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Teoria de Las Obligaciones - PDF PDF
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INDICE
PRIMERA PARTE
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES
Kos.
LNTRODUCCION ... ... ... ... ...
CONCEPTO DE LA OBLIGACION ... ...
CARACTERES DE LA OBLIGACION ...
ELEMENTOS DE LA OBLIGACION ...
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES ... ...
Los Contratos ... ... ... ... ... ... ..
Los Cuaslcontratos ... ... ... ... ... ... .
Los Actos Ilicitos (Delitos y Cuasidelites) ...
... ... ... ... ... ... ... ... ...
CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES (Sus dIversas closes) ... ...
LAS OBLIGACIONES NATURALES (Generaildades) ... ... ... ... .. , ...
Fundamento de las Obligaclones
En que consists Is ObligaclOn Natural- Diferencias con la ObligaciOn Civil
Dos Grupos de Obligaclones Naturales ... ... ...
Efectos Juridicos de las Obligaclones Naturales ...
Primer requisite ... ... ... ... ... ... ... ... ..
Segundo requisito ... ... ... ... ...
Tercer requisito ... ... ... ... ... ... ...
Otros casos de Obligaclones Naturales ...
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES ... ... ... ...
A) La Ejecucin Forzada ...
5
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80
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34
ST1
Pigs.
Requisitos de Ia mora
101
Primer requIsito .
102
Segundo requisite ...
102
Tercer requislto ..
105
Efectos de la mora . .. ... , .
110
Determinacin o avaluaciOn de los perjuicios .
113
. . .
..
a) LiquidaclOn judicial
114
b) Liquidaclan Legal ... .. ... .. ... ... ... ..
118
c) La liquidaclOn convencional o clausula penal
123
124
Primer objetivo ... ... ... .. ... ... ... ...
125
Segundo objetivo . .
125
Tercer objetivo ..
126
Cuarto objetivo ... ...
126
Caracteres de Ia cliusula penal ... ... .
13,I
Diferencias entre la clausula penal y la indemnizaciOn de Perjuicios otdinaym .
Exigibilidad de la clausula penal ... ... ... ... ... ... ... ...
134
La clausula penal enorme ... ... ... ... ... ..
138
C) Los derechos auxillares del acreedor ... ... ... ... ... ... ...
141
1' Las medIdas conservatives o de precauciOn ... ... ... ... .. ...
143
r Ejerciclos por el acreedor de clertas acclones o derechos del deudor ...
144
3' La accIOn paullana o revocatoria ... ... ... ... ... ... ...
149
Oportunidad en que Ia acciOn paullana puede ejercitarse ...
151
Actos juridicos revocables por la acciOn pauliana ... ... . , .
153
Primer requlsito ... ... ... ... ... ... ... ,.. ... ..,
154
Segundo requislto .... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
156
158
Acreedores qua pueden Intentar la acclOn pauliana .. ... .
Naturaleza jurldica de la acciOn pauliana ... ... ... ... ... ...
158
159
Efectos de la acciOn pauliana respecto de los terceros subadquirentes ... ...
Tiempo de prescrIpciOn de la acciOn pauliana ... ... ... ...
160
4i' El beneficlo de separaciOn ... ... ... ... ... ... ...
161
163
OBLIGACIONES SUJETAS A MODAL1DADES (Generalidades) ..
1' Obligaciones condlcionales ......................... .......184
Elementos constitutivos de la condlciOn ... ... ... ...
166
Clasificaci6n de las condiclones ... ... ... ... ...
168
...
168
A) Las condlciones expresas y tacitas ,.. ...
168
B) Condiclones positives y negatives ... ... ... ... ...
169
C) Condiciones Potestativas, Casuales y Mixtas .... ...
D) Condiclones licitas a Ilfcitas, poslbles e imposIbles ... ...
171
Efectos de estas condiciones ... ... ... ... ... ... ...
173
173
Condlciones positives ... ... ... ... ... ... ... ...
174
Condiclones negatives ... ,.. ... ... ... ... ... ...
176
Efectos de la posIbilided a imposibilidad ... ... ... ...
177
E) Condlciones suspensivas y resolutorias ... ... ... ... ...
178
Estados en que pueden encontrarse estas condlciones ... ...
180
Modo de cumplir estas condlciones ... ... ... ... ... ...
Efectos de la pOrdida de In con, pendlente la condiclOn ...
181
Efectos de as Condiclones suspensive y resolutoria ... . ,
183
1' Efectos de Ia condiciOn suspensive ... ... ... ... ...
183
La condiclOn suspensive opera retroactivamente ...
188
2 Efectos de Ia condiciOn resolutorla ... ... ... ... ...
191
La condiciOn resolutorla ordinaria ... ... ... ... ... ... ..
192
Camo opera la condiclOn resolutorla ordinarla7 ... ... ... ..
194
La condiciOn resolutorla tticlta ... ... ... ... ... ... ... ...
195
Efectos de la condiciOn resolutoria t6cita ... ... ... ... ... ... ... ... ...
198
Diferencias entre la condlclan resolutoria tacIta y la condlciOn resolutoria or200
El pacto comisorio
201
.
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, ..
...
...
...
204
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Caracteres de lee obligaciones solldarlas ... ... ... ... . ... ...
Clasificacien de to solldartedad en cuanto a to pluralidad de sujetos ... ...
Fuentes de la solideriedad ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .....
Sotidariedad active ... ... ... ... ... ... ...
Efectos de la solidarledad active ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
A) Efectos entre el deudor y los acreedores ... ... ... ... ... ... ... ...
B) Efectos de to Solidarieded active entre los coacreedores sotidartos cuando la
oblIgacian ha side extingulda per el pago efectuado uno de elloa
274
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Solldariedad pasiva ... ... ... ... ... ... ... ... .
... ... ...
276
Efectos de la solidartedad wive ... ... ... ... ...
A) Efectos entre los Codeudores y at Acreeder .................. ... ...277
261
Excepclones quo los deudores soltdarios puedon oponer at acreedor
13) Efectos quo 1 8 solidarledad pasiva produce entre los codeudores ...
285
Extincldn de la solidarteded ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
288
292
La sotidartedad Imperfecta ... ... ... ... ... ... ... ... ...
III. Las obligaciones Indivisibles (Generatidades) ...
293
Cosas divtsibtes y ewes IndivisIbles ... ... ... ... ...
295
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308
308
.310
.....
579
Pigs.
Ouinta excepci6n
Sexta excepci6n
.
...
De las obligaciones Indivisibles
Etectos de IndIvisibIlidad pasiva .
.
.
Efectos de Ia indivisIbIlidad active
..
SemeJanzas y diferencias entre Is solidaridad y Ia IndIvIalbilldad
TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES
LOS MOODS DE EXTINGUIRSE LAS OBLIGACIONES (Generalidades)
El mutuo consentimiento, o convencidn, o mutuo disenso
El pago efectivo (concept del pago effective)
1.- Por qul4n puede hacerse el pago
.
Primer Casco.- El tercero page con el consentimiento del deudor
Segundo case.- El tercero page sin conocimlento del deudor
Tercer case.- Finelmente. puede pagaree contra la voluntad del deudor
Requisites del pago on las bligaciones de dar
Primer requisite
Segundo requisite ...
Tercer requisite
2. A quldn debe hacerse el page ..
Primers excepci6n
Sogunda excepci6n
Tercera excepci6n
8). Page limbo al representante del acreedor
CI. Pago hecho al poneeder del credit
13). Pogo hecho a quien no tiene calidad bastante pars recibir
DOnde y wand debe hacerse el page. Luger del pago
4.- C6mo y en que forma debe
pagers.
.....
Do Ia oferta y Is consignaciOn
Requisites de In oferta
IL- La consigned:5n
.
Procedimlento del pago por consignacian ...
... ...
Segundo case ...
..
Efectos del pago por consignacidn
. .
....
El p5go con subrogaci6n (Concept() de Ia subrogaci6n)
Diferente naturaleza furidica de Is subrogaci6n, la novaci6n, is mint) de ereditos y el pago efectivo
...
Especies de subrogaci6n
. . ... .
1.- La subrogaci6n convencional
Requisites de la subrogaci6n convencional.
2.- La subrogaci6n legal ...
Primer case ..
Segundo case
Tercer case ..
Cuarto caso .
Quint case
.
Sext, caso
Efectos de Ia subrogaci6n
.. .
Del pago por acciOn elecutiva o por cesiOn de bienes a uno o varies acreedores
Do Ia cesiOn do bienes en particular ..
.
C6m6 se hace la cesien de bienes?
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Pigs.
Efectos de Ia cesian de bienes
La ceslan de bienes no transfiere el dominio de stos a los acreedores
Como termina Ia cesian de bienes
Pago con beneficio de competencia
.
,
La dacian en page
LA NOVACION (Concepto de Is novacidn
.....
Requisitos necesarlos para quo hays novacidn
Primer requisito
.....
Segundo requisito
Tercer requisito
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ag
- -
......
Cases en qua per exception no precede Is compensation legal
"La compensaclOn no puede tenor lugar en perjulcio de los dereohos de un
tercero"
Efectos de Is compensackin
Renuncia de is compensacidn
La compensaciOn convenclonal
La compensaclan judicial .
LA CONFUSION
Efectos de Is confusion ..
...
,
DE LA PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE (Generatidadea)
OblIgaciones en las cuales precede
ImposibIlIdad de ejecucian en las obligaciones de dar
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Pigs.
II- La prescripc16n de corto tiempo ...
....
1 9 PrescripciOn de tres dies ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
2? Prescripci6n de dos silos ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .
La interrupcfOn y la suspension en las prescripciones de corto tiempo ...
111.- PrescripciOn de corto tiempo de acclones especlales ... ... ...
Reglas comunes aplicables a toda prescrIpcf6n ... ... ...
LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES (Nociones generates) ...
... ... ... ...
..
Ou6 es la prueba ... ... ... .
A quien incumbe Ia prueba ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..,
Los diferentes medios de prueba ... ... ... ... ... ... ... .,. ... .....
La prueba instrumental (Definfciones - Diferencia entre los Instrumentos pObliInstrumento por via de prueba y por via de solemnidad ... ...
Instrumentos pijblices ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..
Requisites qua debe reunir el instrumento ptiblico ... ... ... ... .. , ...
Primer requisite.- Que sea autorlzado por un funclonarto ptiblico
Segundo requisite.- Cue el funcionerio pOblico sea competente ... ... ... .
Tercer requisite.- Que el instrumento sea otorgado con las solemnidades legates.
Valor probatorio del instrumento pliblico ... ... ... ... ... ... ... ... ...
A) Valor probatorio respecto de los otorgantes ... ... ... ..
B) Valor probatorio respecto de terceros ... ...
Efectos de la nulidad del instrumento pOblice ...
La Escritura P6blica ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .., .., ... ..,
Requisites de la escritura ptiblica ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
Primer requisite.- Que sea autorizada por un notario competente ...
Segundo requisite.- Que se inserte en un protacolo o reglstro pubrico
Tercer requisite.- Cue se otorgue con las solemnidades legates ... ...
Las contraescrituras ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...
ImpugnaciOn del instrumento elliptic ...
a) ImpugnaciOn de nulidad ... ... ... ...
b) ImpugnaciOn por falta de autenticidad ... ... ... ... ...
..
c) ImpugnaciOn por falsedad de las declaraciones ... ... ... ... ...
Los Instrumentos Privados (0u6 es instrumento privado. - Sus carac.teres)....
Valor probatorio del Instrumento Privado ... ... ...
A) Valor probatorio respecto de los otorgantes ...
B) Valor probatorio respecto de terceros ... ...
Los sregistros, asientos y papeles domOsticos ..
Las cartas y telegramas ... ... ... ... ... ...
Prueba testimonial (Generalidades) ...
Admisibilidad de Ia prueba testimonial ... ... ... ... . . . , .
I.- Primer principle en las limitaciones a la prueba testimonial ...
II,- Segundo principle en las limitaciones a la prueba de testfgos
Excepciones a estos principles ... ... ... ... ... ... ... ... ..
Primers excepciOn ... ... ... ... ... ... ... .
Segunda excepciOn ...
Tercera excepciOn ... ... ... .... ... ... ... ,.
Las Presunciones (DefiniciOn y clasificaci6n) ... ... ... ...
La Confesi6n de Parte (Concepto de este medio de prueba) ..
I.- La confesi6n extrajudicial ... ... ... ... ... ... ...
II.- La confesiOn judicial ... ... ... ... ... ... .
Divisibilidad e indivisibilidad de la confesiOn judicial ...
irrevocabllidad de la confeslan judicial ...
El Juramento deferido (Generalidades) ...
Juramento estimated y decisorio ... ... ... ...
La inspecciOn personal del Juez (Generalidades) .
El Informe de peritos (Nociones generates) ...
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Introduccidn
El objeto de nuestro estudio saran todas las disposiclones contenides en el Libro IV del COdigo Civil, a excepcian de las qua se contIenen
en el titulo XXII, que por referirse a las Capitulaciones Matrimonlales y
Sociedad Conyugal, saran estudiadas en el afio prOximo.
El estudio que nos corresponde Nicer, puede dividirse en dos grandes partes: is primera, que podemos Ilamar General, consagrada al estudio tedrico de las obligaclones. En esta parte estudlaremos toe cameotoe de las obligaclones, sus elementos, sus efectos, las diversas closes de
obligaclones, los modos de extinguirse las obligaclones, y finalmente, su
prueba.
La otra parte, Is que podemos Ilamar Especial, esta consagrada
al estudio de la toads de los contratos y demi% fuentes de Is obllgaciones, cuaslcontratos, delitos y cuasIdelitos.
Ambas partes tienen una enorme importancla, no sale desde el
punto de vista tearico, sino desde el punto de vista practico porque, puede decirse, sin terror de Incurrir en exageraciones, que el 80 per clento,
por no decir el 100 por clento de las actividades de los Individuos, conslsten en contratos y obligaclones.
Pero si ambas partes tienen una importancia practice enorme, hay
qua reconocer, in embargo, que el estudio de In parte general, In consagrada a la Teoria de las Ohligaciones, tiene una Importancia macho
mayor qua In otra. Y tiene mayor importancia el estudlo de la Teorie de
las Obligaciones qua el estudio de Is Teorfa de los Contratos y demaa
fuentes de obli jaciones, primero, porque all! estudiaremos los principios
fundamental& qua rigen todas las obligaclones en el Derecho, princlpios que se aplican, edemas, a todos los actos juridicos y porque las disposiciones que sabre obligaclones contiene el C. Civil no son solamente
aplicables a las obligaclones qua actualmente existen, sino quo esos principios nos airven pars resolver todas las cuestiones de caracter juridlco
,ue puedan presentarse con motivo de las nuevas obilgaciones o nuevos
actos juridicas que puedan acontecer y que vayan hacienda necesarias
las evoluclones del Derecho y de Is Sociedad. Todas esas nuevas obligeclones que no encuentran cabida en los Cdigos se resuelven en Is practice con arreglo a los principios generales del Derecho. Es to qua ha pa5
ndice
ndice
ARTUROALESSANDRIRDDRIGUEZ
Concept de la Obliged6n
El hombre tiene necesidades de diverse indole que debe satisfa-
car, Para cuyo objeto necesita de las cosas del mundo exterior que le
rodean. Estes cosas, como la utilided que ellas son susceptibles de procurarle, pueden obtenerse, o bien aproplandose directamente de las cosas.
o Wen extrayendo las utilidades que las cosas son susceptibles de producir, o bien, cuando esto no es posible, obligando a otros indIvIduos a
que le proporcionen estas cosas o esas utilidades.
En el primer caso, estas relaciones jurfdicas de diverse indole, don
origen a los Derechos Reales: en el Ultimo caso, a los Derechos Personales o Creditos. Unos y otros forman parte del patrimonio: ambos son
derechos patrimoniales, porque son susceptibles de una avaluaciOn pecuniarla, que es Ia caracteristica esencial de todos los derechos patrimoniales. Unos y otros consisten en la facultad que el hombre tiene de
ejecutar actos determinados. Pero mientras los derechos reales consisten
en el poder direct() sabre una cosa, que permite a su titular extraer todo
o parte de las utilidades que Ia cosa puede producir, los derechos personales, en cambio, consisten en la facultad o poder de acciOn que un Individuo tiene sobre una persona determinada, pare exigirle qua le do,
le Flap o no le hags alguna cosa.
De aqui que el Mlle haya definido en at articulo 577 el derecho
real coma aquel que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona; y en el articulo 578 hays definido el derecho personal como
aquel que solo puede reclamarse de clertas personas, que por un hecho
suyo, o la sole disposiciOn de la ley, hen contrafdo las obligaciones correlatives.
TEORIA
DE LAS OBLJGACIONES
La obligaciem supone un vinculo juridic perfecto entre dos personas determinadas: una, el sujeto, que tiene la facultad de exigir 5190:
y otra, el paciente, que este colocado imprescindiblemente en la necesidad de dar, hacer o no hacer lo que el vinculo juridic to oblige,.
Si se pudiera materializar este concept abstracto de la obligaciOn,
podemos imaginarnos dos individuos atados por un laze; una de ellos
amarrado, y otro que tiene el laze por la mano. El que tiene el laze por
la mano es el acreedor, es el sujeto del derecho personal; el otro que esti
amarrado por el lazo, que no puede desatarse, sino por voluntad del otro,
es el paciente del derecho personal; y finalmente, la amarra vendrfa a
ser el vinculo juridic que liga al deudor con el acreedor
Este ejemplo material corresponde perfectamente bloc al origen
primitive de Is oblIgaciOn y al origen mlsmo de la palabra obligaciOn.
Obligar, del latin "ob-ligare", atar, amarrar, encadenar, Ilgar, porque en los primitives tiempos del Derecho Romano, at deudor era amarrado y encadenado por el acreedor, hasta que no solventara su obligeciOn.
En los primeros tiempos del Derecho Romano, los romanos no concibieron los conceptos abstractos de las dos obligaciones, solo se oblige
al estado de obligado que era el estado de un IndIvIduo amarrado por
otro por to que aquel le debfa a Este.
Las !eyes romanas le acordaban al acreedor un modo legal de ejecuciOn sobre la persona del deudor, "la menus Infectio": St el deudor no
cumpl(a su obligaciOn, el acreedor podia echar mane sobre 61, y tents
derecho pars pedir Ia adjudicackin del deudor, pare convertIrlo en esclove, o si eran varies los acreedores, pare repartirse sus pedazos.
Este concepto primitivo de la obligaci6n fue poco a poco svoiuclonando, y elle se debi6 principalmente a las exigencies de los plebeyos y
at mayor desenvoivimiento juridic de los romanos, que modificaron
estas Ideas, espiritualizando lo que haste entonces habfa side un concepto demasiado material. Ya no fue la obligaciOn un derecho qua se ejercfa to persona del deudor, sine sobre los actos de la voluntad del
ndice
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Mementos de la ObligaciOn
De Ia definition que se die de la obligacien, resultan sus tres elementos constitutivos que nunca pueden faltar: el acreedor, el deudor y
el objeto o cosa debida.
El acreedor es el sujeto activo de la obligacien, el que tiene Ia facultad de exigir algo de otra persona. Para el Ia obligacidn es un derecho,
El deudor es el sujeto pasivo de Ia obligacien; es el que este colocado en Ia necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa; es el individuo
ligado a otro, es el que tiene su libertad limitada o restringida con respecto a otra persona. Para el Ia obligacien es una deuda o una carga y
debe anotar esta obligacien, en el debe de su patrimonio.
Finalmente, la cosa debida u objeto de la obligacien es aquello que
el acreedor tiene derecho a exigir del deudor; es lo que el deudor debe
dar, hacer o no hacer.
10
ndice
Fuentes de as Obligaciones
No hay efecto sin cause. Las obligaciones tarnpoco escapan a esta
regIa, motivo por el cual, debemos estudiar y averiguar castes son las
causes que generan las obligaciones, los hechos que producen estos efec-
11
voluntades de dos o m6s personas, como en los contratos o convenclones; ya de un hecho voluntario de la persona que se oblige, como en la
aceptaciOn de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya
a consecuencia de un hecho que ha InferId injuria o dafio a otra persona, como en los delitos o cuasidelitos, ya por disposiciOn de la ley, como
entre los padres y los hijos de familia". (Ley 57 de 1887, art. 54).
Y finalmente, el articulo 2284 sefiala tres fuentes de obligaciones:
Mad de las cosas Un estudio detenido de las fuentes de las obligaclones, nos tends que Ilevar a la conclusion forzosa de que en realided no
hen sido dos, en las cuales pueden agruparse todas las restantes y que
las criticas que se han hecho a Is clasificaciOn tradicional, son justas.
Planiol y Baudry Lacantinerie senalan coma Unica fuente de las obligeclones, el contrato y la ley, agrupando en este segunda, en la ley, el cuaal
contrato, el deka. el cuasidelito y las obligaciones que flacon proplamente de ellas.
La orifice que se hace de la clasificacien de las fuentes de las obi!
gaciones es exacta. En el contrato, la fuente de fa obilgacidn es la voluntad de las partes, que determine el objeto, el alcance y la extension de
fa obligaciOn. La ley, en materias de contratos no interviene, sine por
un doble motivo: o bien pare sancionar fa obra de las partes, otorgndole
a estas los modos peat obtener su reconocimiento, a blen para vigilarlas
a fin de que en sus convenciones no puedan menoscabar el orden
o las buenas costumbres. Pero fuera del contrato, no puede haber obligaciOn, sino par disposiciOn de la ley; fuera del contrato no es la voluntad de las partes Ia que genera la obligaciOn, sino que es la disposicion de la ley.
En estos casos en que un individuo se oblige a consecuencia de un
hecho que ha ejecutado, no es porque haya tenido la intenciOn de convertirse en deudor, sino porque Ia ley le atribuye at hecho ejecutado por ese
individuo una consecuencia que le impone una obligaciOn. LE! individuo
que comete un delito se oblige por quO? Porque tiene la intenclan de
convertirse en deudor. LO es acaso el mOvil de contraer una oblIgaciOn
propiamente tai? Excusada creo la respuesta. En el case del cuasicontrato, en el pago de lo no debido, par ejemplo, cabe preguntarse el que
recibe una cosa que no se le debe, Ltiene la obligacian de restituirla a
su duefio? Si la recibe de buena fe, no tiene voluntad de devolverla; at
este de male fe. con mayor razan falta la voluntad del individuo pare
obligarse: es is sola disposicin de la ley, la que impone la oblIgaciOn
respective. Eso sf que la ley no es caprichosa ni arbitraria. El legislador
para imponer estas obligaciones atiende a ciertas circunstancias que concurren en la persona o en el patrimonlo del acreedor, y son ellas las que
toma en cuenta pare desprender una obligaciOn en contra de la persona
que ejecuta cliche acciOn: la existencia de una resit% injusta.
Se trate de reparar una lesiOn injusta cuando el individuo ha cometido un delito, un cuasidelito o en el caso de un cuasicontrato, porque
en todo cuasicontrato hay enriquecimientn sin cause, como lo veremos
oportunamente.
El delito solo impone obligaciOn cuando cause una lesion injusta,
de aqui quo del intento de homicidio no se desprenda ninguna obliged& civil, porque no hay datio.
De modo pues, que todas estas obligaciones derivadas del delito,
del cuasidelito y del cuasicontrato no tienen otra fuente, que la ley, que
13
Los Contratos
El articulo 1438, define el contrato en Ia forma siguiente: "Contrato o convenciOn es un acto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer una cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas".
De Ia disposiciOn contenida en este articulo resulta que Ia ley chilena ha definido el contrato asimilndolo a Ia obligaciOn y confundiendolo con la convenciOn, no obstante que estas tres instituclones juridices no son identicas ni unas mismas. La definiciOn del articulo 1438
corresponde ms bien a Ia definiciOn de la obligaciOn que a Ia del contrato, porque la obligaciOn es un vinculo juridic que coloca a una persona determinada en Ia necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa con
respecto a otra persona tambjen determinada. La obligaciOn as el efecto,
el contrato, Ia causa; del contrato nace este vinculo juridic que coloca
al deudor en Is necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa. De manera,
que es en el contrato. que el individuo se oblige a dar, hacer o no hacer
una cosa. Toda relaciOn juridica, sea o no convenciOn, cualquiera que sea
Ia fuente que la engendre y que consists en un vinculo que coloque al
deudor en la necesidad de dar, hacer o no hacer, es una obligaciOn.
Entre el contrato y Ia obligaciOn, hay la misma relaciOn que entre
la causa y el efecto, que entre Ia madre y el hijo. Todo hijo necesita de
una madre, y nadie podria definir Ia madre por el hijo, y el hijo por Ia
madre, ni nadie podria confundir racionalmente el Orbol que produce el
fruto y el fruto que es producido por el Eirbol.
Confunde tambien el articulo 1438 dos conceptos que en Ia diem
cia del Derecho no tienen una misma significacidn: el contrato y Ia convenciOn. Para la ley chilena, las expresiones contrato y convenciOn son
venciOn... etc.".
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nista, que consiste en atribuir fuerza creadora de obligaciones a Ia declaraciOn unilateral de voluntad, que segOn los autores es fuente de obligaciOn y tiene eficacia juridica suficiente pare ligar a su autor, para
imponerle una obligacIOn sin necesidad de aceptaciOn de la otra parte.
Esta doctrina ha sido aceptada en principio por el COdigo alemen.
Este COdigo, que rige desde el 1 9 de enero de 1900, acepta este criterrio
y en sus disposiciones hay determinados casos en que una persona queda
ligada por el solo efecto de una declaraciOn unilateral de voluntad, sin
necesidad de aceptaciOn de Ia otra parte.
Para los partidarios de esta doctrina, en esta declaraciOn unilateral debe encontrarse la Unica fuente de obligaciones, y para ellos, el contrato naceria de Ia union de las voluntades unilaterales de las partes contratantes.
Los autores franceses resisten enOrgicamente esta teoria de Ia declaraciOn universal de voluntad como generadora de obligaciones, y en
realidad esta doctrina no se ha ablerto ancho campo en la jurisprudencia,
porque sus propios defensores reconocen que Ia declaraciOn unilateral de
voluntad, solo viene a crear una obligaci6n, cuando a Ia voluntad del
proponente viene a anadirse Ia voluntad de In otra parte, quedando en
estas condiciones el contrato, como la Onica fuente de las obligaciones
derlvadas de la voluntad de las partes.
Podemos, pues, decir que entre nosotros, la Onica fuente de obligaciones, derivada de Ia voluntad de las partes, es el contrato.
Los Cuasicontratos
Son tambien fuentes de las obligaciones los cuaslcontratos.
lOue es el cuasicontrato? Esta es una de las instituciones juridicas mes dificiles de definir, y por eso la ley chllena no ha pretendido
definirla. No hay articulo alguno del C.Civil chileno en que se define
el cuasicontrato; solo hay algunos conceptos, algunas Ideas emitldas al
respecto. Asi, el articulo 1437 dice que las obligaciones nacen de los contratos o convenciones, o ya de un hecho voluntario de Ia persona que
se oblige, como en la aceptaciOn de una herencia o legado, y on todos
los cuasicontratos". El articulo 2284, dice al respecto: "Las obligaciones
que se contraen sin convenciOn, nacen de la ley, o del hecho voluntario
de una de las partes. Las que nacen de Ia ley se expresan en ella". Y en
el inciso 2 agrega: "si el hecho de que nacen es licito, constltuye un
cuasicontrato".
Esto es lo Clla) que encontramos en la legislaciOn chilena acerca
de lo que es el cuasicontrato. Y no se ha definido, porque son muchos y
muy numerosos, y porque cada uno presenta caracteristicas tan propias
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nes, pero nunca pretendieron clasificarlos como fuentes precisas de obligaciones. A estas obligaciones que los romanos no clasificaron en definitive, las consideraron como si nacieran de un contrato o como si nacieran de un delito. Si el hecho que las originaba era licito, les aplicaban
las reglas de los contratos; si el hecho que las generaba era Welt, les
aplicaron las reglas de los delitos. Par esto, decfan que habian obligaciones que nacfan cuasi ex-delito o que nacfan "cues! ex-contrato".
Con el transcurso del tiempo, y en el deseo de simplificar las palabras, se dijo despus que habfa obligaciones excuasicontratos, y mAs
tarde se suprimiO la palabra ex, y se dijo cuasicontrato. Y por
se terminO diciendo que los cuasicontratos eran fuente de obligaciones.
Decfamos hace un momenta, que entre el contrato y el cuasicontrato hay una diferencia fundamental. En efecto, at contrato nace de acuerdo de las voluntades de dos o aids personas, y Ia ley en este materia no
hace sino sancionar la obra de las partes, o vigilarlas, a fin de que sus
obligaciones no vayan contra el orden pUblico o las buenas costumbres.
Es Ia voluntad de las partes la que determine at alcance de Ia obligaciOn,
su extension y su objeto. En el cuasicontrato no hay acuerdo de voluntades, este acuerdo queda excluido, no hay sino Is voluntad de una sofa
persona, porque lo que engendra Ia obliged& en el cuasicontrato, as el
hecho ejecutado por un individuo, que tiene, por disposiciOn de la ley,
la virtud de obligar a esta persona que ha ejecutado el hecho. Por eso,
en at contrato, Ia voluntad de las partes es un elemento esencial, ya
que el deudor no se oblige, sino en Ia medida de esa voluntad, hasta
concurrencia de lo que 61 ha ejecutado, porque la obliged& nace de su
propla voluntad, y sera Osta Is que determine a cuanto se oblige y en
que forma.
En el cuasicontrato, la voluntad no juega ningUn rol, no se toma
ni siqulera en consideraciOn, porque hay casos en que la persona se oblige atIn contra su voluntad, aunque no haya consentido. iPor que? Porque Ia obliged& se genera por Ia obra de Ia ley. De ahf que Is capacidad
en el cuasicontrato no tenga la importancia que tiene en el contrato, en
at cual, es un requisito indispensable pare que una persona se obligue,
que sea realmente capaz. En el cuasicontrato, Ia capacidad es un elemento que no se toma en cuenta, porque Ia obliged& no nace de la voluntad del individuo, sino de Ia disposiciOn de Ia ley, que en muchas ocasiones Ia impone atin en contra de la voluntad del obligado. Por de pronto citaremos el articulo 2238, que en el caso del depOsito necesario, imPone una de estas obligaciones. El contrato de comunidad se forma tarnbin entre personas incapaces: muere un individuo dejando hijos menores, se forma entre ellos una comunidad, un cuasicontrato, sin que puedan
argumentar que son incapaces; e igual cosa sucede en el caso de la gestiOn oficiosa, cuando Is persona a quien se le ha administrado sus negocios es un menor, porque asi lo ha dispuesto la ley.
"Esto pone de manifiesto, dice el autor a que me vengo refiriendo,
que el cuasicontrato no es un hecho voluntario; y esto se torna mas evi18
Se ye, entonces, que es lmpropio denominar el cuasicontrato, un hecho voluntarh, si la obligaciOn que se crea no nace del hectic, voluntario
de las partes, porque en muchas ocaslones no as at autor del hecho ei que
se oblige, y en otras ocasiones no hay voluntad de ejecutar el hecho de
que nace la obligaciOn. En todos estos casos, es la disposiciOn de la ley fa
qua impone Is obligaddri correspondiente; y fa disposiciOn de la ley
se funda en estos casos en is equidad, en el deseo de evitar que puede
producirse pare una de las partes on enriquecimiento sin cause.
No son puss, los cuasicontratos, actos voluntarios. No son tempoagrega Planiol, actos Ifcitos, porque si aiguna denomlnaciOn se les
19
Dos consecuencias juridicas de mucha importancia emanan de estos principios que acabo de exponer: la primera, que ya enuncie as que
la capacidad para obligarse no 'liege ningUn papel en los cuasicontratos.
Las reglas que rigen Ia capacidad para obligarse en materia de contratos,
no tienen aplicaciOn tratOndose de los cuasicontratos.
La segunda consecuencia, es que las reglas que rigen Ia prueba
testimonial en las obligaciones contractuales, no se aplican tampoco en
materia de cuasicontratos. De manera que el articulo 1709 del C. Civil
que declara inadmisible Ia prueba de testigos en los actos o contratos que
contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de $ 200.
se refiere sOlo a las obligaciones convencionales y no a las cuasicontractuales; de donde se infiere que las obligaciones que nacen de los cuasicontratos, no quedan sometidas, por no emanar de una obligaciOn convencional, al principio consignado en el citado articulo 1709.
Lo que constltuye el delito, as at dolo; to que constituye el cuasidelito as la cuipa, o sea, la faits de aquella dlligencia o cuidado que los
hombres emplean ordinartamente en sus negoclos proplos.
Unto los delitos, como los cuasidelitos, se dividen en dynes y
penaies. Pero este ciasificaciOn se hace atendiendo a elementos diversos.
El delito as civil, cuando cause deo. El delito es penal, cuando
esta penado por la ley.
El e.ikto y at cuasidelito civil se asemejan at criminal, en que ambos son pen ados par la ley, pero se diferencian en que el segundo es penado per la ley, cause o no den, mientras que los primeros seran civiles
lieven ono pens consigo, slempre que causen dant).
El delito o cuasidelito penal as at acto ilicito penado par la ley,
cause o no dant). El delito, dice el artfculo 19 del C. Penal, toda amen)
u omislan voiuntaria penada por la ley.
De to anterior se desprende, quo un acto ilicito puede ser delito
civil o deft penal, como puede ser en un caso penal, y en otro civil.
21
ndice
23
El articulo 1548 del C. Civil dice que "Ia obligaciOn de dar, contiene Ia de entregar Ia cosa"..., to que pudiera hacer pensar que jurfdicamente, en ciencia del Derecho, dar y entregar fueran una misma cosa.
Considerada esta materia en abstracto, con prescindencla de Ia obligeci6n positive chilena, no podemos confundir Ia obligaciOn de dar con la
obligaciOn de entregar. La obligaciOn de dar es la que tiene por objeto
transferir el dominio, constituir un derecho real en favor del acreedor;
en tanto que Ia obligaciOn de entregar es la que consiste en el simple
acto material de traspasar una cosa a otra persona, la que consiste en
la materialidad de pasar una cosa de una persona a otra, porque con
arreglo al articulo 1460, el uso o tenencia de una cosa puede ser objeto
de Ia obligaciOn.
De esto resulta entonces, que mientras la obligaciOn de dar supone,
o major, constituye un tftulo traslaticio de dominio, la obligaciOn de entregar constituye un tftulo de mere tenencia. En la obligaciOn de dar,
el acreedor puede Ilegar a ser dueno de la cosa; en la obligaciOn de entregar solo adquiere el uso o tenencia de Ia cosa, mOs no el dominio. Por
eso, en Ia compra-venta es un contrato en que una de las partes se oblige
a dar una cosa; contrato es transferir el dominio. De aquf que el articulo 1793, diga que "la compra-venta es un contrato en que una de las
partes se oblige a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero". En cambio,
en el contrato de arrendamiento, Ia obligaciOn del arrendador, no es dar
la cosa arrendada, sino Onicamente entregarla. A este respecto el articulo
1924 al enumerar las obligaciones del arrendador, dispone que el arrendador, es obligado: "1 9 ) a entregar la cosa arrendada...".
Jurfclicamente entonces, no es lo ads= dar que entregar; Ia expresiOn entregar es generica, as mss amplia que Ia de dar, porque cornprende todo traspaso que va de manos del deudor a manos del acreedor.
Por eso, toda obligaciOn de dar es necesariamente de entregar, pero no
toda obligaciOn de entregar es necesariamente obligaciOn de dar. De aqui
es que los tratadistas del Derecho asimilan as obligaciones de entregar
a una obligaciOn de hacer, y solo clasifican entre las obligaciones de dar
a las que propiamente son tales, a las que tienen por objeto la transferencia del dominio, a la constituciOn de un derecho real a favor del acreedor. Las obligaciones de entregar son, para ellos, obligaciones de hacer,
puesto que la obligacin se traduce en un simple hecho material desprovisto de toda significaciOn juridica, como es dar una cosa a otra persona
para que tenga su uso o su tenencia.
En mi concepto, en el C. Civil chileno, no existe esta diferencia;
mi opiniOn es que dentro de nuestro COdigo, Ia obligaclOn de dar coinprende toda obligaciOn que tenga por objeto la entrega de una cosa, sea
que el deudor deba transferir el.dominio de la cosa, sea que deba transferir Onicamente su uso o tenencia. La obligaciOn de dar, en Ia legislaciOn
chilena, es aquella que tiene por objeto Is entrega de uda cosa, sea en
propledad, sea en tenencla. OblIgaclOn de dar, dentro de este concepto,
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serla aquella que tiene per objeto la entrega de una cosa que el deudor
debe hacer al acreedor, sea que importe la transferencia del dominio o el
simple use o tenencia de la cosa.
Y pare pensar asi, existen varies rezones: 1) Los articulos 1438
y 1460 del C. Civil que contraponen los conceptos de dar una cosa, con
hacer una cosa.
2) En seguida, los articuios 1817 y 1824 y siguientes del mismo
Cddigo. La ley ha comenzado por definir la compra-venta en el articulo
1793, y cuando entre a reglamentar las obligaciones del vendedor, se ha
olvidado de la expresiOn "dar" del articulo 1793, y habla solo de la obliged& de entregar, y se encabeza el prrafo que trate de estas obligeclones diclendo en el articulo 1824: ''Las obligaciones del vendedor se
reducen en general a dos: la entrega o tradiciOn y el saneamiento de la
cosa vendida" (inciso Y si se siguen leyendo todos los dernes articulos encontraremos estampados los mismos conceptos, confundiendo,
asi, dos tdrminos que, juridicamente, no pueden confundirse. En el caso
tipico de obliged& de dar, en la compra-venta, el COdigo chileno habla
indistintamente de obliged& de dar y de la obliged& de entregar, haciendo sindnimas estas dos expresiones.
Vuelve la ley chilena a confundir estos conceptos en el articulo
2196, cuando dice: "El tnutuo o prstamo de consumo es un contrato en
que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles, con cargo de restituir otras tantas del mismo genero y calidad".
39) Per otra parte, los articulos 580 y 581 suminlstran otra prueba en apoyo de is opiniOn que se viene sosteniendo. Porque La clue se
atiende pare calificar de mueble o inmueble una accidn? A la naturaleza
de la cosa debida. El articulo 580 dice: "Los derechos y acciones se reputan blenes muebles o inmuebles, segdn to sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe. Asi, el derecho de usufructo sobre un inmueble es
inmueble. Asi, la action del comprador para qua se le entregue is Mica
comprada as Inmuebte; y is acciOn del que ha prestado diner pare quo
se to pague as mueble". Y el articulo 581 agrega: "Los hechos que se deben se reputan muebles". "La Elect& pare que un artifice ejecute la obra
convenida, o rezarsa los perjuicios causados por la InejecuclOn del convenio, entre per consiguiente, en la clase de los blenes muebles".
Ahora Bien; supongamos que la obliged& de entregar no fuera
la obliged& de dar una cosa, sino la obliged& de hacer; la obligation
del vendedor pare con el comprador de clue naturaleza serfa en el caso
de un inmueble, por ejemplo, y en presencia de la disposiciOn del articulo 581? Evidentemente seria, en este suposicidn, una action mueble, lo
que dentro do la legislaciOn positive chilena, es sencillamente un absurdo.
49) Finalmente, en el C. de P. Civil no se hate distinciOn alguna
entre las obligaciones de dar y entregar; unas y otras estdn asimiladas
25
Oue el objeto sea determinado, quiere decir, que sea precisado con
toda exactitud par las partes to quo el deudor debe al acreedor. Pero
este determinaciOn puede hacerse en cuanto al genera y cantidad
camente, o en consideraciOn at individuo mismo.
Segtin esto, la obligation de genera es aquella en que se debe indeterminadamente un individuo de cierto genera determinado. Ejemplo
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Esta clasificaciOn de las obligaciones, tiene tambien mucha importancia juridica. En primer lugar por los efectos que producen estas obligaciones. La obligacien de especie o cuerpo cierto le Impone al deudor la
obligaciOn de conservarlo hasta su entrega; asi lo dice el articulo 1548:
"La obligaciOn de dar contiene la de entregar Ia cosa; y si esta es una
especie o cuerpo cierto contiene edema's Ia de conservarlo hasta Ia entre-
Obliged& accesoria es aquella que existe en virtud de otra obligaciOn, de manera que sin ella no se concibe su existencia. Ejemplo de
La importancia de. esta clasificaciOn este en que la obligacidn accesoria queda subordinada a Ia principal, de manera que extinguida Ia
principal, necesariamente se extingue Ia obligacien accesoria, en virtud
de aguel principio de que lo accesorio slgue Ia suerte de lo principal. Y a
la inversa, Ia extinciOn o nulidad de Ia obligaciOn accesoria, no envuelve
Ia extinci6n de Ia obligaciOn principal.
28
C) Atendiendo a si los efectos de la obligacidn estn o no subordinados a modalidad, se dividen las obligaciones en obligaciones puras y
simples y en obligaciones sujetas a modalidad.
.
ndice
ARTUROALESSANDRIRODRIGUE2
Pero lo anterior no quiere decir que en Ia obligaciOn civil el acreedor no tenga una excepciOn para retener lo dado o pagado por el deudor,
puesto que si Ia tiene Ia obligaciOn natural, con mucha mayor razOn goza
de ella Ia obligaciOn civil que es un vinculo juridico. En efecto, toda obli
gaciOn le da at acreedor una acciOn, le da at deudor una excepciOn para
rechazar Ia acclOn del acreedor cuando sea infundada, o cuando se pretenda cobrar dos veces, y le da at acreedor una excepciOn para impedir
que se devuelva lo que el acreedor recibiO en pago de Ia 0 - gaciOn del
deudor.
En Ia obligaciOn natural falta uno de esos aspectos: Ia acci6n. El
acreedor no tiene acciOn para exigir su cumplimiento, pero si el deudor
page y pretende repetir lo pagado pidiendo su devoluciOn, el acreedor se
excepcionar6 conforme al articulo 2296, que dispone: "No se podra repetir que se ha pagado para cumplir una obligaciOn natural de las enumeradas en el art. 1470"; porque el pago tiene una cause eficiente, Ia
obligaci6n natural. Y a Ia vez, el deudor dispone de las excepciones necesarias, si el acreedor pretende cobrarte Ia obligaci6n.
Lo expuesto pone en evidencia, entonces, lo que caracteriza funda-
En reatidad, Ia obligaciOn natural es una obligaciOn civil desvirtuada, una obligaciOn civil que pudo vivir como tal y que por circunstancias
posteriores o extranas ha perdido su eficacia juridica, en cuanto a la
acciOn de que ella carece.
El transcurso del tiempo hate que el hombre vaya perdiendo su vigor
y su energia; sus facultades ffsicas e intelectuales van debilitandose por
el transcurso de los anos, esto es, cuando el hombre se acerca at periodo
de Ia senectud. En dicho periodo el individuo no tiene las aptitudes que
tuvo en el periodo de k madurez. Pues bien este individuo que ha ido
perdiendo sus energlas fisicas, que ha padecido un debilitamiento de sus
facultades intelectuales, ideja de ser hombre por esos solos hechos? De
36
La obligaciOn natural, entonces, es una obligaciOn que existiO o pudo existir como civil y que por el transcurso del tiempo, por la falta
de prueba, o por otra circunstancia, se foe desvirtuando.
Consecuencia juridica de este conclusidn, es quo donde no hay obligacien civil, o donde to obligacien civil es Hicks, no hay ni puede haber
obligaciOn natural Tendremos ocasi6n de aplicar estos principlos, cumdo pasemos revista a una obligaciOn natural, impropiamente Hamada en
los textos de estudio y en el mismo COdigo, obligaciOn meramente natural, porque parece darnos a entender, que cliches obligaciones meramente
naturales, no producen ningOn efecto civil. Esto mismo nos esta demostrend que la definiciOn del art. 1470 es muy defectuosa, porque no
nos da una idea clara de lo que es una obligaciOn natural, ya que no nos
Indica sus elementos y se limita solo a senalarnos sus efectos, y no todos,
si !Dien es cleric que sonata el principal.
,
tural?
Don Leopoldo Urrutia y don Tomas Ramirez sostienen que la obliged& civil se transforma en natural por el simple transcurso del tiempo
sin necesidad de sentencia judicial que declare prescrita Ia obligaciOn
civil, porque segOn ellos, la prescripcien extintiva as un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por el solo transcurso de cierto lapso
de tiempo, durante el cual se han ejercido dichas acciones o derechos.
De manera que para que Ia extinciOn se produzca basta el mero transcurso del tiempo, idea que estaria corroborada por el art. 2514 del C. Civil, que establece: "La prescripciOn que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto laps() de tiempo, durante el cual no
se hayan ejercido dichas acciones" (inciso 1).
Don Alfredo Barros Errazuriz, en su "Curso de Derecho Civil"
sostiene la opinion contraria, es decir, qi,ie la obliged& civil extinguida
por la prescripciOn se transforma en natural, mediante Ia sentencia ju
dicial que declare prescrita Is obliged& civil. Porque si Wen Ia prescripciOn se produce de pleno derecho, ella no surte sus efectos juridicos, sino
una vez que es alegada y declarada por sentencia judicial; de manera que
Ia prescripciOn no viene a producir, en realidad, los efectos que la ley le
atribuye, sino en virtud de la sentencia judicial que Ia declare, porque el
prescriblente puede renunciar a la prescripciOn, conforme a los preceptos que rigen Ia materia.
A mi juicio, la opinion sustentada por el senor Barros Errazuriz, es
Ia mss ajustada a Ia verdad. Las rezones que tengo para sostener la pint& del senor Barros, son (Seas: 1) Eri primer lugar, y como lo va-
40
mos a ver, todas las obligaciones naturales a que se refiere el art. 1470
del C. Civil, se produces y vienen a existir coma tales, despues de una
sentencia judicial que se haya dieted, deciarando la nulidad de la obliged& a dcsechando la demanda del acreedor por insuficiencia de la
prueba.
2) Enseguida, si bien es cierto que la prescripciOn produce sus
efectos despuds que concurran los requisites sefialados per la ley pan
que ella se produzca. no hay que olvidar que la prescripciOn no puede ser
declarada de oficio, porque debe ser alegada, ya que es un derecho que
el juez no puede declarer de oficio, segOn lo dispone el art. 2493. De
ahi la necesidad de alegcrla, y de ahi que deba ser declarada por sentencia
judicial, y mientras Ia sentencia no se dicte, no produce los efectos que
la ley le atribuye.
3?) Finalmente, y este es la raw mas convincente a mi juicio, si
se aceptara la primera de las opiniones que acabo de exponer, se confundiria en el Derecho, dos instituciones que son completamente distintas, la
renuncia de la prescripciOn y Ia abligaciOn natural. Es sabido que la
prescripciOn puede ser renunciada expresa a tcitamente; pero sOlo despues de cumplida, segtin lo dispone el art. 2494, incise 1? del C. Civil,
es decir, una vez que han concurrido los requisitos necesarios pare que
ells produzca sus efectos. La renuncia de la prescripciOn es Melte en el
caso de la prescripciOn extintiva, cuando el deudor que puede alegarla,
paga, pide prat-raga o abona intereses. Ahora bien; el deudor que antes
de la sentencia judicial, que antes de prevalecer de este beneficio que le
da la prescripciOn despues de haber entered el tiempo necesario para que
la prescripciOn opere, paga su obligaciOn, esta renunciando en concepto
de la ley, la prescripciOn de que puede prevalecer. Cabe preguntarse entonnes, lel deudor que en esas mismas circunstancias paga su obligaciOn,
renuncia a Ia prescripciOn, a page una obliged& natural? Vendriamos
asf, a confundir dos instituciones juridicas que para la ley no son la
misma cosa. Todavia mas; supongamos que el deudor que se encuentre
en situaciOn de alegar Ia prescripcidn, es demanded per el acreedor. El
deudor puede alegar o no la prescripciOn, porque es un privilegio o heneficio que la ley ha puesto en sus manos, y que puede, por consiguiente,
hacerlo valer o no. Supongamos que el deudor no afiega Ia prescripcian,
en tat case, sera condenado al pago de Ia obligaciOn, y el acreedor tendria
perfecto derecho a pedir que se reconocieran los efectos legales del pago
que ha sido reconocido por sentencia judicial. Podria exigir el deudor la
devoluciOn de la que el acreedor recibie coma page, fundandose en que
Ia obliged& estaba prescrita? Evidentemente que no; to que viene a demostrar que no baste el simple transcurso del tiempo para que la proscried& se produzca, sino que es necesario que haya sido reconocida por
sentencia judicial, despuds de haberse aiegado, y sOlo una vez que se ha
dejado en claro que la obliged& esta prescrita, cuando ya carece de acclan, entonces si que se cumple una obligadOn natural, si of deudor paga,
porque as se lo dicta su conciencia; obliged& natural, qua then no pudo
haberse cumplido, porque ya carece de Ia acciOn necesaria para exigir su
cumplimiento, propia de la obliged& civil.
41
Se trata aqui de obligaciones civiles que reunen todos los lemontos necesarios pare tener plena eficacia juridica: se contrajeron entre personas determinadas, sobre un objeto determined, y con estricta sujecien
a Ia ley en cuanto a sus requisitos de fonds* y de forma; es decir, Is yelldez de Ia obligacidn no merece reparos de ninguna especie; pero la falta
de medios probatorios, is negligencla o descuido del acreedor, que no se
provey6 de los medios necesarios para acredltar Ia obligacien del deudor
en caso de un debate Judicial, hicieron que la demands que intentd contra el deudor, fuera rechazada.
Para que una obligacien civil se transforme en natural, a virtud de
lo dispuesto en el N 4 del articulo 1470, es menester que la demanda
del acreedor pare obligar al deudor a qua le pague, sea rechazada por
falta de prueba, es decir, por carecer el acreedor de medios .necesarios
pare convencer al juez de In existencia de is verdad de su derecho. Si Is
demanda as rechazada por cualquier otro motivo, por alguna excepclen
del deudor, por defect de procedimiento, o por cualquier otro capitulo
que no sea insuflciencla de prueba, ya no estarfa en el caso del articulo
1470, N 49 . Se trate de preceptos de excepcien que no pueden interpretarse o apilcarse por anaiogfa, ya que en of articulo 1470 N 4, dispone que son obligaciones naturales las que no han sido reconocidas en
juicio por falta de prueba.
De Io dicho se desprende que solo puede convertirse en natural una
obligacien civil, por este solo capitulo; es necesario que la obligacien
exista como civil, de tal modo que sl la demanda es rechazada por haberse omitido en la celebraclen del acto alguno de los requisitos en atenden al acto mismo la obligaciert, en caso de rechazarse la demands, no
seguir existiendo como natural, porque donde no hay o no ha habido
obligacien civil, no puede haber ni hubo obligaclen natural. En otros
terminos, para que la obliged& civil rechazada por insuficiencia de la
prueba se transforme en natural, es menester que se trate de aquellas obligaciones en que el escrito o documento en que conste se exija por via de
prueba, y no en el caso del artfculo 1801, inclso que trata de Ia
compra-venta de bienes ralces, y que Is falta de escrltura publics haria
que en concepto de Ia ley, se considerara como Inexistent, en conformldad of articulo 1701 del C. Civil. En cambio, si Pedro presta a luan mil
pesos sin escritura alguna, of contrato de mutuo se ha perfeccionado y
nacido ante el Derecho, porque of mutuo, as un contrato real que se perfecciona por Is entrega de Is cosa y qua no se necesita solemnIdad alguna
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lativa por incapacidad de las partes. Pero por otro motivo legal quedan
excluidas de este categoria, las obligaciones nulas relativamente, por
error, fuerza, dolo o lesiOn.
Sabemos que los requisitos o formalidades exigidos por la ley en
un acto o contrato, pueden exigirse en consideracIOn al estado o calidad
de las personas que los ejecutan o celebran, o en considered& a Ia naturaleza del acto en si mismo. En el caso del N 9 1 9 del artfculo 1470 es
menester que se trate de requisitos o formalidades exigidas en considered& al estado o calidad de las personas. Si se trata de requisitos en cuanto se refiere a Ia naturaleza del acto en si mismo, se tratarfa ya de un caso
que estaria fuera del que enumera el art. 1470 en su 1. El Onico
motivo que podrfa producir una obligaci6n natural, es la incapacidad del
deudor; los otros casos de nulidad relative, en concepto de la ley, no son
suficlentes, pare generar una obligaci6n natural.
La incapacidad es absoluta o relative. cu6I de estas incapacidades se refiere el N 1 9 del art. 1470? Por de pronto, debemos descartar
la incapacidad absoluta, porque con arreglo al art. 1447, los actos de las
personas absolutamente incapaces, son nulos de nulidad absoluta, y no
producen n1 min obligaciones naturales, y no admiten mid& (Inds
29 ). Luego, los actos de los impOberes, de los sordomudos que no puedan darse a entender por escrIto, y de los dementes, no producen en fling& caso, obligaciones naturales, son nulas de nulidad absoluta.
Nos quedan entonces los actos de los relativamente incapaces. Pero
no todos los actos de estas personas producen obligaciones naturales,
porque hay que tener presente que el art. 1470 N. 1, sOlo les da el
carOcter de tales, a los actos contraidos por las personas que tienen suflciente juicio y discernimiento. SegOn eso, quedan excluidas en primer termlno, las obligaciones contrafdas por un prOdigo en interdicci6n, porque
precisamente el prOdigo est6 en interdicciOn por no tener juicio ni discernimiento para la administraciOn de sus bienes; enseguida, quedan
excluidas las personas juridicas, porque son personas ficticias que carecen de todo Juicio y discernimiento; los religiosos, porque aunque tienen
suficiente julclo y discernimiento, son absolutamente incapaces en todo
lo relacionado con el derecho de propiedad; sOlo restan las mujeres casadas no divorciadas y los menores adultos no habilitados de edad, los que
en sus actos, producen obligaciones naturales de las que desIgna el N 1
del art. 1470. Si una mujer casada que no puede obrar sin Ia autorizaclOn del marldo o del juez, contrae una obligaci6n stn dicha autorizacl6n,
sin cumplir los requisitos senalados por Ia by en considered& a su capacided, a su calidad, Ia obligaci6n que la mujer casada ha contrafdo, es
una obligaci6n anulable o rescindible, y este obligaci6n, una vez declarada la nulidad, se transforma en obligaci6n natural. Son pues, a estas
obligaciones, a las contraidas por Is mujer casada no dIvorciada, y por
el menor adulto, a las que se refiere el N? 1 del art. 1470.
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45
continuer
ir atrs
ces el page qua no se puede repetir? El que se hace pare cumplir una
gacien puramente natural, el que hace por un vincufo juridico en que
Segundo requisite
No figura este requisito en el articulo 1470, ni es un requisito expresamente mencionado por Ia ley al tratar de las obligaciones naturales:
pero el es una aplicaciOn de los principios generates del Derecho.
La ley ha reglamentado el pago de toda obligaciOn, sin entrar a
averiguar si lo que se paga corresponds a una obligaciOn natural o a una
obligaciOn civil. Luego, los principios que aparecen en el pago en to que
no han sido modificados por el articulo 1470, son aplicables ternbin a
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Puesto que is obliged& natural existe y puesto que la ley Ia reconoce, puede ser causa suficiente de una novaciOn. Por eso, el articulo
1630 dice "Para que sea valida Ia novaciOn, es necesario que tanto la
obliged& primitive como el contrato de novacidn, sean vlidos, a to menos naturalmente"
de reembolso.
pasa a ocupar el lugar del acreedor para poder ejercitar los mismos derechos que a este corresponden en contra del principal deudor. Si el
acreedor no tiene el derecho de exigirle el pago at deudor, y si el fiador
se subroga en los derechos que el acreedor no tiene, es imposible que
haya entonces subrogaciOn en un derecho que no existe. De ahI, entonces,
que el reembolso de la fianza que debe hacer el dador principal at fiador,
quede en las mismas condiciones que la obligacitin principal, es decir,
quede a Ia conciencia del deudor.
En resumen, la fianza de una obligaciOn natural no provee at fiador del beneficio de excusiOn, ni del derecho de reembolso de lo que page
at acreedor, en virtud de lo dispuesto en el Nr 3 del articulo 2358 y
en el N 1 del articulo 2375.
D) El cuarto y Ultimo efecto que producen las obligaciones naturales, esta contemplado en el articulo 1471: "La sentencia judicial que
rechaza la accien intentada contra el naturalmente obligado, no extin
gue Ia obligaciOn natural".
Esto quiere decir, traduciendo el articulo a una frmula mas sencilia, que no hay respecto de Ia obligaciOn natural, cosa juzgada, que Ia
sentencia que ha favorecido en sus pretensiones al deudor, no obsta al
cumplimiento de la obligacien, por parte del deudor. Si el acreedor demanda at deudor por el cumplimiento de una obligaciOn civil, y por ser
nuta Ia obligaciOn, por hallarse prescrita, o por falta de prueba, Ia demanda es rechazada. el deudor queda exento del cumplimiento de Ia obli
gaciOn. Pero esta sentencia no es obstculo para que el deudor cumpla Ia
obligaciOn natural en que se ha transformado la obligaciOn civil, y una
vez que haya ejecutado el pago en virtud de esta obligaciOn natural, no
podra fundarse en esa sentencia para exigirle at acreedor que le devuelva lo pagado, dicindole que la excepciOn de cosa juzgada lo ampere.
El articulo 198 del C. de P. Civil, dice que las sentencias definite
vas o interlocutorias firmes, producen la acciOn o la excepcien de cosa
juzgada: dan una acciOn para exigir el cumplimiento de lo que Ia sell
tencia fella y una excepciOn para que no puedan volver a discutir Ia misma cosa o ampliar el fallo mas ally de los trminos a que se refiere.
Si fueramos a aplicar lisa y Ilanamente el principio de la cosa juigada, el deudor tendria perfecto derecho para oponer la excepciOn de
cosa juzgada. Pues bien, en Ia obligaclOn natural, no existe sino en virtud de sentencia Judicial que declare la nulidad de la obligaciOn civil, o
que la declara prescrita, o que la rechaza por insuficiencia de prueba, se
comprende que si esa misma sentencia le sirviera de fundamento at deudor, para repetir ei pago, no habria jamds obligaciOn natural, ni el acreedor gozaria del beneficio de retener lo que se ha dado o pagado en razOn
de ella. Y precisamente para evitar este contradicciOn, ha sido menester
que la ley consigne el articulo 1471. Porque la sentencla judicial que rechaza la acciOn intentada por el acreedor, zque declare? Declara que no
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3 9 ) El articulo 99 del C. Civil establece que "tampoco podrit pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiera estipulado a favor del otro para el caso de no cumptirse to prometido. Pero si se
hublere pagado la multa, no podra pedirse su devoluciOn".
El articulo 98 por su parte dice que "los esponsales o desposorios o
sea, la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho prlvado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obliged& alguna ante la ley civil". Y at inciso 29 agrega: "No se podra alegar este promesa ni para pedir que se
have a efecto el matrimonio, ni para demander indemnizacien de perjuiclos".
De manera que el contrato de esponsales, en virtud del cual un
hombre y una mujer toman el nombre de esposos, y que no es otra cosa
quo el compromiso de contraer matrimonio, no da derecho para que se
exija su cuinplimiento, ni da derecho pare exigir el page de la multa que
se hays estipulado en case de falter uno al compromiso. Pero si eata
multa se page, no existe tampoco derecho pare exigir su devolucien.
Hay aqui obliged& natural? La cuestien es discutibie. El efecto
que se produce es el de la obligaciOn natural, pero en mi senor, no la
hay, porque aqui no hay ni ha habido obliged& civil, y todos los casos de obligaciones naturales que hemos visto, son cases de obligaciones
naturales que han existido o podido existir come civiles. Y si el contrato de esponsales es un hecho enteramente privado que no produce obliged& ante Ia ley, no puede decirse que hay una obliged& natural,
puesto que no ha podido haber ni ha habido obliged& civil.
Sin embargo, la ley autoriza pare conserver Ia multa. Ha creido el
legtslador que no es posible desentenderse per completo de las consecuencias de este contrato, y no quiere que un individuo que ha querido
en alguna forma reparar el dello caused, tenga despues los medios para
obtener la devolucien de aquello que espontaneamente se oblige y que
page pot - su pro* voluntad.
4?) Tampoco hay obligacien natural en el case del articulo 1468: "no
padre repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o cause incite a sabiendas".
Si un individuo ha celebrado un contrato que adolece de ilicitud
del objeto o de ilicitud de Ia cause, con conocimiento de cause, ese contrato es nulo de nulided absolute. Pero si el deudor voluntariamente page o entrega aquello a que se oblige en virtud de una cause a de un objeto ilicito, no puede repetir lo pagado. Aqui no hay obliged& natural, porque no puede haberla donde no hay y no pudo haber obliged& civil, sine que mas Bien es un castigo o une sancien pare at individuo qua contraviene las disposiciones legates; y este sand& es la no repeticien de to pagado por el que a sabiendas vfol6 la ley. Por ejemplo,
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Pedro le dice a Juan: "Si matas a Diego, to doy mil pesos". Aqui hay
un objeto ilicito, y si el individuo mata a la persona que India) Pedro,
Juan no tendria derecho para exigir el pago; pero si Pedro le page, este no tiene derecho a exigirle a Juan la devolucidn del pago.
5) Finalmente, se seriala como casos de obligaciones naturales
unos que en mi concepto ni siquiera son discutibles.
Se dice que el heredero beneficiario, el que acepta la herencia con
beneficio de inventario, en virtud del cual este obligado a pagar hasta
concurrencia de lo que recibe; que el deudor que goza del beneficio de
competencia en virtud del cual no es obligado a pagar mds de lo que buenamente puede, dejandose lo indispensable para la modesta subsistencia segUn su clase y circunstancias, con cargo de devolucien cuando mejore su fortune; y que el deudor concursado que paga mas de aquello a
que se oblige por el convenio, paga una obliged& natural.
El beneficio de inventario, dice Ia ley, "consiste en no hacer a los
herederos que acepten responsables de as obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han
heredado" (articulo 1247). Si los bienes heredados son cien y el muerto debla mil, el heredero beneficiario solo paga cien y el acreedor tendr
que quedar impago del resto.
El beneficio de competencia consiste en no pagar mas de aquello a
que buenamente se oblige el deudor, dejandose lo necesario para Ia subsistencia segLin su clase y circunstancias, y con cargo de devolver el resto
cuando mejore su fortuna (articulo 1625). De manera que el deudor
que goza del beneficio de competencia, tiene derecho para que se le Ii.
mite el pago hasta una cantidad que no sea tal que le absorba la totalidad de lo que tiene para poder vivir segLin su clase.
En concepto de algunos, el deudor concursado y el deudor que goza del beneficio de competencia, y no obstante pagar mas de aquello a
que estaban obligados cumplen una obligacien natural e igual cosa ocurriria con el heredero que goza del beneficio de inventario, es decir, se
obligarian naturalmente.
En mi opinion, en ninguno de estos tres casos hay obligaciones naturales, sino que hay una verdadera obligacien civil, en que la responsebilidad del deudor queda restringida o limitada, ya sea por disposicien
de la ley. en el caso del beneficio de competencia o del beneficio de inventario, ya sea por voluntad de las partes, como en el caso del deudor
a quien se le ha hecho un convenio. De manera que si el heredero beneficiario o el deudor que goza del beneficio de competencia o el deudor concursed, paga mas de aquello a que estaba obligado por el beneficio o
convenio, paga una obligacidn civil, es decir, ha renunciado al beneficio
que la ley o Ia estipulacien de las partes ie han otorgado. Se trate de un
beneficio del cual puede libremente aprovecharse o no; y ya sabemos
60
ndice
Efectos de as Obligaciones
El titulo XII del libro IV del C. Civil, se intitula "DEL EFECTO DE
LAS OBLIGACIONES", y no obstante su nombre se reglamentan en
el confuse y distintamente tanto los efectos de las obligaciones, come
los efectos de los contratos, y confunde asi el C. Civil chileno, al igual
que lo hizo el Cedigo frances, dos cosas que en Derecho no pueden confundirse.
Los articulos 1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 de este titulo reglamentan exclusivamente los efectos de los contratos, pare decir qua
los contratos son ley para los contratantes, que deben cumplirsa de buena fe, pare determiner Ia responsabilidad del deudor, segOn el beneficio
que el contrato reporte a las partes, para determiner los efectos que la
more produce en los contratos bilaterales, pare determiner los efectos
que produce la promesa de celebrar un contrato, y flnalmente pare indicar Ia responsabilidad del deudor en los contratos cuando incide o no el
dolo en esta parte.
Las otras disposiciones restantes reglamentan los efectos de las
obligaciones.
Juridicamente, no pueden confundirse los efectos de un contrato
con los efectos de una obligacicin. Los efectos de un contrato son las obli
gaciones que crew, porque el contrato es el acuerdo de voluntades generador de obligaciones: el contrato es Is causa, la obligacion es el efecto
que proviene de esa cause. De manera que los efectos de los contratos,
son las obligaciones que los contratos engendran para una o ambas partes efectos del contrato de compra-venta, las obligaciones del comprador
y las obligaciones del vendedor: en tanto que el efecto de ese efecto, as
decir, el efecto de la obligacion, as Ia necesidad juridica en que el deudor se belle colocado de cumplirla, para lo cual Ia ley le da al acreedor,
ciertos derechos destinados a asegurar su cumplimiento. De donde se infiere, que los efectos de las obligaciones vienen a ser asi, las consecuencies juridicas que la ley desprende para et deudor o el acreedor de este
vinculo denominado obligaciOn.
.
la normalidad juridica, que vwle su compromiso, que se resista a ejecutar la abstencian a prestacin debida; y como el se halla en la necesidad
juridica de cumplir la obligacion. la ley le da at acreedor ciertos medios
para obtener que el deudor cumpla la obligacion cuando la rehuse o la
retarde; y estos rnedios que la ley le da al acreedor pare conseguir del
deuda. Los derechos auxiliares, segOn esto, tienen por objeto mantener
integro el patrimonio del deudor, evitar que el deudor haga disminuirlo,
en perjuicio de los acreedores, sea vendlendo a enajenando los bienes
que lo forman.
De estos tres derechos, el primero de ellos es un media directo, ()argue persigue el cumplimiento efectivo de la obligacion; los otros dos son
En un pais de poca altura como el nuestro, en que no existe desarrollo, no digo la noel& de cumplir obligaciones. sino ni siquiera Ia
noel& del cumplimiento del deber, creo que seria una medida Otil y beneficiosa para el mejor desarrollo de los negocios y de las relaciones comerciales, que se restableciera Ia prisiOn por deudas.
La Misien Kemmerer propuso el restablecimiento de Ia prisien del
fallido en el proyecto sugerido al gobierno; y at efecto, en el decreto-ley
778 de 19 de diciembre de 1925, se senalan algunas modificaciones at
C. de P. Civil, de las cuales resultaria que se ha puesto nuevamente en vigencia la prisiOn del fallido porque se le ordena at sindico Ilevar a efecto y cumplir todas las diligencias que senalan los articolos 1391 y siguientes del C. de Comercio, y entre las diligencias que el sindico debe hacer
una vez declarada la quiebra, figura segOn erarticulo 1391 del C. de Comercio, Ia de procurar el arresto del fallido.
Por sentencia de fecha 15 de abril de 1926, Ia Corte de Apelaciones de Santiago ha declarado que este decreto-ley no tiene fuerza obligetoria per haberse dictado despues de estar en vigencia la nueva ConstituciOn. De manera que el hecho de que la prisidn por deudas este o no restablecida, depende del valor legal que se le atribuya at referido decreto-ley
Si no tiene fuerza obligatoria, Ia situaciOn es la misma que existia en virtud del C. de Comercio, y la ley de 1868. Si tiene fuerza obligatoria habra que Ilegar a la conclusion de que la prisiOn del fallido contemplada
en el articulo 1392 del C. de Comercio ha sido restablecida, no por el articulo que citO la Corte en su sentencia, sino por otro articuto que no fue
citado por Ia Corte'.
Para determinar como se procede a Ia ejecuciOn forzada de las obligaciones, para determiner el procedimiento que debe seguir el acreedor para obtener del deudor el cumplimiento de Ia obliged& por medio
de Ia fuerza pOblica, es menester distinguir entre las obligaciones de dar,
de hacer y de no hacer, porque la diverse naturaleza de unas y otras, ha
obliged necesariamente at legisiador a dieter reglas muy distintas, que
no son unas mismas para estas tres ciases de obligaciones.
El procedimiento senalado para las obligaciones de dar, como ya
se ha dicho, se aplica, sea que se haga o no el distingo entre la obliged& de dar o Ia obliged& de entregar. El procedimiento ejecutivo del
libro III del C. de P. Civil, destinado a las obligaciones de dar, incluye
tambien las obligaciones que Ia ciencia del Derecho llama de entregar,
porque en la ley chilena no se hace diferencia a este respecto.
1. El Libro IV del 06digo de Comercio, "De las quiebras", y el mencionado decreto-ley
778, de 19 de diciembre de 1925, en lo relativo a las quiebras, fueron expresamente
derogados por el artloulo 228 de Ia ley 4.558, sobre quiebras, publicada on at Diario
Oficial de 4 de febrero de 1929, la que, a su vez, fue derogada por el articulo 256 de Ia ley
18.175, nuevo texto de la Ley de Quiebras, Diario Oficial de 28 de octubre de 1982.
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el embargo se inscribe en el Conservador de Bienes Rafces del departamento en que se encuentran situados los bienes; sin este requisito,
embargo no surte efecto legal alguno; la inscripciOn se hace en el Registro de Prohibiciones e Interdicciones.
Trabado el embargo sobre los bienes del deudor, silos quedan Were del comercio humano, porque el artfculo 1464 dispone en su N 3
que hay objeto 'licit en la enajenacin de las cons embargadas per
decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta
en ello.
El embargo priva at deudor de Is administraciOn y disposiciOn de
sus blenes; la administraciOn corre a cargo del depositario; de Ia disposiciOn queda privado el deudor, porque si la conservara, se haria ilusorio el derecho del acreedor. Pero el embargo no priva at deudor del
dominio de sus bienes, porque se trate solo de una medida preventive.
El deudor conserve el dominio de sus bienes hosts el moment de la
subasta y haste qua se efecte Ia tradiciOn de los bienes conforme a las
disposiciones del C. Civil.
El deudor dispose de cierto plaza para oponer sus excepciones o
defenses. Y trarnitado el juicio en conformidad al C. de Procedimiento
se dictard sentencia; y si este ordena seguir adelante la ejecucien, se
procederd a rematar los bienes embargados, a fin de que con el producido de ellos se haga pago el acreedor del capital, intereses y costes, como lo dispone el articulo 2469 del C. Civil. Pero si lo embargado no
son bienes rafces o muebles, sino valores, se procede a ordenar que el
que los tenga en su poder haga entrega de ellos al acreedor.
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Primer caso
Si el hecho prohibido ai deudor por et contrato, si le que el den
dor no debiO hacer pare hizo, se puede destruir, hay que subdistin
guir otros dos cases: 111 Si la destrucciOn es indispensable pare realizar el fin que se tuvo en vista al contratar, "pudiendo destruirse la
cosa hecha y siendo su destrucciOn necesaria para el objeto que se tuvo
en mira al tiempo de celebrar el contrato", coma dice el incise 2 9 del
articulo 1555, el acreedor tiene derecho a pedir la destrucciOn de le
obra y edemas, derecho pare pedir qua se le autorice a el pare hacer destruir la obra per un tercero a expenses del deudor. Por ejemplo, yo he
comprado una propiedad que da vista a un hermoso parque del vecino.
quien me ha vendido el inmueble en referencia. Motive principal y aiiciente determinante del contrato fue pare mi la circunstancia de quo
la case que yo (be a comprar me daba vista sobre el parque de la pro
piedad del vendedor, y en estas mires, prohibo en el contrato, y de
elle se deja expresa constancia, al vendedor, levantar sus murallas haste
aria altura que me impida la vista sabre at parque en referencia. Si el
vendedor, en este caso, no cumple su obligaciOn de no hacer, y levered
las murallas de tat manera que impidan toda la vista hacia el pargue
ye estaria autorizado para pedir la destrucciOn de la muralla, a pedir
que se rebajara la muralla haste Ia altura conveniente. ger flue? Por
que la destrucciOn es posible y porque el objeto que se tuvo en vista at
contratar fue la hermosa vista que la propiedad tenia.
