INSTITUTO NACIONAL DE ESTUDIOS SINDICALES

Y DE ADMINISTRACIN PBLICA DE LA
F.S.T.S.E.

Ensayo Historia Universal del Derecho

Alumna: Mara Guadalupe de la Torre vila
Profesor: Julio Verjan
LICENCIATURA EN DERECHO

Describir como al hombre desde sus inicios, aplico el Derecho, y como surge del Derecho, por un decir
anlogo en estas pocas, que proviene de la necesidad transformar a este hombre, de asentarse y de
esta manera necesitando una organizacin, de conocer diferentes tcnicas de supervivencia derivndose
de esta manera una organizacin de modo de liderazgo para repartir obligaciones, como fue creciendo, los
tipos de gobiernos que emplearon por el crecimiento de los mismo y su desarrollo
Demos un vistazo a la historia del Historia del Derecho partiremos de la llamada historia externa del
Derecho. Por lo tanto hay una historia interna del Derecho. El objetivo es alcanzar cierta comprensin de
esta historia interna, ya que la historia externa ser un instrumento de la historia interna del Derecho, con
esta finalidad se presenta un panorama de las fuentes externas sucesivas. As mismo se ilustra el espritu
de las diversas fuentes mediante la descripcin de algunas instituciones tpicas. Se aborda la historia
externa y se relaciona con la historia interna para analizar las evoluciones de las principales instituciones
como son: el matrimonio, la propiedad, la compraventa, etc., desde el neoltico hasta los tiempos
modernos.
Los grandes sistemas jurdicos contemporneos como producto de la evolucin histrica.
Las familias jurdicas romanocannica y la del Common Law son, entre otras, dos de las familias
contemporneas ms importantes, dado que a estas pertenecen, jurdicamente hablando, los pases de
Amrica Latina, Estados Unidos de Norteamrica y Canad, as como muchos pases europeos.
Analicemos, tambin, la evolucin del derecho Islmico, entre otros. Despus de la dicotoma jurdica
oriente occidente nace una nueva familia: el derecho socialista, este, con diferencias importantes entre el
derecho de la China socialista, el derecho sovitico y el de los satlites soviticos de la Europa oriental. El
Derecho de la Cuba socialista se presenta como un derecho sui generis, algo diferente de las antes
sealadas tres grandes ramas, Entremos entonces en materia, el hombre de Pekn y el de Java aparecen
aproximadamente hace 700,000 aos, a. C., entonces vivieron la primera glaciacin que comprende de
600,000 a 540,000, a. C.; la segunda, de 480,000 a 430,000 a. C.; y la tercera, de 240,000 a 180,000, a.
C. al final de esta tercera glaciacin aparece el hombre de Neanderthal, que predomina desde China,
Europa y frica, durante la cuarta glaciacin, de 120,000 a 10,000, a. C., que cede su lugar al hombre de
Cromagnon, desde hace 30,000, a. C., verdadero Homo Sapiens. El paleoltico comprende de 700,000 a
10,000, A.c.; el mesoltico de 10,000 a 5,000 a. C.; el neoltico de 5,000 a 3,000 A.c., a partir de esta ltima
fecha aparecen los metales. Debido a la divisin del trabajo interregional, se desarroll un intenso
comercio, lo que provoc la necesidad de contar, calcular y registrar, as se desarroll en Mesopotamia y
Egipto la escritura, primero pictogrfica y luego fontica. En 3,500 aos a.C. al iniciarse la poca de
bronce aparecen en Mesopotamia varias Ciudades-Estado de los sumerios, centradas alrededor de
templos y dominadas por los lugares que eran simultneamente, sumo sacerdote, juez y jefe militar. En
la primera poca, de 3,400 a 2,050 a.C., en el viejo imperio egipcio, se desarrolla un socialismo de Estado
con haciendas estatales puestas bajo la direccin central de un monarca hereditario, de origen divino,
encarnacin del Dios Magno (el Halcn Horus) e hijo del sol. El Imperio Romano de Occidente cae bajo
el empuje de los germanos del norte de Europa en el 476 d.C. Debido a la conquista de Jud por los
Babilonios, deportan al pueblo hebreo a Babilonia. Este es el exilio babilnico, de 586 a 538 a.C., de ste
pueblo. Como desde 539 a.C., Jud pasa a ser dominio del imperio persa, que permite a los exiliados

regresar a Jud. Como no todos aceptan volver se puede tomar el exilio babilnico como el principio de
la dispora (dispersin) de los judos. Alrededor de 800 a.C., en la ciudad fenicia de Lidia se introduce la
moneda acuada que evita la molestia de controlar perpetuamente el peso y la ley del metal, que sirve de
base para el sistema monetario. Las tres religiones modernas creadas como una reaccin de los israelitas
a la absorcin de persas y asirios son: el judasmo, mahometismo y cristianismo.
Los primeros aspectos jurdicos de la vida primitiva son los referentes a las costumbres relacionadas con
la convivencia sexual y, ligadas a ellas, con la jerarqua dentro del grupo de los que conviven
sedentariamente o que forman parte del mismo grupo nmada.

La frecuencia del deseo sexual del

hombre y la mujer hizo necesaria la convivencia duradera entre hombres y mujeres determinados y la
necesidad que la mujer sostuviera a los hijos por varios aos, pudo haber dado lugar a una verdadera
familia. Hay teoras que explican que la exogamia en el paleoltico haya nacido de los celos del viejo
paterfamilias, que expulsa a los machos jvenes del seno de la familia en cuanto se convierten en
competidores.
El concepto Revolucin Neoltica implica la transicin de la recoleccin, la caza y la pesca hacia la
agricultura, que hace surgir la aldea y la necesidad de colaborar entre varias familias para vencer ciertas
resistencias del medio ambiente. Implica el paso del neoltico a la poca del bronce y el hierro. Los
materiales utilizados fueron: estelas; placas de bronce, tablillas de barro cocido, papiro, tablillas de madera
cubiertas de cera, en Egipto, mesopotamia, en la Repblica Romana, etc., desde aproximadamente 3,000
a.C. En los primeros imperios el monarca luchaba denodadamente por el anhelo de un fuerte centralismo,
en vista de las difciles vas de comunicacin, la descentralizacin propia del feudalismo y de la tendencia
de los strapas y seores feudales locales hacia la independencia. Estos estn constantemente
esperando aprovechar un momento de debilidad del poder central, para descomponer la organizacin
estatal centralizada.
Las clases sociales existentes en los primeros imperios son: nobles, sacerdotes, hombres libres,
semilibres (siervos de la tierra) y esclavos. Primer texto legislativo, Codex Ur-Nammu, sumerio,
disposiciones relativas al derecho penal, expedido entre 2,061 y 2,043 a. C.; segundo texto legislativo,
Codex atribuido al rey Balalama de la ciudad de Ashnuna, publicado 1,900 a. C.; el tercer texto es el
Codex Lipit-Ishtar, de aproximadamente 1,800 a.C., pertenece a la cultura sumeria; el cuarto es el Cdigo
de Hamurabi, publicado entre 1,728 y1,686 a. C. El Cdigo de Hamurabi trata de normas sobre deudas,
aparcera, delitos (Ley del Talin), matrimonio, divorcio, patria potestad, derecho sucesorio, contratos de
comisin, de prestacin de servicios y de arrendamiento. El sistema de justicia de la quinta dinasta
egipcia, 27 siglos a.C. estaba organizado de la siguiente manera: hubo jueces de carrera, una corte
suprema, un procedimiento escrito, y archivos judiciales. Paralelamente haba una justicia fiscal. La
cspide de la justicia era al mismo tiempo la cspide de la administracin: El Visir, Primer Ministro del
Faran.
El Levirato, es la obligacin de contraer matrimonio con la viuda del hermano difunto, junto con la ficcin
de que el prximo hijo de la viuda es del difunto. Cada siete aos los hebreos entre s deban perdonarse
las deudas (Deuteronomio, 15); y tenan que liberar a los esclavos hebreos (Deuteronomio, 15); una vez
cada siete aos, la tierra debe descansar (ao sabtico, Levtico, 25); en materia penal se distinguan

