencia con presuncin de fallecimiento: El artculo 31 de la ley 14.394

establece que: La declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento, autoriza al otro cnyuge a contraer nuevo matrimonio, quedando disuelto el vnculo matrimonial al contraerse estas segundas nupcias. La reaparicin del ausente no causar la nulidad del nuevo matrimonio. La disolucin del primer matrimonio se produce por la celebracin del segundo.
3. Divorcio vincular: El divorcio vincular pone fin al matrimonio por cuanto

que disuelve el vnculo matrimonial existente entre los cnyuges. 2) Separacin personal: subjetivas (art. 202) Por existir causas La separacin personal puede ser solicitada objetivas (art. 203/4) Por presentacin conjunta (art. 205) Causas subjetivas (o fundadas en la culpa): Conforme al artculo 202 del Cdigo Civil, son causas de separacin personal las siguientes: 1. Adulterio: El adulterio es la unin sexual de uno de los cnyuges con un tercero. Con un criterio ms vasto, algunos autores consideran adulterio toda violacin del deber de fidelidad; pero parece preferible reservar la denominacin adulterio para la unin sexual, sin perjuicio de que otras infidelidades queden comprendidas en la causal de injurias graves. Para que se configure esta causal se requieren dos elementos: a) Elemento material: el elemento material est constituido por la unin sexual de uno de los cnyuges con un tercero. b) Elemento intencional: el elemento intencional est constituido por la voluntad libre de uno de los cnyuges de sustraerse a la fidelidad conyugal. Por consiguiente, no hay adulterio si la esposa es violada o yace con un tercero en estado de hipnosis u otro semejante, o en el caso del segundo matrimonio contrado de buena fe por quien se cree viudo. Por la ndole del hecho, resulta generalmente imposible la prueba directa del adulterio; de ah que se admita la posibilidad de acreditarlo mediante presunciones graves, precisas y concordantes. As, por ejemplo, se ha considerado que puede resultar del nacimiento de hijos extramatrimoniales o su reconocimiento.
2. La tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los hijos, sean o no comunes, ya como autor principal, cmplice o instigador: Esta causal
supone la intencin de causar la muerte del cnyuge o de los hijos; por consiguiente, no se configura si se trata de un delito culposo ni tampoco si slo hay intencin de herir. La ley 23.515 incluye el atentado contra la vida de los hijos, comunes o de uno solo de los esposos. Es lgico que la ley aluda solamente a la tentativa contra la vida del cnyuge, pues de haber homicidio consumado no quedara ya posibilidad de separacin. No lo es, en cambio, que prevea slo la tentativa contra la vida de los hijos, y no el homicidio de stos; tal hecho constituira con mayor razn causa de separacin personal.
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3. La instigacin de uno de los cnyuges al otro a cometer delitos: El vocablo

instigacin se refiere a la instigacin criminal del artculo 45 del Cdigo Penal, con la diferencia que para la punibilidad del instigador se requiere que el instigado ejecute el hecho o comience con la ejecucin, pero para la sancin civil basta la mera incitacin, que es de por s un acto ofensivo e injurioso. 4. Las injurias graves: El concepto de injurias graves ha evolucionado y se ha extendido hasta constituir la principal de las causas de separacin personal. Por injuria se entiende todo acto, voluntario o no, ejecutados de palabra, por escrito o por hechos, que constituyan una ofensa para el cnyuge, ataquen su honor, su reputacin o su dignidad, hiriendo sus justas sensibilidades. La injuria en materia de separacin no supone necesariamente la intencin de daar; no es necesario que el acto se ejecute a sabiendas y con intencin de daar sino que basta que lo sea voluntariamente, es decir, con discernimiento, intencin y libertad, lo que es suficiente para responsabilizar de las consecuencias de los actos ilcitos a su autor. Las injurias deben ser graves para que puedan dar lugar a la separacin. Reviste gravedad la injuria que por su intensidad y trascendencia hace imposible al cnyuge ofendido el mantenimiento de la convivencia. Por expresa disposicin de la parte segunda del inciso que alude a esta causal, para su apreciacin el juez tomar en consideracin la educacin, posicin social y dems circunstancias de hecho que puedan presentarse. An cuando la ley emplea la formula plural al contemplar esta causal, la pluralidad no es requisito esencial para que ella se configure: un solo hecho de particular gravedad puede ser suficiente para motivar la separacin. A la inversa, la reiteracin puede tornar graves las ofensas que aisladamente seran leves, cuando tal reiteracin hace imposible la vida en comn. 5. El abandono voluntario y malicioso: Se entiende por abandono la supresin de la vida en comn con sustraccin a los deberes y cargas resultantes del matrimonio, en especial del deber de cohabitar. Para que se configure la causal es necesario dos elementos: a) Elemento material: El elemento material est constituido por el alejamiento o ausencia. b) Elemento intencional: El elemento material est constituido por la voluntariedad y malicia. Hay abandono voluntario cuando no ha sido determinado por causas atendibles y ajenas a la voluntad de quien lo comete. Por el contrario, no hay abandono voluntario cuando existe causal de separacin atribuible al otro cnyuge, cuando lo realiza el cnyuge demente o cuando el alejamiento se debe a causas razonables, como motivos de trabajo, salud, persecucin poltica, enrolamiento militar, etc. El abandono es malicioso cuando se realiza con el deliberado propsito se sustraerse al cumplimiento de los deberes conyugales. Este requisito cubre al de voluntariedad, pues no se concibe malicia sin voluntariedad.
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Causas objetivas: Las causas objetivas son aquellas que no suponen, o al menos no suponen necesariamente, la culpa de uno de los cnyuges. Las causas objetivas son las siguientes: 1. Trastornos de conducta motivados por alteraciones mentales graves y permanente, alcoholismo y la drogadiccin: Dispone el artculo 203 del CC: Uno de los cnyuges puede pedir la separacin personal en razn de alteraciones mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga del otro cnyuge, si tales afecciones provocan trastornos de conducta que impiden la vida en comn o la del cnyuge enfermo con los hijos. 2. Separacin de hecho, sin voluntad de unirse por un trmino mayor a dos aos: Dispone el artculo 204 del CC: Podr decretarse la separacin personal, a peticin de cualquiera de los cnyuges, cuando stos hubieren interrumpido su cohabitacin sin voluntad de unirse por un trmino mayor de dos aos. Si alguno de ellos alega y prueba no haber dado causa a la separacin, la sentencia dejar a salvo los derechos acordados al cnyuge inocente. Esta disposicin permite a cualquiera de los esposo -incluso el abandonantedesligarse del matrimonio por el mero transcurso del tiempo y sin indagacin de culpas mediante la obtencin de la separacin personal y su ulterior conversin en divorcio vincular. Por su parte, el demandado no puede oponerse si el plazo legal de separacin de hecho est cumplido. Su nica posibilidad, si es inocente, es la de alegar y probar esa inocencia, caso en el cual la sentencia equivaldr a la dictada por culpa del actor. A esto se lo denomina <<reserva de inocencia>>. Presentacin conjunta: El artculo 205 del CC prev la posibilidad de solicitar la separacin de comn acuerdo por los esposos en los siguientes trminos: Transcurridos dos aos del matrimonio, los cnyuges, en presentacin conjunta, podrn manifestar al juez competente que existen causas graves que hacen moralmente imposible la vida en comn y pedir su separacin personal conforme a lo dispuesto en el artculo 236. Dos son los requisitos exigidos por la norma: 1. Que al momento de la presentacin hayan transcurrido dos aos desde la celebracin del matrimonio. 2. Que se alegue la existencia de causas graves que hagan moralmente imposible la vida en comn. Cules son estas causas? Hay dos posturas: I) La postura minoritaria entiende que son las causales mencionadas en el artculo 202. II) La mayora de la doctrina sostiene que basta con que se invoque cualquier causa que haga insoportable la vida en comn, sin necesidad de que pueda imputarse a alguna de las partes.
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3) Divorcio vincular: Subjetivas Causas El divorcio procede por Objetivas Presentacin conjunta Causas subjetivas: Conforme al artculo 214 inciso 1, el divorcio vincular puede solicitarse por las causales del 202, es decir por: adulterio tentativa contra la vida instigacin injurias graves abandono voluntario y malicioso Causas objetivas: Las causales objetivas para solicitar el divorcio vincular son las siguientes: 1. Separacin de hecho: Dispone el artculo 214 inciso 2 del Cdigo Civil: La separacin de hecho de los cnyuges sin voluntad de unirse por un tiempo continuo mayor de tres aos, con los alcances y en la forma prevista en el artculo 204. 2. Conversin de la separacin personal en divorcio vincular: El artculo 216 del CC: El divorcio vincular podr decretarse por conversin de la sentencia firme de separacin personal, en los plazos y formas establecidos en el artculo 238. En virtud de la remisin al artculo 238, se prev dos formas de conversin: a) A peticin conjunta de ambos cnyuges: Requiere: I- Que la separacin personal haya tenido lugar por: culpa (artculo 202); separacin de hecho (artculo 204); mutuo consentimiento (artculo 205) II- Pasado un ao de la sentencia. b) A peticin de un slo cnyuges: Cualquiera fuese la causa de la separacin, pasados tres aos de la sentencia. Presentacin conjunta (o mutuo consentimiento): Dispone el artculo 215 del CC: Transcurridos tres aos del matrimonio, los cnyuges, en presentacin conjunta podrn manifestar al juez competente que existen causas graves que hacen moralmente imposible la vida en comn y pedir su divorcio vincular, conforme lo dispuesto en el artculo 236.
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4) Comparacin de causales:
Causas subjetivas Causas objetivas Presentacin conjunta
Separacin personal
Artculo 202: 1. Adulterio 2. Tentativa 3. Instigacin 4. Injuria 5. Abandono
Dos causas: 1. Alteracin mental, alcoholismo y drogadiccin (art. 203). 2. Separacin de hecho durante 2 aos sin voluntad de unirse (art. 204) Dos causas: 1. Separacin de hecho durante 3 aos sin voluntad de unirse (214 inc. 2). 2. Conversin (art. 216)
Divorcio vincular
Artculo 214 inc. 1 que remite al art. 202
Artculo 205. Requiere: a) Que hayan transcurrido 2 aos desde la celebracin del matrimonio. b) Causas que hagan imposible la convivencia. Artculo 215. Requiere: a) Que hayan transcurrido 3 aos desde la celebracin del matrimonio. b) Causas que hagan imposible la convivencia.
5) Efectos de la separacin de hecho, de la separacin personal y del divorcio: EFECTOS DE LA SEPARACIN DE HECHO: 1. Es causal objetiva de separacin personal (si han transcurrido ms de dos aos desde el cese de la convivencia) y de divorcio vincular (si han transcurrido ms de tres aos desde el cese de la convivencia). 2. Puede ser utilizada como una causal subjetiva de separacin personal o divorcio vincular, por cuanto que el abandono voluntario y malicioso autoriza al abandonado a demandar al otro cnyuge por separacin o divorcio. 3. El cnyuge abandonante no tiene derecho a recibir alimentos por parte del otro, si habiendo sido intimado a reanudar la convivencia no lo hace, salvo que la causa del abandono sea imputable al otro cnyuge. No obstante lo antes mencionado, continan subsistiendo los alimentos del artculo 209 (alimentos de toda necesidad). 4. Dispone el artculo 1306 ltimo prrafo del CC que: Producida la separacin de hecho de los cnyuges, el que fue culpable de ella no tendr derecho a participar en los bienes gananciales del otro que con posterioridad a la separacin aumentaron el patrimonio del no culpable. Es decir que, al disolverse la sociedad conyugal, los bienes del cnyuge inocente no se liquidan, pero si los gananciales del cnyuge culpable. A esto se lo denomina bienes anmalos anmalos. 5. Respecto a la vocacin hereditaria el artculo 3575 del CC establece que: hereditaria, Cesa la vocacin hereditaria de los cnyuges entre si en caso de que viviesen separados de hechos sin voluntad de unirse... Si la separacin fuese imputable a la culpa de uno de los cnyuges, el inocente conserva la vocacin hereditaria.
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EFECTOS DE LA SEPARACIN PERSONAL: La separacin personal produce efectos personales, efectos patrimoniales y efectos respecto a los hijos: Efectos personales: 1. La separacin personal no disuelve el vnculo matrimonial, de modo que quienes se encuentran separados judicialmente continan siendo marido y mujer. 2. La separacin personal repercute sobre los deberes derivados del matrimonio, en los siguientes trminos: a) Deber de cohabitacin: Cesa el deber de cohabitacin. En este sentido, el artculo 206 del CC dispone: Separados por sentencia firme, cada uno de los cnyuges podr fijar libremente su domicilio o residencia. b) Deber de asistencia: En el plano moral, cesa el deber de asistencia; en el plano material el deber contina por cuanto que en ciertas condiciones persiste la obligacin alimentaria. c) Deber de fidelidad: Subsiste. Con las reformas de la ley 23.515 parece subsistir el deber de fidelidad pese a la separacin personal, pues entre los efectos de sta no se halla la extincin del deber de fidelidad. Por otra parte, frente a la posibilidad de conversin de la separacin en divorcio vincular, no cabra tampoco sostener que la ley impone la castidad perpetua. Finalmente, el adulterio puede ser invocado como causa de divorcio despus de la separacin. Efectos patrimoniales: 1. Cambia el rgimen patrimonial matrimonial: Dispone el artculo 1306 del CC: La sentencia de separacin personal o de divorcio vincular produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena fe. 2. Atribucin de vivienda: Conforme al artculo 203 del Cdigo Civil: Inocente El cnyuge o podr solicitar que el inmueble que fue asiento del hogar Enfermo conyugal no se ni liquidado como consecuencia de (del 203) partido la disolucin de la sociedad conyugal si esto le causare grave perjuicio. Si el inmueble fuese propio del otro cnyuge, el juez podr establecer una renta a favor de este en atencin a las posibilidades econmicas del otro cnyuge. 3. Alimentos: a) Si la separacin se produce por las causas del artculo 202, el cnyuge que hubiere dado causa a la separacin deber contribuir a que el otro, si no dio causa tambin, mantenga el nivel econmico que gozaba durante la convivencia (artculo 207). b) Si la separacin se produce por las causas del artculo 203, el cnyuge enfermo tiene derecho a que el otro cnyuge: I- Le mantenga el nivel econmico de que gozaba durante la convivencia. II-Le procure lo necesario para el tratamiento y recuperacin.
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III- En caso de fallecimiento del cnyuge obligado, los sucesores deben prever, antes de la particin de los bienes hereditarios, el modo en el cual la prestacin se seguir cumpliendo. c) Conforme al artculo 209 del CC, Cualquiera de los esposos, haya o no declaracin de culpabilidad en la sentencia de separacin personal, si no tuviera recursos propios suficientes ni posibilidad razonable de procurrselos, tendr derecho a que el otro, si tuviera medios, le provea lo necesario para su subsistencia. Todos los derechos alimentarios se pierden cuando el cnyuge que los percibe vive n concubinato o incurre en injurias graves contra el otro cnyuge. 4. Vocacin hereditaria: Conservan la vocacin hereditaria: a) En el caso de la separacin decretada por alguna de las causales del artculo 202 del Cdigo: el cnyuge que no dio causa a la separacin. b) En el caso de la separacin decretada por alguna de las causales del artculo 203 del Cdigo: el cnyuge enfermo c) En el caso de la separacin decretada en los trminos del artculo 204: el cnyuge que hubiese probado no haber dado causa a la separacin. En todos estos casos, la vocacin hereditaria se pierde si el cnyuge vive en concubinato o incurre en injurias graves. 5. Revocacin de las donaciones: Dispone el artculo 212 del CC: El esposo que no dio causa a la separacin personal, y que no demand sta en los supuestos que prevn los artculos 203 y 204, podr revocar las donaciones hechas a la mujer en convencin matrimonial. Efectos respecto a los hijos: 1. Fijacin de tenencia: Dispone el artculo 206 prrafo 2 del CC: Los hijos menores de 5 aos quedarn a cargo de la madre, salvo causas graves que afecten el inters del menor. Los mayores de esa edad a falta de acuerdo de los cnyuges, quedarn a cargo de aquel a quien el juez considere ms idneo. Los progenitores continuarn sujetos a todas las cargas y obligaciones respecto de sus hijos. 2. Filiacin de los hijos: Dispone el artculo 243 del CC: No se presume la paternidad del marido con respecto al hijo que naciere despus de los trescientos das de la interposicin de la demanda de divorcio vincular, separacin personal o nulidad del matrimonio, salvo prueba en contrario. EFECTOS DEL DIVORCIO VINCULAR: 1. Conforme al artculo 217 del CC, el divorcio produce los mismos efectos que la separacin personal con respecto a: a) Fijacin del domicilio. b) Tenencia de los hijos c) Alimentos d) Atribucin de vivienda e) Revocacin de las donaciones 2. Se disuelve el vnculo matrimonial y por ende: a) Cesan los deberes derivados del matrimonio. b) Los cnyuges adquieren aptitud nupcial. 3. Cesa la vocacin hereditaria recproca.
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6) Reconciliacin: Dispone el artculo 234 del CC: Se extinguir la accin de separacin personal o de divorcio vincular y cesarn los efectos de la sentencia de separacin personal, cuando los cnyuges se hubieren reconciliado despus de los hechos que autorizaban la accin. La reconciliacin restituir todo al estado anterior a la demanda. Se presumir la reconciliacin, si los cnyuges reanudaran la cohabitacin. La reconciliacin posterior a la sentencia firme de divorcio vincular slo tendr efectos mediante la celebracin de un nuevo matrimonio. 7) Procedimiento: El artculo 231 del CC establece: Deducida la accin de separacin personal o de divorcio vincular, o antes de ella en casos de urgencia, podr el juez decidir si alguno de los cnyuges debe retirarse del hogar conyugal, o ser reintegrado a l, determinar a quien corresponda la guarda de los hijos con arreglo a las disposiciones de este Cdigo y fijar los alimentos que deban prestarse al cnyuge a quien correspondiere recibirlos y a los hijos, as como las expensas necesarias para el juicio. Conforme al artculo 236 del Cdigo Civil, presentada la demanda, el juez llamar a una audiencia para or a las partes y procurar conciliarlas. Las manifestaciones vertidas en ella por las partes tendrn carcter reservado y no constarn en el acta. Si los cnyuges no comparecieran personalmente, el pedido no tendr efecto alguno. Si la conciliacin no fuere posible en ese acto, el juez instar a las partes al avenimiento y convocar a una nueva audiencia en un plazo no menor de dos meses ni mayor de tres, en la que las mismas debern manifestar, personalmente o por apoderado con mandato especial, si han arribado a una reconciliacin. Si el resultado fuere negativo el juez decretar la separacin personal o el divorcio vincular, cuando los motivos aducidos por las partes sean suficientemente graves. La sentencia se limitar a expresar que dichos motivos hacen moralmente imposible la vida en comn, evitando mencionar las razones que la fundaren. En los casos de los artculos 205 y 215 la demanda conjunta podr contener acuerdos sobre los siguientes aspectos: 1ro. Tenencia y rgimen de visitas de los hijos; 2do. Atribucin del hogar conyugal; 3ro. Rgimen de alimentos para los cnyuges e hijos menores o incapaces, incluyendo los modos de actualizacin. Tambin las partes podrn realizar los acuerdos que consideren convenientes acerca de los bienes de la sociedad conyugal. A falta de acuerdo, la liquidacin de la misma tramitar por va sumaria. El juez podr objetar una o ms estipulaciones de los acuerdos celebrados cuando, a su criterio, ellas afectaren gravemente los intereses de una de las partes o el bienestar de los hijos.
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Bolilla n 6: Nulidad del matrimonio:

1) Introduccin: En el matrimonio pueden darse tres situaciones: 1, Inexistencia: Cuando no se cumplen los requisitos del artculo 172 del CC. 2. Nulidad: Cuando hay algn impedimento del artculo 166 del CC. 3. Disolucin: Cuando se produce: I) La muerte de uno de los cnyuges. II) Divorcio III) Matrimonio subsiguiente del cnyuge declarado ausente con presuncin de fallecimiento. Es clara la diferencia entre nulidad y disolucin del matrimonio. Entre estas diferencias se destacan:
Nulidad Disolucin
Causas
Efectos Sentencia Consecuencias Matrimonio ulterior
Las causas de la nulidad son vicios del acto jurdico matrimonial, existente en el momento en que este se otorga Los efectos del matrimonio anulado se retrotraen al da de celebracin de ste. Es declarativa La nulidad priva de todo efecto jurdico al matrimonio Es vlido el matrimonio celebrado en el intervalo.
Las causas de la disolucin son sobrevinientes. Los efectos de la disolucin del matrimonio se proyectan hacia el futuro. Es constitutiva Algunos efectos subsisten La disolucin slo permite celebrar un matrimonio valido en adelante.
Sin embargo, en el plano fctico, las diferencias no son tan grandes, no slo porque las excepciones acercan a uno y otro supuesto, sino tambin porque en uno y otro caso: a) Se produce la desvinculacin jurdica de los cnyuges. b) Desaparece el impedimento de ligamen. c) Posibilidad de contraer nuevas nupcias. De ah que la verdadera trascendencia del rgimen de nulidades matrimoniales tiene lugar en las legislaciones que no permiten la disolucin del vnculo en vida de los esposos y se reduzca notablemente cuando tal disolucin es admitida. 2) Inexistencia del matrimonio: El artculo 172 del CC establece: Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado personalmente por hombre y mujer ante la autoridad competente para celebrarlo. El acto que careciere de alguno de estos requisitos no producir efectos civiles aunque las partes hubieran obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el artculo siguiente. De este artculo se desprende que tres son los requisitos para que exista matrimonio:
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1. Consentimiento: No es feliz la expresin consentimiento pleno y libre

utilizada por el artculo 172 del CC. El consentimiento pleno y libre se requiere para que pueda contraerse legalmente el matrimonio y no para que este exista. En otros trminos, el consentimiento pleno y libre es un requisito de validez y no de existencia del matrimonio. As, mientras que el matrimonio sin consentimiento es inexistente, el matrimonio con consentimiento viciado es existente pero puede ser anulado. El consentimiento matrimonial es la voluntad de cada uno de los contrayentes de unirse al otro con sujecin a las reglas legales a que est sometido el vnculo conyugal. 2. Diferencia de sexo: La diversidad de sexo de los contrayentes es un requisito tan esencial para la existencia del matrimonio que la generalidad de las legislaciones se abstienen de enunciarlo expresamente, dndolo por supuesto. En nuestro pas, en cambio, el artculo 172 menciona de manera expresa este requisito al establecer que el consentimiento debe ser expresado personalmente por hombre y mujer. Sin embargo, existe actualmente un movimiento de las organizaciones homosexuales de diversos pases tendiente a lograr la admisin del matrimonio entre personas del mismo sexo, pretensin que ha tenido buen xito en algunos pases europeos. 3. Actuacin de funcionario pblico: El requisito extrnseco fundamental es que el consentimiento sea expresado ante el funcionario pblico determinado por la ley. Su ausencia determina la inexistencia del matrimonio. La ausencia de alguno de estos requisitos determina la inexistencia del matrimonio. Las consecuencias de la inexistencia no son las mismas que las de anulacin del matrimonio: I- La primera diferencia surge del texto del artculo 172 que dispone: El matrimonio inexistente no produce efectos civiles an cuando las partes tuviesen buena fe. No se producen, pues, las consecuencias del matrimonio putativo, ni el matrimonio produce efectos respecto de terceros de buena fe, ni se emancipa el menor pretendidamente casado. II- En segundo lugar, la nulidad requiere una sentencia judicial que declare y prive de efectos al ttulo de estado de familia configurado por el acta de matrimonio. La inexistencia ni siquiera requiere declaracin judicial. Si se la plantea judicialmente, el juez se limita a comprobarla para negar efectos al pretendido matrimonio o para anular el acta, si sta se ha labrado. III- El ejercicio de una accin basada en la inexistencia slo es necesario cuando del matrimonio inexistente hay un acta de celebracin, acta que debe ser anulada. La legitimacin activa para ejercer tal accin no est limitada a determinadas personas; puede actuar cualquier interesado y su accin es perpetua, no sujeta a prescripcin ni caducidad, pues no puede concebirse que el transcurso del tiempo d existencia legal a un acto que no la tiene. IV- El matrimonio inexistente no es confirmable. Sin embargo, ste no es un carcter que separe netamente a la inexistencia de la nulidad, pues tampoco es confirmable el matrimonio afectado de nulidad absoluta. V- La inexistencia puede ser opuesta como excepcin a toda accin que tenga por fundamento la existencia del matrimonio.
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3) Rgimen de nulidad: Uno de los problemas fundamentales vinculados con la nulidad del matrimonio lo constituye la determinacin de si las disposiciones que a tal materia se refieren forman un rgimen especial que se basta a s mismo, o bien si le son aplicables subsidiariamente las normas sobre nulidades de loas actos jurdicos en general contenidas en el Cdigo Civil. La gran mayora de la doctrina nacional sustenta la doctrina de la especialidad, segn la cual el referido rgimen excluye la aplicacin de las normas generales sobre nulidad de los actos jurdicos. La aceptacin de esta postura trae aparejado las siguientes consecuencias: 1. En cuanto a las causales de nulidad, no hay otras causales que las previstas en los artculos 219 y 220 del Cdigo. 2. En cuanto a los legitimados para ejercer la accin de nulidad, slo estn comprendidas las personas mencionadas en los artculos 219 y 220 del Cdigo. 3. En cuanto a los efectos de la declaracin de nulidad, ellos se rigen por lo dispuesto en los artculos 221, 222 y 223 del Cdigo. Se pueden sealar importantes diferencias entre el rgimen de nulidades matrimoniales y las nulidades de los actos jurdicos: a) En los actos jurdicos, la nulidad absoluta puede ser declarada de oficio por el juez si aparece manifiesta en el acto. La nulidad absoluta del matrimonio no puede ser declarada de oficio por el juez, ya que nunca aparece manifiesta en el acto, sino que requiere de alguna prueba extrnseca. b) La nulidad de los actos jurdicos puede ser intentada por va de accin u opuesta como excepcin; la nulidad del matrimonio slo puede ser declarada en virtud de accin intentada por los legitimados para hacerlo. c) En los actos jurdicos, el Ministerio Pblico slo puede pedir la declaracin de la nulidad absoluta. En el matrimonio, el Ministerio tambin puede pedir la nulidad relativa por privacin de la razn. d) La nulidad absoluta de los actos jurdicos puede ser alegada por todo el que tenga inters en su declaracin, excepto el que ejecut el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. La nulidad absoluta del matrimonio slo puede ser demandada por persona determinada, y no por otra, por ms inters que tenga. e) La accin de nulidad relativa de los actos jurdicos es prescriptible; la nulidad relativa del matrimonio es imprescriptible. CLASIFICACIN DE LAS NULIDADES MATRIMONIALES: Absoluta Nulidad Relativa Parentesco Ligamen Crimen Falta de edad legal Privacin de la razn Vicios del consentimiento Impotencia de uno de los cnyuges
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Nulidad absoluta del matrimonio: El artculo 219 primera parte del Cdigo Civil dispone que: Es de nulidad absoluta el matrimonio celebrado con alguno de los impedimentos establecidos en los incisos 1ro., 2do., 3ro., 4to., 6to. y 7mo. del artculo 166. En consecuencia, el matrimonio ser nulo de nulidad absoluta cuando se ha celebrado mediando alguno de los siguientes impedimentos: 1. Consanguinidad entre ascendentes y descendentes sin limitacin. 2. Consanguinidad entre hermanos y medios hermanos. 3. El vnculo derivado de la adopcin plena y simple. 4. La afinidad en lnea recta en todos los grados. 5. El matrimonio anterior mientras subsista. 6. Haber sido autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cnyuges. Concluye el artculo 219 del Cdigo Civil diciendo que: La nulidad puede ser demandada por cualquiera de los cnyuges y por los que hubieren podido oponerse a la celebracin del matrimonio. Por lo tanto, podrn demandar la nulidad: a) El cnyuge anterior de uno de los contrayentes. b) Cualquiera de los cnyuges. c) Los ascendientes, descendientes y hermanos. d) El tutor / El curador e) El Ministerio Pblico. Nulidad relativa del matrimonio: Causal Falta de edad legal de los contrayentes La nulidad puede ser demandada: demandada:
1. Por el cnyuge incapaz. 2. Por los que, en representacin del menor, se podran haber opuesto a la celebracin del matrimonio, es decir: a- Padres que ejercen la patria potestad. b- Tutores. c- Defensor de menor. 1. Por los que podran haberse opuesto a la celebracin del matrimonio. 2. Por el mismo incapaz cuando recobrase la razn y siempre que no hubiere continuado con la cohabitacin. 3. Por el cnyuge sano, si hubiese ignorado la carencia de razn al tiempo de la celebracin del matrimonio y no hubiese hecho vida marital1 despus de conocida la incapacidad.
Caducidad de la accin
No podr demandarse la nulidad: 1. Despus que el cnyuge o los cnyuges hubieren llegado a la edad legal, si hubiesen continuado la cohabitacin. 2. Cualquiera fuese la edad, cuando la esposa hubiere concebido. Producen la caducidad de la accin: 1. La realizacin de vida marital despus de conocido el verdadero estado mental del cnyuge. 2. La continuacin de la cohabitacin por parte del cnyuge privado de razn, despus de recobrar la razn. En ambos casos hay una confirmacin tcita del matrimonio.
Privacin permanente o transitoria de la razn
La expresin vida marital se refiere a la convivencia en un mismo hogar como marido y mujer, y no el mantenimiento de relaciones sexuales; la abstencin de stas es indiferente si los esposos viven y actan pblicamente como tales.
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La impotencia2 de uno de los cnyuges o de ambos que impida absolutamente las relaciones sexuales entre ellos Los vicios del consentimiento a que se refiere el artculo 175
La accin le corresponde al cnyuge que alega la nulidad del otro o de ambos.
Por el cnyuge que ha sufrido el vicio de error, dolo o violencia, si hubiere cesado la cohabitacin dentro de los 30 das de haber conocido el error o haber sido suprimida la violencia.
La accin caduca cuando transcurren 30 das desde que el cnyuge afectado conoci el error, el dolo o dejo de padecer la violencia.
4) Efectos de la nulidad del matrimonio: PRINCIPIO GENERAL: Como principio, la anulacin del matrimonio por sentencia judicial priva de sus efectos al ttulo de estado de familia que deriva del acto anulado, desplazando a los contrayentes del estado de casados. La sentencia que anula el matrimonio lo priva de eficacia con efecto retroactivo al da de la celebracin. Sin embargo, esto tiene dos excepciones: 1. En primer lugar, no se alteran los efectos que el matrimonio ha producido respecto a terceros de buena fe (art. 226). La buena fe del tercero se presume, de manera que incumbe al contrayente que se oponga la carga de la prueba de la mala fe, es decir, que el tercero conoca la causa de nulidad del matrimonio. 2. Cuando los contrayentes hubiesen sido menores de edad al tiempo de contraer el matrimonio anulado, la emancipacin producida por ste subsiste hasta la sentencia de nulidad (art. 132). Es esta otra excepcin al principio del efecto retroactivo de la nulidad que tambin tiende a proteger a los terceros. MATRIMONIO PUTATIVO: Existe matrimonio putativo si por lo menos 1 de los cnyuges ha procedido de buena fe al celebrar el matrimonio invlido. El artculo 224 del CC da las pautas para determinar si ha habido buena o mala fe. Dice as: La mala fe de los cnyuges consiste en el conocimiento que hubieren tenido, o debido tener, al da de la celebracin del matrimonio, del impedimento o circunstancia que causare la nulidad. No habr buena fe por ignorancia o error de
Nuestra ley civil se ha apartado -en esta materia- de la solucin del derecho cannico, donde la impotencia es un impedimento dirimente. Nuestro Cdigo, en cambio, legisla la impotencia como una causal de nulidad relativa alegable por el otro cnyuge, y no como impedimento. La solucin es acertada, pues elimina la intervencin de extraos en un problema relativo a la vida ntima de los esposos y permite considerar vlidos a matrimonios en los cuales no sea posible la unin sexual, pero que pueden haber sido celebrados por motivos plausibles: tales son, por ejemplo, las uniones entre ancianos por razones de compaerismo. Por otra parte, la impotencia de uno de los esposos es una cuestin que slo interesa al otro. Resulta perfectamente claro que la impotencia a que la ley se refiere es la imposibilidad de realizar el acto sexual y no la imposibilidad de generar que es esterilidad y no impotencia.
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derecho. Tampoco lo habr por ignorancia o error de hecho que no sea excusable, a menos que el error fuere ocasionado por dolo. Se pueden dar distintos supuestos: 1. Buena fe de ambos cnyuges: El artculo 221 del CC establece: Si el matrimonio anulado hubiese sido contrado de buena fe por ambos cnyuges producir, hasta el da en que se declare su nulidad, todos los efectos del matrimonio vlido. No obstante, la nulidad tendr los efectos siguientes: 1ro. En cuanto a los cnyuges, cesarn todos los derechos y obligaciones que produce el matrimonio, con la sola excepcin de la obligacin de prestarse alimentos de toda necesidad conforme al artculo 209; 2do. En cuanto a los bienes, ser de aplicacin a la sociedad conyugal lo dispuesto en el artculo 1306 de este Cdigo. 2. Buena fe de 1 solo de los cnyuges: Dispone el artculo 222 del CC: Si hubo buena fe slo de parte de uno de los cnyuges, el matrimonio producir, hasta el da de la sentencia que declare la nulidad, todos los efectos del matrimonio vlido, pero slo respecto al esposo de buena fe. La nulidad, en este caso, tendr los efectos siguientes: 1ro. El cnyuge de mala fe no podr exigir que el de buena fe le preste alimentos; 2do. El cnyuge de buena fe podr revocar las donaciones que por causa del matrimonio hizo al de mala fe; 3ro. El cnyuge de buena fe podr optar por la conservacin, por cada uno de los cnyuges, de los bienes por l adquiridos o producidos antes y despus del matrimonio, o liquidar la comunidad integrada con el de mala fe mediante la aplicacin del artculo 1315, o exigir la demostracin de los aportes de cada cnyuge, a efectos de dividir los bienes en proporcin a ellos, como si se tratase de una sociedad de hecho. 3. Mala fe de ambos cnyuges: Dispone el artculo 223 del CC: Si el matrimonio anulado fuese contrado de mala fe por ambos cnyuges, no producir efecto civil alguno. La nulidad tendr los efectos siguientes: 1ro. La unin ser reputada como concubinato; 2do. En relacin a los bienes, se proceder como en el caso de la disolucin de una sociedad de hecho, si se probaren aportes de los cnyuges, quedando sin efecto alguno las convenciones matrimoniales. 5) Caducidad de la accin de nulidad: Dispone el artculo 239 del CC: La accin de nulidad de un matrimonio no puede intentarse sino en vida de ambos esposos. Uno de los cnyuges puede, sin embargo, deducir en todo tiempo la que le compete contra el siguiente matrimonio contrado por su cnyuge; si se opusiera la nulidad del anterior, se juzgar previamente esta oposicin. El suprstite de quien contrajo matrimonio mediando impedimento de ligamen puede tambin demandar la nulidad del matrimonio celebrado ignorando la subsistencia del vnculo anterior. La prohibicin del primer prrafo no rige si para determinar el derecho del accionante es necesario examinar la validez del matrimonio y su nulidad absoluta fuere invocada por descendientes o ascendientes. La accin de nulidad de matrimonio no puede ser promovida por el Ministerio Pblico sino en vida de ambos esposos. Ningn matrimonio ser tenido por nulo sin sentencia que lo anule, dictada en proceso promovido por parte legitimada para hacerlo. 68
Bolilla n 7: Filiacin matrimonial y extramatrimonial:

1) Concepto y clases de filiacin: Filiacin es el vnculo jurdico que une a una persona con sus progenitores. Nuestra legislacin ha sufrido importantsimas modificaciones en materia de filiacin. Ha esta evolucin podemos resumirla as: Hijo legtimo Hijo sacrlego a) Cdigo civil distingua Hijo incestuoso Hijo natural Hijo adulterino b) La ley 2393 suprime la categora de hijos sacrlegos pero mantiene todas las dems. La supresin obedece a que, por medio de esta ley, se pretendi dar a la regulacin del matrimonio un carcter laico. Por eso, la circunstancia de que los progenitores hubiesen efectuado votos religiosos no tena importancia para la ley civil y por ende, se deba suprimir la calidad de hijo sacrlego. c) La ley 14367 rene las antiguas categoras filiatorias en dos: matrimonial extramatrimoni d) La ley 23264 produce una verdadera revolucin en el derecho de familia, al equiparar en efectos a todos los hijos de una persona, independientemente de que hayan sido concebidos dentro o fuera del matrimonio. Tres son las clases de filiacin que en la actualidad reconoce nuestra legislacin: Matrimonial: Es la filiacin que tiene su origen en el matrimonio, es decir, la que corresponde a los hijos de personas unidas entre s por el vnculo matrimonial. Extramatrimonial: Es la que corresponde a los hijos de personas no unidas entre s por el matrimonio. Adoptiva: Es la que no corresponde a la realidad biolgica sino a un vnculo paterno-filial creado por el derecho. Puede ser plena o simple, segn extinga o no el vnculo biolgico, respectivamente. Dispone el artculo 240 del CC: La filiacin puede tener lugar por naturaleza o por adopcin. La filiacin por naturaleza puede ser matrimonial o extramatrimonial. La filiacin matrimonial y la extramatrimonial, as como la adoptiva plena, surten los mismos efectos conforme a las disposiciones de este Cdigo. Es decir, la filiacin puede tener distinto origen pero siempre produce los mismos efectos. 1. Matrimonial Por naturaleza Filiacin puede 2. Extramatrimonial Produce = efecto tener lugar a) Plena Por adopcin b) Simple Por su parte, el artculo 241 del CC establece: El Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas expedir nicamente certificados de nacimiento que sean redactados en forma que no resulte de ellos si la persona ha sido o no concebida durante el matrimonio o ha sido adoptada plenamente.
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2) Filiacin matrimonial: EVOLUCIN: El Cdigo Civil model un sistema muy rgido en materia de filiacin matrimonial basado en presunciones iuris et de iure sobre la concepcin y sobre la paternidad de los hijos concebidos por la mujer casada. Esta ltima presuncin slo poda ser desvirtuada en contados casos y en condiciones muy rigurosas. A este rgimen se lo llam sistema cerrado de impugnaciones de la paternidad matrimonial. Los sistemas cerrados, del tipo adoptado por el CC, reposaban sobre la base de dos fundamentos: 1. El de considerar que lo comn es la fidelidad de la mujer casada. A ello iba unido la circunstancia de que no se haban desarrollado medios cientficos que permitiesen determinar con certeza la paternidad o maternidad de las personas. 2. El tremendo impacto social y legal que tena ser considerado un hijo adulterino. A esta ltima categora se llegaba cuando se haba impugnado con xito la paternidad matrimonial. Estos dos fundamentos hacan que, en caso de duda, se resolviese a favor de la legitimidad del hijo. Pero con el correr del tiempo ambos fundamentos perdieron fortaleza, lo cual determin una evolucin en la legislacin y una ampliacin de los casos en los cuales se puede impugnar la paternidad matrimonial. En la actualidad predominan los llamados sistemas abiertos que admiten la impugnacin de la paternidad sin sujecin a limitaciones estrictas. A la extensin de la posibilidad de impugnar la paternidad se ha aadido la supresin de las presunciones irrefragables sobre concepcin en el matrimonio, y la accin de desconocimiento de la legitimidad. DETERMINACIN DE: 1. Maternidad matrimonial: El artculo 242 del CC en regla comn a la maternidad matrimonial y extramatrimonial dispone: La maternidad quedar establecida, aun sin mediar reconocimiento expreso, por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido. La inscripcin deber realizarse a peticin de quien presente un certificado del mdico u obsttrica que haya atendido el parto de la mujer a quien se atribuye la maternidad del hijo. Esta inscripcin deber serle notificada a la madre salvo su reconocimiento expreso o que quien hubiese denunciado el nacimiento fuere el marido. 2. Paternidad matrimonial: Establece el artculo 243 del CC: Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los trescientos das posteriores a su disolucin, anulacin o la separacin personal o de hecho de los esposos. No se presume la paternidad del marido con respecto al hijo que naciere despus de los trescientos das de la interposicin de la demanda de divorcio vincular, separacin personal o nulidad del matrimonio, salvo prueba en contrario. Por su parte, el artculo 244 del CC reza: Si mediaren matrimonios sucesivos de la madre se presume que el hijo nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o anulacin del primero y dentro de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo, tiene por padre al primer marido; y que el nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o anulacin del primero y despus de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo tiene por padre al segundo marido. Las presunciones establecidas en este artculo admiten prueba en contrario.
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Finalmente, el artculo 245 del CC dispone: Aun faltando la presuncin de la paternidad del marido en razn de la separacin legal o de hecho de los esposos, el nacido ser inscripto como hijo de los cnyuges si concurre el consentimiento de ambos. Por la prueba del nacimiento Maternidad matrimonial + Por la identidad del nacido Determinacin de Presuncional Paternidad matrimonial Judicial Por ltimo, cabe referirnos a la prueba de la filiacin matrimonial. A ella se refiere el artculo 246 del CC que estatuye: La filiacin matrimonial queda determinada legalmente y se prueba: 1ro. Por la inscripcin del nacimiento en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas y por la prueba del matrimonio de los padres, de conformidad con las disposiciones legales respectivas. 2do. Por sentencia firme en juicio de filiacin. 3) Filiacin extramatrimonial: Para determinar la maternidad extramatrimonial se aplica el artculo 242 del CC dado que el mismo no distingue entre maternidad matrimonial o extramatrimonial. Por ende, la maternidad extramatrimonial se establece por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido. Con respecto a la determinacin de la paternidad extramatrimonial, el artculo 247 del CC establece: La paternidad extramatrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento del padre o por la sentencia en juicio de filiacin que la declare tal. Por el reconocimiento La paternidad extramatrimonial se determina Por sentencia judicial RECONOCIMIENTO: El reconocimiento es un acto jurdico familiar por el cual una persona declara que otra es su hijo. Este acto jurdico familiar tiene los siguientes caracteres: 1. Unilateral: Basta la sola voluntad del reconociente, sin que sea necesaria la aceptacin del reconocido. 2. Es declarativo y no constitutivo de estado de familia: Tiene efecto retroactivo al momento de la concepcin; en otras palabras, el hijo tiene el carcter de tal desde que fue concebido y no desde que fue reconocido. 3. Emplaza en el estado de familia de hijo 4. Es puro y simple: El reconocimiento no admite condicin, plazo o cargo que modifique sus efectos legales. 5. Es individual: La paternidad slo puede ser reconocida por el padre y la maternidad por la madre, sin que uno ni otro pueda indicar el nombre del otro progenitor. 6. Es irrevocable: Siempre el reconocimiento es irrevocable, auque conste en un testamento y el mismo sea revocado.
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Con relacin a estos caracteres, el artculo 249 primer prrafo del CC dispone: El reconocimiento efectuado es irrevocable, no puede sujetarse a modalidades que alteren sus consecuencias legales, ni requiere aceptacin del hijo. Pueden ser reconocidas: a) Cualquier persona que no haya sido ya reconocida por otra persona de igual sexo que el reconociente o que tenga determinada filiacin matrimonial. b) Las personas por nacer, ya que la existencia legal comienza con la concepcin. c) Una persona ya fallecida. A una larga discusin dio lugar la posibilidad de reconocer como hijo a la persona ya fallecida, pues en tal caso el acto puede envolver una maniobra destinada a heredarla si no tiene otros herederos de vocacin preferente. Para Segovia, Lafaille y Busso, el reconocimiento era posible por no haber disposicin legal alguna que lo prohibiera. Machado, en cambio, sostena que el reconocimiento slo poda tener lugar si el hijo tena otros herederos en grado preferente. La ley 23.264 ha venido a dar solucin legal a este problema al disponer en el segundo prrafo del artculo 249 del CC: El reconocimiento del hijo ya fallecido no atribuye derechos en su sucesin a quien lo formula, ni a los dems ascendientes de su rama. Respecto a la forma del reconocimiento, el artculo 248 del CC establece: El reconocimiento del hijo resultar: 1ro. De la declaracin formulada ante el oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas en oportunidad de inscribirse el nacimiento o posteriormente; 2do. De una declaracin realizada en instrumento pblico o privado debidamente reconocido. 3ro. De las disposiciones contenidas en actos de ltima voluntad, aunque el reconocimiento se efectuara en forma incidental. Lo prescripto en el presente captulo es aplicable a la madre cuando no hubiera tenido lugar la inscripcin prevista en el art. 242. El principal efecto del reconocimiento del hijo extramatrimonial es emplazar a este en el estado de hijo extramatrimonial con efecto erga omnes, sin perjuicio de que pueda ser atacado por accin de nulidad o contestacin. En principio, el reconocimiento tiene efecto retroactivo al da de la concepcin. Pero como no puede afectar situaciones irreversibles por su propia naturaleza, en algunos aspectos slo produce efectos a partir del momento en que es formulado; as, en cuanto al ejercicio de la patria potestad por el padre o madre, a la consiguiente administracin y usufructo de los bienes del hijo, y a la obligacin alimentaria. El reconocimiento puede ser impugnado por dos vas: la accin de nulidad y la accin de contestacin. La accin de nulidad del reconocimiento puede tener lugar en los siguientes casos: I. Por incapacidad o falta de discernimiento del reconociente. II. Por vicios de forma. III. Por vicios del consentimiento: error, dolo y violencia. IV. Por incompatibilidad con el estado anterior, cuando el reconocido ya lo ha sido por otra persona del mismo sexo que el nuevo reconociente, o cuando tiene titulo de estado de hijo matrimonial. V. Por imposibilidad del que el reconociente sea padre o madre del reconocido. Por su parte, la accin de contestacin del reconocimiento ataca al mismo por no concordar con la realidad biolgica, es decir, por no ser el reconociente en verdad el padre o madre del reconocido. Es una accin declarativa, de contestacin y de desplazamiento de estado del estado. Respecto a la legitimacin activa de la accin de contestacin, el artculo 263 del CC estatuye: El reconocimiento que hagan los padres de los hijos concebidos fuera del matrimonio 72
puede ser impugnado por los propios hijos o por los que tengan inters en hacerlo. El hijo puede impugnar el reconocimiento en cualquier tiempo. Los dems interesados podrn ejercer la accin dentro de los dos aos de haber conocido el acto de reconocimiento. 4) Acciones de filiacin:
Accin Reclamacin de hijo matrimonial (254 CC)
Finalidad
Es la accin que tiene el hijo para reclamar su filiacin matrimonial contra sus padres si ella no resultare de las inscripciones en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
Caracteres
Es una accin: Declarativa De reclamacin de estado De emplazamiento
Legitimacin activa
Corresponde: 1. Hijo en todo tiempo 2. Los herederos si el hijo hubiese fallecido: a) En la menor edad b) Antes de que transcurran 2 aos desde que alcanzo la mayora de edad o descubri las pruebas en que se haya de fundar la accin. Idntico que arriba
Legitimacin pasiva
La accin debe entablarse conjuntamente contra el padre y la madre. Si alguno de ellos hubiese fallecido, contra sus sucesores universales.
Plazos y caducidad
La accin no caduca para el hijo pero si para sus sucesores que slo la podrn iniciar en los casos antes mencionados y por el tiempo que faltare para completar dichos plazos. Idntico que arriba
Reclamacin de hijo extramatrimo nial (254 CC)
Es la accin que tiene el hijo para reclamar su filiacin extramatrimonial contra sus padres si ella no resultare de las inscripciones en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
Es una accin: Declarativa De reclamacin de estado De emplazamiento
Impugnacin de estado de hijo matrimonial (258 y 259 CC)
Es la accin que tiene el marido para impugnar la paternidad de los hijos nacidos durante el matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o anulacin, alegando que l no puede ser el padre o que la
Es una accin: Declarativa De contestacin de estado De desplazamiento de estado
La accin puede ser ejercida: 1. por el marido; o 2. por el hijo. En caso de fallecimiento del marido, sus herederos podrn impugnar la paternidad si el deceso se produjo entes de transcurrir el plazo de caducidad, es decir, 1 ao desde la
La accin debe promoverse contra quien considere el actor que es su padre o su madre. Es decir, ya no es necesario que se demande en forma conjunta. En caso de haber fallecido alguno de los padres, la accin se dirigir contra sus sucesores universales. Si quien acciona es el marido, la accin debe dirigirse contra el hijo y la esposa a fin de que esta ltima pueda defender su honor. Si quien demanda es el hijo, la accin debe dirigirse
La accin del marido caduca si transcurre un ao desde la inscripcin del nacimiento, salvo que pruebe que no tuvo conocimiento del parto, en cuyo caso el trmino se
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paternidad presumida por la ley no debe ser razonablemente mantenida en razn de pruebas que la contradicen. Para acreditar esa circunstancia podr valerse de todo medio de prueba, pero no ser suficiente la sola declaracin de la madre.
inscripcin del nacimiento o del conocimiento del parto si ese conocimiento fuese posterior.
contra ambos cnyuges
Impugnacin preventiva (258)
Negacin de la paternidad (260 CC)
Es la accin que tiene el marido pata, an antes del nacimiento del hijo, impugnar preventivamente la paternidad del hijo por nacer. En tal caso la inscripcin del nacimiento posterior no har presumir la paternidad del marido de la madre sino en caso de que la accin fuese rechazada. Es la accin que tiene el marido podr negar judicialmente la paternidad del hijo nacido dentro de los ciento ochenta das siguientes a la celebracin del matrimonio.
Es una accin: Declarativa De contestacin de estado De desplazamiento de estado
La accin le corresponde: 1. Al marido 2. A los herederos
La accin se dirige contra la madre
computar desde el da en que lo supo. El hijo podr iniciar la accin en cualquier tiempo. La accin caducar para los herederos una vez cumplido el plazo que comenz a correr en vida del marido. La accin caduca cuando nace el hijo.
La accin le corresponde nicamente al marido
La accin se dirige contra el hijo y la madre
La accin caduca: 1. Si transcurre 1 ao desde el nacimiento. 2. Si se probare que el marido tena conocimiento del embarazo de su mujer al tiempo de su casamiento 3. Si, luego del nacimiento, reconoci como suyo expresa o tcitamente al hijo o consinti en que se le diera su apellido en la partida de nacimiento
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Impugnacin de la maternidad (261 y 262)
Es la accin que tiene la mujer para impugnar la maternidad por no ser la madre del hijo que pasa por suyo
Impugnacin del reconocimient o (263 CC)
Es la accin que otorga la ley para impugnar el reconocimiento que hagan los padres de los hijos concebidos fuera del matrimonio
La maternidad podr ser impugnada en todo tiempo por: 1. El marido o sus herederos, 2. Por el hijo 3. Por todo tercero que invoque un inters legtimo. 4. La mujer podr ejercer la accin cuando alegue sustitucin o incertidumbre acerca de la identidad del hijo. La accin le corresponde: 1. A los propios hijos; 2. A los que tengan inters en hacerlo.
La accin se dirige: 1. En el primer caso contra la mujer y el hijo 2. En el segundo caso contra ambos cnyuges 3. En el tercer caso contra los cnyuges y el hijo. 4. En el caso de la madre, contra el hijo y el marido La accin se dirige: 1. En el primer caso contra el reconociente. 2. En el segundo caso contra el reconociente y reconocido.
No caduca
El hijo puede impugnar el reconocimiento en cualquier tiempo. Los dems interesados podrn ejercer la accin dentro de los dos aos de haber conocido el acto de reconocimiento.
Bolilla n 8: Filiacin adoptiva:

1) Concepto y evolucin histrica: La adopcin es la institucin en virtud de la cual se crea entre dos personas un vnculo similar al que deriva de la filiacin. En el derecho moderno, la adopcin tiene una doble finalidad: 1. Dar hijos a quien no los tiene por naturaleza, con lo que le permite cumplir su vocacin paternal o maternal. 2. Dar padres a quien no los tiene, sea por haberlos perdido, por no haber sido reconocidos por ellos, o por haberse desentendido de su atencin y educacin, para lo que se crea un vnculo legal con quienes realmente se ocupan de su cuidado. Paulatinamente, el derecho se va orientando a reconocer que la finalidad esencial es la segunda, lo que se trasunta en el principio de que el inters del menor es superior al de los dems interesados. Este principio tiene en nuestro pas jerarqua constitucional, pues el artculo 21 de la Convencin de las naciones Unidas sobre los derechos del nio, a la cual asigna tal jerarqua el artculo 75 inciso 22 de la CN, dispone que: Los Estados partes que reconocen o permiten el sistema de adopcin cuidarn de que el inters superior del nio sea la consideracin primordial.
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Sin embargo, no eran sas sus finalidades en la Antigedad. Por lo pronto, en nada jugaba el inters del adoptado. En cuanto al del adoptante no era su objeto el de colmar sus ansias paternales sino uno de carcter religioso, el de asegurar la continuacin del culto familiar, que se habra visto interrumpido por la falta de descendientes. En el derecho romano se conocieron dos instituciones de tipo adoptivo: la arrogacio que era la adopcin de un sui iuris, e implicaba la incorporacin del adoptado y de las personas sometidas a su potestad en la familia del adoptante, as como la transferencia de su patrimonio a ste; y la adopcin, que era -en cambio- la de un alieni iuris, que sala as de su familia de sangre y de la potestad de su paterfamilias para ingresar en la del adoptante. Durante la Edad Media y la Edad Moderna, la adopcin fue perdiendo prestigio e inters, y la institucin slo fue mantenida en la legislacin espaola. En el antiguo derecho francs decay como consecuencia de la mayor importancia atribuida a los vnculos de sangre y de haber dejado de ser deshonroso el hecho de fallecer sin descendencia masculina. La Revolucin Francesa se manifest en su favor sin llegar a reglamentarla, y el Cdigo de Napolen la mantuvo en difciles condiciones formales y de fondo. Tal como fue reglamentada por el Cdigo de napolen, la adopcin result un fracaso, ya que al estar destinada slo a mayores de edad privaba de ella precisamente a quienes la legislacin moderna considera los ms interesados en recibir sus beneficios: los menores. La adopcin est actualmente aceptada por la legislacin de la generalidad de los pases, salvo los islmicos. En nuestro pas, hasta la sancin del CC, la adopcin estuvo regida por la legislacin espaola contenida en las Partidas. Pero Vlez Srsfield la suprimi, impresionado quizs por la falta de uso en el pas y por el fracaso que representaba su legislacin en el Cdigo de napolen, aunque tal fracaso no se debiese a la institucin en si sino al modo como fue legislada en dicho Cdigo. Las razones dadas por Vlez Srsfield para suprimir la adopcin parecen haber sido valederas para su poca. Sin embargo, ya en las primeras dcadas de este siglo si hizo notar su necesidad. A este respecto, sealaba Lafaille la situacin de personas que con el propsito de favorecer a menores bajo su cuidado los haban hecho pasar por hijos legtimos, incurriendo en el delito de usurpacin de estado civil. Finalmente, la adopcin fue introducida por la ley 13.252 del ao 1948. La ley 19.134 sustituy a la ley 13.252, acogiendo la separacin de la adopcin en dos instituciones de alcances diversos: la adopcin plena y la adopcin simple. Por ltimo, la ley 24.779 modific sus disposiciones y las incorpor como ttulo IV de la Seccin Segunda, Libro primero del Cdigo Civil.
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2) Requisitos para que la adopcin pueda ser concebida: El CC fija en primer trmino reglas generales para la adopcin, cualquiera sea su tipo. REQUISITOS PARA EL ADOPANTE: El artculo 315 primer prrafo, parte primera, dispone: Podr ser adoptante toda persona que rena los requisitos establecidos en este Cdigo cualquiera fuese su estado civil. Se fijan, por otra parte, impedimentos especiales para ser adoptante. Segn las normas del CC, no pueden adoptar: a) Quienes no hayan cumplido treinta aos de edad, salvo los cnyuges que tengan ms de tres aos de casados. An por debajo de este trmino, podrn adoptar los cnyuges que acrediten la imposibilidad de tener hijos. b) Los ascendientes a sus descendientes. c) Un hermano a sus hermanos o medios hermanos. d) Quien no tenga 18 aos de diferencia con el adoptado (esto tiene como fin que la adopcin se establezca entre quienes naturalmente hubiesen podido ser padre e hijo), salvo en la adopcin por el cnyuge suprstite del hijo adoptivo del cnyuge premuerto. e) El tutor, hasta la extincin de las obligaciones emergentes de la tutela. f) Quienes no tengan 5 aos de residencia permanente en el pas antes de la peticin de la guarda. g) Quienes no tengan cualidades morales y personales adecuadas o medios de vida suficientes, cuestin que queda librada a la apreciacin del juez. No constituye, en cambio, un impedimento, el hecho de que el adoptante tenga descendientes. En este sentido, el artculo 314 establece: La existencia de descendientes del adoptante no impide la adopcin, pero en tal caso aquellos podrn ser odos por el juez o el Tribunal, con la asistencia del Asesor de Menores si correspondiere. Si el adoptante es casado, a dems de no encontrarse comprendido en alguna de las prohibiciones anteriores, deber contar con el consentimiento de su cnyuge. En este sentido, el artculo 320 del CC establece: Las personas casadas slo podrn adoptar s lo hacen conjuntamente, excepto en los siguientes casos: a) Cuando medie sentencia de separacin personal; b) Cuando el cnyuge haya sido declarado insano, en cuyo caso deber orse al curador y al Ministerio Pblico de Menores; c) Cuando se declare judicialmente la ausencia simple, la ausencia con presuncin de fallecimiento o la desaparicin forzada del otro cnyuge. A las excepciones debe agregarse el caso de adopcin del hijo del cnyuge. REQUISTOS PARA EL ADOPTADO: El requisito bsico para la persona que va a ser adoptada es el de que se trate de un menor de edad, y que no est emancipado. En este sentido el artculo 311 establece: La adopcin de menores no emancipados se otorgar por sentencia judicial a instancia del adoptante. La adopcin de un mayor de edad o de un menor emancipado puede otorgarse, previo consentimiento de stos, cuando: 1. Se trate del hijo del cnyuge del adoptante. 2. Exista estado de hijo del adoptado, debidamente comprobado por la autoridad judicial. El propsito de las excepciones es loable, pues tienden a no hacer cargar al menor llegado a la mayora de edad con las consecuencias de la negligencia de sus guardadores. Sin embargo, la disposicin presenta dos defectos. En primer lugar, se
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refiere al estado de hijo cuando debi aludir a la posesin de estado de hijo dado que si tuviera estado de hijo sera porque ya fue adoptado. En segundo lugar, omite requerir que la posesin de estado se haya iniciado en la minoridad. Otro requisito para el adoptado es que no haya sido ya adoptado por otra persona. En este sentido, el artculo 312 establece: .Nadie puede ser adoptado por ms de una persona simultneamente, salvo que los adoptantes sean cnyuges. Sin embargo, en caso de muerte del adoptante o de ambos cnyuges adoptantes, se podr otorgar una nueva, adopcin sobre el mismo menor. El adoptante debe ser por lo menos dieciocho aos mayor que el adoptado salvo cuando el cnyuge suprstite adopta al hijo adoptado del premuerto. Finalmente, el artculo 313 establece: Se podr adoptar a varios menores de uno y otro sexo simultnea o sucesivamente. Si se adoptase a varios menores todas las adopciones sern del mismo tipo. La adopcin del hijo del cnyuge siempre ser de carcter simple. La ltima parte del artculo ha sido criticada porque: 1: No todos los menores pueden ser objeto de adopcin plena, de modo que quien haya adoptado plenamente a un menor no podr luego adoptar a ninguna manera a otro que no rena los requisitos necesarios para la adopcin plena: ni por adopcin plena por no tener los requisitos del artculo 325, ni por adopcin simple por prohibirlo el 313. 2: Quien aya adoptado por adopcin simple a un menor que no rena los requisitos para la adopcin plena, no podr luego adoptar por adopcin plena a quien si los tenga. 3: Dado que la adopcin del hijo del cnyuge siempre ser de carcter simple, la persona casada que ya haya adoptado por adopcin plena no podr adoptar al hijo del cnyuge, y la que ya haya adoptado al hijo del cnyuge no podr adoptar a otro menor por adopcin plena. 3) Tipos de adopcin: simple y plena: Las leyes 19.134 y 24,779nhan acogido el rgimen ms conveniente para la defensa del inters del adoptado: establecer dos tipos de adopcin, simple cuando no resulta aconsejable destruir las relaciones de parentesco entre el adoptado y su familia de origen porque de ellas puede derivar algn beneficio para el menor, y plena cuando no ocurre as y, a la vez, es posible establecer con los adoptantes una relacin idntica a la que deriva de la filiacin biolgica.
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Requisitos especiales
Adopcin plena El artculo 325 del CC fija los requisitos que deben darse en los adoptados para que quepa la adopcin plena. Dicho artculo reza: Slo podr otorgarse la adopcin plena con respecto a los menores: a) Hurfano de padre y madre; b) Que no tengan filiacin acreditada; c) Cuando se encuentren en un establecimiento asistencial y los padres se hubieran desentendido totalmente del mismo durante un ao o cuando el desamparo moral o material resulte evidente, manifiesto y continuo, y esta situacin hubiese sido comprobada por la autoridad judicial; d) Cuando los padres hubiesen sido privados de la patria potestad; e) Cuando hubiesen manifestado judicialmente su expresa voluntad de entregar al menor en adopcin. Se desprende de esta disposicin que la adopcin plena slo corresponde a menores de edad; por lo tanto, la excepcional adopcin de mayores prevista en el artculo 321 slo puede ser simple. El artculo 323 del CC sienta el triple efecto insito en la adopcin plena: 1) Extincin de los vnculos familiares de origen. 2) Incorporacin como hijo en la familia del adoptante. 3) Irrevocabilidad. Dispone el artculo 323 del CC: La adopcin plena es irrevocable. Confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia biolgica y se extingue el parentesco con los integrantes de sta as como todos sus efectos jurdicos, con la sola excepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene en la familia del adoptante los mismos derechos y
Efectos
Adopcin simple El artculo 330 del CC precepta: El juez o Tribunal, cuando sea ms conveniente para el menor o a pedido de parte por motivos fundados, podr otorgar la adopcin simple. Conforme al contexto de las normas legales, la adopcin simple correspondera en los siguientes casos: 1. Cuando el menor no est en las condiciones requeridas para la adopcin plena por el artculo 325 2. Cuando el adoptante tiene ya un adoptado por adopcin simple. 3. Cuando se adopta al hijo del cnyuge. 4. Cuando es ms conveniente para el menor la adopcin simple. Esta conveniencia estar dictada por ser favorable el mantenimiento del vnculo con la familia de origen, como por ejemplo, si los padres que lo abandonaron tienen fortuna, porque no habra razn para privarlo del derecho sucesorio. 5. Cuando el adoptante lo solicita por motivos fundados. Aqu los motivos estn enteramente librados a la apreciacin judicial. Dispone el artculo 329 del CC: La adopcin simple confiere al adoptado la posicin del hijo biolgico, pero no crea vnculo de parentesco entre aqul y la familia biolgica del adoptante, sino a los efectos expresamente determinados en este Cdigo. Los hijos adoptivos de un mismo adoptante sern considerados hermanos entre s. Segn esta disposicin, el adoptado queda emplazado en la situacin de hijo, de modo que es indudable la existencia de parentesco entre el adoptante y descendientes del adoptado. Con respecto a los parientes de sangre del adoptante, el parentesco de estos con el adoptado se reconoce slo en los
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obligaciones del hijo biolgico.
Nombre del adoptado
Dispone el artculo 326 del CC: El hijo adoptivo llevar el primer apellido del adoptante, o su apellido compuesto si ste solicita su agregacin. En caso que los adoptantes sean cnyuges, a pedido de stos podr el adoptado llevar el apellido compuesto del padre adoptivo o agregar al primero de ste, el primero de la madre adoptiva. En uno y en otro caso podr el adoptado despus de los dieciocho aos solicitar esta adicin. Si la adoptante fuese viuda cuyo marido no hubiese adoptado al menor, ste llevar el apellido de aqulla, salvo que existieran causas justificadas para imponerle el de casada. Con respecto al prenombre, el artculo 13 de la ley 18.248 dispone: Cuando se adoptare a un menor de 6 aos, los adoptantes podrn pedir el cambio del nombre de pila o la adicin de otro. Si fuere de ms edad, se le podr agregar otro nombre despus del que anteriormente tena el adoptado, siempre que el nmero de nombres no exceda de tres.
casos expresamente sealados por la ley. Estos casos son: a) Sucesin intestada del adoptado respecto de ascendientes del adoptante. b) El impedimento de matrimonio entre el adoptado y los hijos del adoptante. Aade el artculo 321 del CC: Los derechos y deberes que resulten del vnculo biolgico del adoptado no quedan extinguidos por la adopcin con excepcin de la patria potestad, inclusive la administracin y usufructo de los bienes del menor se transfieren al adoptante, salvo cuando se adopta al hijo del cnyuge. Cuando se adopta al hijo del cnyuge, la patria potestad es ejercida por ambos esposos y su ejercicio queda sometido a las mismas reglas que en el caso de filiacin matrimonial. El artculo 332 del CC establece: La adopcin simple impone al adoptado el apellido del adoptante, pero aqul podr agregar el suyo propio a partir de los dieciocho aos. La viuda adoptante podr solicitar que se imponga al adoptado el apellido de su esposo premuerto si existen causas justificadas.
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Reconocimiento y accin de filiacin ulterior
Derecho sucesorio
Dispone el artculo 327 del CC: .- Despus de acordada la adopcin plena no es admisible el reconocimiento del adoptado por sus padres biolgicos ni el ejercicio por el adoptado de la accin de filiacin respecto de aqullos, con la sola excepcin de la que tuviese por objeto la prueba del impedimento matrimonial del artculo 323. Esto es una consecuencia de que la relacin paterno-filial sangunea ha quedado destruida. Participa en la sucesin del adoptante en la misma manera y proporcin que lo hacen todos los hijos del adoptante
El artculo 336 establece: Despus de la adopcin simple es admisible el reconocimiento del adoptado por sus padres biolgicos y el ejercicio de la accin de filiacin. Ninguna de estas situaciones alterar los efectos de la adopcin establecidos en el artculo 331.
El derecho sucesorio derivado de la adopcin simple queda reglamentado en los artculo 33 y 334 del CC que establecen: El adoptante hereda ab-intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas condiciones que los padres biolgicos, pero ni el adoptante hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia biolgica ni sta hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito de su familia de adopcin. En los dems bienes los adoptantes excluyen a los padres biolgicos. El adoptado y sus descendientes heredan por representacin a los ascendientes de los adoptantes, pero no son herederos forzosos. Los descendientes del adoptado heredan por representacin al adoptante y son herederos forzosos. Muerto el adoptado sin cnyuge, descendientes ni otros parientes consanguneos, los bienes recibidos a ttulo gratuito de su familia de origen los recibir el fisco. Segn la parte primera del artculo 334, el adoptado y sus descendientes heredan ab intestato en la sucesin de los ascendientes del adoptante, pero no tienen la calidad de legitimarios, de manera que pueden ser excluidos de la sucesin por el testamento del ascendiente, sin necesidad de que haya justa causa de desheredacin. En cambio, no heredan a descendientes ni colaterales del adoptante.
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4) Trmite de la adopcin: El procedimiento judicial se divide en dos etapas: una primera para el otorgamiento de la guarda, y otra para conceder la adopcin. GUARDA JUDICIAL PREVIA: La ley 24.779 ha introducido una novedad: la adopcin debe estar precedida por una guarda del menor otorgada judicialmente. Con estas nuevas disposiciones, la guarda de hecho, an cuando est acompaada del trato paterno-filial, carece de consecuencias jurdicas, salvo para la adopcin de mayores o menores emancipados. La ley parece colocarse en una situacin nica, la de los menores cuya guarda es entregada por instituciones de auxilio a la minora. Complica innecesariamente la situacin de quien ha recogido a un menor abandonado, a quien le exige recurrir al tribunal para que le confirme la guarda que ya tiene de hecho. El artculo 316 del CC dispone: El adoptante deber tener al menor bajo su guarda durante un lapso no menor de seis meses ni mayor de un ao el que ser fijado por el juez. El juicio de adopcin slo podr iniciarse transcurridos seis meses del comienzo de la guarda. La guarda deber ser otorgada por el juez o tribunal, del domicilio del menor o donde judicialmente se hubiese comprobado el abandono del mismo. Estas condiciones no se requieren cuando se adopte al hijo o hijos del cnyuge. El prrafo primero no puede ser interpretado literalmente, pues as entendido significara que no puede adoptar quien hubiera tenido al menor en guarda durante ms de un ao, lo que es absurdo. El artculo 318 del CC reafirma la necesidad de guarda judicial previa, al disponer: Se prohbe expresamente la entrega en guarda de menores mediante escritura pblica o acto administrativo. Respecto a los requisitos para que el tribunal otorgue la guarda, el artculo 317 establece: Son requisitos para otorgar la guarda: a) Citar a los progenitores del menor a fin de que presten su consentimiento para el otorgamiento de la guarda con fines de adopcin. El juez determinar, dentro de los sesenta das posteriores al nacimiento, la oportunidad de dicha citacin. No ser necesario el consentimiento cuando: 1. El menor estuviese en un establecimiento asistencial y los padres se hubieran desentendido totalmente del mismo durante un ao; 2. Cuando el desamparo moral o material resulte evidente, manifiesto y continuo, y esta situacin hubiese sido comprobada por la autoridad judicial; 3. Cuando los padres hubiesen sido privados de la patria potestad, 4. Cuando los padres hubiesen manifestado judicialmente su expresa voluntad de entregar al menor en adopcin. b) Tomar conocimiento personal del adoptado. c) Tomar conocimiento de las condiciones personales, edades y aptitudes del o de los adoptantes teniendo en consideracin las necesidades y los intereses del menor con la efectiva participacin del Ministerio Pblico, y la opinin de los equipos tcnicos consultados a tal fin. d) Iguales condiciones a las dispuestas en el inciso anterior se podrn observar respecto de la familia biolgica.
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JUICIO DE ADOPCIN: En el rgimen vigente, la adopcin se realiza nicamente por decisin judicial, a instancia de quien desea adoptar. Por consiguiente, est desechado todo otro tipo de adopcin, como la contractual o testamentaria. En materia de adopcin, las decisiones deben tomarse teniendo en cuenta que el inters del menor prevalece por sobre el de los padres biolgicos y el de los que pretenden adoptarlo. Por ende, es posible el rechazo judicial de la accin por considerarse que la adopcin es inconveniente, an cuando estn reunidos los requisitos legales de orden formal. Competencia Dispone el artculo 321 inciso <<a>> del CC: La accin debe interponerse ante el juez o Tribunal del domicilio del adoptante o del lugar donde se otorg la guarda. Partes Dispone el artculo 321 inciso <<b>> del CC: Son partes el adoptante y el Ministerio Pblico de Menores. Se suprime, pues, toda intervencin de los padres biolgicos del adoptado y, en su caso, del tutor. La exclusin de los padres se puede justificar cuando han prestado expreso consentimiento para el otorgamiento de la guarda con fines de adopcin o cuando han sido privados de la patria potestad, pues en este caso han dejado de ser representantes legales del menor. De lo contrario, no odos ni para la entrega de la guarda ni para la adopcin se podra estar violando la garanta constitucional de defensa en juicio (art. 18 del CN). Audiencia Dispone el artculo 321 inciso <<c>> del CC: El juez o Tribunal de acuerdo a la del menor edad del menor y a su situacin personal, oir personalmente, s lo juzga conveniente, al adoptado, conforme al derecho que lo asiste y a cualquier otra persona que estime conveniente en beneficio del menor. Carcter de Dispone el artculo 321 inciso <<f>> del CC: Las audiencias sern privadas y el las expediente ser reservado y secreto. Solamente podr ser examinado por las partes, sus audiencias letrados, sus apoderados y los peritos intervinientes. Esta regla tiende a establecer un secreto de las actuaciones por tiempo indefinido que no obstante, no puede prevalecer sobre la necesidad de investigar la comisin de delitos de accin pblica ni sobre la facultad de cualquier persona de producir la prueba necesaria para la defensa de sus derechos. De lo contrario se podra afectar la funcin represiva del Estado o la garanta de defensa en juicio de los particulares. El secreto de las actuaciones no rige para el propio adoptado, que no es parte en el proceso, conforme al artculo 328 del CC que dispone: El adoptado tendr derecho a conocer su realidad biolgica y podr acceder al expediente de adopcin a partir de los dieciocho aos de edad. Compromiso Dispone el artculo 321 inciso <<h>> del CC: Deber constar en la sentencia que del el adoptante se ha comprometido a hacer conocer al adoptado su realidad biolgica. adoptante Se trata de un simple compromiso moral, a cuyo incumplimiento no se asigna ni se le podra asignar ninguna sancin. Efecto de la Establece el artculo 322 del CC: La sentencia que acuerde la adopcin tendr sentencia efecto retroactivo a la fecha del otorgamiento de la guarda. Cuando se trate del hijo del cnyuge el efecto retroactivo ser a partir de la fecha de promocin de la accin. Queda en blanco la retroactividad en caso de adopcin de mayores de edad o menores emancipados en el cual la guarda judicial carecera de sentido. En tal caso, se debera aplicar por analoga la parte segunda del artculo. 83
5) Extincin de la adopcin: La adopcin se puede extinguir por dos causas distintas: la revocacin (nicamente respecto de la adopcin simple) y la nulidad. Revocacin (solo para la adopcin simple) Extincin Nulidad (todo tipo de adopcin) REVOCACIN DE LA ADOPCIN SIMPE: El artculo 335 del CC establece: Es revocable la adopcin simple. a) Por haber incurrido el adoptado o el adoptante en indignidad de los supuestos previstos en este Cdigo para impedir la sucesin; b) Por haberse negado alimentos sin causa justificada; c) Por peticin justificada del adoptado mayor de edad; d) Por acuerdo de partes manifestado judicialmente, cuando el adoptado fuera mayor de edad. La revocacin extingue desde su declaracin judicial y para lo futuro todos los efectos de la adopcin. La accin de revocacin de la adopcin es constitutiva de estado de familia y de desplazamiento de ste. La accin es imprescriptible por ser una accin de estado de familia. Pero caduca por el fallecimiento del adoptante o adoptado en el caso de comn acuerdo. En caso de fundarse en las causas legales, caduca por muerte de quien habra tenido derecho de ejercerla ya que no est establecida su transmisin a sus sucesores moris causa. La sentencia de revocacin debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las personas conforme lo dispone el artculo 338 del CC. NULIDAD: El artculo 337 del CC dispone: Sin perjuicio de las nulidades que resulten de las disposiciones de este Cdigo. l. Adolecer de nulidad absoluta la adopcin obtenida en violacin de los preceptos referentes a: a) La edad del adoptado; b) La diferencia de edad entre adoptante y adoptado; c) La adopcin que hubiese tenido un hecho ilcito como antecedente necesario, incluido el abandono supuesto o aparente del menor proveniente de la comisin de un delito del cual hubiera sido vctima el mismo y/o sus padres; d) La adopcin simultnea por ms de una persona salvo que los adoptantes sean cnyuges; e) La adopcin de descendientes; f) La adopcin de hermanos y de medios hermanos entre s. 2. Adolecer de nulidad relativa la adopcin obtenida en violacin de los preceptos referentes a: a) La edad mnima del adoptante. b) Vicios del consentimiento. Como resulta claramente del texto, las reglas sobre nulidad de la adopcin no forman un rgimen especial. Son aplicables las disposiciones comunes del CC. Aunque no resulten enunciados en el texto del artculo 337 del CC, del contexto de la ley resultan ser tambin causas de nulidad absoluta: 1. La adopcin conferida a personas distintas que no sean cnyuges entre s. 2. La adopcin plena de mayores de edad o menores emancipados. 84
La accin de nulidad es declarativa, de contestacin o impugnacin de estado y de desplazamiento del estado de familia. La sentencia tiene efecto retroactivo ya que priva totalmente de efectos a la adopcin desde que fue decretada. La accin de nulidad absoluta es imprescriptible. En cuanto a la nulidad relativa, Borda entiende que rige la prescripcin decenal en el caso del inciso <<a>> y la de los dos aos en el inciso <<b>>. Bellucio, en cambio, entiende que la accin de nulidad relativa de la adopcin caduca por fallecimiento del habilitado para ejercerla o por desaparecer el motivo que la funda. La sentencia de nulidad debe ser inscripta en el RECCP. Si se anula el matrimonio de los adoptantes, en principio la adopcin no podra subsistir ya que se caera en la prohibicin de ser adoptado por ms de una persona. Pero si el matrimonio ha sido contrado de buena fe por ambos cnyuges Bellucio sostiene que debera subsistir la adopcin.
Bolilla n 8: Patria potestad:

1) Concepto y ejercicio: Recibe la denominacin de patria potestad el conjunto de deberes y derechos que incumben a los padres con relacin a las personas y los bienes de sus hijos menores de edad no emancipados. La denominacin es tradicional, proviene del derecho romano, pero en realidad no responde estrictamente a su concepto actual, pues en el derecho moderno no se la caracteriza simplemente como la autoridad paternal sino como una institucin del derecho de familia encaminada ms bien a la proteccin del hijo menor y su educacin y preparacin para su mejor desenvolvimiento en la vida. En el CC la patria potestad est definida en el artculo 264 prrafo primero que establece: La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de stos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado. El ejercicio de la patria potestad comienza con la concepcin y cesa -en su forma natural- cuando llega el hijo a la mayora de edad o se emancipa. Conforme al artculo 264 prrafo segundo, el ejercicio de la patria potestad corresponde: 1ro. En el caso de los hijos matrimoniales, al padre y a la madre conjuntamente, en tanto no estn separados o divorciados, o su matrimonio fuese anulado. Se presumir que los actos realizados por uno de ellos cuenta con el consentimiento del otro, salvo en los supuestos contemplados en el art. 264, quater, o cuando mediare expresa oposicin; 2do. En caso de separacin de hecho, separacin personal, divorcio vincular o nulidad de matrimonio, al padre o madre que ejerza legalmente la tenencia, sin perjuicio del derecho del otro de tener adecuada comunicacin con el hijo y de supervisar su educacin; 3ro. En caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin de la patria potestad, o suspensin de su ejercicio, al otro; 4to. En el caso de los hijos extramatrimoniales, reconocidos por uno solo de los padres, a aquel que lo hubiere reconocido; 5to. En el caso de los hijos extramatrimoniales reconocidos por ambos padres, a ambos, si convivieren y en caso contrario, a aquel que tenga la guarda otorgada en forma convencional, o judicial, o reconocida mediante informacin sumaria; 6to. A quien fuese declarado judicialmente el padre o madre del hijo, si no hubiese sido voluntariamente reconocido. 85
Puede darse el supuesto de que al momento de la concepcin ambos padres sean menores de edad, incapaces o por cualquier motivo estn privados o suspendidos de la patria potestad. En este sentido, el artculo 264 bis establece: Cuando ambos padres sean incapaces o estn privados de la patria potestad o suspendidos en su ejercicio los hijos menores quedarn sujetos a tutela. Si los padres de un hijo extramatrimonial fuesen menores no emancipados, se preferir a quien ejerza la patria potestad sobre aqul de los progenitores que tenga al hijo bajo su amparo o cuidado, subsistiendo en tal caso esa tutela aun cuando el otro progenitor se emancipe o cumpla la mayora de edad. Las eventuales divergencias que se puedan dar entre el padre y la madre son resueltas por los tribunales a los cuales se les confiere inclusive la facultad excepcional de atribuir la patria potestad a uno de los padres o distribuir entre ellos sus funciones. Expresa en tal sentido el artculo 264 ter: En caso de desacuerdo entre el padre y la madre, cualquiera de ellos podr acudir al juez competente, quien resolver lo ms conveniente para el inters del hijo, por el procedimiento ms breve previsto por la ley local, previa audiencia de los padres con intervencin del Ministerio Pupilar. El juez, podr, aun de oficio, requerir toda la informacin que considere necesaria, y or al menor, si ste tuviese suficiente juicio, y las circunstancias lo aconsejaren. Si los desacuerdos fueren reiterados o concurriere cualquier otra causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad, podr atribuirlo total o parcialmente a uno de los padres o distribuir entre ellos sus funciones, por el plazo que fije, el que no podr exceder de dos aos. Los casos en los cuales se necesita el consentimiento de ambos padres estn establecidos en el artculo 264 quarter en los siguientes trminos: En los casos de los incisos 1ro., 2do., y 5to. del art. 264, se requerir el consentimiento expreso de ambos padres para los siguientes actos: 1ro. Autorizar al hijo para contraer matrimonio; 2do. Habilitarlo; 3ro. Autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de seguridad; 4to. Autorizarlo para salir de la Repblica; 5to. Autorizarlo para estar en juicio; 6to. Disponer de los bienes inmuebles y derechos o muebles registrables de los hijos cuya administracin ejercen, con autorizacin judicial; 7mo. Ejercer actos de administracin de los bienes de los hijos, salvo que uno de los padres delegue la administracin conforme lo previsto en el artculo 294. En todos estos casos si uno de los padres no diere su consentimiento, o mediara imposibilidad para prestarlo, resolver el juez lo que convenga al inters familiar. 2) Derechos y deberes que derivan de la patria potestad: Es caracterstica esencial de los derechos subjetivos derivados de las normas del derecho de familia la de que impliquen deberes correlativos, lo que ha hecho que se los califique como derechos-deberes. En la patria potestad se da muy especialmente esta situacin, sin perjuicio de que en algunos aspectos existan derechos o deberes que sean puramente tales.
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Referidos a la persona de los hijos
Derechos-deberes
Vigilancia Guarda Correccin Colaboracin Educacin Respeto y obediencia Asistencia Alimentacin Responsabilidad Representacin Administracin
Referidos a los bienes de los hijos Usufructo DERECHOS REFERIDOS A LA PERSONA DE LOS HIJOS: 1 Derecho de guarda: El derecho-deber de los padres de tener a sus hijos consigo recibe la denominacin de guarda. El Cdigo lo consagra, en primer lugar, en el artculo 265, que establece: Los hijos menores de edad estn bajo la autoridad y cuidado de sus padres. En segundo lugar, el Cdigo contempla el derecho de guarda desde el punto de vista de los deberes del hijo, al disponer el artculo 275: Los hijos menores no pueden dejar la casa de sus progenitores, o aquella que stos les hubiesen asignado, sin licencia de sus padres. El artculo 276 asegura la efectividad de este derecho-deber permitiendo incluso el concurso de la fuerza pblica para obligar al menor a cumplirlo. As, dicho artculo reza: Si los hijos menores dejasen el hogar, o aquel en que sus padres los hubiesen puesto, sea que ellos se hubiesen sustrado a su obediencia, o que otros los retuvieran, los padres podrn exigir que las autoridades pblicas les presten toda la asistencia que sea necesaria para hacerlos entrar bajo su autoridad. Tambin podrn acusar criminalmente a los seductores o corruptores de sus hijos, y a las personas que los retuvieren. El derecho de ejercer la guarda de los menores no ocasiona dificultades cuando ambos progenitores viven en comn. Pero si los padres matrimoniales estn separados de hecho o de derecho, o los extramatrimoniales no viven juntos, se plantean dos problemas: 1. El problema de atribuir judicialmente lo que se ha dado en llamar <<tenencia de los menores>>. 2. El problema de otorgar al progenitor que no ejerce la guarda el <<derecho de visita>>. En el supuesto de separacin personal o divorcio vincular, el artculo 206 del CC establece: Separados por sentencia firme, cada uno de los cnyuges podr fijar libremente su domicilio o residencia. Si tuviese hijos de ambos a su cargo se aplicarn las disposiciones relativas al rgimen de patria potestad. Los hijos menores de 5 aos quedarn a cargo de la madre, salvo causas graves que afecten el inters del menor. Los mayores de esa edad a falta de acuerdo de los cnyuges, quedarn a cargo de aquel a quien el juez considere ms idneo. Los progenitores continuarn sujetos a todas las cargas y obligaciones respecto de sus hijos.
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En caso de separacin de hecho cabe aplicar por analoga el artculo 206 puesto que se trata de un supuesto de suma similitud. En todos los casos, la atribucin de la tenencia o guarda lleva aparejado el ejercicio de la patria potestad por aquel de los progenitores a quien le es conferida, sin que ello excluya la obligacin del otro de educar al hijo. El desmembramiento de la guarda acarrea otro problema: el otorgamiento al progenitor que no la ejerce del derecho de comunicarse con el menor. Este derecho es denominado tradicionalmente como <<derecho de visita>>. Como regla general, el otorgamiento de la tenencia del hijo menor de edad a uno de los padres no priva al otro de mantener comunicacin con el hijo. Pero ese derecho no es absoluto, pues existen situaciones en que su ejercicio es o puede ser fuente de perjuicios para los hijos. En este supuesto, los jueces pueden decretar la suspensin del derecho a visitas. La doctrina y la jurisprudencia aceptaron el criterio de que las visitas a favor de los padres pueden ser suspendidas cuando estos no dan cumplimento a su obligacin alimentaria -salvo que se deba a circunstancias ajenas a su voluntad-. Sin embargo, en los ltimos tiempos ese criterio ha sido puesto en tela de juicio sobre la base de que las visitas no slo son un derecho de los padres sino tambin un deber cuyo cumplimiento est encaminado al beneficio de los hijos derivado de mantener trato con padre y madre. Del derecho-deber del guarda se derivan otros derechos-deberes. Estos son los siguientes: I) Vigilancia: La vigilancia tiene por objeto especfico preservar al menor de peligros e impedir que l, a su vez, perjudique a terceros. II) Correccin: El derecho de correccin autoriza a los padres a imponer a sus hijos sanciones adecuadas para asegurar su autoridad y el respeto que les es debido. Dispone a este respecto el artculo 278 del CC: Los padres tienen la facultad de corregir o hacer corregir la conducta de sus hijos menores. El poder de correccin debe ejercerse moderadamente, debiendo quedar excluidos los malos tratos, castigos o actos que lesionen o menoscaben fsica o psquicamente a los menores. Los jueces debern resguardar a los menores de las correcciones excesivas de los padres, disponiendo su cesacin y las sanciones pertinentes si correspondieren. III) Colaboracin: Dispone el artculo 277 del CC que: Los padres pueden exigir que los hijos que estn bajo su autoridad y cuidado les presten la colaboracin propia de su edad, sin que ellos tengan derecho a reclamar pago o recompensa. 2 Deber de educacin: La parte segunda del artculo 265 del CC establece que los padres tienen stos la obligacin y el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna, no slo con los bienes de los hijos, sino con los suyos propios. En esta norma queda establecido el deber de educacin, que debe tomarse en el sentido amplio de deber y derecho de ocuparse de la formacin fsica, espiritual y moral del menor, conforme a sus tendencias, capacidades y aptitudes. Esta tarea incluye la formacin del carcter, del espritu y de los sentimientos que tanto han de incidir sobre sus inclinaciones en la vida. 3 Derecho de respeto y obediencia: Expresa la parte primera del artculo 266 del CC: Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres. Se ha puesto en duda el significado jurdico de este derecho pues ni su cumplimiento puede obtenerse compulsivamente ni su incumplimiento acarrea consecuencias jurdicas, salvo casos extremos como aquellos en que se incurriese en causales de desheredacin.
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4 Deber de asistencia de los hijos a los padres: Las partes segunda y tercera del artculo 266 del CC consagran el deber de asistencia -moral y material- de los hijos con relacin a sus padres, que extiende en el tiempo despus de la cesacin de la patria potestad. Dicho artculo establece: Aunque estn emancipados estn obligados a cuidarlos en su ancianidad y en estado de demencia o enfermedad y a proveer a sus necesidades, en todas las circunstancias de la vida en que les sean indispensables sus auxilios. Tienen derecho a los mismos cuidados y auxilios los dems ascendientes. 5 Deber de los padres de alimentar a los hijos: El principio de esta obligacin est contenido en el artculo 265 del CC, segn el cual los padres deben alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna, no slo con los bienes de los hijos, sino con los suyos propios.. El alcance de esta obligacin est previsto en los artculos 267 y 270 del CC. Por el primero de ellos, la obligacin de alimentos comprende la satisfaccin de las necesidades de los hijos en manutencin, educacin y esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y gastos por enfermedad. Por su parte, el segundo de los artculos mencionados dispone: Los padres no estn obligados a dar a sus hijos los medios de formar un establecimiento, ni a dotar a las hijas. De manera que el contenido de la obligacin alimentaria es sustancialmente similar al establecido en el artculo 372 para las relaciones entre los parientes en general, si bien a l deben aadirse los gastos de educacin y esparcimiento. Sin embargo, no es de aplicacin el artculo 370 del CC segn el cual quien pide alimentos debe acreditar la falta de medios de subsistencia y la imposibilidad de adquirirlos con su trabajo. Los padres deben alimentar a los hijos menores de edad, an cuando estos puedan sostenerse con su trabajo. Sin embargo, si el hijo posee bienes fructferos, pueden aplicar primero el usufructo de tales bienes para atender a los alimentos; no podran, en cambio, disponer del capital del hijo para eludir su deber. Otra diferencia con el derecho a alimentos que se deben los parientes es que el deber que pesa sobre los padres de alimentar a los hijos no es recproco. El artculo 272 establece: Si el padre o la madre faltaren a esta obligacin, podrn ser demandados por la prestacin de alimentos por el propio hijo, si fuese adulto, asistido por un tutor especial, por cualquiera de los parientes, o por el ministerio de menores. La obligacin alimentaria no cesa ni an en los siguientes casos: 1. Mala conducta de los hijos: Dispone a este respecto el artculo 268 del CC: La obligacin de dar alimentos a los hijos no cesa aun cuando las necesidades de ellos provengan de su mala conducta. 2. Divorcio, separacin de hecho, separacin personal o nulidad del matrimonio: Establece el artculo 271 del CC: En caso de divorcio vincular, separacin personal, separacin de hecho o nulidad de matrimonio, incumbe siempre a ambos padres el deber de dar alimento a sus hijos y educarlos, no obstante que la tenencia sea ejercida por uno de ellos. 3. Prdida o suspensin del ejercicio de la patria potestad o tenencia. La obligacin alimentaria que pesa sobre los padres cesa en los siguientes casos: a) Cuando la patria potestad termina por muerte de los padres o de los hijos. b) Cuando los hijos llegan a la mayora de edad. c) Cuando los hijos se emancipan por matrimonio. Bellucio sostiene que la emancipacin por habilitacin de edad no puede ser motivo de conclusin de esta obligacin porque no cabe poner fin convencionalmente a un derecho subjetivo familiar y porque la sola circunstancia de la habilitacin no implica necesariamente la adquisicin de recursos suficientes por el menor.
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6 Responsabilidad por los hechos ilcitos de los hijos menores: El artculo 1114 del CC expresa: El padre y la madre son solidariamente responsables de los dao causados por sus hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez aos. En caso de que los padres no convivan, ser responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor. La responsabilidad paterna por los hechos ilcitos del menor de diez aos se basa en la circunstancia de que tales hechos se reputan practicados sin discernimiento; por consiguiente, son nicos responsables de ellos los padres; su responsabilidad es directa y aunque el menor tenga bienes ni el acreedor puede cobrarse sobre ellos ni los padres pueden repetir del hijo lo pagado. En cambio, si son mayores de esa edad, se trata de un caso de responsabilidad indirecta, una consecuencia del artculo 1113 del CC. Por lo tanto, si el dao es causado por un menor de edad mayor de 10 aos, el acreedor puede cobrarse indistintamente sobre los bienes de los padres o del hijo y, en caso de pagar los primeros, tienen ellos la accin de repeticin contra el hijo. Son de aplicacin los artculos 1115 y 1116 del CC, segn los cuales cesa la responsabilidad paterna cuando el hijo ha sido colocado en un establecimiento bajo la vigilancia y autoridad permanente de otra persona a quien se le transfiere la guarda en calidad de dependiente, alumno o aprendiz, y cuando se acredite la imposibilidad de haber impedido los hechos de los hijos a pesar de haber ejercido sobre ellos vigilancia activa. 7 Representacin del menor: Tienen los menores de edad dos representantes: los padres (en la medida que ejerzan la patria potestad) y el Ministerio Pblico de Menores. Los padres que estn en ejercicio de la patria potestad son los representantes legales del menor. Consecuentemente con ese principio, el artculo 274 establece: Los padres, sin intervencin alguna de sus hijos menores, pueden estar en juicio por ellos como actores o demandados, y a nombre de ellos celebrar cualquier contrato en los lmites de su administracin sealados en este Cdigo. Se trata, pues, de una representacin necesaria y universal. Necesaria porque el menor est sujeto forzosamente a ella. Universal porque, en principio, se extiende a todos los actos de la vida del hijo, trtese de asuntos judiciales, extrajudiciales o administrativos, y de reclamaciones patrimoniales o extramatrimoniales. En cuanto a los trminos del artculo 274 del CC no deben considerarse limitativos de la representacin paterna. La circunstancia de que la norma se refiera slo a la actuacin judicial y a la celebracin de contratos no excluye la posibilidad de celebracin de otros actos jurdicos que no sean contratos ni tampoco la actuacin administrativa. La representacin corresponde a ambos padres si los dos estn en el ejercicio de la patria potestad. Cuando uno slo la ejerce, slo l es el representante del hijo. La regla segn la cual los padres son los representantes universales de los hijos sufre importantes limitaciones con respecto a los menores adultos, es decir los que tienen ms de 16 aos pero menos de 21. Esto nos obliga a distinguir tres situaciones distintas: 1. Actos respecto de los cuales el menor puede obrar por si slo: El menor adulto puede por s solo: 1 Ejercer su defensa penal. 2 Reconocer hijos extramatrimoniales. 3 Testar 4 Ser mandatario.
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5 Disponer de los bienes adquiridos con el trabajo o con el ejercicio de una profesin para la cual se requiere ttulo habilitante. 6 Celebrar contrato de trabajo (siempre que el menor tenga al menos 18 aos y se trate de una actividad honesta). 2. Actos para los cuales el menor requiere autorizacin de los padres: Hay actos para los cuales los hijos necesitan la autorizacin de los padres. Estos actos son: 1 Contraer matrimonio. 2 Celebrar contrato de trabajo antes de los 18 aos de edad. 3 Ejercer el comercio luego de haber alcanzado los 18 aos de edad. 4 Ingresar en las fuerzas armadas o de seguridad. 5 Ingresar en comunidades religiosas. 6 Constituir habitacin separada. 3. Actos para los cuales los padres necesitan el consentimiento de los hijos: Dispone el artculo 280 del CC: Los padres no pueden hacer contrato de locacin de los servicios de sus hijos adultos, o para que aprendan algn oficio sin asentimiento de ellos. A dems de los padres, la representacin de los menores est a cargo del Ministerio Pupilar. En este sentido, el artculo 59 del CC establece: A ms de los representantes necesarios, los incapaces son promiscuamente representados por el Ministerio de Menores, que ser parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial, de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, en que los incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de las personas o bienes de ellos, so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere lugar sin su participacin. DERECHOS REFERIDOS A LOS BIENES DE LOS HIJOS: 1. Administracin: Dice la parte primera del artculo 293 del CC que: Los padres son los administradores legales de los bienes de los hijos que estn bajo su potestad. Esta administracin est regida por las normas que el Cdigo incluye en el ttulo de la patria potestad, y subsidiariamente por las referentes al mandato. 1 Normas de la patria potestad Administracin regida 2 Normas generales del mandato Por su parte, el artculo 294 del CC establece: .- La administracin de los bienes de los hijos ser ejercida en comn por los padres cuando ambos estn en ejercicio de la patria potestad. Por supuesto, si uno slo ejerce la patria potestad es l quien administra los bienes del hijo. Sin embargo, si el otro progenitor vive y no est privado de la patria potestad, se requiere su consentimiento para los actos de administracin y para la disposicin de inmuebles y derechos o muebles registrables. Por lo tanto, el principio general es la administracin conjunta de los bienes del hijo. Sin embargo, este principio sufre importantes excepciones: 1. Actos conservatorios: Dispone el artculo 294 prrafo primero del CC: Los actos conservatorios pueden ser otorgados indistintamente por el padre o la madre. 2. Designacin de administrador de comn acuerdo: Dispone el artculo 294 prrafo segundo: Los padres podrn designar de comn acuerdo a uno de ellos administrador de los bienes de los hijos, pero en ese caso el administrador necesitar el consentimiento expreso del otro para todos los actos que requieran tambin la autorizacin judicial. 3. Designacin judicial de administrador: Dispone el artculo 294 prrafo segundo parte segundadle CC: En caso de graves o persistentes desacuerdos sobre la
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administracin de los bienes, cualquiera de los padres podr requerir al juez competente que designe a uno de ellos administrador. En principio, todos los bienes de los hijos sometidos a la patria potestad estn sujetos a la administracin de los padres. Pero este principio sufre varias excepciones; en este sentido, el artculo 293 del CC establece: Los padres son los administradores legales de los bienes de los hijos que estn bajo su potestad con excepcin de los siguientes: 1ro. Los que hereden con motivo de la indignidad o desheredacin de sus padres. 2do. Los adquiridos por herencia, legado o donacin cuando hubieran sido donados o dejados por testamento bajo la condicin de que los padres no los administren. En este ltimo caso corresponde la designacin de un tutor especial a menos que la condicin sea que administre una persona determinada. Tambin quedan excluidos de la administracin de los padres los bienes que el mayor de 18 aos hubiese obtenido con el fruto de su trabajo. Respecto a las facultades de administracin de los padres respecto a los bienes de los hijos tenemos: 1. Actos que no pueden ejecutar los padres ni con autorizacin judicial; 2. Actos que pueden ejecutar con autorizacin judicial; 3. Actos que pueden ejecutar libremente sin depender de autorizacin alguna. El artculo 297 del CC: Los padres no pueden, ni aun con autorizacin judicial: 1 Comprar por s, ni por interpuesta persona, bienes de sus hijos aunque sea en remate pblico; 2 Constituirse cesionario de crditos, derechos o acciones contra sus hijos; 3 Hacer particin privada con sus hijos de la herencia del progenitor prefallecido, ni de la herencia en que sean con ellos coherederos o colegatarios; 4 Obligar a sus hijos como fiadores de ellos o de terceros. Necesitan autorizacin judicial para: a) Enajenar bienes de cualquier clase de sus hijos, b) Constituir sobre ellos (bienes de los hijos) derechos reales; o c) Transferir derechos reales que pertenezcan a sus hijos sobre bienes de terceros. Por su parte, el artculo 298 dispone: Igualmente necesitan autorizacin judicial para enajenar ganados de cualquier clase que formen los establecimientos rurales, salvo aquellos cuya venta es permitida a los usufructuarios que tienen el usufructo de los rebaos. Tambin el artculo 279 del CC establece: Los padres no pueden hacer contrato alguno con los hijos que estn bajo su patria potestad. Esta norma responde al propsito de evitar que los padres se guen ms por su propio inters que por el de sus hijos, aprovechando la potestad a que stos estn sometidos para beneficiarse. Un supuesto que ha dado lugar a disidencias en la doctrina y la jurisprudencia es la posibilidad de que los padres dispongan del dinero de propiedad del menor sin autorizacin judicial. En el campo doctrinal se inclinaron por la respuesta positiva Machado, Llerena y Lafaille, sobre la base de que, al tener los padres el usufructo de los bienes del menor, tienen tambin el cuasiusufructo del dinero, que importa la posibilidad de disponer de l; en cambio, Rbora sostuvo la negativa, por considerar que es necesaria la intervencin del ministerio popular. Bellucio, por su parte, sostiene que es necesaria la intervencin del defensor de menores, impuesta claramente por el artculo 59, unida a la aplicacin subsidiaria del artculo 1180 del CC, permiten concluir sin esfuerzo que los padres slo pueden actuar libremente en los actos de mera administracin y no en los de disposicin de bienes. Los padres pueden ejecutar libremente, sin depender de autorizacin alguna, los siguientes actos:
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1. Actos de administracin: Los padres pueden por s solos ejecutar todos los actos de administracin y los meramente conservatorios. Los actos conservatorios son <<los que slo tienen por objeto preservar un valor patrimonial en peligro>>; los actos de administracin son <<los que adems de conservar los capitales tienen por fin hacerles producir los beneficios que normalmente pueden ellos suministrar al propietario, segn su naturaleza y destino>>. Por lo tanto, los padres pueden reparar los bienes, efectuar gastos de conservacin, contratar seguros, pagar impuestos, percibir alquileres y rentas, cultivar la tierra, y en general, celebrar cualquier contrato relativo a la administracin de los bienes tal como dispone el artculo 274 del CC: Los padres, sin intervencin alguna de sus hijos menores, puedena nombre de ellos celebrar cualquier contrato en los lmites de su administracin sealados en este Cdigo. En cuanto a los arrendamientos, dispone el artculo 300 del CC civil, que: Los arrendamientos que los padres hagan de los bienes de sus hijos, llevan implcita la condicin que acabarn cuando concluya la patria potestad. 2. Aceptacin de donaciones: Tambin es libre la aceptacin de donaciones hechas por terceros a favor del menor. 3. Actuacin en juicio: Dispone el artculo 274 parte primera del CC: Los padres, sin intervencin alguna de sus hijos menores, pueden estar en juicio por ellos como actores o demandados. El articulo 299 del CC establece: Los actos de los padres contra las prohibiciones de los dos artculos anteriores son nulos y no producen efecto alguno legal. Se ha sealado la inutilidad de esta disposicin, pues a igual resultado se arribara por aplicacin del artculo 18 del CC. Por otra parte, la falta de referencia al artculo 279 no implica que no sean posibles de igual sancin los que violan este artculo, precisamente por aplicacin del mencionado 18. En principio, la nulidad es relativa, pues el menor podra confirmar el acto una vez llegado a la mayora de edad. Por excepcin, la doctrina considera que la nulidad es absoluta cuando el acto viola algn principio de orden pblico, como el caso de la adquisicin por los padres de bienes del hijo. Todo ello, sin perjuicio de la responsabilidad personal de los padres por los perjuicios que el acto irregular derivasen para el hijo. La administracin por los padres de los bienes del hijo bajo su potestad concluye en los casos siguientes: I) Por la conclusin de la patria potestad en los casos previstos por el artculo 306. II) Por la privacin de la patria potestad. En este sentido, el artculo 304 del CC establece: Los padres pierden la administracin de los bienes de los hijos, cuando son privados de la patria potestad, pero si lo fuesen por demencia, no pierden el derecho al usufructo de los bienes de sus hijos. III) Por administracin ruinosa. En este sentido, la parte primera del artculo 301 del CC dice: Los padres perdern la administracin de los bienes de sus hijos, cuando ella sea ruinosa al haber de los mismos. IV) Por ineptitud de los padres para administrar los bienes. V) Por insolvencia y concurso de los padres. Esta solucin est consagrada en la ltima parte del artculo 301 del CC que dispone que los padres perdern la administracin de los bienes de sus hijos cuando se hallen reducidos a estado de insolvencia y concurso judicial de sus acreedores. En este ltimo caso podrn continuar con la administracin, si los acreedores les permiten y no embargan su persona. Por su parte, el artculo 302 aade: Los
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padres aun insolventes, pueden continuar en la administracin de los bienes de sus hijos, si dieren fianzas o hipotecas suficientes. Finamente, el artculo 303 de CC: Removido uno de los padres de la administracin de los bienes, sta corresponder al otro; si ambos fueren removidos, el juez la encargar a un tutor especial y ste entregar a los padres, por mitades, el sobrante de las rentas de los bienes, despus de satisfechos los gastos de administracin y de alimentos y educacin de los hijos. 2. Usufructo: El usufructo paterno es el derecho que tienen los padres de usar y gozar de los bienes de sus hijos bajo patria potestad, y de percibir sus rentas y frutos sin obligacin de rendir cuentas, pero con cargo de invertirlos en primer lugar en el cumplimiento de los deberes legales que le son inherentes. Conforme a lo dispuesto por el artculo 2816 del CC, el usufructo paterno es uno de los supuestos de usufructo legal, esto es, el propio derecho real de ese nombre, aplicado a los bienes de los hijos bajo patria potestad en las condiciones establecidas en el ttulo referente a sta. Sin embargo, se reproduce en nuestro derecho la discusin sobre si en realidad es un usufructo especial o en cambio una institucin completamente distinta, propia del derecho de familia. Las diferencias que existen entre el usufructo legal y el que tiene los padres respecto de los bienes de los hijos sujetos a patria potestad son: 1 El usufructo paterno es persona, irrenunciable e intransferible; el usufructo comn es enajenable y renunciable. 2 El usufructo comn debe inventariar los muebles y levantar un estado de los inmuebles antes de entrar en el goce de los bienes; los padres slo tienen obligacin de inventariar los bienes que el hijo hereda del otro cnyuge y en este caso dentro de los 3 meses del fallecimiento, y no previamente a la entrada en el goce. 3 El usufructuario debe dar fianza de gozar y conservar la cosa conforme a las leyes, cumplir sus obligaciones y devolver la cosa a la conclusin del usufructo; los padres no deben dar fianza alguna. 4 El usufructo paterno est sujeto a cargas reales, lo que no ocurre en el comn. El artculo 287 del CC establece: El padre y la madre tienen el usufructo de los bienes de sus hijos matrimoniales, o de los extramatrimoniales voluntariamente reconocidos, que estn bajo su autoridad, con excepcin de los siguientes: 1ro. Los adquiridos mediante su trabajo, empleo, profesin o industria, aunque vivan en casa de sus padres; 2do. Los heredados por motivo de la indignidad o desheredacin de sus padres; 3ro. Los adquiridos por herencia, legado o donacin, cuando el donante o testador hubiera dispuesto que el usufructo corresponde al hijo. El usufructo de los padres est sujeto a cargas que son consideradas como cargas reales. En este sentido, el artculo 291 del CC establece: Las cargas del usufructo legal del padre y de la madre son: 1ro. Las que pesan sobre todo usufructuario, excepto la de afianzar (Son cargas del usufructo comn, y por consiguiente tambin del paterno: a) El pago de los impuestos que gravan los frutos o el goce de la cosa y de la contribucin directa. b) La contribucin al pago de las cargas que durante el usufructo se impongan a la propiedad. c) Los gastos de cerramiento forzado y deslinde ejecutados a solicitud de un vecino.
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d) Ejecucin pago de las reparaciones necesarias para la conservacin de la cosa. e) Las reparaciones extraordinarias que se hiciesen necesarias por faltas de reparaciones de conservacin despus de recibida la cosa por el usufructuario, o por culpa de este.); 2do. Los gastos de subsistencia y educacin de los hijos, en proporcin a la importancia del usufructo; 3ro. El pago de los intereses de los capitales que venzan durante el usufructo; 4to. Los gastos de enfermedad y entierro del hijo, como los del entierro y funerales del que hubiese instituido por heredero al hijo. La parte segunda del artculo 292 del CC dispone: A los padres por hechos o por deudas no se les puede embargar el goce del usufructo, sino dejndoles lo que fuese necesario para llenar aqullas. De manera que los acreedores de los padres slo pueden embargar el remanente del usufructo una vez cumplidas las cargas que lo gravan. Igual solucin se da para el caso de quiebra o concurso. En cuanto a los acreedores del hijo, en principio no tienen derecho de embargar el usufructo, que no pertenece a su deudor. Sin embargo, si se trata de acreedores por obligaciones comprendidas en las cargas del usufructo, tienen derecho de embargarlo e inclusive preferencia sobre los acreedores de los padres. Los padres tienen los derechos del usufructuario comn: I. Pueden usar y gozar de los bienes, con tal de que no alteren su sustancia. II. Percibir los frutos naturales, industriales o civiles. III. Extraer los productos de las canteras y minas de explotacin. IV. Hacer en los montes los cortes ordinarios, acomodndose en el modo, porcin y poca a las costumbres del pas. En principio, el usufructo cesa por conclusin de la patria potestad o por la suspensin de su ejercicio. Pero ello es as con la excepcin de la ltima parte del artculo 304 segn el cual si los padres son privados de la patria potestad por demencia, no pierden el derecho al usufructo de los bienes de sus hijos. 3) Fin de la patria potestad: Fin de la patria potestad Conclusin ipso iure Privacin Suspensin
1. Conclusin ipso iure: Conforme al artculo 306 la patria potestad concluye