21 Pero si Ia destrucciOn de la obra no es de absolute necesidad
pare realizar el fin que se tuvo en vista al contratar, y el mismo fin puede
obtenerse por otros medios. es decir, puede ser autorizado el deudor
73
La Indemnizacidn de Perjuicios
Aunque la ley no to ha dicho, los perjuicios se indemnizan en dinero. Este es an principio que no es 0 consagrado en la ley, pero que
esta uniformemente aceptado par Ia practice y por la jurisprudencia de
todos los paises; el Cdcligo alernan, sin embargo, estableci, innovando
-
La indemnizacien de perjuicios con erre& al articulo 1556 procede en tres casos: cuando el deudor no cumple su obligacian. cuando
el deudor la cumple imperfectamente, y cuando el deudor ha retardado
el cumplimiento de In obligaciOn, es decir, cuando no la ha cumplido
oportunamente, en el tiempo debido.
De esto se desprende que In indemnizaciOn de perjuicios se divide
en dos clases: compensatoria y moratoria. Es compensatoria en los dos
primeros cases a que me acabo de referir; es moratoria cuando el deu
dor ha retardado el cumplimiento de la obligaciOn.
75
En mi concepto, diversas disposiciones legates corroboran este af irmaciOn. En caso contrario, 4cOmo se explicaria que la ley haya necesitado en cases especiales ester estableciendo reglas a este respecto?
Tales son of articulo 1555 que se refiere exciusivamente a las obligaciones
de no pacer; en el caso del articulo 1489, o sea, en ague' en que va envueita la condicien resolutoria tecita de no curriplirse por uno de los
contratantes to pactado en los contratos bilaterales; en tai circunstancla puede of otro contratante pedir a su arbitrio o is resoluciOn o el
cumplimiento del contrato, con indemnizaciOn de perjuicios. Y alas todavia, en el caso de la clausula penal fue necesarlo que Ia ley consignara un texto expreso que autorizara at acreedor pare exigir o la pena
o Ia obliged& principal sin el cual el acreedor no habria podido exigir
ambas cosas indistintamente. 6Que demuestra esto? Que Ia ley no autoriza at acreedor de obligaciOn de perjuicios. Dice el articulo 1537.
"Antes de constituirse el deudor en more, no puede el acreedor deman
dal- a su arbitrio la obliged& principal o la pena, sino la obliged& principal: ni constituido el deudor en more, puede el acreedor pedir a un
tiempo el cumplimiento de la obliged& principal y la pena, sino cualquiera de las dos cases a su arbitrio, a menos que aparezca haberse estipulado la pena por of simple retardo, o a menos que se haya estipulado
que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin
principal".
zeual es la regla general que de este articulo se desprende? ,Que
el acreedor puede exigir indistintamente la obliged& principal o los
perjuicios? A mi modo de ver, yo entiendo que solo la obligacion principal o Ia pena; la exceed& confirma la regla; de lo contrario no ten
dria aplicaciOn el articulo 1537.
La indemnizaciOn de perjuicios moratoria es la cantidad de diner
que el acreedor puede exigir del deudor cuando este no cumple oportunamente su obligacion.
Se llama moratoria porque Indemniza los perjuicios derivados de la
more, es decir, del cumplimiento inopnrtuno de Ia obligaciOn. El deudor no solo est obliged a cumplir la obligaciOn en forma Integra y elective, sino en el tiempo convenido; si el deudor no cumple su obliged&
dentro de ese tiempo, cae en more y tiene lugar entonces la indemn!
zacian de perjuicios moratoria.
ARTURO ALESsANDRIRODR(GuEZ
De esto se deriva la siguiente consecuencia juridical la indemnizacion compensatoria como reemplaza o substituye el objeto directo de la
obligacien, no puede acumularse con ella, es decir, el acreedor no podra pedir el cumplimiento de Ia obligaciOn principal y fa indemnizacien compensatoria, no podra pedir, por ejemplo, la entrega del caballo y el valor del mismo. En cambio, la indemnizacien moratoria, puede
acumularse con la obligaciOn principal, porque la indemnizaciOn moratoria, no reemplaza o substituye al objeto de la obligaciOn, sino que reemplaza o substituye el beneficio que el acreedor habria reportado de Ia
entrega oportuna de Ia cosa.
Desde el momenta que Ia indemnizaciOn compensatoria y la indemnizacien moratoria, provienen de causas muy diversas, desde el momento que una y otra tienen por objeto reparar (Janos de diverse Indole, que
resultan de la ejecuciOn de hechos distintos, se explica perfectamente
bien que una pueda acumularse y Ia otra no. El articulo 1553 dice expresamente: "Si la Obligee'On es de hacer y el deudor se constituye en more: podre pedir el acreedor, junto con la indemnizaciOn de la mora cualquiera de estas tres cosas a elecciOn suya... etc.". Y el articulo 1672
dice: "Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor,
Ia obligaciOn del deudor subsiste. pero varia de objeto; el deudor es obliged al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor". "Sin embargo, si
el deudor este en mora y el cuerpo cierto que se debe, perece por caso
fortuito que habria sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del
acreedor solo se debera Ia indemnizaciOn de los perjuicios de (a mora.
Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder
del acreedor se debe el precio de Ia cosa y los perjuicios de Ia mora".
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puede hober pona can una falta previa, se comprende que si el deudor no
viola su compromise, no tiene por que indemnizar los perjuicios, ni por
quo sufer ninguna deco de castigos. Por eso, es necesario que en primer tarn lino, el deudor no cumpla su obligaden; y habra infraccien en
los trey casos del articulo 1556 que dispone: "La indernnizacien de perjuicios comprende el daft emergente y el lucro cesante, ya provengan
de no haberse cumplido la obligacion, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento" finciso 1?).
-
Segundo Requisito
Se requiere, en segundo termino, que la infraccien origins un perjuicio al acreedor.
Puesto que otro de los fundamentos de este derecho es el dano o
lesion que experimenta of patrimonio del acreedor, se comprende. tam
bien, facilmente, que Si no hay perjuicio pare el acreedor, no tiene por
qu haber indemnizacin de perjuicios.
4Cual es la causa de la indemnizaciOn de perjuicios? zPor clue se
deben perjuicios? Porque el nombre lo este indicando, y como no hay
efecto sin causa, donde no hay causa no hay efecto.
Se entiende por perjuicio toda disminucin experimentada en el patrimonio del acreedor, sea que consista en una perdida real y efectiva,
sea que consista en la perdida de una ventaja. Y aqui este el fundamento de aquella division a que nos referiremos ma's adelante, del dello
emergente y del lucro cesante. Por eso, la infraccien de una obliged&
que no reporta perjuicios al acreedor o el incumplimiento par parte del
deudor que no lesiona al acreedor, no da derecho para exigir indemnized& de perjuicios.
Es raro encontrar un caso de incumplimiento de una obliged& de
clue no resuite dano al acreedor, pero, los autores de Derecho citan el
siguiente. que ya es clasico: un acreedor hipotecario ordena al Noterio Conservador de Bienes Raices que proceda a la inscription de su
hipoteca: el Conservador, per negligencia o por otra causa, no inscribe
la hipoteca, ha fatted a sus deberes, no ha cumplido so obligacien.
La propiedad es secede a remate y el precio de la subasta no da para
pagar al acreedor hipotecario. En este caso el acreedor hipotecario que
no alcanzd a inscribir su hipoteca, no sufre ning& dano por culpa del
notario, porque en ning& caso, inscrita o no la hipoteca, la subasta
habria dado lo necesario para pager al acreedor; y no tiene, por consiguiente, derecho para reclamar del Conservador la indemnizacien de
perjuicios.
Los perjuicios deben ser probados por el acreedor, "incumbe probar las obligaciones a su extincien al que alega aquellas o esta" tarticulo 1698).
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El acreedor que alega que ha experimented un dab en su patrimonio es quien debe probar Ia magnitud de ese dafio. Sin embargo, hay
dos excepciones: una en el caso de la clusula penal a que se refiere el
articulo 1542: "Habra lugar a exigir la pena en todos los casos en que
se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que Ia inejecuciOn de lo pactado no ha inferido perjuicio at acreedor o le ha producido
benef icio".
La otra excepciOn es Ia de la regla del articulo 1559: "Si Ia obligaciOn es de pager una cantidad de diner, Ia inderrinizaciOn de perjuicios por Ia mora este sujeta a las reglas siguientes: ...2 1 El acreedor no
tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sOlo cobra intereses; Basta el hecho del retardo".
En cuanto at monto de los perjuicios, podre discutirse en el mismo
juicio en que se cobren o en uno posterior, de acuerdo con el articulo 196
del COdigo de Procedimiento Civil.
Tercer Requisito
La infracciOn debe ser imputable at deudor, es decir, debe provenir
de un hecho suyo.
Tres obstaculos pueden oponerse al cumplimiento de una obligeciOn: el caso fortuito, Ia culpa y el dolo.
Mientras el caso fortuito es un hecho enteramente ajeno a la vohinted del deudor, el dolo y la culpa provienen precisamente de su hecho:
y es por esto, que mientras el caso fortuito exonera o exime de toda responsabilidad at deudor, por regla general, el dolo y la culpa no la exo.
neran sino que la agravan.
Podemos decir, segiin esto, que sOlo es imputable Ia infraccin de
una obligaciOn cuando proviene de la culpa o del dole. y no del caso
fortuito o de fuerza mayor. Estudiaremos por separado cede una de estas tres situaciones.
El Caso Fortuito
El articulo 45 del C. Civil define el caso fortuito o fuerza mayor
como el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un
terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de Ia autoridad ejercidos por un funcionario pdblico, etc.
Los autores de Derecho discuten sobre qua diferencia hay entre el
caso fortuito y la fuerza mayor; y generalmente, Ilaman case fortuito a
los fenOmenos que son obra de Ia naturaleza; y Ilaman fuerza mayor a
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los hechos del hombre que imposibilitan al deudor para cumplir su obligaciOn, como un acto de la autoridad ptIblica, el apresamiento de enemigos, etc.
Este distincin no tiene entre nosotros razOn de ser; podemos decir, pare emplear una expresiOn vulgar, que es pure rniisica, y no nos interesa en absoluto porque es completamente inOtil. En Chile quien habla de caso fortuito, habla de fuerza mayor y quien habla de fuerza mayor, habla de caso fortuito, ambas son expresiones sinOnimas y ambas
son el imprevisto a que no es posible resistir. Para dernostrarlo, baste leer
el articulo 45 del C. Civil que nos ahorra toda otra explicaciOn; y se very
en todo el curso del estudio del Derecho Civil que indistintamente habla
el COdigo de caso fortuito o de fuerza mayor.
ICueles son los requisitos necesarios pare que un hecho constituya
caso fortuito y libere de toda responsabilidad al deudor?
Ellos son: 1?) que provenga de una cause enteramente ajena a la
voluntad del deudor, es decir, que el deudor no haya contribuido en forma
alguna a su producciOn o reatizaciOn.
Por eso, si el caso fortuito se origina en la culpa del deudor, o si sobreviene en la more del deudor, ya le irroga responsabilidad al deudor.
porque si no hubiera sido culpable o si hubiera cumplido oportunamente
su obligaciOn, el caso fortuito no se habria producido.
2) Que se trate de un hecho imprevisto. Lo dice el artfculo 45: es
el imprevisto a que no es posible resistir; es decir, que se trate de un hecho que dentro de los calculos ordinarios y corrientes, no se haya podido
prever, que no sea de aquellos hechos que sobrevengan con demasiada
frecuencia. For eso, un Tribunal declarO en cierta ocasin que si el yendedor no pudo entregar la cosa vendida porque el arrendatario no le entregO la cosa en el tiempo convenido, no existia caso fortuito.
3?) Finalmente, es necesario que se trate de un hecho insuperable,
es decir, que el deudor, dentro de los medics de que puede disponer, no
pueda evitarlo.
Si el hecho hace mas Via el cumplimiento de la obligaciOn, si le
impone mas sacrificios at deudor de los que se crelan, no hay caso fortuito. En consecuencia no hay fuerza mayor en el caso del alza de la mono de obra, por ejemplo, o el aumento de los costos de producciOn, o el
aumento de las contribuciones, etc.
Determiner si un hecho consti Wye o no caso fortuito, es una cuestiOn que queda entregada enteramente at criterio de los tribunales respectivos, porque el que en on caso puede ser fuerza mayor, en otro no puede serlo; y asi se explican as diversas sentencias dictadas por los Tribu.
81
nales at respecto. La guerra, por ejemplo, Les caso fortuito? Puede ser
y no puede serlo. Sera un caso fortuito para comerciantes o fabricantes
que viven en los territorios invadidos por el enemigo, y no lo sera para
los que viven en los territorios no invadidos. Lo mismo cabe decir de las
huelgas; una huelga total de los ferrocarriles puede serlo y no serlo
si se probara o no que habfa otros medios de transporte.
Lo anterior explica algunos fallos de los Tribuneles que por via de
ejemplo voy a citar: uno de la Corte de Apelaciones de ConcepciOn que
figura en Ia Gaceta de los Tribuneles, ario 1910, tomo segundo, sentencia
1066, plc:line 764; otro de la Corte de Apelaciones de Valparaiso. Gaceta de los Tribunales, an 1899, tomo primero, sentencia 148, pdgina 119.
Efectos del caso fortuito
En primer lugar, el deudor queda exento de responsabilidad. El articulo 1547 en su inciso 2, establece: "El deudor no es responsable del
caso fortuito,;a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso
fortuito de aquellos que no hubieran dafiado a is cosa debida, si hubiese
sido entregada at acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por
su culpa".
Es un antiguo aforismo juridic que "al imposible nadie estd obligado", y por eso es que puede pedirse Ia tradiciOn de todo aquello que se
debe desde que no haya plazo pendiente, salvo que intervenga decreto judicial en contrario (articulo 681), porque la retenciOn de lo que se debe,
hecha por el Juez, constituye un caso fortuito.
Enseguida, si Ia obligaciOn es de dar una especie o cuerpo clerto, ella
se extingue por la perdida que sobrevenga por un caso fortuito. SI la
obligaciOn es de hacer o de no hacer, el caso fortuito tamblen extingue Ia
obligaciOn sin responsabilidad alguna para el deudor y sin que el acreedor
nada deba pedir por este capitulo.
Finalmente, el deudor no es responsable en el retardo del cumplimiento de la obligaciOn, cuando ese retardo o mora derive de un caso fortuito o fuerza mayor. Lo dice el articulo 1558 en au Inciso segundo: "La
mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacidn de perjuicios".
Todo esto nos permite decir entonces, que el caso fortuito es un hecho que exime de responsabilidad at deudor, y que la infracciOn de la obligacidn proveniente de un caso fortuito, no es imputable al deudor, y no
proviniendo de su culpa, el acreedor no puede exIgIrle indemnizacidn de
perjuicios.
La regla general es que el deudor no responda del caso fortuito, que
el incumplimiento de una obligacian por un hecho de esta naturaleza, no
be imponga at deudor responsabilidad para con el acreedor, quien, por lo
mismo, no podra exigir indemnizacidn de perjuicios.
82
'MORA
DE
LAS
OBLIGACIONES
La Culp' y el Delo
Son tambin hechos que obstaculizan el cumplimlento total y oportun() de is obligaciOn, at dolo y Is culpa.
Pero mientras at caso fortuito exime la responsabilidad, por regla
general, al deudor que lo sufre, Ia culpa y at dole, coma que son hechos
85
continuar
ir atrs
La culpa contractual
A ella se refiere el titulo XII del libro IV del C. Civil, denominado
"De los efectos de las Obligaciones".
De Ia culpa delictual, de la que da orlgen al delito o a el cuasidelito, de la que es fuente de obligaciones, de Ia que constituye los actos illcitos, procede ocuparse cuando estudiemos los artfculos 2314 y siguientes.
El artIculo 1547 del C. Civil, que se refiere a Ia culpa contractual,
a Ia que incide en el cumplimiento de las obligaciones. recibe aplicacien
siempre que hay un vfnculo establecido con anterioridad, sea que emane
del contrato, del cuasicontrato o simplemente de la ley.
En materia de culpa contractual, el C Civil chileno siguici Ia doctrine de Pothier.
En el D. Romano habfa dos especies de culpa, Ia culpa grave o lata
que equivale al dolo, y Ia culpa leve que podia ser in abstractum o in concreto, segim que para apreciar el grado de responsabllidad del deudor, se
tomara en cuenta el cuidado o diligencia que emplea en sus negocios un
tlpo ideal, un tlpo imaginario o abstracto, que es el been padre de familia, o que para apreciar ese grado de responsabilldad, se tomara en cuenta
el cuidado que empleara Ia misma persona del deudor. En el primer caso,
el deudor respondfa de la culpa leve in abstractum; en el segundo caso, de
la culpa leve in concreto. La culpa leve in abstractum, segOn esto, era Ia
que no cometerfa el buen padre de familia; la culpa leve in concreto era,
en cambio, aquella que no cometeria el propio deudor en sus negocios personales.
No conocleron los romanos la culpa levisima. Pero en Ia Edad Media los escolasticos y los jurisconsultos, amigos de distingos y sutilezas,
creyeron encontrarla en una mala interpretacidn de los textos romanos, y
crearon entonces la divisien tripartite de Ia culpa, en culpa lata a grave,
leve y levisima; tpara que? Para hacer que el deudor respondiera de una
distinta especie de culpa en cada una de las tres clases de contratos que
pudieran presentarse desde el punto de vista de Ia utilidad que reportaran a las partes: contratos que reportan utilidad sOlo at acreedor, contratos que reportan utilidad sOlo al deudor y contratos que reportan utiWad a ambas partes. Y de esta manera se armonizaba perfectamente la
teoria de la culpa con esta clasificacien de los contratos, habiendo para
cada especie de contrato una especie de culpa distinta.
En los contratos que sOlo eran beneficiosos para el acreedor, el deudor respondfa de la culpa lata; en los contratos Utiles para ambas partes,
el deudor respondfa de la culpa leve y en los contratos que sOlo reportaban utilidad al deudor, este respondfa de Ia culpa levisima.
Pothier, el mas grande de todos los jurisconsultos franceses de todas las epocas y de todos los tiempos, acogi6 la teoria de la divisiOn tri88
abstenerse de ejecutar aquellos actos que sean de tal naturateza que puedan asimilarse a Ia intenciOn positive de inferir injuria o daft en la persona o propiedad de otro.
La culpa leve constituye en el Derecho, la regla general, es Ia culpa de que ordinariamente responden los deudores; ella consiste en Ia fal
ta de aquel cuidado o diligencia que Ia gente ordinariamente emplea en
el manejo de sus negocios.
La generalidad de as personas, el comUn de los mortales, tienen
una pauta para determinar cual es el cuidado que debe emplearse en el
manejo de los negocios: ese tipo lo constituye el buen padre de familia,
que Ia ley considera como el hombre juicioso y diligente. El deudor que
responde de Ia culpa leve, esta obligado a emplear en el cumptimiento
de la obligaciOn, ese cuidado mediano de Ia generatidad de la gente,
La culpa o descuido levisimo, es, como dice el COdigo, la falta de
aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en Ia administraciOn de sus negocios importantes. El deudor que responde de la
culpa levisima es et que tiene mayor grado de responsabilidad en el Derecho, porque, asf como puede parecer paradojal, que el deudor que res-
rafeza solo son Ottles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen pare beneflcio reciproco de las partes; y de la levisima
en los contratos en que el deudor es el tinico que reporta beneficio".
Por ejemplo, of depOsito, que es un contrato que beneficia de ordinario por su naturaleza, Cinicamente al acreedor, es una carga pesada pare el depositario, que ni siquiera puede cobrar remuneration, porque desde el momenta mismo que lo hiciera, el contrato degeneraria en otro distinto; es lOgico entonces que el deudor responda de lo menos, y de aqui
que solo responda de la culpa late o grave, sin perjuicio de que las partes "pueden estipular que el depositario, coma dice el articulo 2222, respanda de toda especie de culpa". "A tette de este estipulaciOn, agrega
en su inciso responders solamente de la culpa late".
Si el contrato es beneficioso para ambas partes, si reporta utilidad
para ambos contratantes, el deudor responde de la culpa love; es lo que
pass en el arrendamiento, y en general, en todo contrato en que hays
utilidad pare el deudor y pars el acreedor.
Finalmente, si el deudor es el alnico que se beneficia con el contrato, come sucede en el comodato, por ejemplo, el deudor responde de la
culpa levisima. es dew, tiene el maximum de responsabilidad. El comedato es ague' contrato por of cuel se entrega una cosa, pars quo otro use
a gate de ella; viene a ser alga asi, coma un arrendamlento sin preclo.
(Articuto 2178).
Llevada una cuestiOn de responsabilidad a los Tribuneles de Justicia, el panel del juez, entonces, esti perfectamente determinado: lo primero que debe Facer es averiguar a quien reports utilidad el contrato, si
el deudor ha empleado o no la diligencia a cuidado que le corresponds
segCin la ley; y si del estudio que haga el juez, liege a la conclusiOn de que
el deudor no ha empleado el cuidado a que esta obliged por la naturaleza del contrato, tendra que decir que el deudor ha violado su obligaciOn.
que hay culpa, y que debe indemnizar los perjuicios.
Las reglas anteriores, son en realidad, supletorlas de la voluntad
de las partes, y por eso el articulo 1547, inciso final, dispone: "Todo la
cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes y de las estipufaciones expresas de las partes.
La ley o las partes, pueden modificar a derogar en Ia forma que
crean mss conveniente las reglas que enuncia el inciso primero del articulo 1547; la ley puede imponer al deudor una responsabilidad distinta de la que ordinariamente le corresponde en consideracian a la utilidad
que of contrato reports a las partes, coma sucede en of caso del depOsito
necesario, contrato que sOlo beneficia al acreedor, y en que Ia responsebilidad del deudor se extiende haste la culpa leve, coma to dispone et articulo 2239.
91
hecho de que el ha empleado la debida diligencia o cuidado, y como segun el articulo 1547 "Ia prueba de la diligencia o cuidado incumbe at que
Pero hay una excepcin a este regla, que en realidad, no es excepcion a los principles generates de la prueba, sine al principio del articulo
1547, incise 3 9 , de que incumbe la prueba de la diligencia o cuidado al
que ha debido emplearlo, o mejor dicho, de que se presume culpable el
incumplimiento de las obligaciones. Es la del articulo 2158 del C. Civil.
que despuds de establecer las obligaciones del mandante. dice en su inciso final: "No podre el mandante dispensarse de cumptir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido
exit o que pudo desernpefiarlo a menos costo; salvo que Is pruebe culpa".
No hay en este articulo, sine una aplicaciOn de Ia regla general del
articulo 1698, porque si el mandante alega la extincien de su obligacien,
es el quien debe prober dicha extincian, y si el hecho en que se funda as
la culpa del rnandatario, lagico es que deba probarlo.
El Milo
Finalmente, el otro hecho que obstaculiza el cumplimiento de una
obligaciOn es el dole, palabra que tiene en el Derecho tres acepciones: en
primer lugar, el dole lo tome Ia ley corno un vicio del consentimiento.
En este sentido, se define come Coda maquinaciOn fraudulenta empleada
para engatiar al actor de un acto juridico. Es a este dolo, vicio del consentimiento, a que se refiere el articulo 1451 cuando dice que "los vicios de
que puede adolecer el consentimiento son error, fuerza y dolo" y a que
se refiere el articulo 1458, cuando sefiala los efectos que el dolo produce
en el consentimiento, y es el mismo a que se refiere Ia ley, al tratar de
los actos y contratos pare sefialar sus efectos en el titulo de Ia Nulidad y
Rescisien.
Este dolo, vicio del consentimiento, se presenta, por su naturaleza
antes de In celebracian del acto o contrato, ya que es uno de los medlos
de que se ha valido una persona pare Hever a Is otra a la celebracien del
contrato.
2) La segunda acepcin que tiene la palabra dole, es la de fuente
del delito. Es el que define el articulo 44. inciso final: "El dolo consiste
en In intencien positive de inferir injuria a la persona o propledad de
otro". A este dolo se elude en el articulo 2284 cuando define el delito
diciendo que es el hecho 'kite cometido con intericiOn de &Mar y es a
este dolo a que se reflere la ley en el Mule de Los Delitos y Cuasidelitos,
esto es, aquel dole que se ha cometido en el momenta de ejecutarse el
delito o cuasidelito.
39 ) En este acepciOn se toma el dole come hecho que agrava Is
responsabilidad del deudor. Es a este dole a que se refiere el articulo
1558, cuando determine at grade de responsabilidad que afecta at deudor
por el incumplimiento de las obligaciones, si ese incumplimiento provieno
de su dole. Es este el aspecto del dole que nos interesa considerar por el
memento, o sea, el dole que incide en el cumplimiento de las obligaciones
y que los autores franceses denominan fraude, y que consists en la intenclan positive por parte del deudor de causer un datio at acreedor.
93
Pero no baste Ia simple intencien de donor al acreedor, es menester que esa intencien se traduzca en algo real y efectivo. porque el dole
es Ia intencien positive, es decir, real y manifiesta, traducida en vies de
hecho.
Hay dole o fraude come lo llama Ia doctrina, en el incumplimiento
de una obligacien, cuando el deudor no la cumple, no ya per negligencia
o descuido de su parte, sine con el propesito ostensible y deliberado de
perjudicar a su acreedor.
Puede definirse per eso, el dole, en Ia acepcien que ahora estamos
estudiando como los actos u omisiones Intencionales del deudor pare eludir el cumplimiento de su obligaciOn.
Entre el dolo que se reglamenta en el articulo 1558 y el dolo, vicio
del consentimiento, existe una diferencia bastante marcada: el dolo del
consentimiento es anterior al acto, es uno de los medios de que el otro
contratante o un tercero se ha valido para Ilegar a la celebraciOn del acto;
en el dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones, el acto se ha
celebrado exento de vicios y de toda maquinacin fraudulenta y no es anterior a la celebraciOn del acto o contrato, sino que es posterior. No tiene,
pues, per objeto, arrancarle el consentimiento a Ia otra parte, sino perjudicer al acreedor en los resultados de un contrato que se ha celebrado con
arreglo a la ley.
El dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones es, por
esto, el hecho que agrava alas Ia responsabilidad del deudor. Con arreglo
al articulo 1558, del cual nos ocuparemos oportunamente, el deudor responsable de dolo, debe indemnizar aun los perjuicios imprevistos El dolo no admite graduaciones a diferencia de la culpa; todo dolo impone y
acarrea al deudor igual responsabilidad; el dolo no se presume, salvo en
los casos especialmente sefialados por la fey; of dole edemas, debe proberse, y sera el acreedor que esta imputando dolo al deudor en el cumplimiento de la obligaciOn quien debera prober el dolo; pueden sefialarse
como casos excepcionales en que Ia ley presume el dolo, el del articulo
698 N 9 5?, el del articulo 1301 del titulo de los Albaceas; el articulo
1459 elude a todos estos casos cuando dice: "El dolo no se presume sino
en los casos especialmente previstos por la ley. En los demas debe probarse". Otro caso calificado de presunciOn de dolo es el del articulo 22 de
la ley de Cheques y Cuentas Corrientes. segi:in el cual se presume que hay
dole de parte del girador de un cheque cuando despues de haber girado,
retirarse voluntariamente los fondos de Ia cuenta corriente, o cuando gira
sobre una cuenta corriente cerrada,a sabiendas de esto, y cuando protestado el cheque el girador fuere notificado del protesto, y no consignors
los fondos dentro de tercero die, en cual case sera castigado por el delito
de estafa.
El dolo no puede renunciarse ni condonarse anticipadamente; no
puede renunciarse de antemano, antes de haberse cometido; no puede eximirse a una persona por el dolo futuro. Si Ia ley hubiera aceptado Is re94
"MORA
DE
LAS
OBLICACIONES
nuncia o condonacien anticipada del dolo, implicitamente habria autorizado la ejecucian de actos ilicitos. El dolo sOlo puede renunciarse una
vez cometido, as decir, puede renunciarse el derecho que at acreedor da
to ejecucidn de un acto dotoso por parte del deudor, siempre qua este renuncia sea expresa; hay coma se ve, una doble condicidn: que se renuncie at derecho del acreedor y que la renuncia sea expresa, principto
qua consigna el articulo 1465 cuando dice: "El pacto de no pedir mas
en razen de una cuenta aprobada, no vale en cuanto at dolo contenido en
ella, si no se ha condoned expresamente. La condonacin del dolo future no vale". Por ejemplo, un individuo ha dado poder a un mandatario para que ejecute ciertos actos en su nombre, y este mandatario que ha
cometido dolo en un momenta de so mandato, le presenta Ia cuenta de
so administraciOn, cuenta que el mandante aprueba, es decir, to da un
Este aprobaciOn de la cuenta no importa condonacidn del dolo
que el mandatario ha cometido en el mandato, porque la disposich5n del
articulo 1465 to prohibe. Para quo el mandante no pudiera exigir InclemnizaciOn de perjulcios al mandatario, seria menester quo aquel eximiera expresamente de responsabilidad a Oste por sus actos dolosos, parque solo una renuncia expresa, con conocimlento de los actos dolosos de
quo se trate, exime de responsabilidad at deudor por el dolo producido.
Pero si la ley no permite la condonacian del dolo futuro, y sOlo autoriza la condonacian del dale ya realizado y hecha expresamente, esto no obsta para que las partes puedan modiftcar la responsabilided del
deudor en case de dole. El Articulo 1558 determine coil es to responsebilidad del deudor doloso, responsabilidad que oportunamente veremos, pero en at inciso final agrega: "Las estipulaciones de las partes
podran modificar estas reglas". Por consiguiente, los contratantes pueden ampliar o restring1r la responsabilided del deudor; podrfa decirse,
par ejemplo, que at deudor no responde en caso de dolo de los perjuicios
imprevistos, porque lo unite que se prohibe, es to que dispone el articulo 1465.
El articulo 44 del C. Civil dice qua en materia civil, la culpa lata o
grave equlvale at dote.
Loud quiere decir que Ia cuipa grave o tats equlvale at dab? LCual
as at aicance de este equivalencia? Qua la culpa late le grave equlvale at
dole no quiere decir que juridicamente seen una misma cosa, porque ace
soda hater de dos institociones distintas, definidas en tarminos distintos
por to ley, una sole y Unica cosa. Este interpretaciOn no podria toner cabide en presencia del propto articulo 44 que nos ha definido de distinto
modo la cuipa late o grave y el dale.
due Ia cuipa grave equlvale at dole quiere decir Cinica y exclusivemente que sus efectos juridicos son los mismos, que las consecuencias Joridicas qua resultan de haber culpa late a grave y dale por parte del deudor, son las mismas; o sea, que la responsabilidad del deudor es Igual en
el caso de la wipe, lata o en el caso del deudor quo comete el dolo.
De este premise se desprende una consecuencia de mocha !moor
tancia practice, y es que la regla que rige la prueba en materia de cuipa
95
pone que "hayase o no estipulado un termino dentro del cual deba cumplirse la obligaci6n principal, el deudor no incurre en la pena, sino cuando
se ha constituido en mora, si Ia obliged& es positive". Y en su inciso 2 agrega: "Si Ia obliged& es negative, se incurre en Ia pena desde
que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse".
Como el articuto 1557 no distingue entre indemnizaciOn compensatoria o moratoria, sino que habla OnIcamente de indemnizaciOn de perjuicios, y como el artfculo 1538 tampoco distingue entre las penas moratoria o compensatoria, y la indemnizaciOn de perjulcios es compensatoria y moratoria, hay que Ilegar a la forzosa conclusion, aplicando el adagio
qua "donde la ley no distingue no le es ticito at hombre distinguir", de
que ambas indemnizaciones de perjuicios quedan incluidas en estas disposiciones legates, y en consecuencia, cads vez que el acreedor quiera
exigir indemnizacien de perjuicios sea moratoria o compensatoria, nece
site previamente constituir en mora at deudor.
La constitucien en mora no solamente es necesaria para exigir perjulcios cuando el deudor retarda la obligacien, sino aun cuando el cumplimiento de Ia obliged& se ha hecho imposible.
En Francia hay una fuerte corriente doctrinarla en el sentido de
que la constitucien en more del deudor, solo es necesaria pare exigir perjuicios moratorios, mas no compensatorios. La misma opinion sigue don
Alfredo Barros E. en su Curso de Derecho Civil, opinion que es enteramente inaceptable en Ia legislaclen chilena. Puede aceptarse en Francis,
donde los textos legates permiten una interpreted& distinta, donde al
lado del C. Civil hay otro Cddigo formado por la Jurisprudencia de los
Tribuneles y la doctrine de los autores; pero en Chile, donde hay dos
artfculos terminantes, me parece inaceptable, y debo advertir que aun en
Francia, este pint& no se ha seguido slempre por los Tribuneles, porque Ia Corte de Cased& ha establecido en algunas sentenclas to que sustentan los articulos 1537, 1557 y 1538 del C. Civil chileno.
SI toda indemnizaciOn de perjuicios, sea compensatoria o moratoria
no puede exigirse sin que previamente,e1 deudor este constituido en
mora, esta regla no rige, sin embargo, en todas las obligaciones, como se
desprende tambien, de los termInos de las disposiones que acabo de
citar. La constitucien en mora del deudor es requisito previo para exigir
perjuicios compensatorios y moratorios en las obligaciones de dar y en
las obligaciones de hacer; en las obligaciones de no hacer no es necesaria porque no es ella posible; Ia indemnizacidn de perjuicios en estas obli
gaciones se debe desde el momento de la contravencien; la obliged& de
no hacer le impone al deudor is prohibiclen de hacer algo: si el deudor
no ejecuta to prohibido, la obliged& se este cumpliendo, y si el deudor
ejecuta lo prohibido, ya no cabe hablar de more; en el instante preciso que el deudor hace to que no debe hacer, hay infraccien de Ia obliged& y no retardo en el cumplimiento. Como la naturaleza misma de las
cosas se opone a la constitucien en mot% del deudor, en estas obligeclones, is ley ha tenido que reglamentar esta cuestiOn y de ahf Is regla del
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articulo 1557. "Se debe Ia indemnizaciOn de perjuicios desde que at deudor se ha constituido en mora, o, si la obligaciOn as de no hacer, desde el
momenta de la contravenclen". Analogy disposicidn consigna el articulo
1538, inciso 2: "Si la obligacion es negative, se incurre en la pena desde
que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse".
tOu es fa mora?
zEn qua consiste la more? 1,Cuando se puede decir que el deudor esta constituido en more?
Si analizamos las diversas disposiciones del C. Civil y aun las del
C. de Comerclo, observaremos que en muchas de ellas, is ley ha sehalado
una Opoca, una oportunidad en la cuai el deudor debe cumplir su obligaciOn. Ael, por ejemplo, el articulo 1826 del C. Civil, dice que "el yendedor as obligado a entregar la case vendida inniediatamente despues del
contrato, o is dpoca prefijada par el". Hay aqui una dpoca fijada para
que el deudor cumpla su obligaciOn. Otro tanto sucede en el articulo 1872
qua dice que at comprador deberA pager el preclo en el lugar y tiempo estipulados, o en el Lugar y tiempo de Ia entrega no hablendo estipulacidn
en contrario. Cabe decir !Dual cosa, en el contrato de arrendamiento: et
articulo 1944 sertala una 6poca para el cumplimlento de la obligaciOn del
arrendatario de pager el preclo; to mismo sucede en el articulo 2180 quo
fija al cornodatario una oportunidad o Opine pare restituir la case prestada; y asf, hay muchisimos otros articulos del C. Civil que establecen disposiciones anlogas.
En el C. de Comercio pueden citarse per via de ejemplo, come articulos que serialan la ISpoca u oportunidad en qua debe cumplirse is obligaciOn por parte del deudor, el 144, el 155 y el 378. En todos estos articulos la ley dice at deudor en qui* momenta debe cumplir su obligaciOn
Si at deudor no cumple su obligacion en Ia oportunidad o done filads por la ley, si deja transcurrir esa epoca u oportunidad sin satisfacer
a su acreedor, se dice que of deudor esta retarded, se dice quo hay retar
do en el cumplimiento de la obligacion; pero no se dice qua hay more,
porque para que 6sta se produzca, es menester que at acreedor haga saber
a su deudor que of incumplimiento le estES causando un perjuicio.
Por lo que, puede definirse el retardo come el incumplimiento de la
obligaciOn ms ails de la Opoca fijada por la ley.
Mientras hay retardo, mientras hay incumplimiento de la obligeciOn mas MIA de la dpoca fijada por Ia ley, no hay more, porque haste
ese momenta el acreedor no ha hecho saber at deudor, no le ha significede el perjutcio que el retardo le esti originando; qulere decir que ese
retardo no daft at acreedor, qua ese retardo no to perjudlca, y puede ver
se en el silencio del acreedor haste una aqutesencia ttacite de su parte a
que el deudor persevere en el estado de retardo.
99
gible no quiere decir que el deudor este constituido en mora; puede ha.
ber una obliged& exigible sin que el deudor este constituido en mora, y
este distinct& fluye de los articulas 1537 y 1538. Si la more y la exigiblildad de una obliged& fueran una misma cosa, Lse concebirfa que
pudiera exigirse Ia obliged& antes de constituirse el deudor en more'?
Son dos instituciones que provienen de causes enteramente distintas: una
obligacien es exigible desde que no haya plaza ni candid& suspensiva
pendiente que retarde sus efectos; desde el momenta que el acreedor pue
de reclamar el cumplimiento de Ia obligee:On al deudor, la obliged& es
exigible. En cambia, hay mora de parte del deudor, cuando no ha cum
plido su obligee's& dentro de la epoca seflalacla por la manifested& de voluntad
del acreedor.
Es cierto que hay un caso en el C Civil, el del INI 9 1 del articulo
1551 en que coinciden y se confunden la exigibilidad de la obliged& y
la constitucien en more del deudor; ese caso ocurre cuando el deudor no
ha cumplido Is obliged& dentro del termino estipulado. Esa obliged&
pasa a ser en ese mismo instante exigible. Pero este resulted, les Ia con
secuencia de ser Is exigibilidad de Is obliged& y la constituck5n en more, una misma cosa? No, de ninguna manera, as la consecuencia de que
un mismo hecho de origen a dos situaciones distintas; et vencimiento del
plazo origins dos situaclones diferentes, y es par eso quo no puede confundirse Is exigibilidad de una obliged& y la constitucien en more. La
prueba mes evldente de que no son una misma cosa nos la suminIstra
el articulo 1551, N 9 1 9 , puesto que egrega "...salvo quo La ley en casos
especiales exija que se requiera al deudor pare constituirle en more.
En este caso que In ley contempla en la 2 9 parte del articido 1551.
N 9 1 9 , no baste el venelmfento del plaza pare que el deudor este en mars, y sin embargo, la obliged& es exigible. LPor que? Porque an estos
casos el vencimiento del plaza, si biers tiene la virtud de hacer exigible
Is obligacien, no tiene la virtud de constituir en more al deudor. Un
ejemplo de esto, lo tenemos en el artfculo 1949 del C. Civil al hablar de
Is mars del arrendatario, en que as necesarlo, pars que proceda Is mora,
que at arrendador requiera al arrendatario, y si requerldo at arrendatario
no restituye la cosa, sere condenado a todos los perjulcios de la more
Coma segtin el articulo 1557, la indemnizacien de perjuicios se debe
desde que el deudor se ha constituido en mare, y comp la constituel& en mora no es lo mismo que Is exigibilidad de una obligee's:5n, si
el hecho de que dsta sea exigible quiere declr que el deudor esta constituido en mora, hay que liegar a In conclusiOn que no baste que una obliged& se exigible pars que el acreedor puede pedir indemnizaclOn de perjuiclos, porque pare ello, as requisito esencial la constitucien en mora del
deudor.
Requisites de Ia Mora
Teniendo presente que la interoelecidh del deudor par el acreedor, as
indispensable pars constitutr en more a &mei, porque mediante este ac
to, of acreedor to significa o maniflesta que la inejecucien le acarrea per
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constituido en mora, son las tres siguientes: 1Q) Que haya un retardo
por parte del deudor en el cumplimiento de Ia obligaciOn; Que este
retardo sea culpable; y 3 9 ) Una interpelaciOn del acreedor al deudor.
Primer requisite.
Es Includable que toda mora invitee Ia idea de retardo; por esta
raz6n es esencial, para que pueda haber more, que el deudor se atrase
en el cumplimiento de Is obligaciOn; si el deudor cumpie oportunamente
la obligaciOn, si no difiere ese cumplimiento ms and de Ia dpoca debida,
no cabe hablar de more.
Segundo requisito.
"Que este retardo sea culpable", es decir, que el retardo provenga
de un hecho del deudor, que sea culpable, esto es, que pueda Imputarse
a su culpa o dole.
Que el retardo provenga de un caso fortuito o fuerza mayor, no
que del caso fortuito nadie responde. La idea de mora supone necesariamente un retardo culpable, esto es. imputable a su culpa o a su dole.
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leno nos ha dicho en el articulo 1547 que el deudor no responde del caso fortuito, y hay aqui un principle de caracter general y absolute; pero
no ha entrado la ley a distinguir si el case fortuito exime de responsabilidad at deudor cuando no puede cumplir definitivamente Ia obligedon, o cuando solo la retarda. Este principle consigned en el articulo
1547 no aparece derogado en forma expresa, en una forma manifiesta
per la disposicien del articulo 1558, Unica manera en que la ley hubris
podido consigner una excepcin, toda vez que una excepcien es de derecho esthete y no se presume.
En seguida, el case fortuito exime de toda responsabilidad al deudor,
aun cuando el cumplimiento de la obligaciOn se hays hecho imposible. Si per un case fortuito perece Ia cosa, se extingue su obligacion y
cesa en absolute su responsabilidad. Cabe preguntarse, Ono seria absurder,
no saris ilegice y contrario at sentido comUn, que el deudor quede eximido de responsabilidad per el hecho mss grave, per el incumplimiento total y definitive de la obliged& y quede, sin embargo, responsable en el
case en que is fuerza mayor produzca solamente el retard() en at cumpliagent de la obligacion? Si acepteramos is opiniOn que ahora se refute,
tendriamos que Ilegar a la conclusion de que el deudor, en lugar de responder del caso de mayor gravedad, responderfa del case merles grave.
Hay una regla de hermeneutics de quo las diversas disposiclones de is ley
deberan interpretarse unas con otras; de manera que hays entre atlas to
deblda correspondencia y armonia. Pues bien, aplicando este principle de
hermeneutica, tenemos que Heger a la conclusion forzosa de que hay des
expresiones en el C. Civil, dos expresiones qua son Incompatibles, la
mora y el case fortuito. El articulo 681 del C. Civil nos suministra una
prueba; el articulo 681 contenido en el Mule de is tradicien dice quo
'se puede pedir la tradtcien de todo aquello que se deba, desde que no
hays plazo pendiente pare su page; salvo que intervenga decreto judicial en contrario". El decreto judicial que obsta a la entrega de una
cosa, al page de una obligacion, es un case fortuito o fuerza mayor, expresamente sefialado en el articulo 45; el deudor a quien se le notifies
que se abstenga de pager at adquirente; a quien se le ha hecho saber quo
no debe entregar la cosa objeto de la tradicien, se encontratia en more
en opinien de la doctrine que se refute, y es Clare, que en el articulo 681,
el deudor no esta constituido en more. Tenemos en seguida, el articulo
1826, Incise que dice: "s1 ei vendedor per hecho o culpa suya ha
retardado la entrega, podre el comprador a su arbitrio perseverar an el
contrato o desistir de el, y en ambos cases, con derecho pare ser indemnizado de los perjuicios segtin las reglas generates". Y cabe aqui pregunterse, Isi el vendedor retarda la entrega por un case fortuito, podria su
acreedor perseverar en el contrato o desistir de of con derecho pars ser
indemnizado de los perjuiclos? Hay que Heger a la conclusion, a contrario censu, que el case fortuito no es razen suficiente pare constituir an
mora al deudor. El articulo 1926 nos suministra otra prueba de lo quo
vengo diciendo: "Si el arrendador per hecho o culpa suya o de sus agentes o dependentes, es constituido en mora de entregar, tendra derecho of
arrendatario a indernnizacien de perjutclos" (incise 11. Cabe aqui Is
pregunta L Y si el arrendador no se constituye en more pot hecho o cut,
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Tercer requisite.
interpelacien del acreedor at deudor.
La interpelacian es el acto por el cual el acreedor manifiesta al deudor que el incumplimiento de la obligaciOn to perjudica.
Es el mas esencial de los elementos constitutivos de la mora, porque
mientras el no se produzca, el deudor este simplemente retardado: mientras el acreedor no le signifique al deudor que su actitud le perjudica o le
daft, no hay motive pare creer que el incumplimiento este irrogando un
perjuicio; puesto que el acreedor guarda silencio, hay sobrados motives
pare creer que el acreedor tecitamente este autorizando at deudor para
que persevere en el atraso. En todo case, la ley supone que el &Pio que el
acreedor este experimentando en su patrimonio, no es un defile demaslado grande. Posiblemente ese perjuicio se produzca, pare en concept de
la ley, puesto que el acreedor no se queja, no hay perjuiclo.
La interpelacidn puede ser contractual y extracontractual segtin que
ells se Naga at contraerse la obligacian o posteriormente.
lnterpelaciOn contractual es la que se hace mediante un convenlo
de las partes. Puede ser expresa o tecita. Es expresa cuando el acreedor
la hace expresamente, explicitamente, cuando en el contrato manifiesta
su voluntad o su deseo que In obligacian se cumpla en tai a cual oportunidad. La manera usual o corriente de pacer esta interpelacian, segn la
ley, es sefialando en el contrato un plaza para que el deudor cumpla su
obligacian. El sefialamiento de un plaza importa una interpelacien expresa y anticipada y el no cumplimiento de Is obligaclan en ese plaza va
a producir un perjuicio at acreedor.
La interpelaciOn contractual es tecita cuando se deduce de la naturaleza de la obligacien, cuando sin necesidad de que las partes la estipu
len expresamente, aparece del objeto mismo que las partes tienen en vista
at contratar que In obligacien no puede ser cumplida illtimamente, sine
dentro de cierto tiempo.
En ambos cases, sea la interpelacien contractual expresa o
ta, el deudor queda constituido en mora por el solo vencimiento del plazo sin
que en el se haya cumplido la obligaciOn.
La interpelaciOn extracontractual es la que proviene de un acto posterior del acreedor, por el cual manifiesta a su deudor que In inejecucin
un piazo que emane de las voluntades concordantes del deudor y del acreedor, porque eso significa la patabra estipulado, que es sindnima de convenido, contratado. De all( que si el deudor deja pasar el piazo legal, ei
que Ia ley ha setialado, pero que no han fijado las partes no cabria habler de mora, y habria que it entonces al N? 3 del articulo 1551.
Este regla del N? 1 9 del articulo citado, tiene ciertas excepciones:
el mismo 1 dice: " . salvo que la ley en casos especiales exija que
se requiera al deudor para constituirle en mora".
la En este caso hay tambien, una estipulacian de plazo, pero no una estipulac;i6n expresa colocada explicitamente, sino una estipulaciOn convencional presumida par la naturaleza de la obligacidn. La finalidad que
las panes han perseguido at contraerla esta manifestando claramente
que ells no puede ser cumplida Citilmente y en forma beneficiosa pare el
acreedor, sino dentro de una determinada apoca, de manera que si el deudor no to hace, irrogaria un perjuicio at acreedor. En este caso, baste entonces que el deudor haya dejado pasar la epoca en la cual la obligaciOn
pudo cumplirse Eitilmente, pars que quede constituido en more, sin necesidad de requerimiento judicial de parte del acreedor. Ejemplo: Un individuo va a un garaje y soticita que se le arriende un automOvil par
cuatro dies para las fiestas patrias. El dueno del garaje deja pasar el 18
de septiembre, y no entrega el automOvil. En este caso, el deudor se ha
constituido en mora, ya que de la naturaleza de fa obligaciOn se desprende en forma inequlvoca que el automvil debit ser entregado antes del
18, porque en esos dias to necesitaba el arrendatario.
"En los dernas casos, cuando at deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor"
Constituye la regla general; quedan comprendidas en este mimero
las obligaciones puras y simples, aquetlas en que no hay senalamiento de
plaza; las obligaciones que tienen un plaza legal, las obligaciones condicionales, las obligaciones testamentarias, las obligaciones derivadas de un
contrato bilateral cuando ninguna de las partes las ha cumplido oportunamente, porque con erre& at articulo 1552 "en los contratos bilaterates ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumptir to pactado, mientras et otro no to cumple par su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos". Si el comprador tiene un plaza para pager, y el vendedor otro pare entregar, y ambos dejan pasar sus plazas, ninguno de los dos oath en more, porque la more de uno purge Is
more del otro, coma lo veremos mem adelante. Quedan incluidos tamblen
en este ntimero los casos de excepeletn a que se ref lore el N 9 1 del art.
1551. y en general, toda obligaciOn que no puede ser incluida dentro de
las nOmeros 1? y 29 del articuto 1551.
En todas estas obligaciones, para que el deudor quede constituido
en more, es menester que et acreedor to reconvenga judicialmente, y esa
interpelaciOn del acreedor se hace mediante una reconvencien judicial.
El NI? 3? del articulo 1551 del C. Civil dice, coma ya hemos vista.
que el acreedor queda constituido en mora en los dem6s cases, cuando ha
sido reconvenido judicialmente por el acreedor. Las palabras de la by
deben entenderse en su sentido natural y obvio y sec/6n el use general y
corriente de las mismas palabras. En conformidad a este regla de hermenutica, reconvenir signifies pacer cargos a una persona, y como In reconvenciOn, en el caso del N? 3 9 , debe ser judicial, es necesario que el
acreedor formule los cargos judicialmente, es decir, exija at deudor el
109
Efectos da la Mora
En mora puede incurrir tanto el deudor como el acreedor: el deudor, al no cumplir su obligacidn, at no cumplir oportunamente is prostaciOn debida; el acreedor. at no recibir en el tiempo oportuno Ia cosa que
el deudor debe entregar.
Los efectos de la more del deudor y los efectos de Ia mora del acreedor, son muy distintos. Los efectos que produce la mora del deudor son:
en primer Lugar, da derecho para exigir indemnizaciem de perjuicios, con
arreglo al articulo 1557, y es este el efecto fundamental y caracteristico
de Ia mora; 2-) Hace responsable al deudor del caso fortuito sobrevenido durante su mora, en conformidad at articulo 1547 y 1672, salvo que
el caso fortuito sea de aquellos que habrian sobrevenido igualmente
si to cosa se hubiera encontrado en poder del acreedor; y 31 Pone a
cargo del deudor los riesgos del cuerpo cierto, cuya entrega se deba, de
acuerdo con to dispuesto por el articulo 1550 del C. Civil, que dice "El
riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del
acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que
se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o mss personas
por obligaciones distintas: en cualquiera de estos casos sera a cargo del
deudor el riesgo de la cosa haste su entrega
-
continuer
ir atrs
Finalmente, el articulo 1552 es otro argumento en favor de la doctrine que aqui se sustenta. Dice este articulo: "En los contratos bliaterates ninguno de los contratantes esti en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debido".
Para que en los contratos bilaterales uno de los contratantes este
constituido en mora, es menester que el otro, por su parte, cumpla o se
allane a cumplir, pues la ley no exige que cumpla, baste que se allane a
cumplir; de modo que pare que el deudor constituya en more at acreedor, no es necesario que le entregue la cosa, baste que se allane a entregarla, y el individuo que ofrece una cosa se allana a entregarla.
Surge aquf otra cuestiOn: 41..a oferta que el deudor debe hacer al
acreedor pare los efectos del articulo 1680, debe ser la oferta a qua se refiere el articulo 1600, at tratar del pago por consignaciOn, o debe ells hacerse en cualquiera forma eficiente o probarse per cualquiera otro media
probatorio? CuestiOn tambien, dificil de resolver. El articulo 1680 exige
tInicamente que la cosa haya side ofrecida; aqui no se trate del pago por
consignacidn; se trate de saber si el acreedor quiere o no quiere recibir;
y no seria humane que se obligara al deudor a prober en un juicla engorroso y largo, algo que puede- prober por cualquier otro medic, probatorio. Sin embargo, el problema as bastante discutible.
En cuanto a los efectos que produce la mora del acreedor, &los son
los sigulentes: 19) descarga al deudor del cuidado ordinario de la cosa,
por lo que at deudor no responde de los danos o deterioros qua sabrevengan; 29) el deudor seslo as responsable del deterioro que provenga de
su culpa grave a de su dale; 3 9 ) finalmente, el deudor tlene derecho a
exigir del acreedor la indemnizaciOn de los perjuicios consigulentes at no
cumpilmiento de Ia obligaciOn. Todo esto en conformidad a los articulos 1548, 1680 y 1827.
113
A .Liquidaci6n Judicial
La liquidaciOn judicial as Ia que hace el juez, y es Ia que en Ia
practice tiene una mayor aplicaciOn, cast podemos decir, que es Ia que
ordinariamente se aplica, porque la liquidaclOn legal s6lo tiene cabida
en ciertas y determinadas obligaciones, y Ia contractual o convencional,
sOlo cuando ha habido estipulaciOn de las partes. La liquidaciOn judicial, segtin esto, tiene lugar cada vez que la ley o las partes no hayan
fijado el monto de Ia indemnizaciOn.
i,QuO comprende la indemnizaciOn de perjuicios? El articulo 1556
sefiala sus elementos: "La indemnizaciOn de perjuicios comprende el dano emergente y el lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido
la obligaciOn, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento". "Excepthandose los casos en que Ia ley Ia limita expresamente at dario emergente".
Los elementos constitutivos de toda indemnizaciOn de perjuicios son
el dab emergente y el lucro cesante. Es la regla general. Pero no hay regla sin excepciOn, y esta tampoco escapa a ella, porque el mismo articulo
1556, en su inciso 2, nos sefiala aquella en que la ley limita Ia indemnizaciOn de perjuicios expresamente at daft emergente. En el C. Civil hay
casos en que Ia ley limita los perjuicios al dafio emergente y no autoriza Ia
indemnizaciOn del lucro cesante: por ejemplo, el artfculo 1930 y el articulo 1933, contenidos en el tftulo del Contrato de Arrendamiento.
iQue es el dafio emergente? i Oue es el lucro cesante?
3
114
El den emergente es la perdida efectiva experimentada por el acreedor a consecuencia del incumplimiento de Ia obligaci6n, o del cumplimiento imperfecto y tardio de ells; es el empobrecimiento efectivo, la
disminuciOn real del patrimonio que el acreedor sufre a consecuencia
del incumplimiento de la obligaciOn. Por eso se llama dafio emergente,
porque es algo que sale o emerge del patrimonio.
El lucro cesante es is utilidad que el acreedor habria obtenido con
el cumplimiento efectivo, oportuno e Integre de la obligaciOn; es el beneficio quo al acreedor le habria reported el cumplimiento oportuno, Integre y efectivo de la obligaciOn: viene a ser, en buenas cuentas, la privaciOn de la ganancia que of acreedor habria obtenido si Ia obliged& se
hubiera cumplido.
Por ejemplo y este ejemplo es chisico en Ia doctrine un empresario teatral contrata a un artiste famoso pare una temporada. Hace
gastos y reciame, lo anuncla en los diaries, pone avisos luminosos, lo
anuncia en la radio, etc., y gasta 10 mil pesos en r6clame. Liege el die
en que est6 anunciado el estreno y el actor se niega a cumplir of contrato. Este obliged a indemnizar of datio emergente y el lucro cesante.
Dario emergente: los dlez mil pesos gastados en rclame, porque constituyen la perdida efectiva experimentada por el acreedor, a consecuencia del incumplimiento de la obligaci6n. Lucro cesante: el beneficio, las
ganancias que of acreedor habria obtenido si el actor hublera hecho las
representaciones convenidas.
De estos dos elementos, sin dude aiguna, of mas Importante es el
deli emergente, y lo es, porque supone una perdida real, efectiva y manifiesta en el patrimonio del acreedor. Par eso es que slempre se indemniza, por eso es que en ninguna indemnizaci6n de perjuicios puede falter,
porque es lo que constituye en su esencia la Indemnizaci6n de perjuicios;
y come se trate de una perdida real, manifiesta, efectiva, es MO probarlo
y establecerlo.
No sucede lo mismo con el lucro cesante que as alga hipotOtico, que
es alga que ands en el terreno de las suposiclones; y de ahf la gran dificultad que hay en is pr6ctica pare establecerlo.
Los perjuicios se dividen en directos e indirectos, y los directos en
previstos e imprevistos.
Perjuicios directos son aquellos que constituyen una consecuencia natural e inmediate del incumplimiento, son aquellos quo no se habrian producido si no es porque hay incumplimiento de la obligaciOn:
constituyen el efecto necesario y !Ogle del incumplimiento de Ia obitgaciOn.
Perjuicios indirectos son los perjuicios excepcionales o extraordinarios qua si hien se hen producido con ocasiOn del incumplimiento de la
obligaci6n, no ban tenido por cause directa e inmediata ese incumplimiento. sino hechos posteriores y extrados al incumplimiento.
115
La regla general es que se deban los perjuicios directos. Los Indlrectos no se abonan nunca, ni aun on el caso de dolo del deudor salvo
que las partes, expresamente lo hubieran convenido.
Un ejemplo aclarara estas ideas: y hay uno que, como el anterior,
ha pasado a ser clasico en la doctrine: Un agricultor compra cien vacas
que resuitan enfermas; a consecuencia de ell, contagian a los dernas animates del agricultor en tat forma, que se mueren las vacas y todos los dems animates del fundo. Por la falta de animates, el agricultor no puede
explotar sus tierras; el descalabro econamico que esto le acarrea, lo
arrastra a un concurso, y es tat at efecto que esto le produce, que termina
por suicidarse. LOU6 perjuicios debe indemnizar el vendedor de las vacas enfermas? Aqui viene Ia distinct& entre perjuicios directos a Indirectos. Perjuicios directos: la muerte de las cien vacas y Ia muerte de los
demas animates por el contaglo. Por el no cultivo de las tierras, la declaracian en concurso y el suicidio del agricultor, son perjuicios Indirectos, porque no han sido la consecuencia necesaria y lOgIca de Ia enfermedad de las vacas, ya que si el agricultor hubiera sido ma s dillgente, pudo
haber arrendado el fundo, por ejemplo, y evitarse una perdida mayor; y
como perjuicios indirectos que son, no se indemnIzan.
Los perjuicios directos se divIden en prevIstos a Imprevistos. Perjulclos previstos son los qua las partes prevteron o pudieron prayer at
tiempo del contrato. Por ejemplo, un individuo este obllgado a entregar clerta cantidad de mercaderias a un comerciante, y no se las entrega
oportunamente. Serie un perjulcio previsto at mayor precio que el comerciante habria obtenido con Ia reventa de las mercaderias, porque es
propio del comercio que el comerciante que compra una mercaderia, no
lo haga para conservarla, sino pare sacar provecho de ella.
Perjuicio imprevisto as aquel que las partes no han previsto o no
han podido prever at tiempo del contrato; aquellos que no entran en el
calculo de las partes, sino que provienen de algo que los contratantes no
se imaginaron jamas. Por ejemplo, un individuo ha prestado dinero a
otro, quien no se lo devuelve en el momenta oportuno, y a consecuencia de Ia no devoluciOn, su duefio pierde la oportunidad de comprar
acciones, acetones que despus suben considerablemente y que si este
B.Liquidacian Legal
La liquidackm legal es Ia que hace la ley, than& ella misma el
monto de los perjuicios que el deudor debe abonar al acreedor. Es de
esta naturaleza Ia liquidecian que hace el articulo 1559.
Los fundamentos de esta disposiciOn legal no son muy dificiles de
encontrar: cuando se trate de hacer Ia determinaciOn de los perjuicios
por el juez, ella es sumamente difIcultosa, dificultad qua se acenttia aun
mss cuando Ia obligaci6n es de pager una cantidad de dinero, porque el
deudor no sabe Ia Inverts'On que el acreedor va a darle, y aun cuando lo
supiera, no podia determiner el perjuicio me le ocasiona con el no cumplimiento de la obligaci6n.
Por eso, fa ley guise evitar estos inconvenientes, y en el articulo
1559 f116 el monto de is indemnizacion que el aeudor debe al acreedor
cuando la obligaci6n es de pager, una cantidad de dinero. Dice este articulo: "Si Is obligaci6n es de pagar una cantidad de dinero,i Ia indemnizaciOn de los perjuicios por Ia more este sujeta a las reglas sigulentes: 1)
Se elven debiendo los intereses convencionales si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los Intereses legales en el
caso contrario; quedando sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertes cases; 24 ) El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando
solo cobra intereses; baste el hecho del retardo; 39 ) Los intereses atrasados no producen interes; 4?) La regla anterior se aplica a toda especie de rental, canones y pensIones peri6dicas".
El articulo 1559 introduce tres derogaclonea al derecho com6n, en
materia de indemnIzaclOn de perjuicios: 1?) En cuanto a Is naturaleza
de la IndemnizacIOn; 2?) En cuanto a to exoneration de prueba de los
perjuicios; y 3?) En cuanto al monto de la indemnizaci6n.
Lo dicho evidencia que nos encontramos ante una disposiciOn especial o excepcional, y por tanto, debe ser interpretada restrictivamente.
Por eso, el articulo 1559 no se aplica sino a las obligaciones que consisten en pager una cantidad de dinero, cualquiera que sea el origen o fuente de la obligaci6n.
Pasemos a ver en particular cads una de las modificaciones que el
articulo 1559 introduce a las reglas generales.
1?) La primers modificaciOn qua el articulo 1559 nos presents es la
referente a la naturaleza de Ia indemnIzaciOn que el deudor debe abonat
al acreedor. Hemos visto que Ia indemnizaciOn puede ser compensatoria
y moratoria. La regla del articulo 1559 solo se refiere a Ia IndemnizaciOn
moratoria, es decir, Is que tiene por objeto resarcir los perjuicios causedos por Is more en el cumplimiento de la obligaci6n: baste leer el Incise
primero de este articulo pare verb; y es 16gico y natural que asi sea,
porque es bien dificil concebir Is existencia de perjuicios compensatorios.
118
cuando se trate de pagar una cantidad de dinero. Sabemos que Ia IndemnizaciOn compensatoria as la cantidad de dinero que remplaza al objeto de Ia obligaciOn cuando esta no se cumple; luego, en este clase de
obligacin. en que of objeto de la obligaclian, es precisamente el pago
de una cantidad de dinero, no Gabe indemnizaclOn compensator's; se conoce desde of momenta del contrato cual as is cantidad clue at deudor
debe abonar at acreedor.
2?) La segunda excepciOn al derecho comtin que contiene este precept, consists en is exoneracien de la prueba de perjuiclos; en conformldad a las reglas generates que rigen la prueba, as at acreedor at qua incumbe prober los perjuicios, tratandose de una obligaciOn de pagar una
cantidad de dinero, se modifican estas reglas, y el acreedor no necesita
orobar perjuicios cuando solo cobra intereses.
La ley presume que todo capital, que toda cantidad de dinero es
productive de Inters, y quo at solo hecho de que of acreedor hays recibibo oportunamente lo que of deudor le debia, to ha privado invertir
mente su dinero, to que to habria producido una utilidad, Por eso, el
acreedor no necesita prober perjuicios, ni el deudor tampoco podris entrar a prober que of incumplimiento de Su parte no ha privado al deudor
de ganancias, ni podria prober que of acreedor no se ha perjudicado.
Basta of hecho del retardo, dice et N? 2 del articulo 1559, para qua at
acreedor puede exigir perjuicios; no necesita justificarlos, quedando exonerado de Ia prueba, par to tanto.
La expresien retard que aqui se emplea, as sinOnima de more
porque Is ley ha querido decir, que baste of hecho de la more para que
hays Lugar a Is indemnizacidn de perjuicios. Los intereses no son otra
cosa que una indemnizaciOn de perjuiclos en esta class de obligaciones
y of articulo 1551 consign el principio general respecto a la constitucidn de Is mars del deudor. El origen, la historia fidedigna del eatablecimiento de Is ley, corrobora to qua vengo diclendo, y finalmente,
texto mismo del articulo 1559, que comienza por decir: "Si la obligeciOn es de pagar una cantidad de dinero, Is IndemnIzaciOn de perjuicios
par is more, esta sujeta a las reglas siguientes...", as otra prueba mas
Para que el acreedor pueda exigir perjuiclos, as necesario entonces.
que at deudor este constituido en more, con arreglo al articulo 1551. Una
vez en mora el deudor debe abonar los intereses, sin necesidad de qua el
acreedor los justifique o los pruebe.
3?) La tercera derogaciOn at derecho comOn dice relaclert con of
monto de la IndemnizaciOn.
Tratandose de In indemnizaciOn de perjuicios judicial, vimos qua
el monto de los perjuicios era una cantidad variable que Is deterrninaba
el juez, segtin los antecedentes acumulados par las partes. Tratandose
de is IndemnizaciOn de perjuicios legal, el manta de los perjuicios as
una cantidad ilia y senalada por to ley. invariable, siempre la misma.
Si at derecho de cobrar perjuicios es independlente de la prueba de
los perjuicios, la lOgica conduce a Is conclusiOn de que of monto de los
119
Este regla tiene una excepciOn, la del articulo 1544. Si las parten
a titulo de interes moratorio o penal, han pactado en of contrato de mu
tuo un interes superior al mximun fijado por Ia ley en el articulo 2206,
el juez queda autorizado pare reducir el interas convencional al que la
ley permite estipular de acuerdo con lo que se acaba de manifestar, perque en dicho case hay una pena enorme.
Si no se han estipulado intereses en el contrato' pare el caso de more del deudor, o si se han fijado intereses sin flier su Giese, o si se han
fijado o estipulado intereses inferiores at legal desde el memento de la
more, se deben los intereses legates, porque el articuto 1559, N i?,
dice: "en caso contrario", iy cual es el case contrario?, todo aquel que
no quede contemplado en la primers regla que se formula.
Hay casos en que este regla sufre excepciones, segOn resulta del propi texto del articulo 1559, N 2 1 0 "...quedando, sin embargo, en su
fuerza, las disposiclones especiales que auforicen el cobra de los intereses corrientes en ciertos casos". Asi sucede en el caso del articulo 424
del C. Civil: "El tutor o curador pagers los intereses corrientes del saldo que resulte en su contra desde el dia en que su cuenta quedare cerrada o haya habido rnora en exhibirla" ...Igual case ocurre en el caso
del articulo 2156, en que el mandatarlo "debe al mandante los intereses
corrientes de dineros de este que haya empleado en utilidad oracle,
etc. Otra disposiciOn analoga as la del articulo 737 del C. de Comercio
cue establece que una tetra de cambio, una vez protestada, comienza a
devengar intereses corrientes desde el die del protesto. Tampoco se aplican las reglas del N? 1 4 del articulo 1559, en aquellos casos en que 'eyes
especiales hayan autorizado el cobra de intereses penales superiores al
maximum que !a by permite estipular, porque es una regla de herrneneutica que las !eyes especiales prevalecen sobre las generates. Asi be ley
de Ia Caja de Credit Hlpotecarlo autorlza para cobrar el 18 per ciento,
inters que antes del decreto-ley que to fija era de un 24 por clento; la
ley de asociaciones de canalistas, file en su articulo 12, intereses penales bastante fuertes; y est', muchas otras 'eyes. Todas estas !eyes, per
ser especiales, prevalecen sobre las reglas de caracter general del COdigo Civil.
sas que hay en Ia prctica y por eso, el legislador la ha mirado con muy malos ojos, ya que a la larga puede conducir a Ia ruina del deudor por muy
soivente que este sea, porque segtin calculos matematicos puede en corto plazo duplicar el capital o convertirlo en una sums fabulosa.
El articulo 1559 se ha referido at anatocismo y dice en el N 3?
que "los intereses atrasados no producen interes", y que esta misma regla "se aplica a toda especie de rentas, canones y pensiones periOdicas".
de acuerdo con el N 4 9 . El que debe intereses atrasados no este obligado a pagar intereses sobre esos intereses. sino cue nnicamente sigue debiendo los que produce el capital, y como la misma regla se aphca a las rentas, canones y pensiones periOdicas, resulta que el individuo
que debe estas pensiones, canones o rentas no esta tampoco obligado a
pagar interes sobre esos precios, rentas, canones o pensiones periOdicas
que debe.
que expresamente se retiere, hay otras disposiciones que autorizan el anatocismo, como es una contenida en e1 contrato de cuenta corriente que
reglamenta el C. de Comercio; este mismo COdigo en su articulo 804, autoriza tambien Ia capitalizaciOn de intereses en el mutuo comercial. La
ley de la Cala de Credit Hipotecario autoriza tambien la capitalizaciOn
de los intereses, porque es sabido que el deudor que no paga un dividendo en que hay intereses, debe pagar el 18 por ciento sobre el dividendo
riles sus respectivos intereses.
123
determiner cudles deben ser las consecuenclas que para las partes pueden
resultar del incumplimlento de Ia obligacidn. Se trata aqui de una estipulaciOn emanada de la voluntad de las partes, que con arreglo al articulo 1545, es ley pare los contratantes; y de ahf que la liquidacidn convencional deba prevalecer sobre toda otra liquidaciOn.
La ley no ha dicho en que momento puede pactarse Ia chlusula penal. Podemos decir, por eso, que Ia clusula penal puede convenirse al
tiempo de hacer el contrato, cuya obliged& se quiere asegurar, o con
posterioridad a la celebraciOn del contrato. Pero en todo caso, parece
razonable que la clausula penal deba estipularse antes que Ia obliged&
se viole o se cumpla imperfecta o tardiamente, ya que tlende a asegurar
su cumplimiento.
La clausula penal tiene cuatro objetivos perfectamente bien disefiados que constituyen al mismo tiempo las ventajas o utilidades que en el
derecho of rece esta instituciOn y que constituyen al mismo tiempo otras
tantas utilidades para el acreedor. Ellos son: 1?) En primer lugar, evita
la determinacidn de los perjuicios por el Juez; 2?) Enseguida, exonera del
peso de la prueba de los perjuicios al acreedor; 3?) Sirve de cauciOn o
garantia del cumplimiento de una obligacidn; 49) Finalmente, le da al
acreedor acciones en ciertas obligaclones que sin ella no las tendria.
Primer objetivo
Evita Ia determined& de los perjuicios por of jue2, determined&
esta Ultima como se ha dicho y repetido, no corresponde en Ia mayorfa
de los casos a Ia realidad, sino que dlsta mucho de los verdaderos perjul124
clots experimentados por el acreedor. Este Inconvenient unido a las dificultades prticticas que la prueba de Ia Indemnizacidn de perjuicios tiene
en la vide dlaria, hacen quo los juiclos de indemnizaciones de perjuiclos
sean los mas diffciles, mas complicados y de resuitados mas inciertos. To
das estas difIcultades se subsanan con Ia clausula penal; no hay que producir prueba, no hay que convencer al Juez, y ni siqulera va a tenor date atribuciones para senalar el monto de los perjuiclos, salvo los casos
de excepciOn del articulo 1544, de reducir la pens.
