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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011.
FRAGMENTO DEL BORRADOR DEL LIBRO 200 AOS DE CONSTITUCIONALISMO EN AMERICA LATINA (caps. 5 y 6) R.Gargarella Los presupuestos de la Constitucin. Igualdad y democracia
Pensar la desigualdad En este captulo, centraremos nuestra atencin en los presupuestos que han definido al constitucionalismo latinoamericano desde su consolidacin -a fines del siglo xix- y su impacto para actuar en el presente, y modificar lo hecho entonces. Segn diremos, entre tales presupuestos figura, de manera dominante, una aproximacin deficiente, defectuosa, en torno a la idea de la igualdad. La desigualdad es una marca de identidad de la regin, al menos en Amrica Latina, desde el nacimiento de nuestros pases como naciones independientes. El problema no es nuevo, pero sus efectos diremos aqu- no slo no han terminado sino que, por el contrario, son permanentes y permean al completo del armazn constitucional: deterioran la estructura poltica; corroen las relaciones personales; establecen barreras infranqueables en el mbito social. El constitucionalismo americano naci reconociendo su incapacidad para resolver el problema de la desigualdad. De modo todava ms fuerte, l naci admitiendo que iba a tomar como dada una situacin de injusta desigualdad que, proclamaba, iba a disolverse (y por tanto a requerir cambios consecuentes) con el paso del tiempo. Fundamentalmente, el constitucionalismo regional hizo explcito, desde su alumbramiento, que iba a tomar como un dato la desigualdad poltica, y que iba a convivir por muchos aos, jurdicamente, con un esquema institucional destinado a afirmar, antes que a combatir o negar, dicha desigualdad. Ello, frente a un proyecto alternativo que propona, en cambio, ser ms consecuentes con los valores igualitarios que haban estado presentes en el momento mismo de las revoluciones independentistas. En todo caso, lo cierto es que las instituciones que terminaron por crearse, entonces, y segn veremos, reflejaron aquellos polmicos presupuestos de desafo a la igualdad. En otros trminos, alguien podra decir que las instituciones entonces propuestas nacieron contaminadas por presupuestos polticos que hoy resultaran difciles de aceptar. Qu hacer entonces? podramos preguntarnos. De qu modo recuperar nuestros esquema institucional, as concebido? Para algunos, este tipo de preguntas son ociosas, innecesarias. Las instituciones que hoy tenemos nacieron rodeadas de un discurso pblico que hoy, en parte, podramos rechazar, pero eso no dice nada (negativo) sobre las instituciones adoptadas. Una cosa son las ideas, otra los hechos. Otros podran ir todava ms all, para sostener que el esquema
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. institucional que heredamos puede sostenerse perfectamente, a partir de supuestos muy distintos a los que entonces predominaran entre la clase dirigente.1 La posicin que aqu mantenemos es opuesta a stas. Lo que sostenemos es que las ideas no circulan por un carril independiente del de las instituciones que se crean. 2 Ms bien lo contrario, las ideas se traducen en instituciones -instituciones que acarrean la fuerza, los prejuicios, los lmites y alcances de aquellas.3 Presupuestos y convicciones elitistas tienden a encontrar reflejo en instituciones cerradas y hostiles a la participacin; ideales populistas vienen de la mano de esquemas institucionales ms sensibles a la intervencin de la ciudadana en los asuntos pblicos; y as. Las ideas no tienen, de este modo, un carcter meramente super-estructural y decorativo, sino un carcter fundacional, por ms que luego, con el tiempo, se modifiquen. Finalmente, y como dijera Jennifer Nedelsky, en su extraordinario libro sobre propiedad y constitucionalismo, Las ideas cambian, pero nuestra capacidad colectiva para definir esquemas alternativos queda limitada por las instituciones en las que ya vivimos (Nedelsky 1994, 202). Cuando cambiamos el foco de este modo, el tipo de preguntas que se nos aparece resulta, tambin, diverso. Si, tal como sostenemos, el esquema institucional madre del constitucionalismo americano nace de un pacto liberal-conservador; y ese pacto se asienta en presupuestos y convicciones de desconfianza hacia la ciudadana; luego, la trama institucional por ellos creada va a tender a reflejar esa cosmovisin poltica marcada por la desconfianza de una elite. El punto es: si el discurso democrtico contemporneo cualquiera sea la particular visin de la democracia sobre la que se apoye- repudia los supuestos fuertemente elitistas dominantes en los orgenes del constitucionalismo; y nuestras instituciones tal como asumimos- preservan la marca de aquellos supuestos; luego, es dable esperar que modifiquemos tales instituciones, de forma de ajustarlas a nuestras convicciones presentes. En otros trminos, el cambio de nuestros supuestos sobre la democracia y la ciudadana, no debera encontrar su correlato en el cambio de las instituciones que, en su momento, vinieron a reflejar aquellos supuestos fundacionales, de tipo excluyente? Para sostener lo anterior no necesitamos afirmar la existencia de una relacin simple, lineal y suficiente entre la existencia de ciertos supuestos y la creacin de unas ciertas instituciones como si los mismos presupuestos no pudieran dar lugar a otras instituciones, o las mismas instituciones no pudieran estar fundadas en supuestos diferentes. Sin embargo, parece innegable la existencia de una fuerte correlacin entre los
Otros podran directamente negar el componente anti-igualitario dominante en la clase poltica de la poca, por ms que esta negacin no sea fcil de desmentir, a travs de la lectura de los materiales de la poca. 2 Como dijera el famoso jurista brasileo Ruy Barbosa: los actos resultas de las doctrinas. Las doctrinas preceden a los actos. Los acontecimientos resultan de un ambiente de errores o verdades (Barbosa 1939, 110). 3 Afirmar esto no implica desconocer la dimensin retrica de la poltica, ni tomar como ciertas cualquier tipo de declaraciones polticas hechas en torno a la Constitucin. Lo que se niega, en todo caso, es la posibilidad de reconocer la lgica de ciertos discursos que se repiten a lo largo del tiempo, salen a enfrentarse a argumentos contrarios, se traducen en actos.
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. llamados supuestos de la desconfianza, e instituciones limitativas de la participacin popular. Los ejemplos de instituciones que reflejan este sesgo de desconfianza son numerosos: el modelo representativo escogido; la organizacin del Poder Judicial; la introduccin de elecciones indirectas; la institucin del Senado, y el tipo de control establecido desde all sobre la Cmara de Representantes; el diseo del Poder Ejecutivo y sus facultades (su poder de veto; sus poderes de iniciativa legislativa; sus capacidades judiciales i.e., a travs de su poder en la concesin de amnistas y perdones); la extensin y estabilidad de los mandatos; etc. Junto con este tipo de instituciones adoptadas, deben anotarse una cantidad de otras, notables por el hecho de no haber sido adoptadas, o haber sido rechazadas. As, por caso, el desaliento a la prctica de las asambleas comunales o town meetings; la rotacin obligatoria en los cargos; las instrucciones obligatorias; los poderes de revocatoria de mandatos; las elecciones anuales (los puentes cortados entre ciudadanos y representantes). En una lnea parcialmente similar, por ejemplo, el conocido jurista Ronald Dworkin critica instituciones tales como el Senado o el Colegio Electoral como desigualdades que se explican fundamentalmente como compromisos polticos adoptados tiempo atrs para crear la nacin, y como modo de proteger a diversas minoras. Sin embargo, agrega, hoy esas desigualdades desigualdades que se reflejan en la adopcin y permanencia de instituciones particulares- ya no pueden justificarse (Dworkin 2011, 395). Prestaremos atencin, en lo que sigue, a los rasgos distintivos del discurso noigualitario -el discurso de la desconfianza- que se consolid en el momento fundacional del constitucionalismo latinoamericano. Se trata del discurso que aun a liberales y conservadores, desde mediados del siglo xix, y que encuentra algunas notas comunes y persistentes: la necesidad de asegurar el orden y la estabilidad polticas; el temor frente a la anarqua; las prevenciones frente a la participacin de las mayoras en poltica; la crtica frente a las abstracciones y las teoras forneas, ajenas a la propia realidad. Dicho discurso poltico, decisivo en la poca, y dominante hacia finales del siglo, encontr su expresin ms acabada en una frmula demostrativa del modo en que entonces se pens la desigualdad: derechos polticos limitados-derechos civiles amplsimos. En otros trminos: restricciones a la participacin poltica de las mayoras, acompaadas de fuertes protecciones a la propiedad privada. Este modelo, segn veremos, se contrapona a y creca en confrontacin con- otro modelo, que podramos resumir con las ideas de derechos polticos expandidos-derechos de propiedad limitados. Frente a este ltimo modelo, la frmula liberal-conservadora fue la que se impuso, y permiti afirmar y dotar de estabilidad y fuerza a las diferentes desigualdades entonces existentes. Tres discursos presidenciales diversos, pronunciados en tiempos muy distintos, en relacin con tres Convenciones Constituyentes diferentes, pueden ayudarnos a ilustrar y reafirmar lo dicho. A comienzos de siglo, y al momento de promulgar la decisiva Constitucin chilena de 1833, el presidente Jos Joaqun Prieto critic al pensamiento constitucional dominante en su pas, en los aos anteriores al dictado del nuevo documento, y defendi al texto aprobado con estas palabras:
Despreciando teoras tan alucinadoras como impracticables, slo han fijado su atencin en los medios de asegurar para siempre el orden y tranquilidad pblica contra los riesgos de los vaivenes de partidos a que han

estado expuestos. La reforma no es ms que el modo de poner fin a las revoluciones y disturbios a que daba origen el desarreglo del sistema poltico en que nos coloc el triunfo de la independencia. Este es el medio de hacer efectiva la libertad nacional, que jams podremos obtener en su estado verdadero, mientras no estuviesen deslindadas con exactitud las facultades del gobierno, y se hubiesen opuesto diques a la licencia (citado en Lastarria 1906, 211).
Las alternativas conocidas, entonces, aparecan para l como ilusorias y utpicas; el drama era uno el desorden-; y la nueva Constitucin el mejor medio de asegurar la estabilidad deseada. A mediados de siglo, Justo Jos de Urquiza, en la Argentina, tambin hizo un llamado al orden, en el momento en que inauguraba las sesiones del Congreso Constituyente que dictara la Constitucin de 1853. Urquiza cerr su discurso afirmando: aprovechad, augustos representantes, de las lecciones de nuestra historia y dictad una Constitucin que haga imposible para en adelante la anarqua y el despotismo. Ambos monstruos nos han devorado. Uno nos ha llenado de sangre, el otro de sangre y de vergenza (Privitellio & Romero 2000, 79). Otra vez, la nueva Constitucin apareca como medio privilegiado para alcanzar el gran objetivo nacional, que tena que ver con el oden y la paz duraderas, ideales que haban sido deshonrados durante las dcadas anteriores. A finales de siglo, el presidente colombiano Rafael Nez, frente al Consejo de Delegados, reunido el 11 de noviembre de 1885 para formar la nueva Constitucin, manifest su desencanto con el idealismo de aos anteriores, que llevara al pas a su fracaso: La realidad de (los) derechos es cosa muy diversa de su terica enunciacin con ms o menos nfasis seala.4 Por eso, sostuvo, las Repblicas deben ser autoritarias, so pena de incidir en permanente desorden y aniquilarse en vez de progresar (ibid., 37).5 Y concluy:
Y agrega: Toda accin del Gobierno que pretenda contradecir ese hecho elemental, encallar necesariamente, como ha encallado, en efecto, entre nosotros, y en todos los pases de condiciones semejantesNada tiene, pues, de pasmoso que no hayamos podido establecer el imperio del orden, puesto que hemos desconocido sistemticamente realidades ineludibles. El piloto que se obstina en ignorar los accidentes de su derrotero, se expone tambin a menudo a ver destrozada su nave antes de llegar al resguardado puerto. (Antecedentes 1983, 36-7). 5 En un notable anlisis de la historia del constitucionalismo de su pas, dijo Nez: La historia de nuestras Constituciones y de los resultados producidos por ellas desde el punto de vista del supremo inters de la paz, es elocuente y decisiva. La Constitucin de 1832 era central y sobria en declaraciones de supuestas garantas individuales; y el orden pblico fue conservado, bajo su influencia, durante ocho aos consecutivos. La de 1843 fue ms central todava, y durante sus diez aos de vigencia hubo paz mucho ms efectiva que en el perodo constitucional precedente, porque la insurreccin que ocurri en 1851, fue casi inmediatamente reprimida, con escasos sacrificios de dinero y sangre. La de 1853 llamada centro-federalabri camino a la rebelin en el ao siguiente. La de 1858 netamente federal- prepar y facilit evidentemente la desastrosa rebelin de 1860, la cual nos condujo al desgraciado rgimen establecido en 1853, sobre la base deleznable de la soberana seccional. En el funesto anhelo de desorganizacin que se apoder de nuestros espritus, avanzamos hasta dividir lo que es necesariamente indivisible; y adems de la frontera exterior, cremonos nueve fronteras internas, con nueve Cdigos especiales, nueve costosas jerarquas burocrticas, nueve ejrcitos, nueve agitaciones de todo gnero casi intermitentesDespus de la Constitucin de 1863los trastornos del orden se volvieron normales, como es notorio (ibid. 36-8).

La nueva Constitucin ha venido elaborndose silenciosamente en el alma del Pueblo Colombiano, a medida que sus pblicos infortunios tomaban carcter de crnicos, con agravacin progresivaLa reforma poltica, comnmente llamada Regeneracin fundamental, no ser, pues, copia de instituciones extraas; ni parto de especulaciones aisladas de febriles cerebros; ella ser un trabajo como de codificacin natural y fcil del pensamiento y anhelo de la nacin..Reemplazar la anarqua por el orden es, en sntesis estricta, lo que de nosotros se promete la RepblicaA los tiempos de peligrosas quimeras, deben suceder los de austero culto a la inexorable verdad (ibid. 40).