entre pecados por ignorancia y por malicia (Levtico, 5.15). Los indicios de la aparicin del Derecho
Internacional Pblico son: hay guerras con declaracin oficial; Tratados religiosamente confirmados, entre
Estados de igual rango, respecto de la extradicin de criminales y de esclavos refugiados; y hubo
embajadores con inmunidad, incluyendo exencin de impuestos aduanales.
Ahora pasaremos a la Grecia quien fue invadida por los Egeos y Dorios en 2,000 y 1,200 aos a.C.,
respectivamente. A las ciudades griegas de esa poca se les denominaban poleis (en plural). Las reas
culturales del florecimiento griego a partir del 480 aos a.C., fueron: arquitectura, escultura (Fidias), teatro
(Esquilo, Sfocles, Eurpides), la historiografa y filosofa. Fue, tambin, la poca de los grandes polticos
como, Pericles. Se crea la academia de Platn (426-347 a.C.).
La guerra entre Atenas y Esparta se le llama la Guerra del Peloponeso y sucedi entre 431-404 a. C. El
Helenismo consiste en la solidaridad comercial y cultural lograda en el oriente por el impacto del espritu
griego Las aportaciones de Grecia al Derecho Pblico son dos temas importantes: la experimentacin con
el rgimen constitucional de los diversos Estado-Ciudad (poleis); y la discusin de temas directa e
indirectamente jurdicos. Los foros eran lderes controladores (5), elegidos por un ao, ejercan una
severa tutela sobre todos los funcionarios, inclusive sobre los reyes, y estaban ellos mismos, amparados
por inmunidad durante el ao de sus funciones. La Gerousia (o senado, de senex, anciano) compuesta de
28 ancianos deba aconsejar a los reyes, adems de tener a su cargo las funciones judiciales. A la
asamblea popular en Atenas en el rgimen de Soln en 594 a.C. se lellama Ekklesia. Los nobles discuten
sobre la tirana, la democracia y la oligarqua. Despus de discutir los tres sistemas se ponen de acuerdo
en un cuarto sistema, el gobierno unipersonal por parte del que resulte ser el mejor hombre, la monarqua.
Las obras ms importante de Platn son sus dilogos; de Aristteles (384-322 a.C.) es la poltica, y sus
tres clases de constituciones: monarquas, aristocracias y democracias que pueden dar lugar a tres formas
de degeneracin: tirana, oligarqua y demagogia. Las costumbres arcaicas que nos transmite Homero
son: matrimonio monogmico, pero con concubinatos reconocidos y socialmente respetados. En vez de la
dote, observamos que el yerno paga al suegro el precio de la novia; existe una latente copropiedad
familiar respecto de la tierra; para el caso de homicidio, hay un derecho de venganza a favor de ciertos
parientes de la vctima, etc. Ahora pasemos a la Roma y Bizancio. Los grupos tnicos que habitaron la
pennsula itlica hacia 1,000 a. C. son: Latinos, Umbrios, Ilirios (ILIRIOS) y Etruscos. Roma se funda en
753 a. C., con la fusin de un ncleo Latino y un establecimiento Sabina. Los grupos tnicos rivales
durante

la

Repblica

Romana

(510-27

a.

C.),

fueron:

los

Patricios

Plebeyos.

Es el Tribuno de la Plebe, el poderoso representante de los plebeyos dentro de la organizacin de los

patricios. Los eventos histricos son: instauracin de la Confederacin Latina en 493 a.C.; la derrota de los
Etruscos en 396 a. C. y la derrota de los Griegos en 272 a. C., en el sur de la pennsula itlica. Esto les
permiti a los romanos conquistar el poder en la pennsula itlica. El Imperio Romano de Oriente cae en el
1453 d.C. La gran compilacin jurdica elaborada por Justiniano en Constantinopla en el siglo VI, d. C. se
llama Corpus Iuris Civilis. El cuerpo aristocrtico que aconsejaba al Rey se llama Senado.
Los criterios para integrar cada una de estas asambleas: Comitia Curiata, Centuriata y Tributa, son el de
pertenencia

cierta

Gens,

la

fortuna

el

domicilio,

respectivamente.

Los Censores son competentes para levantar el censo cada cinco aos, con fines religiosos y fiscales,

para el nombramiento de los senadores o su expulsin mediante una nota de censura; los Aediles
Curules tienen a su cargo, desde 367 a. C., el orden de las calles y de los mercados, adems de ciertos
asuntos religiosos; y los Quaestores, que se ocupan de las finanzas del Estado y de la instruccin de los
procesos penales. Los rasgos ms importantes de la antigua Constitucin Republicana Romana son:
a) Los nombramientos de los principales funcionarios ejecutivos dependan de los comicios; su encargo
slo
duraba
un
ao.
No
hubo
posibilidad
de
reeleccin
inmediata.
b) En materia de legislacin, los supremos funcionarios necesitaban del consentimiento de los comicios
(slo facultados para aprobar o rechazar, no podan modificar) y el senado.
c) El Senado no poda expedir por propia iniciativa un senado-consulto respecto de la poltica de los
funcionarios, sino slo en caso de que un alto funcionario pidiera su opinin.
d) Los comicios (asambleas populares) no podan reunirse sino por convocatoria, formulada por los
cnsules.
e) Cada cnsul tena intercesin respecto de las decisiones del otro cnsul.
f) Cada decisin quedaba expuesta al posible veto de los Tribunos de la Plebe.
g) El pueblo intervena en los nombramientos y expulsiones de los senadores de modo indirecto, mediante
la eleccin del sensor.
El Imperio de Occidente dura de 27 a. C., a 476 d.

C.; el de oriente de

27 a.

C., a 1,473 d. C. Con la Lex Calpurnia en 149 a. C. comienza el verdadero derecho penal en la antigua
Roma. Los Senado Consultos en la poca imperial, son las leyes que emanan del Senado a peticin del
Emperador (oratio principis). Las Constituciones son normas expedidas autnomamente por el Emperador,
es el conjunto de Decreta, Edicta, Mandata, Subscripciones y Rescripta. El Consistorium de los Amici
Caesaris es una nueva jerarqua de funcionarios, nombrados por el emperador, no seleccionados por los
comicios, con funciones que a menudo son paralelas a las de los magistrados tradicionales. La primera
vida comprende el periodo que va desde las Doce Tablas (450 a. C.) hasta la gran compilacin justinianea.
La triada de Instituta-Digesto-Codex, elaborada de 529 a 534 d. C., la segunda vida del derecho romano
dura hasta la gran oleada de codificaciones modernas, entre 1,800 y 1,900. La primera vida comprende el
periodo que va desde las Doce Tablas (450 a. C.) hasta la gran compilacin justinianea. La triada de
Instituta-Digesto-Codex, elaborada de 529 a 534 d. C., la segunda vida del derecho romano dura hasta la
gran oleada de codificaciones modernas, entre 1,800 y 1,900. Los cuatro grandes cambios de la vida
jurdica en la poca posclsica romana son: la cristianizacin del derecho; la socializacin del derecho; la
helenizacin del derecho; la vulgarizacin o degeneracin del derecho.
La Edad Media
Uno de los leitmotiv de la Edad Media es la lucha por la recuperacin organizatoria y cultural del occidente
de Europa, despus de la disolucin del Imperio Romano de Occidente, en 476 d. C. Las causas de la
decadencia cultural y de la civilizacin del occidente europeo durante los siglos oscuros, desde 476 a 1000
d. C., son:
a. Las oleadas de brbaros llegados a Europa tenan que encontrar donde establecerse.
b.

Los

brbaros

deban

ajustarse

al

modo

de

vida

de

sus

vecinos

civilizarse.

El periodo culminante de la Edad Media est comprendido en el siglo determinado entre los aos 1200 y
1300 d. C. Las causas principales del descenso cultural y civilizatorio que se produce entre 1300 y 1400
de nuestra era en Europa, son: guerras, pestes, persecuciones religiosas. El Renacimiento es la reaccin

contra la poca de relativa decadencia cultural y civilizatoria, que se produce en Europa entre los aos
1300 y 1400 d. C.
Las siete categoras de guerras medievales son:
a. Luchas entre el Emperador y el Papa, conflicto de las investiduras.
b. Luchas entre el emperador y los reyes
c. Luchas entre el emperador y los seores feudales alemanes.
d. Luchas de los reyes contra los seores feudales.
e. Conflicto entre el feudalismo y las ciudades.
f. Guerras de los seores feudales entre s.
g. Lucha contra los peligros que amenazaban a la Europa civilizada
Las aportaciones al derecho medieval de los glosadores, ultramontani y posglosadores, son: a. Entre 1090
y 1230 d. C., los glosadores aclaran el corpus iuris y elaboran pequeos comentarios (glosas), con
explicaciones etimolgicas de ciertos trminos, con indicaciones que permitan relacionar una cita con otra,
o salvar contradicciones y con ilustraciones de lugares difciles del corpus iuris, a travs de ejemplos.
Despus de la Gran Glosa, hubo un intervalo entre la escuela de los glosadores y la de los posglosadores;
este interludio fue la escuela de los ultramontani. Las colecciones de cnones con que se integra en el
Corpus Iuris Canonici edicin Romana de 1582 d. C., son:
a. El Decretum Gratiani, realizada entre 1120-1140 d. C., aproximadamente.
b. Cinco libros de decretales, coleccin hecha por el Papa Gregorio IX, en 1234 d. C.
c. El Liber Sextus, esta coleccin la hizo el Papa Bonifacio VIII, en 1297 d. C.
d. Las Clementinas, hecha por el Papa Juan XXII en 1317 d. C.
e. Los

cnones

extravagantes

(vagando

fuera

de

toda

compilacin),

en 1500 d. C.
El Ius Commune se integra con el Corpus Iuris Civiles, con sus reinterpretaciones medievales y
renacentistas, y el Corpus Iuris Canonici con sus comentarios de ms prestigio. La Sippe en el derecho
germnico primitivo era la familia en el sentido ms amplio, ms que el individuo. Era la unidad del
derecho. Las obligaciones del seor feudal eran: brindar proteccin y ventajas materiales (disponibilidad
de ciertas tierras) al vasallo; las obligaciones del vasallo eran: obediencia, servicio militar, dar consejos al
seor y comunicarle todo lo que pudiera ser de importancia para l, constituirse en rehn si su seor era
capturado, o bien aporta dinero para liberarlo y contribuir a los gastos cuando se casara su hija o su hijo
fuese nombrado caballero.
El Renacimiento
Fondo Histrico general: Entre 1450 y 1600, cuando se observa aquel gran acontecimiento cultural que, a
partir de la poca de Voltaire, recibio el nombre de renaissance, Renacimiento, o sea, retorno a la
antigedad pagana. Con el se introduce una nueva movilidad fsica y espiritual en el ambiente heredado
de la Edad Media en lugar de la seguridad anterior, impuesta por autoridades eclesisticas.