Segundo Native
El acreedor queda exonerado del peso de la prueba de los perjuicios
por el experimentados. Otra enorme ventaja de Ia clausula penal. El
acreedor que cobra perjuiclos debe probarlos, debe justificar por los medies probatorios cules son los perjuicios experimentados, el monto de
esos perjuiclos. La chiusula penal ahorra todo esto; las patios convinleron en el monto de los perjuiclos, y acreditada por el acreedor la existencia de la obligacian, acreditado que el deudor no la ha cumplido, el Juez
debera condoner al deudor at pago de los perjuiclos estipulados, sin quo
puede alegar quo la inejecucien de la obligaclan no to ha inferido perjulclo al acreedor o le ha producido beneficio (articulo 1542). Se cornprende esta disposiclan del articulo 1542, porque de no ser asf, el acreedor tendria que haber probed() los perjuiclos, lo quo, como hemos visto,
habria dado campo al deudor pare burlarse de la clgusula penal.
quo esto croon pierden un poco de vista, cual es una de las princIpales
finalidades de Ia chiusula penal; olvidan quo es servir de garantfa at cumplimiento do la obligaciOn, con to cual el deudor, temeroso de incurrir en
la pens o sand& que el contrato sonata, tendra buen culdado de cumplirto oportunamente. De otro modo, la clausula penal habria sido una
garantia quo nada habrfa garantizado.
Terser Weave
La cleusula penal sirve de caucin o garantia pare asegurar el cumplimiento do una obligaclan. Es una de las especles de caucian a quo se
refiere Is ley, porque medlante ella se arbitran los medlos necesarios pare pacer efectivo el cumplimiento del vincula juridic. For eso se llama
clausula penal, porque es una pens o castigo con que se amenaza at deudor pare el caso de que no cumpla la obligacian; de aqui que el articulo
1535 diga quo la clgusula penal sirve "pare asegurar el cumplimiento de
una obligaclOn". En cierto modo, la cleusula penal se asimila a Ia flanza, a la prenda y a Ia hipoteca, porque como alias, tiene par objeto asegurar el cumplimiento de Ia obligaclOn at blen difiere esencialmente en
la constituclOn Juridica de estas instItuclones.
125
Cuarto objetivo
Por ultimo, Ia cldusula penal le da at acreedor en ciertas obligaciones una acciOn que sin la cldusula penal el acreedor no Ia tendria. Sabe
mos que el acreedor de obliged& natural no puede exigir compulsivemente el pago de dicha obligaciOn: pero si cauciona el cumplimiento de
la obliged& natural mediante una cldusula penal constituida por terceros con arreglo at articulo 1472, esa cldusula penal vale, y ese acreedor
que no pudo exigir el cumplimiento de Ia obliged& por estar exento de
acciOn, puede, sin embargo, exigir la ejecuciOn de la clausula penal por
expresa disposiciOn del articulo 1472.
Caracteres de Ia Cliusula Penal
La clausula penal presenta los siguientes caracteres en el Derecho:
es una obliged& accesoria, es una obliged& condicional y constituye
una liquidaciOn contractual o convencional y anticipada de los perjuicios
en caso de incumplimiento de Ia obligaciOn.
Estudiaremos por separado cada una de estas tres caracteristicas que
presenta Ia cldusula penal.
A) Es una obliged& accesoria porque tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de otra obligacidn, y es este circunstancia precisamente,
la que caracteriza la obliged& accesoria, en virtud de la definiciOn del
articulo 1442 del C .Civil que dice: ".. accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obliged& principal, de manera que
no pueda subsistir sin ella". SI es asi, no puede ells existir sin una obliged& principal, a Ia cual acceda.
Del hecho de ser Ia cldusula penal, una obliged& accesoria derivan
estas dos circunstancias: 19 La nulidad de la obliged& principal, acarrea la de Ia cldusula penal; y La pone sera divisible o Indivisible,
segtin lo sea la obliged& principal.
1 9 ) La primera consecuencia estd expresamente consignada en at
inciso 1 9 del articulo 1536, que establece: "La nulidad de Ia obliged&
principal, acarrea Ia de la cldusula penal, pero Ia nulidad de esta no acarrea la de la obligaciOn principal". No hay aqui, sino una aplicaciOn de
aquel principio tan conocido, de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal. Es razonable que el legislador haya establecido la nulidad de
la clausula penal, cuando sea nula la obliged& a que accede, porque de
haber dispuesto lo contrario, implicitamente, Ia ley habria autorizado
su violaciOn, ya que se habria obtenido el cumplimiento o ejecuci& de
actos o contratos prohibidos por la ley o no reconocidos por ella.
AplicaciOn de estos principios son entre otros, el articulo 99 del C.
Civil, que establece que "tampoco podr pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hublere estipulado a favor del otro para el
126
caso de no cumplirse lo prometido", porque coma el contrato de esponsales no esta reconocido par la ley, no tiene valor alguno, la cleusula penal tampoco la tiene. La mismo secede en el caso del articulo 1701 que
dispone que "la tette de instrumento ptiblico no puede suplirse par otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y
se miraren como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pane dentro de cierto plezo, bajo una
cleusula penal; este clausula no tendre efecto alguno" (inciso 1 9 ) .La
ley no admits que un acto solemne que se perfecciona por instrumento
pCiblico, puede convenirse a pactarse en una forma .completamente distinta a la estipulada por ella, y no le reconoce ningOn valor, y junto con
desconocer valor al acto o contrato, niega todo efecto a la cleusula penal
que en ellos se haya estipulado, lo que no es sine una aplicacian de la
regla contenida en el incise primero del articulo 1536.
A la inverse, fa nulidad de la cleusula penal, no acarrea la de la
obliged& principal.
Los incises 29 y 3 9 del articulo 1536, podrian hacer creer a primera vista, que ellos importan una excepcian a la regla consignada en el
incise 1, porque podria creerse, dada el empleo que pace de la expresian "con todo", sinenima de "sin embargo", que hay clausulas penates
en las cuales, a poser de ser la obliged& principal ineficaz a nubs, ellos
no to son, este es, tienen valor. No as asf, sin embargo; los incisos 2 9 y
39 , no consignan estas excepciones, porque en ambos cases, se estan refirlendo a las situaciones jurfdicas contempladas por los articulos 1449
y 1450, que tratan de obligaciones perfectamente velidas entre las personas que las contrajeron. El incise 2 del articulo 1536, se refiere at
caso que contempla el articulo 1450, y el incise 3 9 , at case contemplado par at articulo 1449. Lo que dicers estos incisos, combinados con los
dos articulos que acabo de sefialar, as alga perfectamente claro: at articulo 1450, se coloca en el caso de que par una persona se hays prometido
el hecho ajeno, coma si yo me comprometo pare con Pedro a que Juan
le pinto un cuadro; fa obliged& se ha contratado; la obliged& se ha
contratado entre Pedro y yo; Juan no ha contrafdo haste este memento
ninguna obliged& ni tiene ninguna responsabilidad, porque pare que una
persona se obligue a otra por un acto o declared& de voluntad, es
menester que consienta en dicho acto o declaraciOn, y que su consentimiento no este viciado, y en consecuencia, nada puede conseguirse de
Juan, mientras este no se adhiera expresamente a to pactado per mi.
Por eso dice at articulo 1450: "Siempre que uno de los contratantes se
compromete a-que por una tercera persona, ha de darse, hacerse o no hacerse una cosa, este tercera persona no contraerti obligacidn, sine en virtud de su ratification, y si ella no ratifica, el otro contratante tends action de perjuicios contra el que hizo la promesa". Si comprometido yo
a obtener de Juan que pinte el cuadro a Pedro y no obtengo quo Juan
realice este hecho, yo he %doled la obliged& que ccintrale, porque no
he realized la prestaciOn a que me obligue; no cumptiendo la obligedon, ml acreedor tiene derecho a exigirme indemnizacien de perjuicios.
127
i,Que dice entonces el art. 1536, inciso 2? "Con todo, cuando uno pro-
mete por otra persona, imponiendose una pena para el caso de no cumplirse por esta lo prometido, valdra la pena, aunque Ia obligacien principal
no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona". Hay
evidentemente una impropiedad de lenguaje en la redacciOn del articulo 1536. Si yo, obliged a obtener de Juan Ia pintura del cuadro para Pedro, estipulando edemas, que si Juan no pinta el cuadro, me obligo a pagar
una multa o pena de cien pesos, y Juan no pinta el cuadro, fin acreedor
tiene derecho a exigirme la pena, la indemnizacien que a manera de
clausula penal se ha estipulado; y el hecho de que Ia tercera persona no
haya ratificado la obligacien, no haya prestado su consentimiento, no
deja sin valor el vinculo contraido entre mi acreedor y yo, porque el
consentimiento de Juan, en este caso, no es necesario para el perfeccionamiento de Ia obliged& contrafda, sino para que este obliged& pueda darle una accien a Pedro, al acreedor, en contra de Juan, para que
Juan tenga tambidn una obliged& con respecto a Pedro y puede este
exigirle su cumplimiento. Luego, en el caso del inciso 2 9 del articulo
1536, hay una obliged& perfectamente aide, asegurada por una cleusula penal. 1,Cual es esa obligaciOn? La que contraje yo con Pedro. No
podrfa entonces decirse que en este caso se este reconociendo eficacia a
una clausula penal destinada a asegurar una obligaciOn nula o Ineficaz.
El caso del inciso 3 del articulo 1536, es el del artfculo 1449 que
autoriza a cualquier individuo para "estipular a favor de una tercera
persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero solo esta tercera persona podre demander lo estipulado; y mientras no intervenga su
aceptaciOn expresa o tecita, es revocable el contrato por la sole voluntad
de las partes que concurrieron a 61". "Constltuyen aceptaclen tecita,
agrega el articulo 1449, los actos que self) hubieran podIdo ejecutarse en
virtud del contrato". Yo le compro a Pedro una casa para Juan; yo estoy estipulando con Pedro a favor de Juan, es deck, a favor de un tercero. Entre Pedro y yo se ha celebrado un contrato de compra-venta, y
por eso dice el articulo 1449: "...sell esta tercera persona podre demandar lo estipulado...", porque el derecho que este contrato ha creado, cede en beneficio del tercero, se ha incorporado a su patrimonlo, s6lo el puede ejercerlo. Pero mlentras no Intervenga su aceptaci6n expresa
o tecita, es revocable el contrato por la sofa voluntad de las partes que
concurrieron a el, esto es, en el ejemplo propuesto, por Pedro y yo.
Ejemplo tfpico del articulo 1449 es el seguro de vide. Cuando yo voy a
una Compafifa de Seguros y me aseguro la vide en favor de mi mujer o
de mis hijos, yo he celebrado una obliged& destinada a crear un derecho en beneficio de una tercera persona. Mientras esta tercera persona, el
beneficiario del seguro no haya aceptado el contrato, este puede dejarse
sin efecto por la sole voluntad de la Compel-11a y del asegurado, que son
los Onicos que han intervenido en su celebraciOn. Pero la Onica persona que puede exigir el cumplimiento de la obliged& a la compel -lie de
Seguros es el beneficiario. iClue dice entonces, en presencia de esta sltuaciOn, el inciso 3? del articulo 1536? "Lo mismo sucedera cuando uno
estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se esti128
ambos que esten regidos por una misma regla, Ia del inciso 2 y 3 9 del
articulo 1540, que dice: "Except(lase el caso en que habiendose puesto Ia
cleusula penal con la intend& expresa de que no pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno de los herederos ha impedido el pago total: podra
entonces exigirse a este heredero toda Ia pena, o a cada uno su respective
cuota, quedndole a salvo su recurso contra el heredero infractor". "Lo
mismo se observara, dice el inciso 3 9 , cuando Ia obligaciOn contraida
con clausula penal es de cosa indivisible".
Como resulta de estas disposiciones, as menester que la cleusula penal se haya pactado expresamente, con la intend& de que no puede ejecutarse el pago parcialmente.La situaciOn. como digo, se modifica radicalmente; asi, por ejemplo, si yo debo mil pesos a Pedro y estipulo en
el contrato que en ningOn caso se podra pagar por parcialidades los mil
pesos, aunque yo fallezca, mis herederos tienen Ia obligaciOn de pagar la
totalidad de Ia deuda de una sole vez. Si alguna de los herederos contravlene la obligaciOn, el acreedor fiene dos derechos: o exige la totalidad
de Ia pena at deudor infractor, o exige de cada uno de los deudores Ia cuota que a cada uno de ellos corresponde, sin perjulcio, naturalmente, del derecho de 6stos para repetir contra el infractor por Ia cuota que cada uno
ha pagado. En realidad, el Onico que debe Ia pena, en este caso, es el deudor infractor de Ia obligaciOn; los demas no son codeudores de Ia pena,
y de ahf que Ostos puedan obtener at reembolso de lo que por aquel han
pagado. Pero, Se dire, ipor qu razOn la ley da derecho al acreedor pare exigir a cada heredero su respective cuota? Porque Ia ley cree que todos los deudores han debido tomar las precauciones necesarias para evitar que uno de ellos deje Ia obliged& incumplida, y es esta responsabiHad que afecta a cada uno, en presencia del acreedor, la que Ia ley
quiere sancionar, autorizando a este para exigir de cada uno de ellos la cuota que en Ia pena le corresponde.
Si Ia cleusula penal ha sido garantizada con una hipoteca, rige lo
dispuesto en el articulo 1541: "Si a Ia pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podr6 perseguirse toda la pena en 61, salvo el recurso
de indemnizaci6n contra quIen hubiere lugar". La acciOn hipotecaria as
indivisible; toda la finca hipotecada y cada una de sus partes, por pequeries que sean, quedan totalmente afectas al pago de Ia obligaciOn que
la hipoteca garantiza. Asi como segOn el dogma catOlico en la hostia consagrada y en cualquiera parte de ells, cualquiera que ella sea, se encuentra
el cuerpo de Cristo, asi en to fianza hipotecaria todo inmueble y cada una
de sus partes queda afecto al cumplimiento de Ia obligaciOn; y por eso,
dividido el predio en cien secciones, por ejemplo, cada una de estas secciones responde a Ia obligaciOn asegurada por Ia hipoteca; pero como el
poseedor del inmueble hipotecado y dividido entre varios poseedores, no
esta obligado a pagar el valor total de la obligaciOn, tiene derecho a pedir a cada uno de los propietarios de Ia finca, el reembolso de lo que he
pagado por ellos.
cumplirse o retardarse el cumplimlento de la obliged& principal, es deair, en caso de que se produzca un acontecimiento futuro a incierto, que
as precisamente lo quo caracteriza a la condition. El cumplimiento o incumplirniento de Ia obliged& por parte del deudor, esto que hace exigible la clausula penal, es un hecho futuro e incierto del cual depende el
derecho del acreedor de exigir la pena, y la obliged& cuya exigibilidad
depende de is realized& de un hecho futuro a incierto es una obliged&
conditional (articulo 1535).
C) Par Ultimo, la clausula penal constituye una liquidation convencional, o contractual y anticipada de los perjulcios. Constituye una liquidad& conventional, porque aqui, et monto de los perjuicios, esta fijada
par voluntad de las partes, quienes lo han determined segfin su conciencia. Slendo convencional, emanando de las partes, Ia clausula penal imports, en realidad, la celebration de un verdadero contrato, y par lo mismo,
deben reunirse en su celebracian todos los requisitos que Ia ley sehale para el perfeccionamiento de los contratos. Es una liquidation anticipada, porque las partes avaldan el dano antes de que se haya producido.
Pero el hecho de ser la clausula penal una liquidation anticipada y
conventional de los perjulcios, no le quite au caracter de ser una indemnizaclan de perjulcios sul genet-Is, una indemnizatiOn de perjulcios que
en vex de ester fijada por la ley a par el juez, esti fijada y avaluada de
antemano por las partes, en el ejercicio de su libertad de contratar que
is ley reconoce; y este carecteristica de la clausula penal thine una enorme Importancla juridica, porque el hecho de ser Ia cldusula penal una
verdadera indemnizacian de perjulcios, se derivan las cuatro consecuencies siguientes:
1') Cuando hay clausula penal, no puede exigirse conjuntamente Ia
pena con la Indemnizacian de perjuicios ordinaria, salvo el caso de excepclan del articulo 1543, a que mss adelante nos referiremos, porque de
otra manera los perjuicios se indemnizarian dos veces, par Ia pena y par
Ia indemnizacian de perjulcios ordinaria.
2') La exigibilidad de la pena queda sometida a las mismas reglas
que rigen la exigibilidad de toda indemnizacidn de perjuicios. En consecuencia, los requisitos que sefialamos pare que un acreedor pueda exigir
perjuloios de su deudor, deben tamblen concurrir cuando se ha estipulado una pena para qua el acreedor pueda exigirla del deudor. Rigen a
este respecto las reglas contenidas en el titulo XII del libro IV del C.
Civil en todo aquello que no aparezcan rnodificadas par las del titulo
XI. Por esto, pars que el acreedor pueda exigir la pena, es menester que
el deudor infrinja la obligaciOn, no cumpliendola, o cumplidndola Imperfects a tardfamente; as menesterque el incumolimiento de Is obliged& provenga de la culpa data del deudor, qua le sea Imputable; y
es menester, por ultimo, qua el deudor este constituido en more si la
obliged& as positive, o la haya contravenido ejecutando of hecho prohlbldo, si la obliged& es negative. Las exigencies 19 y 3* qua acabo de se131
49 Finalmente, de ser la clusula penal una verdadera indemnizaciOn de perjuiclos, resulta que no puede acumularse la obligaclan principal y la pena, no puede exigirse las dos cosas, porque de ser fie, la Oilgacldn se indemnizaria dos veces. SOlo por excepciOn puede acumularse
is pena con Is obligaciOn principal, y estas excepciones son las del articulo 1537, esto es, cuando la pena es moratoria, o cuando la pena, siendo compensatoria, se ha estipulado asi expresamente, casos a los cuales
nos referiremos en un momento aids.
133
continuar
ir atrs
AFITUCIOALISSSANDRIRoDMUEZ
Las disposiciones del articuto 1544, no se aplican en el caso de penes senaladas por !eyes espectales, porque estas deben prevaiecer sobre
las reglas generates de acuerdo con lo dispuesto en los articulos 13 y 4
del C. Civil; asI, la ley de patentes municipales, autoriza a la municipaiidad para clausurar negocios o establecimientos del contribuyente que
no pagaren Ia patente profesional a industrial; la ley de asociaciOn de
Canalistas, autoriza al Directorio de AsociaciOn, pare cortar el agua de
aquet asociado que no pagare las cuotas a que esta obliged. Todas estas disposicior.es no quedan regidas por el C. Civil, y no seria at caso,
rebajar las rmas.
141
no se alteren, no se menoscaben, porque si el deudor pudiera los destruiria o los dilapidaria, y se alteraria en forma considerable para el acreedor, y
sus derechos se harian ilusorios, porque de nada sirve tener el derecho de
exigir el cumplimiento de Ia obligaciOn, o de exigir la indemnizaciOn
de perjuicios, si no hay sobre que hacer efectivos estos derechos.
A evitar estos inconvenientes tienden los derechos auxiliares que
la ley da at acreedor, cuyo objeto primordial es conserver el patrimonio
del deudor, evitar que este especie de prenda que la ley da al acreedor,
puede destruirse o menoscabarse, en tdrminos que pueda hacer ilusorio
para el acreedor, el cumplimiento de la obligacidn. ES por eso, que hemos
definido los derechos auxiliares como aquellos que tienen por objeto dejar afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento de la obligacion, tomando medidas para su conservacien y seguridad a fin de hacer posible
el pago de Is deuda.
El objeto de los derechos auxiliares es conserver intacto, mantener
inc6lume el patrimonio del deudor, hacer que esta especie de prenda que
el acreedor tiene con respecto a los bienes del deudor, no se altere, no sufra menoscabo, que hays una materialidad sobre que pueda hacerse efectivo el derecho principal y el derecho secundario de pedir Ia obligaciOn
principal y Ia indemnizaciOn de perjuicios.
Dentro de este objeto, persiguen los derechos auxiliares una doble
finalidad perfectamente bien disenada: unos de estos derechos auxiliares
tienen por objeto conservar intacto el patrimonio del deudor, mantenerlo
en un ser, evitar que salgan de manos del deudor los bienes que lo componen, que esos bienes no se destruyan ni se menoscaben en forma alguna;
y otros tienen por objeto hacer ingresar a ese patrimonio bienes que deben formar parte de el, y que el deudor no quiere hacer incorporar para
perjudicar at acreedor, o que ha hecho salir del patrimonio, con el propesito tambien, de perjudicarlo. En el primer caso, lo que se persigue es mantener la integridad del patrimonio, evitar que los diversos elementos que
lo forman, puedan it saliendo y reducirlo a la nada; en el otro caso
tienden a aumentar el patrimonio del deudor, a acrecentarlo. i,Cerno? Con
los bienes que deben entrar a el y que el deudor no quiere hacer entrar,
o con los bienes que pertenecieron a ese patrimonio y que el deudor hizo
salir.
Estos derechos auxiliares del acreedor son cuatro: 1 9 ) Medidas conservatives o de precaucien: 2) Ejerciclo por el acreedor de ciertas acciones o derechos del deudor; 3) La accin Pauliana o revocatorla: y
4) El beneficio de separacidn.
El primero y el cuarto de los derechos que acabo de sefialar, las medidas conservatives o de precaucien y el beneficio de separacidn, realizan
Ia primera de las finalidades que he serialado, mantener intacto el patrimonio del deudor, evitar que salgan de el los elementos que lo componen
asegurando en poder del deudor su permanencla. El segundo y tercero
de estos derechos, el ejercicio por el acreedor de ciertas acciones o derechos del deudor, y la accien Pauliana o revocatoria, realizan Ia segunda
142
de esas finalidades, que tiene por objeto aumentar el patrimonlo del deu-
dor, haciendo ingresar bienes que deben former parte de el y que el deudor por negligencla, no quiere adquirle o hacienda voiver at patrimonlo
aquellos bienes que el deudor ha hecho salir en perjuicio de los acreedores.
qua salgan de sus manos los bienes que lo forman. El embargo que procede en el juicio ejecutivo es otro caso tiplco de una medida conservative o de precaucien, ya que au objeto es sustreet 4 at deudor la disposicien
y administraciOn de ciertos bienes. En el caso del concurso y en el caso de
la quiebra, la ley autoriza tamblen a los acreedores pare que por intermacho del sindico, tomen una aerie de medidas conservatives.
Todas estas disposlciones diseminadas en los Cedigos. Clvil, de Procedimiento y de Comerclo, nos permiten entonces establecer, qua en la legislacien chilena, los acreedores tienen el derecho de Impetrar medidas
de conserved& o de precaucien con el objeto de asegurar el ejerciclo de
los derechos que to ley les confiere.
2'--Ejercicio por el Acreedor de Ciertas Acciones o Derechos
del Deudor
De los preceptos contenidos en los articulos 2465 y 2469 del C. Civil que ya conocemos, se desprende que todos los bienes del deudor seen
presentes o futuros, raices o muebles, constituyen una especie de prenda
para los acreedores, quienes tienen el derecho de pedir que estos bienes
se vendan para que con el producido de ellos, se les pague sus creditos
con sus intereses y las costas de Ia cobranza; es deck, todos los bienes
que forman el patrimonio del deudor, con las excepciones que esos mismos articulos determiner), esto afectos at cumplimiento de su obligaclen,
pueden ser objetos de la persecucien por parte de los acreedores.
Entre estos bienes que forman el patrimonio del deudor, se encuentran los derechos y acciones, que aunque son cosas incorporates, porque
solo las concebimos por abstraccien, no por eso dejan de ser bienes, y enpor consIguiente, at patrimonio del deudor, puesto que Ins articulos
2465 y 2469 hablan de bienes sin entrar a distingulr si son los corporates o los incorporates, y es sabido que donde la ley no dIstingue no le es IIcito at hombre distinguir. Los derechos y las acciones son tainbien, en
consecuencia. objeto de las acciones quo los articulos 2465 y 2469 otorgan a los acreedores; es deck, estos bienes incorporates tambien quedan
constituidos en prenda en favor de los acreedores, y a su respecto, tamWen los acreedores pueden proceder en Ia misma forma en que pueden
hacerto con respecto a las cosas corporates.
Puede suceder que el deudor no quiera ejercer estas acciones o estos
derechos; puede suceder que el deudor comprenda que todo esfuerzo
qua hags sere InOtil, porque va a redundar en provecho de los acreedores,
to que pasare cuando este recargado de obligaciones, y las acciones o los
derechos que ejerza van a servir OnIcamente pare que los acreedores se
hagan pago y solo a ellos beneficien. Los acreedores, por su parte, tienen
inters evidente en que esto no suceda, porque cada cosa que el deudor
no adquiera disminuye las probabilidades de pago que ellos tienen.
En estas circunstancias, en presencia de este Interes indiscutible de
los acreedores de que el deudor incorpore bienes en su patrimonio, y en
144
145
cho que no puede ser objeto de la persecuciOn por parte del acreedor, o
que recaigan sabre cosas que no son susceptibles de una avaluacin pecunlaria.
En Ia legislaciOn chliena solo precede is sustituciOn o subrogaciOn
de los acreedores en ciertos y determinados derechos y acciones, que
son los sIguientes: 1 9 Los acreedores pueden subrogarse o sustituirse at
deudor, con arreglo al articulo 2466, en los derechos reales de usufructo,
prenda, hipoteca y dern6s anaiogos. Escapan de esta regla los derechos
de use y habitaciem, come lo dice el propio articulo 2466, incise final,
porque elios son inembargabies, son derechos personalisimos, que sOlo
pueden ser ejercidos per la persona en cuyo favor se han constituido; y
lo mismo cabe decir de los usufructos legates.
2 Pueden tambien subrogarse los acreedores en et derecho de retenciOn que al deudor puede corresponder en ciertos cases come arrendatario, depositario, etc., derecho del cual nos ocuparemos en el memento oportuno.
3 9 Precede adernas Ia sustituciOn o subrogaciffin en el derecho quo
el deudor tiene come arrendador o arrendatario, con arreglo a los articulos 1965 y 1968 del C. Civil.
4 9 Otro caso de subrogacidn to tenemos en el articulo 1677 del
C. Civil que dispone: "Aunque por haber perecido la cosa se extinga la
obligaciOn del deudor, podra exigir el acreedor que se le cedan los derechos o acciones quo tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o
culpa hays perecido la case".
59 Finalmente, tiene lugar esta sustituciOn o subrogaciOn en los
derechos o acciones del deudor por et acreedor, en el caso de is repudiacidn de una herencia o legado, o en el caso de una repudiaciOn de una donacidn, contemplados en los articulos 1238 y 1394 del C. Civil que disponen respectivamente: "Los acreedores del quo repudia en perjulcio de
los derechos de ellos, podran hacerse autorizar per el juez pare aceptar por
el deudor, En este case la repudiaciOn no se rescinde sino en favor de los
acreedores y haste concurrencia de sus creditos; y en el sobrante subsiste" (articulo 1238). "No done el que repudia una herencia, legado o
donaciOn, o deja de cumplir la condiciOn a qua esta subordinado un derecho eventual, aunque asi lo haga con el objeto de beneficiar a un tercore". ''Los acreedores, con todo, podr6n ser autorizados per el juez pare
sustituirse a un deudor que as( lo pace, haste concurrencia de sus creditos,
y del sobrante, si to hubiere, se aprovechar el tercero". (articulo 1394).
Los que acabo de indicar son los iinicos casos on que precede to sustituciOn de los acreedores en las acciones y derechos del deudor, porque come ya se ha (fiche, no hay entre nosotros un principle general que
autorice a los acreedores pare sustituirse en todos los derechos y acclones del deudor, sine tinicamente en los casos taxativamente serialados
per la ley.
147
2) En seguida, es menester que el acreedor no sea condicional, porque este derecho tiene por objeto hacer posible el cumplimiento de la obligacien, y el acreedor condicional, mientras pende Ia condiciOn, nada puede reclamar en calidad de tal; el Unico derecho que tiene y que Ia ley le
reconoce es Impetrar providencias conservatives, y este derecho dista mucho de Ia sustituciOn o subrogaciOn. Un acreedor a plazo si que podrfa
ejercitar este derecho, porque un acreedor a plazo tiene interns evidente
en que Ia obligaciOn se cumpla.
dor debe ser suministrada por of acreedor con arreglo a los principios generates, porque no es necesario que el deudor constituya en mora al acreedor de ejercer estos derechos o acciones; Ia ley en ninguna parte lo dice,
ya que se trata lisa y Ilanamente de una subrogaciOn.
No es necesario tampoco que el acreedor, antes de ejercer este derecho se hags autorizar por el juez, u obtener del juez una autorizaciOn
en clue lo declare subrogado o sustituldo al deudor, porque se trata de
un derecho que Ia ley reconoce al acreedor; el papel del juez se limitary
entonces a reconocer que exists la disposiciOn legal que tat derecho confiere al acreedor. Solo por excepciOn de los articulos 1238 y 1394, es
necesaria previamente una autorizaci6n judicial en que se declare subrogados a los deudores por los acreedores, en el ejercicio de las acclones
a que tales articulos se refieren.
Veamos ahora los efectos que se producen con el ejercicio de este
derecho.
Cuando los acreedores proceden a ejercer una accien o derecho de
propiedad del deudor, no lo ejercen, por consiguiente, en nombre propi, sino en el nombre y representaciOn del deudor; por eso se dice que
este derecho es oblicuo o indirect, porque no lo ejercen en su proplo
nombre ni en su calidad de propIetarlos de tal derecho, sino, si se pudiera aceptar el termino, como mandatarios o representantes del deudor. LCual es entonces Ia consecuencia lOgica que de esta premisa se desprende? (hie todo lo que adquieran los acreedores en ejercicio de estos
148
TEORIA
DE LAS OBLIGACIONES
derechos en los cuales se han subrogado o sustituido, no ingresa al patrimonio de los acreedores, sino que todo lo que asi se obtiene ingress
al patrimonio del deudor, porque el resulted de este derecho debe aprovechar a Ia persona en cuyo favor el derecho se haya constituido. y
la persona esa no es el acreedor, sino el deudor. Cuando el mandatario representante o apoderado de otra persona, obra en nombre de la
persona que representa, el derecho que ejercita beneficia al mandante o
represented. Lo mismo pasa en la subrogaciOn por los acreedores en
ciertos derechos y acciones del deudor. Luego, no es solamente el acreedor que se subroga en el derecho del deudor, el inico que se beneficia
o que lo aprovecha, sino todos los acreedores; en otras palabras, los
bienes adquiridos mediante el ejercicio de este sustituciOn entran al patrimonio del deudor y una vez incorporados en el pueden ser objeto de
las acciones de todos los acreedores del deudor, con erre& a los articulos 2465 y 2469 del C. Civil.
WLa Acci6n Pauliana o Revocatoria
Generalidades. Otro de Ios derechos auxillares que is ley reconoce a los acreedores, es la acciOn pauliana o revocatoria que tiene mucho mas importancia practice que el anterior.
El patrimonio del deudor puede debilitarse, no solo porque el deudor deje de ejercer las acciones o derechos que traerian coma censecuencia la incorporaciOn al patrimonio de ciertos bienes, sino tambien
porque el deudor puede enajenar, ceder o graver sus bienes en beneficio
de terceros. Si el primer procedimiento es peligroso y perjudicial pars
los acreedores, lo es dobiemente perjudicial este otro procedimiento,
primero, porque mediante el, el patrimonio del deudor disminuye efectivamente, ya que sale de of alguno de sus componentes; y en seguida,
porque en la practice hay infInitos y numerosisimos recursos de que se
valen los deudores inescrupulosos, pare aparecer ante sus acreedores
coma incapaces de poder pager la obligaciOn; hacen yentas simuladas,
ceden sus bienes o los reducers a valores o dinero mucho mas faciles de
ocultar qua un bien raiz. Este situaciOn perjudica evidentemente a los
acredores, porque cada bien que salga del patrimonio del deudor, as
una posibilidad menos que tienen de pagarse. La ley no ha podido mirar impasible este situacidn, y asi coma estableci6 en el caso anterior Is
subrogaciOn o sustituciOn en clertos derechos y acetones del deudor par
los acreedores, los ha autorizado Igualmente para que puedan hacer
volver al patrimonlo del deudor los bienes que fraudulentamente este
hizo sail, con el propOsito de perjudicar a los acreedores, colocado en
un aparente estado de negligencia.
-
149
Como se ye, el objeto de la acciOn pauliana es obtener la revocaciOn de los actos que el deudor ha ejecutado para empobrecerse, es decir, para disminuir su patrimonio en perjuicio de los acreedores, a fin
de que, medlante esta revocaciOn, vuelvan al patrimonio del deudor los
bienes que en 6l se encontraban y que at deudor hizo salir fraudulentamente.
Ilene Ia action pauliana por fundamento at acto fraudulento ejecutado por el deudor, y tiene por objeto la revocaclOn o destrucciOn de
los actos que el deudor ha ejecutado en fraude de los acreedores, es
decir, con el propOsIto de perjudicarlos. Resulta entonces que el fundamento juridico de Ia acciOn pauliana es at acto Melba cometido par el
deudor. En efecto; el deudor al contraer Ia obligacIOn que debe ser
ejecutada de buena fe, le ha dado a los acreedores, como garantra de
ella, todo su patrimonio, todos sus bienes. El deudor que obra de buena fe debe cuidar que esa garantla no desaparezca, que los acreedores
tengan la seguridad de hacerse pago de la obligaciOn en caso de mora
o incumplimiento; si el deudor no cuida esta garantia, si hate salir
fraudulentamente los elementos que la forman, comete un verdadero
acto Welt, un verdadero delito civil, que en conformidad a los principios estudiados, debe dar a los acreedores, Ia debida reparaciOn del
dar o.
rechos del deudor por los acreedores, conducen a un mismo fin: Is incorporaciOn de bienes en at patrimonio del deudor. Pero entre uno y
otro derecho auxiliar, hay diferencias que conviene sefialar y qua ponen
de manifiesto In diferencia jut-Idles de Was dos instituciones. Las principles diferencias que podemos sefialar son:
active.
150
2) En el caso del ejercicio de los derechos y acciones del deudor por los acreedores, se trate generalmente de hater ingresar bienes
que nunca han estado en el patrimonio del deudor, como una herencia o una donacin que el deudor no acepta; la accidin pauliana persigue tambien la incorporacin de bienes, pero ,que bienes? los que ya
forrnaban parte del patrimonlo del deudor, y que el deudor fraudulentemente hizo salir.
3?) La accidin pauliana o revocatoria es una acciOn directa, que pertenece por derecho propio a los acreedores coma consecuencia del delito
civil que el deudor ha cometido, y que is ejercen en su proplo nombre, en
su calidad de acreedores lesionados; en cambia, en el caso anterior, los
acreedores estan ejerciendo una acciOn que compete al deudor y por consiguiente, no obran en su proplo nombre sino que a nombre y en representaciOn del deudor, porque ese derecho tiene par objeto sustituir o subrogar al deudor en el ejercicio de ciertas acetones y de clertos derechos.
4?) Finalmente, en el caso del ejercicio de las acciones o derechos
del deudor por los acreedores, los bienes que eel se obtlenen entran al
patrimonlo del deudor y por esto todo acreedor puede hacerse pago con
ellos, porque todos los acreedores tienen igual derecho con respecto al
patrimonio del deudor; la acciOn paullana, coma veremos, solo aprovecha a los acreedores que Ia han ejercitado, pero no aprovecha a los acreedares que no la han intentado.
res, o bien aquellas que deseen hacerlo, o tambien .el sindico en representaciOn de los acreedores. Si es uno de los acreedores quien pretende
el pago de Ia obligaciOn, sera el personalmente quien la ejerza.
Actos Juridicos Revocables por la AcciOn Pauliana
Para determiner cueles son los actos ejecutados por el deudor susceptibles de revocarse par la acciOn pauliana, es menester distinguir, Como resuita de los articulos 2467 y 2468, entre los actos ejecutados por
el deudor antes de la cesiOn de bienes o de Ia aperture del concurso, y
los ejecutados una vez que el deudor este concursado, porque los actos
ejecutados por el deudor en concurso, relativamente a los bienes comprendidos en el concurso o en la cesiOn, son nulos de pleno derecho, por
disposiciOn expresa del articulo 2467; de manera que respecto a ellos
los acreedores no necesitan intentar la acciOn pauliana, sin quo bastard
demostrar que el deudor se encuentra en concurso o qua el deudor ha
hecho cesiOn de bienes y que los actos qua se refieren a aquellos blenes
quedan comprendidos en la cesiOn o en el concurso, para gue por ese
solo hecho se declare su nulidad.
Los actos susceptibles de revocarse por el ejercicio de la acciOn
pauliana son los anteriores a la cesiOn o al concurso, es decir, los realizados por el deudor que no se halla en concurso y quo tiene la libre
administracien de' sus bienes, y a los cuales se refiere el articulo 2468,
esto es, los actos ejecutados mientras el deudor no ha sido declarado en
concurso ni ha hecho cesiOn de bienes.
La razOn de este distinciOn es perfectamente explicable: el deudor
quo ha sido declarado en concurso ha perdido la administraciOn de sus
bienes, administraciOn que de derecho pasa a los sindlcos nombrados par
el tribunal o por los acreedores en la forma que determine el C. de P.
Civil; el concursado queda inhibido de la administraclOn de sus bienes, se produce coma dice el C. de Cornercio, "el desasimiento de los
bienes del fallido", y se comprende entonces que si el fallido no tiene
la administration de sus bienes, no puede ejecutar ningUn acto con relaciOn a ellos, ya que si lo ejecuta su proposito es burlar a los acree-
dores.
No sucede lo mismo con el deudor quo no ha sido declarado en concurso por dificil o precaria que sea su situation. Este deudor conserve la
administraciOn de sus bienes, ya que no hay ningim antecedente para
153
En otros terminos, en Ia celebraciOn del acto debe haber perjuicio y fraude para el acreedor.
En conformidad a las reglas generates de Ia prueba, incumbe probar Ia existencia del perjuicio y del fraude at acreedor que intents Ia
accien pauliana, porque son estos los hechos en que funda su acciOn y
de los cuales deriva la responsabilidad que imputa at deudor y at tercero que con el contrat6.
Primer requisito
El primero de los requisitos es Ia existencia del perjuicio, expresamente exigido en los nOmeros 1 y 2? del articulo 2468, que autorizan Ia rescisiOn de los actos que allf se serialan cuando se hayan ejecutado con la intenciOn de causer perjuicio a los acreedores. Dice el
N 1 del articulo 2468: "Los acreedores tendran derecho para que
se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis
que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de male fe el
otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mat estado de
los negocios del primero". Y el N. 2? agrega: "Los actos y contratos
no comprendidos bajo el nOmero precedente incluso las remisiones y
pactos de liberaciOn a Mut gratuito, seran rescindlbles, probandose la
male fe del deudor y el perjuicio de los acreedores".
iCuando hay perjuicio, cuando se entiende que el acto es perjudicial a los acreedores?
Un acto cause perjuicio a los acreedores en el caso a que nos estamos refiriendo, cuando acarrea Ia insolvencia del deudor, o aumenta
una insolvencia preexistente. En otras palabras, cuando produce una disminucien del patrimonio del deudor.
El acto es entonces perjudicial at acreedor cuando a consecuencia
de el los demas bienes que quedan en poder del deudor son insuficientes
para hacer pago at acreedor o acreedores; cuando como resultado del
acto ejecutado por el deudor no va a quedar lo necesario para hacer
frente a sus compromisos, de tai manera que los bienes restantes no van
a ser bastantes pare pager sus obligaciones.
154
Si a pesar del acto e)ecutado pot el deudor, conserve el bienes suficientes pare que sus acreedores sean pagados, no se produce insolvencla del deudor, ni se aumenta una insolvencia preexistente, y no
hay en consecuencia, perjuicio, porque los acreedores pueden ser totalmente satisfechos, y el acto que el deudor ha ejecutado queda sin influencia alguna con respecto a los bienes que el deudor tiene en su
der. Si un deudor debe 200 y tiene 400 en bienes y enajena 100 o enajena 200, no puede decirse que el acto sea perjudicial a los acreedores,
porque los bienes que quedan en su poder bastan pare responder a Codas sus obligaciones.
Seca esto, para que los acreedores puedan intentar la accien revocatoria en contra del deudor, es menester que prueben que los bienes
quo quedan en su poder son insuficientes pare hacer frente a sus compromises, que los bienes que quedan no van a alcanzar a satisfacer el
month total de sus al-Mites. Per eso, los autores franceses dicen que la
accien pauliana as subsidiaria, que solo puede intentarse cuando los
acreedores no pueden obtener el pago de sus creditos par los denies medios que la ley les franquea. De aqui que solo sean revocables o susceptibles de la accien pauliana los actos que producen una disminucien
del patrimonio del deudor, los actos que producen un empobrecimiento del deudor, en terminos de no hacer posible el page total de sus obligaciones cualesquiera que estos sean, ya consistan en enajenaciones, contratos, cesiones, etc., porque la enumeracien del articulo 2468 no es taxativa, sino per via de ejemplo.
Por lo mismo, no son susceptibles de la accien pauliana los actos
que Onicamente dejen de enriquecer al deudor y los actos que recaigan
sobre bienes Inembargables, porque estos actos no causan perjuicio a
los acreedores.
Los actos que dejan de enriquecer al deudor no privan a este de
algo que este tenga, sine de algo que este puede obtener; si el deader
no acepta una donacien, no *cute an acto sino que deja de ejecutar
un acto. Este pasividad del deudor no es susceptible de revocarse por
la accien paullana, porque el articulo 2468 habla de actos ejecutados,
de actos que supongan aria actitud active de parte del deudor, y porque el objeto de Ia accien pauliana es reconstruir el patrimonlo al estado que tenga en el momenta en que la obligacien se contrajo, hacer
entrar en 01 bienes que pertenecian al deudor y que este hizo salir; pero
no tiene por objeto hacer entrar bienes que nunca han formado parte
del patrimonlo, porque pare este efecto la by concede otro derecho, otros
medlos, el segundo de los derechos auxiliares que ya conocemos.
Los actos que recaigan sobre bienes inembargables tampoco pueden ser revocados per la accien pauliana, per una razen fedi de cornprender, los bienes inembargables estn expresamente exceptuados de
este derecho de prenda que los acreedores tienen sobre el deudor, es deck, lee bienes inembargables no son Ia garantia de los acreedores; tanto
el articulo 2465 come el articulo 2469 establecen expresamente que no
155
judicar a los acreedores, y come todo hecho ilicito destinado a perjudicer a los acreedores da una accien para obtener la correspondiente
indemnizacien, este hecho ilicito autoriza a los acreedores para intentar la accien pauliana, destinada a obtener la reparacien del dew caused por el delito civil. Los efectos de la accidn pauliana son identicos
a los de Ia nuildad, y es per esto que la ley ha asimitado estas dos acclones. Ahora bien; si este accien se funda en el hecho ilicito cometido
por el deudor, si tiene per objeto reparar los defies causados, y si tiende
a dejar sin efecto un contrato ca un acto juridic, es una seder' eminentemente personal, porque solo puede recIamarse de las personas quo
per un hecho suyo hen contraldo las obligaciones correlatives, y perque no hay mss acetones reales que las que nacen de los derechos reales
y no hay mes derechos reales que los taxativamente sefialados por la
ley, y de ninguno de ethos podriamos deriver la accien pauliana.
rescisiOn (Libro IV, titulo XX) de los actos o contratos, los casos en
que se produce y los efectos que de ella se derivan, y es cierto que cuando
Ia ley ha definido una palabra, debe darsele su significado legal.
El articulo 2468 dice que mediante este acciOn, que no Ia nombra, se podran rescindir los actos y contratos ejecutados por el deudor;
no ha modificado los efectos propios y generates de Ia rescisiOn, no ha
establecido reglas distintas en cuanto a los efectos que esta rescisiOn
produce, y habindose dado reglas con un carActer general en el articulo
1681 y siguientes, debemos recurrir a esos preceptos pare determiner
los efectos que en este caso especial produce la acciOn pauliana; luego
las mismas reglas que rlgen Ia rescisiOn en todos los actos y contratos,
deben ser aplicadas a los terceros subadquirentes, y es sabido que Ia nutided legalmente declarada da acciOn contra los terceros poseedores, sin
entrar a averiguar cuel es la naturateza del titulo por el cual el tercero
adquirie la cosa, y sin tomar en cuenta si el acto o contrato por el cual
el tercero adquirici sea gratuito u oneroso. La acci8n pauliana afecta a
los terceros poseedores en los mismos trmlnos que en la acciOn de nutided o rescisiOn afecta a los terceros poseedores de Ia cosa objeto del
contrato que se anula o que se rescinde.
Revocado el acto o contrato que ha sido objeto de Ia acciOn pauliana, se producen los efectos propios de lode rescisiOn, porque no han
sido modificados ni alterados por Is regla del articulo 2468; de manera
que el efecto que se produce una vez revocado el acto o contrato celebrado por el deudor en perjuicio de los acreedores, concurriendo los requisitos legates, sere que se restituyan las cosas al mismo estado que teWan antes de la celebraciOn del acto o contrato. porque los efectos propios de In acciOn pauliana, son los efectos de la rescisiOn.
Pero como se trate aqui de una acciOn personal que compete a los
acreedores por derecho propio, y como es sabldo que las sentenclas judiciales afectan sOlo a las personas que han litigado, se resuelve por Ia
doctrine que Is acciOn pauliana sOlo aprovecha en sus resultados a los
acreedores que Ia han intentado, de tal manera que las cosas que fueron
objeto del acto o contrato que se rescinde o se revoca, vuelven al patrimonio del deudor pars el solo efecto de constituirse en prenda o garantia del acreedor o acreedores que ejercitaron Ia accin pauliana; los que
no Ia ejercitaron no pueden aprovecharse de sus resultados.
ndice
obligaciones seen puras y simples, que produzcan sus efectos inmediatamente de contrafdas y pare siempre, sin restrIccin alguna, porque de
ordinario el propOsIto que tienen las partes al celebrarias, es conseguir
inmediatamente Ia cosa o prestacian a que la obligacidn se refiere. Solo
por excepclon las obligaciones son sujetas a modalidades; ell ocurre
cuando la ley o las partes subordinan sus efectos a clertas circunstancias
o clusulas particulares que en derecho se denominan modalidades. Constituyen, por eso, una excepcian al derecho comeln.
Pueden definirse las modalidades como as cldusulas particularea
qua pueden Inserterse en una obligacidn pare modIfIcar sus efectos, sea
en cuando a su existencla, a su ejercicio o a su extincln.
El efecto propio de las modalidades as subordinar los efectos de la
obligacidn, yen general, de un acto juridic, desde alguno de los puntos de vista quo acabo de indicar, ye sea retardando el nacimiento de un
derecho, o ye subordlnando su ejercicio o su extinciOn a Ia realizaciOn
de algtin hecho; y es por esto quo las modalidades se dividen, como yeremos adelante, en suspensivas y resolutorias, segtin quo tengan par
objeto suspender Is adquisician de un derecho, o que tengan par objeto
extingulr un derecho.
-
La condiciem es un acontecimiento futuro a Incierto del cual depende Ia existencia o resotucidn de un derecho.
El plaza o ttirmino (expresfones que son sinanimas) es la tipoca
fijada pars el cumplimiento de la obligacian, o tambian, el hecho futuro y clerto del cual depende el ejercicio o Ia extinciOn de un derecho.
Y finalmente, el modo tiene lugar cuando se da o se asigna algo
a una persona pars que lo tongs par suyo, con la obliged& de aplicarlo
a un fin especial; es, en realidad, la obligacian de aplicar la cosa objeto
del vinculo jurfdico a un fin determined y especial.
163
1 --Obligaciones Condicionales
,
La palabra condiciOn tiene tres acepciones en el Derecho: en primer lugar, se Ia emplea para referirse a los requisitos o elementos de un
contrato o de un acto jurfdico, y asf se dice: "las condiciones de existencia de los actos juridicos son cuatro, las condiciones de validez de un
acto juridico son tales"; se la emplea, en segundo termino, como sin&
nima de estado o situaclOn social de una persona, y en este sentido dice
el articulo 55 del C. Civil: "Son personas todos los individuos de la
especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condiclOn".
Y finalmente, sirve pare designer un acontecimiento futuro e Inclerto
del cual depende Ia existencia o la resoluciOn de un derecho. Es esta Ia
verdadera y propia acepciOn que palabra condiciOn tiene en el Derecho; es esta acepciOn la que le dan los articulos 1473 y 1070 del C.
Civil, al referirse respectivamente a las obligaciones condicionales y a
las asignaciones testamentarias condicionales; y sere esta la acepciOn
que le daremos en nuestro estudio. En este sentido consiste en el hecho
de subordinar el desaparecimiento o el nacimiento de un vinculo juridic o un suceso futuro e incierto.
Dentro de esta acepciOn, el articulo 1473 define la obligaci6n condicional diciendo que es "la que depende de una condiciOn, esto es, de
un acontecimiento futuro que puede suceder o no". La obligaciOn condicional es aquella cuya existencia o cuya resoluciOn depende de un acontecimiento futuro e incierto; es aquella cuya existencia es incierta mientras no se sepa que el hecho de que depende va a ocurrir o no; es aquella que todavfa esta en Ia nada, aquella que no se sabe si definitivamente
existire o definitivamente no existire
Las obligaciones condicionales se rigen por el titulo IV del Iibro
IV del C. Civil, y por el parrafo II del Mule. IV del Iibro III del mismo
164
Cedigo que en su articulo 1070 dispone que "las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas en el titulo IV del libro
IV con las excepciones y modificaciones que van a expresarse". Y per
su parte el articulo 1493 dice que "las disposiciones del titulo 4? del
libro sobre asignaciones testamentarias condicionales o modeles, se
aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto en los
articulos anteriores".
De manera que son dos Ordenes de disposiciones las que se aplican
en esta materia: las del articulo 1473 a 1492 y las disposiciones de los
articulos 1070 y siguientes, aplicndose estas'times en todo aquello
que no pugne con las del libro IV que son de aplicaciOn preferente,
La regla general en el D. Civil es que toda obligaciOn, asi como todo
acto juridic, pueda ser condicional, es decir, pueda terser sus efectos
subordinados a una condicien, porque en D. Civil el principio que rige
es la libertad de contratar. Selo por excepciOn hay cases en los cuales
la ley, per rezones de diversa indole, no permite que puedan ester subordinados a condiciones; por ejemplo, las legitimas rigurosas (articulo
1192). Se comprende que la ley hubiera impedido someter esta institucion a condiciones: se trata de asignaciones forzosas que la ley da a los
asignatarios del difunto, y se trate de evitar que per medios de diversa
naturaleza, puedan burlarse los efectos de cliche instituciOn.
El matrimonio es otra institucien que no admits condiciOn, plazo
ni modo; el articulo 102 del C. Civil define el matrimonio diciendo que
"es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen
actual e indisolublemente y por toda la vida, con el fin de vivir juntas,
de procrear, y de auxiliarse mutuamente". La expresien actualmente significa que el matrimonio produce sus efectos inmediatamente de celebrado, lo que excluye la posibilided de que marido y mujer puedan
convenir que sus obligaciones queden subordinadas a una condlcien, a
un plazo o a un mode.
La aceptaciOn y Ia repudiation, en virtud de lo dispuesto en el articulo 1227 del C. Civil, tampoco son susceptibles de este modalidad.
Las condiciones pueden tatter su origen en in ley, come sucede en
el caso del fideicomiso: todo fideicomiso supone siempre la condition
expresa o Melte de existir el fideicomisario o su sustituto a la Orme de
la restitution (articulo 738); asi sucede tembien en los contratos bileterales, en tud del articulo 1489.
Puede tambien la condicien emanar de un contrato o de un testamento, y cabe aqui advertir que las fuentes mAs frecuentes de las condiclones son los contratos y los testamentos, porque por regla general la
ley no crea obligaciones condicionales.
Como Ia condicin constituye una excepciOn al derecho comtln, por
ser la regla general que las obligaciones sean puras y simples, resulta
que las condiciones no se subentienden ni se presumen. Toda condicien
debe expresarse, debe sefialarse expresamente, cualqulera que sea su
Puente, emane de Ia ley, del testamento, o del contrato. Por eso, en la du165
Las condiclones deben estIpularse o expresarse en tOrminos que Indlquen el prop:Salto de las partes de subordlnar is obligacIOn a un hecho de este naturaleza, y por eso las partes deberdn decir o emplear cualquiera expresiOn que sirva para demostrar esa subordinacIdn. Son (rases que tal cosa Indican: slempre qua, con tal que, en el caso de quo, o
los adverbios, cuando, sl, etc. No es necesario emplear palabras sacramentales, porque ya hace mucho tiempo que eso ha desaparecido del
Derecho.
Elementos Constitutivos de la ConcliclOn
Que sea futuro quiere decir que debe verIfIcarse o reatizarse con
posterlorldad a Ia estipulacln de la oblIgacidn, es decir, en el tiempo que
esti por venlr. Un hecho pasado o presente no puede ser por eso, jut+
dicamente una condicidn, porque no puede haber incertidumbre acerca
que 'ya ocurrie o este ocurriendo. El artIculo 1071 seta ha podido habiar
Oue el hecho sea incierto signifIca que hay dudes sobre su realizaciOn, que sea de problemetica ocurrencia y que dentro de los cAlculos
humanos puede acaecer o no. La incertidumbre que Ia ley tome en cuenta
as to objetiva y no la subjetiva, as deck, que ells depends de Is naturaleza misma del hecho y no de los conceptos que las partes puedan toner de fa realizaciOn de un hecho. Voy a explicarlo. SI yo digo a Juan:
"Le doy mil pesos si tiembla manana" , estamos en presencla de una incertidumbre objetiva, porque es algo que todos sabemos que el fenOmeno del temblor es algo natural que puede acontecer o no. Pero si yo digo a Pedro: "le doy mil pesos al Juan se muere", porque 8e que Pedro
cree que hay personas que no se mueren, estamos en presencia de una Incertidumbre subjetiva; o at yo digo; "Le doy mll pesos el Ud. vs a is tu-
na", porque el ignorant cree que se puede Ire Is tuna con los mediae que actuatmente existen, hay tamblen una incertidumbre subjetiva, porque es actualmente cierto que con tos-recursos que hoy tiene la
ciencia, es imposible Ir a is tuna.
Es, por lase, la incertidumbre objetiva Is que Ia ley toma en cuenta, la que puede acontecer o no puede atontecer, y por eso Is muerte de
una persona no es condicinn, sine un plazo, un die Indeterminado que
necesarlamente ha de Heger, pero qua no se sabe cuando, porque dentro de la materlalidad de las cases y de las previstones humanas tone clue
acontecer. El articulo 1081 del C. Civil dice at respecto que of die t es
cierto pero Indetermlnado, si necesariamente ha de Heger, pen) quo no
se sabe cuando; como of die de la muerte de una persona' (inciso V).
La muerte de una persona puede ser condiciOn cuando a alias van
unidas clefts circunstancias de realizaciOn inclerta; par ejemplo, que
Juan se muera de pulmonia o que se muera de Waldo& o an un naufraglo
o en la guerra, porque si es cierto que Juan tiene que morir, es tamblen
cierto que no se sabe si ese indIvIduo morlrO o no en las circunstanclas
apuntadas.
Para que hays condlcien no as necessrio qua at hecho futuro a incierto sea deterninado o no. La determinacidn dice relaciOn con la *soca en qua el lir cho debe verificarse: si se sabe cuando un hecho ha de
acontecer, es leterminado; st no se sabe, es indetermlnado.
A.
Es Melte la condician que se subentiende en Ia obligaclan sin nocesldad que las partes Is estipulen o que el testador la softie. Ejemplo
tipico de candid& With subentendida, Ia del articulo 1489, segiln la
cual en los contratos bilaterales va envuelta Ia condician resolutorla de
no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
gative.
Paris".
bido por las !eyes, o es opuesta al orden ptiblico o a las buenas costumbres: "le doy mil pesos si mats a Pedro, le EJoy mil pesos al sale desnudo a Ia calle".
La ley considera que hay ciertas condiciones que por coartar o
contrariar los derechos fundamentales, que pueden considerarse inallenables en el individuo, son ilicitas, y las considers como no puestas o
no escritas cuando ellas se encuentran consignadas en algiln contrato
o en algdn testamento. Y asf, Ia condiciOn de no camerae, o Ia condiciOn
de mantenerse en estado de viudedad, Is ley las considera ilicitas y como no puestas o no escritas en los contratos o en los teatamentos.
La condiciOn de no enajenar una cosa presents tambidn estas caracterfsticas, porque Is ley considera Ia libre enajenacidn de las propiedades como uno de los derechos inallenables del hombre, ya que as una
de las bases en que descansa Is actual organizaCiOn social.
Dice la ley en el articulo 1073 del C. Civil: "La condicidn de no impugnar el testamento, impuesta a un asignatario, no se extiende a las
demandas de nulidad por algtin defecto en su forma", lo que equIvale a
decir que no se puede poner como condiciOn en un testament Is no
impugnaciOn del testamento por defectos de forma, porque se trate de
evitar las violaciones de Is by que determinan la validez de los actor
jurfdicos.
El articulo 1074 dispone por su parte: "La condiciOn impuesta al heredero o Iegatario de no contraer matrimonio se tendr por no escrita,
salvo que se limite a no contraerlo antes de Ia edad de 25 &los o menos".
El artfculo 1075 dice a continuacidn: "Se tendril asimiamo por no
puesta Ia condicidn de permanecer e nestado de viudedad; a menos qua el
asignatario tenga uno o mils hijos del anterior matrimonlo, al tiempo
de deferfraele Is asignacidn".
Por otro lado el artIculo 1126 establece: "Si se lega una cosa con
calidad de no enajenarla, y Ia enajenacidn no comprometiere ningtin derecho de tercero, Ia cldusula de no enajenar se tendril por no escrita".
Generalmente en la clasificaclOn de las condiclones en posibles
e imposibles quedan, incluidas las licitas e ilicitas, y este as el criterio
que ha seguido nuested C. Civil que no habla de condiciones licitas o
ilicitas, sino de condiciones posibles a imposibles fisica o moralmente.
Condlcidn posible o imposible fisicamente as Is que los tratadistas denominan condiciOn posible e imposible, y Ia condiclOn posible o Imposible moralmente son las Ilcitas e ilicitas.
Fisicamente imposible es la opuesta a las !eyes de la naturaleza
fisica; moralmente imposible, is que consists en un hecho prohibido por
las !eyes, o es opuesta a las buenas costumbres, o at orden pdblico. Es
fisica y moralmente posible Ia que no es contraria ni a be naturaleza,
ni a las !eyes, ni at orden pane, ni a las buenas costumbres. Es fisica
,
172
Condiciones positives
Si la condiciOn es positive, debe ser licita y posible, o como dice
el artfculo 1475 en su inciso 1 9 , "la condlci& positive debe ser ffsica
y moralmente posible". Debe ser edemas, inteligibie, as decir, concebida en terminos que los que lean el testamento o el contrato la entiendan y sepan lo que alli se dice, porque las condiciones ininteligibles segiln el articulo 1475, inciso final: "se mireran tambien como imposibles".
Si (a condiciOn positive es fisica o moralmente imposible, o ininteligibie, los efectos que ells produce en la obliged& varfan segdn sea
suspensive o resolutoria. SI la condiciOn positive suspensive es o se hace
imposible fisicamente, o si esta concebida en terminos ininteligibles, o es
moralmente imposible por ser inductive a un hecho !legal o inmoral, se
tiene por fallida, y, en consecuencia, no hay obligaciOn, puesto que el
efecto propio, cuando la condiciOn fella, es impedir la fortneclOn del vinculo juridico, cuya existencia esta subordinada a la condiciOn.
Condiclones negatives
La candid& negative debe tambien ser fisica y moralmente posi-
ble y concebida en termlnos inteligibles; si carece de alguna de estas caracteristicas, hay que distinguir tambien entre Ia condici6n suspensive y
la resolutoria pare determiner los efectos que su imposibilidad produce.
Si la condiciOn negative as suspensive de cosa fis;camente imposible, Ia obliged& es pura y simple, porque no hay ninguna dude, nInguna incertldumbre de que el hecho negativo no se puede realizar. de manera que desde el principio las partes saben que el hecho en quo la condick% consiste este cumplido. A este condicien se refiere la primers parte del articulo 1476 cuando dice: "Si Ia candid& es negative de una cosa
ffslcamente imposible, la obligaciOn es pura y simple", "le doy mil pesos si no va a la tuna": la obliged& es pura y simple y el acreedor tiene
derecho a exigirme los mil pesos, porque desde que contrajimos Is obitgaclen sabemos que es absolutamente cierto que no se puede it a Is tuna,
de modo que no hay ningen inconveniente para que el acto produzca sus
efectos.
Si Ia condicien as moralmente imposible hay que distinguir si conslate on un hecho negativo de parte del deudor o en un hecho negativo
"Le doy mil pesos si yo no mato a Pedro", la condiciOn se considera faHide por la ley, porque estamos en presencia de un hecho prohibido por
las !eyes, por las misrnas rezones anteriares.
Si la condicin negative es resolutoria de una cosa fisicamente imposible, se aplica Ia misma regia del articulo 1476 que no distingue entre la condician suspensive y la condiciOn resolutoria. La obliged& en
tal caso es pure y simple. Asi, si yo vendo ml case a Pedro y estipulo que
la yenta se resuelve si 41 no va a la luna, no hay obliged& de restituir,
porque la condicidn resolutoria se sabe de antemano que no va a poderse
cumplir, y, en consecuencia, la obliged& surte todos sus efectos desde
un principle sin que la persona que recibe este obligada a restituir la cosa.
SI la condician es ininteligible, rige la reale del incise final del articulo 1480, se repute no escrita; is obliged& tambien es pure y simple
y en consecuencia, el que recibe la cosa bajo tal candid& no tiene la
obliged& de restituirla. Asi, si yo digo: "Le doy mil pesos a Lid. perch
si no"... y haste aqui liege la comprensiOn de la lecture, porque el resto
se ha borrado a par cualquiera otra cause, Ia obliged& es pure y simple
y surte la plenitud de sus efectos inmediatamente, sin que haya por parte del que recibe obliged& de restituir.
Si la condiciOn negative resolutoria as moralmente imposible hay
que distinguir si la abstenciOn es de parte del acreedor o si as de parte
del deudor.
Si la condiciOn resolutoria negative consiste en que el acreedor se
abstenga de un hecho inmoral a prohibido, rigs la segunda parte del articulo 1476, que tampoco distingue pars este efecto entre condiciOn suspensive y resolutoria: el que recibe bajo condiciOn resolutoria negative
de un hecho Inmoral de parte del acreedor, no tiene la obliged& de res-
tituir y hace definitivamente suya la cosa, porque la obligaciOn contraida bajo condiciOn resolutoria esta viciada par disposiciOn de la ley. Si yo
Is entrego un caballo a Pedro y coloco come condician de que me devuelva el caballo, el 61 no mate a Juan, Pedro hace definitivamente suyo el
caballo, porque el acto es valido, y no hay obliged& de restituir, porque
la condiclOn estaba sujeta a un hecho que la ley no acepta.
a)Fisicamente imposibles.
(El.. Le doy mit pesos si lid va a la
lune).
1 --PosItIvas
susperwlvas
,
b)K4oralmeette Imposiblive.
(El.: Le doy mil pesos al Ud. mate
Pedro).
c)Ininteligibles.
alFIsicamente imposibles.
(El.: Le dono can cabana.. pero me lo
devuelve si vs a I; tuna).
rPositivas
resolutorlas.
b)--Ailoralmente Impos(bles.
(El.: Le doy un caballo; pero me lo devuelve at sale deanudo a la calls)
c)InfateligIbles.
a)Ftsleansents lasposibles.
(Ej.: Le doy mil pesos Si no va la
tuna).
3 N4tgativas
suspensivas
,
b)--Moralmentro Imposiblee.
(El.: 1) Le doy mil pesos al lld. no
mats a Juan) .
2).- Le doy mil pesos at yo no
mato a Pedro).
4Miasmata
Impeelbles.
(El.: Se resolvent la
vents at el oomprador no va a la lune).
Rigs el inc. final del art. 1480: Ia concliclOn as Ilene por no escrIts.
Primers; abatenello
&I weeder.
4tNegatIvas
resolutorlas.
b)Moralmente
Iraposiblee.
c)Inintetigiblss.
176
Como se ye, este articulo se refiere a Ia condiciOn positive y a Ia negative, y da regias distintas para saber cuando ha fallado Ia positive y
cuando se ha cumplido la negative, segOn que el acontecimiento en que la
condiciOn consiste deba o no realizarse dentro de cierto tiempo o de
clone epoca; hay &If dos regias, una para el caso en que no se haya fijado tiempo dentro del cual deba verificarse Ia condiciOn, es decir, cuando
este es indeterminada; y otra cuando la condiciOn deba verificarse dentro de cierto tiempo o epoca, esto es, cuando es determinada.
Si Ia condicidn es positive y no se ha serialado plazo o Once dentro
del cual deba verificarse el suceso en que la condiciOn consiste, se reputara
haber fallado cuando Ilegue a ser cierto que el acontecimiento no se verificard, cualquiera que sea la epoca en que esta certidumbre se adquiera,
siempre que no pase de treinta anos, en virtud del articulo 739, contenido
en el titulo del tidelcomiso. Asf, cuando yo digo a Pedro: "le doy mil pesos
si Ud. se case", la condicidn se reputara fallida cuando Pedro muera o
cuando hayan transcurrldo treinta anos sin que Pedro se case, porque si
Pedro se muere, ya se sabe a ciencia cierta que Pedro no se ha de casar,
y lo mismo sucede, si Pedro tarda mas de treinta afros en casarse, porque
Ia condiciOn se repute fallida si no se cumple dentro de treinta anos. La
by dio esta regla por las razones que se dan en el Mensaje. En cambio,
si Pedro antes de los treinta anos se case, Ia condicidn se habra cumplido,
cualquiera que sea Ia epoca en que se realice el matrimonio, porque no
se ha sefialado plazo para su verificaciOn.
Si la condicin es positive y se ha senalado epoca para su cumplimiereo, Ia condiciOn ha fallado si dentro de esa epoca no se cumple; y a la
inverse, se habra cumplido, si dentro de esa epoca se realize. Por ejempio.
le doy mil pesos si Pedro se casa antes de los 25 anos: la candid& habra fallado si Pedro no se casa antes de ese tiempo o muere antes de los
25 anos, o pasan etas de 25 anos y no se case.
Si Ia condiciOn es negative y no se ha serialado plazo dentro del cue!
deba ells cumplirse, se tiene por cumplida dice el articulo 1482, si liege a
178
hubieran dispuesto, sino tambien un hecho analog de igual o de identica significaciOn. Nuestro C. Civil, siguiendo en esto al C. de Napoleon, no
acept6 of cumplimiento de las condiciones por equivalencia, sino que exige, pare que to condiciOn se repute cumplida, que se cumpla literalmente, cuando se realice el hecho mismo en que la condicien consiste, y no
cuando se realice otro, por igual o identico que ese hecho sea. Asi, si yo
digo: "Le doy mil pesos si Pedro se recibe de abogado", sOlo se entendera
cumplida Is condiciOn si Pedro se recibe de abogado y no si se recibe de
medico o de ingeniero. Otro ejemplo: en un contrato o en un testamento
se dice: "Se dan mil pesos a Pedro si va a Valparaiso". Pedro ye a Valparaiso en tren, y las partes comienzan a discutir, sosteniendo una de ellas
que no se ha cumplido la condicien, porque el viaje debie hacerse en
aeroplane, o a pie, a a caballo o en autornevil. Lo primero que tiene que
hacer of juez es aplicar el articulo 1483; si Ia condicien consiste en it a
Valparaiso, el juez debe presumir quo la condiciOn se cumple yendo Pedro a Valparaiso por cualquier medio, y lo normal y corriente es que se
viaje en tren, y en presencia de este hecho se entiende ese of modo que
las partes han entendido que lo fuere. Supongamos ahora que Pedro no
haya Ida a Valparaiso, sino que se haya bajada en Vifa del Mar, en Q ulIfota o en Limache. No estaria cumplida la condiciOn en virtud del articulo
1484.
celebraciOn del contrato, sino tambian al tiempo de cumplirse Ia condiciOn. SI yo le vendo un caballo a Pedro si va a Europa, y el caballo se
muere antes que Pedro vaya a Europa, no hay contrato y se extingue
toda obligaciOn por defecto o por falta del objeto en el momenta de
cumplirse Ia condiciOn.
Si Ia cosa perece parcialmente, si solamente se deteriora o menoscaba sin culpa del deudor, el deterioro debe sufrirlo el acreedor, quien
tiene obligaciOn de recibir Ia cosa en el estado en que se encuentre, sin
aue pueda pedir rebaja de precio. Como compensaciOn is ley da at acreedor todos los aumentos y mejoras que Ia cosa reciba, sin que por su parte
el deudor pueda exigirle nada par ello, y sin que el acreedor tenga obtigaciOn de pagar mayor precio por Ia cosa. Asf, si yo vendo una vaca bajo
la condiciOn de que el comprador vaya a Valparaiso, y en el tiempo que
media entre at contrato y el cumplimiento de la condiciOn la vaca ha tenido crfas, pero al mismo tiempo ha perdido un ojo, las crias que Ia vaca
ha tenido en el tiempo intermedio son para el comprador y nada esta
obligado a dar por los terneros que han nacido, porque una vaca sin ojo
sirve siempre para el objeto a que se la destina, ya que este es principalmente hacerla producir leche... A Ia inverse, nada puede pedir at comprador como rebaja de precio por Ia p6rdida del ojo que la vaca ha sufrido.
Si la cosa perece totalmente por culpa del deudor, cambia Ia regla:
Ia obligaci6n entonces no se extingue y el acreedor tiene derecho a exigir el precio y Ia indemnizaciOn de perjuicios. No hay en esto sino una
aplicaciOn de las reglas generates.
Si la perdida as parcial y proviene de Ia culpa del deudor, el acreedor tiene derecho a pedir a su arbltrio o la resotuclOn del contrato, o Ia
entrega de Ia cosa, y en ambos casos con indemnizaciOn de perjuicios. El
C6digo dice improplamente "rescisiOn"; yo digo "resoluciOn", porque en
este case la acclOn que procede as la resoluciOn, fundada en Ia faith de
cumplimiento de la obligaciOn que tlene el deudor de conserver la cosa
ya que por incumplimlento de esa obligaciOn' ha sobrevenldo el perjulcio,
y cuando una de las partes deja de cumplir lo pactado, hay resoluclOn y
no rescisiOn.
Si Ia obligaci6n condicional consiste en entregar Glen sacos de trigo,
zse apllca el articulo 1486? No, porque se trata de una obligaciOn de genero, y es sabido que el genero no perece; el articulo 1486 se refiere Onicamente a las especies o cuerpos clertos.
Todas las reglas anteriores estan contenidas en los dos primeros incisos del articulo 1486, que dice: "Si antes del cumplimiento de Ia condiciOn la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue Ia obligaciOn; y si por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la
indemnizaciOn de perjuicios". "SI Is cosa existe at tiempo de cumplirse
Is condiciOn, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechtindose at
acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido Ia cosa, sin ester
182
obliged a dar mss por ella, y sufriendo sus deterioros o disminucian, sin
derecho alguno a que se le rebaje el preclo, salvo que el deterioro o disminuciOn proceda de culpa del deudor, en cuyo caso el acreedor podra
pedir o que se resell Ida el contrato, o que se le entregue la case, y edemas de to uno, o lo otro, tendra derecho a indemnizacian de perjuicios".