Nez present entonces una serie de propuestas y reacciones muy duras frente al estado de cosas dominante, consistente con la visin autoritaria del derecho que por entonces mantena, luego de un largo perodo dedicado al sostn de ideales liberales.6 El hecho es, en definitiva, que a lo largo del siglo, protagonistas absolutamente decisivos en la historia constitucional de la regin, con proveniencias ideolgicas diferentes, podan coincidir en cuestiones centrales relativas a su anlisis institucional y perspectivas sobre lo que hacer con tales instituciones. Tales coincidencias como sabemos, como veremos- se tornaron ms significativas en la segunda mitad del constituyente siglo xix. Lo que encontramos aqu, en definitiva, es una convergencia entre polticos que reconocan a pesar de sus orgenes diversos- problemas y similares; para ofrecer frente a ellos soluciones constitucionales tambin comunes, al menos en muchos decisivos aspectos. En todo caso, nuestro nfasis no est puesto en la identidad de sus hallazgos, sino en el perfil de tales diagnsticos y de los remedios encontrados. Se trata del material que hizo posible y explicable la convergencia liberal-conservadora. Se trata, finalmente, de la conformacin de lo que alguna vez se definiera como un sistema de libertad imperfecta. La democracia limitada, en la disputa Alberdi-Sarmiento. El modelo de las libertades civiles abundantsimas y las libertades polticas restringidas La coincidencia entre los principales polticos liberales y conservadores, en torno a temas constitucionales bsicos, no es azarosa. Ella expresaba, entre otras cosas, la paulatina consolidacin de una filosofa compartida, lo que aqu llamaremos la filosofa de la libertad imperfecta y la democracia limitada. Una manera posible de explorar ms de cerca los contenidos de dicha filosofa, es la de prestar atencin a la polmica suscitada entre Juan Bautista Alberdi -el jurista responsable de la Constitucin Argentina de 1853- y Domingo Faustino Sarmiento el
Esta nueva Constitucin, para que satisfaga la expectativa general, debe, en absoluto, prescindir de la ndole y tendencias caractersticas de la que ha desaparecido dejando tras s prolongada estela de desgracias. El particularismo enervante debe ser reemplazo por la vigorosa generalidad...En lugar de un sufragio vertiginoso y fraudulento, deber establecerse la eleccin reflexiva y autntica; y llamndose, en fin, en auxilio de la cultura social, los sentimientos religiosos, el sistema de educacin deber tener por principio primero la divina enseanza cristiana, por ser ella el alma mater de la civilizacin del mundo. Si aspiramos a ser libres, es preciso que comencemos por ser justos. El campo de accin de cada individuo tiene, por tanto, lmite obligado en el campo de accin de los otros y en el inters procomunal. La imprenta debe, por lo mismo, ser antorcha y no tea, cordial y no tsigo; debe ser mensajera de la verdad, y no de error ni calumnia; porque la herida que se hace a la honra y al sosiego es con frecuencia la ms grave de todas (ibid., 36).
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. educador y futuro presidente de la Repblica. La disputa del caso, que tuviera lugar luego de una etapa de acercamiento y cruzados elogios entre ambos, es muy reveladora de los contenidos que asumira el discurso del liberalismo imperfecto o la repblica posible. La polmica citada, adems, nos ayuda a reconocer un modo de pensar propio de la poca y, a pesar de los fuegos de la retrica, nos permite reconocer el marco de los acuerdos entre dos personajes enfrentados que eran, finalmente, miembros de la misma elite. Segn dijramos, la confrontacin terica que se diera entre Alberdi y Sarmiento, a pesar de estar cargada de agresiones y descalificaciones mutuas, evidenciaba tambin la convergencia que exista entre el pensamiento de ambos. En todo caso, Alberdi insista en presentar a su propia posicin como una postura ms realista y apegada a la realidad local, mientras que Sarmiento acentuaba un perfil ms decididamente pro-norteamericano (o, para decirlo de un modo ms general, l se preocupaba de modo muy especial por mostrar el valor de seguir al o los ejemplos internacionales ms exitosos del momento). La visin subyacente sobre la libertad imperfecta y la democracia limitada se puede encontrar, por caso, en la primera de las cartas escritas por Alberdi desde Quillota (la primera de las cartas quillotanas), en el comienzo de su duelo con Sarmiento. En dicha carta, Alberdi dej en claro algunas de las claves de la poltica de la convergencia liberalconservadora,7 sealando que haba que olvidar el ideal de contar con libertades ms o menos plenas (como las que Sarmiento poda ambicionar luego de sus viajes por los Estados Unidos), para terminar aceptando la necesidad de convivir con libertades diversas, mucho ms limitadas: deba optarse por un sistema de libertades ms imperfecto. En sus palabras:
Toda postergacin de la Constitucin es un crimen de lesa patria; una traicin a la Repblica. Con caudillos, con unitarios, con federales, y con cuanto contiene y forma la desgraciada Repblica, se debe proceder a su organizacin, sin excluir ni aun a los malos, porque tambin forman parte de la familia. Si establecis la exclusin de ellos, la establecis para todos, incluso para vosotros. Toda exclusin es divisin y anarqua. Diris que con los malos es imposible tener libertad perfecta? Pues sabed que no hay otro remedio que tenerla imperfecta y en la medida que es posible al pas tal cual es y no tal cual no esEse ser el nico medio de dar principio por la libertad perfecta; pero si queris constituir vuestra ex-colonia hispanoargentina, es decir, esa patria que tenis y no otra, tenis que dar principio por la libertad imperfecta, como el hombre, como el pueblo que deben ejercerla, y no aspirar a la libertad que tienen los republicanos de Norte Amrica, sino para cuando nuestros pueblos valgan en riqueza, en cultura, en progreso, lo que valen los pueblos y los hombres de Nueva York, de Boston, de Filadelfia, etc. (Alberdi 2005, 45).
Entre las ideas ms interesantes que aparecen en ese ir y venir de cartas, ataques y respuestas, destacan algunos prrafos en donde Alberdi le contesta a Sarmiento utilizando los propios argumentos que empleara este ltimo, en sus previas reflexiones sobre las bases fundamentales de la poltica argentina (lo cual dejaba en claro que Sarmiento, ahora, estaba sobre-actuando sus diferencias reales con el jurista tucumano). Tales ideas tenan que ver, recurrentemente, con dos cuestiones relacionadas: la autoridad y la estabilidad poltica de la nueva Nacin.
Deca Alberdi, en la cuarta carta quillotana: vi la solucin del problema constitucional argentino en la fusin de dos principios rivales, en la adopcin de un sistema mixto de uno y otro. Hall esa solucin, no en la inspiracin de una poltica ambigua, sino en el sentimiento de la historia y de los hechos. (125)
Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. Alberdi le recordaba a Sarmiento las cosas que el sanjuanino haba escrito y l admirado en su calidad de lector- en el Facundo, en particular aquellas que dejaban en claro que la cuestin del caudillismo tena componentes estructurales, que tornaban necesario el centrarse sobre las cuestiones materiales como la organizacin del territorio, o el nivel de desarrollo industrial. En otros trminos, se trataba de una cuestin que no poda ser reparada con la importacin de algunas novedades jurdicas, ni tampoco con el uso desenfrenado de la violencia. Deca Alberdi, en la tercera carta quillotana:
si el caudillo es una expresin necesaria y til de la vida pastora tal cual hoy existe, no hay ms medio de acabarlo (segn el sistema de Facundo) que concluir con el desierto, con las distancias, con el aislamiento material, con la nulidad industrial, que hacen existir al caudillo como su resultado lgico y normal. He ah la poltica de la razn, la poltica sensata que parte de donde debe partir, del estudio imparcial del suelo, del hombre, de la sociedad peculiares de su aplicacin. (100)(Ello contra) la poltica del partido liberal exaltado que, desconociendo lo que haba de normal en el hecho del caudillaje, quiso suprimirlo de un golpe, ya sancionando bruscamente las instituciones ms adelantadas de la Europa del siglo XIX, ya fusilando o suprimiendo a los caudillos. Delante del poder irresponsable, se alz la libertad omnmoda, y se quiso remediar el despotismo del atraso con el despotismo del progreso: la violencia con la violencia. (100)
La cuestin de la conformacin de una autoridad y un rgimen estables sobrevolaba dicho comentario, y estaba detrs, tambin, de buena parte de la reflexin pblica ms importante de ambos autores. All se dejaba traslucir, tambin, el modo en que la elite gobernante pensaba, entonces, sobre la democracia. Afirmaba Alberdi, en su tercera carta, que el Facundo de Sarmiento haba tenido la gran virtud de tocar la raz de la cuestin argentina que agregaba- se reduce de 40 aos a esta parte, a indagar cmo se ha de formar la autoridad. Sobre esta cuestin especfica relativa a la construccin de la autoridad, Alberdi daba una definicin que haba conocido a travs del propio Sarmiento de 1845, y sobre la cual conviene detenerse. Deca Alberdi que La autoridad no se funda por la discusin, no por la resistencia. Ella presupone y envuelve esencialmente la obedienciaLa autoridad se funda en el asentamiento indeliberado que una nacin da a un hecho permanente. Donde hay deliberacin y voluntad no hay autoridad (81). (105, 106, el subrayado es mo)XXX. La definicin es notable porque, entre otras cosas, expresa una concepcin muy peculiar sobre la democracia que es fuertemente contrastante con (lo que podramos asumir como) entendimientos compartidos de ayer y hoy. En la visin de aqul Sarmiento y ste Alberdi, la autoridad requera del silencio y el sometimiento del soberano, lo cual contrastaba abiertamente con la nocin rousseauniana de la democracia -nocin que fuera crucial en el perodo revolucionario- y que se asentaba en la idea de la soberana del pueblo.8 Del mismo modo, dicho acercamiento contrasta hoy podramos decir- con la filosofa pblica dominante, que en todo caso rechaza la idea de una sociedad civil simplemente limitada a asentir y obedecer los designios de quien gobierna, y puede anresaltar el valor de la deliberacin y decisin colectivos.
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Es interesante comprobar la continuidad existente entre el testimonio de los pensadores polticos argentinos con el punto de vista que predominara en la clase dirigente de Brasil, en un perodo similar me refiero al momento de transicin entre el viejo orden, y el nuevo momento constitucional. En aquellos aos, en Brasil, Manuel Ferraz de Campos Sales, quien sucediera en la presidencia de Brasil a Prudencio de Morais, sostena que la poltica y la accin deben ser el privilegio de una minora: las grandes deliberaciones nacidas de las libertades democrticas llevan necesariamente a las agitaciones y al aprovechamiento de la situacin por el grupo que muchas veces es el menos capaz. La minora deliberativa en el plano federal debe corresponder con otra minora poltica, la de los Estados una representacin que l mismo definiera como aristocrtica (da Silva 2010, 80).
Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. El modelo de organizacin constitucional promovido por la elite portea fue resumido de modo explcito por Alberdi: llegaba un tiempo de libertades civiles amplias (libertades que giraban, fundamentalmente, en torno al derecho de propiedad), y libertades polticas restringidas. ste era el ncleo duro del pensamiento que las nuevas autoridades deban promover. sta era la base del asentimiento indeliberado que deba obtenerse. En los trminos utilizados por el publicista argentino, la frmula qued expuesta del siguiente modo: No participo del fanatismo inexperimentado, cuando no hipcrita, que pide libertades polticas a manos llenas para pueblos que slo saben emplearlas en crear sus propios tiranos. Pero deseo ilimitadas y abundantsimas para nuestros pueblos las libertades civiles, a cuyo nmero pertenecen las libertades econmicas de adquirir, enajenar, trabajar, navegar, comerciar, transitar y ejercer toda industria.9 La base de este mismo acuerdo liberal-conservador, que examinamos para el caso de la Argentina, es esencialmente la misma que podemos encontrar cuando examinamos el pensamiento constitucional de las principales cabezas del constitucionalismo americano. Conocemos ya, por ejemplo, el testimonio de ese gran jurista que fuera Andrs Bello, de enorme influencia en la regin. Deca Bello:
los pueblos son menos celosos de la conservacin de su libertad poltica, que la de sus derechos civiles. Los fueros que los habilitan para tomar parte en los negocios pblicos, les son infinitamente menos importantes, que los que aseguran su persona y sus propiedades. Ni puede ser de otra manera: los primeros son condiciones secundarias, de que nos curamos muy poco, cuando los negocios que deciden nuestro bienestar, de la suerte de nuestras familias, de nuestro honor y de nuestra vida, ocupan nuestra atencin. Raro es el hombre tan desnudo de egosmo, que prefiera el ejercicio de cualquiera de los derechos polticos que le concede el cdigo fundamental del Estado al cuidado y a la conservacin de sus intereses y de su existencia, y que se sienta ms herido cuando arbitrariamente se le priva, por ejemplo, del derecho del sufragio, que cuando se le despoja violentamente de sus bienes (Jaksic 2001, 212).