Estados nacionales alrededor de monarcas; la justificacin del poder de estos: Durante el renacimiento se
observa la formacin de estados nacionales, cristalizados en torno a una Corona. Tanto el feudalismo
como el anhelo por un nuevo imperio de occidente, bajo el poder mancomunado del Papa y del
emperador, desaparecen definitivamente.
Las utopas: El rechazo de los tradicionales libros de autoridad, el nuevo racionalismo y el estimulo que
reciba la fantasa por los descubrimientos geogrficos, propiciaban el camino hacia varias importantes
utopas, en las que el pensador renacentista especulaba sobre la organizacin de la sociedad, basada
estrictamente en la razn y en la naturaleza humana.
La iglesia y el Derecho: El concilio Tridentino, celebrado en varias etapas, entre 1545 y 1563, tuvo una
importancia fundamental para la organizacin interna de la iglesia. Tuvo relevancia, adems, para la
historia del derecho civil, por haber revisado los requisitos cannicos del matrimonio y por haber definido
ciertos impedimentos al respecto, pero sus cnones no entraron en el Corpus Luris Canonici.
La discusin sobre el derecho de los descubridores de Amrica: El descubrimiento de Amrica, y las letras
alejandrinas de 1493, mediante las cuales el Papa dividi el nuevo territorio entre las Coronas de Portugal
y Espaa, dio lugar, desde luego a una interesante serie de controversias jurdicas, sobre la cuestin de si
el papa tenia facultades para decretar tal divisin, y sobre la naturaleza de los derechos conferidos.
El humanismo jurdico: Mos Gallicus: Podemos entender por humanismo jurdico, al fenmeno cultural del
humanismo proyectado en el estudio y la enseanza, del derecho, muy especialmente el estudio del
derecho Romano. Al impacto del humanismo en la ciencia del derecho se le conoce como mos gallicus
que, en oposicin al mos italicus, es la forma en que los franceses estudiaron y entendieron el derecho
romano.
Holanda, Jurisprudencia Elegans: Como las persecuciones religiosas llevaron a muchos intelectuales
protestantes franceses hacia Holanda, esta culta rama de la vida universitaria francesa, que era el Mos
Gallicus, se transformo en la Iurisprudentia Elegans, que floreci hasta fines del siglo XVIII en las
universidades holandesas, sobre todo en la de Leiden.
El derecho Ingles: En Inglaterra, el renacimiento se caracteriza por intentos de los Tudor de centralizar el
poder en manos del rey.
El derecho Alemn: Las distintas tendencias de la gran corriente de renovacin cultural, que con su
produccin nos autorizan para hacer arrancar de ella una Edad Moderna, vinieron de Italia. Como el
Renacimiento, el Humanismo y los primeros intentos de Reforma. Tambin de all vino la recepcin
relacionada con los anteriores por su renacimiento de un antiguo elemento espiritual en forma de Derecho
romano y en la visin general de la revolucin espiritual de aquella poca tan indispensable como la que
nos ocupa.
El derecho Francs: Se divide en tres secciones que son:

Derecho Antiguo: Desde el antiguo rgimen hasta los movimientos revolucionarios; los cuales culminaron
el 17 de junio de1789 con la institucin de la Asamblea Nacional.
Derecho Intermedio: La poca de la Revolucin Francesa; que finaliza con el Cdigo Civil el 21 de marzo
de 1804.
Derecho Moderno: poca postnapolenica, iniciada con la redaccin de Cdigos Napolenicos; que
subsiste hasta nuestros das.
Derecho escrito influenciado por el Derecho Romano (droit ecrit). Influencia del cdigo Justiniano,
Teodosio y Alarico.
Derecho consuetudinario influenciado por la costumbre de los pueblos (droit coutumier).
Se utilizaba escasamente el Derecho Romano, cuando la costumbre no daba la solucin aun conflicto
determinado. Por otro lado se daba, en otros lugares, el uso de la costumbre muy escasamente.
Un grupo alegaba que el Derecho deba acudir a la ley Romana; otros defendan el uso de la costumbre.
Norte y centro con el sistema jurdico consuetudinario hasta el siglo XIII, cuando fue reducido a escritura.
Al sur se da el sistema jurdico escrito.
El derecho Italiano: La Italia del Renacimiento muestra una dispersin del derecho entre las legislaciones
(estatutos) de sus diversas republicas (aristocrticas, como lo era Venecia desde las reformas de 1297 y
1310; o democrticas, como Florencia desde 1228), o reinos (como Npoles o Sicilia, unidos a la Corona
de Aragon, resp. Espaa), legislaciones que incluyen normas especiales para los gramios y para el
comercio.
Derecho Espaol: Los aspectos civiles de la legislacin tridentina se incorporan en el derecho espaol, por
decisin monrquica (1564), pero en varios otros casos la corona niega el pase a nuevos mensajes y
normas de la iglesia, y mediante el recurso de la fuerza limita la jurisdiccin eclesistica en beneficio de
la estatal.
LA REVOLUCIN FRANCESA
Con la paz de westfalia termina la guerra de los 30 aos en la poca barroca fase caracterizada por su
admiracin del poder y de la grandeza poca de pompa palaciega y militar.Se consolida en esta poca la
monarqua francesa, se revoca el edicto de nantes teniendo como consecuencia la partida de
intelectuales, industriales etc. En provecho de Holanda, Prusia, Inglaterra y Amrica, se presenta la
revolucin cientfica e industrial, se multiplican repentinamente los inventos en combinacin con mtodos
matemticos novedosos, nacen nuevos conocimientos fsicos e instrumentos de observacin, se convierte
Inglaterra en el primer pas industrial e introduce paulatinamente a todo el planeta la era tecnolgica, se
incorpora la nueva actitud racionalista a la poltica econmica y social, estas nuevas Ideas fomentaron los
anhelos de independencia de las colonias inglesas que llevaron al nacimiento de los ee.uu. Y tambin
provocara la independencia de Hispanoamrica y luego los acontecimientos en Francia este periodo cirra

con Las 3 revoluciones, la americana, la francesa y la industrial esta ultima contribuyendo al surgimiento
del capitalismo Vigoroso del siglo XIX.
Esta fase ofrece una interesante cosecha de nuevos punto de vista en relacin con la filosofa poltica, en
la que contribuyeron sobre todo los ingleses entre ellos hobbes con su obra Leviatn, en esta fase de
filosofa poltica se enriquece el pensamiento poltico con la idea de que ciertos derechos individuales sean
inviolables. Charles de secondant elabora la idea de que la independencia del ciudadano depende de la
separacin entre los poderes fundamentales del estado; el ejecutivo, el legislativo y el judicial.
Voltaire propugna por una modernizacin del arcaico sistema penal que predominaba en aquella poca en
todos los pases europeos. Se ha dicho que el siglo del racionalismo abri las puertas, y que desde
entonces estamos sentados en la helada corriente de una mente abierta de aqu nace la libetad de
expresar opiniones religiosas y polticas y en combinacin con looke y voltaire contribuyen al nacimiento
de la sociologa. Rosseau otro personaje de esta etapa contribuye a las ideas de la soberana del pueblo y
del refrendo popular pero con desprecio en las minoras, nada que tenga que ver con las instituciones
democrticas modernas, de aqu ofrece los puntos de partida para un colectivismo que el mismo
probablemente hubiera rechazado.
En esta etapa tres corrientes jurdicas predominan, en holanda la promulgacin del mos gallicus que ah
mismo toma forma de la culta escuela romanstica de la iurisprudentia elegans en el centro de Europa
encontramos el usus modernus pandectarum, al que los historiadores reprochan frecuentemente una
actitud demasiado pragmtica y cierta ideofobia. Ambas corrientes de mezclan desde el siglo XVII con un
nuevo ingrediente, de importancia creciente: el iusnaturalismo que, en esta fase de la historia
repentinamente se traslada del campo de la filosofa del derecho al derecho positivo. En estos siglos surge
la enseanza universitaria y en la legislacin, la idea de elaborar un detallado derecho natural positivo,
una legislacin intrnsecamente justa, independiente de las condiciones especiales de cada pas o periodo
histrico. Hugo Grocio uno de los principales autores de esta tendencia realizo diversas obras entre ellas
de jure belli ac pacis.
Gran popularidad adquiri tambin el iusnaturalista Samuel Von Pufendorf quien ocupo la ctedra de
derecho natural en la universidad de heidelberg. Su obra de iure nature ac gentium de ndole deductiva
dado que trata de deducir el derecho de algunos axiomas generales, tales como la sociabilidad, la
tendencia de conservacin, la debilidad individual. En esta fase se introduce la razn al derecho.
Esta escuela holandesa tuvo gran repercusin fuera del territorio de los pases bajos, frecuentemente de
encuentran obras de esta escuela en las viejas bibliotecas de Latinoamrica y ella es responsable de la
existencia de un dutch-roman law en escocia y contribuyo al despertar de la escuela histrica de Alemania,
de manera que esta corriente merece un lugar en la parte donde tratamos de caracterizar el ambiente
jurdico general del mundo occidental entre 1648-1789.
Esto es una prolongacin de mos gallicus trasladada a holanda debido a la persecucin de los
protestantes en Francia.