-
1493, dispone: "Las asignacjones testamentarias bajo candid& suspensive no confieren at asignatario derecho &gun mientras pende la condicier), sino del de implorer las providencias conservatives necesarias"
(Inciso 1 9 ).
No puede, pues, el acreedor condicional exigir at cumptimiento de
la obligaclan, porque este germen de derecho no to autoriza para ello, ye
que el acreedor no sabe todavia si realmente y en definitive sere o no
acreedor.
2 9 ) El deudor, consecuencialmente, no este, obligado a cumplir su obliged& "pendente conditione"; es decir, pendiente la condicien, el deudor
no este obligado a pager el hecho debido, y por eso, si pendiente la
condiciOn, page, este autorizado para repetir todo lo que haya pagado en
virtud de tal condicien, porque todo pago supone una cause, y el deudor condicional no sabe si realmente este o no obligado a pagar; su pago
no Ilene una cause eficiente en concepto de la ley, y por esto el articulo
1485, inciso 2 9 , establece que "Todo lo que se hubiera pagado' antes de
efectuarse la condici& suspensive, podre repetirse mientras no se hie
biera cumplido".
3 9 ) Finalmente la prescripcien de la accien del acreedor no corre mientras este pendiente la condicien, porque segrin el articulo 2514, la prescripcien extintiva corre desde que la obliged& se hace exigible, y la obliged& condiclonal no se hace exigible, con arreglo at articulo 1485, sino
una vez cumplida la condiciOn. La prescripcian supone necesariamente que
el acreedor haya podido actuar, haya podidd obrar, porque se funda en la
negligencia de un Indlviduo; por eso es que la prescripcien de la acciOn
condicional del acreedor no corre sino a partir desde el dia en que la condid& se cumple.
Puesto que la obliged& condicional existe en germen desde el momenta de la celebraciOn del contrato que to engendra, en el mismo estedo existe el derecho del acreedor condicional, si bien este derecho puede
consolidarse o extinguirse definitivarnente, segim que la condicien Palle
a se cumpla. Pero el derecho del acreedor condicional entre la celebraclan del contrato y el cumplirrilento de la condiclan, es un derecho que forma on elemento active) de su patrimonia, y constituye para el un derecho
adquirido, porque ha entrado en su patrirnonio por un contrato, por tin
titulo que Ie'es propio, por medio de una facultad legalmente ejercitada;
el tenia el derecho de ejercitar ese facultad de contratar, la puso en movimiento, y ese movimlento le dio una materiaiidad. Por eso, si bien el
derecho del acreedor condiclonal puede calificarse de una expectativa en el
sentido vulgar y,corriente que eats palabra tiene, no es, sin embargo, una
expectativa en el sentido que la ley Sobre Efecto Retroactivo le da, sino
que es un derecho adquirido, y par eso no puede modificarse por las !eyes
que se dicten con posterioridad a la celebracien del contrato. El articulo 22
de la ley Sobre Efecto Retroactivo establece que en todo contrato se entenderan incorporadas las !eyes vigentes at tiempo de su celebracien; lue
go, es la ley vigente at tiempo de la celebracien del contrato condicional
185
la que va a regir este derecho, y no la ley posterior que senale otros efec
tos u otros requisitos para la existencia de esta condiciOn o de ese contrato.
Del hecho de ser el derecho del acreedor condicional un derecho
que existe en embriOn o en germen, fluyen dos coosecuencias enunciadas
en el articulo 1492: 1) La primera de ellas es que este derecho es transmisible a los herederos del acreedor. El articulo 1492 en su inciso 1 lo
dice bien claro: ''El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre
el contrato condicional y el cumplimiento de Ia condiciOn, se transmite a
sus herederos; y lo mismo sucede con la obligaciOn del deudor".
De modo que si entre la celebraciOn del contrato y el cumplimiento
de Ia condiciOn fallece el acreedor o el deudor condicional, su derecho en
el primer caso, y su obligaciOn en el segundo, se transmite a sus herederos,
quienes pueden ejercitar el derecho y quienes deberan cumplir la obligediem, una vez que Ia condiciOn se haya cumplido.
Este es Ia aplicaciOn de las reglas generales de que quien contrata
no lo hace solo para si, sino tambien para sus herederos, y sin consideracien a las personas.
Esta regla, enunciada en el articulo 1492, inciso primero, "no se
aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos",
por disposiciOn expresa del inciso 2 9 del articulo 1492. La generalidad
de los terminos del inciso 2 pudiera hacer creer que ni el derecho ni Is
obligacien condicional emanados de un testamento o de una cloned&
entre vivos, son transmisibles a los herederos del acreedor o del deudor
Pero los terminos de este inciso segundo no son tan amplios y generales,
porque su alcance esta limited por el articulo 1078 aplicable en materia
de obligaciones condicionales y segtin el cual "Las asignaciones testamentarias bajo condiciOn suspensiva no confieren al asignatario derecho
alguno mientras pende Ia condici6n, sino el de implorer las providencias
conservatives necesarias" (inciso 1?). Ya algo analog habfa consignado
el articulo 762 en materia de fideicomiso, cuando dispone quo "el fidelcomisario que fallece antes de Ia restituciOn, no transmite por testamento o
abintestato derecho alguno sobre el fideicomiso, ni aun la simple expectativa, que pasa, ipso-jure al sustituto o sustitutos designados por el constituyente si los hubiere". Por otro (ado, inciso 2 9 del articulo 1078 dispone que "si el asignatario muere antes de cumplirse Ia condiciOn, no transmite derecho alguno", porque las asignaciones testamentarias como actos
gratuitos o actos de liberalidad que son, se ejecutan en consideraciOn a las
personas, son de aquellos actos que los romanos Ilamaban "in tuito personae", es decir, realizados en consideraciOn a las personas; y edemas,
para suceder a una persona es menester existir natural y civilmente al
tiempo de cumplirse la condiciOn, es decir, es menester set persona, porque solo stas pueden ser sujetos de derecho; de manera que si el asignatario condicional, al tiempo de cumplirse Ia obligaciOn, no tiene los caracteres de persona natural no tiene personalidad, no puede adquirir nada,
nada incorpora a su patrimonio y nada puede, en
e consecuencia, transmitir a sus herederos, ya que se transmite lo que se tiene, lo que se he adquirido.
.
186
Otro tanto cabe decir del donatario en las donaciones entre vivos
que estan equiparadas por la ley a las asignaciones testamentarias y que
exigen que el donatario exista natural y civilmente at mismo tiempo de
cumplirse la condiciOn; por eso, el asignatario condicional y el donatario
condicional que fallecen antes de cumplirse Ia condiciOn, no transmiten
derecho alguno a sus herederos y en esto que hay una excepcin a las
reglas del articulo 1492, porque el derecho condicional emanado de un
contrato cualquiera que el sea, es transmisible a los herederos del acreedor.
Pero con respecto a las obligaciones condicionales emanadas de un
testament o de una donaciOn entre vivos, el articulo 1492 nada dice, y
en defecto de este disposicidn express, se sigue la regla general que toda
obliged& es transmisible a los herederos del deudor; y asf, 81 antes del
cumplimiento de la condiciOn fallece el deudor de una obliged& condiclonal emanada de un testament o de tine donaciOn entre vivos, sus herederos estan obligados a darle cumplimiento. Juan done a Pedro una case
bajo condiciOn que se reciba de abogado; si el donatario fallece antes de
cumplirse Ia condiciOn, la obliged& se extingue porque el donatario debe existir natural y civilmente at momenta de cumplirse la condiciOn;
pero si el donante es el que fallece antes que Pedro se reciba de abogado,
los herederos del donante estan obligados a cumplir su obliged& cuando Pedro se reciba de abogado.
29) La otra consecuencia que fluye del principio de que el acreedor condicional, mientras pende la condiciOn, tiene un derecho en germen,
es el que puede, pendente conditione, impetrar las providencias conservatives necesarias pare evitar el deterioro o menoscabo de la cosa objeto de la obliged& condicional, a fin de que puede este cumplirse y ejecutarse una vez que Ia condiciOn se haya verificado. Tres disposiciones
del C. Civil reconocen este derecho del acreedor, mientras pende la condidon, y ellas son las de los articulos 761, 1078 y 1492. El articulo 761
contenido en el Owl de la propiedad fiduciaria, autoriza expresamente
at fideicornisario, mientras pende la condicidn, pare impetrar las providencias conservatives necesarias si la propiedad pareciere peligrar o dateriorarse en manes del fiduciarlo; analog() precepto contlene el articulo
1078, inciso 1 9 , y por Ultimo el articulo 1492 en su inciso final tamblen
reconoce este derecho. No dice el Cddigo ctelles son estas medidas conservatives; quedard entonces a Ia prudencia del juez determiner e indicar
clue medidas deben ejercitarse. Este es el tinico derecho que la ley otorga
al acreedor condicional mientras pende la condicit5n, y no podrd, en consecuencia, ejecutar ning& acto que se traduzca en el ejercicio de otros derechos coma la ejecuciOn forzada de la obligaciOn, ni de los actos propios
del dominlo como el use o el gore de la cow el articulo 1078 es bastante explicit sabre el particular cuando dice que el asignatario condicional
no tiene "derecho algurro" mientras pende la condiciOn, sine el de implorer las providencias conservatives necesarias.
continuer
ir atrs
Por eso, los articulos 1490 y 1491 que estudiaremos mss adelante
con debido detenimlento, establecen las reglas que en etlos se indican, y
que no son sino una aplicacien del principio de la retroactividad de las
condiciones; hay una action contra los terceros a quienes at dewier haya
enajenado o gravado la cosa, ya que cumplida la condicien, todos los gravamenes o enajenaciones hechos por at deudor caducan y at acreedor tiene derecho pare exigir Ia entrega de la cosa libre de todo gravamen. Los
articulos 1490 y 1491 autorizan expresamente para intent& este accien
contra los terceros; come estos articulos tienen mayor aplicaciOn tratndose de la condicien resolutoria, sera en ese memento cuando los analizaremes.
En realidad, no hay sino una especie de condiciOn, Ia condiciOn suspensive, porque aun Ia condiciOn resolutoria es en el fondo una verdadern
condiciOn suspensive, cuyo efecto en vez de suspender el nacimiento del
derecho, es suspender el fin o la extinciOn del derecho, mientras ella no se
cumple. Podemos definir por eso, perfectamente bien la condiciOn resolutoria, como Ia condiciOn suspensive de In resolucien o extincien de un derecho. Por esto, toda condiciOn constituye una condiciOn resolutoria y una
condiciOn suspensive; lo que para una persona es condiciOn resolutoria,
es para la otra condiciOn suspensive. Cuando un individuo adquiere una
cosa bajo condiciOn resolutoria, pasa a ser propietario de ella bajo tal
condiciOn, pero el que se Ia entrega pasa a ser propietario de la misma
bajo condiciOn suspensiva, porque mientras el primero esta expuesto
dejar de ser propietario, el segundo tiene por su parte una expectativa de
Ilegar a serlo, si Ia condiciOn resolutoria se cumple.
La condiciOn resolutoria tiene una importancia mucho mayor que
la suspensive, por dos razones: 11 porque es de una aplicaciOn mucho
riles frecuente; y 2 porque puede revestir tres formes distintas que producen tambien efectos enteramente distintos, y ellas son: condicien resolutoria ordinaria, condicien resolutoria tacita o subentendida, y el pacto
comisorio.
La condicien resolutoria ordinaria es la estipulada por las partes en
el contrato, y consiste en un hecho cualquiera que no sea el incumplimiento de Ia obligacien contraida: "Le dono un caballo a Pedro, pero Pedro me
lo devolvera si no se recibe de abogado en dos anos". A esta condiciOn se
refieren los artfculos 1479, 1487 y 1488 del C. Civil; debe estipularse por
las partes, porque no tiene otra fuente que su voluntad, y esta condiciOn
es Ia que algunos autores franceses suelen Ilamar "condiciOn resolutoria
expresa"; pero es preferible Ilamarla ordinaria, para no confundirla con
el pacto comisorio.
La condicien resolutoria tecita o subentendida es la que por el ministerio de la ley, sin necesidad de estipularse, va envuelta en todo contrato bilateral, y consiste en no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado. De ella se ocupa el articulo 1489; y no necesita estipularse, porque la ley Ia presume en todo contrato bilateral.
Finalmente el pacto comisorio es la condicien resolutoria ticita o
subentendida por la ley en todo contrato bilateral, expresada por las partes en el contrato; en otros terminos, es la estipulaciOn expresa de la regla contenida en el articulo 1489, como si en un contrato de yenta se
dijera: "La yenta se resolvers si el comprador no paga el precio en el tiempo convenido". Ma's graficamente, aun, es la inclusiOn en el contrato del
precepto del articulo 1489. Del pacto comisorio se ocupan los articulos
1877 a 1880 del C. Civil, y como vamos a verlo, puede revestir dos formas distintas, segOn que Ileve o no la clausula de Ia resolucien ipso facto.
La Condicidn Resolutoria Ordinaria
La condiciOn resolutoria ordinaria es toda condiciOn resolutoria estipulada por las partes en un contrato, slempre que el hecho constitutivo
192
se casa dentro de dos aflos, y transcurren estos sin que Juan contraiga
matrimonio, es decir, si. la condiciOn fella, la obligaciOn se consolida
definitivamente, y su efecto es el de la obliged& pure y simple.
Si Ia condiciOn se cumple, la obligacin desaparece, la obliged& se
extingue, porque uno de los modes de extinguir obligaciones segtin la ley,
es el evento de la condition resolutoria; cumplida ells, desaparece el
vincula juridic, y come la condicien resolutoria, at igual que la suspensive, opera retroactivamente, esto es, sus efectos se retrotraen at dia en
que las partes contrajeran la obligacien, el efecto que produce la condition resolutoria cumplida es hacer voiver a las partes al estado que tenian
el tiempo de cetebrarse fa obligacien que se ha resuelto. De ahi por qua
el articula 1487 dispone que "cumplida la condicin resolutoria debera
restituirse lo quo se hubiere recibido bajo tat condiciOn, a menos que esta
haya lido puesta a favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podial este, si quiere, renunciarla; pero sere obliged a declarer su deterrninaciOn, si el deudor to exigiere".
193
principio de Ia retroactividad y el hecho material de la posesiOn, ha sacrificado aquel en aras de esta y por eso autoriza en el art. 1488 para
no restituir los frutos percibidos durante el tiempo comprendido entre
Ia celebraclOn del contrato y el cumplimiento de Ia obligaciOn: a menos
que Ia ley, el donante, el testador o los contratantes, segim los casos,
hayan pactado otra cosa.
Pero puede senalarse como excepcien at principio del articulo 1488,
dIsposicien del articulo 1875 que, at determinar los efectos que produce
Ia resoluclen de una compra-venta por at hecho de no pagarse el precio
por el comprador, establece que el vendedor tendra derecho para "retener
las arras, o exigirlas dobladas, y ademes para que se restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere paged,
ya en la proporciOn que corresponda a Ia parte del preclo que no hubiere
sldo pagada". (Inciso
En cuanto a las enajenaciones o gravemenes consentidos por el
acreedor o por el deudor en el tiempo intermedio, ellos caducaren o subsistiren, segOn los casos. Si el que ha reclbido una cosa bajo condiciOn
resolutoria la ha enajenado o gravado, esa enajenaciOn o ese gravamen
caducard segen las reglas generates.
teem opera la condlciOn resolutoria ordinaria?
El artfculo 1489 que establece la condiciOn resolutoria tacita, dispone: "En los contratos bilaterales va envuelta la condiciOn resolutoria
de no cumplirse por uno de los contratantes to pactado". "Pero en tal
case podrfi el otro contratante pedir a su arbitrio o la resoluciOn o el
cumplimiento del contrato, con indemnizaciOn de perjulcios".
Juan le vends a Pedro un cabalio, pagadero a un ano plazo. No se
dice ms en el contrato; pero la ley presume que se ha estipulado una
condicl6n resolutoria.
LCufil es of fundamento de la condiciOn resolutoria tdcita del artfculo 1489? I,En virtud de que princlpio, de que razonamiento, de que
motive, la by subentiende en todo contrato bilateral una estipulaciOn de
este naturaleza?
Algunos autores han pretendido encontrar el fundamento del articulo 1489 en la teorfa de la cause, dicen que en los contratos bilaterales la cause de cada una de las obligaciones de las partes, es la
obliged& de la otra; si en estos contratos is cause de cada una de las
obligaciones de los contratantes as la obligaciOn que cada cual contrae,
es evidente que si una de las partes no cumple su obilgaciOn, la otra
obligacidn carece de cause, y no hablendo cause deja de existir y no
existiendo no hay oblIgaciOn.
195
no as este at efecto que produce at cumplimiento de la condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489. Cumplida esta condiciOn, as declr, infringido el contrato por una de las partes, violada is oblIgaciOn contractual,
el efecto que produce tat hecho que no es sino el cumplimiento de la
condiciOn resolutoria no es la resoluciOn del contrato, sino que es Ia
creaciOn a la otra parte del derecho de pedir a su arbitrlo at incumplimiento o la resoluciOn del contrato, con Indemnizacidn de perjuicios. Podemos decir que el efecto del cumplimiento de la condiclOn resolutoria t6cite no es Ia resoluciOn del contrato, sino Ia creaciOn en favor de Is otra.
2) Por otra parte, el articulo 1489, despues de expresar en su inciso primero que en todo contrato bilateral va envuelta la condiciOn
198
El Pacto Comisorlo
La tercera forma que puede revestir la condicien resolutoria es el
pacto comisorio, de que se ocupa at C. Civil en los articulos 1877 a 1881)
inclusive, qua forman el perrefo 10 del titulo 23 del libro IV, relativo
a Is compraventa.
El articulo 1877, que define el pacto comisorio, dice: "Por el pacto comisorio se estiputa expresamente que, no pagendose at precio al
tiempo convenido, se resolvers el contrato de vents". "Entindese slempre este estipulaciOn en el contrato de yenta; y cuando se expresa, tome
el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse".
El inciso 2 1 de este articulo as dos veces redundante: lo es, en primer lugar, porque repite innecesariamente lo qua ya habla dicho el articulo 1489 en la parte en que dispone que se subentiende siempre esta
estipulachin en el contrato de vents; y el resto del mismo inciso es redundente con el inciso primero, porque repite la misma idea. Tal vez esta
redundancia se deba al deseo del legislador de definfr con absolute pre
cislen el pacto comisorio, sobre cuya naturaleza se habia discutido y se
discute min en el Derecho trances. Algunos autores franceses Haman pac201
to comisorio tcito lo que nosotros Ilamamos condicien resolutoria tacita; y lo que aqui liamamos sencillamente pacto comisorio, ellos lo Ilaman pacto comlsorio expreso.
De los terminos del articulo 1877, se desprende que at pacto comisorio no es otra cosa que la condiciOn resolutoria que el artfculo 1489
subentiende en todo contrato bilateral. expresada por las partes en at
contrato. En el momento mismo que las partes estipulan en el contrato to
que dice el articulo 1489, dejamos de ester en presencia de una condieft resolutoria tdcita y nos encontramos con un pacto comisorio. El
pacto comisorio no tiene entonces otro origen que la voluntad de las
partes.
Surge aqui is cuestien de si el pacto comlsorio puede estipularse en
todo contrato, o si sOlo puede serlo en la compraventa, ya que el legislador to reglamenta entre las normas de este Ultimo contrato. Algunos
sostlenen que sOlo tiene cabida en la compraventa, fundandose en esta
sofa circunstancia.
En cierta ocasiOn hubo un julcio muy famoso en que Ia sentencia
de primera instancia fue casada tres veces por defectos de forma, y las
tres veces los jueces de primera instancia declararon que el pacto comisorio no tenia cabida sino en la compraventa; Ilevada Inds tarde Ia cuestiOn a Ia Corte Suprema. esta se pronuncie por la tests contrarla.
Hay personas que interpretan el Cedigo por Ia materialidad y de
ahi deducen consecuencias juridicas, muchas veces err6neas; tal sucede
con los que creen que el pacto comlsorio sOlo procede en la compraventa.
Si el legislador lo reglament6 ahi, fue por una razen histerica: en at
Derecho Romano no existia la condiciOn resolutorla tdcita y los pretores, por razones de equidad, fueron introduciendo poco a poco la "lexcomisoria", que era la estipulacien en el contrato de compraventa de que
el se resolveria si el comprador no pagaba el precio; de ahi que el legislador chileno lo haya reglamentado en las disposiclones de Ia compraventa.
Por otra parte, el pacto comisorio no es otra cosa que la estipulaciOn expresa de lo que el articuto 1489 subentiende en todo contrato bilateral; y si Ia ley lo ha subentendido, no se ve inconveniente aiguno para
que las partes puedan estipufarlo. Todavfa mds, es sabido que en Derecho privado puede hacerse todo aquello que Ia ley no prohibe y no
hay disposicien aiguna que prohiba estipular at pacto comisorio en los
demas contratos. En Ia Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XI
seccien primera, pagina 481, aparece una sentencia en que Ia Corte Suprema declare que el pacto comisorio podia estipularse en cuatquier contrato.
Llegamos, pues, a Ia conclusion de que el pacto comisorio puede
estipularse en cualquier contrato, sea unilateral o bilateral. Pero surge
aqui otra cuestiOn muy importante: zpor que reglas se rige el pacto co202
absurdo de que despues de haber definido el articulo 1877 el pacto comisorio, solo tendria tal caracter el que Ilevara la clausula de resoluciOn
ipso facto, requisito que no se exige en la definiciOn; si se admitiera que
solo fuera pacto comisorio el que reglamenta el articulo 1879, nos encontrariamos en pugna con el articulo 1877.
Para el legislador chileno hay pacto comisorio, segOn el articulo
1877, en el instante mismo en que las partes estipulan expresamente Ia
condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489; viene, en seguida, el articulo 1879 y reglamenta un caso especial de pacto comisorio, aquel en
que se estipula que el contrato de yenta se resolvers ipso facto si el cornprador no paga el precio en el tiempo convenido. Aceptar como Unica
clase de pacto comisorio el del articulo 1879, seria dejar sin aplicacien
el articulo 1877.
Luego, hay dos clases de pacto comisorio: uno que Ileva Ia clausula
de resoluciOn ipso facto, y otra que no Ileva dicha clausula; y ambos
son pactos comisorios, porque en ambos se ha estipulado expresamente
Ia condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489, que es lo que en esencia constituye el pacto comisorio.
Tenemos entonces, que en el C. Civil chileno hay dos pactos comisorios, el pacto comisorio simple, tal cual lo define el articulo 1877, y
el pacto comisorio que Ileva clfiusula de resoluciOn ipso facto, a que se
refiere el articulo 1879. El pacto comisorio simple puede definirse como la condiciOn resolutoria tacita expresada por las partes en el contrato; un ejemplo habria en el caso de estipularse en el contrato de
compraventa que la yenta se resuelva si el comprador no paga el precio en el tiempo estipulado.
La otra forma del pacto comisorio, aquel que Ileva la clausula de
resoluciOn ipso facto, es la estipulaciOn del pacto comisorio, con el agregado de que el contrato se resuelva ipso facto, si no se cumple Ia obligaciOn en el terrain convenido; tal seria: este contrato se resolvers ipso
facto si el comprador no paga el precio en el tiempo estipulado.
Pero sea el pacto comisorio simple, o sea el pacto comisorio con
la clausula de resoluciOn ipso facto, ambos son pactos comisorios, porque se ha estipulado expresamente lo que la by subentiende en todo
contrato bilateral.
Efectos del pacto comisorio.
i,Cuales son los efectos de estas dos clases de pacto comisorio que
reglamentan los articulos 1877 y 1879?
El pacto comisorio simple, aquel que consiste sencillarnente en Ia
estipulaciOn expresa de la condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489,
sin ningdn otro aditamento, no produce otros efectos que los que la ley
sefiala en toda condlciOn resolutoria tacita. Si hay dos clases de pacto co204
misorio, si el articulo 1879 solo determine los efectos del pacto comisorio que Ileva la clausula de resoluciOn ipso facto hay que Ilegar a la
conclusiOn de que no quedan regidos por este articulo los efectos del pacto comisorio simple; y no habiendo se naiad el legislador a este pacto
comisorlo efectos especiales ni distintos de los que atribuye a la condicidn resolutoria tacita, y no siendo el pacto comisorlo otra cosa que la
estipulaciOn expresa de la condiciOn resolutoria tecita del articulo 1489,
hay que Heger a la forzosa conclusion de que los efectos de este pacto
comisorlo son los mismos de la condiciOn resolutoria tacita. Se cornprueba este conclusion, primero, con la disposiciOn del articulo 1878 que
establece: "Por el pacto comisorlo no se priva at vendedor de Ia elecciOn de acciones que to concede el articulo 1873". Y el articulo 1873 no
hace otra cosa que establecer para el contrato de compraventa, la condiciOn resolutoria tacita que el articulo 1489 subentiende en todo contrato bilateral, porque el articulo 1873 se limits a decir: "Si el cornprador estuviera constituido en more de pagar el preclo en el lugar y
tiempo dichos, el vendedor tendra derecho pars exigir et precio o Ia resoluciOn de la yenta, con resarcimlento de perjuicios". Y si el vendedor
puede tener este derecho, as porque el efecto del pacto comisorio simple
es el mismo efecto que produce Is condiciOn resolutoria tacita.
-
En seguida, al no sefialarle la ley a este pacto comisorlo otros efectos distintos de los de la condicidn resolutoria tAcita, no ha querido hacer del pacto comisorlo una instituciOn diferente de ella y sabemos que
la condiciOn resolutoria acne es una medida de equidad, destinada a
proteger at contratante diligent, y si el contrato se resolviera de pleno
derecho por el solo efecto de is more de uno de los contratantes, In ley
habria dejado entregado al contratante negligente, de male fe, el cumplimiento del contrato.
Por estas consideraciones, hay que concluir quo el pacto comisorlo simple produce exactamente los mismos efectos que la condiciOn resolutoria tcita subentendida en todo contrato bilateral. En consecuencia, el contrato se resolverd en virtud de una sentencia judicial que asi
lo declare. Sera menester entablar una demanda resolutoria para resolver el contrato; y el demanded podra enervar Ia acciOn del demandante, cumpliendo su obligaciOn. La (mica diferencla entre estas dos instituciones as Is ilpoca en que prescriben: el pacto comisorio prescribe en
cuatro arms; mientras que la condiciOn resolutoria tecIta prescribe en
20 afios.
Ahora, Lcueles son los efectos del pacto comisorlo que neva la clausula de resolucien ipso facto, a que se refiere el articulo 1879?
Pero antes de setialar sus efectos, debemos decir que no es necesario que se emplee siempre la expresiOn "ipso facto". Pasaron los tiempos
de las MI mules sacramentales, y to que hoy quiere Is ley es que las partes empleen expresiones que consignen la misma Idea. AO ipso facto,
puede ser reemplazada por otra expresiOn sinOnima que revele en ellas
la intenciOn de resolver el contrato, ''en el acto", que es to que signifi-
205
ca ipso facto. De manera que habra pacto comisorio de Ia especie del que
reglamenta el articulo 1879, cuando las partes emplean expresiones como "de pleno derecho", "ipso jure", "en el acto", etc.; los tribunales
han calif icado de pacto comisorio de esta especie algunos que ilevaban
estas expresiones: "el contrato se resolver-6 de pleno derecho", "se resolvera inmediatamente si el comprador no paga el precio en el tiempo
convenido", etc.
Pues bien, icuales son los efectos de este pacto comisorio?
Se ha sostenido por algunos que el pacto comisorio de esta close
del articulo 1879, produce los efectos de resolver at contrato de pleno
derecho, en el momento mismo en que el comprador deja de pager el
precio en la dpoca estipulada; es decir, por algunos se to atribuye a este
pacto comisorio, efectos andlogos, idanticos a los que produce Ia condiclan resolutoria ordinaria que resuelve el contrato de pleno derecho.
En mi concepto, esta opinion es inaceptabie dentro de los tarminos
del articulo 1879, y a ml Juicio, el pacto comisorio a que se refiere esta
disposicidn legal, no produce sus efectos por el solo incumplimiento de
las obligaciores, sino en virtud de sentencia judicial; de manera que aun
en este caso, el contrato no se resuelve, sino una vez que se haya dictado
una sentencia judicial que dd lugar a Ia demanda. La materia es discutible; puede sostenerse con buenas rezones el pro y el contra; pero on
mi opiniOn son de mas peso las rezones que se invocan a favor de la teoHa que aqui se sustenta. El testa del articulo 1879 y la naturaleza de Ia
condician resolutoria tacita nos Ilevan a to conclusidn de que aim on el
caso del articulo 1879, no es at solo incumplimiento de las obligaciones
del contrato el que produce su resolucidn, porque este subsist aun con
este incumplimiento, y deja de existir cuando se ha declarado su resolucian por ese incumplimiento en una sentencia judicial. Las rezones que
abonan esta doctrine son varies.
En primer lugar, el articulo 1878 del C. Civil dispone expresamente que por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccian de
acciones que le concede el articulo 1873". Este articulo 1878 se refiere
a todo pacto comisorio, porque habiendo dos closes de pacto comisorio,
y aludlendo este articulo at pacto comisorio sin hacer distingo, as *lice aceptar que se ref fere a las dos chases de pacto comisorio. Luego habrfa que aceptar que en el caso del pacto comisorio que Ileva Ia clausula
de resolucian ipso facto, at el comprador no page el precio en el tiempo
convenido, podrfa exigirse at cumplimiento del contrato; Is ley habrfa
sido contradictoria con sus disposiclones, porque habrfa dispuesto que
a Ia vez que el contrato se resuelve de pleno derecho, dispondrfa tambidn que puede exigirse el cumplimiento de ese contrato.
En seguida, iqud dice at articulo 1879? "Si se estipula qua por no
pagarse at precio en el tiempo convenido se resuelve ipso facto el contrato de yenta, el comprador podra, sin embargo hacerle subsistir, pagando el precio, lo mas tarde, en las 24 horas subsiguientes a Ia notifi206
caciOn judicial de fa demanda". El articulo 1879 autoriza al comprador que esta en mora, al comprador que ha dejado de pagar el precio
en ei tiempo convenido en el contrato, y cuyo incumplimiento, segOn la
voluntad de las partes, resuelve ipso facto el contrato de yenta, pare que
puede pagar el oracle con posterioridad a Ia dpoca en que, segdn of contrato, debe pagarfo. Si el comprador puede pagar el preclo con posterioridad a la dpoca en que se constituyd en mora, as porque of contrato
aun no se ha resuelto, es porque et contrato aun subsiste, as porque
todavia hay obligacidn; y se pagan y se cumplen las obligaciones que
existen, no las que no existen. Si el contrato se resuelve de pleno derecho,
desaparecen las obligaciones que engendra, porque el evento de la condicidn resolutoria, segtin el Cddigo, as un mode de extinguir obligaciones, quo figura entre los once modes de extinguirse las obligaciones senaiades en el articulo 1567 en sus incises primero y segundo, porque
of incise primero tembidn senate un mode de extincidn. ,,Puede, entonces el comprador, pagar una obligachin que no existe? El sentido comtin
nos contests negativamente.
En tercer lugar, el articulo 1879 nos dice que mediante el page
que el comprador puede hacer del preclo dentro de las 24 floras subsiguientes a Is notificacidn judicial de Ia demanda, subsiste el contrato.
Las palabras de fa ley deben Menders en su sentido natural y obvio,
y segen este sentido, "subsistir" significa permanecer, durar, mantener
con vide una con, prolongar la existencla de algo; y al of articulo 1879
emplea Is palabra subsistir, as porque el contrato tiene vide, as porque
el contrato aun se mantiene; de no ser eel, el contrato no subsistiria, sino que volverfa a nacer.
En cuarto lugar, el articulo 1879 le da of comprador el derecho de
pagar el preclo, pare hacer subsistir of contrato de yenta, dentro de las
24 horse subsiguientes a Is notificaclen judicial de is demands; de manera que pare el articulo 1879, as de absolute necesidad que se interponga una demanda, porque sdlo a partir de la notificaciOn judicial de
elle, comienza a correr el plazo perentorio que tiene el comprador para
hacer subsistir el contrato; y sabemos que las palabras de is ley deben
entenderse en su sentido natural y obvio, y tambldn sabemos que segdn
el articulo 251 del C. de P. Civil, Is demands es un escrito que se pre
senta al tribunal competente, qua debe reunir les requisites que dicho
articulo sefiala. LY cual Beni la acciOn que en esa demanda intentard el
actor? No ha de ser la reivindicatoria ni la de restitucidn, porque el
contrato todavia no se ha resuelto; Ia acciOn no as otra que Is acciOn
resolutorla por no haber pagado of comprador el preclo en el tiempo convenido; y deberd ser el juez, en este case, come en at case de la candid&
resolutorla tdcita, quien deberd decir si el contrato se ha resuelto o no
se ha resuelto, y quien deberd determiner todo lo concerniente a este estado juridic que se llama la rest:Alden.
Por ultimo, en quinto Lugar, el pacto comisorio, aun en of case del
articulo 1879, no es otra case que una condicidn resolutorla Melte expresada por las partes en el contrato, y of legistador chileno en ningdn
207
caso ha admitido que una condiciOn resolutoria de esta especie pueda pro
ducir el efecto de resolver el contrato de pleno derecho, porque ello seri
dejar entregada la subsistencia del contrato a aquel contratante de mild
fe que no ha querido cumplir sus obligaciones, y es un principio general de derecho de que nadie puede aprovecharse de su propia culpa. El
pacto comisorio, aun en el caso del articulo 1879, no es sino una condiciOn resolutoria tcita expresada por las partes en el contrato, y no es
sino una estipulaciOn relative at tempo en que el comprador debe pager
el precio; si es asi, tenemos que Ilegar a Ia conclusiOn de que todos los
efectos de Ia condicidn resolutoria tkita, son los mismos del pacto comisorio que reglamenta el artfculo 1879.
Entre el pacto del articulo 1879 y Ia condiciOn resolutoria tkita
no hay sino dos diferencias; una en cuanto a la prescripcidn, ya que Ia
accidn resolutoria del artfculo 1489 prescribe en 20 arios, y el pacto comisorio en cuatro ailos, segtin lo dispone el articulo 1880; y Ia otra en
cuanto a que en el caso del articulo 1489 el demandante tiene toda la
secuela del juicio para pager su obligaciOn y enervar asi Ia resoluciOn
mientras que en el caso del pacto comisorio con cldusula de resoluciOn
ipso facto, el demandado tiene sblo las velnticuatro horas subsiguientes
a Ia notificaciOn judicial de Ia demanda. Fuera de estas dos diferencias,
que son las Onicas que pueden serialarse entre Ia condiciOn resolutoria
tacita y el pacto comisorio del articulo 1879, los efectos que producers
ambas instituciones son los mismos.
De lo dicho resultan algunas consecuencias que conviene senalar.
En primer lugar, aun en el caso del articulo 1879, y como consecuencia de que el contrato no se resuelve de pleno derecho por el incumplimiento de Ia obligaciOn contrafda, el vendedor no queda privado del
ejercicio de las acciones a que se refiere el artfculo 1878, ya citado.
En seguida, y esta es otra consecuencla, pare que el comprador puede enervar Ia accidn resolutoria intentada por el vendedor, en el caso
del artfculo 1879, es menester que pague el precio dentro de las 24 horas subsiguientes a Ia notificacidn Judicial de Ia demanda.
Tres requisitos debe reunir entonces el pago que el comprador haga para enervar Ia accidn que el vendedor intente en el caso del articulo
1879: 1 9 ) que el pago se haga dentro de las 24 horas subsiguientes a Ia
notificaciOn judicial de la demanda; 2) que el comprador pague integramente lo que adeuda; y 3 9 ) que el pago se haga an conformidad a
Ia ley.
Primer requisite
El pago debe hacerse dentro de las 24 horas subsiguientes a Ia notificaciOn judicial de Ia demanda. Estamos aqui, en presencia de uno de
los pocos casos, tai vez el &leo, en que el C. Civil senate un plaza no de
dias, sino de horas; y aunque el dfa tiene 24 horas, no es indiferente en
208
El pago debe ser integro, es decir, el comprador debe pagar todo !la
que adeuda; no es necesarlo que pague la totalidad del precio, sino la to-
talidad de aquella parte del precio por la cual estaba constituido en more, si el
pago ha sido parcial.
Tercer requisite
R'GUEZ
tifique al comprador cualquiera presentaciOn que haga el vendedor, sino una vez que se notifique Ia demanda que el vendedor entable al cornprador. Sin embargo, se sostuvo per algunos tribunales en epocas pasadas, que la notificaciOn de cualquiera presentaciOn del vendedor al corn
prador, hecha por intermedio de Ia justicia, es \fall& dentro de Ins ter.
minos del articulo 1879, lo que es absurdo.
Por Ultimo, hay que observar que el efecto que el articulo 1879
atribuye al pacto comisorio que Ileva la clausula de resoluciOn ipso facto,
as irrenunciable, en el sentido de que las partes no pueden convenir que
el comprador no tenga ese plazo de 24 horas para pagar. Es cierto que la
ley no lo dice, pero del texto del articulo 1879 se desprende, porque dice
que aunque las partes estipulen que el contrato se resuelva ipso facto, !a
misma ley se encarga de decir que esa estipulaciOn, por mucha voluntad
que las partes tengan de hacer destruir el contrato ipso facto, ella modi.
fica sus efectos, pues, a pesar de eso, el contrato puede subsistir durante
24 horas mas, porque el efecto que produce Ia estipulaciOn de las partes
en ese caso, es el que senaia el articulo 1879, y el efecto que produce
este articulo es darle siempre en todos los casos, ese plazo de 24 horas
que- en 61 se sefiala.
La AcciOn Resolutoria
La action resolutoria es Ia que nace de Is condiciOn resolutoria tbcita, o del pacto comisorio pare pedir la destrucciOn o resoluciOn de un
contrato, por el incumplimiento de las obligaciones contraidas.
La condici6n resolutoria ordinaria produce como efecto inmediato
y directo, la resoluciOn del contrato una vez que Ia condici6n se ha cumplido; y hemos dicho que la resoluciOn se produce de pleno derecho, ipso
jure, en el momento mismo de Ia realizaciOn del hecho constitutivo de
tal condiciOn. Y asi, cuando yo digo a Pedro: "Le day mil pesos, pero
si se recibe de abogado debe restituIrmelos"; en el momenta mismo en
que Pedro se recibe de abogado, por el hecho solo de verificarse la condiciOn, se resuelve el contrato, y Pedro debera restituirme los mil pesos.
Tratandose del pacto comisorio y de la condiciOn resolutoria tacit& el efecto directo e inmediato que se produce con el cumplimiento de
Ia condiciOn, esto es, el no cumplimiento de Ia obligaciOn contralda, no
es Ia resoluciOn del contrato. El efecto directo e inmediato es otorgar al
contratante diligente el derecho de pedir la resoluciOn del contrato, o el
cumplimiento del mismo, con indemnizaciOn de perjuicios; de manera
que Ia acciOn resolutoria, destinada a obtener Ia resoluciOn del contrato
por incumplimiento de las obligaciones contraidas, viene a ser el efecto
inmediato y directo que produce el cumplimiento de la condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489, condiclOn que una vez cumplida no produce Ia resoluciOn de pleno derecho, sino que otorga al contratante dillgente el recurso para obtener de los tribunales de justicia Ia destrucciOn
del contrato, coma consecuencia de haberse verificado la condiciOn, el
hecho negative en que consiste.
210
R'GUEZ
tifique al comprador cualquiera presentaciOn que haga el vendedor, sino una vez que se notifique Ia demanda que el vendedor entable al cornprador. Sin embargo, se sostuvo per algunos tribunales en epocas pasadas, que la notificaciOn de cualquiera presentaciOn del vendedor al corn
prador, hecha por intermedio de Ia justicia, es \fall& dentro de Ins ter.
minos del articulo 1879, lo que es absurdo.
Por Ultimo, hay que observar que el efecto que el articulo 1879
atribuye al pacto comisorio que Ileva la clausula de resoluciOn ipso facto,
as irrenunciable, en el sentido de que las partes no pueden convenir que
el comprador no tenga ese plazo de 24 horas para pagar. Es cierto que la
ley no lo dice, pero del texto del articulo 1879 se desprende, porque dice
que aunque las partes estipulen que el contrato se resuelva ipso facto, !a
misma ley se encarga de decir que esa estipulaciOn, por mucha voluntad
que las partes tengan de hacer destruir el contrato ipso facto, ella modi.
fica sus efectos, pues, a pesar de eso, el contrato puede subsistir durante
24 horas mas, porque el efecto que produce Ia estipulaciOn de las partes
en ese caso, es el que senaia el articulo 1879, y el efecto que produce
este articulo es darle siempre en todos los casos, ese plazo de 24 horas
que- en 61 se sefiala.
La AcciOn Resolutoria
La action resolutoria es Ia que nace de Is condiciOn resolutoria tbcita, o del pacto comisorio pare pedir la destrucciOn o resoluciOn de un
contrato, por el incumplimiento de las obligaciones contraidas.
La condici6n resolutoria ordinaria produce como efecto inmediato
y directo, la resoluciOn del contrato una vez que Ia condici6n se ha cumplido; y hemos dicho que la resoluciOn se produce de pleno derecho, ipso
jure, en el momento mismo de Ia realizaciOn del hecho constitutivo de
tal condiciOn. Y asi, cuando yo digo a Pedro: "Le day mil pesos, pero
si se recibe de abogado debe restituIrmelos"; en el momenta mismo en
que Pedro se recibe de abogado, por el hecho solo de verificarse la condiciOn, se resuelve el contrato, y Pedro debera restituirme los mil pesos.
Tratandose del pacto comisorio y de la condiciOn resolutoria tacit& el efecto directo e inmediato que se produce con el cumplimiento de
Ia condiciOn, esto es, el no cumplimiento de Ia obligaciOn contralda, no
es Ia resoluciOn del contrato. El efecto directo e inmediato es otorgar al
contratante diligente el derecho de pedir la resoluciOn del contrato, o el
cumplimiento del mismo, con indemnizaciOn de perjuicios; de manera
que Ia acciOn resolutoria, destinada a obtener Ia resoluciOn del contrato
por incumplimiento de las obligaciones contraidas, viene a ser el efecto
inmediato y directo que produce el cumplimiento de la condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489, condiclOn que una vez cumplida no produce Ia resoluciOn de pleno derecho, sino que otorga al contratante dillgente el recurso para obtener de los tribunales de justicia Ia destrucciOn
del contrato, coma consecuencia de haberse verificado la condiciOn, el
hecho negative en que consiste.
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TEORIA
DE
LAS
OBLIGACIONES
continuer
ir atrs
porque el tercer poseedor este de male fe, declarare haber lugar a ells.
La Jurisprudencia de nuestros tribunales es uniforme sabre esta materia, pues en los casos en que se ha discutido, se ha liegado a la conclusion,
de la procedencia conjunta de ambas acciones. En las actas de la Comisift Revisora del C. de P. Civil, formada por diputados y senadores. v
presidida por el propio Presidente de Ia Republica, entonces don German Riesco, se (ley) expresa constancia de que el articulo 19 del C. de
P. Civil, tiene por objeto facilitar is interposickm en un mismo juiclo,
de aquellas acciones reales y personales, como tas de nuestro estudio; y
asf se dijo: coma en el caso de la nulidad, como en el caso de la acci6n
resolutoria, etc. Don Leopoldo Urrutia puso en una sesiOn, el ejemplo
que se acaba de proponer anteriormente.
La acciOn resolutoria sera mueble o inmueble, para determiner Ia
competencia del Tribunal, seg6n sea la naturaleza de la cosa a que el contrato se refiere.
La acciOn resolutoria es una acciOn patrimonial, esto es. susceptible de una avaluacien pecuniaria; est en consecuencia, en el comercio humano; puede transferirse, puede cederse, puede transmitirse, ya que no
hay ninguna disposiciOn legal en contraria; puede renunciarse, pero la
Jurisprudencia de los tribunales de justicia, con raz6n, a mi juicio, ha resuelto que no hay renuncia en el hecho de interponer una de las acciones alternatives a que se refiere el articulo 1489; de manors que pedir el
cumplirniento del contrato, no signifies que mss tarde no puede interponerse la accidin resolutoria, aunque se abandone Ia primers.
i,En canto tiempo prescribe to accidn resolutoria?
No habiendo la ley sertalado un plazo especial de prescripciOn, hay
que aplicar las reglas que rigen Is prescripciOn extintiva, y como consecuencia, prescribe en 20 arms, desde que la obligacidn se hizo exigible,
en conformidad a los articulos 2514 y 2515 del C. Civil, porque Is acdein resolutoria es una acciOn ordinaria. La Jurisprudencia de nuestros
Tribunales es uniforme en este sentido; merece citarse una sentencia de
Is Corte Suprema que aparece en el tomo Xli, secciOn primera, pagina
143. de la Revista de Derecho y Jurisprudencia. Pero la acciOn que prescribe en 20 afios, es la acciOn resolutoria, porque la acciOn derivada de
un pacto comisorlo prescribe en cuatro silos, cuaiquiera que sea la clase
de pacto comisorio de que se trate. El articulo 1880 dice a este respect();
"El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasere de 4 Mos, contados desde la fecha del contrato". "Transcurridos estos cuatro ethos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plaza mac largo o ninguno".
Aqui, en el articulo 1880, hay alga digno de flamer Is atencidre el
pacto comisorlo prescribe en cuatro alias que se cuentan no desde que Ia
obligaciOn se ha hecho exigible, sino desde que se celebra el contrato, por
Iv que puede darse el case curioso de que Is acciOn se extinga antes de
que haya nacido; por ejemplo, si se estipula en un contrato de yenta
215
11 los terceros, zen qua situaciOn quedan? Puede suceder que mientras el contrato estaba vigente, Ia cosa haya sido enajenada o haya sido
gravada; /en qua situaciOn quedan los terceros que deriven derechos del
contrato que se resuelve? La situation es curiosa; por una parte ellos deriven su derecho de un contrato resuelto, de una persona que tenia un
derecho eventual, y as sabido que nadie puede adquirir mas derechos que
los de su causante, y que nadie puede transferir mas derechos que los que
en realidad tiene. Pero, por otra parte, no hay que olvidar que el contrato es valid, que ha producido efectos juridicos; solo esta afectado por
una condiciem resolutoria. La situation de esos terceros merece entonces,
la protecciOn y amparo de Ia ley, amparo y protecciOn tanto mas necesarios, cuanto que los intereses sociales reclaman con imperiosa necesidad
Ia permanencia y mantenimiento de los contratos. Se ha encontrado entonces, el legislador en este dilema: por un lado, la necesidad de proteger
216
los intereses del contratante que estaba llano a cumplir su obligaciOn; por
otro lado, el tercero de buena fe, tercero que tamblen exige y necesita el
amparo y protection de la ley. El legislador necesit6 conciliar estos intereses opuestos y necesitO consigner on precept que a la vez qua proteja al contratante diligente, proteja y asegure los intereses de los terceros.
El resultado de la necesidad de proteger dos intereses contradictorios han
sido los articulos 1490 y 1491 del C. Civil que ban nacido con el prop6sito de conciliar este oposiciOn de intereses, consignando el principio
general de que la resoluciOn no produce acci6n contra terceros poseedores. Por que*? Porque los terceros han contratado con quien tenia facultad de enajenar o de graver la cosa; en seguida, el contrato era perfectamente valid, y siendo ass, la ley ampere y protege at interes de los
terceros, y en principle, coma regla general, niega toda acciOn contra
terceros poseedores. Pero el amparo y protecciOn de Ia ley no puede convertirse en una injusticia pare con el contratante; la ley, entonces, establecIO una excepcien a aquel principio general, y se concret6, por esto,
a proteger el inters de los terceros, mientras estos ester) de buena fe; neg6ndoles este protecciOn cuando dejen de ester de buena fe y se conviertan en poseedores de male fe. Par eso, el iegislador establece la regla del
articulo 1490, del cual se desprende a contrario censu, que habra lugar
a Ia reivindicaciOn contra terceros poseedores que eaten de male fe.
mismo dice en otros tOrminos y refiriendose a otra situation que la contemplada en el articulo 1490, el articulo 1491, que dispone, tratandose
de inmuebles, que habra Fugal- a la resoluciOn cuando Ia condiciOn constaba en el titulo respective, inscritcv u otorgado por escritura palica; y
esto, porque los registros del Conservador de Bienes Raices son pUblicos y todo el mundo tiene derecho a conocerlos; y la acciOn para obtener
la cosa del tercer poseedor de male fe, no es la resofutoria, sino Ia acciOn reivindicatoria. Como los contratos posteriores at primero subsisten, es deck, quedan afectados con la acciOn resolutoria, In acciOn que
va contra los terceros es la acciOn reivindicatoria; par eso, es impropia
la expresiOn del articulo 1491 cuando dice que "no podr6 resolverse...";
y par lo mismo es rmis correcta la expresiOn del articulo 1490, cuando
dice que "no habra derecho a reivindicarla...''. Por *mein, A le vende
una case a B baja condiciOn resolutoria. B se la vende a C, C a D, D a
E., etc.; B no paga el preclo; A lo demanda y se resuelve el contrato; is
acciOn que A tiene contra C a D no es Ia amid!) resolutoria, sino Ia acciOn reivindicatorla que nace de la vuelta de la cosa a manos de A par el
efecto retroactivo de la condiciOn resolutoria, pero los dernas contratos
siempre subsisten.
Para determiner las condiciones en que Ia resoluciOn afecta a los
terceros, cuando estos se hallan de male fe, segCin se desprende de los articulos 1490 y 1491, hay que distinguir, coma to hacen los citados articulos, entre las cosas muebies y las cosas inmuebles, porque mientras el
artfculo 1490 se refiere a aquelias, el articulo 1491 se refiere a las segundas.
Con respecto a las cosas muebles, dice el articulo 1490 que "si el
que debe una cosa muebie a plaza, o bajo condiciOn suspensive o resolutoria, Ia enajena, no habrd derecho a reivindicarla contra terceros pa217
seedores de buena fe". A contrario censu, habre derecho pare reivindicarla contra terceros poseedores de male fe; de manera que si se ha celebrado un contrato sujeto a condicien resolutoria, sobre una cosa mueble,
que mientras pendia la condicien ha pasado a manos de un tercero, el
contratante que pide Is resoluciOn del contrato, tiene accien reivindicatoria contra el tercero que Ia ha adqulrido, siempre que este, al tiempo de adquirirla, haya estado de male fe, es decir, si conocia el derecho
resolutorio de su autor, o, en otros termlnos, si conocia la existencia de
la condiciOn que afectaba al contrato que dio origen al nacimlento del
derecho eventual del primer contratante.
Por ejemplo, Juan le vende su automOvil a Pedro, y Pedro le queda debiendo parte del precio; este contrato este subordinado a extinguirse por el evento de Ia condiciOn resolutoria de no pagarse el precio.
Pendiente Ia condici6n, el comprador transfiere el automOvil a un tercero. Como el comprador no paga el precio oportunamente, el vendedor
inicia la accien resolutoria, y el contrato se resuelve. LI-labra o no derecho a relvindicar el automOvil del tercero que to compre at comprador
que qued6 debiendo una parte del precio? Lo dice el articulo 1490: si
este de buena fe, no hay derecho; si este de male fe, hay derecho para
reivindicarlo. Y como pare determiner 81 el poseedor es de buena o males fe se atiende at momento de adquirir la posesiOn, para determinar en
el caso del articulo 1490, si el tercer adquirente es poseedor de buena fe,
o de male fe, se atiende al hecho de que haya ignorado o conocido la
existencia de la condiciOn en el momento de adquirir Is cosa de que se
trate.
Si at tiempo de comprar el automOvil el tercer adquirente ignoraba is existencia de Ia condicien, sere un poseedor de buena fe, aunque con
posterioridad haya Ilegado a conocer Ia existencia de Ia condition; y a
Ia inverse, si tuvo conocimiento de ella, sera poseedor de male fe, y procedere Ia Emden reivindlcatoria a que se refiere el articulo 1490.
La mala fe debere ser probada por at demandante, esto es, por el
que intents la action reivindicatoria contra el tercero.
El articulo 1491 se refiere a los inmuebles y sienta el mismo principio del articulo 1490 ya que dice: "Si at que debe un inmueble bajo
condicien lo enajena, o lo grave con hipoteca, censo o servidumbre, no
podre resolverse Is enajenaciOn o gravamen, sino cuando la condicien
constaba en el titulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pObliCa". El articulo 1491 establece, como se ye, la misma regla del articulo
1490, a saber, que Ia resolution, una vez producida, solo da acciOn contra los terceros poseedores de male fe, y no contra los terceros poseedores de buena fe. No lo dice el articulo, pero las exigencies que pone dejan de manifiesto que ellas tienden a que el tercero tenga conocimiento
de is condicien at tiempo de contratar.
,A que obedecen estas exigencias de Ia ley de que Ia condicien conste en el tftulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura miblica?
218
Elias se deben al deseo de que los terceros que contratan can of individuo que debe el inmueble bajo condiciem resolutoria, tengan conocimiento de tal condician, coma que los titulos de inmuebles estan en registros
que son pOblicos, y la ley presume que constando en el titulo respectivo
esta condiciOn, tiene suficiente publicidad pare que nadie puede alegar
su ignorancia y se presume de derecho que of tercero conocia la existencia de la condician, y es 0, par lo tanto, de male fe. De modo que aunque
of tercero no haya tenido conocimiento real y efectivo de la condician
resolutorla concurriendo las dos circunstancias del art. 1491, Ia ley presume de derecho que esta de male fe. No se necesita, entonces, corno en
el caso del articulo 1490, que of tercero tenga on conocimiento real, efectivo, material, positivo de la existencia de la condician, pare que la ley
To considere sin rnas tramite poseedor de mala fe: la ley se contenta con un conocimiento presunto, porque ella cree que cuando on indlviduo contrata, gasta la debida diligencia que gasta un hombre prudente en of manejo de sus negocios; y como los registros son palicos,
no puede haber, en realidad on conocimiento que Hague con mas facitidad a todos los individuos.
-
contra de terceros que hayan utquirido esa cosa, o que hayan constituido
un derecho real sobre ella: que se deba un inrnuebte bajo condi-
219
Primer requisito
se le ha entregado todavfa una cosa,que no ha constituido ningun derecho real con respecto de ella, pueda reivindicarla respeCto de un tercero"
lo contrario significaria reconocer que una persona que tiene simplemente un derecho personal o de crdito para exigir la entrega de una cosa,
que mientras no se haga no se puede convertir en duerio de Ia misma,
tiene, sin embargo, derecho pare reivindicarla, y ya sabemos que la rei-
vindicaclOn compete at duelio de la cosa, de donde resultaria un contrasentido poner en manos del que no es propietario, la acciOn reivindicatoria.
En seguida, si el acreedor hubiera sido acreedor puro y simple y no
condicional, no tendria derecho para reclamar por la aceidn reivindicatoria Ia cosa que debe entregttrsele y que no se le entrega, porque 61
el del acreedor puro y simple, tiene, sin embargo, el derecho de reclamar la restituciOn del acreedor que posee un derecho puro y simple
mas poderoso que el suyo.
220
Segundo requisito
"Que Ia condicion conste en el titulo respectivo inscrito u otorgado
por escritura pUblica".
Esta exigencia tiene por objeto que la condiciOn Ilegue a conocimiento de los terceros.
i,Que quiere decir que Ia condicien conste en el tituto respectivo;
cuando una condiciOn consta? Del estudio que se ha hecho de las condiciones, hemos visto que la condiclOn puede ser expresa o tacita. Ahora Eden, articulo 1491 se refiere a toda condlcien, tanto a Ia expresa como a Ia tcita, o solo da action relvindlcatoria contra terceros poseedores, cuando en el contrato de donde arranca el derecho de
terceros, se ha expresado Ia condiciOn?
Las palabras de la ley deben entenderse en su sentido natural y obvio, y segOn este sentido, "constar" significa "ser cierta una cosa",
"aparecer de manifiesto", y una cosa consta, segim esto, cada vez que
es manifiesta, sin necesidad de ser expresa. Como el articulo 1491 exige que Ia condiciOn conste, tanto cuando as partes Ia expresan, como
cuando la ley Ia subentiende, es *Jim pensar que este articulo se
refiera a las condiciones, expresas y tecitas; de modo entonces, que
Ia condicien consta en el tftulo tanto cuando ella se expresa en virtud
de una estipulaciOn de las partes, como cuando ella es tacita, como Ia
que aparece en el articulo 1489. La Jurisprudencia de los Tribuneles de
Justicia es uniforme sobre esta materia; podrfan citarse numerosas sentencias que han declarado con uniformidad absolute que la condiciOn
consta, sea ells expresa, sea ella tcita. Hay tamblen otras rezones legates que apoyan esta conclusiOn. El art. 1432, contenido en el tituto de
las donaciones entre vivos, establece en que casos, la resoluci6n de una
cloned& afecta a terceros poseedores, ya que dispone: "La resoluclen,
rescisiOn y revocation de que hablan los artfculos anteriores, no dare
accien contra terceros poseedores, ni pare Ia extinct& de las hipotecas,
servidumbres u otros derechos constituldos sobre las cosas donadas,
sino en as casos siguientes: 1) Cuando en escritura pUblica de Ia cloned& (inscrita en el competente Registro, al Ia calidad de las cosas donadas lo hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o
se ha expresado Ia condiciOn"; etc. Tratandose de las donaciones, Ia
resoluciOn no afecta a los terceros poseedores, sino cuando en la escritura de donaciOn se ha expresado la condiciOn. La disposiciOn de este
articulo, prueba, en mi concepto, que Ia expresiOn "consta" del articulo
1491, no exige que la condicien sea expresa, porque de to contrario no
habria tenido necesidad el legIslador de consigner la disposicien del
articulo 1432.
Por otra parte, el articulo 1436 dice: "En to demes, las donaciones remuneratorias quedan sujetas a las reglas de este titulo". SI el articulo 1436 no se hubiera puesto en ese lugar, se habria aplIcado el
articulo 1491, lo que prueba que la ley quiso modificar Ia regla general.
222
Exige el articulo 1491 que la candid& conste en el titulo respectivo. ICual es el titulo respectivo? La expresidn "respectivo" este modificando a titulo y ha sido empleada pare relacionar las dos ideas que
envuelve el articulo 1491, la de titulo, con Is de "se debe un inmueble"
De modo que la expresien respectivo es el titulo del que compra el inmueble baja condicien resolutoria, o sea, del primer adquirente. En
los proyectos del C. Civil queda todavia roes de maniflesto este interpretacien del art. 1491, porque alli el senior Bello habia del contrato
condiclonal, y el contrato condicional, en el easel en estudio, es el contrato celebrado entre A y B; luego los derechos que de alli emanan tienen que ser condicionales, de manera que aunque todos los contratos
sucesivos, y todos los titulos de los poseedores posteriores al poseedor
condiclonal, no sean condicionales, sean puros y simples, baste que haya habido un contrato condicional en Is historia de los poseedores entre los primeros contratantes, pare que todos los contratos posterlores lieven ese carecter, esto es, seen los contratantes, poseedores condicionales.
Finalmente, Ia condicien debe constar en el titulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pUblica. No es la condiciOn la que debe
constar en la escritura publics, o en el titulo inscrito, sino que es el
contrato condicional, porque dice el articulo... ''inscrito" (masculino)...
"Otorgado" (masculino); lo que prueba que no as la obligacien condiclonal, sino el contrato.
El objeto de Is disposicidn del articulo 1491 es darle Is debida
publicidad a la condiclen, hacer que los terceros que contratan tengan
conocimiento de la calidad de propietario condicional del primer adquirente.
Las exigencies de que el contrato este inscrito, u otorgado por escritura priblica, no son copulatives, sino disyuntivas; baste una, pero
no son necesarias las dos. En mended, este disposicien de Is ley es
redundante, inutil y contradictoria, porque el articulo 1491 no tiene aplicaciOn sino en los contratos de compra vents y de permute de bienes
rafces y en el pacto de retroventa. En un contrato de compra yenta
o de permute de blenes rafces otorgada por escritura privada, en que
necesariamente han de concurrir las circunstanclas que serials el articulo 1491, estamos en presencla de un contrato de inmuebles; y, Lama
se adqulere in posesien de los inmuebles? Por la inscripcien en el Registro del Conservador, de manera que pars ser poseedor es menester
comenzar por Ia inscripcien, y pars que puede hater inscripcien, es menester que hays escritura publics, porque es sabido que no se inscribe
sino esta clase de instrumentos en et case de Ia compra yenta de blenes
rafces. Pudo, per eso, haberse suprimido la exigencia final del articulo
1491, y haberse dicho: "Si el que posee un Inmueble.. sino cuando la
condicien constaba en el titulo respectivo.
El articulo 1491 no solo tiene su aplicacien cuando Ia cosa se enajena por el que posee un inmuebie bajo condicien, sino tambien cuando
223
constituye algun gravamen sobre ella, como censo, hipoteca o servidumbre; y resuelto el contrato habra derecho para pedir la cancelaciOn
del correspondiente gravamen que constaba en el titulo respectivo.
que si bien es cierto que todos tenemos que morir, es algo incierto de
que enfermedad o por que acontecimiento Ia muerte tiene que sobrevenirnos.
Las fechas, cualesquiera que ellas sean, son, por lo mismo, un plazo,
porque inevitablemente han de acaecer: el 20 de enero de 1931, el cente.nario de tat acontecimiento, etc.
Lo que constituye en su esencia el plazo es su certidumbre, es decir, que necesariamente, inevitablemente haya de realizarse el hecho en
que consiste. Poco importa que se conozca o no to epoca en que el acontecimiento se haya de verificar; de ahi por clue Ia determinaciOn o indeterminaciOn del plaza no tiene influencia en el, at igual que no Ia tiene
en Ia condiciOn, porque Ia determinaciOn o indeterminacien del plazo no
dice relacien con to realizaciOn del hecho en que consiste, sino con Ia
epoca u oportunidad en que ese hecho debe verificarse.
224
cierto y determinado es siempre un plazo; y a Ia inversa, que las asignacfones y obligaciones testamentarias "hasta un die", importan un
plazo, salvo que seen haste un dfa incierto e indeterminado, porque entonces envuelven una condlciOn. Por of momento no entraremos en mayores explicaciones, porque esta materia nos corresponde tratarla al es
tudiar las asignaciones testamentarlas.
A pesar de todo, entre el plazo y la condlciOn existen profundas
diferencias que hacen que, jurfdicamente, no puedan confundirse. Ellas
son: 1) El plazo es un hecho cierto; Ia condlciOn es un hecho incierto. 2) En seguida, la condlciOn por lo mismo que es incierta, afecta a la existencia del derecho o de Ia obligaciOn, de tal manera que es
la vide misma del derecho la qua esti en Ia penumbra, ya que, mientras Ia condfclOn esta pendiente, hay solo un germen de derecho, como
lo dijimos oportunamente; el plazo en cambio, no afecta a la existencia
del derecho, sino que afecta 6nicamente a su ejercicio. 3?) Consecuencia de esta diferencia es que la condiciOn, una vez cumplida, opera retroactivamente, y que lo que se haya pagado antes de cumplirse Ia condiciOn, est sujeto a restituclOn; en cambio, como en la obligaclOn a plazo ella existe desde un principlo, el deudor que page, renunciando al
beneficio del plazo, page una obligaciOn que existe, y de ahl que el
articulo 1495 diga: "Lo que se paga antes de cumplirse of plazo no
est sujeto a restituclOn". (inciso 1 9 ); por lo mismo, of plazo no opera retroactivamente, obra solo pare el futuro, sus efectos solo datan
desde of dia en que se haya verifIcado of hecho en que consiste, en lo
que encontramos otra diferencia fundamental con Ia condlciOn.
Las obligaciones a plazo quedan regidas tanto por las reglas de
los articulos 1494 y sigulentes del tftulo V del Ilbro IV, como por las
reglas del parrafo 3 del tftulo IV del libro III del C. Civil (articulos 1080
a 1088), por disponerlo asf of articulo 1498.
La regla general en of Derecho es que toda obligaclOn, que todo
acto jurfdico, puede ser sometido a un plazo, porque en Ia fijacidin de
un plazo no hay nada contrario al orden p0blico, a las Buenas costumbr6s ni a las !eyes, y porque en el D. Civil puede hacerse todo aquello
que la ley no prohfbe. Pero esta regla sufre excepclones: el contrato de
matrimonio; nadie puede casarse a plazo ni subordinar a dicha modalidad el ejercicio de los derechos que del contrato de matrimonlo nacen.
Las legftimas rigorosas tampoco pueden ser objeto del plazo; Ia aceptaciOn o repudiaciOn de una herencla tampoco lo admite.
Clasificacidn de los Ptazos
Los plazos pueden ser de diversas clases; aparte de la divisiOn de
los plazos en determinados e indetermlnados, se dividen en expresos y
tacitos, en legales, convencionales y judiciales, en suspensivos y extintivos y en fatale' y no fatales.
226
El plaza convenclonal puede ser expreso o tclto. Es expreso cuando results de una estipuiaciOn explicita y format de los contratantes:
"el comprador debera pager et preclo el 1? de Enero de 1931"; y estacit, segOn at articulo 1494, el Indispensable pare cumplir la obligation, y que ernana de la naturaleza de ells o de las circunstancias de la
misma. Hay, per ejemplo, obligaciones que par su naturaleza, por las
clrcunstancias que las rodean, originan necesaria a imperiosamente
period de tiempo Inas o menos largo pare poder cumplirlas, en ese
caso, aunque no se haya estipulado un plaza, el deudar dispone de un
tOrmino Indispensable pare poder cumplir su obligaciOn, y ese plaza
a que elude el articulo 1494, es el plaza tacit. Asf, cuando yo celebro
un contrato de comers yenta de mercaderias que se encuentran en Europa, aunque entre el vendedor y yo no se haya estipulado un plazo
pare la entrega, as evidente que el vendedor tiene coma plaza todo el
tiempo que las mercaderfas tarden en Heger de Europa.
227
.
.
Los plazos pueden ser tambien suspensivos y extintivos, segan resuite de Ia disposicien del articulo 1080 del C. Civil, y segen que del
plaza dependa el goce actual o la extincien de on derecho. Segtin esto,
plazo suspensivo es ague! que mientras pende, suspende el ejercicio de
on derecho a el cumplimiento de una obligacidn. Este plazo no afecta
a la existencia de la obliged& ni del derecho, seta suspende su ejercicio,
229
el acreedor tiene su derecho, pero no puede hacerlo valer; ese es el efecto que el plazo suspensivo produce. Los plazos suspensivos se serialan
valiendose de Ia expresi6n "desde".
Plaza extintivo es aquel que por su vencimiento extingue un derecho. En este plazo, desde que el acto se ha formado y es su extinciOn
la que este subordinada a el por el cumplimiento del plazo, el derecho
existe y puede ejercitarse dentro del plazo. Este plazo se designa empleando Ia expresiOn "haste".
En el titulo V del libro IV del C. Civil solo se reglamenta el plazo
suspensivo, puesto que alli se define at plazo como "la apoca que se
Pero esto no obsta pare que el plazo pueda estipularse en beneficio de ambos contratantes, o pueda estipularse anicamente en beneficio
del acreedor, lo que sucedere cuando asi se haya convenido, o se desprenda de Ia naturaleza de fa obligation, o de las circunstancias que Ia
hayan rodeado. El plaza se entiende estipulado en beneficio del acreedor, cuando el testador o los contratantes asi lo hayan dispuesto, o
cuando la anticipaciOn del plaza acarree un perjuiclo que manifiestamente se quiso evitar con la fijacian del plazo. Ejemplo tipico de la disposiciOn del articulo 1497, es el depesito, contrato que beneficia Unicamente at acreedor; en el mutuo con interes el plazo se entiende estipulado en beneficio de ambos contratantes porque el deudor necesita
disponer de un plaza mas o menos largo pare poder pagarle at acreedor:
y et acreedor se beneficia con el plazo, porque este durante todo ese tiempa recibiendo intereses. En el comodato, en camblo, el plaza beneficia
exclusivamente at deudor.
IQuien puede, entonces, renunciar el plaza?
Podre renunciarto aquel o aquellos de los contratantes que to hayan estipulado; y como el articulo 12 del C. Civil dIspone que "podren
renunciarse los derechos conferidos par las leyes, con tal que solo miren
al inter& individual del renunciante, y que no este prohibida su renuncio", renunclare el plaza el deudor, si es en su favor quo se ha estipulado; el acreedor, at es en el suyo; y ambos, si en favor de ambos
se ha estipulado el plaza. Asi, si el plazo se ha establecido en beneficio
del deudor, este padre renunciarto en cualquier momenta, salvo to dispuesto en el articulo 1497, y en este caso el acreedor no podre negarse
a recibir la cosa, porque el plaza este estipulado en el exclusivo beneficio del deudor; en camblo, at el plazo este estipulado en favor exclusivo
del acreedor, come en el caso del depesito, el anico quo puede renunclario es el acreedor, quien puede pedir to entrega de In cosa antes del
vencimiento del plaza, y el deudor no podra negarse a entregarla; por
Ultimo, el plazo podre ser renunciado de consuno por el deudor y el
acreedor cuando a ambos beneficia, coma en el caso del articulo 2204,
contenido en el titulo del mutuo con Interes. que dice: "Podra el mutuario pager toda la suma prestada, aun antes del termino estipulado, salvo
que se hayan pactado intereses".
El New Suspensive
El plaza suspensivo es aquel del cual depende el ejercicio de un
derecho. El plaza suspensivo no afecta a la existencia de Ia obligation.
El acreedor a plaza adquiere el derecho desde el momenta mismo que
el contrato se perfecciona por el acuerdo de voluntades; desde ese momenta of acreedor adquiere un derecho eficaz y clerto, y que no presenta
ninguna contingencla en cuanto a su existencia; lo Onico que este en
suspenso es el ejercicio del derecho, y por esto, el acreedor no puede
hacerlo valor ni lievarlo a los Tribuneles mientras el plaza penda. La
ley no dice esto, pero de diversas disposiciones legates se desprende que
231
el plazo sOlo suspende el ejercicio del derecho y no afecta a la existencia del mismo, porque el derecho existe desde el instante en que el contrato se ha formado.
dOnde se deduce que el plazo afecta al ejercicio y no la existencia del derecho? ique disposiciones legales pueden servirnos para de.
rnostrar Ia doctrina que estamos sustentando?
El articulo 1495 dispone: "Lo que se paga antes de cumplirse el
plazo, no esta sujeto a restituciOn", lo que manifiestamente nos dice
que el derecho existe, ya que no puede restituirse la cosa; por su parte
el articulo 1496 establece: "El pago de Ia obliged& no puede exigirse
antes de expirar el plazo, sino es: 1 9 ) al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencla; 21 al deudor cuyas cauciones por hecho o culpa suya, se ban extinguldo, o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podra reclamar el
beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones". Finalmente,
puede hallarse otro argumento en lo dispuesto en el articulo 1498: ''Lo
dicho en el titulo IV del libro III sobre las asignaciones testamentarias
a dia se aplica a las convenciones", y el articulo 1084 del titulo a que
se refiere el articulo 1498, dice que "la asignaci6n desde dia cierto y
determlnado da al asignatarlo, desde el memento de la muerte del testador, Ia propiedad de Ia cosa asignada y el derecho de enajenarla y
transmitirla; pero no el derecho de reclamarla antes que Ilegue el dia"
(inciso V).