ipso iure en los siguientes casos: 1ro. Por la muerte de los padres o de los hijos; 2do. Por profesin de los padres, o de los hijos, con autorizacin de aqullos, en institutos monsticos; 3ro. Por llegar los hijos a la mayor edad; 4to. Por emancipacin legal de los hijos, sin perjuicio de la subsistencia del derecho de administracin de los bienes adquiridos a ttulo gratuito, si el matrimonio se celebr sin autorizacin; 5to. Por la adopcin de los hijos, sin perjuicio de la posibilidad de que se la restituya en caso de revocacin o nulidad de la adopcin.
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2. Privacin de la patria potestad: El artculo 307 del CC establece: El padre o

madre quedan privados de la patria potestad: 1ro. Por ser condenados como autor, coautor, instigador o cmplice de un delito doloso contra la persona o los bienes de alguno de sus hijos, o como coautor, instigador o cmplice de un delito cometido por el hijo; 2do. Por el abandono que hiciere de alguno de sus hijos, para el que los haya abandonado, aun cuando quede bajo guarda o sea recogido por el otro progenitor o un tercero; 3ro. Por poner en peligro la seguridad, la salud fsica o psquica o la moralidad del hijo, mediante malos tratamientos, ejemplos perniciosos, inconducta notoria o delincuencia. Por su parte, el artculo 308 dispone: La privacin de la autoridad de los padres podr ser dejada sin efecto por el juez si los padres demostraran que, por circunstancias nuevas, la restitucin se justifica en beneficio o inters de los hijos.
3. Suspensin del ejercicio: La suspensin del ejercicio de la patria potestad

no constituye una sancin, pues puede derivar de causales que no importen culpa de los padres. Dichas causales, conforme al artculo 309 del CC, son las siguientes: El ejercicio de la autoridad de los padres queda suspendido: 1 Mientras dure la ausencia de los padres, judicialmente declarada conforme a los artculos 15 a 21 de la ley 14.394. 2 En caso de interdiccin de alguno de los padres, o de inhabilitacin segn el artculo 152 bis, incisos 1 y 2, hasta que sea rehabilitado, y en los supuestos establecidos en el artculo 12 del Cdigo Penal. 3 Podr suspenderse el ejercicio de la autoridad en caso de que los hijos sean entregados por sus padres a un establecimiento de proteccin de menores. La suspensin ser resuelta con audiencia de los padres, de acuerdo a las circunstancias del caso.
Bolilla n 10: Tutela y curatela:

1) Tutela: concepto y caracteres: El artculo 377 del CC define a la tutela como La tutela es el derecho que la ley confiere para gobernar la persona y bienes del menor de edad, que no est sujeto a la patria potestad, y para representarlo en todos los actos de la vida civil. Concordantemente, el artculo 264 bis, parte primera, del CC dispone: Cuando ambos padres sean incapaces o estn privados de la patria potestad o suspendidos en su ejercicio los hijos menores quedarn sujetos a tutela. En realidad la definicin es correcta en cuanto se refiere a la tutela general, pues tambin existe la tutela especial para determinadas situaciones, que puede tener lugar an respecto de menores bajo patria potestad. Se sealan los siguientes caracteres de la tutela: 1. Es una funcin representativa: En este sentido, el artculo 411 del CC establece: El tutor es el representante legtimo del menor en todos los actos civiles; gestiona y administra solo. Todos los actos se ejecutan por l y en su nombre, sin el concurso del menor y prescindiendo de su voluntad. Por su parte, el artculo 380 del CC reitera que: El tutor es el representante legtimo del menor en todos los negocios civiles. 2. Es una potestad subsidiaria: En principio es un poder que slo aparece a falta de patria potestad; la excepcin est dada por los casos en que
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corresponde tutela especial por oposicin de intereses entre padres e hijo o por existir bienes excluidos de la administracin paterna. 3. Es un cargo personalsimo: La parte primera del artculo 379 del CC estatuye: La tutela es un cargo personal, que no pasa a los herederos. Es pues una funcin que no puede ser delegada ni transferida por actos entre vivos o disposicin de ltima voluntad, sin perjuicio de que el tutor pueda conferir mandatos para representar al menor en ciertos negocios o actos. 4. Es una carga pblica: Concluye el artculo 379 del CC diciendo que: del cual nadie puede excusarse sin causa suficiente. La suficiencia de la causa queda sujeta a la apreciacin judicial, que no puede ser muy severa, ya que, por tratarse de una funcin establecida en inters del menor, no parece conveniente atribursela a quien manifiesta poco entusiasmo en su aceptacin y desempeo. 5. Est sujeta a control estatal: Segn el artculo 281 del CC La tutela se ejerce bajo la inspeccin y vigilancia del Ministerio de Menores. El control no est ejercido slo por dicho Ministerio, sino igualmente por los jueces, e inclusive por las reparticiones administrativas encargadas de los asuntos relativos a la minoridad. 6. Es unipersonal: Dispone el artculo 386 del CC: La tutela debe servirse por una sola persona, y es prohibido a los padres nombrar dos o ms tutores, que funcionen como tutores conjuntos: y si lo hicieren, el nombramiento subsistir solamente para que los nombrados sirvan la tutela en el orden que fuesen designados, en el caso de muerte, incapacidad, excusa o separacin de alguno de ellos. De igual modo, la tutela conferida por la ley y la asignada por los jueces deben recaer sobre una nica persona. 2) Capacidad para ser tutor: En principio, la tutela es desempeada por personas fsicas. Sin embargo, en casos especiales, ella puede corresponder a personas jurdicas u organismos administrativos. El artculo 398 enuncia minuciosamente las incapacidades para desempear el cargo de tutor, que son los siguientes: Comprende Por razones de En razn de su incapacidad, no pueden ser tutores: incapacidad 1 Los menores de edad 2 Los privados de razn 3 Los mudos: la solucin no parece razonable en tanto no se trate de sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Por razones de Por este motivo son incapaces de ser tutores: 1 Los que no tienen domicilio en la Repblica. buena 2 Los que tienen que ejercer por largo tiempo, o por tiempo indefinido, administracin un cargo o comisin fuera del territorio de la Repblica 3 Los fallidos, mientras no hayan satisfecho a sus acreedores 4 Los individuos del ejrcito y de la marina que se hallen en actual servicio, incluso los comisarios, mdicos y cirujanos. 5 Los que hubiesen hecho profesin religiosa. Oposicin de En determinados casos, la ley considera que la oposicin de intereses entre el menor y el que podra ser su tutor hace aconsejable apartar a intereses ste de la tutela. Estos supuestos son: 1 Los deudores o acreedores del menor por cantidades considerables 97 Fundamento
Razones de orden moral
Omisin de deberes legales
2 Los que tengan, ellos o sus padres, pleito con el menor por su estado, o sus bienes Las razones de ndole moral hacen que se consideren incapaces: 1 El que hubiese sido privado de ejercer la patria potestad 2 El que no tenga oficio, profesin o modo de vivir conocido, o sea notoriamente de mala conducta. 3 El condenado a pena infamante 4 El que hubiese malversado los bienes de otro menor, o hubiese sido removido de otra tutela Por omisin de los deberes legales, no pueden ser tutores los parientes que no pidieron tutor para el menor que no lo tena.
Fuera de las causas de incapacidad general para el desempeo de la tutela, el artculo 393 del CC establece incapacidades para ser designado tutor dativo. Dicho artculo reza: Los jueces no podrn proveer la tutela, salvo que se tratase de menores sin recursos o de parientes de los mismos jueces: 1. En socios, deudores o acreedores suyos, 2. En sus parientes dentro del cuarto grado, 3. En amigos ntimos suyos o; 4. En socios, deudores o acreedores, amigos ntimos o parientes dentro del cuarto grado de los miembros de los tribunales nacionales o provinciales, que ejercieran sus funciones en el mismo lugar en que se haga el nombramiento, ni proveerla dando a una misma persona varias tutelas de menores de diferentes familias, salvo que se tratase de filntropos reconocidos pblicamente como tales. Si a pesar de lo dispuesto por la ley se hubiese designado tutor a un incapaz, no por ello su nombramiento ni los actos por l realizados seran nulos. Simplemente, sera una causa para remover al tutor. 3) Categoras de tutela: La tutela puede ser general o especial. La tutela general, conforme al artculo 382 del CC se da, o por los padres, o por la ley, o por el juez. En el primer caso se trata de la tutela testamentaria, en el segundo de la tutela legtima y en el tercero de la tutela dativa. General Tutela Especial TUTELA GENERAL: 1. Tutela testamentaria: El artculo 383 del CC dice: El padre mayor o menor de edad, y la madre que no ha pasado a segundas nupcias, el que ltimamente muera de ambos, puede nombrar por testamento, tutor a sus hijos que estn bajo la patria potestad. Pueden tambin nombrarlo por escritura pblica, para que tenga efecto despus de su fallecimiento. La disposicin aluda obviamente a los hijos matrimoniales; sin embargo, a partir de la ley 23264 se extendi a los extramatrimoniales. En cuanto a la condicin de que la madre no haya pasado a segundas nupcias ha quedado sin vigor a partir de la sancin de la ley 11.357. Conforme a esta ltima disposicin, la facultad de designar tutor a los hijos corresponde al padre sobreviviente, otorgada padres ley juez Testamentaria Legtima Dativa
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pero an en vida de ambos podra efectuar la designacin uno de ellos si el otro est privado de la patria potestad. Respecto de los adoptantes no hay norma legal expresa. Sin embargo, como la adopcin simple atribuye los derechos derivados de la patria potestad y la designacin de un tutor es uno de ellos, el adoptante nico o el sobreviviente del matrimonio adoptante podra efectuar la designacin. Pero si a ellos le sobreviviese alguno de los padres de sangre y ste no hubiese sido privado de la patria potestad sino por la adopcin, la designacin de un tutor no sera posible porque la patria potestad volvera a l. En el caso de la adopcin plena, la situacin es idntica a la que deriva de la filiacin matrimonial. La designacin se puede hacer indistintamente por testamento o por escritura pblica, pero necesariamente habr de hacerse en esta segunda forma si el padre o madre es menor de 18 aos pues en tal caso carece de capacidad para testar. Dispone el artculo 384 del CC: El nombramiento de tutor puede ser hecho por los padres, bajo cualquiera clusula o condicin no prohibida. Y aade el artculo 385 del CC: Son prohibidas y se tendrn como no escritas, las clusulas que eximan al tutor de hacer inventario de los bienes del menor, o de dar cuenta de su administracin todas las veces que se le ordena por este Cdigo, o lo autoricen a entrar en la posesin de los bienes, antes de hacer el inventario. Finalmente, el artculo 388 del CC establece: La tutela dada por los padres debe ser confirmada por el juez, si hubiese sido legalmente dada, y entonces se discernir el cargo al tutor nombrado. Para Machado, bastaba para la confirmacin con que el juez examine la validez formal de la designacin. En cambio, el resto de la doctrina entiende que es preciso hacer una encuesta destinada a establecer si el elegido por el padre no tiene ninguno de los impedimentos legales establecidos en el artculo 398 del CC. 2. Tutela legtima o legal: Dispone el artculo 389 del CC: La tutela legal tiene lugar cuando los padres no han nombrado tutor a sus hijos o cuando los nombrados no entran a ejercer la tutela, o dejan de ser tutores. Segn el artculo 390 del CC La tutela legal corresponde nicamente a los: 1 abuelos, 2 tos, 3 hermanos o medio hermanos del menor, sin distincin de sexos. Pero el orden de esta enunciacin no es forzoso dado que el juez confirmar o dar la tutela legal a la persona que por su solvencia y reputacin fuese la ms idnea para ejercerla, teniendo en cuenta los intereses del menor. La tutela legtima corresponde adems al curador de un incapaz que tenga hijos menores y al Consejo Nacional del Menor y la Familia u organismo provincial anlogo en el caso de menores confiados a establecimientos de beneficencia. 3. Tutela dativa: El artculo 392 del CC dispone: Los jueces darn tutela al menor que no la tenga asignada por sus padres y cuando no existan los parientes llamados a ejercer la tutela legal, o cuando, existiendo, no sean capaces o idneos, o hayan hecho dimisin de la tutela, o hubiesen sido removidos de ella. La designacin del tutor queda al arbitrio judicial, con las limitaciones del artculo 393 del CC. Es posible tambin atribuir la tutela a los parientes no enunciados en el artculo 390 del CC. TUTELA ESPECIAL: La tutela especial slo se refiere a bienes determinados o a asuntos judiciales, nunca a poderes sobre la persona del menor. Coexiste con la patria potestad o la tutela general y est limitada a asuntos determinados.
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El artculo 61 del CC establece: Cuando los intereses de los incapaces, en cualquier acto judicial o extrajudicial, estuvieren en oposicin con los de sus representantes, dejarn stos de intervenir en tales actos, hacindolo en lugar de ellos, curadores especiales para el caso de que se tratare. Por aplicacin de este principio, el artculo 397 del CC establece: Los jueces darn a los menores, tutores especiales, en los casos siguientes: 1ro. Cuando los intereses de ellos estn en oposicin con los de sus padres, bajo cuyo poder se encuentren; 2do. Cuando el padre o madre perdiere la administracin de los bienes de sus hijos; 3ro. Cuando los hijos adquieran bienes cuya administracin no corresponda a sus padres; 4to. Cuando los intereses de los menores estuvieren en oposicin con los de su tutor general o especial; 5to. Cuando sus intereses estuvieren en oposicin con los de otro pupilo que con ellos se hallase con un tutor comn, o con los de otro incapaz, de que el tutor sea curador; 6to. Cuando adquieran bienes con la clusula de ser administrados por persona designada, o de no ser administrados por su tutor; 7mo. Cuando tuviesen bienes fuera del lugar de la jurisdiccin del juez de la tutela, que no puedan ser convenientemente administrados por el tutor; 8vo. Cuando hubiese negocios, o se tratase de objetos que exijan conocimientos especiales, o una administracin distinta. 4) Discernimiento de la tutela: Se entiende por discernimiento de la tutela el acto en virtud del cual, previo juramento, el juez pone al tutor en posesin de su cargo. Se ha abandonado el antiguo criterio de que el discernimiento de la tutela deba hacerse por escritura pblica, y actualmente se admite de manera uniforme que es suficiente el acta judicial. El instrumento habilitante para el ejercicio del cargo es el testimonio del auto de designacin o confirmacin y del acta de discernimiento. Dispone el artculo 399 del CC que: Nadie puede ejercer las funciones de tutor, ya sea la tutela dada por los padres o por los jueces, sin que el cargo sea discernido por el juez competente, que autorice al tutor nombrado o confirmado para ejercer las funciones de los tutores. Y aade el artculo 406 del CC que: Para discernirse la tutela, el tutor nombrado o confirmado por el juez, debe asegurar bajo juramento el buen desempeo de su administracin. El artculo 407 del CC dispone: .- Los actos practicados por el tutor a quien an no se hubiere discernido la tutela, no producirn efecto alguno, respecto del menor; pero el discernimiento posterior importar una ratificacin de tales actos, si de ellos no resulta perjuicio al menor. Se trata de una nulidad relativa confirmable por el menor y subsanable por el discernimiento posterior. 5) Derechos y deberes relativos a la persona del pupilo: Derechos y deberes Guarda Responsabilidad por hechos ilcitos Educacin y alimentos Respeto y obediencia Representacin del menor
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Gurda:
En principio, el tutor tiene la guarda del pupilo con la misma extensin de derechos y deberes que los padres que ejercen la patria potestad. Sin embargo, este principio sufre una excepcin en los casos de menores indigentes, pues en tal supuesto, el artculo 429 del CC establece: El pariente que diese alimentos al pupilo podr tenerlo en su casa, y encargarse de su educacin, si el juez lo permitiese. Por su parte, el artculo 430 del CC dispone: Si los pupilos indigentes no tuviesen parientes, o stos no se hallasen en circunstancias de darles alimentos, el tutor, con autorizacin del juez, puede ponerlos en otra casa, o contratar el aprendizaje de un oficio y los alimentos. Como consecuencia del deber de guarda, el tutor no podr salir de la Repblica sin comunicar previamente su resolucin al juez de la tutela, a fin de que ste delibere sobre la continuacin de la tutela, o nombramiento de otro tutor. No podr tampoco mandar a los pupilos fuera de la Repblica o a otra provincia, ni llevarlos consigo, sin autorizacin del juez.
Responsabilidad por hechos ilcitos:

Consecuencia de la guarda otorgada al tutor es tambin la responsabilidad por los hechos ilcitos del menor. Segn el artculo 433 del CC El tutor responde de los daos causados por sus pupilos menores de 10 aos que habiten con l.
Educacin y alimentos:
Dispone el artculo 412 del CC: Debe tener (el tutor) en la educacin y alimento del menor los cuidados de un padre. Debe procurar su establecimiento a la edad correspondiente, segn la posicin y fortuna del menor, sea destinndolo a la carrera de las letras, o colocndolo en una casa de comercio, o hacindole aprender algn oficio. Agrega el artculo 416 del CC: El menor debe ser educado y alimentado con arreglo a su clase y facultades. Por su parte, el artculo 423 del CC establece: El juez, segn: 1 la importancia de los bienes del menor, 2 de la renta que ellos produzcan, y 3 de la edad del pupilo, fijar la suma anual que ha de invertirse en su educacin y alimentos, sin perjuicio de variarla, segn fuesen las nuevas necesidades del menor. El artculo 427 del CC agrega que: Si las rentas del menor no alcanzaren para educacin y alimentos, el juez puede autorizar al tutor para que emplee una parte del principal, a fin de que el menor no quede sin la educacin correspondiente. Finalmente, el artculo 428 establece: Si los pupilos fuesen indigentes, y no tuviesen suficientes medios para los gastos de su educacin y alimento, el tutor pedir autorizacin al juez para exigir de los parientes la prestacin de alimentos. Como los padres, el tutor tiene derecho de exigir que el menor le preste gratuitamente los servicios propios de su edad, pero slo hasta los 15 aos de edad.
Respeto y obediencia:
Dispone el artculo 415 del CC que: El menor debe a su tutor el mismo respeto y obediencia que a sus padres. Implcitamente, el tutor tiene el derecho de correccin que el artculo 278 CC concede a los padres.
Representacin Representacin del menor:

Dispone el artculo 380 del CC: El tutor es el representante legtimo del menor en todos los negocios civiles. Reitera el artculo 411 del CC: El tutor es el representante legtimo del menor en todos los actos civiles; gestiona y administra solo. Todos los actos se ejecutan por l y en su nombre,
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sin el concurso del menor y prescindiendo de su voluntad. Es decir, que el tutor acta sin intervencin del menor y an en contra de su voluntad. Sin embargo, el pupilo puede ejecutar por si los mismos actos para los que la ley faculta al menor sometido a patria potestad. Adems, el artculo 131 prrafo tercero del CC faculta al menor bajo tutela que hubiese cumplido dieciocho aos a solicitar al juez su habilitacin de edad, previa sumaria informacin sobre su aptitud; tal facultad no compete al sometido a la patria potestad. Por otra parte, rige la representacin promiscua del Ministerio de Menores. 6) Administracin de los bienes del menor: Al tutor corresponde la administracin de los bienes del pupilo. Pero para que dicha administracin se inicie y los bienes sean entregados al tutor, es necesario el cumplimiento de dos formalidades previas: el inventario y la tasacin de dichos bienes. Inventario: Dice el artculo 417 del CC que: Mientras el inventario no est hecho, el tutor no podr tomar ms medidas sobre los bienes, que las que sean de toda necesidad. El inventario debe hacerse judicialmente, con excepcin del caso de dispensa por el padre que designa tutores testamentarios, en cuyo supuesto el inventario puede hacerse extrajudicialmente, debiendo presentarse luego a los jueces para su aprobacin. En cuanto a los bienes que deben inventariarse, conforme al artculo408 del CC no es necesario hacerlo respecto de aquellos que hubiesen sido anterior y recientemente objeto de un inventario judicial. Lafaille considera intil el inventario de inmuebles, que se limitara a un extracto de la escritura. Sin embargo, Bellucio afirma que sera necesario de haber mejoras. Deben incluirse en el inventario los crditos del tutor contra el pupilo, conforme lo dispuesto por el artculo 419 del CC que reza: Si el tutor tuviese algn crdito contra el menor, deber asentarlo en el inventario; y si no lo hiciese, no podr reclamarlo en adelante, a menos que al tiempo del inventario hubiese ignorado la deuda a su favor. La falta de inventario, adems de impedir la entrega de la posesin de los bienes del menor es causa de remocin del menor. Tasacin de los bienes: El avalo tambin es un requisito previo a la posesin de los bienes; sin embargo su omisin no es causa de remocin del tutor. Aunque la ley no lo dice, por analoga cabe establecer que el avalo tambin debe ser judicial, con excepcin del caso de dispensa por el padre que designa tutor testamentario. En cuanto al criterio con el que debe administrar el tutor, el artculo 413 del CC establece: El tutor debe administrar los intereses del menor como un buen padre de familia, y es responsable de todo perjuicio resultante de su falta en el cumplimiento de sus deberes. Existen actos que los tutores no pueden realizar ni con autorizacin judicial, actos que pueden ejecutar previa autorizacin y actos que pueden desempear libremente. 1. Actos que no pueden ejecutar ni con autorizacin: Dispone el artculo 450 del CC: Son prohibidos absolutamente al tutor, aunque el juez indebidamente lo autorice, los actos siguientes: 1ro. Comprar o arrendar por s, o por persona interpuesta, bienes muebles o inmuebles del pupilo, o venderle o arrendarle los suyos, aunque sea en remate pblico; y si lo hiciere, a ms de la nulidad de la compra, el acto ser tenido como suficiente para su remocin, con todas las consecuencias de las remociones de los tutores por conducta dolosa; 2do. Constituirse cesionario de crditos o derechos o acciones contra sus pupilos, a no ser que las cesiones resultasen de una subrogacin legal; 3ro. Hacer con sus pupilos contratos de cualquier especie;
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4to. Aceptar herencias deferidas al menor, sin beneficio de inventario; 5to. Disponer a ttulo gratuito de los bienes de sus pupilos, a no ser que sea para prestacin de alimentos a los parientes de ellos, o pequeas ddivas remuneratorias, o presentes de uso; 6to. Hacer remisin voluntaria de los derechos de sus pupilos; 7mo. Hacer o consentir particiones privadas en que sus pupilos sean interesados; 8vo. (Derogado por la ley 17.711). 9no. Obligar a los pupilos, como fiadores de obligaciones suyas o de otros. 2. Actos que requieren de autorizacin judicial: En general, requieren autorizacin judicial los actos de disposicin de bienes y, adems, ciertos actos de administracin. Esos actos son los siguientes: 1 Enajenacin: El artculo 434 seala que: El tutor no puede enajenar los bienes muebles o inmuebles del menor, sin autorizacin del juez de la tutela. Por su parte, el artculo 438 indica los casos en los que el juez puede conceder licencia para la venta de los bienes inmuebles. Dicho artculo reza: El juez puede conceder licencia para la venta de los bienes races de los menores, en los casos siguientes: 1ro. Cuando las rentas del pupilo fuesen insuficientes para los gastos de su educacin y alimentos; 2do. Cuando fuese necesario pagar deudas del pupilo, cuya solucin no admita demora, no habiendo otros bienes, ni otros recursos para ejecutar el pago; 3ro. Cuando el inmueble estuviese deteriorado, y no pudiera hacerse su reparacin sin enajenar otro inmueble o contraer una deuda considerable; 4to. Cuando la conservacin del inmueble por ms tiempo, reclamara gastos de gran valor; 5to. Cuando el pupilo posea un inmueble con otra persona, y la continuacin de la comunidad le fuese perjudicial; 6to. Cuando la enajenacin del inmueble haya sido convenida por el anterior dueo, o hubiese habido tradicin del inmueble, o recibo del precio, o parte de l; 7mo. Cuando el inmueble hiciese parte integrante de algn establecimiento del comercio o industria, que hubiese tocado en herencia al pupilo, y que deba ser enajenado con el establecimiento. Respecto de los bienes muebles, el artculo 440 dispone: Los bienes muebles sern prontamente vendidos, exceptundose: 1. Los que fueren de oro o plata, o joyas preciosas; 2. Los que fuesen necesarios para uso de los pupilos segn su calidad y fortuna; 3. Los que hiciesen parte integrante de algn establecimiento de comercio o industria que a los pupilos les hubiese tocado en herencia, y ste no se enajenase; 4. Los retratos de familia y otros objetos destinados a perpetuar su memoria, como obras de arte o cosas de un valor de afeccin. En cuanto a la forma de la venta, establece el artculo 441 del CC: Los bienes muebles e inmuebles no podrn ser vendidos sino en remate pblico, excepto cuando los primeros sean de poco valor, y haya quien ofrezca un precio razonable por la totalidad de ellos, a juicio del tutor y del juez. Y aade el artculo 442 del CC: El juez puede dispensar que la venta de muebles e inmuebles se haga en remate pblico, cuando a su juicio la venta extrajudicial sea ms ventajosa por alguna circunstancia extraordinaria, o porque en la plaza no se pueda alcanzar mayor precio, con tal que el que se ofrezca sea mayor que el de la tasacin. 2 Constitucin de derechos reales: Dice el artculo 435 del CC, parte primera: Le es prohibido tambin constituir sobre ellos (los bienes mubles o inmuebles) derecho real alguno. La disposicin parecera absoluta pero de la correlacin con el artculo anterior y de un
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motivo de orden lgico resulta que es posible la constitucin de derechos reales con autorizacin judicial. 3 Divisin del condominio: Conforme a la parte segunda del artculo 435 del CC tambin est prohibido al tutor dividir los inmuebles que los pupilos posean en comn con otros, si el juez no hubiese decretado la divisin con los copropietarios. El significado de esta disposicin es el de que el tutor no puede hacer la divisin por s, es decir, sin autorizacin judicial. 4 Particin: El artculo 437 del CC dispone que: Toda particin en que los menores estn interesados, sea de muebles o de inmuebles, como la divisin de la propiedad en que tengan una parte proindiviso, debe ser judicial. 5 Pago de deudas que no fuesen de pequeas cantidades. 6 Gastos extraordinarios, salvo los de conservacin o reparacin. 7 Aceptacin y repudio de herencias, legados y donaciones. 8 Compra de bienes. 9 Arrendamientos. 3. Actos que el tutor puede ejecutar libremente: El tutor puede ejecutar libremente todos los actos conservatorios y de administracin a los cuales no se impone expresamente la necesidad de autorizacin judicial. Un deber particular, aunque comn a todo gestor de bienes ajenos, es el de rendir cuentas de la administracin. De esta obligacin, el tutor no puede ser exonerado ni por el padre o la madre en el testamento en que lo designa ni por el menor en su propio testamento. La obligacin incumbe a los herederos del tutor. En cualquier momento (art. 459 del CC) Hay dos rendiciones Al finalizar la tutela (art. 460) El artculo 459 del CC establece: En cualquier tiempo el Ministerio de Menores o el menor mismo, siendo mayor de 18 aos, cuando hubiese dudas sobre la buena administracin del tutor, por motivos que el juez tenga por suficientes, podr pedirle que exhiba las cuentas de la tutela. En cuanto a la rendicin de cuenta final, el artculo 460 del CC establece que: Acabada la tutela, el tutor o sus herederos deben dar cuenta justificada de su administracin, al menor o al que lo represente, en el trmino que el juez lo ordene, aunque el menor en su testamento lo hubiera eximido de este deber. La cuenta debe ser presentada al menor llegado a la mayora de edad o emancipado, a sus herederos o al nuevo tutor. Por su parte, el artculo 461 establece: Contra el tutor que no d verdadera cuenta de su administracin, o que sea convencido de dolo o culpa grave, el menor que estuvo a su cargo tendr el derecho de apreciar bajo juramento el perjuicio recibido, y el tutor podr ser condenado en la suma jurada, si ella pareciere al juez estar arreglada a lo que los bienes del menor podan producir. En cuanto a los gastos, el artculo 462 del CC dispone que: Los gastos de rendicin de cuentas deben ser anticipados por el tutor; pero le sern abonados por el menor si las cuentas estuviesen dadas en la debida forma. Por otra parte, el artculo 465 del CC establece: Los gastos de rendicin de cuentas deben ser anticipados por el tutor; pero le sern abonados por el menor si las cuentas estuviesen dadas en la debida forma.
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En cuanto a la entrega de bienes, el artculo 467 precepta que: Los que han estado bajo tutela, acabada sta, pueden pedir la inmediata entrega de los bienes suyos que estn en poder del tutor, sin esperar a la rendicin o aprobacin de las cuentas. El artculo 4025 del CC se refiere a la prescripcin de las acciones emergentes de la administracin de la tutela: La accin del menor, sus herederos y representantes para dirigirse contra el tutor por razn de la administracin de la tutela; y recprocamente, la del tutor contra el menor o sus herederos, se prescriben por diez aos, contados desde el da de la mayor edad o desde el da de la muerte del menor. Esta prescripcin no es interrumpida por la convencin que, acabada la tutela antes de la rendicin de cuentas, hubiese hecho el menor con el tutor. 7) Responsabilidad: La parte segunda del artculo 413 del CC establece el principio de que el tutor es responsable de todo perjuicio resultante de su falta en el cumplimiento de sus deberes. El artculo 414 del CC aade que: Si los tutores excediesen los poderes de su mandato, o abusasen de ellos en dao de la persona o bienes del pupilo, ste, sus parientes, el Ministerio de Menores, o la autoridad policial, pueden reclamar del juez de la tutela las providencias que fuesen necesarias. 8) Retribucin: Dispone el artculo 451 del CC que: El tutor percibir por sus cuidados y trabajos la dcima parte de los frutos lquidos de los bienes del menor, tomando en cuenta, para la liquidacin de ellos, los gastos invertidos en la produccin de los frutos, todas las pensiones, contribuciones pblicas o cargas usufructuarias a que est sujeto el patrimonio del menor. Y agrega el artculo 452 del CC Respecto a los frutos pendientes al tiempo de principiar la tutela, se sujetar la dcima a las mismas reglas a que est sujeto el usufructo. De manera que el Cdigo fija al tutor una retribucin, denominada la dcima, que ms bien que por el desempeo de su cargo se estatuye en razn de la administracin de los bienes del pupilo, ya que de no producir frutos dichos bienes, o ser consumidos en los alimentos del menor o dems cargas, el tutor carecera de retribucin. Se trata de una tasa legal que no puede ser alterada por considerrsela insuficiente o excesiva en relacin con los trabajos realizados por el tutor. Pero, la dcima puede ser disminuida o suprimida si los pupilos slo tuviesen rentas suficientes para su alimentacin y educacin. Por su parte, el artculo 453 establece: El tutor no tendr derecho a remuneracin alguna, y restituir lo que por ese ttulo hubiese recibido, si contrariase a lo prescripto respecto al casamiento de los tutores o de sus hijos con los pupilos o pupilas, o si fuese removido de la tutela por culpa grave, o si los pupilos slo tuviesen rentas suficientes para sus alimentos y educacin, en cuyo caso la dcima podr disminuirse o no satisfacerse al tutor. Finalmente, el artculo 454 del CC establece: Si el tutor nombrado por los padres hubiese recibido algn legado de ellos, que pueda estimarse como recompensa de su trabajo, no tendr derecho a la dcima; pero es libre para no percibir el legado, o volver lo percibido y recibir la dcima. 9) Fin de la tutela: La tutela puede concluir en forma absoluta o slo con relacin al tutor, quien debe ser sustituido por otro. Son causales de cesacin absoluta de la tutela: 105
1. La muerte del menor o su ausencia con presuncin de fallecimiento. 2. La mayora de edad del menor, o su emancipacin por matrimonio o por habilitacin de edad. Sin embargo, en caso de que el matrimonio se hubiese contrado sin venia del tutor ni judicial supletoria, subsistiran las funciones del tutor para la administracin de los bienes adquiridos por el menor a titulo gratuito. 3. La profesin religiosa del menor. La ley no la contempla en forma expresa, pero se considera que si pone fin a la patria potestad igualmente pone fin a la tutela. 4. La restitucin de la patria potestad. Son causales de cesacin relativas: a) La muerte del tutor o su ausencia con presuncin de fallecimiento. b) La excusacin del tutor c) La remocin del tutor. Segn el artculo 457 del CC: Los jueces podrn remover los tutores: I) por incapacidad o inhabilidad de stos, II) por no haber formado inventario de los bienes del menor en el trmino y forma establecidos en la ley, y III) porque no cuidasen debidamente de la salud, seguridad y moralidad del menor que tuviesen a su cargo, o de su educacin profesional o de sus bienes. Tambin es causa de remocin la compra o arrendamiento de bienes del menor, o la venta o arrendamiento de bienes suyos a ste. La remocin puede ser solicitada por el Ministerio Pupilar, los parientes del menor y an por ste mismo si es adulto. La cesacin de la tutela ocasiona la extincin de todos los poderes y obligaciones del tutor con excepcin de la de rendir cuentas. Sin embargo, la prohibiciones de aceptar donaciones del pupilo rige hasta que, practicada la rendicin de cuentas, paguen el saldo deudor que contra ellos resultare; la de celebrar contratos sobre las cuentas de la administracin, hasta un mes despus de la rendicin, y el impedimento matrimonial hasta la aprobacin de la rendicin de cuentas. 10) Curatela: Concepto y rgimen legal: Existen dos clases de curatela: la curatela general y la curatela de bienes. Comn: es el derecho de gobernar la persona y bienes de los incapaces mayores de Curatela edad. De bienes: Es la institucin que tiene por finalidad la administracin de bienes cuyo propietario no est determinado. CURATELA COMN: El artculo 468 del CC establece que: Se da curador al mayor de edad incapaz de administrar sus bienes. En verdad, la curatela corresponde a los dementes y sordomudos que no saben darse a entender por escrito, mayores de edad e interdictos y a los inhabilitados por condena penal. Corresponde tambin el nombramiento de curador a las personas por nacer que hubieren de adquirir bienes por donacin o herencia y a los inhabilitados. El rgimen legal de la tutela es extensivo a la curatela. Dice en tal sentido el artculo 475 del CC que: Los declarados incapaces son considerados como los menores de edad, en cuanto a su persona y bienes. Las leyes sobre la tutela de los menores se aplicarn a la curadura de los incapaces. De manera que, en principio, se aplican a la curatela las reglas de la tutela sobre nombramiento, discernimiento, incapacidad para desempear el cargo, derechos y deberes, inventario y avalo, administracin de los bienes, rendicin de cuentas, retribucin, conclusin, etc. Pero, el curador del incapaz mayor de edad tiene un deber 106
especfico a cuyo cumplimiento debe enderezarse su gestin y aplicar preferentemente las rentas de los bienes: la curacin del incapaz. En este sentido, el artculo 481 del CC establece: La obligacin principal del curador del incapaz ser cuidar que recobre su capacidad, y a este objeto se han de aplicar con preferencia las rentas de sus bienes. Como la tutela, la curatela comn puede ser general o especial, y aquella, a su vez, legtima, dativa o testamentaria. Sin embargo, a la inversa de lo que ocurre con la tutela, la curatela testamentaria es excepcional y prevalece sobre ella la curatela legtima. Curatela legtima: La curatela legtima corresponde, en se orden, al cnyuge, los hijos mayores de edad y los padres. El artculo 476 del CC establece: El marido es el curador legtimo y necesario de su mujer, declarada incapaz, y sta es curadora de su marido. Predomina el criterio de que la curatela del cnyuge no tiene lugar en caso de separacin personal y ni an en el de separacin de hecho. El artculo 477 dice: Los hijos mayores de edad, son curadores de su padre o madre viudo declarado incapaz. Si hubiera dos o ms hijos, el juez elegir el que deba ejercer la curatela. Por ultimo, el artculo 478 del CC establece: El padre o la madre son curadores de sus hijos solteros, divorciados o viudos que no tengan hijos mayores de edad, que puedan desempear la curatela. Curatela testamentaria: El artculo 479 establece: En todos los casos en que el padre o madre puede dar tutor a sus hijos menores de edad, podr tambin nombrar curadores por testamento a los mayores de edad, dementes o sordomudos. La curatela testamentaria slo puede tener lugar cuando al ltimo de los padres sobrevivientes habra correspondido la curatela legtima. Es decir, cuando el incapaz es soltero, o es viudo, divorciado o separado sin hijos mayores de edad. Curatela dativa: El Cdigo no contiene norma alguna sobre la curatela dativa. Son aplicables, pues, las de la tutela dativa. Se designar entonces un curador dativo cuando no sea posible atribuir la curatela legtima ni haya sido designado curador testamentario. Al igual que en la tutela, en la curatela hay supuestos de curatela especial. Corresponde designar un curador especial en todos los casos en que, si se tratase de un menor sujeto a tutela, habra de designarse a un tutor especial. Pero, adems de esos casos, son tambin supuestos de curatela especial: 1. El supuesto de la persona por nacer que haya de adquirir bienes por donacin o herencia. 2. El supuesto del menor que contrae matrimonio con venia judicial y desea otorgar convencin prenupcial. 3. El supuesto del denunciado en un proceso de declaracin judicial de demencia. La curatela comn concluye por los mismos motivos de la tutela. Pero, adems, por la cesacin de la causa que le dio origen, esto es, por la rehabilitacin del interdicto o del inhabilitado. En este sentido, el artculo 484 del CC establece: Cesando las causas que hicieron necesaria la curatela, cesa tambin sta por la declaracin judicial que levante la interdiccin.
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CURATELA DE BIENES: Los casos de curatela de bienes son los siguientes: 1. Ausencia simple: Cuando una persona ha desaparecido de su residencia o domicilio, sin que de ella se tengan noticias y sin haber dejado apoderados, o cuando exista ste pero sus poderes sean insuficientes, el juez a pedido de parte interesada puede designar un curador a sus bienes siempre que el cuidado de estos lo exigiere. Para la designacin del curador don preferidos los parientes idneos del ausente en el siguiente oren: 1 El cnyuge. 2 Los hijos. 3 El padre o la madre. 4 Los hermanos y tos. 5 Los dems parientes en grados sucesibles. 2. Ausencia con presuncin de fallecimiento: Promovido el proceso de declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento, el juez debe designar curador a los bienes del ausente siempre que no hubiere mandatario con poderes suficientes, lo hubiere pero no desempeare convenientemente el mandato y no hubiese sido designado curador durante la ausencia simple. 3. Sucesin reputada vacante: El artculo 486 del CC establece: Se dar curador a los bienes del difunto cuya herencia no hubiese sido aceptada, si no hubiese albacea nombrado para su administracin. 4. Sucesin aceptada con beneficio de inventario: Cuando el heredero nico o todos los herederos han aceptado la herencia con beneficio de inventario y deben entablar demanda contra la sucesin, corresponde la designacin de un curador a ste para que intervenga en el proceso. 5. Abandono del bien hipotecado por el tercer poseedor: Cuando el tercer poseedor del bien hipotecado ejerce el derecho de abandonarlo, el juez debe nombrar un curador contra el cual se siga la ejecucin. Con respecto al nmero de curadores de bienes, el artculo 485 del CC establece: Los curadores a los bienes podrn ser dos o ms, segn lo exigiese la administracin de ellos. Respecto a su gestin el artculo 488 del CC reza: Los curadores de los bienes estn sujetos a todas las trabas de los tutores o curadores, y slo podrn ejercer actos administrativos de mera custodia y conservacin, y los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas. Finalmente, el artculo 490 del CC establece: La curadura de bienes se acaba por la extincin de stos, o por haberse entregado a aquellos a quienes pertenecan.
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11) Estatuto de los nios: Patria Potestad Tutela (a falta de patria potestad) ONG (a falta de personas que puedan ejercer la tutela, los menores eran asistidos por organizaciones privadas) Patria Potestad Tutela (a falta de patria potestad) Patronato de menores (a falta de personas que puedan ejercer la tutela) El patronato era la potestad del Estado ejercida por rganos pblicos y que tena como fin cumplir supletoriamente la proteccin de los menores sin padres que puedan ejercer la patria potestad y sin tutores. Ley 26.061 Patria Potestad Tutela Asistencia en cada caso en concreto
C. Civil
Ley 10.903
Conforme al artculo 4 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, los Estado Partes se obligan a adoptar todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la convencin. Dentro de este marco, una de las tareas pendientes de la Argentina era el dictado de la ley interna que garantice los derechos de los nios. Esta ley fue sancionada el 28 de marzo de 2005 con el nmero 26.061, denominada <<Ley de proteccin de los derechos de las nias, nios y adolescentes>>. Por medio del artculo 4, la Convencin sobre los Derechos del Nio obliga a los Estados Partes a asegurar el cumplimiento de los derechos all reconocidos. Por lo tanto, el Estado se debe convertir en garante de los derechos de los menores y adoptar polticas que tiendan a evitar la violacin o incumplimiento de los mismos. Subsidiariamente, si la violacin ya se ha producido el Estado deber tomar medidas respecto al ncleo familiar especfico en el cual se registra la situacin irregular. Los lineamientos de la ley 26.061 son los siguientes: 1. Dispone la aplicacin obligatoria de la Convencin sobre los Derechos del Nio, en todo acto, decisin o medida administrativa, judicial o de cualquier naturaleza que se adopte respecto de las personas hasta los dieciocho aos de edad. 2. Declara que los derechos y las garantas de los sujetos de esta ley son de orden pblico, irrenunciables, interdependientes, indivisibles e intransigibles. 3. Define al inters superior del nio como la mxima satisfaccin, integral y simultnea de los derechos y garantas reconocidos en esta ley. 4. Determina el derecho del nio a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta. 5. Ordena que Cuando exista conflicto entre los derechos e intereses de las nias, nios y adolescentes frente a otros derechos e intereses igualmente legtimos, prevalecern los primeros. 6. Estatuye el criterio de la capacidad progresiva, como parmetro para graduar la posibilidad del nio de ejercer por s los derechos que se le reconocen en funcin de su madurez y desarrollo.
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7. Precepta que el nio tiene derecho a ser asistido por un letrado preferentemente especializado en niez y adolescencia desde el inicio del procedimiento judicial o administrativo que lo incluya. En caso de carecer de recursos econmicos el Estado deber asignarle de oficio un letrado que lo patrocine. 8. Habilita a todo ciudadano, ante el desconocimiento de los derechos y garantas que asisten a los nios, a interponer las acciones administrativas y judiciales a fin de restaurar el ejercicio y goce de tales derechos, a travs de medidas expeditas y eficaces. 9. Contempla como regla el criterio de la unidad filial; o sea, el de no separar a los hermanos en la medida de lo posible. 10. Impone como pauta respetar el centro de vida del nio; esto es, donde hubiese transcurrido en condiciones legtimas la mayor parte de su existencia, pero a la par determina la prioridad de la familia biolgica como lugar donde aquel debe permanecer y desarrollarse. 11. Establece medidas de proteccin integral de los derechos de los nios, ante la comprobacin de una amenaza o violacin de los mismos, las que son dispuestas por el rgano administrativo competente local. 12. Regula las llamadas medidas excepcionales adoptadas por el rgano administrativo y sujetas al anlisis de su legalidad por la autoridad judicial, cuando las nias, nios y adolescentes estuvieran temporal o permanentemente privados de su medio familiar o cuyo superior inters exija que no permanezcan en ese medio. 13. Crea la figura del Defensor de los derechos de las Nias, Nios y Adolescentes. Dijimos ms arriba que la ley 26.061 dispone la aplicacin obligatoria de la Convencin sobre los Derechos del Nio. Entre los derechos ms importantes reconocidos por esta convencin encontramos los siguientes: a) Todo nio tiene el derecho intrnseco a la vida. b) Derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos. c) Derecho a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares. d) Derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que lo afectan. e) Derecho a la libertad de expresin. f) Derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin. g) Derecho a que el nio mental o fsicamente impedido disfrute de una vida plena y decente en condiciones que aseguren su dignidad, le permitan llegar a bastarse a s mismo y faciliten la participacin activa en la comunidad. h) Derecho del nio al disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la rehabilitacin de la salud. i) Derecho a beneficiarse de la seguridad social, incluso del seguro social. j) Derecho de todo nio a un nivel de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social. k) Derecho del nio a la educacin. l) derecho del nio a estar protegido contra la explotacin econmica y contra el desempeo de cualquier trabajo que pueda ser peligroso o entorpecer su educacin, o que sea nocivo para su salud o para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral o social.
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Aspecto procesal: Procesalmente, en Crdoba, cuando a un menor se le desconocen sus derechos el asesor de menores llama a la familia a una audiencia. Si la situacin puede salvarse, la causa se archiva. Si en cambio, la situacin no puede salvarse se corre traslado al juez prevencional para que aplique las medidas previstas en la ley 26.061. Cabe aclarar que estas medidas tambin pueden ser tomadas por las autoridades administrativas. Cuando el menor est en conflicto con la ley penal, es decir cuando delinque, el juez competente es el correccional. Advirtase que en la tarea de prevencin el Estado debe adoptar polticas que eviten el desconocimiento de los derechos del nio y en caso de violacin, polticas que suplan la negligencia de sus guardadores. En la tarea de correccin tenemos a un menor que tiene necesidades de proteccin pero que adems est causando dao a terceros. Entonces se requiere medidas tutelares adicionales. Situacin de riesgo: Hay dos situaciones de vulnerabilidad: Riesgo: hay una eventualidad cierta. Abandono: hay un riesgo instalado. Estas figuras pueden ser subjetivas (cuando el riesgo o el abandono es producido por los padres que dejan de cumplir las obligaciones que como progenitores les corresponde) u objetivas (cuando se pone la mirada en el nio). Por otra parte, el riesgo y el abandono pueden ser endgenos (cuando los progenitores no asumen la responsabilidad a drede) o exgenos (cuando el progenitor no asume su responsabilidad por una causa ajena a su voluntad). Finalmente, el riesgo y el abandono pueden ser activos (cuando el nio se coloca por sus propios medios en esa situacin) o pasivos (cuando el nio es victima). 12) Ley de violencia familiar: Los bienes jurdicos tutelados por la ley de violencia familiar son: 1. la vida, 2. la integridad fsica, psicolgica, econmica y sexual, 3. el desarrollo psicoemocional de los integrantes del grupo familiar. Se entiende por violencia familiar toda: a) accin, dominar fsica b) omisin, dirigido a: someter la integridad psquica c) abuso controlar moral agredir picoemocional sexual la libertad de una persona en el mbito del grupo familiar, aunque esa actitud no configure delito. Se entiende por grupo familiar el surgido del matrimonio, de uniones de hecho o de relaciones afectivas, sean convivientes o no, persista o haya cesado el vnculo, comprendiendo ascendientes, descendientes y colaterales. Los Tribunales de Familia, los Jueces de Menores y los Juzgados de Primera Instancia con Competencia Mltiple, entendern tambin en cuestiones de violencia familiar, personales o patrimoniales que se deriven de ella.
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Estn legitimadas para denunciar judicialmente un hecho de violencia familiar todas aquellas personas que sufriesen lesiones o malos tratos fsicos o psquicos por parte de algunos de los integrantes del grupo familiar. Cuando las vctimas fueran menores de edad, incapaces, ancianos o discapacitados que se encuentren imposibilitados de accionar por s mismos, estn obligados a hacerlo sus representantes legales, los obligados por alimentos y/o el Ministerio Pblico, como as tambin quienes se desempeen en organismos asistenciales, educativos, de salud y de justicia y en general, quienes desde el mbito pblico o privado tomen conocimiento de situaciones de violencia familiar o tengan sospechas serias de que puedan existir. En toda cuestin de violencia familiar, el Juez -de oficio, a peticin de parte o del Ministerio Pblico-, deber disponer todas las medidas tendientes a la proteccin de la vida, la integridad fsica o emocional de la vctima, la libertad y seguridad personal, as como la asistencia econmica e integridad patrimonial del grupo familiar. Para el cumplimiento de esto, el Juez podr adoptar las siguientes medidas cautelares u otras anlogas: a) Disponer la exclusin del agresor de la residencia comn y la entrega inmediata de sus efectos personales, labrndose inventario judicial de los bienes muebles que se retiren y de los que permanezcan en el lugar; b) Disponer el reintegro al domicilio o residencia de la vctima que hubiere salido del mismo con motivo de los hechos denunciados y por razones de seguridad personal; c) Disponer -inaudita parte- cuando razones de seguridad lo aconsejen, el inmediato alojamiento de la o las vctimas en el establecimiento hotelero o similar ms cercano al domicilio de stas. Asimismo, en todos los casos, podr disponer que el alojamiento temporario sea en la residencia de familiares o allegados que voluntariamente acepten lo dispuesto. La lista de los establecimientos hoteleros o similares, ser provista por el Tribunal Superior de Justicia y con cargo a la partida presupuestaria que anualmente asigne, a tal fin, el Poder Ejecutivo Provincial; d) Prohibir, restringir o limitar la presencia del agresor en el domicilio o residencia, lugares de trabajo, estudio u otros que frecuente tambin la vctima; e) Prohibir al agresor comunicarse, relacionarse, entrevistarse o desarrollar cualquier conducta similar, en relacin con la vctima, dems personas afectadas, testigos o denunciantes del hecho; f) Incautar las armas que el agresor tuviere en su poder, las que permanecern en custodia en sede judicial; g) En caso que la vctima fuere menor o incapaz, puede otorgar su guarda provisoria a quien considere idneo para tal funcin, si esta medida fuere necesaria para su seguridad psicofsica y hasta tanto se efecte un diagnstico de situacin; h) Establecer, si fuere necesario y con carcter provisional, el rgimen de alimentos, tenencia y de visitas, mientras se inician, sustancian y resuelven estas cuestiones por el trmite que para ellas prevn las normas procedimentales en vigencia; i) Solicitar las acciones previstas en el inciso g) del artculo 33 de la presente Ley -Programa de Erradicacin de la Violencia Familiar-, y j) Disponer la asistencia obligatoria del agresor a programas de rehabilitacin.
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Bibliografa:
BELLUSCIO, Augusto: Manual de Derecho de Familia. Tomos I y II. Astrea. 2002.
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CARACTERES DE LAS ACCIONES DE ESTADO DE FAMILIA:

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Personales o patrimoniales Unilaterales o bilaterales bilaterales

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De emplazamiento emplazamiento o de ejercicio del estado Constitutivos o declarativos

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debern permitir la visita de

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DERIVADOS DEL VNCULO FAMILIAR:

a) Alimentos derivados de la patria potestad:

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c) Alimentos de toda necesidad mediando divorcio vincular:

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Bolilla n 2: El matrimonio como acto:

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Segn las personas a las cuales se aplican Por el tiempo de la vigencia

Temporario: se acaban con el tiempo

Por la posibilidad de dispensa

autorizacin Indisponibles: no son removibles. 23

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Consanguinidad (inc. 1 y 2) Afinidad (inc. 4)

Falta de edad lega (inc. 5)

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Ligamen (inc. 6) Crimen (inc. 7)

Privacin de la razn (inc. 8) Sordomudez (inc. 9)

Nulidad absoluta Nulidad absoluta

IMPEDIMENTOS IMPIDENTES Explicacin

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Falta de autorizacin de los representantes legales (art. 168)

Falta de aprobacin de las cuentas de la tutela (art. 171)

Dispone el artculo 171 del CC: El tutor y sus

Disolucin del matrimonio durante la menor edad (art. 133)

El artculo 133 del CC establece: La emancipacin

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1. Matrimonio entre ausentes:

2. Matrimonio in articulo mortis:

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Bolilla n 3: Efectos personales y patrimoniales del matrimonio:

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