Esta corriente produjo varios autores importantes como jan voet los hermanos huber etc. A pesar de la
eminete erudicin filolgica e histrica con la que estos autores manejaron el derecho romano.
Ello elaboraron un derecho romano holands que logro ofrecer un firme apoyo a la creciente prosperidad
de la holanda de aquellos siglos. En la actual prctica sudafricana todava se utilizan sus obras.
En cuanto al derecho cannico de este periodo destaca la creacin de la iglesia anglicana independiente
de roma y la transicin de gran parte del mundo occidental al protestantismo, la aplicacin del derecho
cannico a asuntos extraeclesiaticos fue cada vez menos frecuente. No se puso al da el corpus iuris
canonici, sino que en esta poca comenz la compilacin de otra obra paralela, el magnum bullarium de
32 volmenes completado mas tarde por la bullrii romani continuatio. La contestacin de la iglesia a la
reforma ha sido llamado contrareforma, que encontr su base en el magno concilio de Trento, su
resultado, los decretos tridentinos de gran importancia para el derecho cannico, los cuales no fueron
incorporados en el corpus iuris canonici, sino que fueron publicados en forma separada.
Las primeras codificaciones modernas, promulgadas bajo la influencia del iusnaturalismo, fueron las de
baviera elaboradas por w.x.a von kreittmayr, fue un cdigo penal el codex iuris bavarici criminalis, de 1751;
un cdigo procesal el codex iuris bavarici judiciarii de 1753 y un cdigo civil el codex maximilianeus
bavaricus civilis de 1576. El usus modernus pandectarum siguio siendo subsidiario de esta codificacin.
De 1714 a 1794 prusia trabajo en la preparacin del primer cdigo prusiano elaborado por Samuel Von
Cocceji bajo la responsabilidad del canciller Von carmer. C.G. Suarez termino esta impresionante obra que
despus de unas modificaciones entro en vigor en 1794. As fue la preparacin de este derecho territorial
general para los estados prusianos. Las impresionantes leyes que precedieron este inmenso cdigo
fueron el ordenamiento prusiano de letras de cambio (1751) y el ordenamiento prusiano de hipotecas
(1783). El cdigo prusiano de 1794 comprende los derechos civil y comercial, constitucional, eclesistico,
penal y administrativo. La primera parte habla de derechos individuales; la segunda, del derecho de
comunidad, y tales comunidades son, primero, la familia y luego las asociaciones, las municipalidades, los
estamentos, la iglesia y el estado. Autri no se quedo atrs: bajo mara teresa, se promulgo la constitutio
criminalis theresiana o la nemesis theresiana de 1768 sustituida en 1787 por el cdigo penal de su hijo
jopsefo ii. En 1781, Austria promulgo un cdigo de derecho procesal civil, en 1788 otro de derecho
procesal penal y en 1812 el famoso cdigo civil que, algunas enmiendas, sigue en vigor. La gran poca de
las codificaciones, se iniciara diez aos despus del cdigo prusiano, con los cinco cdigos de Napolen,
y alcanzara un nuevo punto culminante casi un siglo despus, con la entrada en vigor del cdigo civil
alemn (bgm) en 1900.
Entre estoa aspectos generales de la evolucin de derecho en la Europa occidental entre 1648 y 1789,
tiene gran importancia el repentino progreso del derecho penal. A este respecto, el siglo XVII todava no
presenta datos muy alentadores. La base de su actividad jurdico-penal fue la carolina de 1532, adems
en aquel siglo fue un triste capitulo para el derecho penal, por las persecuciones de brujas, pero tambin
por lo innecesariamente sangriento. En aquellas pocas u tras buscar la manera de evitar lo sandirnto del
derecho penal Federico el grande afortunadamente logra suprimir la tortura casi en su totalidad, adems
de reducir considerablemente el campo de la pena capital en Prusia, de eliminar varios aspectos sdicos

medievales del campo de las penas y de suprimir considerablemente los castigos para ciertos delitos
sexuales y el robo.
Sin embargo, el gran estmulo para la racionalizacin general del derecho penal, vino del lado mas
inesperado, un tmido aristcrata italiano, cesare bonesana, en 1764 sale a la luz un libro de 200 pginas,
dei delitti e delle pene. Gracias a su labor varias tradiciones inhumanas (la tortura, la arbitrariedad judicial,
las mutilaciones, la justicia a puerta cerrada) fueron eliminadas del mbito penal y se contribuyera as a la
racionalizacin del derecho penal.
Inglaterra desarrolla su law merchant, en gran parte inspirada por el derecho continental. El claro impacto
del derecho romanista en esta rama del derecho ingles se debe, entre otras cosas, al hecho de que
mansfield

haya

sido

un

estudioso

de

las

pandectas.

Se desarrollo el habeas corpus (originalmente una institucin por la cual el rey lograba sustraer ciertos
casos penales a la justicia feudal). Que llegaba a ser en aquellos tiempos una eficaz proteccin del
individuo contra la corona.
Otras instituciones democrticas que se debe a coke, son el principio de que tambin el jefe del estado
estaba sujeto al derecho; que no debe haber tribunales ad hoc; que el derecho marcial (suspensin de
garantas) solo es admisible en tiempos de crisis nacional; que el individuo solo puede ser acusado por un
grand jury y condenado con base en una declaracin pronunciada por un jurado declaratorio; que los
cateos deben obedecer a ciertos requisitos; y que el hogar en inviolable.
El resultado de esta labor se manifiesta en la petition on rights, gran victoria del parlamento sobre la
autocrasia de los estuardos. As, la magna charta liberatum, la petition of rights y su confirmacin en la bill
of rights son tres momentos decisivos en el desarrollo constitucional ingles.
Desde 1497 estados unidos haba recibido la vista de varios exploradores todos sin xito, mejor resulta la
colonizacin inglesa en 1607 es ah cuando poco a poco comienzan a estructurarse las 13 colonias que a
fines del siglo XVIII se haran independientes, adquirindose a dems, de Francia la parte oriental de
Canad.
El mayflower compact del 11 de noviembre de 1620, celebrado entre cuarenta y un inmigrantes en el
nuevo mundo, es demasiado vago, en sus aspectos jurdicos como para considerarse el inicio del derecho
estadounidense. Ms interesante es, al respecto, el charter de la massachusetts bay company de 1629,
esta colonia de massachusetts se convirti en un baluarte de puritanismo y de intolerancia religiosa. De
esto nace el body of liberties. Este espritu explica los famosos excesos durante la persecucin de las
brujas de salem. Es despus de las guerras en 1777 cuando se formula la propuesta de que las ex
colonias formaran una confederacin y en 1781 esta proposicin se convirti en un pacto firme, finalmente
se cristaliza la constitucin federal de 1787 y en 1781 la bill of rghts de ndole federal aade a la
constitucin sus primeras diez enmiendas, que consisten en importantes garantas individuales, esta
constitucin estadounidense de 1787, establece por primera vez en gran escala, un sistema federal,
creando un estado de dos pisos una capa bsica de estados soberanos, cada uno completo, con todos
sus rganos necesarios, sobre cuya base se erige la sper estructura de la unin.

En esta etapa podemos recordar que en materia de derecho los acontecimientos mas importantes fueron
en Europa, recordemos que el usus modernus pandectarum era la forma que tomo la aplicacin del
derecho romano despus de su recepcin en el mbito alemn. Es evidente que su tono fue ms
pragmtico

menos

erudito

que

el

de

la

iurisprudentia

elegans.