El efecto que produce el plazo suspensivo es suspender el ejercicio del derecho; en consecuencia, mientras el plazo esta pendiente el
acreedor no puede exigir el cumplimiento de Ia obligacin, su derecho
carece de uno de los requisitos indispensables para poder compeler al
deudor a que cumpla la prestaclOn debida, no puede iniciar procedimiento judicial alguno destinado a ello, si en julcio ordinario ni mucho
menos en juicio ejecutivo, porque uno de los requisitos esenciales para
que proceda la ejecuciOn, es la exigibilidad de la obligaciOn, y una obligadiem a plazo esta pendiente, pero esto no obsta para que el deudor pague antes del vencimiento del plazo, en cuyo caso, como lo dispone el art.
1495, el deudor no puede exlgir mas tarde, la restituciOn de Ia cosa,
Mientras el plazo esta pendiente no es posible la compensaciOn,
porque para que las obligaciones puedan compensarse, es menester que
sean actualmente exigibles; mientras esta pendiente no corre prescripciOn alguna, porque es sabido que la prescripciOn segim el articulo
2514, sOlo comienza a correr desde que Ia obligaciOn se hace exigible; y finalmente, ,puede el acreedor a plazo, mientras el plazo pende,
impetrar providencias conservatives para evitar que Ia cosa se destruya o deteriore en manos del deudor? Es innegable que el acreedor a
plazo puede impetrar providencias conservatives porque si el acreedor
condicional, que sOlo tiene la esperanza de tener un derecho puede hacerlo, con mucho mayor razOn podra impetrarlas el acreedor a plazo que
tiene un derecho alas poderoso que el anterior.
232
La llegada del plazo se llama vencimiento; y cuando liege el plazo, cuando el piazo se vence, se producen todos los efectos que estaban suspendidos mientras el plazo pendia; y asi, vencido el plazo, Ia
obliged& se hace exigible., el acreedor puede demandar al deudor su
cumplimiento; comienza a correr la prescripcien, es posible la compensacidn, y en ciertos casos el solo vencimiento del plazo constituye en
more al deudor, con arreglo al articulo 1551, N 1. Pero, en todos estos
casos, los efectos se producen para el futuro, porque el plaza no opera
retroactivamente.
La obliged& a plaza se hace exigible en tres casos: et en otros
termlnos, hay tres casos en los cuales el acreedor puede demandar el
cumplimiento de la obligacien a plazo. Ellos son: 19 cuando el plazo
ha vencido, que es el case normal y ordinario; 2 9 ) cuando el plazo
ha sido renunciado par el deudor, a par el acreedor, a por ambos a
Ia vez, segOn Is persona o personas a cuyo favor se hays estipulado: y
39 ) cuando se opera la caducidad del plaza en las circunstancias senaiades en el articulo 1496.
Se llama caducidad del plaza, su extinct& anticipada en los casos
sefialados par la ley.
Cuando se produce Is caducidad, cuando el plaza caduca, el deudor queda pi-Ned del beneficlo del plaza antes de su vencimiento, y,
en consecuencia, el acreedor puede exigirle el pago de la oblIgacien, aun
estando pendlente el plazo, sin que el deudor puede rehusarlo, alegando
que el piazo este todavia pendiente. Se trate, par consiguiepte, de una
situaclfiri exceptional en el Derecho, puesto que la regla general es que
la obliged& a plaza puede no ser cumplida y no puede ser exigida
mientras el plaza no haya vencido, (articulo 1496, inciso 19. Como preceptos de exception que son los nUmeros 1 9 y 29 del articulo 1496, que
son los que establecen la caducidad del plaza, no admiten interpreted&
por analogia, sino que deben interpretarse restrictivamente.
La caducidad del plazo es una medida establecida par el legislador
en beneficio del acreedor, porque si no se aceptara en los casos especialmente contemplados por la ley, que el acreedor pudiera reclamar la
obliged& antes de vencido el plaza. se perjudicaria manifiestamente, y
la ley desea avitar ese perjuicio at acreedor; de ahi quo to haya autorizado, cuando concurren ciertas circunstancias, para exigir el pago de
la obligacien, aun cuando of plaza este pendiente.
Dos son las causales que en concepto del legislador producen la
caducidad del plaza, es decir, dos son los casos en que el acreedor puede
exigir 81 cumplimiento de la obliged& antes del vencimiento del piazo sefialado pare cumplirla: cuando el deudor se halla en quiebra
o en notorla insolvencia; y 2 9 ) cuando las cauciones dadas por el deudor
se hark extinguido a hen disminuldo considerablemente de valor por hecho o culpa del deudor.
233
by 18.175.
2. Actual art. 67, inc. 1 9 de la ley 18.175, agregando los reajustes e intereses que les
correspondan, desde Ia fecha de la declaratoria.
3. El Titulo III del Libro III del C. de Proc. Civil (arts. 572 a 696), fue derogado por el
art. 228 de Ia ley 4.558.
234
que el legislador ha tenido pare pacer caducar los plazas en el caso contrario, porque este o no en quiebra o concursado of acreedor, no existe
ningen peligro pars pager, puesto que el patrirnonto del deudor se ha(la intact. De ahl par que la ley no autorice la caducidad del plaza in el
caso de que sea el acreedor quien haya cafdo en quiebra a haya sido declare& en concurso; el articulo 1496, N 9 1, habla solamente de la quiebra del deudor.
Se produce tamblen la caducidad del plaza cuando el deudor se haIla en notoria insolvencia.
La insolvencla, segUn of sentido natural y obvlo de eats palabra,
es la incapacidad de una persona para pager sus deudas. No es to mismo
insolvencia que quiebra, ya que una persona puede ser insolvente y no
hallarse en quiebra, o bier), puede haber sIdo declarada en quiebra y no
ser Insolvents. La quiebra es la cesacidn de los pagos de un comerciante,
y se produce por la declaratoria de quiebra que hace el tribunal; la insolvencia no es esto, sino la situaciOn de imposibilidad material en quo
se encuentra una persona de poder pager sus deudas; de ahf par que of
articulo 1496 haya considerado separadamente la quiebra y of concurso
y la insolvencia, porque no son cosas sindnImas, sino dos sltuaclones
jurfdicas distintas. SI se no fuera, habrfa bastado que el legislador hublera babied de Is quiebra y del concurso, pare referirse tambien, tealtemente a la insolvencia.
En el caso de Is insolvencia, coma que es un estado que se produce
en determinadas circunstancias, para lo cual no es necesarlo que el Tribunal haga una declaracien, sera menester prober las circunstanclas que
han producido el estado en que el deudor se encuentra, y que of juez haga una declared& de que of deudor est en insolvencla par concurrir
esas mismas circunstancias: y sera el acreedor quien debera prober el hecho en que se funds su peticiein. Una vez cleclarada is insolvencla par
el Juez, se opera entonces. la caducidad del plazo que el deudor tenia
pars of cumplimiento de su obligaciOn.
B). El otro caso en que se produce la caducidad del plaza as of setialado en el N? 2 del articulo 1496: "El pago de la obliged& no puede
exigirse antes de expirar of dam, sino es... 2?) at deudor cuyas cauclones, par hecho o culpa suya, se han extinguido a han dIsminutdo considerablemente , ,e valor. Pero en este caso el deudor padre reclaniar of
beneficlo del plazo, renovando o mejorando las cauclones".
En muchas ocasiones, tat vez siempre, of acreedor se &lane a dar
plaza a su deudor en consideracidn a las cauciones, a las segurtdades, a las garantlas de pago que el deudor le trace; el acreedor acepta
un plaza mss a menos largo a trueque de que se le de una hipoteca o una
fianza en debidas condiciones que le aseguren el pago. El motivo que
el acreedor ha tenido, en tat caso, pars prolongar el plazo, ha sldo la garantia que se le ha dado con respecto al cumplimienta de la obligaciOn,
ha sido la seguridad de que vencido el plaza, el sere satisfecho en su
un
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gidas por las reglas de las asignaciones testamentarias modales, en todo aquello que no pugnen con las disposiciones de los articulos 1473
y siguientes del C. Civil, por establecerlo asi el articulo 1493. La ley no
ha reglamentado las obligaciones modales, porque en realidad ellas no se
presentan en la practice, es raro encontrar un contrato con una obligeclOn modal, que es una modalldad proofs de las asignaciones testamentarlas en las cuales el modo tiene una aplicacion mas frecuente, corno
asimismo en el contrato de donaciOn entre vivos; pero en los demits
contratos carece de aplicaci6n practice.
El modo no suspende Ia adquisiciOn del derecho, de manera que
inmediatamente de perfeccionado el contrato, el acreedor adqulere su
derecho al igual que el acreedor puro y simple, si bien en el ejercicio
de ese derecho debe someterse a los hechos constitutivos del mode, es declr, debe sujetarse a ciertas cargas, o debe ejecutarse o cumplir determlnadas obras.
Entre el modo y Ia condicien exist, entonces, una diferencia fundamental. La condici6n suspensive suspende la adquisiclen del derecho
mientras ella no se cumple; el modo en cambio, como lo dice of articulo 1089, no suspende Ia adquisiclOn del derecho, sino que el derecho
existe; desde el primer momento, el acreedor puede ejercltarlo, s6lo
que esta obligado a cumplir of hecho en que consiste el modo. Consecuencia lOgica es, entonces, que si el acreedor no cumple of modo, el derecho no se extigue: solamente of interesado en que el modo se realice,
puede exigir.su cumplimiento o Ia correspondiente IndemnizaciOn de perjuicios; a menos que se haya estipulado una clausula resolutorla.
El modo debera cumplirse de Ia manera que los contratantes hayan entendido; pero si ello no fuere posible sin. hecho o culpa de is persona que debe ejecutarlo, el modo del:Pent cumplirse por equivalencia de
Ia manera que el juez indique oyendo a los interesados, en lo que encontramos una nueva diferencia con Ia condici6n, ya que asta no puede
cumplirse por equivalencia (artfculo 1093, inciso 29).
"Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a hecho
ilegal o inmoral, o concebido en terminus inintellgibles, no valdri Is dleposiclin", dice el articulo 1093 en stt inciso it.
El Unico caso en que el derecho modal se extingue por Incumplfmiento del modo, es cuando se estipula una clgusula resolutorla. Se llama cliusula resolutoris Is que impone is obligaclin de restituir is coca
y sus frutos si el modo no se cumple. Ella no se subentlende jamas: es
menester que se exprese; lo exige asi, term1nantemente Is ley en el articulo 1090. Cuando se ha estipulado una clausula resolutor1a Ia persona
a quIen favorece, esti investida de dos derechos: o bien exige of cumplimlento del modo, 0 bien, Ia resoluciOn del derecho en cumplimlento
de lo dispuesto en of articulo 1090; el of modo no se cumple, el derecho
se resuelve a consecuencia de ello; y los efectos que se producen son
238
ndice
Las obligaciones se contraen y se realizan para satisfacer las necesidades humanas; de manera, entonces, que si el objeto es indeterminado, el deudor podra cumplir su obliged& entregando cualquiera
cosa y no to que el acreedor necesita y por la cual ha contratado. La
determined& del objeto en las obligaciones obedece, en consecuencia,
at deseo del legislador de que cada deudor cumpla su obliged& en los
terminos convenidos, a fin de que pueda satisfacer at acreedor en la
utilidad que este anda buscando al contraer Ia obligaciOn:
Si bien el legislador exige que toda obliged& debe tener un objeto determinado, no exige, sin embargo, que esa determined& se hags
en tarminos absolutes, precisos y matematicos; le basta al legislador una
determined& mas o menos generica, le basta con que se determine el
Oiler y Ia cantidad; y de ahi que Ia determination del objeto de las
obligaciones pueda hacerse o en atenciOn a las cosas mismas, o en atenclan at gnero y cantidad.
Las cosas del mundo exterior presentan ciertos caracteres que permiten agruparlas en grupos o generos determinados. Asi, por ejemplo,
los caballos tienen ciertos caracteres generates y comunes que nos permiten diferenciarlos de los otros animales; todos esos caracteres generates y comunes del caballo, hacen quo agrupemos a este animal en el
240
grupo de la raza cabaltar; y io mismo puede hacerse con todas las denies cosas que nos reclean, observando sus caracteres generates y comimes.
En seguida, dentro de cads una de estas clases que par sus rasgos
generates y comunes pueden ser agrupados en generos o clases determinadas, hay ciertos individuos que presentan caracteristicas o rasgos propies y peculiares que permiten diferenciarios de los dernes individuos
de la clase o genera a que pertenecen, y asi dentro del genera o erase de
Los caballos habra algunos que seen esbettos y otros' quo no to seen, etc.
De esto resuita que la determinacidn del objeto de las obligaciones
puede hacerse, entonces, o en considered& a esos caracteres generates y
comunes que presentan todos los individuos de una misma clase o genero, que permiten diferenciarlos de los denies individuos de una misma erase o genero; o bien puede hacerse tomando en cuenta Cmicamente
los caracteres propios y peculiares de los individuos del prapio genero a
que pertenecen. En el primer caso to obliged& seria de genera; en el
segundo la obliged& serla de especie a cuerpo cierto. por que? Porque
en el primer case solo se ha determined el genera, la clase a que pertenece el individuo; y en el segundo se ha determined el genera y dentro
del genera se ha determined at individuo.
Finalmente, el genera es el conjunto de individuos, o una clase determinada de individuos, que reenen ciertos caracteres generates y comunes; un cabaito, por ejemplo, estaria individualized por el genera. En
cambio, la especie es una clime determinada dentro de un genera determined, es una cosa individuallzada dentro del genero a quo pertenece:
el cabalto tat, el sombrero tat, fa mesa tat.
Las palabras especie a cuerpo cierto son sinenimas. La especie no
es en el Derecho lo que es en Cienclas Maturates, en las cuales la especie
corresponde a lo que en Derecho Ilememos genero; asi, se habta de in
especie humane pars referirse at conjunto de individuos que presentan
ciertas caracteristicas propias y peculiares dentro del rein animal, que
permiten diferenciarlos de los monos y denies animates; to que en Derecho vendria a corresponder al genero. i-lechas estas explicaciones, pee
demos definir las obligaciones de especie a cuerpo cierto y las obligaclones de genern.
Obligaciones de especie o cuerpo cierto son aquetlas en que se de
be un individuo determinado de un genera determinado; son aquetlas
en que se debe una cosa individualizada dentro de su genera: el tintero
que este sobre is mesa de fulano de tal.
Obiigaciones de genera son aquelias en que se debe indeterminadamente un individuo de un genero a Giese determinada; un cabalto, veinto
241
Las obligaciones de especie o cuerpo cierto se extinguen por la perdida de la cosa debida, edemas de los otros modos de extinguir comunes
a todas las obligaciones. Puesto qua el deudor no cumple su obligacin
sino entregando la cosa misma debida, y puesto que nadie esta obligado
a lo imposible, y no pudiendo el acreedor exigir otra distinta. es kWco que destruida la cosa per un case fortuito quede'imposibilitado el deu
dor pare cumplir su obligacien. Si yo he vendido a Pedro el cabana A
y el caballo A se muere entre la celebraciOn del contrato y el cumplimlento de la obligaciOn, per un case fortuito, la obligaciOn se extingue, y el acreedor no puede exigirme la entrega del caballo.
Esto nos lieva a hablar de la teoria de los riesgos, materia de mocha importancia e Interes, que tiene por objeto averiguar quin debe soporter la perdida de la cosa por case fortuito.
Teoria de los Riesgos
La pale Ira riesgos en el Derecho tiene dos acepciones. En un sentido, puede decirse que el riesgo es el peligro especial quo puede comer
una cosa a consecuencia de un case fortuito o fuerza mayor y que coioca a una persona en Ia necesidad de soportar la parclida o deterioro
que de el provenga; en otra acepciOn puede definirse el riesgo en un
contrato, como el peligro de perder el derecho que del contrato resulta
Pero cuaiquiera que sea la definiciOn que se adopte, pare quo puede
hablarse de riesgo en el Derecho, es menester que la pe'rdida o deterioro
243
El articulo 1550 del C. Civil dice: "que el riesgo del cuerpo cierto
cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor"..., de manera
que si nos encontramos en presencia de una obligaciOn de dar una especie o cuerpo, y este perece por un caso fortuito o fuerza mayor, la obligaciOn del deudor se extingue a virtud de lo dispuesto en el articulo
1670, puesto que nadie este obligado al imposible, ni del imposible nadie responde; y extinguida la obligaciOn, se extingue correlativamente
el derecho del acreedor para exigirla. El deudor no debe sufrir las consecuencias de Ia destrucciOn de Ia cosa, sino que es el acreedor quien debe soportarlas; de donde se deduce, entonces, que en un contrato bilateral, la obligaciOn de la otra parte subsiste, puesto que el articulo
1550 dice que el riesgo del cuerpo cierto es siempre a cargo del acreedor, y para que el acreedor pueda soportarlo, es menester que pierda algo, y Ia perdida que experimenta es el hecho de tener que cumplir su
obligaciOn, no obstante que Ia otra parte no esta obligada a cumplir.
El contrato de compraventa nos surninistra un ejemplo claro de lo que
venimos diciendo. Cuando yo le vendo un caballo a Pedro, nacen de
ese contrato dos obligaciones correlatives, la mia de entregar Ia cosa, y
Ia de Pedro de pager el precio; si en el tiempo intermedio entre Ia cele246
braciOn del contrato y el cumplimiento de la obligaciOn, el caballo perece por un case fortuito o de fuerza mayor, mi obligaciOn se extingue;
pero Pedro, que no puede exigirme a ml la entrega del cabana, porque per haberse extinguido mi obligaciOn, se ha extinguido su derecho
correlative de exigir el cumplimiento de la obligaclem qua me corresponde, queda, sin embargo, obligado a pagarme el precio, porque of
riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba as slempre a cargo del
acreedor, porque Pedro tiene la necesidad de soportar la pardida del ca
bail% y tiene, en consecuencia, la obligaciOn de pagar el precio, puesto que si at comprador tiene que pagar of precio sin recibir Ia cosa quo
compra, experimenta una perdida.
En consecuencia, podemos decir que en los contratos bilaterales, el
quo of riesgo sea de cargo del acreedor significa que si bien is obligecistal del deudor de especie o cuerpo cierto se extingue por la perdida
de la cosa debida, este extinciOn no es obstdculo pare que el acreedor
est& por su parte, obliged a cumplir su obligacieln que of contrato le
Impone. En el contrato de compraventa, la perdida fortulta de Ia cosa
debida entre la celebracien del contrato y la entrega, no exime of comprador de Ia obligaciOn de pagar at precio, porque la perdida del cuerpo cierto cuya entrega se debe, as de cargo del acreedor.
LCuill as el origen o fundamento de este disposiciOn manifiestamente injusta y manifiestamente absurda que se rebela ante la razOn
natural? La historia, nada mss que la historia. En at D. Romano de los
primitivos tiempos no se concibi6 la nociOn del contrato bilateral; era
ella una nod& demasiado abstracta y compleja pars las inciplentes mentalidades juridical de los romanos primitives. Per eso en los primeros
tiempos de su historia, no existieron sine los contratos reales; la compraventa se formaba mediante dos actos sucesivos, independiente uno
de otro, y de ahi el nombre de "compra" y "yenta", la "emptio" y la
"venditio"; per uno de altos, el vendedor entregaba la cosa, y venia, en
seguida, la segunda operaclOn, Is entrega del precio, acto qua era totalmente diferente a independiente del anterior. Con el tiempo estos dos
actos se juntaron en uno solo, naciendo asi, of contrato de compraventa;
pero no abandonaron los romanos las reglas que habian estabtecido pare
el antlguo contrato de yenta en sus dos operaciones diferentes, que despues se juntaron pare former una sofa, y de aqui result qua at riesgo de
la cosa es a cargo del comprador. 4Por qu? Porque cuando se efectuaban las dos operaciones, cuando se entregaba la cosa, el comprador adquiria su dominio; era una regla de Derecho, come lo es boy die, que la
perdIda de Is cosa to soporta su duerio. De ahi por qu el comprador adquirlendo el dominio en el gismo memento de la entrega, corria a cargo
del riesgo de la cosa.
Se juntaron mss tarde estas dos operaciones, y las reglas que se
habian apnea& a ellas, quedaron tat cual se habian anunciado pare at
primitive contrato real y unilateral, que pasd a ser mss tarde un contrato consensual y bilateral. Este fue el origen de este regla nacida
247
Asi se justifica y se trata de explicar esta teorfa en el Derecho moderno, y todavfa se agrega que si el comprador goza de todos los aumentos y .mejoras que la cosa experimenta en el tiempo intermedio, lo uno
se compensa con to otro.
Todas estas explicaciones, podran ser lo juridicas que se quiera,
pero tendren que estrellarse contra la nocidn actual del contrato bilateral, que no es hoy dia, lo que era en los tiempos del D. Romano. En
el contrato bilateral, las dos obligaciones esten intimamente ligadas entre si; la logica y el sentido natural nos dice que cada parte se oblige,
porque la otra parte esta tambin obligada, y tanto as asf, que en el Derecho moderno la cause de la obligacian de una de las partes, en at contrato bilateral, es Ia obliged& de to otra, y el incumplimiento de una
de ellas da derecho para pedir la resolucian del contrato, to que prueba
la relacidn intima que existe entre ambas obligaciones; de AI por qu
el articulo 1552 diga que "en los contratos bilaterales ninguno de los
contratantes este en more dejando de cumplir lo pactado, mientras el
otro no to cumpte por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma
y tiempo debidos". Olvidandose de todos estos principios y preceptos,
se viene a consigner en los COdigos una injusticia manifiesta, cual es
suponer que el comprador tiene que pagar el precio de la cosa, aunque
esta perezca fortuitamente antes de que se la entregue. Si cada parte
se obliga en el sentido de que la otra parte debe cumplir su obligacian,
nadie puede desconocer la manifiesta injusticia del articulo 1550, y que
aplica el articulo 1820, cuando dice "la perdida, deterioro o mejora de la
especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde
el momenta de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado
Is cosa; salvo que se venda bajo condician suspensive, y que se cumpla
la condicidn, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras
pende la condician, la perdida sere del vendedor, y Ia mejora y deterioro
pertenecera at comprador", lo que en mi concepto es monstruoso.
Los COdigos modernos han evolucionado a este respecto, y tanto
at COdigo alemen y el Cadigo Federal Suizo, insplrados en las verde248
obra material, el contrato es de yenta". "Por consiguiente, dice el inciso 2, el peligro de Ia cosa no pertenece al que ordend Ia obra sino desde su aprobacidn,salvo qua se haya constituido en mora de declarar si
Ia aprueba o no"... El articulo 2000 agrega, por otra parte: "La perdida de Ia materia recae sobre su duefio". "Por consiguiente, Ia perdida
de la materia suministrada por el que ordend la obra, pertenece a este; y no es responsabie el artifice sino cuando la materia perece por su
culpa o por culpa de las personas que le sirvan". Aunque materia no
perezca por su culpa, ni por Ia de dichas personas, no podrii el artifice
reclamar el precio o salario, sino en los casos siguientes"..., etc.
En el contrato de sociedad, dice el articulo 2101: "Si cualquiera de
los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comOn
las cosas o Ia industria a que se ha obligado en el contrato, los otros
tendran derecho para dar la sociedad por disuelta". De manera que si
uno de los socios, no cumple su obligaciOn, los otros pueden pedir, la
disolucidn de la sociedad, la resoluciOn del contrato.
Tenemos, pues, tres contratos bilaterales en los cuales la destrucciOn de Ia cosa debida pone fin a las obligaciones de las partes, sin que
la otra este obligada a prestacidn alguna.
En las obligaciones de gdnero, Lpara quidn as el riesgo? Para el
deudor, porque el genero no perece; en las obligaciones condiclonales,
La cargo de quiert es el riesgo? Para el deudor, a virtud de lo dispuesto
en el articulo 1486.
De manera que si pasamos revista a todas las disposiciones del C.
Civil encontraremos que Ia perdida es para el deudor, que las cosas perecen para su due, y que sOlo por excepciOn las cosas perecen pare el
acreedor. Pueden citarse casi como tinicos ejemplos de estas excepciones, la yenta y la permuta.
La regla del articulo 1550 del C. Civil tiene, tambien, excepciones. Hay varios casos en los cuales el riesgo del cuerpo cierto que se
debe es a cargo del deudor. Asi sucede, en primer lugar, cuando el deudor ha tornado sobre si el riesgo del cuerpo cleft, estipuldndose asi
expresamente, en conformidad al articulo 1547, inciso final, y al articulo
1673; 2 9 ) cuando el deudor estd en more, a menus que el caso fortuito hubiese danado Ia cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor, en
conformidad a los articulos 1547; inciso 2 9 ; 1590, inciso 1 9 ; 1672 y 1550;
cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor, a virtud de
lo dispuesto en los articulos 1547, inciso 2 9 ; 1590, inciso 1? y 1672; 4?)
cuando la ley ha puesto el riesgo a cargo del deudor de acuerdo con lo
dispuesto en el articulo 1547, inciso final, como en el caso del articulo
1676; y 5?) cuando el deudor se ha comprometido entregar una misma
cosa a dos personas por obligaciones distintas, en conformidad a lo titspuesto en el articulo 1550.
Para terminar este capitulo diremos algo sobre las obligaciones de
genero.
250
3' Por lo mismo. la obligacion de gnero no se extingue por la perdida de Ia cosa debida, porque es sabido que el Oiler no perece. Este es un aforismo que viene desde los tiempos del Derecho Romano:
por eso. destruida una o muchas cosas del genero a que el contrato se
refiere, no se extingue la obligacion del deudor, que subsiste mientras
subsistan otras del misma genera. El riesgo de Ia cosa debida en las obligaciones de genero es de cargo del deudor.
4' Finalmente. el acreedor, por la misma razOn de que no tiene derecho de exigir del deudor Ia entrega de un individuo determinado, no
ciOn es del deudor el sabre' con que pagara su obligation, y en este caso, el acreedor tampoco puede pedir determinadamente ninguna de las
cosas debidas, porque es entonces una facultad del deudor la de poder
pager con cualquiera de ellas. El articulo 1502, inc. 1, dice at respecto: "Si la elecciOn es del deudor, este a su arbitrio enajenar o destruii cualquiera de las cosas que alternativamente debe mientras subsista una
de ellas"
C) Obligaciones Facultativas
Obliged& facultative es aquella en que se debe una cosa determinada, pero concediendose al deudor Ia facultad de pagar con este
o con otra que se designa. Asf, ms o menos, las define el C. Civil en
su art. 1505.
En las obligaciones facultativas no hay sino una cosa debida, de
tal manera que desde el punto de vista de su objeto la obliged& facultative no presenta ninguna anomalfa; el deudor se oblige a un solo
objeto. La pluralidad de Ia obliged& existe en el momento de la soluciOn o pago, porque en ella se produce una situacian curiosa: a Ia inverse de lo que pasa en las obligaciones alternatives, el acuerdo de las
voluntades de las partes ha recafdo sobre una sole cosa; pero en el
momento del pago el deudor puede elegir pare pager, Ia cosa que se
debe, u otra que se ha designado en el contrato como medic) de soludollar Ia obligacidn.
En Ia obliged& facultative se debe una cosa; no hay sino un
acreedor, un deudor y un objeto debido: pero la manera de extinguir la
obligaciOn, la manera de entregar el pago, queda entregada al arbitrio
del deudor, que puede elegir entre Ia cosa misma materia de Ia obligeu otra respecto de la dual se le ha dado la facultad de poder
cumplir su obligaclOn con Ia entrega de ella. Asi, Juan debe 100 pesos
a Pedro y se estipula en el contrato que en el caso de no pagarse los
100 pesos, se pagara con una mesa o con un tintero.
De esta circunstancia especialisima que se presenta en las obligeclones facultativas, resultan las consecuencias inherentes a ells: en primer lugar, el acreedor no puede pedir sino determinadamente Ia cosa
258
continuer
ir atrs
261
262
Dividida Ia obligacian, desaparece todo vestigio de unidad primitive y pasan a existir tantas deudas o creditos, cuantos sean los deudares o los acreedores, en forma de que cada una de estas partes tiene
una vida separada, propia e independiente de las demas. De este principio que ripe todas las obligaciones conjuntas, se derivan las siguientes
consecuencias juridicas, que no son sino la aplicaciOn de las reglas de
los arts. 1511 y 1526.
1f) El deudor no esta obliged sino al pago de su cuota, y a la
inverse, cada acreedor no puede demander sino la parte o cuota que en
el credit le corresponde; y de Ai resulta que si uno de los deudores al
cual corresponde pagar tanto en virtud de la divisiOn que en la deuda
se ha operado, paga mas de lo que en ella le corresponde, el pago que
ese deudor ha efectuado, en exceso, seria considered, segtin fueran
las circunstancias en que el pago se ha hecho, o coma pago hecho par
un extralio que paga par otro deudor, o coma pago par subrogaciOn,
o coma un pago indebido; y segiln fueran esas circunstancias, el deudor tendria derecho de pedir el reembolso de lo pagado, segtin las regins que rigen el pago de lo no debido o que rigen at pago con exceso.
Par lo mismo, el acreedor que recibe mds de lo que le corresponde, ha
recibido un pago sin cause, sin motivo, y comp est6 mat hecho, no extingue Ia obligacln y autoriza pare que los otros acreedores que no se
pagaron, pudieran exigir del deudor que les pague sus creditos, porque
el que paga mai paga dos veces.
21 ) La extinciOn de la obligaciOn que se opera respect de un deudor a de un acreedor por algCm modo legal de extinguir las obligaciones,
no afecta a los demas deudores o acreedores.
3') La cuota del deudor insolvente no grave a los demas codeudores. Asi lo establece el art. 1526, inciso 1 cuando dice: .."y la cuota
del deudor insolvente, no gravard a sus codeudores", regla que ya habia
consigned el art. 1355. Y todo esto. porque cada deuda es independiente de las demas; tiene vida propia y personal y no puede, par consiguiente graver a las otras.
49 La interrupciOn de In prescripciOn que obra en beneficio de uno
de los acreedores, no aprovecha a los demas; ni la interrupciOn que obra
en perjuicio de uno de los deudores, perjudica tampoco a los dames deudores, porque cada una de las deudas a creditos en que la obligaciOn
se entiende dividida, es independiente de las otras deudas o de los otros
creditos. Este regla la cansigna expresamente el art. 2519, cuando dice:
"La interrupciOn que obra en favor de uno de varios coacreedores, no
aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se
haya esta renunciado en los trminos del art. 1516".
5 1 ) La nulidad a resciciOn de la obligaciOn pronunciada con respecto a uno de los codeudores o a uno de los acreedores conjuntos no
aprovecha o perjudica a los otros acreedores o deudores.
263
U. Obligaciones Solidarias
Nociones generates
Si bien la regla general en presencia de obtigaciones que tienen
pluralidad de sujetos, es que estas sean simplemente conjuntas y que
se entiendan divididas en tantas partes o cuotas, cuantos sean los deudores o los acreedores que en ella intervienen, con arreglo a los articulos
1511 y 1256, incisos primeros, hay casos. sin embargo, en los cuales
Ia obligaciOn no se divide, y en que cada deudor esta obliged al pago
total de ella, y en que cada acreedor puede exigir totalmente la obligaciOn; est sucede cuando Ia obligaciOn es solidaria y cuando Ia obligaciOn
es indivisible, categories ambas de obligaciones que constituyen una
excepciOn al derecho comtln, y que por provenir de causes muy distintas, producen tambien consecuencias y efectos juridicos de muy diversa indole.
, La solidaridad no proviene de Ia naturaleza del objeto debido, porque precisamente el objeto debido, en una obligaciOn solidaria, es divisible, es susceptible de ser pagado por partes; a pesar de Oro cada
Definicidn
Hechas estas explicaciones, podemos definir la obliged& solidaria.
La obligaciOn solidaria es aquella en que hay varios deudores o varios acreedores, y que tiene por obteto una prestaciOn, que a pesar de
ser divisible, puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores
o a cada uno de los deudores, por disponerlo asi to ley o la volumed
de las partes, en trminos clue el pago efectuado a uno de aquellos o
por uno de estas, extingue toda la obligacin respecto de los denis.
Este definiciOn puede tacharse de large, pero as muy comprensiva y
fedi de retener.
265
Fuentes de la Solidariedad
La solidariedad, a virtud del articuto 1511, incise 2, puede provenir de la ley, de un testamento o de is convencien. Segan este, puede ser
legal, en el primer case, testamentaria, en el segundo, y convencional en
el Ultimo.
Cuando In solidariedad as testamentaria o convencional, ells es
voluntaria, puesto que proviene de in voluntad de las partes. Cuando
proviene de In ley, as ferzosa, porque exists Elan contra la vaunted de
las partes, por disponerlo asi la ley que este per encima de Si) vaunted.
Para el legislador las palabras "solidaria" o "insolidum" son sin&
nimas, corresponden a una misma idea, y, en re:Aided, ester) blen empleadas, porque In expresian "In sOlidum" significa "per entere", "cosa
no divisible", "por el Ride", etc.
El incise 2? del artfculo 1511 establece que "en virtud de In convencian, del testamento o de In ley puede exigirse a cads uno de les deudores o por cada uno de los acreedores el total de Ia deuda, y entences la obligacian es "solidaria o in salidum"; y el incise 3? agrega
que "la solidariedad debe ser expresamente declarada en todos los casos en qua no la establece In ley".
267
Solidarieciad Activa
Existe Ia solidariedad activa cuando hay varios acreedores, y cada
uno de ellos puede demander la totalldad del credit, en terminos qua
el pago efectuado a cuaiqulera de ellos, extingue la obligacien respecto de todos los denies. "Pedro debe mil pesos a A, B y C, que son coacreedores sotidarios; cada uno de estos tres acreedores solldarios,
que de no serlo podrfan exigir Is tercera parte de los mil pesos, pue269
Dos teorias hay a este respecto; estas teorias son: una, la sustentada per el Derecho Romano, y otra, Ia sustentada per los tratadistas
y per la Jurisprudencia francesa.
SegLin la doctrina romarte cada uno de los acreedores solidarios.
es considered propietario de todo el credit, cada uno de los acreedores es reputed duerso en la totalidad del credit que tiene contra el
deudor; consecuencia de eilo es que cada acreedor, en virtud del derecho
de dominio que se supone tiene con respecto a la totalidad del credit,
puede ejecutar con respecto a cliche totalidad, todos los actos que ese
dominio autoriza, y puede, per consiguiente, no solo recibir el page de
la obligation, sino compensarla, novarla, remitirla, etc.; actos todos que
no son sino la manifestackin del derecho de dominio que la ley supone
que los acreedores tienen no sale en la cuota que les corresponds,
sine en la totalidad del credito.
Segfin la doctrina francesa, cada uno de los acreedores es propietario de las partes o cuotas que el credit le corresponden, pero no !o
es de las cuotas restantes, que a su vez pertenecen a sus otros coacreedores; en consecuencia, dentro de este doctrina, el acreedor no podria
ejecutar actos que significaran el ejercicio del derecho de dominio, sine
dores para recibir el page total de la obligaciOn, ello es porque la doctrina francesa supone que entre todos los coacreedores solidarios existe
un mandato tacit y recfproco que autoriza a todos los coacreedores pare *cuter aquellos actos destinados a proteger los intereses de los demas, pero no pare ejecutar aquellos actos que vayan en perjuicio de los
derruls coacreedores; par eso, puede cada uno exigir el pago total de
la obligacien, puede tomer las providencias conservatives destinadas
proteger los intereses de los restantes, pero no podria compensar la deuda, rernitirla o condonarla, porque todos estos actos no tienen per objeto
proteger los intereses de los demes acreedores, sine, per el contrario,
perjudicarlos.
trine francesa que existe un mandato tacit y reciproco entre todos los
coacreedores solidarios, que autoriza a cada uno de ellos pare !lever a
cabo aquellos actos destinados a proteger los intereses de los demOs,
271
pero no para ejecutar los actos que vayan en su perjulcio. De ahi que
cada acreedor pueda Onicamente exigir el pago total del credlto, intentar providencias conservativas, pero no podria compensar, novar ni menos remitir Ia deuda, porque para eso no es su mandato.
LCual de estas doctrines es Ia aceptada por el C. Civil chileno?
Se sostiene y se repite que en nuestro Derecho como en el Derecho
trances, existe un mandato tticito y reciproco que solo autoriza para ejecutar aquellos actos que, segim Ia doctrina francesa, puede cada coacreedor realizar.
Con at debido respeto que tales opiniones merecen. aun cuando
Ilan sido sustentadas por la Corte Suprema (Gaceta de los Tribuneles,
ano 1919, tomo I, sentencla 4377, pegina 152), sostengo que nuestro
COdigo, apartandose del Derecho trances, ha seguido la doctrina romana; y para decir esto, tango dos razones: la historia fidedigna del establecimiento de la ley, y en seguida, el articulo 1513 del C. Civil.
En el proyecto del C. Civil elaborado por don Andres Bello en los
aiios 1841 a 1845, al principio del articulo 6 del titulo 8 contenido
en el capitulo de los Contratos y Obligaciones Convencionales, que
es mes o menos igual at articulo 1513 del Codigo actual, se encuentra
una nota escrita por el senor Bello que dice lo siguiente: "En este
punto hay diferencia entre el Derecho romano y el adoptado por los
" franceses. Entre los romanos, cada acreedor solldario era mirado, res" pecto al deudor, como propietario Calico de Ia deuda. Entre los fran" ceses, cada acreedor no es, ni aim respecto del deudor, propietario
" del credito, sino relativamente a su parte, y en lo demas no se le
" mira sino como mero mandatario de sus coacreedores".
Esto escribia el redactor del C. Civil para explicar el alcance de la
disposiciOn objeto de nuestro estudio.
En el proyecto inedito, en el articulo 1690, que es el actual articulo
1513 hay otra nota que dice: "El proyecto se separa aqui del COdigo
trances y sigue el Derecho Romano...".
Me parece que mayor claridad para expresar un concepto no puede pedirse... Y agrega esa misma nota: "%tease Devincourt, note 7 a
la peg. 140"; y en esa nota Devincourt hace ver la diferencia que existe entre Ia doctrina romana y la doctrina francesa, en terminos mes u
menos identicos a Ia nota consignada en el proyecto de los atios 41 .)
45. (Andres Bello: "Obras Completes", tomo XI y XIII).
En presencia de estas declaraciones explicitas y formates del autor
de nuestro Codigo Civil no puedo sino terminar concluyendo de que
61 no siguie la doctrina francesa, sino Ia doctrina sustentada por el D.
Romano; y esto se corrobora en forma indiscutible en presencia de los
272
6' La constituciOn en mora del deudor por un solo acreedor, aprovecha a todos los der rids.
-
7' Por Ultimo, las providencias conservatives acordadas a solicitadas por cualquier acreedor solidario, redundan en beneficio de todos los
otros coacreedores.
Efectos de la solidariedad active entre los coacreedores
solidarios cuando In obligaclan ha sido extinguida por at pan
efectuado a uno de ellos.
Dentro de la doctrina del Derecho frances en que cada uno de los
coacreedores se considera como mandatario tacit() y reciproco de los demas, los autores franceses, aplicando los principios del mandato de que
cada mandatario debe dar cuenta de su mandato, admiten segim est,
que el acreedor que ha recibido el pago, debe dar a los demas Ia parte
que en el clear:lit les corresponde.
274
Solidariedad Pasiva
Existe esta solidariedad cuando hay varios deudores y cada uno
de ellos esta obligado al pago total de la deuda, en tarminos que of
pago efectuado por cualquiera de ellos extingue la obliged& con respecto a los demas. A. B y C deben tres mil pesos a Pedro. Si no existiera Ia solidariedad, Pedro solo podria reclamar de A, B y C mil pesos
a cada uno; pero en virtud de la solidariedad puede reclamar de cualquiera de silos, la totalidad de los tres mil pesos y no podra el acreedor
exigir tres mil pesos de A, tres mil pesos de B y otros tres mil pesos de C.
Los caracteres de la solidariedad pasiva son, entonces, los siguientes: pluralidad de deudores, todos ellos obligados al pago total de la
obligaciOn; y en seguida, extinciOn de la obliged& respecto de todos
ellos, cuando uno de los deudores haya pagado o extinguido la obliged& por alguno de los modos de extInguirlas.
Si Ia solidariedad active es una institucit5n instil en el derecho, una
instituclOn que solo ofrece peligros e inconvenientes, la solidariedad pasiva, per el contrario, es una de las instituciones que mss utilidad presta
en la vide de los negocios, por las enormes ventajas y beneficios que ella
reports; en realidad, hay paces instituciones juridicas de mayor importancia practice, y que satisfagan mayores necesidades en Ia vlda mercantil que la solidariedad pasiva, porque mediante ella aumenta las
garantias que el acreedor tiene de ser pagado, puesto que en vez de estar afecto al cumplimiento de la obliged& de un solo deudor, esta afecto al pago de la obligaciOn, el patrimonlo de todos los deudores que
solidariamente se hen obligado. Poco importa, entonces, la Insoivencia
de uno o de otro, si hay un tercero, o un cuarto que pueden cumplir
su obiigacian.
275
No presenta la solidariedad pasiva los inconvenientes que presenta la fianza, que a pesar de ser una instituciOn titil, no da los mismos
frutos y ventajas que Ia solidariedad pasiva. Cuando un individuo se
obliga como fiador de otro, se obliga subsidiariamente al cumplimiento
de Ia obligaciOn, y seta cuando el deudor directo no puede pagar, entra entonces el acreedor a exigir del fiador, el cumplimiento de la obligacien, y si el acreedor pretende dirigirse previamente contra este, el
fiador puede oponerle el beneficio de excusien, que como su nombre lo
indica, es una excusa que el fiador opone al acreedor para que cobre
primero al deudor principal, inconveniente este que no presenta la solidariedad pasiva, ya que se evita un doble procedimiento, porque en
esto, el acreedor no tiene mas que averiguar el estado econemico de sus
deudores, y dejarse Geer sobre el que tiene bienes. Por eso, en Ia practice
mercantil, y especialmente los Bancos, exigen Ia fianza de una persona
para hacer una operacien en calidad de solidaria, y el fiador queda entonces como codeudor solidario, como un fiador que ha renunciado el
beneficio de excusien.
El articulo 2358 del C. Civil que seriala las condiciones que deben concurrir para que el fiador goce del beneficio de excusien, dice
en el N 2 9 : "Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario". En Francia, sin embargo, se presume que las partes se obligan solidariamente en el caso de Ia fianza.
En Ia vida mercantil tiene la solidariedad mucho mayor importancia que en la vida civil, ya que el comercio reposa en el cumplimlento
seguro de las obligaciones. El C. de Comercio es, par eso, mucho tries
fecundo en casos de solidariedad pasiva que el C. Civil; Of existe, por
ejemplo, Ia solidariedad en las sociedades colectivas comerciaies, en las
letras de cambio, es decir, los avalistas y los endosantes quedan obligedos solidariamente; en los prestamos a Ia gruesa venture. etc. La solidariedad favorece la adquisicien de capitales, las obligaciones destinadas
a procurerselos, y por lo mismo, Ia producciOn, ya que el capital es base de esta. Por eso, las legisiaciones modernas tienden a darle mayor
cabida a Ia solidariedad, y asl, el Cedigo aleman y el Cedigo Suizo estabiecen como principio que en las obligaciones contraldas por varies
personas, se presume Ia solidariedad; esta regia constituye el derecho
comtin en estos dos COdigos, y Ia excepcien es que esas obligaciones no
scan solidarias. En Chile, a Ia inverse, la regia general es Ia excepciOn
del COdigo alemen y del COdigo Suizo, y Ia excepciOn, la regla general
de los COdigos citados, esto es, en otros terminos, que las obligaciones
seen simplemente conjuntas y que solo excepcionalmente sean solidarias
o indivisibles.
rios se producen una vez que la obligaciart ha sido extinguida por alguno de ellos.
Al estudiar la solidariedad active y senalar el principio fundamental sobre el cual repose esta instituciOn, dijimos que nuestro Cedigo se
habia separado del COdigo frances a este respecto; que no habia aceptado la teoria del mandato tacit y reciproco, sino que suponia que cada
uno de los acreedores era duetio de la totalidad del credit, y de ahi que
podian ejecutar los actos de dominio con respecto a esa totalidad.
Lo mismo ha pasado con la solidariedad pasiva, en Ia cual el COdigo chileno ha seguido nuevamente el criterio romano; para el C. Civil chileno cada uno de los acreedores y cada uno de los codeudores
lo es por el total de la deuda o del credit, y si es asi, cada uno de los
codeudores solidarios puede ejecutar todos los actos propios del dominio, aun cuando vayan en desmedro o perjuicio de los codeudores. Hay,
pues, diferencia fundamental entre el derecho frances y el derecho ro-
entre los deudores solidarios y el acreedor, efectos que han sido minu-
ciosamente reglamentados por el C. Civil, en razOn de la enorme importancia prOctica que Ia solidariedad tiene, en los articulos 1514, 1515,
1518, 1519, 1520 y 1521. Estos efectos de la solidariedad pasiva que
divisiOn".
que hubiere sido satisfecha por el demandado". Puede suceder que los
bienes del demandado seen insuficientes para hacer el pago; el acreedor puede dirigirse, entonces, contra otro u otros de los deudores solidarios, eso si que por Ia parte que no ha sido satisfecha. El acreedor padre, por consiguiente, entablar demandas sucesivas en contra de todos los deudores. No hay, como se ve, renuncia de parte del acreedor a
perseguir a los denies deudores, por el hecho de haber diriqido su demanda contra tal o cual de ellos.
2? El pago total de la obliged& efectuado por cualquiera de los
deudores solidarios, extingue Ia obligaciOn respecto a todos los dernes,
porque en esto consiste precisamente Ia modalidad especial de esta clase
de obligaciones. De manera que no podria el acreedor que ha sido pagado integramente de su acreencia, exigirla nuevamente de otro deudor, porque si tal cosa ocurriera. el acreedor serfa pagado tantas veces
cuantos fueran los deudores, y ya hemos vista que en la obligaciOn so.
lidaria hay una sole prestaciOn y la obligaciOn se extingue cuando esto
es pagada por uno de ellos. Si hecho el pago total al acreedor por uno
de los deudores, y mas tarde otro deudor paga totalmente la obligeden, habria un pago sin cause, en el segundo caso.
3? Lo dicho respecto del pago as igualmente aplicable a Ia extinof& de Ia obligaciOn por remisiOn, compensaciOn, novacien y confusiOn: la obligaciOn se extingue totalmente entre los acreedores y deudores solidarios por haber intervenido entre ellos, o alguno de ellos, una
novacien, una confusiOn, una compensaci6n o una remisi6n. El articulo
1519 establece expresamente que "Ia novacien entre el acreedor y uno
cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que
estos acceden a Ia obliged& nuevamente constituida", disposiciOn que
guarda perfecta armonia con el articulo 1645, que en el titulo de la novacien reitera el mismo precepto del artfculo 1519, porque dice: "La
novacien liberta a los codeudores solldarlos o subsidiarios que no han
accedido a ella". Siendo la noveclen un modo de extinguir las obligeclones, y siendo un principlo de derecho de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, es claro que extinguida la obliged& por medlo
de ja novacien, que equivale al pago, desaparecen todas las responsabilidades consecuenciales de esa obligaciOn. Claro este que si los deudores solidarios acceden a la nueva obligaciOn que viene a reemplazar
la anterior, no se extinguirfa su responsabilidad puesto que ellos han
consentido expresamente en aceptar la nueva obliged& y de la misma
manera, si los deudores se oponen a Ia novacien de uno de los codeudores, esta no se operarfa porque as candid& para que ella se opere
que los otros codeudores no se opongan a Ia nueva obligaciOn El artfculo 1651 contempla especialmente este caso: "Si el acreedor ha consentido en Ia nueva obligaciOn bajo condicien de que accediesen a ella
los codeudores solidarios o subsidiarios, y si los codeudores solidarios a
subsidiarios no accedieren, Ia novacien se tendre por no hecha".
Con respecto a la compensaclOn, cabe observer que es la que se
produce entre el acreedor y uno de los deudores solidarios por ser este
a Ia vez acreedor directo y reciproco del acreedor de todos ellos; esta
278
continuar
ir atrs
cosa, es decir, en este caso, con Ia obligacidn; de ahi que diga Ia ley que
son las inherentes a Ia obligacidn misma, son las que resultan de su naturaleza; y se Ilaman comunes. porque por lo mismo que dicen relaciOn en si, pueden ser opuestas por cuaiquiera persona, por cuatquier
deudor solidario y aim por el fiador.
Son excepciones reales o comunes: 1) la nulidad absoluta, puesto
que Is nulidad absoluta vicia Ia obligacidn respecto de todos, y puede ser invocada por todo el que tenga Inter 6s en ells; 2 ) las modalidades comunes a todos los deudores, las modalidades que dicen relacido
con toda la obligacidn, si toda la obligacidn solidaria ha sido contrafda
a plazo o bajo condiciOn, y las causes de extinciOn que afectan a
todos los deudores, que afectan a toda la oblIgaciOn, tales como el pago, la novaciOn total de Ia deuda, Ia confusidn, el evento de la condiciOn resolutorla, la prescripcidn, la transaccidn.
-
gunos de los deudores los que hayan sufrido el dolo, la fuerza o Ia lesiOn,
no le tja el caracter de real, porque no puede ser deducida sino respecto
de las personas en que ha existido el vicio; 2) Las modalidades esteblecidas en beneficio de ciertos deudores, como Ia condiciOn o el plazo;
31 las causes de extinciOn de las obligaciones que afectan a determinados deudores, por ejemplo, la remislan o condonacidn parcial de la
deuda que el acreedor haya hecho a un deudor solidario; 4) los privilegios que Ia ley concede a ciertos deudores, tales como la cesiOn de bienes y el beneficio de competencla; 5 finalmente, aquellas excepciones que requieren ciertas calidades especiales en que las alega, como
la compensacidn, qua no puede ser opuesta sino por la persona que tenga Ia calidad de acreedor direct y personal de su acreedor.
Ahora biers. i,cudl de estas excepciones pueden ser opuestas por el
deudor solitarlo demandado? El articulo 1520 del C. Civil resuelve Ia
cuestiOn con una claridad admirable: el deudor solidario demandado
282
otros tienen derecho para repetir contra cada uno de los demas por Ia
parte o cuota que a cada uno le corresponde, Ilegaria a presencia del
deudor remitido a exigirle parte o cuota, convirtiendose asi Ia remisiOe
en lugar de un beneficio, en un perjuicio para el deudor favorecido con
Ia condonaciOn.
En el mismo caso se halla la excepciOn de compensacin La excepdi& de compensaciOn es personal, porque para poder pop . 1a es menester que concurran en el demandado ciertas calidades: la compensaciOn
no se produce sino a condiciOn de que los deudores sean reciproca y
personalmente acreedores de su acreedor; de ahi porque esta excepciOn sOlo puede oponerla aquel de los deudores que sea a Ia vez acreedor del acreedor de todos ellos, porque sOlo entre el acreedor y ese deudor solidario concurren reciprocamente las calidades de deudores y de
acreedores. Supongamos tres deudores solidarios de tres mil pesos; A
es a su vez acreedor del acreedor de ellos tres por todos estos tres mil
pesos. El acreedor demanda a C: C no puede oponer la compensaciOn
invocando el credit que A tiene contra el deudor, porque la excepciOn de compensaciOn es personal, a menos que A le hubiere cedido
personalmente su derecho, ya que entonces habran concurrido en C
Is calidad de acreedor de su acreedor. El articulo 1520, inciso 2', establece expresamente la regla que acabo de formular: "Pero no puede
oponer por via de compensaciOn el credit de un codeudor solidario
contra el demandante, si el codeudor solidario no le ha cedido su derecho", disposiciOn 6sta que guards perfecta armonia con Ia del articulo 1657: "Para que haya lugar a la compensaciOn es preciso que las
dos partes sean reciprocamente deudoras". "Asi, el deudor principal
no puede oponer a su acreedor por via de compensaciOn lo que el acreedor deba at fiador". "Ni requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador, puede oponerle por via de compensaciOn lo que el tutor o curador le deba a 61". "Ni requerido uno de varios deudores solidarios, pueden compensar su deuda con los creditos de sus codeudores
contra el mismo acreedor, salvo que estos se los hayan cedido".
,
que "la parte o cuota del codeudor insolvente se reparte, entre todos
los otros a prorrata de las suyas, comprendidos atin aquellos a quienes
el acreedor haya exonerado de Ia solidariedad". Como La renuncia ds
la solidariedad, es aigo que se ha pactado entre el deudor y el acreedor,
no tiene por que ser tomada en cuenta par los codeudores, y per eso
dispone el articulo 1522, inciso final, que aunque el acreedor haya
exonerado de la solidarledad a alguno de los codeudores, is cuota del
deudor insolvente grave tambin a estos codeudores a quien el acreedor
ha exonerado de la solidarledad.
LY el deudor remitido estara tambien obligado a contribuir at pago total de la misma obligaciOn? iTiene acciOn el codeudor que ha pagado la obliged& contra el deudor remitido pare que le devuelva la
287
parte o cuota que a el le corresponde en Ia deuda? Por ejemplo, se deben cinco mil pesos por cinco deudores solidarios; el acreedor ha condonado la deuda a uno de ellos quedando reducida Ia obligaciOn a cuatro
mil pesos; este deudor, itiene obligaciOn para contribuir al pago total de
la obligaciOn? SegOn el articulo 1518 "si el acreedor condona la deuda
a cualquiera de los deudores solidarios, no podre despues ejercer la
acciOn que se le concede por el articulo 1514, sino con rebaja de la
cuota que corresponde at primero en la deuda". La deuda reducida entonces, a las cuotas restantes, porque respecto a ella no tiene la
calidad de deudor; de ser de otro modo, la remisiOn habria sido una
instituciOn ilusoria. La remisiOn parcial, por otra parte, equivale al pago parcial, y si el deudor remitido hubiera pagado su cuota Lhabria estado obligado al pago total? No, porque ya pag6 su obligaciOn. Pero
a mi juicio, debe, si, soportar la cuota del deudor insolvente que le
corresponde, porque la ley no lo ha exonerado.
Extincian de la Solidariedad
La solidariedad puede terminar de dos maneras, sin que por ello
desaparezca la obligaciOn. Los dos casos en que Ia solidariedad extingue, sin que desaparezca Ia obligaclen, son la muerte de uno de los codeudores que deja varios herederos, y Ia renuncia de la . solidariedad por
el acreedor.
A). Si muere uno de los codeudores solidarios dejando varios herederos, todos ellos le suceden en sus derechos y obligaciones transmisibles, con arreglo a los principios que rigen Ia sucesiOn por causa de
muerte. Pero como la solidariedad no proviene de Ia naturaleza del objeto debido. sino de Ia by o de Ia voluntad de las partes, no pasa a
los herederos del deudor difunto; la solidariedad terming con el fablecimiento del deudor, y los herederos no estan obligados sino a prorrata de sus respectivos derechos hereditarios. Este es el principlo que rigs
Ia materia sobre Ia cual el articulo 1523 contempla dos situaciones distintas, segim que se considers a los herederos del causante en conjunto
o separadamente.
Dice el articulo 1523: "Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de Ia deuda, pero cada heredero sera solamente responsable de aquella cuota de Ia deuda
que corresponda a su porciOn hereditaria". Dos situaciones preve el
articulo 1523 del C. Civil: 1 1 ) los herederos del codeudor difunto son
considerados en conjunto; 2) los herederos del deudor difunto son considerados aislada o separadamente.
PRIMER CASO: Si los herederos del codeudor difunto son considerados en conjunto y como Ia sucesi6n del deudor que fallece es la
persona del difunto que vive en sus herederos, son entre todos ellos
obligados solidariamente a Ia obligack5n.
288
SEGUNDO CASO: Si los herederos son considerados aislada o separadamente, no ya en conjunto formando un solo todo, la solidariedad no pasa a los herederos y cada uno de ellos no es deudor solidario,
sino que sOlo deudor de Is parte o cuota de la deuda que le corresponda
a su porciOn hereditaria.
Consecuencia de lo anterior as que si el acreedor se dingo contra
todos los herederos, les puede exigir toda la obligaciem puesto que todos
Juntos son deudores solidarios; pero si el acreedor los demands sapsradamente a cada uno de ellos, ya la obligaciein no es solidaria para los
herederos del deudor fallecido, y a cada uno no le podra exigir sino fa
parte o cuota que a cada uno corresponda.
Y surge este cuestiOn: i,de que cuota de Ia deuda es responsable
cads uno de los herederos? zDe la que le corresponde a prorrata de su
cuota hereditaria en Is totalidad de la deuda, o solamente de la parte
que al difunto le correspondia en definitive? Supongamos que hay tres
codeudores solidarios por seis mil pesos; uno de ellos muere dejando
dos herederos. Supongamos que los tres codeudores tienen el mismo interas en la obligaciOn, y que cada uno debe soportar el pago de los seis
mil pesos; y supongamos, finalmente, que cada uno de los herederos
del difunto tiene el mismo inters en la sucesiOn. Se trate entonces de
saber a cuarto asciende Ia responsabilidad de cada uno de estos herederos; a la mitad de la deuda o la 'mitad de la cuota que en la deuda tiene
el muerto, o en otros tdrminos, si asciende, a tres mil pesos o si sOlo
asclende a mil, =Aided esta Mime que as !pal a la mitad de la cuota del difunto, ya que siendo la obligaclem de seis mil pesos dividida
entre tree deudores solidarios, cada deudor responde en definitive de
dos mil pesos. El articulo 1523 resuelve Ia cuestldn, porque dice:
cada heredero sera solamente responsable de aquella cuota de
la deuda que corresponda a su porclein hereditarla". IV cu61 es la deuda? Sets mil pesos. De manera que al heredero To corresponde una responsabilidad en at total de la deuda proporcional a su cuota hereditarla, o sea, en el ejemplo propuesto, de tres mil pesos. De modo que
el articulo 1523 lo que establece es que cada uno de los herederos del
deudor difunto responde de una parte del total de la deuda proporcional a su cuota hereditarla, y segtIn esto, Ia deuda total se divide entre
los herederos en proporciOn a sus derechos hereditarios; el heredero
del medio, la mitad; el del tercio, la tercera parte, y el del cuarto, la
cuarta parte. No es, como se ve, la cuota de la deuda del difunto la
que se divide, sino que es el total de la deuda a prorrata de las cuotas
hereditarlas.
Con respecto a los der rids codeudores solidarios, la soildariedad subslate entre los qua han quedado vlvos y el acreedor podra dirlgirse contra cualquiera de ellos par el total de la obligaciOn.
-
Podemos decir, por eso, que cuando uno de los codeudores solidarios muere dejando varies herederos, pueden presentarse tree casos
perfectamente dIstintos: 11 el acreedor demanda a uno de los codeu289
La Solidariedad imperfecta
Algunos autores franceses han pretendido dividir la soliddliedad en
perfecta e imperfecta. Seria perfecta la que produce todos !Qs efectos
que acabamos de estudiar, Ia que da at acreedor el derecho de exigir el
total de Ia obligaciOn y que produce todas las demos consecuencias juridicas enunciadas at travs de nuestro estudio.
Seria imperfecta Ia solidariedad que solo le darfa at acreedor el derecho de exigir el total de la obligaciOn de cada uno de los deudores,
pero que no produciria ninguno de los otros efectos que la solidariedad
perfecta produce en el derecho.
propOsito de que se ha formulado esta teoria? En la necesidad que han tenido los autores franceses de buscar una explicaciOn a
ciertos casos de solidariedad legal en que es imposible explicarlos por Ia
teoria del mandato tacit y reciproco que en Ia solidariedad aceptan estos mismos autores. Por ejemplo, en el caso de varias personas que cometen un delito en comOn, en el caso de los arrendatarios de distintos
pisos de una casa que se incendia, caso que establece el COdigo francs, puesto que establece que todos los locatarios son solidariamente responsabies de los perjuicios que provengan del incendio; icOmo buscar un mandato entre estos individuos que ni siquiera se conocen? LCOmo buscar un mandato en una letra de cambio entre individuos que
residen en distintos paises y a veces en distintos continentes?
En todos esos casos evidentemente que Ia teoria del mandato tactto y reciproco no tiene expiicaciOn racional, no tiene base en la lOgica ni
en los principios jurfdicos. 1,COmo explicar, entonces, en estos casos, Ia
solidariedad? A propOsito de ello SurgiO Ia teoria de Ia solidariedad imperfecta, y se dijo: "En otros casos que no es posible reconocer la existencia de un mandato entre los deudores, Ia solidariedad se reduce a darle al
acreedor el derecho de exigir Ia totalidad de la obligaciOn a cada uno de
los deudores, pero no produce ningim otro efecto". SegCm esto, la solidariedad convencional serfa siempre perfecta y Ia legal seria perfecta o
imperfecta, segOn que pudiera o no pudiera presumirse la existencia de
un mandato.
No se puede negar que como teoria juridica, tiene el mtodo de Ia
originalidad y de la inteligencia: pero tampoco se puede negar que desde el punto de la ley, no tiene valor alguno, y por eso que los tratadistas y los Tribunales franceses Ia han rechazado abiertarnente, qui
tandolr: todo exit. Dentro de nuestro COdigo, por otra parte, es tarnhien total y absolutamente inadmisible, en primer Lugar, porque nos
pace descansar la solidariedad sobre la base del mandato, y en seguida,
porque el texto de Ia ley Ia rechaza abiertamente; el articulo 1511 del
292
C Civil nos dice que la solidariedad puede emanar de la ley, der testament o de la convencien, y despus de sefialar estas tres Fuentes de la
solidariedad, entre a reglamenter esta instituciOn sin distinguir cuai de
ones reglamenta, y donde la ley no distingue, no le es licito al hom
bre distinguir En consecuencia, en Chile. toda solidariedad, sea legal.
testamentaria o convencional, es siempre perfecta y cualquiera que sea
la fuente de donde elle emane, produce todos los efectos que
se,fialado a menos que las partes hayan acordado otra case.
294
Siendo el fundamento de la clasificacin de las obligaciones divisibles e indivisibles, la naturaleza del objeto debido; dependiendo el carEicter de estas obligaciones de Ia naturaleza misma de la cosa sabre que
ellas recaen, debemos empezar par averiguar y establecer que cosas admiten division y cuales no la admiten, teniendo presente para este efecto que la divisibilidad e indivisibilidad de las cosas no presentan una
ma caracteristica en el Decreto que en la Fisica.
Cuando se habla de Ia divisibilidad o indivisibilidad de cuota o intelectual, en el Derecho, no se atiende a Ia materialidad de la cosa debt
da, ni a Ia materialidad del objeto de Ia obligaciOn o del derecho, sino que se atiende a que el derecho que en la cosa o con respecto a Ia
cosa se ejerce, sea susceptible de divisiOn o de poseerse por varies
personas.
Asi come hay cease fisicamente indivisibles que admiten per disposiciOn de la ley division intelectual o de cuota, que pueden ser concebidas como divisibles en cuanto at derecho que con respecto a ellas se
ejercita entre diversas personas, hay otras que a pesar de ser fisicamente divisibles, is ley, per consideraciones de orden superior, las considera fisicamente indivisibles. Se hallan en este caso los lagos de dominio privado, las servidumbres y la propiedad fiducfaria, per expresa
disposicien del articulo 1317, incise final, y de los articulos 751, B26
827. Se encuentran edemas, en eats situaciOn la acciOn de saneamiento
de is evicciOn y de los vides redhibitorios, la denuncia de obra nueva y
la denuncia de obra ruinosa, segin el articulo 946; y las minas, segtin
lo dispuesto en el articulo 12 del C. de Minerla, que no admiten divisidn fisica, pero que son intelectualmente divisibles, porque pueden ser
poseidas por varies personas.
Senalados los principles qua rigen la divisibilidad y indivisibltided en el Derecho, debemos averiguar cuando una obligaciOn es divisible y cuando es indivisible.
El art. 1524 resuelve Ia cuestiOn. Dice este art.: "La obligaciOn as
divisible o indivisible segOn tenga o no par objeto una cosa susceptible
do divisidn, sea fisica, sea intelectual o de cuota". Y pare aclarer los conceptos, se6ala algunos ejemplos en su incise 2*: "AM, la obligacin de
conceder una servidumbre de transit o la de hacer construir una case
son indivisibles; Is de pager una sums de dinero, divisible".
De este articulo results que la obligacien es divisible cuando tiene por objeto una cosa susceptible de divisidn, sea fisica, sea intelectual
o de cuota; y que una obligacidn es Indivisible cuando tiene per objeto
una cosa que no es susceptible ni de division fisica ni de divisidn inte!actual.
Para que una obligaciOn sea divisible, segtin el texto del articulo
1524, es menester que recaiga sobre una cosa que admita divisiOn, o fisica o intelectual. No es necesario pars que Is obligaciOn sea divisible quo
el objeto debido admita copulativamente ambas divisiones, baste que Ia
cosa sea susceptible de divisiOn fisica a intelectual; de cualqulera de las
dps maneras que la cosa puede dividirse, la obligaciOn es divisible. Y lo
es porque el art. 1524 emplea fa expresiOn sea, y eats expresiOn equivale
a o; es una es presiOn que indica ideas dlsyuntivas, o una u otra; no Indica
conjunciOn, romo habria sucedido si el COdigo hubiera dicho: "o fisica e
intelectual". En consecuencia, si In cosa as susceptible de ambas divisiones, no hay cuestiOn; pero tambien la obligaciOn tiene el caracter de divisible cuando recae sobre una cosa fisicamente indivisible, pero que admite una divisiOn de cuota o intelectual. Asi, la obligaciOn de pager una
cantidad de dinero es divisible, porque el dinero admite divisiOn fisica y
divisiOn intelectual o de cuota; la obligaciOn de entregar un caballo es
temblen divisible porque aunque el caballo es fisicamente indivisible, la
obligaciOn es divisible porque se puede pager per varies personas.
297
Art. 1524. es indivisible. porque si hay varies personas que deben conceder una servidumbre de trOnsito, cualqulera de alias puede ser obligada a
Ia totalidad de Ia obligaci6n, porque se concede o no se concede el permiso
de transitar por una heredad ajena. Igualmente, cuando varies personas
se han obligado a construir una casa, la obliged& no queda cumplida
sino cuando la case ha silo totalmente construida.
En realidad y miracles as cosas con absolute imparcialidad, no se
ye la razOn por qui!) estas cosas no se pueden dividir. Pero Is ley dijo que
eras obligaclones Indivisibles y en presencia de un texto de la ley no
cabe divisibilidad posible: lo Calico que va quedando en claro es que estas cosas no las entiende nadie.
Podria, por eso, definirse to obliged& indivisible como aquella que
tiene por objeto una cosa que en so entrega y ejercicio no puede dividirse ni fisica, ni inteiectuaimente.
298
continuer
ir atrs
TEORIA
DE
LAS
OBLIGACIONES
existe no en la obligacien, sino en su ejecucion o pago y que, por eso, podrfamos Ilamar perfectamente bien indivisibilidad de pago, para optar la
nomenclature de los autores que se citaron. Estas Ultimas no son propiamente obligaciones indivisibles, son obligaciones divisibles, coma dice of
articulo 1526, y la indivisibilidad solo existe para el efecto del pago, porque
por disposiciOn de la ley, que interpreta Ia voluntad de as partes, o por
convencitin de estas, el acreedor no obtendria el fin tras el cual va sino
mediante el pago total de la obligaciOn, y para realizar ese fin, es que
se les ha dado el cat- deter de indivisibles, a pesar de recaer sobre una
cosa perfectamente divisible.
Con estos antecedentes, debemos entrar a estudiar separadamente
las obligaciones divisibles y las obligaciones indivisibles con los efectos
que unas y otras producers; y al referirnos a las primeras, tenemos que
estudiar detalladamente las excepciones a la divisibilidad de que trata el
articulo 1526, porque asf como las obligaciones indivisibles no son de
aplicaciOn prctica frecuente, las excepciones a la divisibilidad sf que presentan aplicaciOn y mucha importancia en el terreno de los hechos.
Las Obligaciones Divisibles
Excepciones a la divisibilidad
Las obligaciones divisibles, como ya se dijo, son aquellas que tienen por objeto una cosa que es susceptible de una divisiOn ffsica o intelectual. Ella constituye la regla general en el Derecho, cuando hay pluralidad de sujetos, segOn resulta del articulo 1526, inciso 19. De manera
que cuando una misma cosa es debida por varies personas o a varios
acreedores, siendo ella susceptible de divisiOn Fisica o intelectual, cada
deudor estO obligado a su parte o cuota y cada acreedor sOlo puede exigir la parte o cuota que le corresponde en el credito; y lo mismo sucede
si muere el deudor o el acreedor dejando varios herederos, pues cada heredero del deudor responde de su cuota y cada heredero del acreedor sOlo puede exigir Ia suya. En otros terminos, la obligaciOn se considera como simplemente conjunta y produce todos los efectos que hemos sefialado al estudlarlas.
No obstante ser regla general consignada en el inciso 1 9 del articulo
1526, hay casos en los cuales las obligaciones, a pesar de ser divisibles
por su objeto, a pesar de recaer sabre cosas que pueden dividirse, son
consideradas coma indivisibles por razones de diverse Indole, en forma
que cada uno de los deudores puede ser obligado al cumplimiento total
de ells. Se dice, entonces, que hay una exceed& a Ia divisibilidad, materia de la cual se ocupa el articulo 1526, que reglamenta aquellos casos
de Indivisibilidad que los autores y Ia doctrine denominan indivisibilidaci
de pago o convencional.
El articulo 1526, del C. Civil, despus de decir que no siendo la obligeoi6n solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede solo exi302
305
Por eso dice el inciso 1 del articulo 1526, que "La acciOn hipotecaria
De esta sentencia, resulta entonces, que cuando son varios los poseedores, Ia accidn hipotecaria debe dirigirse contra todos ellos.
306
TEORIA
DE
LAS
OBUGACIONES
Tercera excepciem
El nUmero 3P del articulo 1526 contempla el caso de Ia responsabilidad que incumbe al deudor por el incumplimiento o el cumplimiento imperfecto o tardfo de la obligaciOn, y dice: "Ague! de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento
de la obligacin, es exclusive y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor".
Esto significa, que tratandose de una obliged& divisible o indivisible y por el hecho o culpa de uno de los deudores se ha hecho imposible el cumplimiento de Ia obliged& en forma que no se puede satisfacer
al acreedor, la obliged& de pagar los perjuicios recae solamente sobre
aquel de los deudores por cuyo hecho o culpa se hizo imposible el cumplimiento de la obligaciOn.
Todos los deudores son obligados at cuidado de Ia cosa, y esta es
una obliged& indivisible, porque pesa por igual sobre todos ellos; de
manera que si uno de los deudores falta a esta obligaciOn, es responsable
de todos los perjuicios que se ocasionan at deudor. La expresidn solidariamente que se empiea en esta disposici& es impropia y este mal empleada, porque no cabe hablar de solidaridad cuando hay un solo deudor; y
por otra parte, la idea de solidaridad es contradictoria con la idea de
exciusividad que se consigna en el mismo precepto.
De este articulo resulta que si hay varios deudores que han contribuido at incumplImlento de Ia obligaciOn, todos ellos son responsables de
los perjuicios; pero no solidariamente, sino que cada uno responde de su
cuota.
Cuarta excepciton
El !noisy 4P del articulo 1526 contempla uno de aquellos casos en
que Ia indivisibilidad de Ia obliged& proviene de Ia voluntad de los
contratantes, en que las partes han convenido que la obliged& debe
cumplirse como si fuera indivisible. Este precepto contempla separadamente dos casos muy distintos: el primer caso se refiere at testador que
ha dispuesto o cuando los herederos han acordado en la partici& o en
una convenciOn que uno de ellos pague la totalidad de una deuda hereditaria o testamentaria; y el segundo caso es aguel en que se ha convenido entre acreedor y deudor, que el pago no podr6 hacerse parclalmente
ni a& por los herederos de este ultimo.