De manera similar, en Colombia, el intelectual liberal Jos Mara Samper, una de las dos figuras principales junto con Miguel Antonio Caro- detrs de la Constitucin de 1886, reivindicaba la nueva Constitucin de su pas, a pesar de las limitaciones de derechos que ella impona:
El pueblo colombiano deca Samper- quera indudablemente una organizacin y un gobierno que le asegurasen la paz y la unidad nacional; que le garantizasen la justa libertad, la dignidad y la independencia de su religin y su Iglesia, sin perjuicio para la dignidad e independencia de la repblica; que reconociesen e hiciesen efectivo un cmulo de libertades pblicas necesarias, de derechos civiles y polticos limitados, pero ciertos y eficaces; que suprimiesen la anarqua y todos los elementos de perturbacin constante del orden, arraigados desde 1858 en casi todas las institucionesque suprimiesen el despotismo constitucional e irresponsable de los cuerpos legislativosque devolviesen al sufragio la libertad, la regularidad cientfica, la dignidad y la verdad, como una justa y sana expresin de la conciencia nacional (Valencia Villa 1992, 1545)
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Y continuaba: Estas libertades, comunes a ciudadanos y extranjeros (por los arts. 14 y 20 de la Constitucin), son las llamadas a poblar, enriquecer y civilizar estos pases, no las libertades polticas, instrumento de inquietud y de ambicin en nuestras manos, nunca apetecidas ni tiles al extranjero, que viene entre nosotros buscando bienestar, familia, dignidad y paz.- Es felicidad que las libertades ms fecundas sean las ms practicables, sobre todo por ser las accesibles al extranjero que ya viene educado en su ejercicio. Juan Bautista Alberdi, Sistema Econmico y Rentstico, en Alberdi (1920), tomo xiv, pp. 64-65.
Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. No es por azar que estos tres pensadores Alberdi, Bello, Samper, es decir, tres de los ms notables e influyentes constitucionalistas latinoamericanos en toda la historiahayan coincidido en un diagnstico comn, a la hora de pensar el futuro institucional de sus respectivos pases. Para los tres, el nuevo tiempo por venir deba asentarse en una etapa provisional- de derechos polticos limitados, y fuertes protecciones (a los derechos econmicos y, en particular) al derecho de propiedad. Era este ltimo derecho el que deba erigirse como fundamento de las nuevas sociedades. Importa advertir, en tal sentido, que tal derecho era el ms capacitado para afirmar las desigualdades existentes: en sociedades gravemente marcadas por las desigualdades distributivas, el establecimiento de fuertes protecciones a la propiedad significaba el atrincheramiento del orden existente la suscripcin y consagracin estatal de la desigualdad. Dicha consecuencia explica, por lo dems, la urgencia mostrada por la elite de la poca por establecer lmites a la participacin poltica de las mayoras. Tales restricciones polticas se presentaban como garantas fundamentales para la preservacin del orden social.10 Esta manera de concebir la vida pblica la organizacin de la poltica, la organizacin de la economa- es bsicamente idntica a la que Jennifer Nedelsky describe en su notable libro sobre la propiedad y el primer constitucionalismo en los Estados Unidos. Segn Nedelsky, en la visin de James Madison una vez que reconocemos que [los derechos de propiedad se encuentran] potencialmente amenazados por la democracia, la solucin debe ser la de contener a la democracia, tener menos de sta, o limitar la ecicacia de la dimensin democrtica del gobierno...La desigualdad de propiedad deba reflejarse, entonces, en la desigualdad poltica: la proteccin de la propiedad requera un poder desproporcionado a los pocos con propiedad dado que ellos necesitaban poder defenderse contra los muchos sin propiedad (Nedelsky 1994, 209).11 Los modos en que se limitaron los derechos polticos de las mayoras fueron diversos, y tambin distintos para el caso del voto activo (el derecho a elegir) y pasivo (el derecho a ser elegido). Estas restricciones incluyeron, adems de las limitaciones informales, como el fraude y la uso directo de la fuerza (prcticas demasiado comunes en aquellos aos), la exclusin de aquellos que no saban leer y escribir, o que no contaban con cierto respaldo econmico o posicin social. Tambin fue comn que se le prohibiera el voto a las mujeres, los esclavos, los nios, y an a los hijos solteros, sirvientes y empleados domsticos. El lugar de residencia (i.e., el voto limitado a los vecinos la gente decente en los hechos), la nacionalidad y hasta la proveniencia tnica tambin devinieron en razones justificatorias de la exclusin poltica. Las restricciones relativas al derecho a ser elegido resultaron, por lo normal, todava mayores que las existentes para el
Adam Przeworski (2010) analiza los modos en que la igualdad poltica amenaza la desigualdad econmica, pero tambin el hecho notable de que dicha amenaza no terminara por concretarse. 11 Ella cita, entonces, a Hannah Arendt sosteniendo, clsicamente, que la Revolucin Norteamericana haba sido incapaz de proveer un espacio donde la libertad pudiera ser ejercida, por el pueblo. Slo los representantes del pueblo, y no el pueblo mismo, tenan la oportunidad de comprometerse en esas actividades de expresar, discutir y decidir cules eran...las actividades de la libertad (Nedelsky 2008, 212). As, concluye Nedelsky, el papel del pueblo termina siendo el de retener o garantizar el consenso, a la vez quee su virtual exclusin del ciudadano ordinario de la prctica ordinaria de la poltica (ibid.). Ello, gracias a las instituciones de la Constitucin junto con la de la revisin judicial, afirmadas por la visin Federalista de la poltica (ibid.).
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. caso de los electores. Aqu aparecieron limitaciones relacionadas con la edad, el ingreso, la propiedad y la capacidad, destinadas a asegurar la eleccin de los notables (ver, por ejemplo, Sbato 2010; Sbato y Lettieri 2003). El establecimiento de elecciones indirectas tambin fue una manera en que, en toda Amrica, se limitaron los derechos polticos de las mayoras. Finalmente, tanto el carcter no-obligatorio del voto como, sobre todo, su carcter pblico o no-secreto, conspiraron contra la posibilidad de contar con una participacin popular amplia en las elecciones: eran muchos los que teman exponer en pblico sus preferencias polticas, y as despertar, por caso, la ira de sus empleadores o la de sus adversarios polticos (en momentos en que, como dijramos, la prctica de la violencia poltica estaba tan extendida). Limitaciones como las citadas determinaron que el voto resultara, en los hechos, y durante largas dcadas, concentrado en un porcentaje muy minoritario de la poblacin.12 La crtica del proyecto dominante en la tradicin anti-autoritaria. (La crtica a la Constitucin chilena de 1833) En las pginas anteriores exploramos un modelo de desafo al ideal igualitario, que culminaba en una propuesta de distribucin asimtrica de derechos y libertades: al menos temporalmente se propona- slo una parte pequea de la poblacin iba a gozar de manera efectiva de sus derechos polticos. Esta solucin, por lo dems, apareca al servicio de la consolidacin de otro tipo de desigualdades, en este caso de carcter econmico-social. Ello, porque las mayoras afectados por un estado de cosas desigual (proveniente de los tiempos de la colonia, pero ratificado, a su manera, por los gobiernos de la independencia), iban a contar con posibilidades polticas mucho ms limitadas para cambiar pacficamente ese estado de cosas. El modelo de desafo a la desigualdad, que result dominante, no se convirti, sin embargo, en modelo hegemnico. Por el contrario, desde su propia concepcin, el mismo fue contradicho en cada uno de sus reclamos y propuestas. Ante todo, fueron muchos los que negaron al modelo liberal-conservador dominante en sus reclamos ms elementales, ligados a la necesidad de restablecer el orden y la autoridad. Negaron, por caso, la prioridad de tales problemas; como negaron que ellos debieran enfrentarse con las herramientas propuestas por los protagonistas intelectuales del pacto; y como cuestionaron, tambin, el rendimiento prctico de las soluciones ofrecidas por aquellos. No se trata, por caso, de que algunos juristas ilustrados disputaron el valor de concentrar el poder territorial, funcional, y personalmente, a los fines de terminar con las situaciones de anarqua y desorden. Mucho ms que eso, para algunos la solucin del autoritarismo regulado constitucionalmente la repblica posible- no slo no era solucin sino justamente la causa de la inestabilidad y violencia polticas que se enfrentaban. El caso de la Constitucin chilena de 1833 resulta, otra vez, muy revelador, sobre todo si tomamos en cuenta el modo en que dicho documento se convirti, en toda Latinoamrica, y durante el resto del siglo, en smbolo del triunfo del orden frente al caos Para el caso de la Argentina, Hilda Sbato calcula un 25% de los habilitados para hacerlo, que representaba a su vez a menos de un 5% del total de la poblacin (Sbato 2010, 40).
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. modelo ejemplar de lo que deba hacerse para poner trmino definitivo a las dcadas de inestabilidad. A dicha Constitucin se le atribua responsabilidad esencial en la explicacin de la excepcional estabilidad del orden poltico chileno, irrepetido en los dems pases latinoamericanos. Admirada y seguida como guia en pases tan dismiles como la Argentina, Ecuador o Per, dicha Constitucin era disputada en su propio terreno, por juristas de primera lnea que vean en ella, justamente, un smbolo de lo contrario, El gran jurista Lastarria, tal vez el intelectual chileno ms notable de su tiempo, se preguntaba entonces si dicha Constitucin haba conseguido lo que se haba propuesto en su momento, es decir asegurar para siempre el orden y la tranquilidad, poniendo fin a las revoluciones y disturbios y haciendo efectiva la libertad nacional? (Lastarria 1906, vol. 1, 215). Para l, la respuesta no poda ser sino negativa: apoyando nuestro juicio en los hechos, citaba en su respaldo las sangrientas conspiraciones, revoluciones y batallas d 837, de 850 y de 851; y por fin los diez aos un mes y cuatro das que han durado los diversos perodos en que la repblica ha estado bajo el peso de los estados de sitios y de las facultades extraordinarias contra las personas, para demostrarnos que ni las revoluciones y disturbios han cesado, ni se ha asegurado el orden de los tan decantados lagos aos de paz que se atribuyen a la Constitucin, sino que antes bien ha sido necesario gobernar sin ella y sacrificar la libertad nacional para perpetuar tan errnea poltica (ibid.). Es decir, la Constitucin no era evaluada como fuente de paz y conciliacin sino de conflicto. Ms an, la solucin autoritaria era considerada de raz ya negativa: La poltica restrictiva o absolutista no puede conservar el orden, porque ella en s misma es un desorden y subversin sistemaza de la justicia, nica base posible de la tranquilidad y del progreso de las sociedades humanas! Habran sido ms numerosos esos disturbios y ms terrible la anarqua, si no se hubiesen empleado esa poltica y ese rgimen extraordinario durante esos largos perodos que suman ciento veintin meses y cuatro das? Seguramente que no, puesto que una poltica, y por consiguiente liberal, y el imperio de las leyes son las mejores ncoras del orden y las ms slidas garantas de seguridad y de tranquilidad (ibid., 215-6 ). Otro gran jurista chileno, de aquellos aos, Justo Arteaga Alemparte, llegaba a conclusiones muy similares a aquellas a las que arribara Lastarria. Para l tambin, digan lo que digan los levitas (todos) los trastornos y borracas porque Chile ha pasado durante el imperio de la Constitucin de 33, son la obra de esa Constitucin (Arteaga Alemparte 1870, 28-29). Si la Constitucin afectaba ms de lo que favoreca la paz y la tranquilidad polticas del pas , la causa de la estabilidad deba buscarse en otra parte. Para Arteaga Alemparte, las causas de dicha estabilidad poltica chilena, en todo caso, se hallaban en factores extra-constitucionales, tales como el carcter y las necesidades de sus habitantes; o las condiciones de su suelo (ibid. 20, 30). La Constitucin, mientras tanto, tenda a fugarse en los primeros disparos al molino del estado de sitio (ibid., 30-31). El estado de sitio era la nica respuesta que saba dar la Constitucin. Como Lastarria, la respuesta de Arteaga Alemparte era todava ms poderosa. No se trataba slo del fracaso de la solucin ofrecida por la Constitucin de 1833, sino de la incapacidad de todas las salidas autoritarias para lograr su cometido. Sostena entonces: Ha habido autoritarismo, constituciones fuertes, gobiernos despiadados en todos los pases sudamericanos. Y frente a ello, se preguntaba: Se han constituido por eso mejor que nosotros? No seores responda- No es la represin la que constituye (ibid., 33). Por ello es que resultaba Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. http://www.seminariogargarella.blogspot.com 11
Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. necesario constituir la ponderacin de los poderes, la igualdad entre la libertad y la autoridad, el rgimen representativo, el pas reunido y gobernado realmente por medio de sus mandatarios (ibid., 37). Tampoco se trataba, solamente, de la reaccin de algunos notables juristas chilenos, frente a la Constitucin de 1833, sino de la presencia de toda una corriente de pensamiento anti-autoritaria, anti-presidencialista, que recorri la regin latinoamericana a lo largo del siglo. Uno puede citar, en tal sentido, las notables iniciativas promovidas por el primer constitucionalismo peruano, con una orientacin decididamente contraria a los poderes centralizados y concentrados en el Presidente de la Repblica. En tal sentido, la Constitucin liberal de 1823, inspirada en la norteamericana, escogi un sistema de estricta separacin de poderes, donde ninguno poda ejercer los poderes de los dems, y donde se consagraba la absoluta subordinacin del Podere Ejecutivo al Legislativo (Paz Soldn 1973, 49-51). La Constitucin creaba una Cmara nica; defina la eleccin del Presidente por el Congreso; impeda la reeleccin del Presidente; y determinaba la prohibicin de decretar leyes que atenten a los derechos individuales accin a la que calificaba como violatoria del pacto social (ibid.). El Ejecutivo careca de toda iniciativa legislativa, y tambin de la capacidad de veto. La ideologa de la Constitucin era, fundamentalmente, la de la restriccin de los poderes presidenciales. El Gobierno era comisionado a una junta tripartita con dbiles poderes (XXX). La Constitucin de 1828 vuelve a seguir una orientacin anti-conservadora, en este caso como forma de reaccionar ante el Constitucionalismo bolivariano de 1826. Impulsada por el por entonces- slido liberal Francisco Javier de Luna Pizarro, la Constitucin volvi a inspirarse en el constitucionalismo norteamericano y a dedicarse a asegurar la restriccin de los poderes presidenciales. La Constitucin de 1834, claramente cercana a la del 28, tambin resultara una Constitucin de reaccin, en este caso, contra la reciente experiencia autoritaria encabezada por el General Gamarra. En el marco de esta Constitucin aparecera el famoso alegato legislativo, de carcter anti-autoritario, del religioso Gonzlez Vigil contra el General Gamarra. De manera similar, corresponde destacar los esfuerzos del primer constitucionalismo venezolano, la Constitucin de 1811, y los desesperados intentos por evitar el dominio autoritario de Simn Bolvar, sobre la nueva poltica independiente, en Venezuela (Bolvar, como sabemos, reaccionar de modo extremo frente a aquella Constitucin, a la que identificar como una de las causas principales de los males que aquejaban al pas, y que estaban tornando imposible la consolidacin de la independencia). Asimismo, puede mencionarse el sesgo anti-autoritario (anti-santanista) y federalista del constitucionalismo mexicano de mediados de siglo xix, impulsado por el notable grupo de los liberales-radicales o liberales puros. O as, tambin, puede citarse el radical impulso de los liberales colombianos, quienes dominaron el constitucionalismo de su pas durante dcadas. El extremo liberalismo colombiano supo reivindicar contra Bolvar, y desde muy temprano- el derecho de desobediencia a la autoridad, el de resistencia a la opresin, y as tambin, el tiranicido, como frmulas de legtima defensa contra los excesos de la autoridad central. El liberal colombiano Ezequiel Rojas sintentiz, como ninguno, aquellas poderosas tendencias anti-opresivas. En sus trminos:
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Hay obligacin moral y legal de obedecer al jefe que se usurpa el poder pblico y que gobierna sin ttulo ni derecho? No: mil veces no. Los asociados tienen obligacin de sostener la Constitucin y el Gobierno legtimamente establecidos? S: la tienen: todos los derechos la imponene. Tienen obligacin de sufrir el pdoer absoluto y la tirana del que lo usurp? No: ningn derecho la impone. Tienen derecho perfecto para rebelarse contra tal Gobierno, destruirlo, castigar al usurpador y restablecer las instituciones violadas? S: mil veces s: no es posible el no. Se comete crimen a los ojos de la ley o de la moral, cuando tal hecho se ejecuta? No: no es posible el s (Piedrahita, vol. 1, 298).13
Dicha tendencia anti-autoritaria se expresara en una diversidad de documentos constitucionales, sobre todo desde la eleccin del General Lpez como presidente del pas, para culminar con la Constitucin de Ro Negro, y su angustioso intento por imponer un federalismo extremo, como nunca se haba conocido en la historia latinoamericana (un tipo de federalismo contra el cual reaccionaran, de modo violento, el General Nez y la Constitucin por l promovida, en 1886). De carcter radicalmente liberal, dicha Constitucin autorizara la libre circulacin de las armas (como curioso modo de aplacar nuevas aventuras autoritarias); consagrara una absoluta libertad de expresin (impidiendo cualquier tipo de sancin, no obstante lo extremo que pudiera ser la expresin del caso); formas federales y no centralizadas- del control constitucional; y en uno de sus rasgos ms notables- mandatos presidenciales de slo dos aos. Esta poderosa tendencia anti-presidencialista y federalista recorri toda Amrica, se expandi hacia todos los puntos cardinales de la regin, a lo largo de todo el siglo, a veces a travs de experiencias ms fugaces, a veces como en Colombia- durante dcadas. Llamar la atencin sobre la misma, en todo caso, puede ayudar a cuestionar la idea de que la solucin presidencialista o hper-presidencialista, centralista o centro-federal, era en trminos descriptivos- la nica solucin institucional imaginada o imaginable, en la proclamada poca del desorden y la anarqua. No lo fue, ni para los tericos del constitucionalismo ni para los practicantes del mismo. Los males del desierto, la distancia, el vaco poblacional, el caudillismo y las masas desbordadas, reconocan soluciones diversas a las propuestas por el conservadurismo primero, y luego por la entente liberalconservadora. El modelo de los derechos polticos expandidos y los derechos de propiedad limitados. De Mariano Otero a Murillo Toro El movimiento anti-autoritario, anti-presidencialista, explicitado en las pginas anteriores, nos refiere a la existencia de importantes ncleos de pensamiento que, desde el mismo momento de la independencia, sentaron una posicin consistente en defensa de ideales igualitarios. En definitiva, detrs de propuestas como las que sostuviera el artiguismo rioplantense, en los albores de la independencia; o ms luego, los chilenos de la Sociedad de la Igualdad con Francisco Bilbao a la cabeza-; o los radicales mexicanos, se
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Y adems: Destruido el gobierno constitucional, los colombianos tenan obligaciones polticas? S, s las tenan: las de sostener las libertades pblicas y sus instituciones. Tenan obligacin de prestar obediencia al usurpador y de acatar sus mandatos? No, ni las leyes humanaas ni las divinas se la imponan. No habiendo otro ttulo apra gobernar que la fuerza, tenan los colombianos algn derecho? S, el de rechazar la fuerza con la fuerza; el de restablecer su condicin de hombres libres; el de la propia conservacin, o mejor dicho, el derecho de insurreccin, ste era el que tenan. Se estaba en el caso de ejercerlo? S, indisputablemente (ibid., 329).
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. vislumbraba un modelo poltico diferente del que sera propio del liberalismo-conservador. De hecho, estos radicales parecan articular un modelo directamente opuesto al anterior. As, si el de los liberal-conservadores fue el modelo de las libertades polticas restringidas, y las libertades civiles amplsimas; el de los radicales fue el contrario, esto es decir, el modelo de los derechos polticos expandidos, y los derechos de propiedad limitados. Una primera versin de este modelo alternativo puede rastrearse en los lcidos escritos y discursos del abogado y constitucionalista mexicano Mariano Otero. Constituyente en 1842 y 1846, Otero pudo dejar asentado su pensamiento constitucional en diversas presentaciones, que lo muestran como un liberal reformista, polticamente moderado, pero radical en la defensa sistemtica de principios liberales. Pocos pensadores como l, en Latinoamrica, pueden exhibir semejante consistencia en la defensa de ideas liberales. En efecto, en su corta pero intensa vida legislativa (muri de clera a los 33 aos), Otero supo defender un sistema electoral ms limpio, representativo, inclusivo y volcado a asegurar la presencia de voces minoritarias: la representacin nacional debe ser la imagen de la sociedad, tomada por el daguerrotipo sealaba (Otero 1967, 26).14 Y as, tambin, defendi una organizacin laica; un nuevo modelo federalista; independencia judicial; el jurado; un amplio esquema de peticin popular; un sistema carcelario liberal, inspirado en el pensamiento de Bentham; la abolicin de la pena de muerte; y derechos y garantas individuales, de un modo ms especfico y concreto que la mayora de sus pares.15 De hecho, Otero es reconocido hoy (junto con Crescencio Rejn) como uno de los principales artfices intelectuales del amparo, que introdujera en su famoso voto particular presentado en el Congreso Constituyente de 1842 (y a travs del que expuso sus puntos de vista opuestos al pensamiento mayoritario, que sostuvo entonces una Constitucin centralista y autoritaria).16 Otero propuso, adems, un control poltico de constitucionalidad, que fue innovador en su pas (que haba conocido algunos antecedentes al respecto a partir de las Siete Leyes de 1836, y luego con el Supremo Poder Conservador), pero tambin en la regin. Segn el esquema que sugiriera toda ley de los
Deca Otero: entre nosotros la imperfeccin del sistema electoral ha hecho ilusorio el representativo: por l las minoras han tomado el nombre de las mayoras, y por l, en vez de que los congresos hayan representado a la nacin como es en s, con todas sus opiniones y todos sus intereses, slo han repersentado con frecuencia una fraccin, y dejando a las dems sin accin legal y sin influjo, las han precipitado a la revolucin (ibid., 372). 15 En su voto particular incluy tambin un artculo que estableca que En ningn caso se podrn alterar los principios que establecen la independencia de la nacin, su forma de Gobierno republicano, representativo, popular, federal y la divisin, tanto de los poderes generales como de los Estados (Otero 1967, 841). 16 En su trabajo, la preocupacin por el amparo pareci provenir de una desgraciada situacin personal, que le toc atravesar cuando, en 1843, fue detenido y procesado irregularmente, acusado de participar en una conspiracin revolucionaria con Juan lvarez. En el art. 19 de su voto particular escribi que LosTribunales de la Federacin ampararn a cualquier habitante de la repblica en el ejercicio y conservacin de los derechos que le concedan esta Constitucin y las leyes constitucionales, contra todo ataque de los poderes legislativo y ejecutivo, ya de la Federacin ya de los Estados; limitndose dichos Tribuanales a impartir su proteccin en el caso particular sobre que verse el proceso, sin hacer ninguna declaracin general respecto de la Ley o del acto que lo motivare (Otero 1976, 336-7).
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. Estados que ataque la Constitucin o las leyes generales, ser declarada nula por el Congreso (Otero 1967, 335). En estos aspectos, tpicamente liberales, de su agenda poltica, Otero mostraba, sin embargo, que era capaz de ir ms all de la mayora de sus pares, que tendan a invocar la formalidad legal liberal para asegurar proteccin exclusiva a los miembros de su clase. Cada una de las propuestas de Otero, en cambio, muestran su consistencia, su conviccin acerca de la necesidad de llevar al liberalismo tan lejos como los principios liberales lo requieran. De todos modos, la agenda poltica de Otero no terminaba en una defensa consistente y consecuente del liberalismo, sino que se extenda tambin a otra serie de temas, bastante ms alejados del discurso liberal tradicional. Ellos incluan una preocupacin especial por la cuestin material y, mas particularmente, por la propiedad: Necesitamos, pues, un cambio general, y este cambio debe comenzar por las relaciones materiales de la sociedad deca (Otero 1967, 59). Otero propici, en tal sentido, una repblica de pequeos propietarios, consciente de que la gran propiedad haba constituido el despotismo en los pueblos de la Asia, el feudalismo europeo, y las aristocracias de la antigedad (ibid., 52-3). Propici, en tal sentido, redistribuir la propiedad de la Iglesia y de la aristocracia mexicanas; pero as tambin, en general, toda la propiedad improductiva. Mucho ms que eso, y demostrando, otra vez, la consecuente defensa de sus principios, Otero fue un activo enemigo de la idea de que el Senado tuviera a la propiedad como criterio para su integracin. Sin ser propietarios deca, contrariando lcidamente a muchos de los juristas de su tiempo- hay hombres capaces y ameritados que garantizaran la estabilidad de las leyes y el respeto de los intereses de las minoras (ibid., 350). De todos modos, posiblemente, la expresin ms lcida de este segundo modelo de derechos polticos expandidos y derechos de propiedad limitados, fue la que articulara el colombiano Murillo Toro. Conocemos el pensamiento de Murillo Toro a partir de sus obras (Murillo fue Ppresidente de su pas, en dos oportunidades, y tambin Ministro de Hacienda), y tambin por sus escritos, que incluyen una notable con el liberalismo manchesteriano que influa activamente sobre las polticas de su pas - en particular, y de modo directo, destaca su disputa con el liberal Miguel Samper. Contra aqul, Murillo defendi, desde la tribuna, pero tambin desde las ms altas posiciones pblicas, la necesidad de extender el sufragio y limitar la acumulacin de tierras en las mismas manos, reorganizando as la propiedad. Murillo deca haberse acostumbrado a mirar siempre la poltica por el lado econmico, convencido de que mientras no se complete la revolucin econmica inciada por la ley de descentralizacin y por el establecimiento del impuesto directo, la Repblica no tiene, en verdad, base alguna para consolidarse (Murillo Toro 1979, 69). La reorganizacin de la tierra apareca como un requisito necesario para dotar de autntica libertad al sufragante, librndolo de la dependencia a la que pudiera someterlo su empleador; y a la vez como manera apropiada para limitar el dominio econmico, y por tanto poltico, de la clase terrateniente de su pas. Murillo se preguntaba, entonces,
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Qu quiere decir el sufragio universal y directo se preguntaba Murillo- en una sociedad en que [la enorme mayora de los votantes] no tienen la subsistencia asegurada y dependen por ella de uno solo? Qu quiere decir la federacin cuando cada distrito federado ha de depender en sus ms premiosas condiciones de existencia, de uno, de dos, de tres individuos que tienen el monopolio de la industria y por lo tanto del saber? (ibid., 70).