Una interesante figura de esta poca fue heineccius quien escribi importantes obras de derecho romano,
como su syntagma y sus elementos segn el orden del digesto, pero tambin de derecho germnico como
el de sus elementos de derecho germnico e inclusive de derecho natural e internacional publico
(elementa iuris naturalis et gentium) El usus modernus pandectarum rechaza muchos aspectos de corpus
iuris por ser incompatibles con la poca posrenacentista. En las ramas patrimoniales de derecho, el usus
modernus pandectarum permanece mas fiel a la tradicin justinianea aunque tambie alli se aportan
importantes innovaciones. El usus modernus pandectarum tambin mejoro el sistema romano de las
garantas reales, insistiendo en el principio de especialidad de la prenda e hipoteca, y en el de la
publicidad. En materia de contratos y de obligaciones admite el contrato a favor de terceras personas y
elimina el fenmeno de los pactos nudos, acercndose al principio general de que pacta sunt sevanda.
Aplica tambin los principios de la lex aquilia y de las acciones pretorias, introduciendo la indemnizacin
por daos morales. En la compra venta, aade al sistema romano de la actio redhibitoria y de la actio
quanto minoris. Ademas el usus modernus pandectarum, extiende la aplicacin de estas dos acciones
edilicias a otros contratos, como la permuta y el arrendamiento, o a actos jurdicos como la dacin de
pago.
Explicando la historia de derecho francs, este se basaba en el parlamento, estos tribunales tenan sus
orgenes en el consejo real feudal, la curia regis y llegaron a ser comisiones de nobles y eruditos,
nombrados por la corona para dictar sentencias de ultima instancia en cierta controversias. En relacin
con estos parlamentos cabe mencionar dos interesantes desarrollos mediante la lex paulette, permite a los
magistrados o sus herederos la venta de su funcin. En cambio la corona deba restituir el precio al nuevo
magistrado en caso de despido sin causa justificada. Esto en lo econmico seria imposible para la corona
de ah que surge en el parlamento la inamovilidad judicial. El parlamento contemplaba las dems fuentes
del derecho pero se enfocaba mas en la creacin jurdica es decir toda legislacin monrquica deba ser
registrada por el, el parlamento de pars conquisto un alto grado de independencia frente a la corona, y
sus

remontrances

respecto

de

registro

de

determinadas

medidas

monrquicas.

Como consecuencia de las guerras civiles y a menudo de crisis financieras locales, la corona obtuvo cada
vez mas la influencia sobre las ciudades, antes autnomas, mandndoles guarniciones, quitndoles su
jurisdiccin independiente, uniformando su rgimen administrativo y colocndolas bajo una tutela cada vez
ms minuciosa. En cuanto a los gremios, les estaban quitando su autonoma, uniformando sus estatutos,
legislando sobre aspectos de la relacin gremial obrero-patronal. La corona tomo en sus manos la
creacin del derecho mercantil.En cuanto a las ordenanza reales, una muy importante, se refiere al
procedimiento civil, y es completada por otra ordenanza de colbert, sobre el procedimiento penal. Adems
de la ordenanza de 1669 sobre aguas y bosques, se debe mencionar desde luego las 2 ordenanzas de
colbert sobre el comercio, de mucha repercusin en el extranjero, la relativa al cdigo terrestre (codigo
savary) de 1673 y la ordenanza martima de 1681.

Otra ordenanza importante era el cdigo negro de 1685 que reglamentaba la esclavitud.
Las pandectas por sus simplificaciones racionalistas presentan un derecho romano muy aceptable para su
poca, de manera que esta obra fomento la entrada de elementos romanistas en la posterior codificacin
de Napolen.
Durante

estos

siglos

Italia

ofrece

excelentes

autores

en

cada

rama

del

derecho.

En el theatrum veritatis et justitiae encontramos una buena exposicin de diritto commune con
infiltraciones

de

los

derechos

especiales,

la

luz

de

controversias

concretas.

Casaregis contina con la tradicin mercantil iniciada por stracca, el filosofo vicco autor de interalia, de la
scienza nuova, que combina las ideas de la eternidad del derecho justo con las necesidades de una
sociedad evolutiva.
Una constructiva actitud critica frente al derecho de la poca se encuentra en muratori ( dei difetti della
giurisprudenza,1742) y filangieri presentan en su ciencia de la legislacin, una exposicin iusnaturalista
muy leda en su poca y traducida a varios idiomas. La literatura jurdica espaola del siglo XVII quiz no
tiene los vuelos de la segunda escolstica pero de todos modo es abundante y de buen nivel. Una obra
muy importante es el laberynthus creditorum, de salgado de somoza con un anlisis del derecho
concursal; o un diccionario jurdico, muy til, y fcil de encontrar en nuestras bibliotecas como el
alphabetum iuridicum de gil de castrejon. En materia legislativa continua la corriente de las medidas
monrquicas, de manera que la nueva recopilacin es objeto de una serie de modificaciones y aadiduras,
de edicin a edicin. Otro efecto uniformador obtenido por el auge de las normas de derecho mercantil es
la elaborada por el consulado de Bilbao, las famosas ordenanzas de Bilbao fuente principal del derecho
mercantil del mundo hispnico Gracias a las mltiples sociedades econmicas de amigos del pas se
fueron eliminando paulatinamente las trabas al comercio exterior de las indias.
El impacto de la cultura francesa se manifest en el transplante del sistema administrativo, comercializador
y racional de las intendencias.
La revolucin francesa tuvo gran desenvolvimiento del derecho, no solo en Francia, sino en muchos
pases europeos y fuera del viejo continente, no solo en materia constitucional, sino en muchas ramas del
derecho, esta divulgacin en parte tambin a las conquistas napolenicas y propiciada por la ineptitud
administrativa de la monarqua, monarqua que fue abolida por la minora de los jacobinos en 10 de agosto
de 1792. Esta revolucin produjo, en primer lugar una serie de ideas sobre derecho constitucional,
sobresaliente como es el principio del dogma de la igualdad de todos ante la ley teniendo consecuencias y
cambios importantes sobre las ramas del derecho como es Civil, Penal, Procesal y Administrativo.
El Derecho Ingles: En 1802 Inglaterra promulga varias leyes: a) en materia obrera b)En materia de penas
c) en el Derecho Privado d) en el Derecho Procesal-Civil e) 1896 se establecen las comisiones locales
para fijar los salarios mnimos., f) 1841 Nueva Zelanda originalmente colonia de la corona obtuvo su
autonoma en 1856; g) La abolicin del sistema de votos plurales para ciudadanos acaudalados. Los
Estados Unidos. La enmienda XIII (1865) que promete a todos negros, blancos una igualdad de proteccin
legal y La enmienda XV (1869) que garantiza un igual acceso al sufragio. Alemania Encontramos en las

diversas legislaciones alemanas anteriores a la unificacin y la legislacin del Reich, despus de 1871 los
rasgos comunes de aquella poca: Reglamentacin de la expropiacin, secularizacin del matrimonio;
introduccin del divorcio; independizacion del contrato de trabajo y legislacin social. Austria. El ao
revolucionario de 1848 presenta triunfo de los rebeldes, pero su sangrienta derrota; el emperador concede
al pueblo una constitucin que es revocada en 1851 y sustituida en 1852 por la patente febrero, que prev
una reparticin de la tarea legislativa entre la corona y un consejo imperial de dos cmaras, esta patente
es sustituida por una constitucin de 1867, en cuanto a derecho penal, en 1803 la constitucin criminales
theresiana de 1769 es sustituida por un cdigo de delitos y graves infracciones de polica.
Francia. En 1800 Napolen, primer cnsul nombra una comisin codificadora con Tronchet y Bigot
Preameneu, conocedores de la Coutumes, adems de Portalis y Mall hebill, conocedores de derecho
Romano y en 1804 se promulga el cdigo civil que se conoce con el nombre de code Napolen de 2,281
artculos, la iniciativa personal de napolen se mostr en materias como la adopcin y el divorcio por
mutuo consentimiento, despus de una breve introduccin trata de limitar la influencia de la jurisprudencia
en el derecho positivo, un primer libro sobre el derecho de personas y familia, el seguro sobre derechos
reales, un tercer libro habla de los diversos modos de adquirir la propiedad; como tales Napolen
menciona la sucesiones, los contratos y las obligaciones; la repercusin internacional del cdigo Civil de
Napolen ha sido enorme. Blgica, Luxemburgo y Holanda lo adaptaron en su totalidad y en Italia,
Espaa. Canad, Rumania, Rusia, las republicas lat Japn y otros pases, su influencia fue decisiva.
Napolen publico en los aos siguientes cdigos de derecho penal, mercantil (1808 con el criterio objetivo
de acto comercio en vez de comerciante) y procedimientos civiles penales, completando as sus cinco
cdigos. Espaa y Portugal. Con la abdicacin de Carlos IV, en 1808, hubo en Espaa una situacin
constitucional confusa: un gobierno bajo Jos Bonaparte, con constitucin de bayona del 17 de julio de
1808 y otro gobierno en que una junta suprema central gubernativa del reino (1808) fue sucedida por un
consejo de regencia (1810) que gobernaba desde Cdiz y cuyo lado unas cortes espaolas estaban
preparando una legislacin liberal y una constitucin moderna (la de Cdiz 1812). En materia civil los
fueron de Aragn, Catalua, Mallorca, Navarra y las vascongada seguan siendo obstculos para la
expedicin de un solo cdigo civil para todo el reino. Los partidarios de los derechos forales ganaron la
discusin y la ley de bases de 1888 con 27 principios que los codificadores habran de tomar en cuenta,
hizo del cdigo civil en relacin con los territorios forales, una manera obra de derecho comn. Se
promulgo la importante ley hipotecaria de 1861, en 1870 fueron secularizados el registro civil y el
matrimonio. En materia procesal civil en 1855, la ley de enjuiciamiento civil, que tuvo gran repercusin en
todo el mundo hispnico; el derecho penal se modernizo a travs de los cdigos de 1822, 1848 y 1870, as
un siglo con tanta anarqua, tanto derrame de sangre y durante el cual Espaa perdi, en dos etapas,
todas sus colonias americanas (1811-1821). Portugal que desde su separacin de Espaa en 1640, haba
conservado, a grandes rasgos, el derecho espaol, trabajo desde 1778 en proyectos para un cdigo civil
que se promulgo en 1867. Antonio Luis de Seabra, su principal inspirador, se aparta en muchos puntos del
modelo napolenico. En 1821 este pas recibi una constitucin liberal. Italia. Piamonte anula la tortura.,
despus de conceder a la isla de Cerdea un derecho civil 1837, penal 1839, de comercio 1842, procesalpenal 1847 y procesal-civil 1854. Adems en 1850 elimina el fuero eclesistico, junto con varios restos
feudales. El reglamento de comercio de 1821 y un cdigo procesal-penal de 1831, despus de la
unificacin, esta cosecha de cdigos en que un fondo napolenico se mezcla con ideas locales, sirve de