Primer caso.
Vimos que con arreglo at articulo 1354 la regla general es que las
deudas hereditarias y testamentarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus respectivas cuotas hereditarias; dice el inciso 1 9 del articulo
1354: "Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos del deudor
a prorrata de sus cuotas".
Pero la ley no ve inconveniente pare que este precept se altere por
testament a par la voluntad de los herederos; y los efectos de este acuerdo estan especialrnente sefialados en el inciso 1 del N 4 del articulo
1526; en ellos no hay sine aplicacien del principle consagrado en el
articulo 1445, Ns' 2?, de que pare que una persona se oblique a otra per
un acto o declared& de voluntad es menester que consienta en dicho
acto a declaracian.
En efecto, el acuerdo de los herederos a la dtsposician testamentaria
no oblige al acreedor, porque no ha tornado parte alguna en ellos, y
par eso, el articulo 1526, N 4, to autoriza para dernandar el total de
la obliged& al heredero a quien el testador o sus coherederos han he'cho
cargo con la deuda, o bien pare demander a cede uno de los coherederos la cuota que le corresponde en la deuda; en, otras palabras, el acreedor puede o no respetar el acuerdo de los herederos o la voluntad del
testador.
Si procede en la primera forma, e'sto es, si respeta el acuerdo de los
herederos o la disposicien testamentaria, y se dirige contra el heredero a
cuyo cargo se ha colocado la obligacien, este no tendre accien alguna para
pedir reembolso de los demas coherederos. Pero si el acreedor se dirige
contra cada heredero por la cuota que le corresponde, los demes pueden
repetir su cuota del que se hizo cargo de la deuda.
Es eso lo que dispone el W 4 del articulo 1526 en su inciso 1:
"Cuando por testarnento o por convencien entre los herederos, a par la
partici& de la herencia se ha impuesto a uno de los herederos la obliged& de pager el total de una deuda, el acreedor padre dirigirse contra
este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata".
La mismo establecen los articulos 1358, 1359 y 1360. Dice of ar.
ticulo 1358: "3i el testador dividiero entre los herederos las deudas lie
reditarias de diferente modo que el quo en los articulos precedentes se
prescribe, Ins acreedores hereditarlos podrn ejercer sus acciones o
conformidad con dichos articulos, o en conformidad con las disposicio
nes del testador, segtin mejor les pareciere. Mas, en et primer case, los
herederos que sufrieren mayor gravamen que el que por el testador
les ha impuesto. tendran derecho a ser indemnizados por sus cohere&
ros". El articulo 1359 agrega: "La regla del articulo anterior se aphci
al caso en que par la particiOn o par convenia de los herederos se distri
buyan entre eilos las deudas de diferente mode que coma se expresa en
los referidos articulos". Y el articulo 1360 dice: "Las cargas testamentarias no se miraren coma cargas de los herederos en corniin, sino cuando
309
,,
Sexta excepciOn
El N 9 6' se refiere al caso de las obligaciones alternatives: Ia obligeciOn alternation, aunque recaiga sobre cosas determinadas, es indeterminada en cuanto al hecho de la eleccien, que coma sabemos puede depender
del deudor o del acreedor; si hay varios acreedores o varios deudores, y
segt:in que In elecciOn corresponda a aquellos o estos, se comprende que
el deseo de la ley de que el acreedor sea satisfecho Integramente no
se Ilenaria si una de los acreedores o deudores eligiera parte de una cosa,
y otro optara pot una freed& de otra especie distinta. Por eso, el articulo
1526, en su N 6, dispuso: "Cuando Ia obligaciOn es alternative, si la
elecciOn es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de
los deudores, deben hacerla de consuno todos estos". De tal manera que
en estos casos no es la obligacian, sino Ia elecciOn del objeto con que
Ia obligacien ha de satisfacerse lo indivisible.
Los efectos senalados y a los que se refiere el articulo 1526 son los
Unicos que se producen en el caso de la indivisibilidad de pago o convencional; no hay ninguna disposicidn de nuestro COdigo que reglamente efectos especiales para esta clase de obligaciones; de manera que las disposiclones de los articulos 1527 y siguientes, que reglamenten las obligaclones indivisibles, no le son aplicables; y no pueden tampoco aplicarse por
analogia, porque en el articulo 1526 se trate de obligaciones divisibles,
mientras que en los siguientes comienza a reglamentarse el efecto de las
obligaciones indivisibles propiamente tales, aquellas en que su calidad resulta de Ia naturaleza del objeto debido, y que seria contradictorio aplicar
a las obligaciones divisibles las reglas de las obligaciones indivisibles; la
indivisibilidad sOlo existe para las obligaciones que hemos estudiado en
el momento del pago, y en todo lo demas se rigen por las reglas generales de las obligaciones divisibles senalados en el inciso 1" del articulo
1526. Este es, por lo demas, Ia doctrina sancionada por Ia Corte Suprema
en la sentencia que citamos al hablar de la indivisibilidad de Ia acciOn
hipotecaria.
312
dores a varlos deudores; y aun puede ser active y pasiva cuando hay a
la vez pluralidad de acreedores y deudores.
Estudiaremos separadamente los efectos que producen la indivisibilidad active y pasiva; pero antes vamos a explicar los principlos fundamentales sabre que reposan todos los efectos de la indivisibilidad, tanto
active como pasiva. Estos principios son dos: primer, cada uno de los
acreedores de una obligaciOn indivisible es acreedor del todo pero no del
total; y cads uno de los deudores es deudor del todo pero no del total;
esto quiere deck que a diferencia de la solidariedad, en que cada uno de
los deudores as deudor de toda la cosa debida y cada acreedor as acreedor
de toda Is cosa debida, en las obligaciones indivisibtes, cada acreedor o
deudor lo as solamente de su cuota o parte de la deuda; pero si cada
acreedor puede exigir el todo y cada deudor est6 obligado al todo, es
porque la naturaleza del objeto debido que no admite elecuclen payolal
por eso la ley, ante este obstaculo fisico, ha impuesto a cada deudor la
obligacian de entregar el total de la cow y da derecho a cada acreedor
para exigir el total.
dares.
curnplimiento de is obligacien; esto no es sino una consecuencia del principio que expusimos hace un momento de que cada deudor solo lo es de
su cuota.
Dice el articulo 1530: "Demanded uno de los deudores de la obligeclon indivisible; padre pedir un plazo pare entenderse con los denies
deudores a fin de cumplirla entre todos; a menoe que la obligacidn sea
de tal naturaleza quo el set puede cumplirla. pues en tai caso podra ser
condenado desde luego at total cumplimiento, queciandole a salvo su
accidn contra los denies deudores pare is indemnitecitin que le deban".
6? Por Ultimo, como of carecter de indivisible de Is obligaciOn proviene de la naturaleza del objeto debido, desaparecido desaparece el
obsteculo que se porde a la division de la obligacitfin, de tal manera
que is obligacien de pager perjuicios as divisible; de donde results que
cada acreedor eel puede exigir su cuota en los perjuicios, y coda deudor
We este obligado al pago de la suya.
Si la obligacien se ha hecho imposible por hecho o culpa de todos
los deudores, a todos ellos puede exigirse su respective cuota en el cumplimiento de la obligacidn; los principios expuestos son igualmente aplicables a las obligaciones de ham, Si solo uno o algunos de los deudores
ban impedido of cumplimiento de Is obligaciOn, erie o &tog son responsables de los perjuicios.
Es to que disponen los articulos 1533 y 1534. Dice at articulo 1533:
"Ea indivisible la accien de perjuicios qua, results de no haberse cumelido
o de haberse retarded la obligaciert Indivisible: ninguno de los acreedores puede intentarla, y ninguno de ios deudores este sujeto a ells sino en
la parte que to quepa". "Si pot of hecho o culpa de uno de los deudores
de la obligacien indivisible se ha hecho imposible el cumplimiento de elle,
ese self) sere responsable de todos los perjuicios". Y of artfculo 1534
agrega: "Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en comtin,
el uno este pronto a cumplirlo y el otro lo rehusa o retarda, este self) sera
responsable de los perjuicios que de Is inejecucien o retardo del hecho
resuitaren al acreedor".
Debemos estudiar ahora la situacien que se produce una vez quo
un codeudor de una obligaciOn indivisible ha satisfecho en su totalidad
al acreedor.
Si bien cede uno de los codeudores de obligaciOn indivisible este
obligado al todo, no este, sin embargo, obligado al total, coma lo dillmos anteriormente, y pot eso selo debe soportar la obligaciOn en la parte
o cuota que en ells le corresponda; pero en virtud del obstculo material que se opone al pago parcial, cualqulera de los codeudores puede
set obliged a sastisfacer en el total la obligacidn, como lo dispone el
artfculo 1527.
315
indivisibilidad desaparece en el momento mismo de extinguirse la obligacien, Ia accien que el codeudor que paga tiene contra sus codeudores,
no as derivada de una obligacien indivisible, sino que ella es divisible,
como la indemnizaciOn que todos los codeudores deban darle. De ahi
que el articulo 1530 diga: "Demandado uno de los deudores de la obligacien indivisible, podra pedir un plazo para entenderse con los demds
deudores a fin de cumplirla entre todos; a menos que Ia obligacien sea
de tal naturaleza que el selo pueda cumplirla, pues en tal caso podr
ser condenado desde luego al total cumplimiento, queddndole a salvo su
aceien contra los demas deudores para la indemnizacidn que le deban"
En otros terminos, se produce una situacien exactamente identica a la
que se presenta en el caso de la solidariedad: una vez que la obligacidn
ha sido extinguida por el pago o por otro medio, cada codeudor debe
soportar Ia parte que le corresponde, y cada codeudor tiene accIen contra sus codeudores en la forma que determine el contrato, y si no hay
contrato ni sucesien hereditaria, cada uno de los codeudores soportard la
deuda por partes iguales.
318
ndice
Trasmisibilidad de as Obligaciones
Toda obligaciOn, segim hemos manifested en rats de una oportunidad, engendra un credit pare el acreedor, es decir, un derecho activo
en sty favor, y engendra, a la vez, pare el deudor, una carga o deuda,
esto es, un elemento pasivo de su patrimonlo.
Al iniciar nuestro estudio, dijimos que la obliged& comprende a
todo el vinculo juridic considerado en conjunto; pero considerado desde
el punto de vista del acreedor, constituye un derecho active o crdito, y
considerado desde el punto de vista del deudor, importa una carga
deuda.
Tanto el crdito como Ia deuda que Ia obligaciOn engendran, segOn
sea el aspecto que de este vinculo se considere, son elementos del patrimonio, porque son susceptibles de una apreclaciOn pecuniaria en la generalidad de los casos.
En los primitivos tiempos del D. Romano, Ia obliged& era un
vinculo que se contraia entre personas determinadas, que no podia existir
sino entre las personas que lo engendraban. Y se explica esto, porque en
los primitivos tiempos de Roma, Ia inejecuciOn de Ia obligacidn importaba sancIones civiles y an penales. No era, entonces, indiferente pare
el acreedor la persona del deudor y a ste no podia serle indiferente la
persona del acreedor, ya que uno podia ser ms ber5volo que otro y
otro menos ben6volo que aquel. Por eso, cualquiera varlachIn en los
sujetos, cualquler cambio que en la obligaciOn se Introdujera en cuanto
a las personas que active o pasivamente figuraban en ella, Importaba Ia
transformaciOn misma de Ia obligach5n, porque como no podia concebirse ese vinculo sino entre las personas que lo engendraban, el cambio
del deudor o del acreedor acarreaba la extinciOn del vinculo mismo; naceria otro igual, lo identico que se quiera, pero no el mismo, sino dIstinto.
Esta primera nociOn en el concepto de la obligaciOn fue poco a poco
transformandose y luego las necesidades de la vide hicleron admisible
aOn en el Derecho Romano Ia posibilidad de que pudieran transmitirse
los derechos y aCin las obligaciones, y reconociOse la transmislOn por
cause de muerte coma consecuencia del principio de que el difunto continuaba viviendo en las personas de sus herederos. Si juridicamente los
320
gan".' "Lo cual, sin embargo, se entenderd sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el
caso de la action de reforma".
neral.
322
Si is cesidn de credits) ha sido fcilmente aceptada por las legislaclones modernas, aun por el Derecho Romano, si no se ve ningn inconveniente juridico pare que este instituciOn se desarrolle, no ha sucedido
lo mismo con la cesiem de deudas, es deck, con la trascendencla a titulo
singular de la calidad de deudor que una persona inviste en la obligacion.
El C. Civil no acepte, por eso, to cesiOn de deudas, siguiendo en
este at criterio del COdigo de Napoleon e inspirandose en las doctrines
del Derecho Romano. La cesiOn de deudas, en el sentido de que otra persona entre a ocupar la calidad de deudor, sin que per eso se modifique
323
Podrian, sin embargo, senalarse algunas excepciones a este princiNo; y hay dos casos en nuestro Cddigo que podrian servirnos para
decir quo el principio general tiene excepclones: son los articulos 1962
y 1968. El articulo 1962 se refiere at caso de que una casa arrendada
sea transferida a otra persona que le impone at arrendador que ha sucedido en el dominlo de is case, la obliged& de respetar el arrendamiento. Aqui hay una cesiOn de deuda, porque el indivIduo que sucede
at arrendador, le sucede en sus derechos y obligaciones, y como tai, est obliged a respetar las obligaciones del arrendador. El contrato de
arrendamiento no se ha modificado; el contrato y las obligaciones son
los mismos; solo ha variado la persona del deudor.
Podria, tambien, encontrarse otro cambio del deudor en el articulo 1969, que contempla el caso del arrendatario que cae en insolvencia o que es declarado en quiebra, casos en los cuales pueden sustituirse los acreedores en el lugar del arrendatario y ocupar el lugar; y
si los acreedores pueden sustituirse at arrendatario, tienen que soportar
las obligaciones de este.
El COdigo alemdn, que es el mas moderno de los COdigos y el
mds avanzado en doctrinas juridicas, ha innovado sobre este criterio
y dedica un titulo especial a reglamentar la cesiOn de deudas; en el CO
digo aleman se admite que un deudor puede ceder su calidad de deudor y coloque en su lugar a otro, sin que por eso la obligacien deje de
ser Ia obligaciOn que es.
Esto puede hacerse en el COdigo aleman, porque este COdigo ha
reemplazado Ia antigua doctrine subjetiva de Ia obligaciOn del Derecho Romano, por concepto objetivo de la obligacidn, a la inverse de
lo que sucede en nuestro COdigo y en el COdigo trances. El COdigo
aleman ye en las obligaciones una materialidad separada de las personas que en ella intervienen, considera las obligaciones como algo material, independiente, de las personas. Por eso, dentro de este criterio, es
perfectamente posible la sustituciOn del deudor o del acreedor, puesto
que la persona es indiferente para Is existencia del vfnculo juridico;
pars el deudor as indiferente la persona del acreedor, y para este es Indiferente la persona de aquel; lo que ambos persiguen es el cumplimiento
de la exigibilidad de una obligacidn, de una materialidad ajena a las
personas que en Ia obligaciOn han intervenido. En consecuencia, en el
COdigo alemdn, Ia cesiOn de deuda no produce el cambio o la transformacien de la obligaciOn, no produce una novacien, sino que la obligaciOn subsiste en su integridad, lo mismo que todas las garantfas o cauciones dadas para asegurar dicha obligaciOn, aun cuando el deudor haya
sido reemplazado por otro.
No se puede negar que Ia cesiOn de deudas es una institucien vontajosa y que, por eso, dia a die progresa en el Derecho; de ahi que Ia
ciencia juridica moderna abandone el concepto subjetivo para reempiazarlo por el concepto objetivo. LCOrno ha de ser justo, por ejemplo,
que cuando un indlviduo vende una propiedad que esta hipotecada,
324
ndice
obligaciones. El articulo 1567 del C. Civil enurnera los modos d'e extinguirse las obligaciones, y aun cuando a prirnera vista parece que esos
modos son diez, en realidad son once, porque en el inciso 1 9 del articulo 1567 se senala otro, sI bien no esta enunierado; 61 es el mutuo
consentimiento o convenciOn. Dice el inciso 1 9 del articulo 1567: "Toda obligaciOn puede extinguirse por una convenclOn en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consientan en darla por nula"... lo que esta indicando que los modos que
vienen a continued& no excluyen el del inciso 1 9 .
La enumeraciOn del articulo 1567 no as taxativa, porque diseminados en el resto del COdigo Civil, hay varios otros modos de extinguir las obligaciones y que producen efectos an6logos a los del articulo
1567. Tenemos asi el Fermin extintivo, que es el modo general y corriente
de poner fin a las obligaciones derivadas de los contratos de tracto sucesivo, como ci arrendamiento, por ejemplo; la muerte del deudor o del
acreedor es un modo de extinguir las obligaciones en aquellos contratos, "In tuito personae", el mandato, por ejemplo; algo analog() ocurre
en las sociedades colectivas; Ia daciOn en pago, que consiste en entregar
una cosa distinta de Ia que se debe y que es una especie de pago; y, finalmente, la imposibilidad de ejecucien, a que se ref iere el articulo
561 (560) del C. de P. Civil; las obligaciones de hacer se extinguen
por la imposibilidad absoluta de ejecuciOn que consiste en la imposibilidad de dar at acreedor Ia cosa que se debe.
326
Tomando en consideration lo que se acaba de deck, pueden senalarse los siguientes modos de extinguir las obligaciones, a saber: la eonvenclOn o mutuo consentimiento de las partes, is sofueiOn o pago dee-tiyo, la novaciOn, Ia compensaciOn, Ia confusiOn, la remisien, la perdida de la cosa que se debe, el evento de la condickin resolutorla, la declaraciOn de nulidad o de rescisiOn, Ia transaction, Ia prescripciOn, la imposibilidad absoluta de ejecueiOn, la muerte del deudor o del acreedor, el
termlno extintivo y Ia daciOn en page, Es decir, adems de los once
modos de extinguirse las obligaclones que senate el artfculo 1567, los
cuatro modos siguientes: el tOrmino extintivo, la muerte del deudor o
del acreedor, is daciOn en page, y Ia imposibilidad de ejecuci6n.
A virtud de lo dispuesto en el inciso 2 9 del articulo 1567, estos
modos de extinguirse las obligaciones, pueden extinguirlas en todo o
en parte; es deck, la generalidad de ellos pueden referirse a la extinct& total o bien solo a la extinct& parcial Cinicamente.
No todos estos modes de extinguir las obligaciones producen la
extinct& de ellas de la misma manera, o mejor dicho, operan en !dentica forma, porque mientras hay algunos que come el peg, suponen
Ia realized& de la prestaci& debida, hay otros que importan la inejecucilfin de la obligaciOn, como sucede en la remisi& en que el acreedor
no recibe lo que se le debe y, sin embargo, ye extinguirse su derecho.
Atendiendo a la forma coma estos modos de extinguir las obligaciones producen sus efectos, pueden clasificarse en tres categories, a
saber: 11 Modos que extinguen las obligaclones porque el acreedor
se satisface en su derecho, sea recibiendo el page o aigo que equivalga al
pago. En los modos de extinguirse las obligaciones de este primera categoria, el acreedor obtiene la satisfaction correspondiente al viuculo
juridico. Pertenecen a este categoria, en primer termino. el page, y en
seguida, la dacien, la compensaciOn, Is novaciOn, Ia confusidn y el termino extintivo. En todos estos modos el acreedor recibe Ia cosa debida, ya sea mediante el pago o ya sea mediante otro procedimiento que
equivalga al pago:
21 La segunda categoria este formada per aquellos modos de extinguir las obligaciones en los cuales of acreedor no se satisface en su derecho, en los cuales el acreedor no recibe nada y no obstante eso, se
extingue Ia coligactOrt, como consecuencla de la pdrdida de su derecho,
en la imposibilidad de ejercitar o reclamar el derecho que le corresponde
y que es materia de Ia obligaclen. Pertenecen a este categoria: la
prescripciOn, la remislOn, la prdida de la cosa, la imposibilidad de ejecuciOn y la muerte de una de las partes;
31 Por Ultimo, la tercera categoria este formada por aquellos modos
de extinguir las obligaciones atendiendo al acto de donde la obligaciOn
emana. En este categoria se clasifican todos aquellos modes quo no
destruyen el vincuto juridico en si, sino que destruyen la cause o fuente
de donde la obliged& nace; destruida la causao fuente, esa destruccin
327
ptiblico y las Buenas costumbres, pueden convenir lo que estirnen de razOn"; y no es sino el mismo principio que informa at articulo '1545 de
que todo contrato legalmente celebrado es ley parei los contratantes y
no puede ser invalided sino por su consentimiento mutuo o por causes
regales.
Este modo de extinguir las obligaciones es una verdadera convenden, un verdadero acuerdo de voluntades y corno tat deben concurrir
en of todos los elernentos o requisitos serialados par la ley para que tengan eficacia juridica, y, especiatmente, que contribuyan a deshacerto las
mismas personas que to crearon.
Puesto que este modo de extinguir obligaciones tiene por objeto
extinguir una obliged& que tiene vida juridica, solo puede referirse
a aquellas obligaciones que aun existen, a aquellas obligaciones que todavia no hen sido ejecutadas, porque si la obliged& ha sido pagada o
ejecutada, la obliged& ya se ha extinguido, ya ha dejado de existir;
y asf coma no puede matarse a un muerto, porque se matan los vivos,
pero no los muertos, no se puede matar tampoco una obliged& que ya
ha dejado de existir. Si la obliged& ya ha sido extinguida, sl ya ha
side pagada o si ha muerto per alguno de los otros modos de extinguirta, podren las partes former una convenciOn en sentido contrario a
la anterior, pero ye no estarfamos en presencia del inciso 1 del articulo 1567, sine que estariamos en presencia de un nuevo contrato
que crearia una nueva obligacien. Por ejemplo, si ye to vendo un cabaIto a Pedro. contraigo la obligacien de entregerselo y mientras yo no le
entregue el cabatlo podemos dejar sin efecto este obliged& por este
primer mode de extinguir; podemos convenir en deciararla per mita,
como dice el articulo 1567; pero si yo he entregado el cabatlo a Pedro,
si yo he pagado mi obligaciOn, este desaparece, el contrato termina, todos sus efectos se han producido y no hay ye obliged& alguna. Si ales
tarde convenimos en poner fin a este contrato, no se extingue obliged&
alguna, sino que anularemos un contrato pare crear nuevas obligaciones
con el objeto de dejar sin efecto el anterior convenlo entre las partes.
Este modo de extinguir obligaciones solo produce efectos para el futuro, no afecta al pagado; de tar manera que todas sus consecuencias
juridicas producidas antes del acuerdo de las partes destined a poner
fin a la Wiped& subsisten, lo mismo que los derechos que de alli
emanen o ha' an podido emanar.
que acabo de manifestar pone en evidencia cuan impropia es
la expresiOn del articulo 1567 cuando dice: "...consientan en darla por
nula". No es este un mode de extinguir obligaciones que se parezcan
siqulera a la nulidad que es otro de los modes de extinct& de que habla el articulo 1567. El consentimiento mutuo no puede ser este modo
de extinguir las obligaciones llamado nulidad, porque de set asf habria
sido una redundancia intitil del iegisladorque vuelve a incluir este mismo modo rats abajo del incise 1 9 ; en seguida, la nulidad produce efectos
enterantente distintos de los que la ley atribuye a la declaraciOn hecha
por las partes. En este case, la extincidn de fa obligaciOn emana de un
329
El .Pago Efectivo
Concepto del pago efectivo
'El pago es el modo ordinario y normal de extingulr las obligaciones,
porque Ostas se contraen para que el acreedor obtenga aquello que es
materia de Ia obligaciOn, ya que las obligaciones no se contraen para
dar satisfacciOn a los jurisconsultos en la aplicaciOn de los preceptos de
Ia ley, sino pare satisfacer las necesidades humanas.
El articulo 1568 del C. Civil define el pago efectivo corn "Ia crested& de lo que se debe", es decir, es el cumplimiento de Ia obligaciOn,
es Ia realized& de Ia crested& o abstencidn debida.
No tiene, en el Derecho, Ia palabra pago la acepciOn en que ordinariamente se Ia emplea en el lenguaje corriente. En el lenguaje corriente la expresiOn pago se la emplea generalmente para referirse al
cumplimiento de una obligaciOn de dar; y aun restringiendo riles su alcance, y esta es la acepciOn generalmente admitida, se entiende por pago
en el lenguaje vulgar, Ia entrega de una cantidad de dinero.
No es esta Ia acepci& que Is palabra pago tiene en el Derecho; Ia
palabra pago se refiere at cumplimiento de toda obllgaciOn. Cada vez
que el deudor satisfaga al acreedor entregndole la cosa debida o abstenindose de ejecutar el hecho prohibido, ejecuta el pago, porque en
Derecho el page es el cumplimiento de toda obligaciffm, y en Derecho
paga tanto el deudor que entrega la cosa que debe, como el que ejecuta
el hecho debido, o el que se abstlene de ejecutar el hecho prohibido.
330
Cabe advertir quo las disposiciones de los articulos 1568 y sigulentes que reglarnentan el pago, se aplican a Coda clase de obligaciones
cualquiera que sea su naturaleza y cualquiera que sea In fuente de donde emane.
Comenzaremos par el estudio de cuel es la persona que puede pagar
331
Con arreglo at articulo 1572, puede pagar el deudor, cualquiera persona qua tenga Interes en extinguir Ia obligation y finalmente, cualquiera persona aunque no tenga Interes alguno en Ia deuda, es decir, un
extrano.
1610, N 3', en los derechos del acreedor pare obtener de cede uno de
sus codeudores la parte que le corresponde. El fiador, a virtud de lo dispuesto en el articulo 2370, tambin queda subrogado en los derechos
del acreedor: a igual case ocurre con el poseedor del inmueble hipotecario, en conformidad con in riispuesto en el articulo 1610, 11 9 29 .
Finalmente, puede pagar una persona enteramente extraiia a la obligacien: an tercero, o pare hablar mas greficamente, el que va pasando
por la calie, con taI que lo haga a nombre del deudor. Nuestro COdigo
reconoce expresamente que cualquiera persona puede pagar al acreedor
y puede efectuar el pago aun contra la voluntad del acreedor, El acreedor no podria negarse a recibir el pago a pretexto de que quien lo esta
haciendo no es la persona del deudor. El articulo 1572, inciso 1 9 , asi lo
establece expresarnente; por que? Porque el hecho de que cualquiera
persona pague una obliged& ajena no irroga perjuicios a nadie: por
el contrario, acarrea beneficio a todo el rnundo: al acreedor le es indiferente Ia persona del derider, ya que lo que le interesa es que se le
pagile; al deudor tambien le beneficia, porque puede suceder qua no se
encuentre en situation de pagar, o que su acreedor sea muy exigente
y to ponga en aprietos pare que efectile el page. Per eso, el acreedor
no puede negarse a recibir el page, y por es() puede pagarse por an tercero aun contra la voluntad del acreedor, y puede recurrirse a Ia consigned& cuando el acreedor no quiera recibir el page.
Una excepcien tiene este regla, y ells cae de su propio peso: es
la consignada en el incise 2? del articulo 1572, y tiene lugar en la obligaciOn de hacer cuando la aptitud o talento del deudor ha sido tornado
en considered& pare generar el vincula juridico. En estas obligaciones
desaparece el motive que Ilevd al legislador a establecer el precepto
del incise 1?, porque si se autoriza el pago por un tercero aria en estas
obligaciones de hacer, ya no se obtendria el fin que Ia ley persigue, porque ese pago puede ser perjudicial Para el acreedor si se torna en coonta que ha side la aptitud, el talento personal del deudor el que se ha
tornado en considered& pare generar la obligacien, y si el page lo hace
on tercero, bien puede este no terser las mismas aptitudes que las del
deudor que contrajo la obligacian. Salo podria an tercero efectuar el pago si el acreedor consintiera en elle. Par ejemplo, se ha contratado con
an pintor famoso que pinto un cuadro; no podria un simple aficionado
pintar el cuadro en ft:gar del pintor y decide al acreedor: "Aqui esta el
cuadro que lid. contratO". Pero como dicta one es duerio do administrar
sus intereses come major le parezca, el tercero podria efectuar el page,
si el acreedor consintiera en recibirlo; pero no se le podria obligar a
que lo aceptara, si el acreedor se opusiera,
Salvo este case de exceed& al incise l' del articulo 1572 que contemple el inciso 2? de este mismo articulo, en todas las dems obligeclones inclusive en las de hacer, puede hacerse el pago por otra persona y el acreedor este obliged a recibirio. El propio articulo 1553 del C.
Civil, come se recorder& da al acreedor de una obliged& de hacer, entre otros derechos, el de hacer ejecutar el hecho debido por un tercero
a expenses del deudor.
333
Primer caso
El tercero paga con el consentimiento del deudor.
Este consentimiento puede ser expreso o tacit. Es expreso cuando
el deudor manifiesta en terminos explicitos o formales su voluntad de
aceptar que otro pague por el.
Es tacit cuando el deudor con conocimiento del pago que va a efectuarse, no manifiesta ninguna voluntad contraria a el, ni rechaza lo que el
tercero va a hacer.
lOue efectos produce el pago efectuado por un tercero con el consentimiento expreso o tacit del deudor?
En tal caso, hay en realidad, un verdadero mandato que ha mechado
entre el deudor como mandante y el tercero como mandatario de aquel
para que pague lo que ague( debe. El pago efectuado en estas condiciones extingue Ia obligacien respecto del acreedor, es deck, el deudor deja
de ser deudor de su acreedor; pero a virtud del articulo 1610, N 5', este
tercero que ha pagado por el deudor con su consentimiento expreso o tacit, queda subrogado en los derechos del acreedor y pasa a convertirse
por el ministerio de Ia ley, en acreedor de su deudor. El articulo 1610 del
C. Civil dice que la subrogacien legal se opera, entre otros casos, a favor,
NI? 5: "del que paga una deuda ajena, consintiendolo expresamente o tadtemente el deudor". Y se efecula esta subrogaciOn legal, porque en Ia legislacien civil domina el principio de que nadie puede enriquecerse a costa ajena, y no hay en el pago hecho por el tercero ningun antecedente que
haga presumir en el el &limo de hacer una donaciOn; y porque hay en el
C. Civil un precepto que dice que el enimo de donar no se presume sino
en los casos expresamente senalados por la ley. En presencia de estos dos
principios ha tenido el legislador, entonces, que darle al tercero que paga, los medios necesarios para obtener el reembolso de lo que ha pa334
Segundo caso
El tercero page sin conocimiento del deudor.
En este caso el deudor no sabe nada de to que pasa, ignore en absoluto to que ocurre. tin amigo, deseendole hacer un serviclo, va donde el acreedor y to paga; el deudor no sabe nada haste el momenta que
se le comunica qua se ha pagado por su cuenta. tOue efectos produce
este pago?
I-lay aqui una agenda oficiosa, una gestiOrt de negocios ajenos potquo el tercero ha ejecutado el pago sin que haya mediado mandato entre el y el deudor. El efecto que se produce con este pago efectuado
por el tercero sin conocimiento del deudor, es que se extingue la obligor:ten contraida entre el deudor y el acreedor; pero como nadie puede enriquecerse a costa ajena, y como el pago efectuado por la gestion
oficiosa ha sido beneficioso y Litt! at deudor, is ley autoriza al tercero
pare que obtenga del deudor el reembolso de lo que par 61 ha pagadn.
El of ecto propio, entonces, es este: to obligacien entre el deudor y at
acreedor se extingue, pero nace una nueva obligactOn derivada del cua
sicontrato de agenda oficiosa, to obligacien que consiste en que el deudor debe reembolsar at tercero to que este page par el.
El articulo 1573 del C. Civil dispone expresamente que el tercero
accien emana del cuasicontrato de In gestien de negocios ajenos, porque aqui no se produce una subrogacien legal, ni tampoco puede el tercero compel Jr at acreedor a que le cede sus derechos. El tercero que page puede cuedar subrogado en los derechos del acreedor si este vohnitariamente se los cede. El articulo 1573 dice expresamente. "El que page sin el consentimiento del deudor no tendrd acciOn sino pars que este
le reembolse lo pagado; y no se entenderd subrogado por Is ley en el
luger y derechos de acreedor. ni padre cotnpeler at acreedor a que to
subrogue".
La razdn de ser de este disposiciOn legal as una razOn de moraMad. Si el legislador hubiera establecido que en este caso el tercero que
page se hublera subrogado por et mlnisterio de In ley en los derechos
335
Es sAbido que nadir, puede transferir mas derechos que los que tiene, y si lo que se nretencle con el pago es transferir el dominio, Para
transfern 10, es menester que eI deudor sea propietario de lo que transfiere. Poi eso, dice el articulo 1575 que este pago no es valido cuando
el quo paga es dueno de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento
del duetio; coma si un tenedor de la cosa, a la vista y paciencia de su
propietario entregara la cosa a quien el propietario se la deba.
Si el deudor que paga la cosa no es propietario de ella, no puede,
transferir ei dorninio; en tai caso, con arreglo al articulo 682 del mismo
Cadigo, no se transfieren por la tradiciOn, otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada, y esta tradiciOn no
produce otro efecto que dejar at acreedor en condiciones de Ilegar a adquirir el dominio por la prescripcian. De manera que si el dominio de
la cosa se transfiere por quien no es dueno de la misma, el pago no es
valid, porque si el pago consiste en la ejecuciOn o cumplimiento de la
abligacien, en la realizacian de lo que se debe, es obvio que siendo Ia
debido el dominio, el acreedor no sera pagada sino cuando el dominio
se le transfiera.
consiguiente, si el vendedor la vendiera a otra persona despues de adquiricio el dominio, subsistird el dominio de ella en el primer comprador".
Segundo requisito.
One el pago sea hecho por quien tenga capacidad de enajenar, es
decir, por quien tenga is aptitud legal: suficiente pare poder transferir
el dominio. Asi lo exige el inciso del articulo 1575, y no hay en elk
sino Ia aplicacion de las reglas generales consignadas en el titulo de la
tradition.
La tradiciOn no es valida sino cuando el tradente es capaz de transferir el dominio, cuando as capaz de disponer de Ia cosa objeto de Ia
obligaciOn. Si el pago de una obligaciOn en que se debe at dominio de
una cosa, se hace mediante la tradicien; si el pago consiste en la prestaciOn de lo que se debe, y si el dominio no lo puede transferir sino quien
sea capaz de enejenar, se comprende que este pago no puede ser valido,
sino cuando el que page tiene capacidad suficiente para transferir el domink).
De ahi la persona que carece de esta capacidad, no pueda pager
sino cumpliendo con las formalidades que exige fa ley, caso en el cual
se encuentran, por ejemplo, las personas relativamente incapaces. Y si
se precede a ejecutar un pago fuera de los terminos sefialados por la ley,
este pago serfa rescindible, aerie nulo de nulidad relative. Por eso dice
el articulo 1575: "Tampoco es valid() el pago en que se debe transferir
Ia propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar".
En conformidad a los principios que ya se conocen, un pago hecho por quien no tiene capacidad de enajenar, puede vaiidarse por la
prescripciOn o por la ratificaciOn hecha por quien tiene esta facultad.
Si Wen el articulo 1575 exige que el pago en que se debe transferir
la propiedad no es valid sino en cuanto el que page es duefio de Ia
cosa pagada o Ia paga con el consentimiento del duefio y que, al mismo
tiempo, tenga Ia facultad de enajenar, hay un case de excepciOn contempiado en el incise final del mismo articulo 1575, en que el pago, no
obstante ser hecho por quien no es duefio o por quien no tiene la facultad de enajenar, es vdlido. Ese caso de excepciOn se presenta cuando la
cosa pagada es fungible, y el acreedor Ia ha consumido do buena fe; en
tel caso se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era
duerio o no tuvo facultad de enajenar.
se fungible: y
que haya sido consumida de buena fe por el acreedor.
No baste la concurrencia de una sole de estas circunstancias: as menester que se presenten pruebas, porque si concurre una y no Ia otra, el
pago sera invalido y podria pedirse su nulidad. Y asi, si la cosa pagada
as fungible y el acreedor la consume de buena fe, ya el pago se veildarfa, adquiriendo el acreedor el dominio-de Ia cosa entregada.
340
Desde el momento que el page se pace por la tradicien, es indispensable que concurran en l los requisitos prescritos par la ley para la
vaiidez de este( acto Juridico, y es sabido que el articulo 679 dispone
que si Ia by exige solemnidades especlales para Ia enajenacifin, no se
transfiere el dominio sin ellas. Si el page debe efectuarse mediante la
tradiciOn, es !Ogle que ella deba realizarse con las solemnidades que la
by seriala de otra manera el page seria nub,
2.
persona que tenga calidad jurfdica bastante para poder recibirlo a nombre o en lugar del acreedor, como lo establece el articulo 1576, del
cual se desprende que el pago puede hacerse, en primer lugar, at acreedor; en segundo lugar a su representante, y en tercer lugar, at poseedor
del crddlto.
El articulo 1576 dice a este respecto: "Para que el pago sea valid
debe hacerse at acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entirnden todos
los que le hayan sucedido en el crddito, aun a titulo singular), o a la
persona que Ia ley o el Juez autoriceh a recibir por el, o a Ia persona
diputada por eI acreedor para el cobro". "El pago hectic) de buena fe
a Is persona que estaba entonces en posesiOn del crddito. es valid, aunque despuds aparezca que el crdito no le pertenecia".
Primers excepciOn
Cuando el acreedor no tiene la libre administraciOn de sus bienes
Para poder recibir vAlidernente el pago es menester capacidad para
recibir, es menester tenor la Libre administraciOn de sus bienes; si el acredor no tiene este libre administraci6n, el legislador considera quo es inconveniente pager a este persona, porque, lejos de redundar en an beneficio las cosas que el pago contengan, ellas pueden ser gastadas o dilapidadas. Por eso, el pago hecho a una mujer casada, a an pupilo, a un hijo
de familia, es nulo, fuera de aquellos casos en que la by reconoce
capacidad pare obrar sin la representaciOn de su curador o tutor, o en
general, de su representante legal.
El anico case en que el pago hecho a una persona que no tiene la
libre administraciOn de sus bienes, es vend, es si el deudor prueba que
to eosa pagoda se ha empleado en provecho del deudor; y come este
provecho, segtin el articulo 1578, debe probarse con arreglo al articulo
1688. el deudor quo ha paged, si quiere que se declare la validez de
su pago, deberii prober que el acreedor se ha hecho rues rico con el page.
se entendenS que se ha hecho alas rico, seg(in el articulo 1688, en
cuanto las cosas pagadas le hubieren sido necesarlas, o en cuanto las
cosas pagadas que no le hubieren silo necesarlas, subsistan y se quisiero
retenerlas.
En la disposiciOn del articulo 1688 no hay wino aplicaciOn de etre
principle general que domino en toda In legislaciOn civil, y el es de que
nadle puede enriquecerse a costa ajena. Si el acreedor incapaz que ha
recibido un pago y mediaate ese page ha obtenido un beneficio, si Ia
case pagada le ha sido necesarla, o si las cases le son Utiles, ha obtenido
un enriquecimiento, y si este individuo que se ha beneficiado con el
pago, pretende exigir un doble pago, obtendra un doble beneficio per
una sole obiigacin, per una solo cause, per an solo titulo, a expenses de
otro, y in ley no acepta que nadie puede enriquecerse sin cause.
Asi, si el dinero recibido en pago per el incapaz ha side gastado en
Is adquisicien de un fundo o en Ia extinciOn de una deuda, of page seria
\Wide; pare si el incapaz que no tiene to libre adniinistraci6n, recibo el
pago, y malgasta en el Juego el dinero recibido, en este case el deudor
habria hecho tri page nulo y tendria que hater uno nuevo.
Segundo excbpcian
"Si el juez le ha embargado la deuda o mended retener el page"
(Articulo 1578, N' 2t)
Homes visto que con arreglo a los articulos 2465 y 2469 todos los
bienes del deader seen raices o muebies, presentes o futures, corporales
o incorporales, quedan afectos al cumplimiento de sus obligaciones y
constituyen to que los autores ilaman "el derecho de prenda general
343
TEORIA
DE
LAS
OBLIGACtONES
3 ) Por ultimo, el credit() embargado o cuyo page ha side mended retener, se convierte en un objeto 'licit si se enajena, a virtud
del articulo 1464, 3".
Tercera excepcien
Por ultimo, es nulo el page hecho at deudor insolvente en fraude
de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso, en conformidad
at NI? 3* del articulo 1578
Para quo tenga lugar este requisito del articulo 1578, N 3 9 , es
rnenester que concurran dos circunstancias: que el deudor este declarado
en concurso o en quiebra, y que el pago haya side hecho a el en fraude
de los acreedores en cuyo favor se ha abierto el concurso o declarado la
quiebra.
Abierto el concurso o declarada Ia quiebra se produce el desasimiento de los bienes del fallido, bienes que pasan at sit idle o sindicos,
quienes desde ese memento pasan a ser las tinicas personas que pueden
recibir validamente lo que at fallido se le adeuda, para garantia de los
acreedores. Si los terceros deudores que le adeudan algo at fallido, proceden a efectuarle el page, este page no es valid, porque este acreedor
que ha sido concursado o declarado en quiebra, no tiene capacidad legal
suficiente para recibir. Pero pare que el pago hecho at concursado sea
nulo, es menester que el deudor del concursado o fallido haya pagado
en fraude de los acreedores del concursado, es decir, conociendo el estado de quiebra o concurso, o el mal estado de los negocios en que el
acreedor se encontraba.
-
345
346
continuar
ir atrs
3.
La cornpetencia del Tribunal se determine entonces para los efectos de que el acreedor puede demander a su deudor el cumplimiento de
la obligacin, por to dispuesto en los articulos 1587 a 1589 del C. Civil.
de estos articulos resulta que pare averiguar el lugar en que debe pagarse la obliged& hay que distinguir si se ha estipulado o no lugar en
at contrato.
Si se ha estipulado el lager en el contrato, el pago deberd hacerse
en el lugar senalado, de acuerdo con lo dispuesto en el articulo 1587 del
C. Civil: "El pago deberd hacerse en el lugar designed por la convenclen".
Si no se ha estipulado en el contrato lugar pare el pago, hay que
distinguir si la obliged& es de especie o cuerpo cierto, o at es de cualquier otra clase.
Si la obliged& es de especie a cuerpo cierto, sea este mueble o inmueble. porque la ley no distingue, el pago debe hacerse en el lugar en
que existia el cuerpo cierto al tiempo del contrato. La ley presume que
si las partes no hen estipulado el lugar del pago, es porque hart entendido
que la obliged& debe pagarse en el lugar en que se encontraba la cosa
al tiempo de contratar, pero no en el lugar en que el contrato hue celebrado. Si la obliged& es de genera o de cualquiera otra naturaleza, el
pago deberd hacerse en el dornicillo del deudor. Por domicilio del deudor
se entiende la residencia en una parte determinada del territorio de la Reacompanada real o presuntivamente del animo de permanecer en
ells; y segtin to que dijimos at estudiar el domicilio, este este determinedo por la divisiOn territorial denominada departamento. Luego no se
entiende por domicilio del deudor la case tat o cual del pueblo tal, slno
el departamento tal de tat provincia.
Dice el articulo 1588, que conternpla los dos casos a que me acabo
de ref etir: "Si no se ha estipulado lugar pare el pago y se trate de un
cuerpo cierto, se hard at pago en el lugar en que dicho cuerpo existia al
tiempo tie constituirse la obligacion". ''Pero si se trata de otra cosa, se
hard el pago en el domicilio del deudor"
a en clue domicilio del deudor debe cumplirse la obligacion? 4En
el que tenia el deudor at contratar a en el que tiene at pager?
El domicilio es el del Lugar en que estaba el deudor at tiempo de
contraer la obligaciOn, porque dice at articulo 1589: "Si hubiere mudado
de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracien del contrato y
el pago, se hard siempre este en el lugar en que sin esa mudanza corresponderia, salvo que las partes dispongan de comim acuerdo otra cosa".
Luego la mudanza del domicilio entre el contrato y el cumplimlento de
la obligacion no influye en el pago, porque este debera hacerse siempre
en et lugar en que se contrajo la obligacion.
Epees del page
B) En cuanto a la epoca del pago, el pago debe hacerse inmediataI.-ciente, junto con contraerse la obligaciOn; a menos que la obligaciOn sea
353
de lo que dlspongan las !eyes en casos especiales". El pago total de la deuda comprende at de los Internee a Indemnlzactones que se deban".
354
actualmente rige en Chile es el peso ow de 6 peniques. Este moneda, segtin el articulo 7 del decreto ley 606, tiene curse legal ilimitado y sirve
para solventar toda clase de obligaciones, pUblicas o privadas.
-
decreto ley N' 606. El citado articulo 118 del C. de Comercio disponfa
que el acreedor no estaba obligado a recibir en pago alas de un 5 por
ciento en moneda menuda de plata, ni mas de un 1 por ciento en moneda
de cobre, entendiendose por moneda menuda de plata las piezas de veinte
centavos y las demas de menor valor.
Hoy dia, el limite a que se refiere el articulo 2199 del C. Civil lo
senala el decreto ley N? 606, en su articulo 14: "nadie estare obligado a
recibir en pago de obligaciones y en una sole vez mas de cincuenta pesos
en moneda de plata acunada en conformidad con esta ley". "Las monedas cortadas, perforadas, corroidas o deterioradas en cualesquiera forma,
perderan su caracter de moneda legal". Y agrega el articulo 19, inciso
final: "Nadie esta obligado a recibir en pago de obligaciones y en una
sofa vez, mas de cinco pesos en moneda de niquel".
La razen de ser de estas disposiciones legales que se acaban de citar
esta en que como esta moneda no tiene un valor real Igual al valor Intrinseco de ellas, la by no qulere que el acreedor sea obligado a recibir
en pago una moneda que, en realidad, no corresponde at valor que representa, salvo que el acreedor consienta en recibirlas.
Hay, sin embargo, alguien que este obligado a recibir la moneda de
plata y de niquel en forma indefinida en pago de la totalidad de lo que
se le debe: el Fisco; y es muy razonable que asi sea. Dice el articulo 17
del decreto ley N 606: "El Fisco, sus dependencies y demes Instltuciones palicas, los Ferrocarriles y otras empresas fiscales, y el Banco Central de Chile, recibiran en pago de cualesqulera obligaciones, sin limits
de cantidad, las monedas de plata y niquel de peso legal. Y es *pc que
asi suceda, puesto que es el Fisco y el Banco Central quienes emiten estas
monedas y seria un absurdo que se negaran a recibirlas.
Como consecuencia del nuevo regimen monetario establecido recientemente en Ia Reptiblica, y como consecuencia de haberse establecido una
moneda legal de oro, ha cesado de ser obligatoria en el pals la recepciOn
de monedas extranjeras para el pago de obligaciones. El articulo 20 del
decreto ley 606 establece: ''Desde Ia promulgaciOn de Ia presente ley,
cesare de ser obligatoria Ia recepcidn de cualquiera moneda extranjera
en pago de deudas u otras obligaciones, salvo el caso de contrato celebrado de acuerdo con Ia ley de 1? de septiembre de 1892 y en que se
hubiere estipulado moneda especial"; a menos, naturatmente, que las
partes hayan convenido to contrario. Dice, por eso, el articulo 68 del
decreto ley que creel el Banco Central: "...no obstante, en contratos particulares se padre estipular el pago en cualquiera otra moneda".
,
Pueden, entonces, las partes convenir que el pago se haga en coalquiera clase de moneda, en una determinada. pueden excluir la moneda
chilena, pueden senalar una extranjera, etc., y en tal caso habra que ester
a lo que dispone el articulo 1569 del C. Civil.
B) Si la obligaclOn es de especle o cuerpo clerto, tiene lugar to dispuesto en el articulo 1590 del C. Civil, que no hace sino'repetir innecesariamente lo que ya el legislador habia consignado en los articulos 1547.
358
1550, 1672, 1677 y 1678. De este articulo 1590 se desprende que el cuerpo cierto debe ser entregado en el estado en que se encuentre, porque
los riesgos del cuerpo cierto cuya entrega se deba son de cargo del acree
dor; de mode que todos los aumentos que el cuerpo cierto reciba entre
In celebracien del contrato y el pago aprovecharen al acreedor que nada
debera dar en compensacien; asi como todo deterioro o perdida que sobrevenga fortuitamente durante ese interval deberen ser soportados por
el acreedor; y si se destruye fortuitamente todo el cuerpo cierto, se habre
extinguido fa obligacian. Pero si el cuerpo cierto cuya entrega se deba,
se deteriora o perece par hecho a culpa del deudor, o de las personas por
cuyos actos el responde, o sobreviene durante la more del deudor, deterioros que no habrian sobrevenido si el cuerpo cierto hubiere estado
poder del acreedor, Ia situacien se modifica, y pare determiner los derechos que entonces competen at acreedor, hay que distinguir si el deterioro o perdida tiene o no importancia, o mejor dicho, cual es la magnitud
del deterioro.
suelven los articulos 1595 y siguientes del C. Civil, de los cuales se desprende que la imputaciOn en los pagos Ia puede hacer, en primer !tiger el
deudor; en segundo el acreedor, y por Ultimo Ia ley.
Como el mss interesado en extinguir las obligaciones y en hacer
cesar su responsabilidad es el deudor, es a esta persona a quien Ia ley le
da el derecho de elegir a su arbitrio Ia deuda que quiera extinguir; por eso
dice el articulo 1596 que si hay diferentes deudas, puede el deudor imputar el pago a Ia que elija.
Pero como el derecho del deudor por muy sagrado que sea, no puede
Ilegar a lesionar el del acreedor, que tambien es sagrado, esta facuitad del
deudor esta limitada cada vez que con Ia imputacidn pueda daiiarse el derecho del acreedor; y estas limitaciones son, en primer lugar, que In deuda devengue intereses, porque en ese caso no puede el deudor, sin el
consentimiento del acreedor, imputar el pago a capital y no a intereses,
porque si el deudor imputa el pago a capital y no a intereses, disminuye
el capital productivo de intereses, y el acreedor se perjudica, pues los
intereses atrasados no devengan Intereses, a menos que se haya estipulado. Por eso dice el articulo 1595: "Si se deben capital e intereses, el
pago se imputard primeramente a los intereses, salvo que el acreedor
consienta expresamente que se Impute al capital". "Si el acreedor otorga carta de pago del capital, sin menclonar los intereses, se presumen
estas pagados".
La segunda limitaciOn tiene lugar cuando una de las deudas es a
plazo, en cuyo caso el deudor no puede Imputar el pago a la deuda aun
mar despues".
362
Pero bien puede suceder que por capricho, por male voluntad para
con el deudor o por cualquiera otra cause, el acreedor rehuse la recepci6n del pago en el tiempo y lugar oportuno. Este situation no puede perjudicar al deudor que tiene un Interes evidente en ejecutar el pago, por-
que mediante 61 hare cesar el curso de los intereses, se descargara del Guided y conservaciOn de Ia cosa, se exonerara de las consecuencias que
puedan sobrevenir de Is perdida o deterioro que pudieran serle imputeWes, o en otros casos, el deudor tendre interes evidente en canceler una
hipoteca o rescatar una prenda. En todas estas circunstanclas, la ley ha
autorizado al deudor pare Ilegar a obtener una situaciOn analoga a la que
le habria proporclonado el pago, si el acreedor lo hubiera recibido; y esa
situaciOn la obtiene el deudor por medio del pago por consignaciOn, para
364
esa misma cosa. con autorizaciOn judicial. en rnanos de una tercera per-
sona.
Para que proceda el pago por consignaciOn, seg& esto, y como dice
el articulo 1599, es menester que el acreedor repugne el pago. es decir
lo rechace o no comparezca a recibirlo en el lugar y tiempo uportunos,
y que tanto esta repugnancia como esta comparecencia, sea mmotivada,
esto es, que no tenga causas legates, que el acreedor no alegue algtin
fundament legal para repugnar el pago o no comparecer a recibirlo. Si
el deudor, por ejemplo, ofrece at acreedor un pago incompleto, o una
cosa distinta de Ia que se debe, o en lugar y tiempo distintos de los
convenidos, el acreedor tendria justo motivo para rechazar ese pago, y
at hacerlo ejercita un derecho que la ley le confiere, puesto que el dendor este obligado a pagar Ia cosa en el tiempo y lugar convenidos no
por parcialidades y Ia misma cosa que adeuda; casos todos estos en los
cuales hay un motivo legal y fundado para negarse a recibir la cosa.
366
ser hecha por una persona capaz de pagar al acreedor o a su representante legal capaz de recibir; 4 9 ) debe ser hecha en el lugar debido; y 5)
debe hacerse con las formalidades legales.
Que sea complete quiere decir que comprenda la totalidad de lo
que se deba, el capital, los intereses y las indemnizaciones, si hay lugar
a ellas; porque sabemos que of acreedor no este obliged a recibir un
pago parcial, y que el page total de una deuda comprende no sale el
capital, sine que los intereses y las indemnizaciones a que haya lugar.
due este exenta de limitaciones quiere decir que la obligacien este
vencida y que la oferta se haga bajo ninguna modalidad. No se considers, naturalmente, Ia exigencia del deudor de que se le devuelva la
cosa dada en prenda, que se le cancele la hipoteca que garantiza fa obitgaciOn, a que se levante la fianza.
due sea hecha por persona capaz de pagar al acreedor o a su legitime representante capaz de recibir, significa que eI pago debe hacerse
entre personas capaces, porque el objeto del page por consignaclen es
extinguir la obligacien, y ya hemos vista que la obliged& no se extingue per el page sine cuando se as capaz de recibir y se es capaz de
pagar.
Oue la oferta se haga en el lugar debido significa que se ofrezca Ia
cosa en el lugar en que se debe cumplir la obligacien.
Y que se haga con las formalidades legales quiere deck que se lienen las exigencies prescritas en los Nos. 5?, 6? y 7 del articulo 1600,
exigencies destinadas a dejar constancia fehaciente del ofrecimiento del
deudor y del rechazo del acreedor.
Dice el art. 1600 del C. Civil: "La consignaciem debe ser precediria
de oferta, y para que In of erta sea valida, retinira las circunstancias que
siguen: 19 "Que sea hecha por una persona capaz de pagar"; 2') "Clue
sea hecha al acreedor, siendo este capaz de recibir el pago a a su legitirno representante; 3) "Due si In obligaciOn es a plaza o bajo condiciein
suspensiva, haya expirado el plaza o se haya cumplido In condicien":
"Due se ofrezca ejecutar el page en el Lugar debido"; "due el deudor
ponga en manes de un ministro de fe una minute de lo que debe, con
los intereses vencidos, si los hubiere, y los demas cargos liquidos; comprendiendo en ella una descripciOn individual de la case ofrecida, y supliendose en caso necesario, la falta de ministro de fe par el subdelegado
o inspector del Lugar en que debe hacerse"; 6 1 ) "Oue at ministro de fe o
subdelegado o inspector en su case extienda el acta de la oferta, copiando en ella Ia antedicha minute"; 7) "Due el acta de la oferta exprese
la respuesta del acreedor o su representante, y si el uno o el otro In ha
firmed, rehusado firrnarla, o declarando no saber ono poder firmer".
H. La consignaciOn
to consignacifin, como dice el articulo 1599 del C. Civil, "es el depasita de Ia cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia a no
comparecencia del acreedor a recibirla, y con las formalidades necesa369
rias, en manos de una tercera persona". Asi como la oferta tiene por objeto dejar constancia fehaciente de Ia voluntad o declared& del deudor
de pagar y de la manifested& del prop6sito de este de desprenderse d"
Ia cosa en favor del acreedor, Ia consigned& tiene por objeto Ilevar a la
practice este ofrecimiento que hace el deudor, sacando la cosa del patrimonio del deudor y ponerlo en manos de una tercera persona a la disposici& del acreedor. Por eso, Ia consigned& es siempre posterior a Ia
oferta, porque no se hace sino una vez que se haya realized Ia oferta
y el acreedor haya rechazado el pago. El art. 1600, es terminante a este
repecto; comienza en esta forma: "La consigned& debe ser precedida
de oferta".
Procedimiento del Pago por Consignacidn
Sefialadas las dos partes de que se compone el pago por consignaclon, debemos, para formarnos un concepto cabal de lo que es este procedimiento, sefialar Ia manera como precticamente se page por consignaGlen, y para ello debe empezarse por advertir que este procedimiento es
sumamente largo, engorroso y dificil.
El procedimiento es diverso seg& que el acreedor este presente o
este ausente del lugar en que debe hacerse el pago.
Primer caso
El acreedor este presente en el lugar del pago.
Este regido este caso por los articulos 1600 y 1602.
Una vez que Ia obliged& se ha hecho exigible por haberse cumplido Ia condici6n o por haber vencido el plazo, y una vez que el deudor se ha cerclorado de que el acreedor no este dispuesto a recibir el
pago de la cosa debida, debere el deudor, siempre que sea capaz de pagar, efectuar Ia oferta de que trata el articulo 1600, en el lugar en que
Ia obliged& debe cumplirse, segen las disposiciones ya setialadas.
Llenadas estas exigencias de la capacidad del deudor y del acreedor, del lugar convenido, de Ia exigibilldad de la obligacien, el deudor se presentare ante el juez letrado en lo civil que corresponds, 0 al
hubiere varios ante el turno o ante la Corte de Apelaciones respective
para que le designe el juzgado que de esta materia debe conocer a fin
de evitar cualquiera diflcultad, porque en conformidad a las (eyes vigentes, en las ciudades o aslentos de Corte en que haya mss de un juzgado en lo civil, todas las solicitudes deberan presentarse ante el presldente de Ia Corte de Apelaciones, para que este designe el tribunal que
debe conocer Ia cause.
Determined el tribunal ante el cual corresponds ,pacer Ia presentaciOn, ocurrire el deudor pidlendo que se haga Ia oferta a su acreedor,
peticien que debere it acompanada de Is minuta a que se refiere el N 9
370
continuer
ir atrs
Si el acreedor no comparece a la consignation, se procede a efectuarla en la misma forma que en el caso anterior, por un ministro de
fe, quien levantard acta de ells, y terminada la operacian, se notificarj
por tercera vez al acreedor con intimation de que reciba la cosa consignada, terminando con esto el procedimiento del pago por consignacien, fart. 1602, inciso final).
Puede suceder que el acreedor reciarne o proteste de que se este
hacienda el pago por consignation, que formule incidentes para que
el pago no siga adelante. Nuestros jueces desgraciadamente acogen estas peticiones; en todo caso las tramitan; pero es menester que los
jueces innoven sabre esto, porque de otro modo ello importa un desconocimiento de nuestra legislaciOn. La ley, comp se ha visto, en ningUn caso
ha autorizado al acreedor pare que proteste del pago por consignacien;
ni siqulora ha reglamentado Ia posibilidad de que el acreedor protests;
y hay todavia una razen de sentido comOn para pensar ash ,por clue se
esta pagando por consignacian? Porque el acreedor no quiere recibir el
pago, y se comprende fcilmente que si Ia ley hubiera autorizado al
acreedor pare protester u oponerse del page que se estd hacienda, se habria dejado nuevamente al capricho del acreedor la posibilidad de hacer
o no hacer el pago. No as posibie, entonces, que se vuelva otra vez a
aceptar un procedimiento destined a impedir que el deudor ejecute el
page. El acreedor podrd impugner el page en otro juiclo distinto, pero
no puede entorpecer el procedimiento del pago por consignaciOn,
procedimiento que se acaba de indicar sufre algunas modificaciones tratdndose de una obliqaciOn de eager una cantidad de dinero
nue el deudor quisiera consigner en areas fiscales, caso especialmente
contemolado en los incisos 2', de los articulos 1601 y 1602.
Si se trata de obligaciones que consisten en el nag de una cantided do dinero y el deudor quisiere consignarla en arcas fiscales, las
cosas sigtren sir torso natural fiesta el momenta que ha terminado la
oferta. Pero una vez practicada Ia oferta, no sera necesario en este caso que el juez autorice la consignacien ni designe la persona en quien
deha hacerse, porque terminada la oferta por el acta a que me he referido, el deudor depositard, en la respective tesoreria fiscal el valor de
lo adeudado, sin necesidad de autorizaciOn judicial y sin necesidad que
se levante el acta de la consignaciOn, porque bastard pare este efecto
el recibo o certificado que de el tesorero fiscal de haberse depositado el
dinero en areas fiscales.
Como se ye, el procedimiento se simplifica aqui considerabiemente, porque no existe la consignacian autorizada por el juez ni el acta
que el ministro de fe debe levantar en la consignacidn.
Segundo caso
El acreedor este ausente del 'tiger en que dehe hacerse el pago.
Para que tenga aplicaciOn este articulo es menester que el acreedor este ausente del lugar en que el pago debe efectuarse, que no se
encuentre alli ni tenga legitimo representante. Un acreedor que se oculta este presente en el lugar del pago y se procede entonces en la forma
que el C. de P. Civil, senala para aquellos casos en que la persona se
esconde o se oculta. Una persona que tenga mandatario o curador de
ausentes, tampoco este ausente del lugar del pago, porque tiene alit legitimo representante y este procedimiento se aplica cuando el acreedor
no tiene legitimo representante.
A este respecto el art. 1603 dice: "Si el acreedor se hallare ausente del lugar que deba hacerse el pago, y no tuviere alli legitimo representante, tendran lugar las disposiciones de los n6meros 1, 3 y 4
del art. 1600", (inciso 1 9 ) esto es, la oferta debe hacerse por una persona capaz de pagar; Ia obligaciOn debe ser de plazo vencido, o si es
condicional, debe haberse cumplido la condiciOn; y finalmente, el pago
debe ofrecerse en el lugar debido. en cafe forma se hace la oferta en
este caso?
tingue la obligaciOn; 2) hace cesar el curso de los intereses si Ia obligeciOn los produce; y 3) exime y releva al deudor del cuidado y congervaci6n de Ia case, exoner6ndolo de los riesgos de la cosa antes de ser
recibida por el acreedor en los casos en que los riesgos sean de cargo
del deudor.
Estos son los efectos que el art. 1605, atribuye al pago por consignaciOn. Todos ellos comienzan a correr desde el die en que se hace
la consignaciOn, y no desde el dia en que se hace Ia oferta; con lo cual
puso ten min el C. Civil a la discusiOn que existia respecto a Ia fecha
en que se producen los efectos del pago, porque mientras unos los atribuian at dia de Ia oferta, otros los abribuian al dia de Ia consignaciOn.
-
Para ello hay que contemplar dos situaciones previstas respectivamente en los arts. 1606 y 1607: en primer lugar, cuando el acreedor
ha aceptado Ia consignaciOn o el pago ha sido declarado suficiente por
sentencia pasada en autorldad de cosa Juzgada; y en segundo lugar,
cuando no ha concurrido ninguna de estas circunstancias, esto es el
acreedor no ha aceptado la consignaciOn o no se ha dictado tampoco
sentencia que declare suficiente Is consignaciOn, sentencia que hays pasado en autoridad de cosa juzgada.
En este Ultimo caso, cuando el acreedor no ha aceptado la consignaciOn no se ha dictado sentencia que haya declarado suficlente el
pago, sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, tiene lunar lo dispuesto en el art. 1606. Como en este caso no se ha producido todavia el concurso de las voluntades del deudor y del acreedor, indispensable para que la cosa consignada ease a manos del acreedor y sea adquirida por el, porque nadie puede adquirir el dominio sin su consen-
timiento, sin su voluntad, Ia consignaciOn es solamente un acto unilateral en el coal ha jugado su rol Onicamente la voluntad del deudor, si
bien se halla en manos de una tercera persona a disposiciOn del acreedor, pertenece todavia al deudor: por eso. este puede arrepentirse de
Ia consignaciOn que ha hecho y puede retirar Ia cosa, y retirada Ia cosa, dice el art. 1606: "Se mirard como de ningtin valor y efecto respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores ; es decir, las cosas pasan como si no hubiera habido consignacien En consecuencia, los
intereses siguen corriendo, la obligaciOn subsiste y las cocas continOan
en Ia misma situaclOn.
-
376
Los gastos que demande el pago par consignacien velidamente efectuado, son de cargo del acreedor, consecuencia lOgice de su actitud. Por
eso dice el art. 1604: "Las expenses de toda oferta y consignacion %reticles seren a cargo del acreedor".
Pero las expenses que la ley pone a cargo del acreedor son las que
hayan demandado la oferta y la consignaciOn aides; los gastos que
el deudor haya tenido que hacer para Hever la cosa haste el lugar del
page o para ponerse en condiciones de pagarla por consignacidn, son de
su cargo.
El procedimiento que el C. Civil ha establecido para pager por consignacidn, no puede merecer sino las critical y las apreciaciones mAs desfavorables, porque es un procedimiento sumamente engorroso y con sujeclen a muchos tramites que en la practice es muy dificil hacerlos en
377
debida forma Por otra parte, es tan largo que hay casos, como en el art.
1879, del C. Civil, en los cuaies es materialmente imposible proceder a
efectuarlo en su totalidad dentro de las 24 horas de que habla el art.
1879. Salvo casos extraordinarios en que se pudiera contar con la voluntad del juez, de la persona o institution que va a recibir el dinero,
etc., en mil casos habra 999, en que serer fisicamente imposible proceder
a la consignaciOn en Ia forma que seriala el C. Civil. Sin embargo, Vegado el momento de resolver Ia cuestiOn dentro de la ley, aunque parezca
una inIquidad, los tribunales de justicia tendrfin que desechar el pago que
Puede suceder que Ia muter haya aportado matrimonio un inmueble y que tenga interes en conservar o remplazar por otro. Si Ia mujer vende ese ininueble y con su producido compra otro, el nuevo inmueble entraria a former parte de la sociedad conyugal, aunque lo haya
comprado con el producido que produjo la yenta del primero. La ley
obvia este inconveniente con la subrogacin y autoriza entonces a la
mujer pare que puede subrogar tin inmueble a otro. cual es el efecto que produce esta subrogaciOn? One la ley considera a este inmueble
que ha subrogado at anterior, como si fuera el mismo inmueble pritni
tivo y, por consiguiente, no entra a formar parte del haber de la sociedad conyugal, sino que contin6a perteneciendo Unicamente a la mujer;
y con respecto a el, la sociedad conyugal tiene solo el usufructo. Por esta raz6n, el articulo 1754 del C. Civil establece que no se podnin enajenar o hipotecar los bienes raices de la mujer, que el marldo este o puede
ester obliged a restituir en especie, sino con voluntad de Ia mujer y
previo decreto del iuez con conocimiento de cause tinciso 19.
La subrogaciOn personal consiste en el cambia o sustitucien juridice de una persona pot otra; una que sale y otra que entre a ocupar su
lugar. Puede decirse, por eso, que la subrogacien personal es Ia sustitucien juridica de una persona por otra, en que la persona que entre a
sustituir a la otra, pasa a terser las mismas calidades y las mismas condiciones luridicas de la persona a quien sustituye; en otros terrninos, puede definirse la subrogaciOn personal come la sustitucien juridica de una
persona a otra en viand de la cual la nueva persona puede ejercitar en
su propio interes todo o parte de los derechos que corresponden a la
persona a quien viene a remplazar. En este sentido se dice que of heredero subroga at difunto en todos sus derechos transinisibles; que el ceslonario subroga a la persona del cedente del credit, porque pasa a sustituir a Ia persona del cedente del credit y a ejercer los derechos que
este corresponden.
No es sin embargo, esta amplia aceptaciOn que acabamos de dar
a la palahra subrogaciOn la que le corresponde en of Derecho, sino que
sobrevenir. Este tercero que viene a pagar por el deudor, puede hacerto,
como vimos, con el consentimiento del deudor; en tal caso tendr6 a su
favor Ia acciOn de mandato para obtener el reembolso de lo pagado.
Tambien puede pagar este tercero sin conocImiento del deudor; tiene entonces la acciOn derivada del cuasi-contrato de agenda oficiosa. 0 bien,
puede prestar dinero at deudor; puede ejercer entonces en contra de Este Ia acciOn derivada del contrato de mutuo pare obtener el reembolso
de to prestado.
Pero estas acciones son simples acciones personales desprovistas
de todo privilegio y de toda cauciOn o garantia, que pueden poner at tercero en el peligro de no obtener el reembolso de lo que ha pagado por el
deudor; peligro que es tanto mas probable cuanto que la situaciOn del
deudor es apremiante. Se comprende, por consigulente, que si el tercero
que ha suministrado el dinero no tuviera sino estas acciones personales
a que nos acabamos de referir, para obtener el reembolso de lo que 61
pagO por el deudor, posiblemente no vendria en auxin() de su amigo,
porque veria que correria el riesgo de no obtener el reembolso de lo pagado. La ley. entonces, para darle aliciente a estos terceros que quieren
cancelar las deudas de otros, no ve ningtin inconveniente pare darle los
derechos, acciones y privilegios que at acreedor corresponden; porque
el acreedor que ha recibido el pago y que ha side satisfecho en su acreen-
380
queda por tanto extinguido respect del acreedor, se repute subsistir integramente con todos sus accesorios, en manos de ese tercero para asegurarle el reembolso de lo que pagO.
La definiciOn anterior, que es la que da Baudry-Lacantinerie, es
la que da una idea mes precise y complete de esta institution juridica.
No es esta la definicien que de el articulo 1608 del C. Civil que dice: "La subrogaciOn es la trasmisiOn de los derechos del acreedor a un
tercero, que le page". Este definician del C. Civil es incomplete; no da
una idea precise de lo que es la subrogaciOn; se limita a definirla por
los efectos que ells produce. Podria tambiert criticarse de impropia la
expresiOn "trasmisiOn" que emplea el articulo 1608, porque aqui nos
encontramos en presencia de un traspaso de derecho operado por un acto entre vivos, y la expresian trasmisian significa, juridicamente hablan
do, el traspaso de los derechos por cause de muerte. Pero hien puede que este expresirin haya sido empleada pare decir que los efectos
que produce la subrogacin son anelogos a los que se producen en el
caso de la sucesin por cause de muerte, en que of heredero pasa a representer la persona del difunto.
En la definiciOn de Baudry-Lacantinerie se dice que fa subrogacian
es una ficcian juridica. 4DOnde este la ficcin juridica? ICOrno es posihie hablar de credito subsistente en presencia de una obligaciOn que ha
sido pagada, de una obligaciOn que ha sido extinguida?
la ficcien de la suhrogacian consiste precisamente en suponer que
un credit que ha sido paged() a extinguido con respecto al acreedor,
se le suponga, sin embargo, vivo en manos de este tercero que page, pare el efecto de obtener el reembolso de lo quo pagO per el deudor. Si no
mediara Ia ficcian, el credit() se habria extinguido par el page hecho por
el tercero; pero alli este la ficciOn, en considerar subsistente el credit
en menus del tercero. Lo Unico que ha cambiado es la persona del acreedor: y no es tampoco Ia persona juridica del acreedor; es la persona material, porque of sujeto activo de la obligaciOn, ese, en concepto de la
ley, no ha variado; y aunque haya cambiado la persona material, juridicamente hablando, el acreedor es el mismo. Por esto, con mucha razan
y con mucha propiedad, dice don Leopoldo Urrutia que el subrogado
este obrando en presencia del deudor come si el acreedor se hubiera
puesto tina mascara.
Para aplicar esta idea de la subrogacin podemos idear un ejemplo
grafico. Supongamos al acreedor metido dentro de una arrnadura de
fierro, de pie a cabeza, que lo cubre por complete; y que tenga a su
deudor atado en la forma que lo imaginaban los romanos. Pagado el eredito por un tercero, sale de la armadura el acreedor y dentro de ells se
mete el tercero que page'. Esa es la subrogaciOn. Ante los ojos de todo el
mundo el hombre do hierro continua siempre el mismo.