La respuesta, para l, era clara: resultaba imprescindible llevar a cabo una reforma poltica que tuviera en su centro la expansin del derecho al sufragio. Sin embargo, y al mismo tiempo, Murillo Toro estaba persuadido de que dicha reforma poltica no iba tener sentido alguno si no vena acompaada de una profunda reforma econmica, destinada a cambiar, ante todo, la organizacin de la propiedad de la tierra.17 Por lo dicho, ratificaba la defensa de las acciones econmicas que haba emprendido en su condicin de Ministro de Hacienda (hasta que, por lo mismo, se viera obligado a dejar su cargo) durante el gobierno de Lpez. Su plan, que limitaba la cantidad de tierras que podan acumularse, no haba sido presentado afrimaba- simplemente, por pasar el tiempo en lucubraciones cientficas, sino porque juzgo que al reformarse la Constitucin deben dictarse las providencias conducentes a la germinacin y fructificacin de la repblica...Es la propiedad territorial repeta- la causa permanente e incontrastable de esta desigualdad social o sea, de esta explotacin sistemtica del ms grande nmero a favor del ms pequeo, contra cuyos efectos los egostas intilmente opondrn todas las formas polticas imaginables (ibid., 72).18 Igualitarismo y poltica. La tradicin asamblearia, desde Francisco Bilbao al radicalismo peruano El modelo de las libertades polticas amplias, explicitado por figuras pblicas de la talla de Otero o Murillo Toro, resultaba, naturalmente, capaz de ofrecer un muy completo abanico de propuestas, en materia de diseo institucional. En este terreno, tal vez no haya trabajos ms relevantes que los del igualitario chileno Francisco Bilbao. La obra de Bilbao mismo ofrece una versin posible -y seguramente de las ms radicales- acerca de las implicaciones institucionales posibles de un igualitarismo de principios. Segn veremos, Bilbao derivaba de aquellos principios igualitarios toda una cosmovisin propia y diferente, sobre la
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Deca Murillo: Francia del 48 prueba hasta la evidencia que nada puede conducir ms directa y seguramente al absolutismo que el sufragio universal cuando l se acuerda aisladamente sin las consiguientes reformas econmicas (Murillo Toro 1979, 72). 18 Un ejemplo importante, de algn modo paralelo al que ofrece Murillo Toro, es el que nos presentan varios de los miembros del radicalismo mexicano de mediados de siglo. Entre tales casos destaca el caso del lder mexicano Melchor Ocampo, quien defendi siempre una visin democrtica fuerte, lo cual no era muy habitual en su pas, sobre todo frente a rivales de tanto peso. Ocampo defenda una particular idea sobre la propiedad, una que pona a todos en un pie de igualdad: todos eran propietarios del pas en que vivan (todos eran dueos de la casa comn). A dicho argumento sumaba otro que le era habitual, referido a la confianza que mereca el pueblo, en su carcter de tal: deba confiarse en que cada uno querra cuidar lo mejor posible dicha casa compartida. En sus trminos todos saben algo, todos son moralmente buenos. Y luego afirmaba: Si el pueblo yerra alguna vez, bien, esto no es motivo para arrancarle sus derechos, es el dueo de la casa y pondr a administrarla a quien juzgue ms a propsito (Ocampo, 1901, 388). Finalmente, Ocampo aludi tambin a las dudosas calidades morales y polticas de los sectores ms pudientes de la sociedad, que eran los que aprovechan la distribucin desigual de la tierra, y abusaban de los sectores ms pobres. La gran propiedad, para l, se hallaba depositada en las peores manos (Arreola Corts 1975, 12-13).
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. poltica y la organizacin de poderes, que se extiende hacia una radical crtica rousseauneana- al sistema representativo en particular, y a la delegacin del poder en general. Exploraremos algunos detalles de su pensamiento, como forma de acercarnos a una de las presentaciones ms completas y consistentes del modelo igualitario. En su maravilloso escrito El gobierno de la libertad, publicado en 1855 desde su exilio limeo, Bilbao realiz una fundada propuesta de cambio constitucional que tomaba como modelo a la Constitucin jacobina de 1793, a la que consideraba la nica que merece ser recordada (Bilbao 1866, 278). Bilbao parta de una idea claramente republicana de libertad como no-dependencia. Deca: Todo hombre es libre. Ningn hombre puede depender de otro hombre. La libertad que hace soberana a una persona agregaba- deba impedirle que viole o establezca la dependencia de otro hombre (ibid., 253). A partir de una profunda confianza en la accin colectiva, propona, radicalmente, la abolicin de la presidencia, la abolicin del Ejrcito, la supresin de los fueros (ibid., 279). Se quejaba, entonces, y desde los primeros prrafos de su escrito, de que todas las Constituciones reconocen la soberana del pueblo, pero inmediatamente agregan que, dada la imposibilidad prctica de ejercerla (a travs de la democracia directa), o la incapacidad del pueblo para ejercerla, el pueblo est obligado a delegarla (ibid., 246). Confrontando dicha visin se preguntaba: Necesitamos delegar la soberana? Necesitamos delegar nuestra libertad? Si esto fuera cierto, preferira abandoner la idea de soberana y afirmar la legitimidad del despotismo, en lugar de engaar al verdadero soberano, transformndolo en esclavo. Y conclua su crtica a la delegacin de autoridad diciendo delegar implica transmitir, renunciar, abdicar la soberana...El que delega...se convierte en una mquina o en un esclavo...No tnemos el derecho delegar nuestra soberana. Tenemos el deber de ser inmediata, permanente y directamente soberanos. La delegacin terminaba- es esclavitud disfrazada de soberana (ibid., 247). En sus propuestas particulares, y a partir de tales principios, la Constitucin de Bilbao organizaba una peculiar forma de representacin poltica. Desafiaba al sistema poltico en el cual los representantes hacen lo que quieren: legislan, deciden conflictos, ejecutan, convirtindose en los verdaderos soberanos (ibid., 247). Para l si los ciudadanos no tenan una oportunidad efectiva de discutir, deliberar y votar lo que debera ser la ley, entonces toda la idea del ciudadano como legislador se transformaba en una idea falsa. Por ello, y tratando de dar sentido a la idea de la soberana del pueblo, propona un sistema representativo donde los representantes reciban instrucciones de cumplimiento obligatorio de parte de sus electores, y pasaban a actuar como agentes o comisionados de aquellos (ibid., 247). Las propuestas de Bilbao, derivadas en todos los casos de un igualitarismo asociado a una peculiar entendimiento sobre las personas y la sociedad, encontraban continuidad en todos los rincones del continente americano, an cuando en pocos casos nos encontremos con una articulacin terica tan amplia y profunda como en el ejemplo del pensador chileno. En Bolivia, el diputado Lucas Mendoza defenda las instrucciones obligatorias sosteniendo que si un diputado quiere representar al pueblo, entonces no entiendo por qu es que debera independizarse de la opinin del pueblo (Jordn de Albarracn 1978, 125). Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. http://www.seminariogargarella.blogspot.com 17
Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. En Mxico, el diputado Gamboa consideraba que las elecciones indirectas deban ser abolidas porque ellas se mantenan, exclusivamente, a partir del temor al pueblo. Los liberales peruanos y mexicanos defendieron el unicameralismo legislativo, como modo de evitar la construccin de instituciones (como el Senado) capaces de ahogar u opacar la voz de las mayoras.19 Antecedentes como los citados resultaran, por lo dems, fundamentales en la creacin de una tradicin asamblearia y anti-representativa, que alcanzara cierta notoriedad hacia finales del siglo xix y comienzos del xx. Un buen ejemplo de la misma puede encontrarse en los escritos y discurso del lcido anarquista chileno Luis Emilio Recabarren (Recabarren 1979, 1987). Junto con algunos aliados, Recabarren supo presentar un proyecto de Constitucin para el establecimiento de una repblica federal socialista en Chile. En ella, la suprema soberana resida en las Asambleas Industriales, las Municipales y en la Asamblea Nacional; la propiedad era slo social; y todos los ciudadanos, varones o mujeres, nacionales y extranjeros, mayores de 18 aos, tenan derecho a formar parte de sus respectivas asambleas y a cooperar de la adminsitracin social de la Repblica (art. 1). En Per, ms o menos en la misma poca, encontramos los trabajos de otro notable anarquista, Manuel Gonzlez Prada, (Gonzlez Prada 2009), quien tambin desarroll una interesante lnea de pensamiento crtica de la representacin poltica, con resabios rousseaunianos, y que claramente remita al trabajo de su precursor, Francisco Bilbao (exiliado en Per a mediados del siglo xix). Gonzlez Prada se preguntaba: Qu han logrado los trabajadores con ir a depositar su voto en el nfora de una plazuela? Ni elegir al amo, porque toda eleccin nacional se decide por el fraude o la violencia...Aunque se predique la igualdad y la confraternidad, el mundo sigue dividido en clases enemigas que viven explotndose y despedazndose. Y quines son las vctimas de estos procesos, entonces? se preguntaba. La respuesta no ofreca dudas: los trabajadores. Ellos son el derecho; ellos son la justicia; ellos son el nmero, pero viven desunidos...frente al bloque homogneo y compacto de los verdugos y explotadores se responda (Gonzlez Prada 2009, 302). Ms adelante, otro pensador y poltico peruano, Jos Carlos Maritegui extremara estos reclamos, para sealar como pocos fueron capaces de hacerlo, y de un modo inusualmente radicalizado para la regin- los niveles de exclusin y explotacin -poltica, social y econmica- que sufran los indgenas y los negros en su pas (Maritegui 1928, 2006; Sobrevilla 2005). Las denunicas hechas por Maritegui, entonces, quedaron como marca de coraje y lucidez, pero tambin como un recordatorio de los atronadores silencios que, al respecto, mantuvo y sigui manteniendo una mayora de miembros en la clase dirigente de la regin. Constituciones rgidas y flexibles: Democracia deliberativa y control judicial
Como sostuviera el radical norteamericano Samuel Williams, ellos consideraban que la seguridad del pueblo no se derivaba de la mera aplicacin de un sistema de frenos y contrapesos, y poderes mecnicos entre las diferentes partes del gobierno sino de la responsabilidad y dependencia de cada parte del gobierno en (la voluntad del) pueblo (Vile 1991, 678).
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. En las pginas anteriores vimos la confrontacin y las diferencias existentes entre dos proyectos que surcaron los tiempos polticos de la primera Latinoamrica independiente, disputando su predominio. Uno era el proyecto liberal-conservador, y otro el que lo desafiaba. Este proyecto de desafo parece ser, en principio, ms ajustado a ciertas ideas compartidas, en la actualidad, en torno a los modos en que pensar la igualdad. No extraa, por ello, que los cambios polticos que se dieron en la regin, trajeran inmediatamente cambios a nivel legislativo y constitucional, destinados a expandir las libertades polticas, antes ofendidas; y a fijar, al menos, ciertas restricciones sobre las libertades econmicas ilimitadas que se aseguraban a los sectores ms acomodados. En pginas prximas, veremos algunas de las consecuencias constitucionales productos de estos cambios, destinados a afirmar el perfil igualitario de las viejas constituciones. Nos detendremos, en particular, en el caso de los derechos sociales. A continuacin, de todos modos, abordaremos un tema previo, y de enorme importancia, referido a las mismas bases de la estabilidad constitucional. La pregunta de la cual partiremos es la siguiente: i) Si defendemos la igualdad bsica entre las personas; y ii) sostenemos en consecuencia, y de modo irrenunciable, el principio de una persona, un voto; y, iii) por idnticas razones, nos consideramos iguales frente a la Constitucin; iv) qu debemos decir, frente a la pretensin de contar con una Constitucin rgida, con pretensiones de permanecer estable en el tiempo? Permtanme aclarar, de inmediato, el sentido y la importancia de la discusin. Hablamos de Constitucin rgida, cuando el procedimiento para cambiar a la misma resulta ms difcil que el que se utiliza para cambiar una ley. La Constitucin, entonces, no puede cambiarse de un da para el otro. Por supuesto, el nivel de rigidez puede ser mayor o menor, pero la idea general es que se pretende que la misma sea estable en el tiempo ms estable que una ley cualquiera. Las razones de tal pretensin son variadas, pero una es fundamental: se pretende que las reglas de juego bsicas, y ciertos intereses fundamentales de cada uno, queden resguaradados frente a la tentacin de cualquier gobierno de turno, de torcer esas reglas y derechos, de modo de quedarse en el poder, y castigar a quienes se le oponen. De all el sentido fundamental de la estabilidad constitucional. Se trata de una preocupacin igualitaria bsica: preservar a la Constitucin como un pacto entre iguales, y evitar que la vida pblica se convierta en un botn en manos del gobierno de turno, que de ese modo pasara a quebrar la idea fundante de la igualdad. El problema que surge con esta pretensin es, fundamentalmente, uno de naturaleza democrtica, pero que tiene repercusiones sobre el cuerno igualitario de esta cuestin. Uno debe preguntarse, entonces, hasta qu punto la enunciada preocupacin igualitaria no termina siendo socavada, cuando se comienzan a afectar las bases democrticas de la vida constitucional? Para aclarar lo dicho: las bases democrticas de la Constitucin resultaran afectadas en la medida en que las generaciones pasadas comenzaran a gobernar sobre el presente -el gobierno de los muertos sobre los vivos, como denunciaban Thomas Paine, o Thomas Jefferson (Holmes 1993, Elster & Slagstad 1993). Por qu ocurrira esto? Porque, en principio, y gracias a una Constitucin rgida, nuestros antepasados pasaran a tener ms libertad que nosotros mismos, y ms dominio sobre nuestros asuntos que nosotros mismos: ellos, finalmente, tuvieron las manos libres para dictar sus propias normas, conforme a sus Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. http://www.seminariogargarella.blogspot.com 19
Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. propios criterios, mientras que nosotros estaramos actuando con las manos ya atadas. Por supuesto, algunos pueden decir, con parte de la razn, que ciertas ataduras sirven para ganar en libertad (como sirvieron las ataduras de Ulises, frente al riesgo de caer seducido por el canto de las sirenas). Sin embargo, parece claro, tambin, que hay desanologas importantes entre ciertos casos de auto-paternalismo justificado (como el de Ulises), y casos como el del dictado de la Constitucin, que abren riesgos serios, como el de que el grupo que redacte la misma utilice la oportunidad para atar las manos de todos los dems que no participan en la Convencin Constituyente (Elster 2000; Gargarella 1998) Las quejas posibles de los demcratas, frente a una Constitucin rgida, variarn, por supuesto, dependiendo de varias cuestiones adicionales, entre ellas, el mismo grado de rigidez de la Constitucin. Por caso, Jefferson pensaba en una Constitucin rgida, pero que perda toda fuerza luego de una cierta cantidad de aos; l procuraba calcular, de un modo no del todo feliz, la duracin media de una cierta generacin, bajo la idea de que cada generacin gozase de pleno derecho de autobierno. Cada generacin, entonces, deba tener un igual derecho de dictar sus reglas bsicas. Esta solucin resultaba implausible por varias razones (por ejemplo: qu medida no arbitraria tomar, para hablar de cambio de generaciones?), y sobre todo, por la ineficiencia que prometa, tanto como la amenaza que representaba frente a la perspectiva de contar con reglas duraderas en el tiempo. Sin embargo, la misma resultaba menos reprochable en su intento de honrar debidamente, y al mismo tiempo, los ideales de igualdad y democracia. De un modo muy especial, las quejas de los demcratas frente a la rigidez de la Constitucin pasaron a depender, cada vez, de un elemento de creciente importancia en todo este esquema: la rigidez constitucional acompaada por el control judicial de constitucionalidad. En efecto, en la medida en que, cotidianamente y tal como ocurre en una mayora de democracias contemporneas- el Poder Judicial monopolice la interpretacin constitucional, y se arrogue el derecho de pronunciar la ltima palabra en la materia, luego, la situacin se torna ms seria, desde un punto de vista democrtico, por ms que la Constitucin haya sido dictada minutos atrs. Ello, porque con tal arreglo constitucional, el sentido ltimo de la Constitucin pasa a depender de las decisiones del rgano institucional que vis a vis los dems rganos existentes- presenta credenciales democrticas ms dbiles -ello, en la medida en que, como suele ocurrir, los jueces no sean elegidos de modo directo; sean inamovibles o tengan estabilidad amplia en sus cargos; y existan pocos canales para el desafo ciudadano hacia sus decisiones (Bickel 1962). Existen, de todos modos, formas posibles de argumentar por la rigidez combinada con el control judicial, en trminos respetuosos de los ideales de igualdad y democracia. Vctor Ferreres Comella, por ejemplo, considera que dicho diseo es justificable porque el mismo protege, mejor que otros, la prctica argumentativa que se despliega en el foro judicial: la rigidez crea incentivos para que la mayora se tome en serio la carga de dar razones en defensa de la ley en ese foro, a al luz de un conjunto de principios constitucionales que la propia mayora acepta (Ferreres Comella 2000, 2009). La idea sera que, sin dicho esquema vigente, las mayoras podran sobrepasar cualquier decisin judicial que contradiga sus ambiciones con una mera y simple- reforma constitucional, abdicando de la necesidad y el deber de argumentar en pblico, y poniendo as en grave riesgo la situacin de las minoras pequeas en nmero e insulares. Ello, no por una Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. http://www.seminariogargarella.blogspot.com 20
Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. tendencia estructural en las mayoras, para actuar de ese modo, pero como resultado favorecido por malos incentivos constitucionales. Vctor Ferreres defiende, en parte, el esquema en cuestin, por el modo en que el mismo promueve la argumentacin entre poderes, y la forma en que fuerza a los organos polticos a apelar a razones pblicas para justificar a sus actos. Sin embargo, y contra dicha presentacin, podra decirse que la discusin que Ferreres Comella reivindica pierde buena parte de su sentido, cuando no se trata de una discusin entre iguales -cuando alguno de los participantes tiene la capacidad de decidir, contra los otros, y por encima de los otros. Una organizacin institucional que consagra un control de constitucionalidad tal como el que conocemos en muchos de nuestros pases, expresa y afirma esa desigualdad entre poderes, tornando extremadamente difcil, para la ciudadana o sus representantes, consagrar sus puntos de vista contra la negativa del rgano judicial. En la vida cotidiana de nuestras democracias, la cuestin en juego se torna todava ms complicada. Y es que, ms all de la discutible capacidad del poder judicial para declarar la invalidez de una ley, nos encontramos con un poder de accin adicional, en manos de los jueces, que es tal vez ms importante, ms influyente, ms de todos los das, que el poder de invalidar una ley. Me refiero al poder que tienen los jueces para interpretar el sentido ltimo de la Constitucin, en todos los casos, an en los habituales casos en que la ley sea sostenida en su constitucionalidad. Dicho poder da sentido a la frase del Juez Charles Evans Hughes, conforme a la cual "la Constitucin es lo que los jueces dicen que es." Algunos de los pensadores y polticos igualitarios que reconocieron la gravedad de este problema, propiciaron, como alternativa frente al mismo, una visin "departamentalista" de la organizacin del poder, lo que significaba que todas las ramas del poder deban considerarse igualmente situadas, a la hora de entender y dar sentido a la Constitucin. En otros trminos -y esto es lo que deca, por caso, Thomas Jefferson- todos los departamentos de gobierno deban considerarse en pie de igualdad, frente a la Constitucin (Kramer 2004). sta es la nica ni necesariamente la mejor respuesta posible frente al tipo de dilema en juego, pero al menos es una que, directamente, trata de hacerse cargo del carcter igualitario de la Constitucin, y reconoce la dificultad que representa, frente a esta situacin, el tipo de ejercicio del control judicial que hoy conocemos. Ferreres Comella advierte la dimensin del problema en juego, y por eso se preocupa por insistir sobre la posibilidad de que el legislativo pueda replicar a una decisin judicial con la que est en desacuerdo (Ferreres Comella 2000). Sugiere, entonces, que la comunidad poltica debe poder expresar, tras deliberar, cul es su juicio con respecto a una determinada cuestin controvertida. Y agrega que, por ello mismo, los rganos polticos deben poder responder al juez a travs de una reforma constitucional. Sin embargo, y segn entiendo, la solucin que l propone sigue colocando a la ciudadana y a sus representantes en una situacin injustamente difcil, y en exceso complicada. En el mejor de los casos -que es el que l defiende- la legislatura gana la capacidad para desafiar la invalidacin de una ley -hecho que ocurre de modo ms bien excepcional, y frente al cual la legislatura tambin actuara excepcionalmente. Pero el problema que nos interesa no est reservado a lo excepcional, sino a la vida cotidiana de nuestras comunidades, y una salida como la propuesta la reforma constitucional- implica poner un costo extraordinario sobre las espaldas de la ciudadana democrtica. Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. http://www.seminariogargarella.blogspot.com 21
Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. Lo cierto es que no vivimos en situaciones solamente excepcionales, y que el diseo institucional de una democracia constitucional e igualitaria debiera estar preparado para reaccionar frente al problema que presenta el monopolio judicial de la interpretacin, muy especialmente en el contexto de la existencia de una Constitucin rgida. Segn entiendo, la nica salida aceptable de este atolladero requiere que volvamos a pensar sobre los modos en que concebimos la democracia, y sobre las implicaciones de la concepcin democrtica de la que partimos. Aunque el tema requiere de un desarrollo mucho mayor, me animara a sealar que el compromiso con una visin igualitaria de la democracia, exige ver a todos los ciudadanos en pie de igualdad frente a la Constitucin, y frente a la tarea cotidiana de pensar crticamente en torno a la misma. El sentido efectivo de la Constitucin no puede depender, como hoy depende, de organismos frente a los cuales la ciudadana tiene dificultad de acceder, y a los que puede desafiar slo de manera excepcional, para quedar luego fundamentalmente callada ante la decisin que se tome por ella. En otros trminos, una democraica igualitaria viene de la mano de una visin deliberativa, basada en el debate pblico permanente y amplio. En dicha visin, el significado de la Constitucin resulta dependiente de una discusin continua (an ongoing discussion), que no se cierra, y en la que participa toda la comunidad, y todos los rganos de gobierno, desde capacidades y niveles de legitimidad diferentes.20 Estos principios son compatibles con esquemas institucionales diferentes pero, cualquiera sea el que se escoja, en ellos debe quedar garantizado que no haya un monopolio interpretativo en manos de unos pocos, ni hayan bloqueos a los desafos que los disidentes hagan frente a la Constitucin. La democracia igualitaria debe entenderse, as, como una democracia deliberativa, siempre abierta al dilogo continuo entre todos los potencialmente afectados (Habermas 1996). Breves conclusiones Examinamos, hasta aqu, algunos presupuestos de desafo a la igualdad, presentes detrs del modelo liberal-conservador, y que favorecieron la conformacin de un modelo constitucional peculiar. Caracterizamos a dicho modelo a partir de su especial preocupacin por el restablecimiento del orden y una autoridad estable. Asociamos al mismo, adems, a partir de una frmula bsica que resumimos como libertades polticas restringidas, libertades civiles amplsimas o, en otros trminos ms directos, restricciones a la participacin poltica de las mayoras, y fuertes protecciones a la distribucin de propiedad vigente. A la vez, contrastamos esta aproximacin al constitucionalismo con otra que se enfrent a ella desde un comienzo, mostrando un enfoque muy diferente sobre el problema de la autoridad y, ante todo, sobre cmo solucionarlo. Asociamos este modelo, a su vez, con una frmula alternativa a la primera, y que nos hablaba, resumidamente, de derechos polticos expandidos, y el establecimiento de limitaciones sobre el derecho de propiedad (y, en particular, sobre la gran propiedad). Examinamos, finalmente, algunas consecuencias institucionales posibles, imaginables e imaginadas, a partir de este esquema alternativo de principios. En particular, nos detuvimos en las implicaciones del anlisis
Esta visin se distingue, por caso, de la visin ms bien simple y degradada de la democracia que contradice Dworkin, en su libro Freedoms Law, y que asimila a la democracia con lo que diga, frente a cada caso concreto, el mayor nmero (Dworkin 1996).
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. anterior para el examen del debate sobre Constituciones flexibles o rgidas, y el control constitucional. Ahora bien, con el anlisis anterior no pretendimos sostener que hay una nica versin constitucional posible del modelo liberal-conservador, o del modelo ms igualitario, alternativo (y mucho menos quisimos decir, por cierto, que hay slo dos modos de pensar el constitucionalismo). Tampoco corresponde concluir que liberal-conservadores o radicales, actuando consistentemente, deben llegar necesariamente al sostenimiento de herramientas y soluciones constitucionales como las que mencionramos, a travs de ejemplos, en el texto anterior. Tales alternativas, histricamente importantes, fueron expresiones posibles pero no las nicas posibles- de idearios diferentes. En todo caso, s nos interes afirmar que la visin liberal-conservadora tuvo un enorme peso en el continente americano, especialmente luego de la primera mitad del siglo xix; que ella no fue hegemnica, ni sus propuestas inevitables o inescapables, como sus propios propagandistas pretendan presentarla; y que por el contrario recibi importantes crticas desde un comienzo. Ms todava, nos interes decir que las severas restricciones polticas avanzadas por el modelo dominante estuvieron estrechamente vinculadas con sus presupuestos de desafo a la igualdad. Tales restricciones polticas, cabe enfatizarlo, resultaron directamente funcionales a la preservacin y consolidacin de fuertes desigualdades econmico-sociales, entonces existentes. En tal sentido, sostuvimos tambin que, quienes histricamente confrontaron con la postura dominante, desde una perspectiva ms igualitaria, propiciaron, de manera nada sorpresiva, un modelo constitucional muy diferente a aqul, destinado a reparar los dficits igualitarios del modelo vigente. En definitiva, las respuestas frente al legado liberal-conservador no deben ser necesariamente las que fueron o quisieron ser: pueden ser otras diferentes, pueden ser mejores. Lo que s importa es reconocer que el modelo constitucional del liberalismoconservador se asent sobre un quiebre del compromiso igualitario (segn el cual slo una porcin selecta de la sociedad iba a gozar de derechos polticos plenos) y que, naturalmente, la reparacin de ese quiebre crucial al ideal de la igualdad, requiere de una reflexin nueva sobre el tipo de diseo institucional que se quiere, y sobre los fundamentos ltimos del mismo -una reflexin consciente de que la base de las instituciones vigentes muestran las marcas de su nacimiento, que son marcas de desafo a la igualdad. En este sentido, nos interes destacar el particular valor de la particular importancia- de volver a situar en el centro de nuestras discusiones, la discusin acerca del tipo de democracia sobre la cual vamos a organizar nuestro sistema institucional.
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Las bases materiales de la Constitucin

Introduccin En el captulo anterior hemos examinado algunos aspectos propios de la ingeniera interna de la Constitucin por ejemplo, de qu modo la modificacin de una clusula impacta sobre otras clusulas existentes. En este captulo vamos a concentrarnos en lo que podramos llamar la ingeniera externa, esto es, en aspectos de la realidad circundante a la Constitucin, que deben ser objeto de examen o reforma, con el objeto de asegurar la vida, desarrollo o estabilidad de la Constitucin. Muy en particular, vamos a prestarle atencin a dos aspectos cruciales de esa realidad circundante: por un lado, la organizacin econmica, que va a estar en situacin de permanente dilogo con la Constitucin que se adopte; y por otro lado, el material humano la ciudadana- que podr identificarse e internalizar, ms o menos, las reglas y principios constitucionales vigentes. La idea general era la siguiente: la Constitucin era un elemento crucial, central, pero de ninguna manera el nico y ms importante, dentro de la estructura bsica de la sociedad. La Constitucin iba y deba interactuar con otra serie de elementos (aqu nombramos a las reglas econmicas y a un cierto tipo de ciudadana) en la conformacin de dicha estructura. En dicha interaccin, cada elemento necesitaba del otro, y la suerte de cada uno de ellos pasaba a depender, parcialmente, de la suerte de los dems. Tpicamente, una ciudadana aptica o poco comprometida con la suerte de su comunidad poda terminar privando de legitimidad a la Constitucin; una Constitucin exigente en materia social poda implicar desafos permanentes para la estabilidad econmica; una organizacin econmica restrictiva poda socavar la fortaleza de una Constitucin presentada como un pacto entre iguales. Lo dicho ratifica, en todo caso, la permanente retroalimentacin que se daba entre la Constitucin y sus bases materiales: la Constitucin extenda sus brazos hacia la realidad extra-jurdica que la rodeaba; a la vez que dicha realidad circundante prometa afectar el modo de funcionamiento de la Constitucin. De all que los constitucionalistas ms lcidos de la poca reconocieran la necesidad de un actuar que fuera ms all de la mera estructura legal, interna a la Constitucin. En la introduccin a su importante obra Sistema Econmico y Rentstico de la Confederacin Argentina, Juan Bautista Alberdi hizo explcitos la cantidad de compromisos econmicos que haba asumido la Constitucin argentina. Sostuvo entonces que la misma contena un sistema completo de poltica econmica. Ello as, en cuanto la misma
garantizala libre accin del trabajo, del capital y de la tierra, como principales agentes de la produccin, ratifica la ley natural de equilibrio que preside al fenmeno de la distribucin de la riqueza, y encierra en lmites discretos y justos los actos que tienen relacin con el fenmeno de los consumos pblicos (Alberdi 1954, 1).