base para hacerse en 1865 los cdigos italianos civil y procesal-civil. En 1866 un cdigo procesal-penal y
en 1872 un cdigo de comercio, basado en el Piamonts de 1842. Solo el derecho penal tuvo que esperar
hasta 1889 para obtener su unificacin; Merecen especial mencin G.D. Romagnosi 1761-1835, Mancini
con su contribucin al derecho internacional privado, Fr. Charrara el penalista, Mattirolo, Rotondi, Costa,
Scialoja. F. Serafini y Contardo Ferrini. Con estos ltimos cinco el derecho romano esta regresando a su
patria de origen. El Vaticano. Napolen haba tratado de convertir a Po VII 1800-1822 en su papa
particular y como encontr resistencia, tuvo que recurrir inclusiva al secuestro; durante la fase napolenica
se celebro entre Francia y el vaticano el concordato de 1801, en vigor hasta el clericalismo oficial Frances
del comienzo del siglo XX. El papado logro salir sin desprestigio mayor del intervalo napolenico, pero
guardo un explicable trauma espectro del liberalismo, que dio a la iglesia una reputacin, no siempre
merecida, de oscurantismo e inmovilismo, durante el siglo XIX la iglesia tuvo que enfrentarse con
numerosas desamortizaciones con o sin indemnizacin. En muchos pases secularizo el matrimonio, se
introdujo el divorcio, se quito a la iglesia el registro civil y la administracin de los cementerios, se decreto
la separacin de estado e iglesia y se suprimi la sancin estatal en relacin con el cobro de los diezmos y
en la materia de los votos monsticos y sacerdotales. Los tribunales eclesisticos perdieron en casi todos
los pases su jurisdiccin en asuntos extraeclesiasticos y el fuero privilegiado para sus propios miembros.
Varios pases mayoritariamente catlicos expidieron normas de tolerancia a favor de otras religiones.
Muchos estados comenzaron a vigilar la educacin en escuelas catlicas y permitieron ampliamente el
establecimiento de escuelas privadas de otra ideologa, o laicas, o estatales. Estas series de desgracias
culmino en la expropiacin del estado de la iglesia, en 1871, a raz de la unificacin de Italia. El vaticano
trato de hacer frente a esta serie de capitir deminutiones, concertando mltiples concordatos con diversos
estados, que a menudo sirvieron para frenar esta erosin del prestigio eclesistico. Suiza. En 1907 se
aprueba la obra de Huber y despus de una revisin del cdigo de obligaciones en 1911, suiza tiene
desde 1912 con cdigo civil que combina las calidades tcnicas de la Pandectistica con ciertas tradiciones
germnicas de suiza y con un estilo popular que ha ganado muchas simpticas para este cdigo.
RUSIA.
EL DERECHO POSITIVO RUSO consisti en una mezcla de costumbres germnicas y eslavas, este
derecho fue puesto por escrito desde la primera mitad del siglo XI, formndose varias compilaciones entre
otras la famosa russkaia pravda, hecha en la corte de Kiev bajo Yaroslav el sabio (1015-1054).
Encontrando ah la reglamentacin del derecho de venganza, reglas para las ordalias, las herencias etc
Los Derecho Precolombinos
A partir de 1200 d.C. Los incas organizan su imperio desde Cuzco hasta el inca Pachacutec Yupanqui
1438-1471, historia legendaria ya que a travs de este conquistador se conoce la historia incaica a detalle.
Los castigos aplicados del derecho penal era la muerte, torturas, la esclavitud y destruccin de
propiedades, en esta fase no se encuentra el derecho de venganza de familia a familia que se ha
encontrado en sistemas primitivos, esta era reemplazada por una responsabilidad del culpable frente al
estado, en ltima instancia la justicia la desidia el rey.

Los colonos que llegaron a Yucatn encontraron ecos de las costumbres del nuevo imperio maya, pero
peligroso sera extrapolar las costumbres del nuevo imperio maya, hacia el derecho del antiguo imperio
que Diego de Landa quemara como obispo de Mrida.
Los documentos mayas paganos nos hubieran informado sobre las sociedades mayas, no compensado
por mritos de la relacin de cosas de Yucatn llena de errores de observacin notndose fragmentada a
juzgar por versiones de esta obra.
El Derecho Indiano
Nota: El derecho de las indias, no confundir con el derecho indgena
La polmica jurdica del derecho indiano y el derecho positivo indiano son moldeados por polmicas
anteriormente mencionadas en las bulas alejandrinas de 1493, y la discusin filosfico-teolgico-jurista
acerca de la justificacin de los conquistadores.
Se desarrollo otro derecho indiano, en su creacin jugaron un papel las audiencias, tpicos organismos del
rgimen ultramarino espaol, siendo sus funciones judiciales legislativas y administrativas, de este modo
surgi el derecho indiano criollo.
Fueron innumerables las violaciones de los espaoles, el rgimen jurdico del suelo, no afectaba al
subsuelo ya que segua siendo de la corona, diversas ordenanzas de minera reglamentaban las
concesiones de la corona para la explotacin del subsuelo.
Las encomiendas con ciertas ventajas financieras respecto a territorios poblados con responsabilidad
pblica y espiritual, dio inicio a un nuevo feudalismo dando posibilidades a las encomiendas de trabajar
ilegalmente e incorporando en su negocio importantes terrenos baldos.
La real instruccin de 1754, intento poner orden en la tenencia de la tierra de las indias, regularizando
situaciones ilegales si los derechos de los indios haban sido violados, respecto a las tierras cultivadas
aunque ilegalmente, la corona renunciaba a toda revisin y composicin, la tenencia de la tierra quedaba
ratificada.
El derecho de la acordada compuesto por un juez, administrativos, un sacerdote y un verdugo, los que
despus de juzgar al culpable, solan buscar un rbol para llevar a cabo la ejecucin de su sentencia,
dejando los cadveres colgados para desanimar a los asaltantes.
Las leyes de indias ofrecen un ambiente humanitario y benevolente a los indgenas pero haba
contradiccin de la buena intencin del consejo de indias en Espaa y el espritu del derecho aplicado.
La corona pretende restablecer la justicia en materia de tenencia de la tierra, siendo insuficiente para
interrumpir la tendencia latifundista con el gradual despojo del indio, logrando que Hispanoamrica se
volviera un pas de latifundios y barones, apoyados en gran parte por la iglesia.
El Derecho de Hispanoamrica Independiente

A mediados del siglo XVI hubo intentos de independizar las indias, pero hasta a mediados del siglo XVIII
se generaliza este anhelo de libertad.
A partir de 1810, se presenta en las indias una serie de revoluciones, encabezadas por criollos y
gachupines, como consecuencia Venezuela y Paraguay se independizan en 1811, Argentina en 1816 y
Chile en 1818, en 1819 Colombia, Venezuela y Ecuador forman la Repblica de gran Colombia con Simn
Bolvar como presidente.
Mxico y Per se independizan en 1821 y en 1823 el istmo se separa de Mxico y en 1839 se divide en
cuatro estados, Bolivia en 1825, en 1828 se forma Uruguay debido a un conflicto entre Argentina y Brasil,
optando las antiguas posesiones espaolas por la reforma republicana. Dada la transicin tan gradual
entre el colonialismo y la independencia, es natural que los pases jvenes independientes no rechazaran
inmediatamente la tradicin jurdica espaola, conservando el derecho espaol colonial siempre y cuando
fuera incompatible con la nueva independencia.
Los legisladores de la fase independiente se dedicaron a organizar institucional y administrativamente los
estados, pero se vio opacado por la lucha de liberales y conservadores, masones y clericales.
A mediados del siglo pasado los pases latinoamericanos tuvieron fricciones con la iglesia, debido a que
haba que independizarse del clero, en esta fase se crearon leyes de desamortizacin de los bienes de la
iglesia.
Nota: La riqueza se encontraba en manos muertas, ya que la iglesia adquiere pero no enajena, de ah el
trmino de desamortizacin.
La primera codificacin del derecho civil que se hizo en Hispanoamrica fue en Hait, Oaxaca en 1827, en
la Repblica Dominicana, Bolivia y Per en 1852 influenciada por la obra napolenica.
A mediados del siglo XIX, se intento codificar el derecho en una base eclctica al respecto la obra de
Garca Goyena en 1851 con las Concordancias un cdigo civil espaol, Andrs Bello, 1855 cdigo civil
chileno actualmente en vigor pero modernizado, Ecuador y Colombia tomaron el cdigo bello como
ejemplo.
A Vlez Sarsfield, se debe el amplio cdigo civil argentino con 4,085 artculos, en materia procesal civil, la
ley

de

enjuiciamiento

civil

de

Espaa

influido

en

la

legislacin

hispanoamericana.