Como dice Collin y Capitain, la subrogaciOn nos pone a nosotros
en presencia de uno de aquellos conflictos tan frecuentes en el Derecho
entre la lOgica juridica y las necesidades de la vide, yen que el legisla381
dica; porque las leyes se han hecho para satisfacer las necesidades humanas. La subrogaciOn responde a una necesidad; va contra un principle
juridico, va contra Ia *ilea de fierro que quiere que toda obligaciOn,
una vez pagada, se extinga; pero como satisface una necesidad humana,
el legislador Ia acepta y Ia consagra como una instituclen juridica.
rogante goza de preferencia para el pago del saido del credito en quo no
se ha operado Ia subrogacien, y el subrogado parolel no entraria a pagarse del credit() que le corresponde, sino despus quo el primitive acreedor se haya pagado del suyo. El incise final del articulo 1612 dice ex
presamente que si el acreedor ha sido solamente pagado en parte. pods
ejercer sus derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con
preferencia al que solo ha pagado una parte del credit.
Finalmente, en Ia cesien de creditos solo se traspasan al cesionario los derechos, acciones, privilegios, prendas o hipotecas. del acreedor cedente, pero no las acciones personales de este; en tante quo en el
pago con subrogaciOn se traspasa el crclito mismo con todos sus privilegios y garantlas, con todas sus calidades, y, por consiguiente, aun las
acciones personales del acreedor.
Presenta tambien diferencias de pago con subrogaciOn con el page
simple, es decir, con el pago que no va seguido de ninguna otra censecuencia.
El pago liso y Ilano extingue Ia obligaciOn con respecto a todo el
mundo; y si bien el tercero que paga puede en algunos cases tener una
action en contra del deudor, como en el caso del articulo 1573, por ejemplo, esa action emana de otra relaciOn juridica que se ha formado, cual
es el cuasicontrato de agencia oficiosa; pero no emana del crdito primitive que se ha extinguido por el pago del tercero. En el pago con subrogaciOn, si bien la obligaciOn se ha extinguldo con respecto al acreedor,
queda, sin embargo. subsistente con respecto at deudor y con respecto at
subrogado que ha pagado al acreedor.
Especies de Subrogaci6n
La subrogaciOn es una; no cabe hablar de dos especies de subrogaciOn personal, porque los efectos que la subrogaciOn produce son siempre unos mismos.
Pero si en cuanto a los efectos que la subrogaciOn produce, In ley
no ha hecho diferencia, como se desprende del articulo 1612, atendiendo
a Ia cause o fuente de donde is subrogaciOn emana, puede ella dividiree
en subrogacinn legal y en voluntaria o conventional, segtin que emane
de la ley o del acreedor. Por eso, dice el articulo 1609: "Se subroga un
tercero en los derechos del acreedor, o en virtud de Ia ley. o en virtud
de una convention del acreedor".
La subrogaciOn es legal cuando se opera en virtud de Ia ley, por
su solo ministerio, en todos los casos seiialados por las leyes y aun contra la voluntad del acreedor; o como dice el articulo 1609, cuando un
tercero se subroga en los derechos del acreedor en virtud de Is ley. En Ia
subrogacidn legal, la transmisiOn de los derechos del acreedor se opera
ipso jure, por el solo ministerio de la ley, y este traspaso se opera aun
contra Ia voluntad del acreedor; porque Ia ley es mas fuorte que Ia voluntad del hombre.
384
TEORIA
DE
LAS
OBLIGACIONES
La subrogacion legal es de derecho estricto; constituye una excepclan al derecho comn, puesto que la regla general es que el pago extin
ga la obligation respecto de todo ei mundo, efecto que en el pago con
subrogacion no se produce. Blend una exception, los textos que la ley
senate de subrogacion legal no pueden extenderse a otros casos no pre.
vistas par la ley, aun cuando concurran las mismas circunstancias o ma
tivos que hayan movido al legislador a estabiecer la subrogacion. Por eso,
los casos de subrogacion legal deben interpretarse restrictivamente.
La subrogacion convencional o voluntaria es la que se opera mediante una convention del tercero que paga, con el acreedor que consiente en subrogarse en todos sus derechos y acciones. Coma el nombre
lo esta diciendo, es la que se produce par el consentimiento a voluntad del acreedor; y tiene Lugar, come dice el articulo 1611, cuando el
acreedor consiente en subrogarse al tercero de quien recibe el pago.
La subrogacion convencional se produce par la sofa voluntad del
acreedor, quien goza, par lo mismo, de la ms absolute libertad pare
producirla a no; porque si se pudiera forzar u obligar al acreedor a que
subrogara al tercero, dejara de ser voluntaria. Por eso, dice el articulo
1573 que el tercero que paga sin el conocimiento del deudor no tendre action sino pare que este le reembolse to pagado, y no se entendera
subrogado par la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podra cornpeler at acreedor a que to subrogue. En nuestra legislacien, la subrogae'en convencional no puede provenir sine de la voluntad del acreedor.
No hay entre nosotros subrogacion voluntaria o convencional par
fa voluntad del deudor, como ocurre en el Cedigo frances y en varios
otros Cedigas que han seguido al pie de la tetra sus doctrines. Cualquiera que tome un texto de derecho Frances, se encontrara con que los
autores franceses dividen Is subrogacion en subrogaciOn legal, en subrogacion consentida por el acreedor y en subrogacion consentida por r.:1
deudor. Entre nosotros no existe esta subrogaciOn consentida par el
deudor, porque lo que el Cadigo frances denomina tat, ha side consi.
derada por la ley chilena como uno de los casos de subrogacion legal;
me refiero at NG 6: cuando una persona ha prestado dinero al deudor
para el pago y con ese diner() se extingue la obligation, se produce una
subrogacion, siempre que el diner prestado haya servido pare efectuar el pago de la deuda a la cual se ha destined ese dinero. En el COdigo frances se produce en este caso una subrogacion por la voluntad de.1
deudor; mientras que en el COdigo chileno, con rues legica, se produce
una subrogaciOn legal; y decrrnos con mas legica, porque no hay que it
a explicar su fundamento en principios juriclicos o en principles de legicee bastara decir: "porque is ley lo dispuso asi".
Estudiaremos separadamente las dos especies de subrogacion.
1.
La Subrogacidn Conventional
Como el artfculo 1611 dice que esta subrogaciOn esta si,jeta a las
reglas de la cesiOn de derechos, tenemos que concluir que para clue Ia
subrogaciOn convencional se perfeccione entre el subrogado y el subrogante, es menester Ia entrega del titulo; y entre el deudor y el tercero, Ia
notificaciOn del deudor y Ia aceptaciOn de parte de este.
El hecho de que el articulo 1611 se remita a los artfculos 1901 a
2.
La SubrogaciOn Legal
ley, y aun contra la voluntad del acreedor, en los casos seiialados par
las leyes, y especialmente a beneficio"... La expresiOn "especialmente"
que este articulo emplea nos est diciendo que hay muchos otros casos
en que la subrogacian legal se produce. Y efectivamente, en el C. de Co
mercio y en las diversos otras !eyes que rigen en la RepUblica, hay muchisimos otros casos de subrogaciOn legal.
La subrogacien a que se refiere el articulo 1610 se produce par el
solo ministerio de la ley; baste el solo hecho del pago del tercero al
acreedor pare que sin necesidad de formalidades ni requisites de ninguna especie, salvo ei caso del N 6, ni sin necesidad de ninguna de
claracien de las partes, y aun contra la voluntad del acreedor, se produzca la subrogaciOn legal, subrogacian que se opera ipso jure, automaticarrente, por el solo ministerio de la ley, en el momenta mismo en
que el tercero page al acreedor, sin que el tercero haga nada y aunque el
acreedor declare que no quiere subrogarse al tercero.
La subrogaciOn legal es una especie de protecciOn establecida par
la ley en favor de ciertas personas que se yen compelidas a pagar deudas
ajenas, ya sea per haberse obligado a elle comp codeudores solidarios,
coma fiadores, coma terceros poseedores del inmueble hipotecado, a por
necesidad, pare evitarse un perjuicio mayor, perjuicio que resultaria del
hecho de dejar insoluta la obiigacion que ellos pretenden extinguir. A fin
de evitar un perjuicio a estas personas, la ley ha establecido que ellas
queden subrogadas en los derechos del acreedor a quien pagan. Y coma
puede suceder que el acreedor se negara a subrogarse, lo que acarrearfa
un perjuicio para estas personas, ha dispuesto el articulo 1610 que esti
subrogaciOn se produce aun contra la voluntad del acreedor.
Anatizaremos uno a uno las diversos casos que conternpla el articulo 1610.
Primer caso
Se opera la subrogaciOn legal, en primer Iugar, a beneficio: "Del
acreedor que page a otro acreedor de mejor derecho en raz6n de un privilegio o hipoteca" (articulo 1610, N 9 11.
Estamos aqui en presencia de uno de aquellos cases en que un individuo se ve compelido a pagar una deuda ajena con el propOsito de
evitarse un perjulcio mayor qt!ie el que resultaria de no pagar el credit()
del acreedor de grade preferente. Por ejemplo, hay un inmueble hipotecado a dos a mss acreedores. Como las hipotecas tienen grade preferente
segiin el orden de sus inscripciones, y si el inmueble no da para pagar
sino In primers hipoteca, las demos se habran extinguido y los otros acreedares quedaren sin hipoteca; en este case, el acreedor que esta necesitado de diner(), y en presencia de la mora del deudor, pretendera ejecutarlo y sacar a remate la propiedad. En estas condiciones, los acreedores
de grado posterior tendr6n un interes evidente en que la propiedad no
salga a remate: les conviene a ellos esperar haste que la propiedad ad389
quiera un valor mayor o hasta que la subasta de para pagar todos los
creditos. Uno de los acreedores de grado posterior paga entonces al
acreedor de grado preferente su acreencia y que subrogado en los derechos de este. A este caso se refiere el articulo 1610, N? 1 9 ,
Para que esta subrogaciOn se produzca, se requiere que sea hecha
por un acreedor del deudor y que sea hecha en virtud de un pago en raz6n de privilegio o hipoteca. Bastan estas dos circunstancias pare que is
subrogaciOn se opere, aun contra Ia voluntad del acreedor.
Debe hacerse por un acreedor del deudor y no por un extrano, parque el objeto de esta subrogaciOn es proteger a los acreedores de grado
posterior; y, por el mismo motivo, el acreedor que paga debe ser un
acreedor de grado posterior y el que recibe el pago debe ser un acreedor
de grado preferente. Paco importa cual es la razOn de la preferencla.
Podra ser un acreedor de segundo o tercer grado que le page al anterior;
podra ser un acreedor privilegiado de Ia segunda, tercera o cuarta clase
que le paga al de Ia primera; podra ser un acreedor valista (que no tiene fling& privilegio) el que le paga a uno que tiene privilegio, etc.,
porque esta subrogaciOn no se produce sino para el acreedor que quiere
gozar preferencia, pero no para el acreedor preferente que paga al acreedor que esta posterior a el.
La palabra privilegio de que habla el articulo 1610, N 1", esta tomada en su acepciOn legal, porque es sabido que cuando Ia ley ha definido ciertas palabras, estas se tomaran en su significado legal: y el legislador ha definido Ia expresi6n privilegio en los articulos 247Q y 2471
del C. Civil como "la preferencla que gozan ciertos creditos para ser pagados antes que otros"; de manera que cuando hablamos de privilegio
en el COdigo, no podemos referirnos a favores especiales o a ciertas condiciones que puede tener una persona, sino a Ia preferencia que gozan
ciertos creditos de ser pagados antes que otros.
Segundo caso
Se opera Ia subrogaciOn legal a favor: "Del que habiendo comprado
un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble
esta hipotecado" (N 2 del articulo 1610).
Este caso es mucho mas dificil y corresponde a una situaci6n mucho mas curiosa. La ley se coloca aqui en el caso de un individuo que
compra un inmueble y en que el preclo de Is compra va directamernte a
manos de los acreedores a quienes el inmueble estaba hipotecado, con el
prop6sito de evitar que el comprador pueda ser perjudicado sl por cualquier motivo es mas tarde desposeido de ese inmueble, o evicto por alguna cause legal. Vamos a un ejemplo. Pedro compra en un remate judicial una propiedad que tiene cuatro hipotecas. Para qt.ie las hipotecas
puedan purgarse en una ejecuciOn, dice el articulo 2428, es necesario
que se haya citado personalmente a la subasta a los acreedores hipote390
TEORIA
DE
LAS
OBLIGACIONES
Tercer caso
Como obligados subsidiariamente at pago de una deuda, quedan subrogados en los derechos del acreedor a qulen han pagado, las siguientes
personas:
1) El fiador que page mas de lo que proporcionalmente le corresponde, queda subrogado tanto en los derechos del acreedor contra el
deudor principal, como de los dem6s cofiadores (artfculos 2378);
2) El codeudor solidario;
3) El individuo que ha hipotecado un inmueble propio en garantia
de una deuda ajena, sin obligarse personalmente, lo que en el derecho
se denomina la "cauciOn real": Juan le debe mil pesos at Banco de Chi
le, y Pedro en garantfa de esa deuda de Juan, hipoteca una propiedad
suya; en tal caso, is responsabilidad de Pedro se concreta 6nicamente at
inmueble, porque 61 no se ha obliged ni como fiador ni como codeu
dor; y si tiene que pager Ia obligaciOn de Juan, queda subrogado en los
derechos del acreedor contra el deudor principal, a virtud del N 3 9 del
articulo 1610 y a virtud del articulo 2430.
4?) Clue& tambien comprendido en este subrogaciOn legal el poseedor del inmueble hipotecado que se ha obligado a pagar at acreedor
hipotecario, a virtud de lo dispuesto en el mismo N del articulo 1610 y
del articulo 1429 del C. Civil. En realidad, Ia disposiclOn del N? 3 del
articulo 1610 es redundante, porque la ley ha establecido cada uno de
los casos del articulo 1610 N 3 9 , at tratar de la fianza, de la hipoteca y
de las obligaciones solidarias.
,Y el codeudor de obliged& indivisible que se obliga at pago de
toda Ia cosa materia de la obligaciOn, queda subrogado en el caso del N?
3? del artfcuto 1610? No queda comprendido en este nOmero, porque
la indivisibilidad no es solidaridad y porque el codeudor de obligaciOn
indivisible no es tampoco subsidiariamente obligado al pago de Ia deuda, puesto que es codeudor principal. Por lo dern6s, at propio C. Civil
at regiamentar las obligaciones indivisibles y separ6ndose en esto de lo
que hizo en las obligaciones solidarias, no dispuso nada at respecto, limit6ndose a decir que el codeudor que pagaba tenia su acciOn de reembolso contra los demos.
La subrogaciOn que se opera en el caso del N 3? del articulo 1610
no tiene un mismo alcance seg6n sea la persona que se subroga, porque
mientras el deudor subsidiario queda totalmente subrogado en los derechos del acreedor pare reclamar del deudor principal todo lo que haya
pagado por 61, el deudor solidario no queda subrogado tan ampliamente, sino en is parte o cuota que a cada uno de los deudores corresponde
en la deuda, por lo que el acreedor solidario que se subroga, no puede
ejercer las acetones del acreedor sino en la parte o cuota que le corres
ponda. Todo ello de acuerdo con el articulo 1522.
392
Cuarto caso
El N? IV del articulo 1610 establece la subrogaciOn legal a favor del
heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia.
Se llama heredero beneficiario at que acepta la herencia con beneficio de inventario, beneficlo que consiste en no hacer a los herederos
que aceptan, sino responsables de las deudas hereditarias y testamentaHas haste concurrencia del valor total de los bienes que ban heredado.
La regla general es que los herederos respondan de todas las deudas u obilgaciones del difunto, por le que si los bienes de Oste no alcanzan a satisfacer los crkitos de los acreedores, dates pueden ejercer
las acciones correspondientes en contra de los bienes del heredero, debide a la confusion de patrimonies que opera la sucesin per causa de
muerte. Pero con el beneficlo de inventario no se produce este efecto,
sine que por el contrario se verifica una separacien de patrimonlos qua
responden de las respectivas obligaciones testamentarias y hereditarlas
por un lade y de las del heredero per otro.
En estas circunstancias puede suceder que el heredero beneficiario,
en el deseo de evitar una liquidaciOn rapids o precipitada de los bienes
de la herencia, pague a uno de los acreedores testamentarios o heredltarios. En tai case, y a fin de darle el aliciente pars qua puede hacer este
page, sin perjuicio pare 01. la ley ha establecido que este heredero puede subrogarse en los derechos del acreedor. El heredero, entonces, concurrird a la sucesiOn del difunto come heredero y come acreedor subroga do
Quinto caso
Lo establece el N? 5? del articulo 1610, se refiere al qua paga una
deuda ajena; consintikdolo express o tkitamente el deudor.
Cuando estudiamos el case de las personas quo pueden hacer el pago de una deuda, dijirnos que una obligaciOn podia pagarse per cualquiera persona extraria a ells, y que este persona podia pager con el consentimiento del deudor, sin su consentimiento, y aun contra la voluntad
del deudor. Cuando el tercero paga con el consentimiento expreso o 0cito del deudor, se produce en favor de este tercero que ha pagado y qua
es en realidad un verdadero mandalario del deudor haste cierto punto,
una subrogaciOn, que con arreglo at N 9 59 del articulo 1610, io Inviste de todos los deudores del acreedor para obtener at reembolso de to
que por el deudor paga.
Para que este subrogaciOn se produzca Basta imicamente qua el tercere pague con el consentimiento expreso o tacit del deudor. No es
necesario, por consiguiente, que el deudor constenta expresamente. Asi
lo ha declarado la Corte Suprema en una sentencia que figura en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tome VI, seed& primers, Ovine 58.
393
continuer
ir atrs
el interes penal del 24 por ciento otorgado a la Caja de Credit Hipotecario era una ventaja otorgada a cliche institucian a virtud de los fines
que ells tenfa. Hizo asi, la Corte Suprema, un distingo no autorizado por
el articulo 1612 del C. Civil, porque dentro de la buena doctrine, Ia Corte
debid haber fellatio conforme a los terminos precisos de este disposiciOn
legal. Pero si Ia sentencia de la Corte Suprema merece un ataque desde
el punto de vista juridico, hay que convencerse que esa sentencia, desde
el punto de vista de la oquidad, es digna de toda alabanza, porque de otro
modo, se habria dada a las especulaciones pare que compraran los creditos de Ia Caja de Credit Hipotecario y cobraran en seguida el interes usu
rario que esa institucicin puede cobrar.
El traspaso de los derechos del acreedor primitive al nuevo acreedor se opera no solo con respecto al deudor, sino tambien con respecto
a todos los que solidaria o subsidiariamente accedan a la obligaciem; de
mode que el nuevo acreedor se va a encontrar con sus derechos al
igual que el antiguo, tante contra el deudor principal come contra cualquiera de los deudores solidarios o subsidiaries, come los fiadores, etc.
Lo dice expresarnente el incise 1 del articulo 1612. En consecuencia, el
acreedor subrogado podra hater valer, por ejemplo, el derecho hipotecario, si hay hipoteca; padre dirigirse contra el fiador, podre invocar el
priviiegio que tenfa el primitive acreedor, tal cual si la persona del acreedor no se hubiera cambiado. El articulo 2470 del C. Civil dispone expresamente que las hipotecas son inherentes a los creditos para cuya seguridad se hen establecido, y pasan con ellos todos las personas que los
adquieran, por cesian, subrogation o de otra manera.
Un punto que tarnbien se ha debatido en los Tribuneles de Justicia, a este respecto, es el que dice relaclen con la forma ct5mo se traspasan at nuevo acreedor las hipotecas que accedian at credit y que garantizaban la obligaciOn al primitive acreedor. Para que estas hipotecas puedan ser ejercitadas por el acreedor subrogado 4es necesario que se haga
una inscripciOn o subinscripciOn en el Registro del Conservador de Bienes Raices, o la transferencia del derecho hipotecarlo se opera per el solo ennisterio de Ia ley?
La cuestiOn fue fallada per la Corte Suprema por cuatro votes contra tres, en el sentido de que era necesaria la inscripcien de la hipotec
en favor del acreedor subrogado. La sentencia aparece en la Gaceta da
los Tribunales del ano 21, tome ll, sentencia NC' 54, pagina 218; y fue
criticada por don Hector Clare Sales en be Revista de Derecho y Jurisprudencia, tome VIII, section derecho, pagine 167, cuando fue dictada por
la Corte de Apelaciones de Santiago. Con respecto a la Casacin, publiGames una crftica en el N? 1 de la Revista que editan los estudiantes de
Derecho. En nuestro concept la Corte se aparta de la verdadera doctrine legal; pero, como en el case anterior, fall desde el punto de vista de
la conveniencla practice; y evidentemente fue un vacio del reglamento
del Conservador de Blenes Raices no prover este situation.
-,
tercero que page, no queda subrogado sine en los derechos que el acree-
397
398
399
Resulta tambi6n de Ia aplicaciOn de estos principios, que el embergo no priva del dominio de sus bienes al deudor. El embargo solo tiene
por objeto privar al deudor de is disposiciOn y administraciOn de sus
bienes, porque el dominio continua radicado en 61 haste el momento en
que se haga el remate de elks y seen adquiridos por otras personas.
Consecuencia de esto es que en cuaiquier momenta puede el deudor
hacer cesar at embargo y rescatar sus bienes pagando todo In que adeuda, capital, intereses y costas.
Consecuencia y aplicaciOn de estos mismos principios as que el
credit solo se extingue hasta concurrencia de to que recibe el acreedor,
por lo que el credit queda subsistente en el resto y puede mss tarde
perseguirlo sobre los demas bienes que el deudor adquiera.
Y es tambien consecuencia y aplicaciOn de estos mismos principios, segOn el articulo 1624, que el deudor y el acreedor on el juicio ejecutivo pueden celebrar todos los arregios que estimen conveniente en
orden a la administraciOn y enajenaciOn de los bienes, y en orden a Ia
canceled& y extinciOn de la deuda; y fundada en esta disposiciOn legal
y en el articulo 12 del C. Civil, ha establecido ya uniformemente la Jurisprudencia de nuestros Tribuneles de Justicia que el deudor y el acreedor
pueden en el juicio ejecutivo, celebrar todos los convenios que crean
conveniente en orden al remate de los bienes: pueden renunciar los trAmites del juicio ejecutivo y pueden proceder en la forma que major les
parezca.
El derecho que cada acreedor tiene pare exigir ejecutivamente el
cumplimiento de Ia obligaciOn, compete igualmente a todos los acreedores. El articulo 2469 establece expresamente que todos los acreedores,
con las excepciones indicadas en el articulo 1618, podnin exigir que se
vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus cr6dItos,
incluse los intereses y las costas de Ia cobranza, para que con el producto se les satisfaga Integramente si fueren suficientes los bienes, y
en caso de no serlo, a prorrata, cuando no hays causes especiales pare
preferir ciertos cr6ditos, segOn Ia clasificaciOn de los articulos siguientes.
Como se desprende de Ia disposici6n anterior, puede suceder que
los bienes del deudor sean insuficientes para hacer el pago, o Bien que
cada uno de los acreedores no tenga ninguna utilided pnictica en hacer
el juicio separadamente. Por eso, la ley ha permitido a todos los acree-
400
bienes de la mujer, el del padre de familia sabre los bienes del hijo y los
derechos reales de use y habitaciOn. "La cesiOn comprendera todos los
bienes, derecho y acciones del deudor, excepto los no embargables", dice el incise 1 del articulo 1618; y a continuation seiiala cu6les son los
bienes inembargables.
obligado a prober su inculpabilidad; la inculpabilidad deber4 probarIa sOlo en caso de que alguno de los acreedores to pldlere. SI alguno de
los acreedores se lo exigiere, el deudor no necesita rendir prueba alguna;
y en esto no hay sino aplicaciOn de las reglas generates del Derecho, en
conformidad a las cuales, la prueba de la diligencla o cuidado Incumbe at que ha debldo emplearla. En conformidad at C. de P. Civil, sera
en Ia primera Junta que celebren los acreedores en la que estos podrAn
exigirle al deudor que pruebe su Inculpabilidad en el mat estado de sus
negoclos.
No obstante lo dicho, hay deudores que no pueden hacer cesiOn
de bienes, y no pueden hacer cesidin de bienes segtin el articulo 586 del
C. de P. Civil, en primer lugar, el deudor que no se halle en alguno de
los casos del articulo 691 de ese mismo C6digo, es decir, el deudor
respecto del cual procede la formaciOn del concurso necesario; y en segundo termlno, el deudor comerclante at cual el articulo 1477 del C.
de Comercio le niega expresamente el prIvilegio de la cesiOn de bienes
y respecto del cual procede Ia declaratoria de quiebra.
Salvo que estos dos casos de excepcien del deudor que se halla en
el caso del articulo 691 del C. de P. Civil, o del deudor comerciante
que a virtud del articulo 1477 del C. de Comercio tampoco puede hacer cesiOn de bienes, todo otro deudor que a consecuencla de accidentes
inevitables no se halle en estado de pagar sus deudas, puede implorer,
como dice Ia ley, el beneficio de la cesiOn de bienes, y los acreedores estan obligados a admitirlo. De donde se desprende que Ia cesiOn de bienes es obligatoria pare los acreedores, quienes no podrian negarse a aceptar el ejercicio de este derecho por parte del deudor. Por excepain en
los casos taxativamente enumerados por la ley en el articulo 1617 del
C. Civil, casos en que militan razones especiales, Ia ley autoriza a los
acreedores para rehusar u oponerse a Ia cesi6n de bienes. Y asi, no estan obligados los acreedores a admitir Ia cesiOn de bienes en los cinco
casos que ese articulo serials, a saber.
1) "Si el deudor ha enajenado, emperiado o hipotecado, como propios, bienes ajenos, a sabiendas". En este caso hay una manifiesta male
fe del deudor, que precede, con perfecto conocimlento de Ia situaci6n, a
enajenar, empefiar, o hipotecar bienes ajenos como si fueran propios.
Por consigulente para que tenga lugar este disposiciOn, es necesarlo que
el deudor tenga conocimlento que los bienes son ajenos. En caso contrario, no cabria aplicar el N 1 del articulo 1617 que es una disposiciOn
de derecho estricto.
2) "Si ha sido condenado por hurto o robo, falsIficaciones o quiebra
fraudulenta".
3) "Si ha tenido quitas o esperas de sus acreedores':. Quitas son las
rebajas o remislones parclales de Ia deuda; espera, el plazo concedido
para el pago.
404
to de poner fin a un juicio de concurso. La sentencia de grado, que debere contener las enunciaciones que indica el C. de P. Civil, es Ia sentencia en Ia cual el juez resuelve todas las impugnaciones que se han
hecho a los creditos y determine el orden en que los acreedores deben
ser pagados con los bienes del deudor.
Termina, en segundo lugar, con el sobreseimiento, sobreseimiento
que puede ser temporal o definitivo y cuyos efectos esten determinados
en el C. de P. Civil.
Y por Ultimo, termina por el convenio celebrado entre el deudor y
sus acreedores. El convenio es el acuerdo que celebra el deudor y sus
acreedores sobre Ia remisiOn de Ia deuda, sobre Ia conceslen de plazos,
sobre ambas cosas a Ia vez, o sobre cualquier otro acto licito relativo
al pago de las deudas. No es otra cosa que un contrato celebrado entre
el deudor y los acreedores en orden a la forma como se pagaran las
deudas o acerca de cualquier otro particular que diga relacidn con el
pago de las obligaciones que los acreedores opongan. El origen de este
convenio este consignado en el art. 1621 del C. Civil que establece que
"hecha Ia cesien de bienes podren los acreedores dejar al deudor la administracien de ellos, y hacer con el los arreglos que estimaren conveniente, siempre que en ello consientan Is mayoria de los acreedores concurrentes". El C. de P. Civil no ha hecho otra cosa que desarrollar desde
el punto de vista procesal el ejercicio de este derecho que la ley sustantiva ha consagrado con respecto del deudor como del acreedor.
El convenio puede hacerse en cualquier estado del juicio de concurso, y puede partir a iniciativa, tanto del deudor como de los acreedores. Selo por excepcidn hay ciertos deudores, segtin el C. de P. Civil
que no pueden hacer proposiclones de convenio, y son los que enumera
el art. 666, a saber: 1) los deudores que estuvieren procesados por alguno de los delitos a que se refiere el art. 466 del C. Penal (contratos simulados, insolvencia por ocultacien, dilapidacien o enajenacien
maliciosa, o alzamiento del deudor con sus bienes, todo en perjuicio de
sus acreedores); y 2) los que hubieren sido condenados por alguno de
estos mismos delitos, a no ser que haya cumplido Ia pena. Todos los
demes deudores pueden hacer proposiciones de convenio, que, como he
dicho, pueden formarse en cualquier estado del juicio; y aun puede comenzar el juicio de concurso, como se dijo anteriormente, por estas proposiciones, que se tramitaren en la forma que determina el C. de P.
Civil. Se citard debidamente a los acreedores; deberan estos concurrir
en el nemero requerido por Ia ley, y en la junta que celebren tomaren
los acuerdos que estimen conveniente, acuerdos quo pare que sean
obligatorios deberen tomarse con Ia doble mayoria que determine el
articulo 671 del mismo Cedigo, esto, es, la mayoria de los dos tercios
de creditos que equivalga a lo menos a las tres cuartas partes del total
pasivo del concurso, excluidos los que correspondan a los acreedores
privilegiados o hipotecarios que no hayan tornado parte en el convenio, y a los que no tienen derecho de voter en el; edemas, se consideran concurrentes para este objeto los ausentes a que se refiere el inciso
408
2 del art. 669, o sea, los acreedores que se encontraren fuera del pals
y que no tuvieren procurador, quienes sertn representados par el defensor de ausentes y considerados, en todo caso coma opuestos al convenio.
Este es la caracterlstica del convenio, que afecta a todos los acreedores, aun a los no concurrentes; pero los acreedores privilegiados, prendarios o hipotecarios no seran perjudicados con el acuerdo de la mayoria, si se hubieren abstenido de voter.
Dice el art. 1622 del C. Civil: "El acuerdo de la mayoria obtenido en la forma prescrita par el Cddigo de Enjuiciamiento,ser obligatorio pare todos los acreedores que hayan sido citados en la forma debide". "Pero los acreedores privilegiados, prendarios o hipotecarios, no
sern perjudicados por el acuerdo de la mayoria, si se hubieren abstenido
de voter".
No debe confundirse el convenio reglamentado en los arts. 1621 y
1622 del C. Civil, y en so aspecto procesal, por el C. de P. Civil, con el
convenio o arreglo extrajudicial que pueden celebrar el deudor y sus
acreedores. En derecho privado puede hacerse todo aquello que la ley no
prohiba, y no hay ningdn Inconveniente para el deudor que no se haIla en estado de pager sus deudas, invite a sus acreedores pare tamer
acuerdos sabre el particular. Ese convenio extreoficlal que pueden celebrar el deudor y sus acreedores, sin necesidad del juez, no es el convenio
a que se refiere el C. Civil, ni macho menos el convenio de que trate el
C. de P. Civil. Ese convenio extrajudicial es an verdadero contrato coma
cuaiquier otro, un contrato innominado, si se quiere, no regiamentado
en ninguno de nuestros COdigos, pero que queda comprendido dentro
del principio de la libertad de contratar y que se regir par las reglas
generales de los contratos y declaraciones de voluntad; luego solo afectar& a los que lo hayan celebrado y no producird otros efectos que Los
que determiner los contratantes en el contrato.
Esto pone de manifiesto las diferencias que existen entre el convenio judicial y el convenio o arreglo extrajudicial que pueden celebrar
el deudor con sus acreedores, diferencias que se reducen a las siguientes:
1) En primer trmino, el convenio judicial es obligatorlo para todos
los acreedores, siempre que concurra la dobie mayoria que requiere la
ley procesal, aunque no hays unanimidad, salvo en casos especiaiisimos
de los cuales no nos corresponde ocuparnos; pero producida la doble
rnayoria que exige el C. de P. Civil, el convenio es obligatorio pare todos las acreedores, aun pare los inconcurrentes como pare los oponentes.
No sucede to mismo con el convenio extrajudicial que oblige solamente
a los que lo han celebrado, par to que si se quiere que obligue a todos
los acreedores, deberOn todos eilos concurrir al convenio, es decir, la arianimidad; la mayorra no tiene fuerza suficiente pare obligor a la minoria.
2) En seguida, el convenio judicial puede celebrarlo todo deudor que
no se halle en alguno de los casos del art. 666 del C. de P. Civil, stem409
pre que sea legalmente capaz de obligarse; en cambia el convenio extrajudicial puede celebrarlo aun el deudor que se encuentre en los casos del
art. 666 del C. de P. Civil.
3) Por Ultimo, el convenio judicial esta sometido a las formalidades
que determina el C. de P. Civil, mientras que el convenio extrajudicial
no esta sometido a ninguna otra formalidad distinta de las que la ley
serials pare la celebraciOn de un act o contrato.
neficio de competencia puede oponerse corno exception al juicio ejecutivo dentro del NIQ 7Q del art. 464 de ese COdigo, sin necesidad de una
declaraciOn previa del juez hecha en un juicio de lato conocimiento.
Asi lo ha fellatio tambien la Corte Suprema, en sentencia que figura en
la Revista del Derecho y Jurisprudencia, tomo VI11, section primera, pagine 215.
El beneficio de competencia se concede a las personas indicadas en
el articulo 1626 respecto de las cuales el acreedor no puede negarse a concederlo: de manera que en presencia de una demands del acreedor exigiendo el cumplimiento de Is obligation, puede el deudor excuser ese
incumplimiento invocando el beneficio de competencia, y puede pedir
que se limite la action del acreedor haste una =aided de bienes inferior
al total que tiene, en forma que se le deje lo indispensable para su modesta subsistencia. SI se compare el art. 1626 con el art. 321 del C. Civil se encontrarii muchos puntos de contacto; son mss o menos las mismas personas las que pueden invocar uno u otro derecho, to que demuestra el caracter alimenticio del beneficio de competencia.
Dice el art. 1626: "El acreedor es obliged a conceder este beneficio: 1) a sus descendientes a ascendientes; no habiendo estos irrogado
al acreedor ofensa alguna de las clasificadas entre las causes de desheredacien"; 2) "A su cOnyuge; no estando divorciado por su culpa";
3) "A sus hermanos; con tat que no se hayan hecho culpables pare con
of acreedor de una ofensa lgualmente grave que las indicadas coma cause de desheredeciOn respecto de los descendientes o ascendientes";
4) "A sus consocios en el mismo caso; pero solo en las acciones reefproms qua nazcan del contrato de sociedad"; 5) "Al donante; pero
sOlo en cuanto trate de hacerle cumplir la donaciOn prometIda"; 6) "Al
deudor de buena fe que hizo cesiOn de btenes y es perseguido en los que
despues ha adquirido pars at pago completo de las deudas anteriores
a la cesiOn; pero solo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor
se hizo".
Los tres primeros nOmeros del art. 1626 no necesitan explicacian
alguna: son rezones de parentesco las que han inducido al legislador
a consigner estas disposiciones; la del N 49 tiene una explicaciOn histOrica: en of derecho antiguo a los consocios se les consideraba como
hermanos, y de ahf que se les diera el beneficio de competencia, pero
sOlo en cuanto a las acciones que nacen del contrato de sociedad; el
N F del art. 1626 se justifica ampliamente: parece quo lo menos que
puede darse a un hombre es lo necesario pare que subsists; el tO
merece un estudlo mss detenido. Le otorga el beneficio de competencia
al deudor de buena fe que haya hecho cesiOn de bienes cuando se le
persigue por el cumplimiento de obligaciones anterlores a la cesiOn, en
btenes adquiridos con posteriorldad a Is ceslOn de bienes; pero sOlo le
deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo cliche ceslan.
Del beneficio de competencia pueden aprovecharse los deudores
que hayan hecho cesiOn de btenes, y por excepciOn, of deudor comercian41 1
to cuya quiebra ha sido declarada fortuita, a pesar de que el deudor comerciante no goza del beneficio de ceslOn de bienes con arreglo al art.
1477 del C. de Comercio. Pero aun cuando el deudor comerciante no
puede hacer cesiOn de bienes, at art. 1533 de ese mismo COdigo dispone
que el comerciante a quien se ha declarado fortuita su quiebra o que no
se hubiere hecho reo de los simples delitos a que se ref iere at inciso
del art. 1527, podra impetrar el beneficio de competencia que el N 6 9 del
art. 1626 del C. Civil acuerda at deudor insolvente, no obstante lo dispuesto en el art. 1477 del C de Comercio
Para que el deudor de buena fe que ha hecho cesiOn de bienes o el
comerciante que se halla en el caso del art. 1533 del C. de Comercio,
pueda impetrar el beneficio de competencia, es menester, en primer lugar, que se le persiga en los bienes adquiridos con posterioridad a la ceskin, es decir, en los bienes que, despues de haber hecho cesiOn de bienes. pueda el deudor Heger a adquirir; y por eso se dijo hace un momento
que si bien con arreglo at art. 1619 el acreedor puede exigir el saldo que
no alcanzO a pagarse con los bienes cedidos, respecto de los bienes adquiridos con posterioridad a la cesiOn, tat derecho debfa entenderse sin
perjuicio del beneficio de competencia que el N 6 del art. 1626 otorga at deudor; por lo que se podra agregar at NV' 3^ del art 1619: "sin
perjuicio de lo dispuesto en el N 6" del art. 1626".
En segundo lugar, es menester que se le exija at deudor el pago de
deudas contraidas con anterioridad a la cesiOn, porque el beneficio de
competencia es una de las consecuencias que la ley atribuye a Ia cesiOn
de bienes; luego, debe tratarse de obligaciones que queden incluidas en
la cesiOn para que a esta se Ia haga producir a su respecto los efectos
legates correspondientes. De ahf que si se trata de deudas contraidas con
posterioridad a Ia cesiOn, no pueden los deudores invocar el privilegio del
beneficio de competencia.
Finalmente, es necesario para que tenga lugar el N' 6' del articulo 1626, que este beneficio se reclame de los acreedores que eran tales
at tiempo de la cesiOn, que son los Onicos que estan obligados a concederlo. La parte final del art. 1626 N 6 dice: "Pero solo le deben este
beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo"; y los acreedores a cuyo favor se hizo Ia cesiOn de bienes son todos los que at deudor tenfa
en ese momento porque las leyes vigentes establecen que el juicio de
concurso es un juicio universal que abraza Ia totalidad de los bienes,
acciones y derechos del fallido: de manera que todos los acreedores, hayan o no concurrido at concurso, quedan comprendidos, por expresa disposicidn de Ia ley, en esta limitaciOn de su derecho que establece el art.
1626 en su N 6. Asi lo ha declarado Ia Corte Suprema en la sentencia ya
citada. Lo que quiere decir la ley con Ia frase final del N 9 6? del art. 1626
es que el beneficio de competencia solo puede reclamarse de aquellas
personas que at tiempo de Ia cesiOn tenfan la calidad de acreedores, para
1. Las mencionadas disposiciones fueron modificadas por los artfculos 207, 208,
194 y 134 de la ley 4.558. No obstante, la referencia debe entenderse hecha, al
presente, a los articulos 236, 237, 222 y 164 de la ley 18.175.
412
Para terminar con el primero de los rnodos de extinguir las obitgaciones, debemos estudiar a grandes rasgos Ia daciOn en pago, a que se
refiere el art. 1569 del C. Civil.
La dacion en page as la entrega al acreedor tie una cosa distinta de
fa qua se le debe
Mientras en la soluciOn o pago efectivo el acreedor recibe el objeto mismo que el deudor se oblige a entregarle, en Ia dacidn en pago el
acreedor consiente en recibir en cancelacien de su credit, una cosa distints de la que se le adeuda, como si debidndosele un hecho, se le entrega
una cosa o como si deblendose una cosa determinada se le ejecuta un
hecho.
Este modo de extinguir las obligaciones, que no es sin() una varianto del pago, no puede toner !tiger sin el consentimiento del acreedor,
deudor estaba obligado a darle en pago, .queda irrevocablemente extinguide Ia fianza aunque despus sobrevenga evicciOn del objeto".
414
ndice
LA NOVACION
Contepto de Ia Novackin
La novacien segim of art. 1628, "es Ia sustitucien de una nueva obliged& a otra anterior, la cual queda por lo tante extinguida".
La palabra novaciOn viene de la voz latina "novare" que significa
cambiar, pacer algo nuevo. Por eso, para que hays novacien es menester
que la nueva obliged& que va a reemplazar a la antigua, sea distinta de
esta, quo se diferencie fundamentalmente de ells, porque si ambas obligeclones fueran iguales, la nueva obliged& no serfa sine la confirmed&
o el reconocimiento de Ia primitiva, y no habria por to mismo novacien.
puesto que este mode de extinguir las obligaciones consiste en la sustituchin de una nueva obliged& a otra anterior y supone necesariamente fa
extinct& de una obliged& y el nacimiento de otra. No se concibe este
MOO de extinguir obligaciones sin que existan dos obligaciones, una que
muere y otra que nace.
Pero no son estos dos actos aistados o independientes uno del otro;
seria un error creer tat cosa. Estas dos obligaciones cuya extinct& y cuyo
nacimiento respectivamente se opera en la novacien, son dos actos de tmprescindible necesidad, que estan tan intimamente relacionados entre si
que puede decirse que son partes de un solo todo. En efecto, la creation
de la nueva obligacidn tiene por cause la extincien de la antigua, es decir,
!a nueva obligation nace porque la primera se extingue; y a la inverse, la
extincien de la primitiva obliged& tiene per cause el nacimiento de la
nueva. Consecuencia de elle es que la omisicin de algunas de las partes
del sistema, cp.e la ineficacia de cualquiera de las obligaciones que en
la operation (xisten, acarrea la ineficacia de toda la operation.
La novacien se asemeja al page en que, comp este, extingue is obligaciOn; pore se diferencia de el en que mientras en el page el acreedor
re satisface con Ia misma materia de la obligacien, en la novacien el
acreedor no se satisface con esa cosa, sino con un nuevo credito que of
deudor le entrega en reemplazo del antiguo. Per eso, se dice que en Ia
novacien en vez de pager of deudor con la cosa materia de ells, page con
obligaciones, como si debiendo mil pesos, page con una tetra de cambio
que es un nuevo credit.
417
Primer requisite.
"Existencia de una obligaci6n destinada a extingulrse".
Puesto que la novaciOn es un modo de extinguir obligaciones, y consisfe precisamente en el cambio o reemplazo de una obligaci6n por otra,
es de Imprescinclible necesidad que haya una obligaci6n destinada a extinguirse por el nacimiento de una nueva obligaci6n.
Por otra parte, el deudor consiente en obligarse nuevamente y en
contraer un nuevo vinculo destinado a reemplazar al antiguo. en In intoligencia e intend& de que va a quedar desligado de su primitive obligaci6n. De aqui se desprende que pare qua haya novaciOn es menester
que exista un vincula destinado a extinguirse; poco Importa que la obligaci6n sea natural o civil: lo &leo qua exige el art. 1630 es que la obligaci6n primitive sea vOlida, y poco importa que Is obligaci6n destinada
a extinguirse por novaciOn sea civil o natural, porque ambas son obligeclones que producen efectos juridlcos en mayor o menor extensln, y ambas pueden ser, en consecuencia, cause eficiente de un pago. Si la primitl418
va obliged& as nula absolute o relativamente y se pronuncia la nulldad por el tribunal competente, la novecien desaparece, porque fella en
tal caso uno de los elementos indispensabtes del sistema. El art. 1630 requiere expresamente Ia validez de la obligacien primitive, como del contrato de novacien. De ahi se infiere a contrarlo censu que si la primitive
obligacidn no es vailida ni siquiera relativamente, tampoco es vends la
novacien
Si la primitive obligacien destinada a extinguirse es condicional,
no habil novacidn mientras la condicien este pendiente a virtud del princlplo general que rige las condiciones. Cumplida la condicien, entonces
si que produce la novacien sus efectos, porque hay una primitive obligacIen que se la supone haber existido desde que se contrajo. Pero si la
condicitin fella, no hay novacien, ni puede haberia, porque en tal case,
en virtud del principlo de Ia retroactividad de las condiciones, se supone
que la primitive obrigacien no ha existido nunca. Nada obsta, sin embargo, a que las partes puedan convenir en que la nueva obligacien siempre exista, aun cuando la primitive desaparezca pier faller Ia condicien.
En tat caso quiere decir qua hay una obligacien pure y simple contraida
per el deudor a favor del acreedor; pero no habil:4 existido novacien,
El art. 1633 del C. Civil reglamenta este situaciOn: "Si Is antigua
obligacien es pure y Is nueva pende de una condicien suspensive, o si,
por at contrarlo, la antigua pende de una condicien suspensive y la nueva es pure, no hay novacien mientras este pendiente la condicidn; y si
la condlcien liege a faller, o si antes de su cumptimiento se extingue la
obIlgacien antigua, no habre novacien". "Con todo, si las partes, a!
celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero, quede desde
luego abolido, sin aguardar at curnplimiento de la condiclen pendiente, se
estare a la voluntad de las partes".
Segundo requlsito
"Creaclen de una nueva obligacien destinada a reemplazar a la antigua'".
Asi como el deudor no contrae la nueva obligacien sin bajo Ia condicien de que se libere a desligue de la antigua, at acreedor no consiente
en desprenderse de su derecho de credit pare reempiazarlo por otro, sino
en at entendido de quo se le de otro derecho en su lugar. Por eso, es de
absolute necesidad quo venga una nueva obligacien a reemplazar a la antigua, apart& de que la novacien supone el nacimiento de una nueva obligaclen que viene a ocupar el lugar de la primitive. Pero si el acreedor se
satisface en su credit en cualquiera otra forma que no sea el nacimiento de una nueva obligacien, habrd cualquiera otra institucien, pero en
ningen caso habre una novacien.
Consecuencia de esto es que la nueva obligaciOn debe ser vlida; y
como en el case anterior, poco importa que la nueva obligacien que viene
a reemplazar a Ia antigua, sea civil o natural; ambas especles de obligaclones pueden servir pare novar una obligacien.
419
El articulo 1630. que reglamenta esta situation, establece de un modo expreso: "Para que sea All& la novaciOn es necesario que tanto la
obliged& primitive como el contrato de novaclOn, seen velidos, a to
menos naturalmente".
Si Ia segunda obliged& es nula absolute o relativamente, y Ia nulidad se pronuncla, no hay novacidn, porque falta Ia nueva obliged&
destinada a reemplazar a la antigua, subsistiendo esta en todas sus partes.
Como en el caso anterior, si la nueva obliged& que reemplaza a Ia antigua, es condicional, no habrA novaciOn mientras Ia condiciOn penda,
porque Ia existencia de este modo de extinguir obligaciones queda subordinado al cumplimiento de Ia condicin, y mientras la nueva no nazca,
Ia antigua no se extingue. Cumplida Ia condicidn, se repute existir !a
nueva obliged& desde el dia en que se contrajo, y Ia anterior se habrii
extinguido. Pero si Ia condiciOn fella, o si antes de su cumplimiento to
primitive obliged& se extingue por otro modo de extinguir obligaciones, en tai caso no puede haber novacien, y no Ia habre porque no hay
una nueva obliged& destinada a reemplazar a la antigua, ya que Ia novaciOn es Ia sustituciOn de una obliged& por otra. Pero, tambin como
en el caso anterior, no hay ningtin inconveniente para que las partes convengan en que Ia antigua obliged& queda abolida o extinguida desde
luego, sin esperar el cumplimiento de Ia condicidn. Eso si que fallida Ia
condiciOn, se habre extinguido Ia primitive obligaciOn, porque las partes asi lo qusieron, pero no se habre extinguido por novaciOn, sino por
el primero de los modos de extinguir obligaciones que senala el articulo
1567 (articulo 1633).
Tercer requisito
Diferencia sustancial entre ambas obligaciones. Para que haya
novaciOn no baste simplemente una obliged& anterior destinada a extinguirse y el nacimiento de una nueva que Ia reemplace: sustancial, por
que Ia palabra novaciOn, segtin su etimologia, significa cambiar algo; de
donde se deduce que en Ia novaciOn debe haber algo nuevo, algo distinto
de lo que ya habia. Si la nueva obliged& no es distinta de Ia anterior, si
es identica con ella, no hay novacidn, sino que habra sencillamente una
confirmed& o el reconocimiento de Ia primera obligaciOn, pero en fling& caso una obliged& distinta. Ahora bien, ide que naturaleza debe
ser Ia diferencia que exista entre ambas obligaciones? ,cuales son los
elementos que deben varier en Ia obliged& pare que esta variation produzca novaciOn?
En toda obligaciOn, como en todo acto juridico, hay elementos esenciales y elementos accidentales o secundarios. Los elementos esenciales son aquellos sin los cuales no se concibe, juridicamente, el acto de
que se trate; en nuestro caso, aquellos sin los cuales no se concebiria el
act', denominado novaciOn. Los elementos accidentales o secundarios son
aquellos que pueden falter en Ia obliged& sin que por eso se modifique
su naturaleza o se altere su esencia. Y mientras Ia omisien de los elementos esenciales acarrea la inexistencia misma de la obligaciOn, Ia omisien
420
42i
der a titulo de mutuo, y que yo continue debiOndoselos no como precio insolute, sino en calidad de mutuo. Este es el ejemplo que pone el Wier
Bello pare explicar estas disposiciones; de manera que es un ejemplo quo
esta fuera de toda recusaciOn y de toda deuda.
Pero si en la obligaciOn no se modifica is materia de Ia obligaciOn,
sea cambiando su objeto o sea cambiando su cause, sino que se introducon modificaciones de detalle que alteran o modifican los elementos secundarios o accesorios de la 'Warne, como la tasa de intereses, Ia forma
y lugar del' pago, las garantias, etc., no hay novaciOn, porque no ha habido una transformaciOn de la obligacidn, sine modificaciones que no alteran su estructura juridica. Por este motivo, no hay novaciOn en Ia primitive obligaciOn si se introducer las siguientes modificaciones o varlaclones: a) si se modifica Ia forma de prueba de la obligee'6n, como si
una obligacidn constare por escritura privada, se Ia reduce a escritura p6blica, case en el cual no hay novaciOn, sino simplemente una producciOn
de un medio de prueba mss eficaz que el anterior.
b) No hay tampoco novaciOn cuando se dan garantias para asegurar el cumplimiento de Ia obligaciOn, como cuando el deudor qua no ha
dado garantias, pasa a ser afianzado o pass a garantir a su acreedor con
prenda o hipoteca.
c) Tampoco hay novaciOn cuando las partes consienten en canceler las garantias existentes.
d) No Ia hay tampoco cuando se altera o cambia el lugar del pago;
lo dice el articulo 1648: "La simple mutaciOn del lugar pare el pago dejarri subsistentes los privilegios, prendas o hipotecas de Is oblIgaci6n, y
la responsabilidad de los codeudores solidarios y subsidiaries, pero sin
nuevo gravamen".
e) Asimismo no hay novaciOn por el hecho de que se amplie o se
restrinja el plazo selialado para el cumplimiento de la obligaci6n, en conformidad al articulo 1649 que dice: "La mere ampliaciOn de plazo de
una deuda no constituye novaciOn; pero pone fin a Is responsabilidad
de los fiadores y extingue las prendas e hipotecasconstituidas sobre otros
blenes que los del deudor; salvo que los fiadores o los duenes de las cosas emperiadas o hipotecadas accedan expresamente a la ampliacidn"; y
en conformidad al articulo 1650 que dispone: "Tampoco Is mera re-
425
El articulo 1635 dispone expresamente: "La sustituclen de un nuevo deudor a otro no produce novacien, si el acreedor no express su yeluntad de dar por Libre at primitive deudor. A falta de esta expresiOn se
entendere que of tercero es solamente diputado por of deudor pare hacer
el pago, o que dicho tercero se oblige con el solidaria o subsidiariamente,
segt3n parezca deducirse del tenor o espiritu del acto".
Si A no da por fibre a B de la obligacien que este tiene, y C qued3
obliged en cualquiera forma a pagarle a A, no hay novadOn, porque
es de la esencia de la novaclOn que se extinga Is primitive obliged& y
nazca una nueva, lo que en el caso anterior no ha ocurrido. Es muy frecuente quo se produzca este efecto juridico en la compra de propledades
hipotecadas. Asi. cuando un individuo compra una propiedad hipotecada a la Caja de Credit Hipotecario, por ejemplo, tome sabre si la obliged& de pager la deuda hipotecaria que grays a is propiedad. En este
caso habrfa novacian si Is Caja de Credit Hipotecario diera por fibre al
primitive deudor y aceptara como nuevo deudor of comprador de la
propiedad hipotecada. Pero come la Caja de Credito no acepta eats Giese de operaciones, nos hallamos en el case a que me vengo ref iriendo, de
que el comprador serfs solamente un diputado pars pager; B contra la
slendo el deudor.
-
Se requiere, en segundo termino, el consentimiento del nuevo deudor, porque nadie puede contraer una obliged& contra su voluntad. En
of ejempto anterior C no podria quedar obliged pars con A, sine medlante su consentimiento.
Pero puede seceder que Is operaclOri se Hove a efecto contra la
voluntad de C. es decir, contra la voluntad del nuevo deudor. En tat
caso no habit novaci6n; habra cualquiera otra institucien, ordinariamente una ceslrt de acciones, una cesiOn de creditos, en of case de que
B sea a su vez acreedor de C. Por eso dice of articulo 1636 del C. Civil:
"Si of delegado as sustituido contra su voluntad at delegante, no hay novaciert, sino solamente cosi& de acciones del delegante a su acreedor; y
los efeotos de este acto se sujetan a las reglas de la cesiOn de acciones".
Pero esto no es posible sino en el caso de que of primitive deudor
sea a su vez acreedor del segundo deudor, porque at no es acreedor de la
persona que el propane come deudor, no se versa of media por at cual et
primer deudor pudiera compeler a su deudor a obligarse con un tercero.
Per eso el articulo 1630 es trunco, le falta una frase explicative a continued& de la palabra acreedor: "siempre quo a su vez of delegante sea
acreedor del delegado". En of ejemplo propuesto, of delegante serfs B;
el delegado soda C.
Pero of consentimiento del primer deudor no as necesario pare que
haya novacien por cambio de deudor, sine quo as menester el consentimiento del acreedor que consiente en dar por libre a su primitive deudor, y of consentimiento del nuevo deudor que consiente en colocarso
en at Lugar del primer deudor; porque la 'loved& no es sine una espe427
La expromisiOn, at igual que la delegaciOn, puede o m puede producir novaciOn. Produce novaciOn cuando el acreedor consiente en dar
por libre al primitive deudor; no produce novacidn cuando et acresdor no consiente en dar per libre at primitive deudor. Y asi, si A acepta Ia propuesta que le hate C y consiente en Ilberar de respimsabilidad
a B, habr novaciOn, y este operaciOn corresponderia a lo que hemos
Ilamado la delegaciOn perfecta. SI A acepta la propuesta que C le hate
pero no consiente en dar por libre a 8, no hay novaciOn, porque pare
que se produzca novaciOn por camblo de deudor es necesarlo que el acreedor consienta en dar per libre at primitive deudor; en consecuencla, C
serifs un diputado pare pager, o sera un codeudor solidario o subsidiario
sec* se desprenda de la naturaleza del acto o contrato. En este segundo caso, que corresponderia a Ia delegaciOn imperfecta, la expromisicin
tome ei nombre, en doctrina, de ad-promisiOn.
Los equivalentes de estas dos instituciones quo son hermanas, serian la delegacicIn perfecta con Ia expromisiam la delegaciOn imperfecta
con la ad-promisiOn; las dos primeras contempladas on la primera parte
del articulo 1635; las dos segundas, en la segunda parte del mistno articulo.
Guano requisito
Otro de los requisites necesarios pare que haya novaciOn es la capacidad de las partes.
La novaciOn imports para el acreedor un abandon de su credito;
pare el deudor, contraer una nueva obligaciOn. Luego as menester que
el acreedor tenga capacidad pare disponer y at deudor para obligarse;
de donde se desprende que la nevacidin no puede operarse sin entre
las personas capaces de ejecutar tales actos. La novaciOn as un verdedere contrato; asi lo dice el articulo 1630, ya que supone una obligeciOn que se extingue y otra que nace. Luego IA capacidad que la by
requiere pare celebrar la novaciOn es Ia capacidad necesaria pars contrata r.
La novaciOn puede hacerse por medio de mandatario, y cuando asi
sucede, es menester que el mandatario tenga poder especial pare novar, o bien, tenga un poder pare la libre administracl6n de todos los ne429
gocios del mandante, o del negocio especial en que incida la obligaciOn que se nova. Cuando el mandatario se le ha dado poder para todos
los negocios del mandante, el mandatario solo podra novar las obligaciones que queden comprendidas, dentro del giro ordinario del mandato y para todos los negocios que salgan de este giro, necesitar poder
especipl (articulo 2132).
Quint') requisito
El ultimo requisito necesario pare que haya novaciOn es Ia intenciOn de novar.
Es sabido que en el Derecho las renuncias que se presumen, y la
novaciOn importa una renuncia del derecho del acreedor; por eso, Ia novaciOn no se presume. Es necesario que las partes que en ella intervienen expresen su deseo de novar, y este es un elernento de vital importancia en Ia novaciOn.
La intenciOn de novar puede ser expresa o tacita, segiin se desprende del articulo 1634. Es expresa cuando las partes asi lo declaran,
cuando expresamente manifiestan su intenciOn de novar; es tacita cuando aparece indudablemente del acto que Ia nueva obligaciOn envuelve la extinciOn de Ia antigua; como si yo deudor de Pedro de mil pesos
por precio insoluto de una compraventa, convengo con 61 en que queden
en mi poder a titulo de mutuo, En este caso, ambas obligaciones no pueden subsistir, porque lo que debo a Pedro son simplemente mil pesos
y hemos cambiado aqui Ia prlmitiva obligacien por una nueva obligaciOn que envuelve Ia extincien de la primera. El articulo 1634 dispone:
"Para que haya novaciOn, es necesario que lo declaren las partes, o que
aparezca indudablemente que su intenciOn ha sido novar, porque la nueva
obligaciOn envuelve la extincien de la antigua". "Si no aparece Ia intend& de novar, se miraren las dos obligaciones como coexistentes, y veldt 6 Ia obligaciOn primitive en todo aquello en que la posterior no se
opusiere a ella, subsistiendo en esa parte, los privilegios y cauciones de
Ia primera".
-
Efectos de la Novacldn
El efecto que produce la novacidn as la extinciOn de Ia primitiva
obligaclOn con todas sus accesorios y el nacimlento de una nueva, entera y totalm Into distinta de Ia anterior. Es un acto Unice que produce
este doble resulted y no se podrfa concebir una novacidn sin que se
extingulera una obliged& a la vez que naciera la otra, porque nape Is
segunda porque to primera se extingue, y muere la primera, porque nace la segunda.
Esto pone en evidencia la diferencia que existe entre la novacidn
por una parte y Is cesiOn de creditos y to subrogaciOn por otra. En la
novacidn haya o no cambio de acreedor, dste no puede ejercitar ninguno de los privilegios, prenda o hipotecas que accedian a la primitiva
431
obligaciOn, porque habiendose ells extinguido, se extinguen sus accesorios, no pudiendo el acreedor ejercitar sino los derechos accesorios derivados de Ia nueva obligaciOn; entre tanto, en la cesiOn de creditos y
en Ia subrogacien, si bien ha cambiado la persona del acreedor, subsiste integramente el credit con todos sus accesorios de manera que el
acreedor, Ilamese subrogado o cesionario, puede ejercitar, con mayor
o menor amplitud. segOn sea la naturaleza de Ia operaciOn juridica, todos los derechos accesorios de Ia primitiva obligaciOn.
En la novacien se extingue la obligaciOn con todos sus accesorios
a virtud del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal; de manera que producida la novaciOn cesarn de correr los intereses de la primitiva obligaciOn, como lo dice el articulo 1640; se
extinguiran los privilegios inherentes at credit, como lo establece el
articulo 1641; cesara la responsabilidad de los codeudores solidarios
y subsidiarios, que quedan libres de la primera obligaciOn; se extinguiran las prendas y las hipotecas quo se hablan constituido para garantizaria, cesara la responsabilidad del deudor por los riesgos; cesara su estado de mora si en 61 incurrie; y en general, cesaran todos los efectos
anexos a Ia primitiva obligaciOn que se ha extinguido por la novaciOn.
Pero, si bien la regla general es que la novaciOn extingue todos
los accesorios de la primitiva obligaciOn, la ley no ye ningun inconveniente pare que las partes puedan convenir en to subsistencia de alguno
de ellos, ya que en esto no hay sino un simple interes privado; por eso,
diversos articulos del C. Civil establecen expresamente que los contratantes que han pactado una novaciOn, podran dejar vigente con relael& a Ia nueva obligaciOn que va a sustituir a la antigua todos o algunos
de los accesorios de la primitive obligaciOn. Y asi, el articulo 1640 autoriza la estipulaciOn intereses; el articulo 1642, Ia subsistencia de las
prendas o hipotecas que cauclonaban la primitiva obligaciOn; y el articulo 1645 autoriza dejar vigente la responsabilidad de los codeudores solidarios y de los fiadores de la obligaciOn que se extingue. Lo
co que no pueden pactar los contratantes es la subsistencia de los privilegios anexos a la primitiva obligaciOn, porque los privilegios, es decir, el derecho de ser pagado primeramente en caso de concurso, son
inherentes al credit mismo, y como los privilegios arrancan de la ley
y las partes no les pueden dar el caracter de privilegiados a derechos
que no lo son, implicitamente el legislador habria autorizado a los contratantes para darles ese caracter de privilegiados a creditos que no lo
tienen.
La comparaciOn de los articulos que se ref ieren a esta materia, prueban fehacientemente lo que vengo diciendo, porque sl se leen los articulos 1640, 1641, 1642 y 1645, se observara que mientras Ia ley autoriza Ia estipulacien de intereses en el 1640; autoriza Ia subsistencia de
las prendas e hipotecas en el 1642; autoriza dejar vigente Ia responsabilidad de los codeudores solidarios y de los fiadores en el 1645; no
dice una sola palabra acerca de si pueden subsistir o no los privilegios
respecto de la nueva obligaciOn. El articulo 1641 se diferencia funda432
TEORIA
DE
LAS
OBLIGACIONES
mentalmente a este respecto de todos los denies que acabo de citar, porque dice: "Sea que la novecian se opere por la sustitucin de un nuevo
deudor o sin ella, los privilegios de la primera deuda se extinguen por la
novaciOn". La ley no ha reglamentado en forma alguna la subsistencia de los privilegios de la primera obliged& en la segunda, como lo
ha hecho con los demes accesorios, lo que este corroborando lo que se
viene sosteniendo, y que esta de acuerdo con la naturaleza misma de
los privilegios que son algo inherentes al credit mismo.
En cuanto a los intereses establece el articulo 1640 que "de coalquier mode que se haga la novacin, quedan por ells extinguidos los
intereses de la primera deuda, si no se expresa lo contrario''. No ye Ia
ley ningtin inconveniente para que las partes puedan convenir que los
intereses de Ia primera obliged& sigan corriendo con respecto a la nueva
obligaciOn; querra decir que habra una nueva estipulacin de intereses, y que la segunda, al igual que la antigua obligaciOn, los seguira produciendo.
La novaciOn liberta tambin de responsabilidad a los codeudores
solidarios o subsidiarios; lo dice asi el articulo 1645; a menos que
estos accedan expresamente a la nueva obligaciOn. No ye tampoco el
legislador ningan inconveniente pare que los codeudores solidarios y
los fiadores de la primera obligaciOn, contintien ligados en su caracter de tales a la nueva obligaciOn; y si el acreedor ha puesto come condidi& indispensable para que Ia novaciOn se opere que los fiadores y los
codeudores solidarios de la primitive obligacidn, accedan a Ia segunda, y estos no acceden, no habra novacidn, porque el acto fue conditional y en ese caso ha failed la condiciOn. Es lo que dice el articulo 1645:
"La novaciOn liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios, que no
han accedido a ella". Nt el articulo 1651 agrega: "Si el acreedor ha consentido en la nueva obliged& bajo condiciOn de que accediesen a elle
los codeudores solidarios o subsidiarios, y si los codeudores solidarios o subsidarios no accedieren, la novaciOn se tendre por no hecha"
Pueden tambien las partes, el acreedor y el deudor, convenir en le
reserve de las prendas e hipotecas que caucionaban la primitive obli
gaciOn. Sabemos que a virtud de la novaciOn se extinguen todas las prendas e hipotecas que garantizaban el pago de la primitive obliged&
Pero el art. 1642 autoriza a los contratantes, expresamente, para dejar
2) La reserva de las prendas e hipotecas no vale en lo que la segunda obliged& tenga dernas que la primera, a virtud de lo dispuesto
en el inciso final del articulo 1642, que dice: "Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligaciOn tenga dernas que la primera. Si por
ejemplo, la primera deuda no producia intereses, y la segunda los produjere, Ia hipoteca de la primera no se extenders a los intereses".
La disposiciOn del articulo 1642, inciso final, es una medida tomada
su consentimiento".
das o de nuevas hipotecas, que deberd hacerse con as formalidades propias de este contrato; se efectuaren las formalidades e inscripciones que
la ley prescribe, y su fecha sere Ia de Ia respective inscripciOn en el Registro de hipotecas, de acuerdo con lo que dispone el articulo 1644:
"En los casos y cuantias en que no pueden tener efecto Ia reserva. podren
renovarse las prendas e hipotecas; pero con las mismas formalidades qua
si se constituyen por primera vez y su fecha sera la que co; responda a
Ia renovaciOn".
No hay, pues, que confundir en materia de novaciOn dos cosas enteramente distintas: Ia reserva de las hipotecas y Ia renovacien de las
hipotecas. Cuando hay reserva es Ia misma hipoteca de Ia primitiva obliged& Ia que pass a Ia nueva obligaciOn, la nueva hipoteca es enteramente distinta de Ia antigua; es otra hipoteca nueva cuyos beneficios no
serail otros que los que arranquen su naturaleza, y su fecha no sera la
de Ia primitiva hipoteca, sino la de la renovaciOn.
La Delegacidn
La delegaciOn es la sustituciOn de un nuevo deudor al antiguo con
el consentimiento de este.
En Ia delegaciOn hay sustituciOn de un deudor por otro con el consentimiento del primer deudor. Si faltara este consentimiento, no cabria
hablar de delegacien sino de expromisiOn. Si el nuevo deudor se sustituye al antiguo con el consentimiento de este, dice el inciso final del
articulo 1631, el segundo deudor se llama delegado del primero.
Lo que caracteriza esencialmente a la delegacien es el hecho de
que el nuevo deudor sea sustituido al antiguo con el consentimiento
del primer deudor quien toma Ia iniciativa en la operaciOn, quien ha
puesto at acreedor que el otro deudor pase a ocupar su lugar y pase a
extinguir Ia deuda. En cierto modo, hay una especie de mandato, y de
ahi que se digs que hay delegaciOn.
De esto se deduce que en la delegaciOn intervienen tres personas:
el delegante, o sea, el primer deudor, el que tome Ia iniciativa del acto: el delegado, o sea, el nuevo deudor, que juega un papel pasivo y que
supone que obedece Ia orden o accede a la peticien que le impone Ia formula respectivamente el primer deudor; y el delegatario, es decir, el
acreedor respecto del cual se va a operar la sustituci6n de un deudor por
otro. Asi, Juan debe mil pesos a Pedro y le propone que en reemplazo
suyo pague la deuda Diego, to que Pedro acepta. Juan es el delegante;
Diego es el delegado, y Pedro es el delegatario.
Para que tenga lugar la delegaclOn no es necesario que el delegado
sea deudor del delegante; baste simplemente que el delegante sea deudor
del delegatario, porque Ia novacien por camblo de deudor se opera cuando un nuevo deudor se substltuye al anterior que queda , en consecuencia, libre; y como Ia novaciOn consiste en Ia substitucien de una oblige,
436
delegante
delegado
Para que haya delegacidn baste. como ya se ha dicho, que B sea
deudor de A; no es necesarto que C sea deudor de B; y se habra operado la delegacidn cuando B le proponga a A que C lo reernplace en la
obliged& que B tiene pare con A. Ahora blen; is delegacidn presenta importancia en la practice, cuando el delegante, B, a Ia vez que es
deudor del delegatarto A. es a su vez acreedor del delegado C, porque
en tal caso, mediante la delegacidn, se extingue conjuntamente dos obligaciones en un solo acto, as dectr con Is obliged& que C pasa a contraer con A, con at consentimlento de este. La obligaciOn de B se ha.
bra extinguido por una novaciOn par camblo del deudor, porque B
pasa a ser sustituido per un nuevo deudor; y la obligacidn de C para
con B, se habre extinguido por flayed& por camblo de acreedor porque
C queda fibre con respecto a B, pero contrae una nueva obliged& res.
pecto de un tercero, respecto de A.
La Delegacian letiperfecta
Hay delegacidn imperfecta cuando el acreedor no consiente en da
por libre al primitive deudor.
439
ndice
LA REM1SION
Concepto de is RemisiOn
El C. Civil no ha definido este modo de extinguir las obligaciones.
ni tampoco ha sefialado sus efectos; exciusivamente en tree artIculos
se limits a dar algunas reglas acerca de come se perfecciona la remisiOn,
de Ia capacidad exigida pare ells y de los casos en que se Is presume.
Puede definirse la remisiOn como la condonaciOn o perd6n de la
deuda que el acreedor hace a su deudor. En otros tOrminos, puede deeirse que es la renuncia o el abandono de sus derechos por parte del
acreedor. Remite una deuda el que la perdona, el que se da por cancelado de su crddito. La palabra remisiOn viene a ser en el derecho sinOnime
de perd6n.
En la remisiOn el acreedor no se satisface en su derecho, el deudor no realize Is prestacin debida, y no obstante eso, la obligacidn se
extingue porque el acreedor se despoja de su crddito, se asemeja asi Ia
remisign, a Ia prescripciOn, en que en ambas instituciones la obligacion
se extingue sin que el acreedor sea satisfecho en sus derechos, como eonsecuencia de Ia prdida o extinciOn del derecho del acreedor. No obstante esto, Ia prescripciOn y la remisiOn se diferenclan fundamentalmente, porque mientras en la prescripcidn la pdrdida del derecho del
acreedor o el abandono de este derecho proviene de su exclusive voluntad, en la remislOn es el resultadd del acuerdo de voluntades del deudor
y del acreedor; per una parte en la ren visiOn el acreedor renuncia a su
derecho; por otra, el deudor acepta esa renuncia. en forma que mientras
el deudor no hays aceptado, no se produce la remisiOn por las rezones
que 'ryas adelante veremos.
-
Del derecho de ser Ia remisiOn una renuncia del derecho del acreedor, derivan estas dos consecuencias: 1) no puede remitir una deuda
sino la persona que sea capaz de disponer de las cosas objeto de la
obligaciOn. Asi lo establece el articulo 1652 at disponer que "fa remisiOn o condonaciOn de una deuda no tiene valor, sino en cuanto el acre
dor es habil para disponer de Ia case que es objeto de ells". De donde se
desprende quo solo pueden remitir obligaciones las personas que tienen
la capacidad para disponer de los objetos sobre qua la obligation recae
Los incapaces no podrian remitir las deudas sin cumplir con las forma
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lidades que Ia ley les exige; y asi, el pupilo, el hijo de familia y Ia mujer casada, deben proceder a hacer una remisiOn con los requisitos que Ia
ley requiere para su capacidad.