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. De este modo, Alberdi mostraba que el xito de la Constitucin dependa en parte del sistema econmico que la misma deba ayudar a poner en marcha. Olvidarse del entramado econmico que iba a rodear a la Constitucin era actuar irresponsablemente en relacin con la misma. De manera similar, el notable jurista mexicano Mariano Otero publicara un famoso Ensayo sobre el verdadero estado de la cuestin social y poltica, en donde vuelve a llamar la atencin sobre la necesidad de reflexionar sobre el status de las relaciones materiales en el pas, con el objeto de pensar en soluciones con las que enfrentar los males de la poca. Como Alberdi, Otero tambin era consciente de la necesidad de trascender el texto de la Constitucin para pensar sobre problemas constitucionalmente relevantes. Deca Otero los que buscan las instituciones y las leyes de un pas en ingeniosas combinaciones de nmeros, ignoran que esa Constitucin existe toda entera en la organizacin de la propiedad, tomando esta frase en su latitud debida. Para l, si los problemas constitucionales tenan su raz, habitualmente, en problemas relacionados con la distribucin de la propiedad, las soluciones a los mismos no podan dejar de pasar por cambios en la propiedad. De manera anloga, el poltico colombiano Murillo Toro se ocup siempre de dejar en claro los vnculos que haba y deba haber entre la reforma legal y la reforma econmica. La reforma legal resultaba inconcebible sin una consecuente reforma econmica. Deca Murillo Toro:
Toda reforma poltica debe tener por objeto una reforma econmica, y si antes de querer realizar sta planteamos aquella, corremos el riesgo no slo de trabajar estrilmente, sino de desacreditar a los ojos del pueblo que no discute, el principio que queremos ver en obra...las formas polticas no valen nada si no han de acompaarse de una reconstruccin radical del estado social por medio del impuesto, y de la constitucin de la propiedad de los frutos del trabajo. Qu quiere decir el sufragio universal y directo aunque sea secreto en una sociedad en que [muchos de los votantes] no tienen la subsistencia asegurada y dependan por ella de uno solo? (Murillo Toro,. 70).
Desde concepciones tericas en buena medida distantes, Alberdi, Otero o Murillo Toro ejemplifican bien la existencia de ciertos presupuestos compartidos, dentro de amplios sectores de la clase dirigente de la regin, en torno a las bases materiales de la Constitucin. Tales acuerdos alcanzaban al menos dos puntos importantes. Por un lado, se procuraba dejar en claro los ntimos lazos que unan y deban unir al derecho con sus bases materiales. Dicho reconocimiento resulta notable, a los ojos de hoy, dada la habitualidad con que tendemos a desentendernos de tal relacin, y a la insistencia con que se examinan unas y otras esferas (la esfera legal, la poltica, la econmica, la social) como si fueran por completo autnomas -como si lo que ocurriese en alguna de ellas no fuera directamente relevante para el destino de las restantes. El segundo acuerdo muestra la ambicin propia de los proyectos en juego, y nos refiere a la conviccin de que era necesaria una transformacin extraordinaria de la estructura bsica de la sociedad, a los fines de asegurar la viabilidad de la misma. Figuras pblicas como las citadas aparecan comprometidas directamente y no slo en la retrica- con la necesidad de llevar a cabo tales cambios. No slo no aparecan intimidados por la magnitud de la empresa que abrazaban, sino que descartaban como irracional cualquier alternativa que quisiera minimizarla. Nadie sintentiz mejor estos compromisos que el propio Mariano Otero. En sus trminos: Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. http://www.seminariogargarella.blogspot.com 25

Necesitamos, pues, un cambion general, y este cambio debe comenzar por las relaciones materiales de la sociedad, por estas mismas relaciones que hasta hoy han decidido de nuestra situacin y que en todos los pueblos de la tierra han producido los diversos fenmenos sociales que hemos visto (Noriega 1972, 59).
Se trataba, en efecto, de comenzar a actuar sobre las relaciones materiales de la sociedad. Economa, liberalismo y Constitucin Reaccionando frente al proyecto conservador, corporativo, monopolista, de sesgos autoritarios, propio del perodo colonial, fueron dos, principalmente, los modos alternativos en que se comenz a pensar la relacin Estado-derecho. La primera de tales respuestas tuvo que ver con el liberalismo, que logr elaborar un articulado discurso de crtica al modelo reinante, centrada en el carcter intrusivo y enemigo de las libertades personales, propio del modelo anterior. El Estado, junto con las regulaciones que impona o avalaba, pas a ser el centro de las crticas liberales. l era visto como principal fuente de la opresin individual y, por lo tanto, su limitacin, la principal garanta de una expansin en las libertades individuales. Por contraste, la libre iniciativa individual era vista como camino seguro para el progreso personal y colectivo. La iniciativa privada deca Alberdi- ha desmontado, dragado, fertilizado nuestras campaas y edificado ciudades; ella ha descubierto y explotado minas, trazado rutas, abierto canales, construido caminos de hierro con sus trabajos de arte; ella ha inventado y llevado a su perfeccin el arado, el oficio de tejer, la mquina de vapor, la prensa (Alberdi 1920, 159). Era a dicha iniciativa individual, por tanto, a la que deba protegerse. Contra ella, el accionar del Estado slo poda verse como amenaza. El Estado se hace fabricante, constructor, empresario, banquero, comerciante, editor agregaba el publicista argentino- y se distrae as de su mandato esencial y nico, que es proteger a los individuos de que se compone contra toda agresin interna y externa (ibid., 163). En la misma poca, el peruano Jos Simen Tejeda figura tambin influyente en el constitucionalismo de su pas- criticaba a la autoridad estatal que pretenda saberlo todo y por consiguiente decida todo, en trminos casi idnticos a los de su par argentino (Tejeda 1947; tambin Quimper 1948).21 Miguel Samper, el ilustre economista liberal colombiano, tambin sostuvo una posicin semejante, reconocible por caso en su notable polmica con Manuel Murillo Toro, quien criticara al primero a travs de su trabajo Dejad hacer.22
Idnticas convicciones parecieron mover al general Soublette, en Venezuela (en donde, cabe aclararlo, la defensa del liberalismo econmico fue monopolio de los grupos conservadores), o al general Linares, en Bolivia; o durante un extenso perodo, Vicente Rocafuerte, en Ecuador (Rocafuerte 1960). 22 Cercano en su juventud al movimiento de los glgotas, Murillo Toro defendi lo que denominaba ideas socialistas, en contra del individualismo que identificaba con el pensamiento de Adam Smith. En su opinin, el socialismo deba valorarse frente a las doctrinas egostas de la escuela de Smith, que teniendo por base el culto de los intereses materiales y no considerando a la sociedad sino como una compaa de especuladores, slo se ocupaba de la creacin de las riquezas, sin curarse de su distribucin; escuela indiferente a la suerte del gran nmero, en la que lleg a pensarse que una clase tena el derecho de devorar a la otra (Molina 1973, 72). En Dejad hacer, adems, Murillo Toro impugn la doctrina egosta y funesta preconizada por Juan Bautista Say y toda su escuela, comprendida en la frmula sencilla de dejad hacer; o lo que es lo mismo: dejad robar, dejad oprimir, dejad a los lobos devorar a los corderos (ver tambin Morales Bentez 1997, 200).
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. Para autores como Alberdi, resultaba claro que la nica cooperacin que poda dar el Estado al progreso era la de afirmar la seguridad y la defensa de las garantas protectoras de las vidas, personas, propiedades, industria y paz de sus habitantes (Alberdi 1920, 157). Tejeda, por su parte, y como el autor de Las Bases, le reclamaba al Estado,
dad a la clase pobre, a esa clase que no tiene ms propiedad que el empleo de sus manos, dadle la seguridad de adquirir con independencia del gobierno el sustento y la riqueza que su trabajo e industria puedan prometerle y veris que la poltica interna hiere su atencin de un modo leveLa industria es un poder social terrible cuando se la vulnera y un poder social inapreciable cuando se la respeta y protege. La ocupacin es el fundamento del orden. (Legua (193, 137).
En todo caso, esta sorprendente coherencia que demostraba el liberalismo, en un discurso que de modo unificado recorra el continente, de sur a norte, dejaba entrever tambin grietas importantes en lo relativo a la consistencia interna de su postura. Ante todo, resulta notable comprobar de qu modo el planteo de los no-intervencionistas era, en verdad, uno que requera extraordinarias intervenciones por parte del Estado. En nombre de la no injerencia estatal, los liberales exigan un activismo fabuloso, que inclua al Estado dictando completos cdigos en materia de propiedad y contratos; disciplinando al sector trabajador (por caso, a travs del dictado de normas de reclutamiento obligatorio de vagos); estableciendo restricciones sobre las primera polticas sociales impulsadas por el sector privado (Halpern Donghi 1975, 359); y en ocasiones controlando los sectores ms dinmicos y generadores de recursos de la economa (Aguirre 1944, 55). Es decir, con independencia de la evaluacin que vayamos a hacer de las polticas que impulsara, lo cierto es que la llegada del liberalismo vino de la mano de un esfuerzo titnico de reconstruccin de la sociedad. El liberalismo removi por completo el campo de juego, lo desnivel, cambi el orden y la composicin de los jugadores, pero siempre actuando en nombre de la no interferencia estatal y la libertad de actuar de los individuos. Pinsese, por caso, en los modos en que intervino para reordenar la distribucin de la propiedad (as, facilitando la apropiacin de los ejidos por parte de los sectores ms poderosos, durante el gobierno de Jos Hilario Lpez, en Nueva Granada; o contribuyendo a la concentracin de tierras, en la Argentina, a travs del dictado de la ley de enfiteusis). Pinsese en las implicaciones de sus polticas de disolucin de las propiedades colectivas, en Mxico. Pinsese en los cambios que impuso en el mercado de trabajo, al empujar al mismo a vastos grupos de indgenas y ex esclavos, que pasaron a incrementar radicalmente la oferta laboral, desprovistos de cualquier proteccin, a pesar de la situacin de indigencia a la que el propio Estado los haba relegado, durante siglos. Pinsese en las medidas hostiles que adopt frente a las primeras asociaciones obreras en Per, Chile o Nueva Granada. Pinsese en las propias iniciativas alberdianas destinadas directamente a repoblar al pas a cambiar por completo la base y composicin de la poblacin local- a partir del ingreso de calificada mano de obra europea. Sistema econmico y rentstico, otra vez, destaca como un manifiesto denso, complejo y explcito, acerca de todo lo que los liberales podan presumir como intervenciones estatales imprescindibles, a ser motorizadas desde la Constitucin.
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. En definitiva, medidas como las descriptas no slo requeran de un notable esfuerzo reconstructivo por parte del Estado; sino que adems implicaban un radical reordenamiento del campo de juego social. De tal modo, ellas cuestionaban en los hechos algunos de los ms preciados dogmas del liberalismo americano, incluyendo su defensa de la nointervencin estatal (que sera, entonces, un estado de no-intervencin?); y su reclamo de medidas guiadas por un principio de neutralidad poltica. Independencia econmica-independencia poltica, en el pensamiento liberal-conservador. (De Jos Mara Mora a Lucas Alamn): Vincular derechos con intereses La reflexin examinada en la seccin anterior, referida al papel del Estado en la economa, mantena obvias conexiones con otro tipo de reflexiones, relacionadas con el lugar de la ciudadana en poltica. Ello as, porque para toda la dirigencia poltica resultaba claro que los individuos ms desaventajados econmicamente quedaban (si no es que deban quedar) afectados, en cuanto a sus posibilidades de participar en poltica. En otros trminos, la ciudadana activa requera de un cierto nivel de independencia econmica. El acuerdo al respecto era extendido en todo el espectro poltico, lo cual torna ms llamativo el olvido al que fue quedando relegada tal discusin: en contextos marcados por una fuerte desigualdad entre propietarios y no propietarios (o entre grandes y pequeos propietarios) la libertad de accin y eleccin de los ltimos quedaba afectada a partir del poder extorsivo que eran capaces de ejercer los primeros. Por supuesto, los argumentos que vinculaban propiedad con libertad poltica eran diversos, incluyendo los que referan a la relacin propiedad-compromiso nacional (asumiendo que slo los propietarios tenan intereses directos, sustantivos, permanentes con la causa nacional); y los que correlacionaban propiedad, riqueza, y capacidades intelectuales (Wood 1969). Aqu nos interesa, en particular, el argumento que conectaba propiedad con independencia poltica, que fue defendido tanto por voces conservadores/liberales, como por voces republicanas.23 Al respecto, y a los fines de resaltar las discusiones que se dieran sobre el tema, vamos a destacar las posiciones centrales en esta controversia. Primero, nos detendremos en la postura liberal/conservadora, que suscriba la tesis de la independencia (es necesario tener independencia econmica para poder tener independencia poltica), y propiciaba acomodar el sistema institucional a dicha situacin excluyente. Los liberales y conservadores americanos, en el momento fundacional del constitucionalismo, tendieron a defender la tesis de la independencia en su versin ms dura. Para ellos, resultaba obvio que slo los que eran econmicamente independientes estaban en condiciones de gozar de independencia poltica. Es decir, para ellos, slo los econmicamente independientes deban gozar de derechos polticos. En el marco de sociedades extremadamente desiguales, ello implicaba utilizar el sistema institucional para reconocer el estado de cosas vigente como dado, y dar expresin poltica-jurdica a tales
En todo caso, mientras resulta comprensible que la versin ms conservadora del argumento desapareciera de la discusin democrtica moderna termin resultando imposible defender el voto censitario- en cambio es ms difcil explicar el por qu de la desaparicin de la versin republicana del mismo.