Mxico aporta los cdigos del Distrito Federal de 1870 y 1884, que sirvi de modelo a los estados de la
Repblica Mexicana, igualmente el cdigo penal de 1871, el cdigo de procedimientos civiles de 1872
inspirado en la ley de enjuiciamiento civil espaol de 1855, los cdigos de comercio de 1884 y el de 1889
todava en vigor.
La Doctrina Tobar, la que dice que debe negarse el reconocimiento a un gobierno surgido de un golpe de
estado, hasta que un plebiscito demuestre que corresponde a una voluntad de las mayoras.

En relacin al derecho internacional privado debe mencionarse el tratado de Montevideo 1889, reformado
en 1939 en vigor en Argentina, Uruguay y Paraguay, no as en otros quince pases que lo sustituyeron por
el cdigo Bustamante de 1928.
Desde el punto de vista del derecho privado la totalidad de Latinoamrica pertenece al mundo romanista y
el derecho pblico inspirado en el sistema estadounidense.
Las Regiones Latinoamericanas que no Pertenecen a Iberoamrica. Las regiones de cultura francesa
como Hait, Louisiana y la provincia de Quebec habremos completado el campo de Latinoamrica.
Hait, pas de raza africana pero de lengua francesa independizado de Francia en 1804, adopto los cinco
cdigos napolenicos desde 1826, al que le adopto un cdigo rural, el que contiene severas sanciones
contra los campesinos que no trabajen sus tierras.
La Repblica Dominicana conservo el Derecho Haitiano aunque la traduccin de los cdigos fue hasta
1884. La Louisiana, francesa cedida a Espaa en 1762-1769, luego retrocedida a Francia en 1800. Para
posteriormente ser vendida por Napolen a Estados Unidos en 1803, en su derecho encontramos una
capa francesa y luego espaola. Louisiana, pacto la conservacin de su propio derecho inspirndose para
su cdigo civil en 1808, en el primer proyecto del cdigo napolenico, siendo modificado en 1825 y en
1870 en materia penal, mercantil y de torts que se refiere a los actos ilcitos visto desde el ngulo de la
indemnizacin civil, as como en materia probatoria, mientras que en el derecho civil en materias de familia
y sucesiones ha conservado su espritu napolenico.
En 754, varios pases de Asia, el mando en los pueblos pasaba de los rabes a los persas, siendo
Bagdad. La capital del islam, debido a esto se empieza a gestar un sinfn de cambios que modificaron esta
parte del mundo siendo los principales los siguientes:
A) La Transformacin del califa en lder espiritual, mientras que el emir supremo se ocupa de los asuntos
mundanos.

B)

Se

Desintegran

varios

califatos

emiratos

secundarios.

C) Es importante expresar el uso de los turcos como soldados de elite, -tropas pretorianas- mismo que van
tomando paulativamente el poder que anteriormente ejercan los rabes primero y posteriormente los
persas, el que se deriva de un imperio islmico-turco el que abarca el sureste de Europa hasta las
murallas de Viena, Egipto, Siria, Arabia y de Asia Central hasta la india, estos turcos, generan la
intolerancia dentro de la cultura islmica generando con ella las cruzadas. D) Derivado de estos se
desarrolla un florecimiento cultural que es ms elocuente durante los siglos IX y X, siendo lo ms relevante
la mezcla de los elementos orientales y helensticos. E) La descentralizacin del pensamiento religioso
sobre una multitud de sectas, y herejas.
A fines de la edad media los seldshucos (soldados turcos) inician una oleada de conquistas siendo las ms
importantes las conseguidas por Suleiman II, conocido como el magnifica quien vivi de 1520 a 1566,
estas conquistas adsorben al imperio bizantino, a su vez llegan hasta las murallas de Viena (1529, 1683)
derivndose la incorporacin del sureste de Europa al impero turco, siendo estas regiones explotadas por
bajaes, monumentos de un hedonismo infracultural, corrupto con poco control de gran-visires, reinado de

la tolerancia y autonoma la que es vigilada por los pueblos sometidos al pago de tributos y a la entrega de
jvenes para el ejrcito turco, a su vez es necesario mencionar que era muy evidente y remarcado que el
comercio en esta poca lo manejaban los armenios y los griegos llegados mediante acuerdos comerciales
que sostenas los turcos con otras ciudades del Asia.
Los turcos y sus conquistas, incorporan varias regiones islmicas a su imperio, marcando esto en parte lo
sealado anteriormente la dispersin del mundo musulmn, sin embargo existe en punto a su favor, el
imperio turco es sunita o sea antishiista y a su vez el shiitismo de los persas, les ayuda a diferenciarse del
sultn turco logrando independizarse. Esto se logro desde el renacimiento con la formacin del pueblo
iran, Afganistn en conjunto con varios principados islmicos de Asia central se separa de irn, quienes a
su vez son ocupados en varias ocasiones por los rusos o mongoles (1868) quienes a travs de estas
invasiones se van convirtiendo al islam establecindose con esto el reino musulmn del gran mongol con
sede en la india.
Esto provoco que naciera a travs de esta conversin, el dualismo hind-musulmn que a la postre
debilitara toda esta parte del mundo musulmn. Facilitando con ello la penetracin de Portugal, Holanda
Francia e Inglaterra.
Debido a este proceso de erosin Turqua va perdiendo posiciones en Europa (fines del siglo XVII, siendo
en los albores de 1839) liberndose de la presin de varios estados europeos en base a una especie de
cogobierno con los consulados occidentales, los que a su vez protegen las inversiones de sus
correligionarios, debido a esto y a la incapacidad del gobierno turco reinante, fomentar un movimiento
nacional modernizador, que ser posteriormente el que tome el poder (siglo XX), siendo su principal
personaje Mustafa Kemal, denominado Ataturco esta toma del poder fue coronada con la promulgacin
de la constitucin de 1876. Pero a su vez prosegua de varios gobernantes el ambiente represivo, la
inmadurez mental de varios sultanes, los que a su vez fomentaron en occidente una reputacin de
primitividad, el que se vio reflejado a fines del siglo pasado a causa del asesinato en masa de muchos
armenios residentes de Turqua, esto es relevante debido a que la mayora de los asesinados eran
comerciantes que dominaban el arte de la economa en esta regin conocindose este hecho como
genocidio ms elocuente de la historia antes de Hitler (1894-1896) siendo repetidos estos actos de
barbarie en los aos de 1909 y posteriormente en 1915.
Por otra parte en los pases del norte de frica, los musulmanes dan una muestra de frrea defensa por la
doctrina musulmana, aun as estos estados se encontraban bajo la influencia de los pases
conquistadores: Francia, Inglaterra, el centro de hacia siendo musulmn, se encuentra disperso entre irn,
y Afganistn ya que una gran parte de su territorio haba sido adsorbido por el gobierno sarista de Rusia,
el imperio del gran mongol de la india ha cedido posiciones debido al imperante empuje del colonista
ingles y por otro lado los mahometanos de malasia se posesionan de las indias holandesas, pero esto no
sera una catstrofe, lo peor vendra despus hasta el ao de 1918.
Derivada de las fuentes teolgicas del islam se deriva una base de la que estudiosos han recopilado
durante siglos el derecho islmico del que se deriva una infinidad de variantes que a continuacin se
enlistan:

1- La intima relacin que sostiene con la religin mahometana.

2- Esta es considerada no aplicable a los no creyentes.
Sus fuentes son:
1- El CORAL
2- La SUNNA
3- El IDJMA
4- La aparicin de escuelas ORTODOXAS
Adems del derecho islmico, encontramos en frica y Asia en los ltimos milenios, hasta el comienzo del
presente siglo, los siguientes sistemas:
1. El derecho chino.
2. El derecho japons
3. El derecho hind.
4. Otros sistemas autctonos
5. El derecho romano
6. Derechos occidentales
7. Derecho occidental
8. Derecho ruso-tsarista
En este caso un pas africano o asitico que quiera modernizarse sin sacrificar su idiosincrasia, codifica su
derecho consetudinario, unificado y racionalizando el resultado a devenir. China vivi un perodo de caos,
debido a esto una escuela de legistas que floreci dos o tres siglos a. de c., trataron de imponer orden,
imponiendo un estricto rgimen de derecho legislado, no logrndolo pero hubo un restablecimiento del
orden bajo la dinasta han (206-a. De c.- 200 De c.), esta dinasta logr regresar el ambiente jurdico
anteriormente sealado, en la que la primer prerrogativa eran las leyes de flexible aplicacin que solo
tienen lugar secundario entre las fuentes del derecho.
Se presume que en China exista una convivencia organizada, pero debido a la existencia de leyes y
cdigos chinos desde mil cien aos antes de cristo, se produce un cdigo cuya influencia se deja sentir
hasta comienzos de nuestro siglo, esto se logr en la dinasta sui alrededor de 590 d. De c.
El cdigo ta-tsing-lu reglamenta los derechos de familia, en las que sobre salen la poligamia, exogamia,
el repudio por parte del marido, el de sucesiones de propiedad, el derecho constitucional y penal no as el
tema de las obligaciones y contratos que se delega a la costumbre.
En la mitad del siglo XX empezaron los descontentos entre los grupos progresistas chinos y sectores
antieuropeos los cuales provocaron varias rebeliones sangrientas que obligaron a los gobernantes
manchues, en varias ocasiones a solicitar el apoyo de gobiernos extranjeros para repeler estos
descontentos.