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. desigualdades econmicas. El derecho, del modo ms crudo, pasaba a consagrar as esas desigualdades existentes en el punto partida. Se procur, entonces, ajustar el sistema institucional a esta poltica para pocos. Las soluciones destinadas a consagrar institucionalmente esa poltica para pocos fueron numerosas, comenzando por el voto censitario. En la Asamblea de 1826, en la Argentina, se propuso la adopcin de un Senado, directamente, contra los que haban tratado de allanarlo e igualarlo todo sin dar lugar a las jerarquas que forma el curso ordinario de las cosas, o que ya cuentan con la posesin y el hbito (Ravignani 1926, vol. 1, 293). De modo similar, recordemos la afirmacin del mexicano Jos Mara Mora, segn quien era necesario que el Congreso general fije las condiciones para ejercer el derecho de ciudadana en toda la Repblica y que por ellas queden excluidos de su ejercicio todos los que no pueden inspirar confianza ninguna, es decir, los no propietarios (Mora 1963, 6301). La opinin de Mora no era sino el sentido comn de la dirigencia ms encumbrada de la poca, para quienes los no propietarios no eran confiables, porque su voluntad poda ser manipulada por aquellos que gozaban de una situacin econmica ms holgada: era dicha condicin material la que garantizaba la independencia poltica. Mora era explcito al respecto. Para l, (s)olamente esta clase de ciudadanos (los propietarios) es verdaderamente independiente y puede inspirar confianza as al legislador como a la masa de la Nacin. Sus resoluciones jams sern el resultado de la cbala y de la intriga, ni sern motivadas por principios extraos a los de la recta razn y a los sentimientos naturales de justicia que acompaan al hombre desde la cuna al sepulcro. El indigente, el jornalero y el deudor no pueden menos de ser accesibles al soborno cando su subsistencia, que es la primera necesidad del hombre, depende de aquellos que pueden tener inters en corromperlo (ibid., 529). Desde una posicin conservadora ms frrea, un compatriota, y en ocasiones rival terico de Mora, don Lucas Alamn, extenda las preocupaciones de aqul, y sugera ir todava ms lejos en trminos institucionales. Alamn fue un firme defensor de la idea de la independencia, asumiendo que la propiedad sobre todo la territorial, que es la ms estable y la ms ntimamente relacionada con la prosperidad de la nacin, deba tener un influjo directo en la legislacin Era necesario, para l, vincular los derechos con los intereses, la democracia con la propiedad (Lira 1997, 45). Fue as que, en diversas oportunidades, Lucas Alamn sugiri asegurar un espacio poltico especial para los grandes intereses y, sobre todo, los grandes propietarios del pas. Hablaba Alamn, entonces, de la necesidad de dar a la propiedad, sobre todo a la territorial, que es la m estable y ms ntimamente relacionada con la prosperidad de la nacin, un influjo directo en la legislacin (Alamn 2008, 214). Es decir, resultaba claro, para l, que en el proceso de toma de decisiones deba asegurarse un lugar especial a la propiedad, por sus vnculos estables y permanentes con los intereses de la nacin. Alamn propona, de este modo, el establecimiento de una conexin fuerte entre democracia y propiedad nico modo, segn l, de dar sentido y posibilidad a la democracia: La nica cualidad positiva que puede existir en una democracia y la que ms seguridad puede dar para el ejercicio moderado de un poder tan gigantesco es la propiedad (Alamn 2008, 212).
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. La justificacin que diera Alamn al respecto y que aqu transcribimos largamente- tocaba uno a uno los temas y presupuestos ms importantes del pensamiento conservador. Escriba Alamn:
No se entienda por esto que se pretende aqu cerrar la puerta de los cuerpos legislativos a todo lo que no es propietarios. Nada menos que eso...pero desgraciado tambin aquel pas que pasando al extremo opuesto considere una baja educacin, un modo limitado de ver las cosas, una ocupacin mercenaria como un ttulo preferente para el mando...el carcter esencial de la propiedad, compuesto de los principios combinados de los medios de adquirirla y conservarla es el ser desigual. Los grandes propietarios pues, que son los que excitan la envidia y tientan a la rapacidad deben ser puestos fuera de toda posibilidad de peligro, y entonces ellos mismo forman un muro que naturalmente protege a los propietarios menores en todas las graduaciones de la propiedad. Me he extendido algo sobre estos principios no slo para demostrar cun insuficientes son las cortas restricciones que la Constitucin establece para la composicin de nuestros cuerpos legislativos, sino tambin para hacer ver la necesidad de dar a la propiedad, sobre todo a la territorial, que es la ms estable y ms ntimamente relacionada con la prosperidad de la Nacin, un influjo directo en la legislacin, lo cual no me ha parecido superfluo en circunstancias en que por preocupaciones muy perjudiciales, en algunos estados sobre todo, se le ha declarado una guerra a muerte...[para evitar el abuso de poder] se han pretendido establecer por la Constitucin con respecto al Congreso General por la divisin en dos Cmaras, pero nunca esta divisin puede llenar este objeto cuando estas dos Cmaras slo difieren por el modo de su eleccin y por algn accidente en el trmino de su duracin pero que no representan intereses esencialmente distintos cuya combinacin deba producir la conveniencia general de las leyes...por el orden en que se han ido exponiendo estas ideas ha podido verse con claridad desde luego, la suma preponderancia del poder legislativo sobre los otros poderes, la nulidad o impotencia consiguiente del ejecutivo, y la insuficiencia de las restricciones que la Constitucin establece en cuanto a las personas en quienes la eleccin puede recaer...de aqu proceden las precauciones necesarias que varias naciones han establecido limitando el derecho de sufragio a slo los propietarios segn la suma que por contribuciones directas comprueban haber satisfecho. Estas u otras restricciones nunca parecen deben ser ms necesarias que cuando pasndose de un sistema en que no hay la menor idea de elecciones populares a otro en que todo depende de ellas, se va a dar una facultad tan importante a un pueblo que no tiene formado concepto alguno de su objeto, de sus consecuencias, ni de la importancia misma de esa facultad. En el orden civil ms que en el natural todo es graduado, porque el orden civil no es ms que el orden natural modificado, por causas todava de ms lento efecto como son la religin, la moral y la ilustracin: nunca vemos a la naturaleza obrar por motivos repentinos, lo nico que en ella es momentneo son los terremotos y las tempestades y esos no son medios de creacin sino de ruina. Para evitar este inconveniente y salvar siempre la ficcin metafsica de la voluntad general, se ha recurrido al artificio de que las elecciones no sean directas sino que por diversas graduaciones y reelecciones el nombramiento de los diputados venga a ser la obra de pocas personas.... (Alamn 1997, 187-192).
Poco despus, y como asesor del autoritario general Paredes, Alamn hara explcito su proyecto de organizar a la sociedad a partir de bases corporativas -algo que haba ido elaborando a lo largo de todos aquellos aos, y muy especialmente a partir de 1834, en sus crticas a la Constitucin de 1824. As, Alamn propondra un Congreso compuesto por 160 diputados, que representaran a: a) la propiedad rstica, urbana, industrial, y agrcola (38 diputados); b) la minera (14); c) las profesiones liberales (14); d) la magistratura (10); e) las profesiones literarias (14); f); la industria manufacturera (14); g) la administracin pblica (10); h) el clero (20); i) el ejrcito (20).24 Tratando de llevar adelante este tipo de propuestas en extremo elitistas, Paredes y Arrillaga radicalizaba las lneas avanzadas por Bustamante en los aos 30.25
Ver prlogo de A. Lira en Alamn (1997), 53. En sentido similar, ver Snchez de Tagle, y su defensa de un derecho al sufragio dependiente de las capacidades econmicas de cada uno. Para l, una amplia seccin de la sociedad, incluyendo a los sirvientes,
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. Aunque el proyecto de Alamn resultaba sin lugar a dudas extremo, lo cierto es que muchos de los programas constitucionales de la poca avanzaban en direcciones similares, repllicando, de algn modo, al constitucionalismo monrquico ingls. As haba ocurrido, por caso, en las primeras iniciativas institucionales defendidas por Simn Bolvar, en su famosa Carta de Jamaica, de 1815; o en su Discurso de Angostura, de 1819. Y as tambin, notablemente, en la Constitucin argentina de 1819 que, redactada por el liberalismo elitista local, tambin retomaba los rasgos ms excluyentes del modelo ingls, que traduca en una organizacin poltica corporativa. En tal sentido, la Constitucin estableca un sistema legislativo bicameral que, en su organizacin interna, segua el ejemplo ingls, en donde se buscaba representar a la nobleza; a la Iglesia anglicana; y a las Universidades de Oxford y Cambridge. En tal sentido, el Senado conservador pensado para la Argentina vena a asegurarle al esperado monarca un muro de contencin contra el poder mayoritario, que en este caso se vinculaba con la alegada demagogia de los caudillos provinciales. El art. 10 de la Constitucin precisaba la novedosa composicin del organismo. Deca entonces: Formarn el Senado los senadores de Provincia, cuyo nmero ser igual al de las Provincias; tres Senadores militares cuya graduacin no baje de Coronel Mayor; un Obispo y tres eclesisticos; un Senador por cada Universidad, y el Director del Estado, concluido el tiempo de su Gobierno.26 Segn resulta evidente, a las autoridades encargadas de la redaccin del documento les preocupaba que los sectores ms poderosos de la sociedad encontrasen, todos ellos, un lugar dentro del esquema constitucional.27 Las elecciones indirectas (destinadas a alejar a los menos pudientes de la seleccin de los funcionarios ms poderosos); las calificaciones de propiedad; las exclusiones polticas a los analfabetos; las exigencias de cierta condicin econmica para gozar de la posibilidad de elegir o ser elegido (que ocuparan un lugar tan importante en las discusiones constitucionales norteamericanas), fueron algunas de las muchas vas habituales a travs de las cuales se quiso consagrar, finalmente, el predominio de la versin elitista tesis de la independencia. La crtica republicana a la tesis de la independencia. (De Manuel Dorrego a Mariano Otero)
los desempleados, los iletrados, los que no tuvieran trabajo considerado honesto, entre otros, no deban participar en las elecciones que, finalmente, deban quedar limitadas a los propietarios y las clases profesionales. La igualdad, deca, no consiste en que nadie mande, sino en obedecer y mandar a los iguales (Noriega 1972, 65; Fowler 1966). 26 En otras disposiciones vinculadas con la anterior se estableca que: Ninguno ser nombrado Senador que no tenga la edad de treinta aos cumplidos, nueve de ciudadano antes de su eleccin, un fondo de ocho mil pesos, una renta equivalente o una profesin que lo ponga en estado de ser ventajoso a la Sociedad (art. 11); y durarn en el cargo por el tiempo de doce aos (art. 12). 27 Dicha idea, en sta, su versin ms extrema, no gozara de mucha aceptacin durante las administraciones democrticas posteriores. Sin embargo, la misma se mantendra presente en el imaginario de los conservadores, quienes seguiran considerando la necesidad de hacer coincidir el poder real con el orden institucional. El convencional Prez, por ejemplo, volvera sobre un punto similar, durante los debates constitucionales de 1853, para afirmar la necesidad de que la riqueza, la industria, la fuerza, el clero, y todos los dems elementos sociales deban tener [en el sistema representativo] su rgano y su voz. Ravignani (1886), XXX 429.
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Seminario de Teora Constitucional y Filosofa Poltica. Material de lectura 2011. Las implicaciones gravemente excluyentes que eran propias de la tesis de la independencia utilizada por liberales y conservadores, generaron inmediatas rplicas. Muchos republicanos se preocuparon, entonces, por impugnar a la misma en cada uno de sus principales aspectos. Dos de los caminos principales fueron los siguientes: por un lado, cuestionar la relacin entre independencia econmica e independencia poltica; y por otro lado (como veremos enseguida), radicalizar la apuesta y sealar que si slo la independencia econmica permita garantizar la independencia poltica, entonces lo que corresponda era asegurar la independencia econmica para todos. Entre los que siguieron el primer camino, hubo quienes se preocuparon por mostrar que en realidad todos cualquiera sea la posicin que cada uno ocupara en la escala socialeran, de algn modo, dependientes de algn otro, pero que eso no implicaba, en la prctica vigente, la necesidad de privar a todos de derechos polticos. La pregunta era entonces por qu privar de derechos polticos slo a algunos de los dependientes (a los ms pobres)? Otros impugnaron la visin dominante sobre la propiedad; cuestionaron las condiciones morales y polticas de los mayores propietarios; y sealaron el carcter anti-republicano de la propuesta, as concebida. Otros ms impugnaron de manera directa de la tesis de la independencia, para sostener que la independencia econmica no garantizaba independencia poltica, ni la dependencia econmica implicaba necesariamente dependencia poltica FIN DEL FRAGMENTO DEL CAPITULO
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Las bases materiales de la Constitucin

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