Referente al actual Vietnam y laos esta regin sufri la influencia francesa, lo que aadi un fondo jurdico
inspirado en el derecho clsico chino influenciado por un derecho pblico de caractersticas francesas.
Durante el primer milenio de la era cristiana exista en el Japn un socialismo de estado mangoneado por
las castas, las leyes fijaban los deberes de la poblacin, contrario a la ideologa china, adversa a la vida
comunal reglamentada por la ley.
Los tribunales de vecinos tratan de reconciliar las partes, de tener un resultado favorable pasa al tribunal
convocado por el seor feudal y de ser necesario el caso poda ser enviado al superior tribunal imperial.
A mediados del siglo XV y XVI, el Japn sufri varias guerras entre los seores feudales y los samurai,
saliendo victorioso el shogun tokugawa, imponiendo el orden e inspirando una reforma total de sistema
administrativo de aldeas.
A fines del siglo XVI en el Japn resurge una curiosa institucin denominada goningumi, que en realidad
eran comisiones locales constituidas por 5 ciudadanos los que ejercan tutelas sobre los habitantes de sus
barrios, los que intervenan en sus vidas privadas y actividades econmicas daban consejos y a su vez
podan denunciarlos ante las autoridades penales por lo que exista unanimidad en las comisiones.
Desde 1621 el shogun implant el auto-aislamiento del Japn el que dur hasta 1853, y durante este
aislamiento de 230 aos los nicos occidentales que podan residir fueron algunos holandeses confinados
en nagasaki desde donde realizaban el comercio, con derecho a visitar al shogun una vez al ao para
informarlo de lo que suceda en occidente, fue elocuente que ningn extranjero poda entrar y ningn
japons poda salir de su patria.
Desde el punto jurdico, la revolucin toma forma de juramente constitucional reafirmndose en 1868
cuando el emperador declara: que eliminara el feudalismo, transformndolo en provincias; unificara el
sistema fiscal; e implantara el servicio militar obligatorio.
Cuarto: esta poltica modernizante adopt un sistema de derecho occidental el que culminara en 1871 y
1872 en el que queda liquidado el feudalismo. En 1872, los juristas japoneses apoyados por extranjeros se
relacionan para preparar los cdigos modernos, escogiendo el derecho francs como primer modelo, para
el cdigo penal.
Durante la etapa de la dominacin islmica dependiente del gran mogol, el derecho hind perdi el
apoyo estatal. Para posteriormente durante la dominacin inglesa a nombre de la corona inglesa otorg al
derecho hind y al islmico el mismo trato pero los pandits expertos utilizados por los ingleses en los
tribunales coloniales desde el siglo XVII, daban una interpretacin arbitraria al derecho hind, pero debido
a que se estudi mejor este derecho se le empez a dar una mejor interpretacin que permiti a los
juristas ingleses darle una interpretacin pura, esto en la regin norte y oeste del pas debido a
interpretaciones hechas por los pandits generaron precedentes que Inglaterra respet en honor a la
seguridad

jurdica.

Los ingleses crearon a travs de tribunales la unificacin del derecho hind comparable a la formacin del

common law, tribunales de la Inglaterra medieval, igualmente se integraron cdigos elaborados entre
ingleses y pandits contribuyendo con esto a la uniformidad del derecho tales como:
El cdigo penal de 1860.
El cdigo procesal-penal de 1861.
El cdigo de contratos de 1872.
El cdigo procesal-civil de 1889.
En esta poca la justicia se encontraba en manos de prncipes llamados los rayyahs, provocando con
esto que la aplicacin de la prctica forense se aplicaran multas hasta en materia civil.
Los colonizadores combatieron particularidades del derecho hind debido a que era incompatible con el
derecho occidental, mejorando las reglas probatorias introduciendo figuras modernas como el trust y el
testamento.
Los

britnicos,

respetaron

el

derecho

hind

en

especial

en

los

siguiente

preceptos:

El que se refiriera a la va legitima.

El derecho matrimonial.
La tenencia de la tierra.
Y la existencia de castas.
Nota: en esta poca la India mostraba una complicadsima jerarqua de castas las que llegaban a sumar
trescientas.
Desde 1787 Inglaterra utilizo a Australia como penitenciaria, los habitantes (indgenas) Vivian todava en
una era mesolitica o paleolitico no siendo tomados en cuenta para la organizacin de la tierra. Entre estos
indgenas los antroplogos han observado costumbres jurdicas, como son las siguientes:
1.-La mediana, sistema en que un grupo es dividido en dos mitades con funciones sociales
complementarias.
2.-Parejas de clanes exogmicos, los cuales forman una unidad endogamia.
3.-Sistemas gerontrocraticos con una caracterstica no aplicable en las sociedades primitivas actuales.
Nueva Zelanda obtuvo autonoma en 1856, debido a la abolicin del sistema de votos plurales ciudadanos
acaudalados en 1889 siendo posible desde 1890 una legislacin social que empezara desde 1891 una
reforma fiscal que protega el salario y la salud del obrero produciendo en 1894 las juntas de conciliacin y
arbitraje derivndose a su vez en 1890 el voto femenino universal y el sistema de pensiones de vejez en
1893.
Una rama de la familia indoeuropea, cuya historia solo recibe perfiles claros desde los tiempos de
Carlomagno, es la eslavonica, donde la paz en este territorio eslavo es interrumpida por la colonizacin

germnica, orientada hacia el este y por la invasin de diversos pueblos desde las estepas asiticas
(humos, avaros, magyares, mongoles y otros).
Los eslavos vivan en grupos familias patriarcales, renuentes a la formacin de territorios de cierta
amplitud,

fcilmente

son

explotados

por

invasores

comerciantes

de

otras

razas.

La polinesia en derecho esta privado de aspectos adversos a la sensibilidad occidental, destacndose

algunos derechos tales como:
1. En la mitad del siglo pasado en Tahit, misioneros ingleses apoyados por la dinasta pomare
elaboraron un derecho fundado en costumbres y el cristianismo, igualmente un sistema complementario.
2. Hawai, viva un sistema de monarquas sagradas, feudales las que fueron unificadas el siglo pasado en
1842-1843 los poderes noratlnticos reconocieron su independencia, su poblacin era en su gran parte
estadounidenses.
La segunda mitad del siglo pasado resulta difcil para la corona modernizar mediante una legislacin
occidentalizante, debiendo recurrir a medias crudas y opacando las rebeliones, provocadas por
extranjeros, en 1877 el rey obligado acept una constitucin parlamentaria moderna, siendo destronado
seis aos despus.
El derecho de los esquimales dispersos en Groenlandia, Canad, Los Estados Unidos (Alaska) y la URSS,
es tan vago que resultando peligroso acercarse a l con el aparato conceptual del jurista moderno.
Entre las costumbres esquimales llama la atencin la poliandria existente derivada en dos puntos:
1. La costumbre de prestar a la esposa a los huspedes.
2. La matanza ocasional de los recin nacidos, como medio para conservar el equilibrio demogrfico.
3. Una costumbre forense es de observarse entre los esquimales y es como sigue: Una vez al ao los
hombres adultos de todas las aldeas de la regin se renen y despus de la ceremonia religiosa, se
empiezan a dirimir los pleitos acumulados durante todo el ao, esto se dirime mediante cnticos en que
los litigantes con canciones de su propia invencin, tratan de poner al adversario en ridculo, el que mejor
logre hacer esto gana el proceso, una justicia en forma de fiesta popular, musical y humorstica.
Conclusiones:
Lo que existe como historia universal del derecho es bastante extenso, de tal forma que se de un amplio
panorma. El derecho en su historio a buscado administrar, controlar e influir en los individuos de cierto
territorio a travs de la regulacin social, econmica y poltica. Otro factor importante es La iglesia catlica
romana pues siempre ha jugado un papel importante en la historia del derecho que ha sabido utilizar su
poder y manejar las conciencias de los individuos con reglas de conducta y de moral. Las revoluciones del
siglo XX conocidas como industrial en Inglaterra, la norteamericana y la francesa sientan precedentes en
s del Derecho Laboral ms que de la industria y el comercio, y a grandes rasgos la transformacin total de
las condiciones materiales de la vida.