2) La segunda consecuencia es que no pueden remitirse las deuda) que engendren derechos cuya renuncia est6 prohibida por la ley, porque el articulo 12 del C. Civil s6lo autoriza la renuncia de los derechos
que s6lo miren al interOs individual del renunciante y cuya renuncia no
est6 prohibida por las leyes. SI el acreedor remite una deuda qua engendre un derecho cuya renuncia est6 prohibida por la ley, estarfa fuera del
articulo 12 y esa remislOn seria nula. Tal sucede con el derecho de allmentos que es irrenunciable (articulo 334).
to
La disposiciOn del articulo 1654 constituye una excepcion at derecho comfm, porque siendo la remisiOn una donaciOn queda sometida a la regla general del articulo 1393 en conformidad at cual "la donaciOn entre vivos no se presume sino en los casos en que expresamente
hayan previsto las leyes"; y no se presume porque no es to normal y to
corriente que Ia gente ande regalando o desprendiandose de lo que le
pertenece. Por eso, el articulo 1654, senala uno de los casos en que el
animo de donar se presume, y constituye. por tanto, una exceed& a la
regla general.
Tres son los cases en los cuates, seg& at articulo 1654, se presume tacitamente la remisiOn de Ia deuda: 1?) cuando el acreedor entrega voluntariamente at deudor el titulo de fa obligacian; 2) cuando lo
canceta. y 3) cuando lo destruye.
Y pare que tenga Lugar la presuncian contemplada en este articulo.
es menester que concurran estas tres circunstanclas: que el acreedor entregue el titulo de la deuda at deudor, lo cancele o to destruya:
24 ) que estos actos sean voluntaries de su parte, y 3?) que los ejecute con la intend& de extinguir la deuda; circunstancias todas contempladas en at articulo 1654 del cual se desprende la necesidad de que
ellas concurran.
No baste pare que la ley presume Ia remisian, la simple entrega del
titulo, su destruccian o so cancelacien, porque cualqulera de estos tres
hechos pueden haber ocurrido sin Is voluntad del acreedor o bien por un
error de su parte que at ejecutarlos no ha tenido la intend& de efectuar
una remisiOn. COmo va el legistador a suponer que ha habido remisiOn
si el deudor, por medios viotentos oblige al acreedor que le entregue el
Mule de la obligacian?
Por eso exige la fey que sea un acto voluntario de parte del acreedor. De la misma manera que el acreedor por error, on is creencia que
la obliged& estaba cancelada o par otro motive cualquiera, ejecuta at
guno de estos hechos qua contempla el articulo 1654, no ha tenido en
ningan memento la Intend& de remitir Is deuda. Por eso, to ley no se
contents con Ia entrega, canceled& o destruccian del titulo; quiere que
este titulo hays ilegado a manes del deudor por conducto regular y
cito; y de ahi que el rnismo articulo 1654 autorice at acreedor para probar que la entrega, destruccin a canceled& del Mule no fue voluntaria
o no fue hecha con anima de remitir la deuda. Si el acreedor logra probar esto. habran desaparecido los hechos en que la ley funda fa presunciOn, y habra desaparecido, por consiguiente, la presunclan misma.
Pero si bien es necesaria la concurrencia de las tres circunstancias
que se acaban de Indicar, no as necesarlo que el deudor entre a probar
que estas tres circunstanclas han concurrido, sine que debera probar
simplernente el hecho de Ia destruccian del Mule, o la cancelaciOn del
mismo, o la entrega que et acreedor le ha hecho, y probado cualquiera
de estos tres hechos, se presume la concurrencia de las otras circunstan445
cies apuntadas. Asi se desprende del articulo 1654 que pone a cargo
del acreedor el peso de Ia prueba para demostrar que falta alguna de las
circunstanclas que la ley exige para que se presuma Ia remisiOn. Y es na
tural que asf suceda; Ia ley busca con estas presunciones un hecho desconocido, cual es la remisiOn de Ia deuda, la voluntad del acreedor de remitir la obligaciOn; y pare esto tiene que partir de hechos conocidos, y los hechos conocidos de que parte el legislador son la entrega del
tftulo, su destrucciOn o su cancelaciOn; se trata de averiguar entonces
el hecho que se desconoce, is voluntad del acreedor de condonar Ia deuda; y si el acreedor no tiene como probar que la entrega, destrucclen o
cancelaciOn del tftulo no fue hecha con &limo de ejecutar una remisiOn, es porque Ia deuda ha sido cancelada, o en todo caso, porque el
acreedor la ha remitido, o porque no tiene Ia intenciOn de cobrar su credit. Por eso, basta que el deudor entre a probar el hecho conocido del
cual deduce la ley el hecho desconocido, esto es, la remisiOn de Ia obligaciOn. El deudor no necesita probar que fue un acto voluntario del
acreedor, ni tampoco que fue hecho con Ia intencien de efectuar la remi&On; concurriendo el primer requisito del artfculo 1654, es decir, la entrega, destruccien o cancelacien del tftulo, corresponde al acreedor entrar
a probar Is ineficacia de esos hechos, por haber faltado su voluntad, por
haber sido ejecutados sin el enimo de condoner Ia deuda. A falta de esta
prueba, dice el articulo 1654, se entiende que hubo enimo de condonarla,
y se produce la rernisiOn.
-
El articulo 1654 agrega que la remisiOn de Is prenda o de Is hipoteca no baste para que se presume remisien de Ia deuda, porque si bien
to accesorio sigue Ia suerte de lo principal, lo principal no sigue is suerte de lo accesorio.
El precepto del articulo 1654 es una disposicien que constituye una
doble exceed& al derecho com6n: en primer lugar, es una excepcien
al precepto del artfculo 1698 de lo que incumbe probar Ia extincien
de una obligaciOn at que la alega; y en seguida, constituye una excepe'en at principlo del artfculo 1393, porque se presume Is remisiOn, no
obstante quo Ia regla general que dicho articulo prescribe es que en el
derecho el 6nimo de donar no se presume. Consecuencla de esto es que
el artfculo 1654 no puede ser aplicado por analogfa o por extensiOn, sino restrictivamente. Pero esto no quiere decir que los Linicos casos de remisi6n tecita que hay en el derecho sean los que este articulo seliala;
puede haber muchos otros en los cuales el acreedor ejecute actos que
manifiesten su IntenciOn de remitir la deuda a su deudor. Pero tambien
entre esos casos de remisiOn tacita no contemplados en este articulo y
los quo este artfculo reglamenta, hay una diferencta, cual es quo en los
casos del articulo 1654 el deudor solo necesita probar el hecho de Ia entrega, de la destruccien o de Ia cancelaclOn del tftulo para que allf la ley
presume la remisiOn de la deuda; en tanto que en los otros casos de remislOn tecita el deudor tiene que probar Ia totalidad de los actos ejecutados por el acreedor y que en concepto del deudor importen la remIsiOn
total de Ia deuda, porque con arreglo al artfculo 1698, incumbe probar Ia
extincien de las obligaciones al que Ia alega; probados esos hechos, el
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LA COMPENSACION
Concepto do Is Compenssci6n
servicios a Ia humanidad, principalmente en el terreno comercial, y a ciertas instituciones, como los bancos. Los romanos a pesar de los grandes
servicios que presta esta instituciOn, no admitieron Ia compensaciOn con
mucha facilidad, por it en contra de los principios juridicos a los cuales los romanos eran estrictamente ajustados. SOlo en los Ultimos tiempos del D. Romano se admitiO ampliamente Ia compensaciOn que hoy
dia es una institucicin utilfsima que satisface muchas necesidades en la
vida del comercio.
Importancia de la Compensacian
Son dos las ventajas que presenta la compensaciOn: en primer lugar
hace innecesario el envio de dinero y mercaderias entre las diversas plazas, con lo cual evita a las partes los gastos y los riesgos consiguientes;
y en seguida, es una garantla para cada uno de los acreedores, porque
es, en cierto modo, una especie de cauciOn; asf, si yo le debo mil pesos
a Pedro, y Pedro me debe igual cantidad. podria suceder, si no existiera Ia compensaciOn, que yo le pagara los mil pesos a Pedro .y momentos despues que yo ejecutara ese peg. Pedro fuera declarado en quiebra
o en concurso, en cuyo caso, yo no podria ser pagado en mi credit, sino en concurrencia con los otros acreedores, con las dificultades que generalmente se presentan en estos casos.
Es principio en el mundo del comercio, y en general en el mundo
econOmico, en donde la compensaciOn juega un panel importantisimo,
porque mediante ella se liquidan numerosisimas operaciones, no solamente celebradas en una misma plaza comercial, sino en distintos paises
y aun en distintos continentes, con una pequefia remesa de dinero o de
mercaderfa, que formen el saldo de los crdditos. En los Bancos, por ejemplo, tiene una aplicaclOn enorme la compensaciOn en los cuales se Ia llama el canje. Otro tanto sucede en las bolsas de comercio y aun en los
camblos internacionales que se regulan principalmente por Ia compensacion. Las camaras de compensaciOn, al estilo de las Clearing Houses de
Londres, sIrven en el comercio bancario para que los banqueros tenedores de efectos de comercio que se han hecho exigibles, liquiden entre ellos sus operaciones sin que intervenga numerario, por medio de la
compensaciOn.
Clasificacidn
La compensaciOn es de tres clases: legal, judicial y convencional o
voluntaria. Es legal cuando se produce de pleno derecho, por el solo
ministerio de Ia ley, desde que concurren en ambas obligaciones las circunstancias por ella senaladas. Es de la Unica compensaciOn de que se
ocupa el C. Civil en el titulo XVII del libro IV.
La compensaciOn es voluntaria o facultative cuando se opera mediante una convenciOn de las partes en aquellos casos que por faltar
alguno de los requisitos legates, no puede tener lugar Ia compensaciOn
legal.
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el cesionario. Par este motive la ley no acepta que el deudor puede oponer en compensacidn at cesionario los creditos que tenga contra el cedente, ya que son dos personas distintas y si e! cedente no es la misma
persona del cesionario, no puede toner lugar In compensacidn opuesta por el deudor per los creditos que tenga en contra de su primer acreedor. Pero este principlo general tiene algunas excepclones; y pare poder
determiner con toda precisiOn cull es Ia situacidn juridica al respecto,
hay que distinguir dos cases, come lo hacen los dos incisos del art. 1659:
a) Si el deudor ha aceptado sin reserve alguna la cesidn de creditos
que el cedente hace at cesionario, no puede oponer en compensaciOn of cesionario los creditos que antes de la aceptaciOn pudo oponer at cedente. La
ley considera que el deudor que acepta sin reserve alguna Ia cesidn, renuncia per ese hecho a la compensacidn, y renunclada ella, no puede prevalerse de este compensacidn. Es la regfa del inciso 1 del art. 1659, que
dice: "El deudor que acepta sin reserve alguna to cesidn que at acreedor
haya hecho de sus derechos a un tercero, no podrd opener en compensacidn al cesionario los creditos que antes de fa aceptaciOn hublera podido
oponer of cedente". Y asf, si A es acreedor de B y cede of credit a C, B
deudor no puede opener a C en compensacidn, cuando date le cobra el credit, to que per su parte el cedente, A, pudlera haberle adeudado a 01,
compensacidn at cesionario.
b) En of segundo caso, que as el que contempta el incise 2? del articulo 1659; at deudor no ha aceptado fa cesidn, sino to ha sido simplemente notificada, que as otra manera de perfeccionar la cesidn de creditos respecto del deudor y de terceros. En este caso no hay renuncia de
fa compensacidn, y, per este motive of deudor puede oponer at cesionario,
en compensacidn, los creditos quo antes de notificarsele la cesidn, haya
adquirido contra el cedente, aun cuando estos creditos no hubieran
Ilegado a ser exigibles sine despuds de la notificacidn; todo ell a virtud
de lo dispuesto en of Ind's 2? del artfcuto 1659, que dice: "SI Ia cesicin
no ha sido aceptada, podra el deudor oponer at cesionario todos los creditos que antes de notificarsele to cesidn haya adquirldo contra of cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despuds de la
notifIcacidn". Si el deudor era a su vez acreedor del acreedor y este acreedor, que as at cedente, cede su derecho at cesionario y of deudor no acepta la cesidn o la acepta con reserves, o simplemente se to ha notificado
to cesidn, cuando of cesionario vaya a cobrarle at deudor of crddito que
obtuvo con la cesidn, el deudor puede oponerle en compensacidn los crdditos, que 61 a su vez tenga contra el cedente, porque en este caso no
ha habido renuncia de la compensacidn, sine par ei contrario, manifestaciOn expresa del deudor.
Segundo requisite
"due ambas deudas seen artalogas", as decir, "que ambas deudas
seen de dlnero o de cons fungibles o indeterminadas de igual gnero y
calidad", de conformidad con el N? 1 9 del artfculo 1656.
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otorga at deudor, sin que ese beneficlo implique una renuncia de sus
derechos de parte del acreedor.
Ouinto requisito
Se requiere, en quinto lugar, para que tenga lugar la compensa.
cion, que los crditos que mediante ella se extinguen, sean embargables.
La compensaci6n, como se ha dicho, no es sino un pago doble y
recfproco, no es sino la extinciOn de una oblIgaciOn por el hecho de
que exists otra en sentido inverso. Es sabido, por otra parte, que hay
ciertos bienes que no pueden ser objeto de las acciones por parte de los
acreedores, y que no pueden servir por lo mismo, pare que Ostos hagan
efectivos sus derechos, por excluirlos los articulos 1618 y 2465 del
C. Civil, completados por el artfculo 467 (466) del C. de P. Civil, y demds !eyes que asi lo establezcan especialmente; tales son los bienes
inembargables. Entre estos bienes inembargables pueden encontrarse
no solo las cosas corporales, sino las cosas incorporates como los derechos de uso, habitaci6n, usufructos legates, de alimentos, etc., que no
pueden ser objeto de la acciOn ejecutiva por parte del acreedor.
SI estos bienes no pueden servir para que los acreedores puedan
hacerse pago, y si Imports la compensaclOn un pago doble, no pueden,
por to mismo, estos derechos, ser objeto de una compensaci6n, porque
si se pudiera hacer la compensaci6n sobre los bienes inembargables, por
un media Indirecto se habrfa dejado ablerta la puerta para que las obi'.
gaciones se pudleran hacer exigibles sobre tales bienes. No dice Ia by
expresamente que las deudas que se refieren a cosas inembargables no
puedan compensarse; pero este requisito emana de Ia dIsposiciOn contenida en el inciso final del art. 1662, cuando dice que tampoco podr6 oponerse compensaci6n a Ia demanda de alimentos no embargables.
Los alimentos no embargables son aquellos que se deben por ley
a ciertas personas, que no son otras que las enumeradas en el artfculo
321 del C. Civil. Los alimentos que a estas personas se deben, son inembargables; el derecho de alimentos que consagra el artfculo 321 del COdigo citado, est fuera del comerclo humano; y. por Ia misma raz6n, el
artfculo 335 del C. Civil establece que no puede alegarse Ia compensaclOn para exonerarse de Ia obligaciOn de dar alimentos.
Sexto requisito
Finalmente, es menester que ambas deudas sean pagaderas en un
mismo lugar.
Ya hemos visto que el acreedor no est obligado a recibir el pago
en lugar distinto del senalado en el contrato, o indicado por Ia ley. Es
16gico entonces que no pueda tener lugar la compensaci6n cuando las
obligaclones son pagaderas en lugares diferentes. Por eso dice el artfculo
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d) Tampoco tiene lugar Ia compensacien respecto de los alimentos no embargables, en conformidad a este mismo articulo 1662 y que
corrobora el articulo 335. Como dice el articuto 1662 en una disposicin de excepclem, no puede toner mds alcance qua el que resulte de su
texto, y como el articulo 1662 rechaza la compensaclOn a la demanda de
alimentos no embargables, y como estos son los sefialados en el articulo
321, hay quo !lager a la conclusiOn de que Ia compensaciem puede oponerse a la demanda de alimentos embargables, o sea, a los alimentos
que una persona da a otra sin que esta se encuentre, a su respecto, en
ninguna de las situaciones que indica el articulo 321 del C. Civil, como
loa que se deben los tios y los primos, por ejemplo; sin perjuicio de lo
dispuesto en el articulo 336 del C. Civil que autoriza Ia compensaciem de
las pensiones alimenticias atrasadas.
e) Por Ultimo no puede toner lugar la compensaciOn a las demandas que establece el Estado por contribuciones. Esta excepciOn no este
contemplada en el articulo 1662, ni se refiere a ella el C. Civil; pero
arranca de las disposlciones de nuestra Constituclem politica, y este unanimemente aceptada por Ia doctrine y Ia Jurisprudencia universal. El
articulo 21 de nuestra actual Constituclem Politica establece quo las tesorerias del Estado no podrn efectuar ningem pago sino en virtud de
un decreto expedido por Is autoridad competente, en que se exprese la
ley o Ia partida del presupuesto que autorice aquel gasto. El articulo 44,
N 4, de Ia misma Constitucidn Politica establece que solo en virtud
de una ley se puede filar los gastos de la administraciOn pUblica; de manera que los dineros fiscales no pueden invertirse en otros fines que los
expresamente senalados en la ley de presupuestos, que es la ley que anualMente fija Ia forma en que deben emplearse los dineros fiscales. SI pudiera afmitirse la compensaclan por las contribuciones que los particulares adeuden al Estado, o por las obligaclones que el Estado pudlera deberries a ellos, se procederia abiertamente contra la ley, contra las disposiciones constitucionales que hemos cited. Por eso, los empleados petblicos que esten impagos de sus sueldos y que a la vez sean contribuyentes del fisco y le adeuden contribuciones, no pueden 'oponer a ellas
is compensaciOn, por las rezones que se acaban de dar.
456
quiebra'. Y el articulo 1361 del mismo Cadigo dispone quo el auto declaratoria de quiebra fija irrevocablemente los derechos de todos los
acreedores en el estado que tengan el dia anterior at del pronunciamiento 2 . Luego Is declaratoria de quiebra, si bien da at carticter de exigibles a las obligaciones, pare determinados efectos, no se los da pare los
efectos de poderlas campensar. Par otra parte, si los derechos de los
acreedores se han fijado irrevocablemente el die anterior a la cesaciOn de
pago, no puede tener lugar la compensacin verificada con posterioridad
a 61, porque redundarfa en un evidente perjuicto pare los acreedores del
fallido; y el criteria que rige en materia de concurso o de quiebra as Ia
absolute igualdad entre todos los acreedores, salvo que par rezones especiales tengan algt:m derecho privileglado. Por esa razOn, las obligaciones vencidas con posterioridad a la declaratoria de quiebra o del concurso, no pueden ser compensadas. La ley qua establecl6 la Superintendencia de Bancos dispone expresamente este regla en los cases de qulebra
de los Bancos. El articulo 1378 del C. de Comercio, dispone, por otra
def IMO.
Segtin esto, la compensacin es on rnodo do extinguir fas oblitociones que opera autornaticamente, por disposition de In ley, haste concurrencia de la de manor valor, sin acto alguna de parte de Ins rieurinres, y aun sin su conocimiento; de donde se desprenden estas dos consecuencias: que la compensaciOn puede terser lugar aun entre personas incapaces, lo que no puede suceder en los otros modos de extmguirse las obligaciones que ya homes estudiado. Y puede tenor lugar en
este caso, porque ella se produce sin el conocirniento de los deudores.
No es necesarlo, entonces, una declaration de voluntad pare que las obligaciones se extingan; y 2') que la compensaciein una vez operada produce sus efectos retroactivamente; es decir, declarada ells per una seritencia judicial que acoja la excepclan de compensacian alegada por el
deudor, los efectos- de Ia compensacian datan, no desde el die de la
sentencia, sine desde el momenta que concurrieron los requisites sefialados par la ley para que ells se opere. En consecuencia, cesara la
mora del deudor, cesaran de corner los intereses, cesara la responsabilidad del deudor, etc.
No obstante que la compensacian se produce de plena derecho por
el solo ministerio de la ley, aun sin conocimiento de los deudores, pare
que ella surta los efectos que la ley le atribuye, es menester que sea alegada. La compensaciOn opera de Wer) derecho siempre que el deudor
interesado en servirse de ella, la alegue; en primer lugar, porque es un
derecho que mira al interns individual de cada uno de los deudores, y
que puede ser renunciado; el deudor sabre si Is invoca o no la invoca; en
seguida, los jueces no tienen la obligaciOn de saber que Is compensacian
se ha operado o no; y por Ultimo, los jueces no pueden hater declaraciones de oficio en sus sentencias, sine que solo pueden proceder a peticiOn de parte; pero no pueden extender sus fallos mas aria de los puntos controvertidos. Por otra parte, los jueces que en sus sentencias se refieran a materias no comprendidas en el juicio, fallen "ultra petite", es
deck, otorgando mas de to que se plde, e incurrirlan, por consiguiente,
en una causal de casaciOn.
Par lo dermas, los jueces no pueden suplir In defense de las pantos
ni pueden acoger excepciones que los litigantes no hen sometido a su
decisiOn.
De todo esto results que el paper del juez en rnateria de compen
saciOn, se limita simplemente a dejar constancia de que in compensarinn
se ha producido. No es el juez el quo da origen a !a compensaciOn in en
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Renuncia de Is Compensacidn
La compensaciem, por ser un derecho o beneficio establecido en
favor de los acreedores puede ser renunciada con arreglo al art. 12 del
C. Civil que autoriza la renuncia de los derechos que miren al interes
Individual del renunciante siempre que no este prohibida su renuncia.
La renuncia de Ia compensaciOn puede ser expresa o tacita Es expresa cuando se hace en terminos formales o explicitos:.es tacita cuando se desprende de la ejecucien de ciertos actos que manifiesten en el
deudor Ia intencien de renunciarla.
460
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La CompensaciOn Convencional
La compensaclen convencional tiene lugar en aquellos casos en que
las partes voiuntariamente pactan una cornpensacien; en aquellos cases
en qua por falter alguna de las condiciones prescritas por Ia ley, no puede operarse una compensacien legal.
La compensacien convencional no es proplatnente una compensa
cidn en el verdadero sentido juridico de esta palabra, sino que es Ilse y
Ilanamente un acuerdo de voluntades destined a extinguir una oblige
don. Por eso, no produce otros efectos que los que las partes le atri
buyan, efectos que se producen desde el dia en que las partes Ia convie
nen y no desde el die on que pudieron concurrir los requisitos que re
quiere In by pare Ia compensacien legal.
La compensacien convencional no es sino una convention sujeta
a todas las reglas que rigen las declaraclones o acuerdos de voluntades
y puede tener lugar en todos los casos en que puede operarse Ia compensacien legal, como en el caso de una deuda iliquida o en el caso de una
deuda no exigible.
La Compensacidn Judicial
La compensaciOn Judicial es la que !lace el juez en su sentencia
cuando el demandado reconviene por su parte al demandante cobrendole
un credit que tiene en su contra.
En este caso el juez debere pronuncfarse sobre is demanda y sobre
Ia reconvention del demandado al demandante. Si el juez en su sentenCla acoge Ia demanda y Ia reconvention. acoge be compensacien y determine su monto y cuantfa.
La compensacien judicial tampoco es una verdadera compensacien
en el sentido juridic que este patabra tiene. Por eso, no opera retroactIvamente, al igual de lo que sucede en la compensacien convencional, y
al contrario de lo que sucede en Ia compensacien legal. Ademas, entre Ia
compensacien Judicial y Ia legal hay una diferencia fundamental; esta
se opone como exception y el Juez debe limitarse a reconocerla, en camblo la otra debe ser declarada por el Juez a raiz de un julclo en que el de
mandado reconvenga al demandante la existencia del credit que tieno
en su contra.
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LA CONFUSION
Tampoco ha definido el C. Civil este modo de extinguir obliged()
nes. En el articulo 1665 se limita a serialarnos cuiles son los efectos de
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la confusion y a decir cuando tiene lugar este modo de extinguir las obhgaciones; y segtin este articulo 1665, hay confusion cuando cmcurren
en una misma persona las calidades de acreedor y deudor de una misnws
obligaciOn. Pedro le debe a Juan cien pesos: muere Pedro e instituye here
dero a Juan en su testamento. Juan pasa a ser acreedor de si mismo, porque en su calidad de heredero de Pedro pasa a quedar investido de la calldad c;(! deudor que Pedro tenia, y como a su vez es acreedor, pasan a confundirse ambas calidades de deudor y acreedor.
La confusiOn opera de pleno derecho, por el solo ministerio de la
ley en el momento en que en una misma persona se reunen las calidades
del deudor y de acreedor de una misma obligaciOn, coma consecuencia de
la imposibilidad material y juridica en que un hombre se encuentra de
poder ser deudor de si rnismo, porque lo que caracteriza en su esenia a
la obitgaciOn, es el derecho que un lndividuo tiene para exigir de otro una
determinada prestacidm es de la esencia de la obligacien la existencia de
on deudor y de on acreedor. Si estos elementos no se rel. -men, el acreedor
estift en la imposibilidad de poderse hacer pago de la obligaciOn.
Consecuencia de esto es que para que la confuslOn se produzca no
se necesita acto ni declaracidn de voluntad alguno: baste que en una
persona se reUnan las dos calidades de deudor y acreedor, pare que por
el ministerio de la ley se opere la confusiOn.
La confusiOn tiene ciertos puntos de contacto con la compensaciOn.
En ambas instituciones la obligaciOn se extingue sin que el acreedor sea
realmente satisfecho en su derecho, coma consecuencla de la Imposibilidad en que, por distintas causes, el acreedor se encuentra de hacer efectivo so crddito. Pero se diferencian en quo en la compensaeldn hay dos
crOditos que se extinguen haste concurrencia del de menos valor: en la
confusion, en cambia, hay un solo credit, hay una sole obligacitin que
desaparece por reunirse en una solo persona las calidades de deudor y
acreedor. En seguida, Is compensaciOn supone necesariamente la existencfa, a to menos, de dos personas quo son recfprocamente deudoras y acreedoras de distintas obligaciones: en la confusiOn hay una sole persona qua
reOne en of misma la doble calidad de deudor y de acreedor de una misma
obligaciOn. Y par Ultimo, en la compensacian, si bien haste cierto punto hay confer len, dicha confusiOn es de objetos. de deudas, mientras qua
en la confusion, hay confusiOn de sujetos. de personas; son dos personas
quo se refunden en una misma.
La confusiOn puede tener lugar tanto en los derechos reales como
en los derechos personales. Ye al estudiar el fideicomiso, et usufructo y
las servidumbres, dijimos que estas tres Ilmitaciones del dominlo podian
extinguirse par confusiOn, en conformidad a los articulos 763, It' 6',
806 y 885, IV 3 9 , porque toda limitacicin del dominlo supone In existencla
de dos derechos en mano de distintas personas y desde el memento
463
Efectos de Ia Confusldn
Los efectos de la confusiOn son iguales a los del pago. La obliged&
se extingue de Ia misma manera que el pago. Lo dice el articulo 1665:
"Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y
deudor se verifica de derecho una "confusiOn" que extingue Ia deuda y
produce iguales efectos que el pago".
De acuerdo con el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal y no lo principal, Ia suerte de to accesorio, el articulo 1666 establece que "la confusidn que extingue Ia obligaciOn principal extingue
Ia fianza; pero Ia confusiOn que extingue la fianza no extingue is obligee'en principal".
La extinciOn de la obligaciOn por confusion puede ser total o partial segOn que el concurso de las dos calidades de deudor y acreedor se
464
ndice
La p4rdida ha de ser total, porque si es simplemente parcial, Ia obliged& subsists y el acreedor merle obligado a recibirla on el estado en
que se encuentre.
Las obligaciones de gnero no se extinguen ordinariamente por la
pOrdida de Ia cosa que se debe, porque el deudor este obligado a entregar un individuo indeterminado del gdnero de que se trate, y estd obligado a cumplir su obliged& mientras quede uno de los individuos del
gOnero determinado. SOlo podrd haber extinciOn de Is obliged& por Is
prdida de In cosa que se debe en el caso de obligaciones de gdnero, cuando se extingan todos los individuos del genero de que se trate. Pero como es dificil que esto suceda, se dice generalmente en el derecho que el
fierier no perece.
Finalmente, se extinguen por Ia imposibilidad de ejecuciOn las obligaciones de hacer. El C. de P. Civil en su articulo 561, al determiner
las excepciones que el deudor puede oponer a so acreedor, dice expresamente que ademAs de las excepciones expresadas en el artIculo 486,
que seen aplicables at procedimiento de que trata este tftu o, esto es, al
procedimiento ejecutivo de las obligaciones de hacer y de no hacer, podr6 oponer el deudor is de imposibilidad absoluta pare Ia ejecuciOn acj
468
propla naturaleza de las cocas, porque el sentido coman nos este indicando que cuando un individuo se oblige a ejecutar un hecho, y no lo
puede ejecutar por cuaiquiera causa, la obligacien debe necesarlamente
extinguirse por imposibilidad de ejecucien.
Para que tenga lugar Is extincien de Is obligaciOn de hacer por Is
imposibilidad de ejecuciOn, es menester que hays una imposibilidad
absolute pare la ejecucien de Is obra; quo le sea materialmente imposthie al individuo ejecutar el hecho de que se trate; y sun mss, es merlester a nuestro juiclo, que el hecho debido sea de aquellos que no puedan
ser ejecutados sino por to persona del deudor, porque sI el hecho pudiera ser ejecutado por otra persona ya no babas imposibilidad absolute
de ejecucien como to exige el articulo 561 del C. de P. Civil, tanto mss
cuanto que el articulo 1663 del C. Civil autoriza expresamente at acreedor pars pedir que la obra se ejecute por un tercero a expenses del
deudor. Por eso, solo puede toner !cigar Is extincien de la obligacien de
hacer por imposibilidad de efecitcien. cuando las condiclones personales del deudor hayan lido causa determinants del control.
se extinguen por este modo de extinguir, segiin et titulo XIX del libro
IV del C. Civil, salvo casos excepcionales, la obligacien se extingue como consecuencla de la imposibilidad en que el deudor se encuentra de
dar cumplimiento a In obligacien, cuaiquiera que sea la causa de quo
provenga la perdida de Is cosa que se debe. Si la perdida es fortulta, la
obligacian se extingue sin responsabilidad alguna pars el deudor; pero
si la perdida es culpable tr imputable a un hecho o a la culpa del deudor,
la obligaclen tambien se extingue, pore substste la responsabilidad del
deudor; por eso es mds proplo decir, en este case, que la obligaclem cambia de obJeto, y el deudor queda obliged al presto de la cosa y a la indemnizaciOn de perJuicios.
De ahi, quo pate determiner los efectos que produce Is perdida
de is cosa que se debe, hay que distinguir si la p4rdida as %Mats, o sl
es culpable, a imputable al deudor. Si es fortuita, la obligacIOn se extingue sin responsabilidad alguna para el deudor; a este case ea at que
que se debe, tmpone responsabilidad al deudor y transforma su obIIgacidn en la de Indemnizar perjuiclos y pager la coos; ello tlene lugar
469
1678.
470
En el hecho o culpa del deudor se entiende no solo el hecho o culpa suyo, sino el de las personas por quienes fuere responsable, y estas
personas son las indicadas en el titulo de los delitos y cuasidelitos que
estudiaremos en el momento oportuno. El articulo 1679 dice a este respecto: "En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa
de las personas por quienes fuere responsable".
En at segundo caso en que la perdida del cuerpo cierto que se debe as imputable el deudor, as cuando la perdida sobreviene durante
Is mora del deudor, y aqui hay que distinguir dos cases: a) si el cue'rpa cierto no hubiere perecido at oportunamente hubiera side entregado
at acreedor,'el deudor este obliged at precio de la cosa y a indemnizar
los perjuicios de la more; b) pero si el cuerpo cierto hubiera perecido
Igualmente en manes del acreedor a consecuencia de caso fortuito, at
deudor stare obligado solo a la indemnizacien de los perjuiclos de la
more, (articulo 1672, ineiso 2?).
ndice
LA PRESCRIPCION EXTINTIVA
Concepto de la Prescripcietn
Para termlnar los modes de extInguir las obtigaciones, nos corresponde ocuparnos de to prescripcien que extingue lee acciones y derechos alenos.
472
De este clefinicin se desprende que la prescripciOn es de dos clases adquisitiva o usucapien y extintiva o liberatorla. La prescripcian adquisitiva o usucapiOn sirve pare adquirir el dominio de las cosas ajenas, y por eso, el articulo 588 la senate entre los modes de adquirir
el dominio. La prescripciern extintiva o liberatorla shoe pare liberar de
las obligaciones extinguindolas, y de Al que Is mencione el articulo
1567 en su N Ur.
El fundamento de la prescripciOn extintiva as sencillamente Ia utilidad social. No hay que it a buscar su fundamento en razones de orden filosOfico o de orden juridico, porque estamos en presencia de una
institucian establecida por el legislador en atenciOn a que la sociedad la
necesita, y cada vez que (a sociedad necesita una regla de derecho pars
Ia satisfaccien de sus necesidades, el legislador dicta Ia regla de derecho cualquiera que sean las consideraciones de orden filosolico o juridic que puedan invocarse: y si se pretende it a buscar a estas fuentes el
fundamento de is prescripciOn, no se le encontrard.
Asi como sin la prescripciOn adquisitiva no seria posible la estabilidad de las propiedades y nadie estaria cierto de ser propietario, porque aurique los aiios transcurrieran los propietarios estarfan siempre
ciem que extingue las obligaciones: todo lc dual parece manifestar que
en el anirno del legislador fuera la obligaciOn Ia que se extingue mediante
et transcurso del tempo. Sin embargo, no as sat. Co que se extingue
mediante la prescripcin es el derecho o accidn del acreedor. y por eso
el articulo 2514 habla de Ia prescrtpciOn que extingue las &octanes y de-
rechos ajenos.
requisitos senalados por la ley, por to que puede decirse que la proscrip
ciOn se produce de pleno derecho, at igual que la compensaciOn, con tal
que sea alegada por el deudor.
La prescripcion corre, dice el articulo 2514, inciso 2, desde que la
obligaciOn se ha hecho exigible. Es menester que el acreedor haya estado en situaciOn de poder ejercitar su derecho y no lo haya ejercitado.
Es, hasta cierto punto, la desidia del acreedor is que quiere sancionar
Ia ley con la prescripciOn. Se comprende que si el acreedor no ha podido
ejercitar sus derechos, no debe sufrir las consecuencias de Ia prescripciOn
extintiva. "Al impedirlo no le corre plazo", dice un adagio; y de ahi
que la prescripciOn empiece a correr desde que la obligaci6n se haya he
cho exigible, porque sOlo desde ese momento el acreedor se encuentra
colocado en Ia situaciOn juridica de poder hacer valer sus derechos
No hay mas excepciOn a este regla que el pacto comisorio en que
el plazo se cuenta desde el dfa en que se celebra el contrato, a virtud de
lo dispuesto en el articulo 1880 del C Civil.
Si Ia prescripci6n se cuenta desde que Ia obligaciOn se ha hecho
exigible, es claro que en las obligaciones a plazo no empieza a correr
sino desde el die en que se cumple el plazo; y si la obligaciOn es condiclonal, Ia condiciOn suspensive, desde que Ia condiciOn se cumpla; o si
es de condiciOn resolutoria, desde el dfa en que el contrato se haya celebrado.
En cuanto at cOmputo de los plazos se observaran las reglas contenidas en los articulos 48, 49 y 50 del C. Civil; de manera que los dias
se entenderan completos y correran hasta Ia media noche del ultimo dfa
del piazo. No cabe, en este caso, apilcar la regla del articulo 2508 acerca
de que entre ausentes cada dos dias se contaran por uno, porque esa
regla sOlo tiene cabida en la prescripciOn adquisitiva ordinarla.
Anibas especies de orescripciOn extintiva se diferencian en los oldzos senalados, en la reglas a que quedan sometidas y en los efectos quo
en ciertos casos producen. Per este motivo las estudiaremos separado
mente.
per ella perseguldo, veremos que la ley ha estado muy lejos de serialar
un plazo &Ile pare que se extinga is obllgacian, y que, a este respecto,
hay que hacer un examen comparative de los articulos 2515, 2516 y
2517. Cabe advertir que el Ci5digo de Bolivia, por ejemplo, ha hecho
De los articulos 2515, 2516 y 2517 resulta que pare los efectos de
determiner el plaza senalado por la fey pare la prescripciOn extintiva
de largo tiempo, hay que distinguir entre las acciones de obligacien y
las acciones propietarias. Las acciones de obligaciones son las que derivan de los derechos personales a creditos. Tienen por objeto reclamar
of cumplimiento de una obligaciOn, y sOlo pueden intentarse, consecuencialmente, contra las personas obligadas, contra aquellas personas que
por un hecho suyo o la sofa disposiciOn de la ley, han contraldo las
obligaciones correlatives.
Las acciones propietarias son las que tienen por objeto reclamar
on derecho poseido por otro, es decir, aquellas que tienen por objeto
Las acetates de obligaclen, se subdividen a su vez, pare este efecto en dos categories: "Las acciones de obliged& propiamente tales",
coma las derivadas de un contrato de yenta, arrendamiento mutuo, sociedad, comodato, etc.; y "las acciones reales o accesorias de obligeclan". Las acciones de obllgacian propiamente tales son aquellas que resultan de un contrato o de cualquier otro hecho juridico que produzca derechos personales; son tales, en consecuencia, las derivadas de la totalidad
de los contratos, excepto la prenda y la hipoteca, las derivadas de los
cuasicontratos, las derivadas de los delitos y cuasidelitos y de las obitgaciones simplemente legates, porque todos estos hechos producen derechos personales o crditos.
477
mentos que hemos senalado con fuerza ejecutiva, as tambien una acciOn
ordinaria.
La acciOn ejecutiva prescribe en diez anos. En realidad, no es Ia
accin Ia que prescribe, porque la acciOn subsiste otros diez afios como ordinaria. Lo que efectivamente prescribe as el derecho a servirse del
procedimiento ejecutivo y especial que de ells emana.
Esta prescripciOn de la acciOn ejecutiva presenta una pecullaridad
especial, como lo veremos mss adelante: ells puede ser declarada de
oficlo y no se suspende respecto de las personas a favor de las cuales
Ia ley ha establecido el beneficio de la suspensiOn.
13.Plazos de PrescripciOn de as Obligaciones Accesorias
o Reales de Obligee&
En cuanto a las acciones accesorias o reales de obliged& prescriben conjuntamente con la obliged& a que acceden, coma consecuencia de aqua! aforismo juridico de que lo accesorio sigue Ia suerte de
lo principal. Si el et:dig ha definIdo el contrato accesorio comp aquel
que accede a un contrato principal, sin el cual no puede existir, era 16gico que hiciera prescribir estas acciones junto con las obligaclones a que
acceden. Por eso, dice el articulo 2516: "La acciOn hipotecaria, y las dem6s que proceden de una Wiwi& accesoria prescriben junto con Ia
obligacin a que accedan". Con este articulo entonces, as absurdo sostener o declr que Ia acciOn hipotecaria, prescribe en diez arios, qn veinte
arms o en treinta arms, o que Ia acciOn emanada de la fianza prescribe
en tal otro plaza. La action prendaria, to acciOn hipotecaria y en general la acciOn de cualquier contrato destined a garantizar un contrato principal, prescriben en el mismo tiempo que la ley senate a la acciOn del
contrato principal. Si la acciOn del contrato principal prescribe en veinte
ahos, la acciOn hipotecaria prescribe en 20 Otos; si Is acciOn del contrato principal prescribe en dos o tres aims, Is accIOn hipotecaria y demas acciones accesorias, prescriben tambi6n en esos mismos dos o tres
aiios. Y no ha podido el legislador Mar otra regla ya que de no ser asf,
si les hubiera fijado a estas acciones anis tiempo que el del contrato
principal, se habria Ilegado al absurdo de que, sin embargo, de ester
prescrita la acciOn principal, quedarfa subsistente Is acciOn accesorla que
garantizaba a4 contrato principal.
C.Plazos de PrescriptiOn de as Acciones Propietarias
En cuanto a las acciones propietarias, aquellas que tienen par objeto reclamar un derecho posefdo par un tercero, esto es, las acciones
de dominlo, las que emanan del derecho de dominlo, coma Ia acciOn reivindicatoria, par ejemplo, cuyo objeto as reclamar is posesi6n del derecho de dominlo que otro individuo tiene sin ser propietario de Is cosa,
estan sometidas a una reglamentaciOn especial, por su cardeter tan
"sui gnerts" que emana de la especial naturaleza del derecho de do479
citado el derecho para que la acciOn propietaria o de dominio prescribe; es menester que otra persona haya adquirido ese dominio, porque
casi necesarlamente ha de pertenecer a alguien, pues nadie pierde el dominio de sus cosas por no usarlas o no gozarlas, sino cuando otro indrviduo, por no usarlas su dueho, adquiere Ia poseslOn de ellas.
Si es asi, es evidente entonces que las acciones propietarias no se
pierdan mientras no se pierda el dominlo, y por esto dice el artfculo
2517 que "toda accien por Ia cual se reclama un derecho se extingue
por Ia prescripciOn adquisitiva del mismo derecho". Es decir, la acciOn
reivindicatoria, Ia acciOn de dominio que tiene el propietario para reclamar la posesidn de su derecho de dominlo y cuya posesiOn tiene otro
individuo, no se pierde por el hecho de no gozar su propietario la cosa
que le pertenece o de no ejercer Ia acciOn que le compete, sino que se
pierde como consecuencla de Ia prdida del derecho de dominio que
el propietario tiene en la cosa; y como este derecho no se pierde sino
cuando otro lo ha adquirido por prescripciOn, salo entonces se viene a
perder Ia accidn que emana del derecho de dominlo.
La acciOn reivindicatoria no prescribe, por consigulente, en un plazo
Unico de prescrIpciOn, sino quo puede prescribir on tres como en seis,
diez o mAs afios, y no cam erradamente dice el senor Barros E. que
Is acciOn reivindicatoria prescribe en un plazo Cmico, en velnte aflos.
Prescribira en el plazo mInimo de tres a5os, o prescriblca en sets afios,
en diez alios, en quince ahos, en veinte Ethos. SI alguna regla pudiera
darse a este respecto, podrfa decirse que la acclOn reivindicatoria pres480
cube en el tiempo necesario para que otra persona pueda gozar el dominio de la cosa por prescripciOn adquisitiva. La prescripciOn adquisitiva, en este caso, desempena un doble papel coma modo de adquirir
el dominio y como modo de extinguir la acciOn reivindicatoria del propietarin anterior al que adquiere el dominio.
Hay, entonces, una diferencia fundamental entre las acciones de
obligaciOn y las acciones propietarias: las primeras, cualesquiera quo
elias seen, se extinguen par Ia simple inaction durante el plazo senalado par la ley; at acreedor que durante veinte arms no le cobra la obitgacian al deudor, pierde su derecho; no se requiere rids, La accian propletaria no se extingue par el no ejercicio de ella durante cierto tiempo, y el propietario que deja transcurrir veinte alias o mas, sin ejecutar su
accian, no par eso Ia ha perdido, porque ella solo se extingue cuando
por otra persona se haya adquirido el dominio de la cosa, ya que lo que
hace perder la acciOn reivindicatoria es la adquisiciOn del dominio por otra
persona. La razan juridica de ello es clan; en las acciones personales,
en las acciones de obligaciOn, at derecho se manifiesta por Ia acciOn, parque el derecho y la acciOn son dos cocas que se confunden, en forma qua
se puede decir que el derecho no se manifiesta en el hecho, sino par
la accian, o, en otros ttirminos, no se ejerce el derecho personal mientras no se manifieste, y desde el momenta en que se ejerza, se transforma en accian, porque la obliged& consiste en una necesidad juridica,
y porque, en este caso, at derecho consiste en la facultad que el acreedor
berm en poder compeier a su deudor at cumplimiento de la obliged&
de manera que el acreedor usa su derecho cuando ejerce su facultad de
poder obligar at deudor at cumplimiento de la prestaciOn debida. El derecho y la acci& se identifican en forma tal que el derecho personal no
se ejerce sino cuando se deduce la acciOn; por eso, no ejercitada Ia acciOn
durante cierto tfiempo, no as la acciOn la que se pierde, sino at derecho
coma consecuencia de haberse extinguido Ia acciOn que de ese derecho
ernana.
Tratandose de las acciones propietarias no puede decirse quo sucede to mismo. El derecho y la acciOn no se confunden at se Identiftcan haste el extremo de decir quo el derecho se ejerza cuando se deduzca la accIdn, porque at derecho de dominio se puede manifestar en multiples actividades, ni es necesario que su titular vaya perlddicamente
a los tribunal( s de justtcla a ejercitar la accian relvindicatoria.
do aparece 13 accian en el derecho de dominio? Cuando un tercero to
perturba; solo entonces nace la acciOn pare obtener el reconoclmiento
del derecho; y, Lcuando se pierde Ia acciOn reivindicatoria? SI la accian
reivindicatoria es la consecuencia del dominio, porque ella compete at
dueiio de una cosa singular de que no esta en posesiOn, y si el dominio
no se pierde por el no ejercicio a por el no usa, lOgicamente Ia accidn no
se perdera pot- esta misma razOn, sine cuando el derecho se plerda, y at
derecho se perder6 cuando otra persona haya adquirido el dominio de
la cosa por prescripciOn. Por eso, puede decirse que en el caso de is presorted& de la acciOn propietaria, la acciOn se extingue o se pierde coma consecuencia de la pe'rdida del derecho de donde la accidn nace.
481
cripcien.
tra el deudor, sobre Ia base de que Ia suspension habrfa estado suspendida, el deudor rechazarfa su acciOn fundndose en el inciso final del artfculo 2520, porque pasados treinta anos, no cabe hablar de suspensI6n
aiguna, ya que en ese 'Diaz caducan todos los derechos que no se han
6jercido, y ello, porque el legislador, como lo dijo en el mensaje con que
present6 al Congreso Nacional el proyecto de COdigo Civil para su
aprobaciOn, quiere que a los treinta anos se extingan todos los derechos,
cualquiera que sean las personas a qulenes competan, cualesqulera que
sea Ia sltuaciOn en que dichas personas se encuentren y los motivos qua
el legislador haya tenido para protegerlas en ciertos casos.
No se suapende tampoco, en segundo lugar, la prescripefOn extintiva
de la acciOn ejecutiva. La prescripcidn de diez anos sefialada pars is soclem ejecutiva en el artfculo 2515 del C. Civil corm contra toda persona
aun contra las enumeradas en el art. 2509, N.? 1 4 del C. Civil de conformidad con to dispuesto en el artfculo 464 del C. de P. Civil, que dice:
"El tribunal denegara la ejecuclOn Si el tftulo presentado tuviera mAs de
diez anos, contados desde que la obligacidn se hubiere hecho exigible;
salvo que se comprobase la subsistencla de la acciOn ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir esta tied& en conformidad
al artfculo 456".
Hay una sentencia muy clara y muy interesante de is Corte Suprema sobre esta materta, pubilcada en Ia Revista de Derecho y Juntaprudencia, tomo XVII, seccidn primera, pagIna 23, alit ha resuetto la
Corte de Cased& que la prescrIpcln de Is acciOn ejecutiva sefialaba en
el artfculo 2515 del C. Civil, no se suspende, y que transcurridos diez
anos, cualquiera que sea la persona a quien el derecho pertenece se
extingue is accidn, porque esta prescripciOn estd regida a este respecto
por el C. de P. Civil, que no ha sealed como causal pare detener el
curso de la prelim-WI& el hecho de que el acreedor se encuentre cornprendido en alguno de los casos del artfculo 2509 del C. Civil.
El efecto de Is suspensiOn tambidn as conocido. La suspensiOn no
hace perder el tiempo de prescripciOn anterior; detlene solamente su
curso mientras subsista is cause que Is produce. Desapareclda ells, conMale corriendo Is prescripciOn, por lo que el tiempo anterior se anadira
454
a una persona not ilic('! de la justicia para que cumpla aquello a que se
oblige" hay que Heger a Ia conclusion que un requerimiento particular
o extrajudicial no serviria para este objeto sino que tiene que hacerse un
requerimiento judicial
,,
btezcan.
Lo importante, a este respecto, es no olvidar que estas prescripciones de corto tiempo que la ley concede pare ciertas acciones que nacen
de determinados actos o contratos, no se suspenden sine en los cases en
que la ley expresamente disponga lo contrario.
Dos casos pueden citarse de suspension de la prescripciOn de corto
tiempo de acetones especiales: la acciOn rescisoria o de nulidad relative,
en conformidad at art. 1692; y la accien de reforma del testamento. en
conformidad al art. 1216, inciso 2?.
Estes prescripciones a que se refiere el articuto 2524, no quedan
sometidas a las reglas de los arts. 2521, 2522 y 2523; de manera que la
regla del inciso final del articuto 2523 acerca de arnbos casos de interrupciOn que dicho articuto contempla, a la prescripcidn de aorta tiempo
sucede la de largo tiempo, no tiene apticaciOn. El texto del articuto
2524 parece excluir en absoluto la aplicabilidad de estas prescripciones.
Innecesario es decir cuantas y cuan varies son las prescripciones que
el C. Civil establece. Por curiosidad puede verse el texto de don Alfredo
Barros E., que las enumera prolijamente. Pero en todo caso, no as nuestro C. Civil tan abundante en este materla. coma at COdigo trances,
en donde los legisladores se han dado en recorrer toda la game de prescripciones, desde la mas large, haste la mas corta.
Convendria que en la revision que de nuestro C. Civil ha de hacerse
algtkt dia, se adoptara un nuevo criterio. En primer Lugar, deberfan
acortarse los plazas de prescripciOn, en el siglo XX, en que en un instante puede saberse todo lo que ocurre en los distintos puntos del globe
terrestre o que en un tiempo cortisimo puede uno trasladarse de un
Lugar a otro, no as concebible un plazo largo de prescripciOn; y en
seguida, convendria tratar de reducir a un tipo Unica de prescripcidn,
las distintas prescripciones de nuestro COdigo coma to ha hecho at COcligo aleman en que hay muy pocos plazas de prescripcidn.
aprovecharse de Ia prescripcien debe alegaria y que los jueces no pugden declararla de oficio. Se comprende. La prescripcidn es un beneficio,
un recurso que el legisiador ha puesto en manos del deudor y cuyo
ejercicio lo ha dejado entregado a su conciencia, en atencien a quo la
prescripcidn extingue el derecho del acreedor sin que este sea satisfecho
con Ia prestacien que se le adeuda: por eso, Ia ley ha crefdo dejar
mejor al criterio del deudor este beneficio que le otorga; 6l sabre si
la alega o no Ia alega. Y por esta misma razen el juez no puede declararla de oficio, aun cuando Ia prescripcien aparezca de manifiesto.
Pero el hecho de que la prescrikien debe ser alegada y declarada
por el juez a peticien del que qulere aprovecharse de ella, no quiere
decir qua is prescripcien se produzca en virtud de In sentencia judicial.
El papal del juez se limita a comprobar o a dejar establecido que la
prescripcien se ha operado como una consecuencia de la necesidad que
el deudor tuvo en alegarla; pero la prescripcidn se ha producido por el
solo ministerio de la ley cuando se cumple el plazo por ella senalado. Y
prueba de ello es que la prescripcien opera retroactivamente, al igual
de lo que sucede en Is compensacien.
El juez no puede declarer de oficio la prescripcien, porque no puede
convertirse en defensor del demandado. Sin embargo, la regla no es
absolute. Hay tree casos, en los cuales puede el juez declarer de oficio
la prescripcien; ellos son: 19 en primer lugar, en el caso de la accien
ejecutiva. El artfculo 464 del C. de P. Civil le ordena al juez declarer de
oficio In prescripcien, qua no otra cosa significa Is facultad que ese
artfculo da al juez pare denegar la ejecucien si el titulo tuviere mss de
diez atios, contados desde quo Is obligacien se hubiere hecho exigible.
Asf lo ha resuelto Is Corte Suprema en sentencia citada anteriormente.
29 El segundo caso de excepcien tiene lugar en materia penal.
El C. Penal en su artfculo 102, le ordena al juez declarer de oficio la
prescripcien de la pens o de la acciOn penal, aun cuando el reo no la
alegue, con tal que se halls presente en of juicio. Y ello, no solo por
rezones de humanldad, sine porque el artfculo 130 del C. de P. Penal
oblige al juez a investigar "con igual celo, no solo los hechos y circunstanclas que establecen y agravan la responsabilidad de los inculpados,
sin tamblen los que les eximan de ella, o la extingan, o atenaen".
3 9 ) Finalmente, a virtud de una jurisprudencia establecida por la
Corte Suprema, ya uniforme, los jueces deben tambien declarer de oficio
la prescripcidn en materia salitrera. regida por Ia ley de 8 de Febrero
de 1907. Con motivo de una eerie de irregularidades que ocurrieron en
la pampa en lo que respects a Is constitucien de Is propierdad salitrera,
y en la necesidad de constituir definitivamente esta propiedad, el Estado
diet() In ley de 8 de Febrero de 1907. que constituy6 una verdadera exproplaelen, estableclendo plazos perentorios pare que todos los que
so creyeran con derecho a terrenos salitrales, los hicleran valer; y hoy,
se puede decir quo Is propledad salitrera es Is major constituida del pals.
La Corte Suprema con un criterrio fiscalista y con un excess de rigor que
Ilev6 la aplicaclOn de la ley mucho mss lejos de la qde pretendI6 el
490
ndice
Quo es la Prueba
La palabrl prueba tiene en el derecho muchas acepciones; en su
mas amplia acepcidn, indica ,los medios de qua puede vaterse un individuo pare prober on hecho, y asi se habla de la prueba testimonial, prueba instrumental o literal, etc.
En otra acepcian, designa el hecho mismo de producir Ia prueba; y
asf, se dice que Ia prueba de la accian incumbe at demandante, y la
prueba de Ia excepcian Incumbe al demandado.
Y finalmente, tambien se la emplea pare designer el resultado obtenido con el (ample de los medios de prueba, y asi, se dice que el actor
probe six demands, y que el demanded no logra prober su excepclan.
493
De este definiciOn se desprende quo son tres los elementos que deben concurrir pars que nos encontremos en presencia de lo que en la
ciencia juridica se denomina prueba: 1) quo se trate de demostrar un
hecho; 2) que is demostracian se haga por los medios legates; 3) que
el hecho demostrado sirva de fundamento a un derecho. Analizaremos
por separado cads uno de estos elementos.
A) Due se trate de demostrar un hecho. Lo tinico que debe probarse son los hechos, seen juridicos o 'materiates, si bien a este respecto
no hay absolute igualdad entre unos y otros, porque mientras los hechos materiales pueden probarse por cualquier medic), los hechos jurldicos solo pueden serlo por ciertos y determinados medicos, ya que Ia
ley, en at deseo de resguardar los intereses de las partes, ha limited of
empleo de los medios de prueba pare los hechos jurldicos.
Las !eyes no se prueban, Ia ley se supone conocida de todos, at
494
un hecho sino por los medios que corran en el proceso; de manera que
aun cuando los jueces tengan la convicchin mais absolute de la exactitud
del hecho, pero no se ha establecido en los autos por los medios lagales, el juez no puede darlo por establecido, porque con arreglo at articulo 167 del C. de P. Civil, los jueces deben faller conforme at merito
del proceso.
La razOn de ser de este disposicidn, es factl de comprender; la ley
ha querido evitar las arbitrarledades de los jueces, y colocar a las partes en un perfecto pie de igualdad.
C) Que el hecho demostrado sirva de fundamento a un derecho.
El Ultimo de los elementos de la prueba es que el hecho que se trate de
demostrar sirva de fundamento a un derecho; que sea de tat naturaleza
que una vez establecido Hove at juez la convicciOn del hecho que se
trate de prober; que sea la antecedente del coal deriven los derechos
alegados por las partes. En otras condiciones, Ia demostraciOn del hecho no tendrfa objeto. Por eso el C. de Procecilmlento dice que la prueba
debe recibirse cuando haya discrepancia entre las partes sobre puntos
substanciales y pertinentes, (articuio 308).
De lo dicho se desprende que hay hechos que no necesitan probarse
en juicio; desde luego, los hechos impertinentes, es decir, aqueltos que
no guarder' relaciOn alguna con la materia debatida, as!, si Pedro entabla
un juicio en contra de Juan cobrandole mil pesos, sorra impertinente prober que en 1891 hubo une revoluciOn. De no ser asf, los julcios se prolongerfan indefinidamente.
En segundo lugar, no hay pare gut+ acreditar los hechos que Ia ley
presume de derecho; como tampoco tendrfa objeto la prueba destinada
a destrulr una presunciOn de este naturaleza, pues es sabldo quo no
admiten prueba on contrario; de la misma manera, seria tambi6n inof Iclose la prueba con que se pretendiera amparar una presunciOn simplemente legal, porque el objeto de las presunciones es precisamente relevar
del peso de la prueba a la parte que sin alias no tendrfa; asf, en el caso
de la remish5n, si el acreedor ha entregado el titulo de la deuda at deudor,
no tiene 'Sate pare qu prober que el acreedor him la entrega voluntarlamente y con la intention de remitir la deuda, porque lo ampere Ia
presunciOn leo, del articuto 1654; y sere el acreedor qulen tendril que
destrulr este dresuncln.
V finalmente, tampoco es necesario prober los hechos sabre que
las partes eaten de acuerdo, porque of C. de P. Civil solo ordena recibir la cause a prueba cuando hay controversia sobre los hechos sustancf ales.
Se dice, generalmente, y se repite, que los hechos negativos no pueden n1 deben probarse, que el que Invoca un hecho negativo este exento
de la obligaciOn de probarlo; y asf lo ban dicho los autores durante mucho tiempo, basados en una false interpretation de un texto romano.
495
ARTURoALESSANDRI RODRIGUEZ
truir este squad& adquirida. el que debe probar que ella fue modificada o alterada por otra, o que la obliged& se extingulO; y de ahf que
diga el articulo 1698 que incumbe prober la extinciOn de las obligeciones at que la alega.
De lo dicho resulta que no es cierto entonces, aquello que ordinariamente se dice que es solo el demandante quien debe prober y que el
demandado no debe probar nada. Esa afirmaciOn es inexacta, porque
siempre que el demandado trate de destruir una sltuaciOn adqulrida, o
de demostrar ciertos hechos, deberA, prober sus obligaciones; y por eso,
si se pudiera dar una regla !Dien exacta acerca de qulen debe probar, lo
mds propio serfa decir qua incumbe prober al que en el transcurso del
juicio avance alguna proposiciOn contraria at estado normal u ordinario de las cosas, o a una situaciOn adqulrida.
Las reglas anteriores sufren excepciones en el caso de las presunclones legates. El objeto de Ia presunciOn legal es precisamente relevar o
dispenser el peso de Ia prueba a Ia parte que sin ella estaria obligada a
producirla; de modo que la persona favorecida con una presunciOn legal, no necesita entrar a demostrar los hechos en que funde sus alegaclones; le bastard simplemente demostrar que se encuentra en el caso previsto por Ia ley, para que en seguida el tribunal desprenda de allf la
consecuencia que is ley deduce. Asf, el articulo 180 del C. Civil esteblece que "el hijo que nace despues de espirados los ciento ochenta dies
subsiguientes at matrimonio, se reputa concebldo en 61, y tiene por padre at marido"; es decir, presume Is ley que Ia concepciOn se ha verificado durante at matrimonio y supone tambien que el marido es el
padre legitimo de ese hijo. SI esta presunciOn legal no existiera, at hijo
que se dice legitimo, tendrfa que entrar a probar que el marido es su
padre, prueba imposible de producir dentro de los medlos de que dispone actualmente el hombre; Ia ley viene entonces en auxillo del hijo
y establece que el hijo es reputado legitimo si ha nacido dentro de los
ciento ochenta dfas subsiguientes at matrimonio; at hijo le bastard, por
consiguiente, probar que su padre y su madre contrajeron matrimonio
antes de los ciento ochenta dfas anteriores at nacimiento. Ahora, si el
marido impugna la legitimided del hijo, tendril que acreditar que 61
no es el padre, sea porque as lmpotente, sea porque durante todo el ttempo en que, segLin at articulo 76, pudlera presumirse la concepciOn, estuvo en absolute imposibilldad fisica de toner acceso a Ia mujer, o por
cualquiera otra causal que senate el COdigo.
Los Diferentes Medios de Prueba
El juez puede adquirir at convencimiento de Is verdad o faisedad
de un hecho, de tres maneras: 11 constatandolo por medio de Is observed& personal del lugar en que los hechos han acaecido; este medico cla
prueba es el que se llama Ia InspecciOn personal del juez, 2) por medio
del raciocinio, es decir, deduclendo de lo hechos conocidos y probados
498
segtin seen ILLS personas que las hacen, o en forma que se hacen estaremos en presencia de los Instrumentos, testigos, confesiOn de parte, juramento deferido, a Inform. de peritos.
Los medios de prueba establecklos por Ia ley son slate. El C. Civil
enumera solamente seas en su articulo 1698 Inds 29 ; pero Is enumeraclen hecha por el C. Civil, ha sido completada por el articulo 330
del C. de P. Civil; porque lo que los medios probatorios que actuaimente
reconoce nuestra legislaclOn son: instrumentos, testigos, confesin de
parte, juramento deferido, presunciones, inspeccien personal del juez e
Informe de peritos. El C. de Comercio establece edemas otro: los libros
de los comerciantes, cuyo mrito probatorio se rige par las dIsposiciones
de ese COdigo.
Los instrumentos, con arreglo al articulo 1698, se dividen en ptiblicos y privados. Instrumento pablIco es el autorizado con las solemnidades por el competente funcionario; Instrumento privado es el otorgado por los particulares en su caracter de tales.
Entre ambos Instrumentos hay diferencias fundamentales: 1?) en
primer lugar, en cuanto a la forma de uno y de otro. El Instrumento
pane() esta sometido a ciertas formalidades mAs o rnenos rigurosas,
segiln sea su naturaleza; el instrumento privado no esta sometido a esas
formalidades.
2) En seguida, en cuanto at valor prohatorio de unos y de otros,
porque mientras el Instrumento pablico hace plena prueba en cuanto a
su fecha y al hecho de haberse otorgado, el instrumento privado no
tiene ningCin valor probatorlo, ni respect de las partes ni respecto de
terceros, y s(.lo adquiere valor con respecto de las partes, cuando ha sido reconocir,o a mended tenor par reconocido; y 8610 adquiere fecha
cierta desde que concurra alguna de las circunstancias sefialadas por la
ley.
3 Finalmente, se diferencian en cuanto a Ia manera de impugnarlos y a la persona a quien incumbe prober en caso de impugnaciOn
porque, tratandose de un instrumento pahlico, como que esta revestido
del sello de la autoridad publics Ileva en si una presunciOn legal de
autenticidad, de manera que quien invoca un Instrumento pillaIico en
juiclo, no necesita prober su autenticidad, porque la sole presencia del
Instrumento envuelve una presuncian suflciente de que el instrumento
es autentico y es valido; de ahi que la persona que lo desconoce, debe
,
50i
probar los hechos en que funda su impugnaciOn. Tratandose de un documento privado, Ia cuestiOn cambia radicalmente de aspecto; de ahi que
impugnada Ia autenticidad de un instrumento privado que se invoca en
un juicio, Ia prueba de Ia autenticidad no corresponde al que impugna
el instrumento, sino a Ia persona que lo presenta en juicio y lo invoca
en su favor,
Hay entonces una diferencia fundamental en lo que respecta a la
impugnaciOn de los instrumentos pUblicos y privados, diferencia que
emana de Ia naturaleza misma de ambos documentos y que es unanimemente aceptada por la doctrina y por la jurisprudencia. Cuando un
instrumento pUblico se presenta en juicio y se le impugna de falso, es
el qua lo impugns, el que debe demostrar la impugnaciOn, porque 13
sole presencia del instrumento ptiblico da una presunciOn de autenticidad pare que el que lo invoca, quien no necesita probar nada acerca de su
autenticidad. Tratandose de un instrumento privado, que no es otra cosa
que una aseveraciOn que hace una de las partes en orden a que se ha
otorgado un instrumento, desde el momento que la otra parte lo impugna,
es la parte que lo presenta la que debe probar su autenticidad, y si no
Ia acredita, el tribunal tiene que declarer que el instrumento es falso o
que no es aut6ntico, y que no tiene valor probatorio respecto de la parte
contra Ia cual se ha invocado.
Tratandose de instrumentos pnblicos otorgados en pals extranjero, no serAn %/Andes si no se presentaren debidamente legalizados en la
Tercer requisito
Oue el instrumento sea otorgado con las solemnidades legales
El Ultimo requisito para que el instrumento pi:italic o autentico tenga el caracter de tal, es que sea otorgado con las solemnidades legates, es
decir, con las formalidades que Ia ley prescribe segUn su naturateza. Es.
tas solemnidades variant en Ia escritura peblica son unas, en las inscripciones del Registro del Conservador de Blenes Raices son otras, etc.
A este respecto, es imposible dar una norma general; Ia ley, en los
casos especiales, determina las solemnidades con que debe otorgarse el
instrumento.
Con respecto a los otorgantes, con respecto a las personas que han
suscrito el instrumento, este hace plena prueba en cuanto a su fecha, en
cuanto at hecho de su otorgamlento y en cuanto a la verdad de las declaraciones en 61 contenldas. El artfculo 1700 del C. Civil, establece
que "el instrumento peblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse
otorgado y a su fecha, pero no en cuanto a Ia verdad de las declaracio.
nes que en 61 hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena
fe sino contra los declarantes". Y en el inciso 2? agrega: "Las obligaclones y descargos contenidos en 61 hacen plena prueba respecto de los
otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos. por titulo universal o singular".
506
partes, esto es, con respecto a sus otorgantes y a sus causes habientes,
segOn se desprende del articulo 1706 y lo corrobora el articulo 1700 en
su inciso 2.
Con respecto a lo meramente enunciativo, Ia cuestien es distinta;
y para determiner el valor probatorio que el instrumento pUblico tiene
en lo que dice relaciOn con lo meramente enunciativo, hay que distinguir
si lo meramente enunciativo tiene o no tiene relation con lo dispositivo.
Si lo meramente enunciativo este directa e Intimamente relacionado con
lo dispositivo, lo meramente enunciativo tambien hace plena fe respecto
de los declarantes, a virtud de lo dispuesto en el articulo 1706, porque
Ia ley cree que las partes, at otorgar el instrumento, discutieron estas
enunciaciones y convinieron en ellas. En el ejemplo del mutuo, en que
una de las partes reconoce deber a Ia otra cierta cantidad de dinero, y
en que se declare que los intereses que han sido pagados haste esa fecha, lo meramente enunciativo este Intimamente relacionado con lo dispositivo, porque se trata del pago de los Intereses de la cantidad prestada
y dada a titulo de mutuo, y no es de creel que el acreedor consienta en
que se estampe una declaracin de este naturaleza.
-
En cambio, si lo meramente enunciativo no este directamente Iigado con to dispositivo, si no hay esa estrecha conexi6n del caso anterior, lo meramente enunciativo no hace fe, porque Ia ley presume que
las partes no han guardado ningOn col con esas enunciaciones, ni las
han discutido. Asi, si en un contrato de compraventa dice el vendedor
que la propiedad la piensa arrendar en un tiempo ms, esa declaracien
que las partes hacen no guarda ninguna relacien con lo dispositivo del
contrato; se trata entonces, de una disposicien que no hace plena le
con respecto a los declarantes.
Determiner en el hecho y en Ia practice que es to meramente enunciativo y que es lo dispositivo, cuando lo enunciativo este o no relacloned con lo dispositivo es una cuestien que dependere de las circunstancias del caso concreto y que tiene que resolver el juez en el debate
que se someta a su consideraciOn.
de terceros; en que situation quedan los terceros, los extrarios at otorgamiento del contrato, los que no intervienen en 61, o los que no puede')
suceder ni a titulo singular ni a titulo universal respect() de los otorgantes?
Con relation a estus terceros, y aun cuando del articulo 1700 pareciera desprenderse clue el instrumento pUblico hace plena fe en cuanto
al hecho de haherse otorgado y a su fecha, y no en cuanto a la verdad
de las declaraciones quo en el hayais hecho los otorgantes, hay, sin embargo, que reconocer que el instrumento pOblico, respect() de terceros,
liace fe no solo en cuanto a su fecha, no solo en cuanto at hecho de haberse otorgado, sino tembien en cuanto a la verdad de las declaraclones
-
508
Este uniformemente aceptado per la doctrina y per Ia jurisprudencia moderna que el instrumento ptibilco tiene respecto de terceros el
mismo valor probatorio que respecto de los otorgantes; de to contrarlo,
tendriamos que admitir el absurdo de que un instrumento p6blico, revestido de autenticidad, porque Ileva el sello del Estado, seria au Witte
pare unos y no to seria pare otros; y Ilegarfamos todavia al absurdo mas
manifiesto de que no tendrfa cOmo probarse ante los terceros Ia celebraciOn del acto o de los hechos a que at Instrumento se refiere. Vamos a
un *melt). 1Camo se acreditaria of matrimonio, coma se acreditarfa la
defuncian de un individuo, si los instrumentos pOblicos no tuvieran valor probatorio respecto de terceros? Basta con este ejemplo, para convencerse que el articulo 1700 no puede decir lo que a primera vista parece decir; y aun cuando eso quisiera decir, lo que no quiso deck, habrie que interpreter is ley en sentido contrarlo.
-
De esto se desprende que of instrumento tiene fecha cierta con respecto de terceros; a este respecto no hay ninguna dIficuItad, pues to dice
el articulo 1700; que el instrumento ptiblico hace plena fe tambien on
cuanto a su otorgamlento, es decir, en cuanto a Ia circunstancia de que ha
side realmente otorgado; y que tambien prueba el Instrumento pCibliro
respecto de terceros, que es efectivo lo que los otorgantes dijeron en at
instrumento, porque el instrumento ptiblico hace plena fe respecto de
terceros, en cuanto a los hechos quo el funcionario p6blico que lo autorizO, ha presenciado, en cuanto a los hechos que al funcionario ptiblico
le constan y que ha visto. El funcionarlo pane que autoriza un instrumento p6blico, puede certificar, en primer Lugar, la autenticidad de la
fecha; puede certificar en seguida, el hecho de haberse otorgado el instrumento, y puede finalmente atestiguar, porque eso si quo to consta a
61 que se hicieron has declaraciones que el instrumento indica, que Los
otorgantes del instrumento comparecieron ante 61 y dijeron tales y cuales cosas, porque eso el funcionarlo to ha visto por sus propios ojos.
Pero al notario y at ministro de fe ptiblica que interviene en el
acto no le consta la veracidad de las declaraciones que los otorgantes
hicieron; 61 to mas que puede atestiguar as que Pedro y Juan, pongamos
par cam se pusieron de acuerdo en un sentido determinado; pero 61
no puede saber si esas declaraciones corresponden a la verdad a si no
corresponden. Entonces, los terceros estan obligados a aceptar el merito probatorio del instrumento en cuanto a los hechos que el ministro de fe atestig0e, y como el ministro de fe no puede atestiguar la
verdad de las declaraciones en 61 contenidas, los terceros pueden impugnar esas declaraciones y atacarlas de fatsas, por cualquiera razOn quo
aleguen; pero mlentras los terceros no demuestren la falsedad de las
declaraciones, no demuestren que son fatsas las estipulaciones que en el
instrumento se contienen, tendran que aceptarlo como verdadero, porque el Instrumento p6blico goza de una presunciOn de autenticidad res509
Goyena ("Concordancias, motivos y comentarios del COdigo Civil Espanol"). Dice este articulo 1201: "La escritura ptiblica hace plena fe de Ia
obligaciOn en ella comprendida, entre las partes contratantes y sus herederos o causa habientes". "Tambien hace fe contra terceros, en cuanto
at hecho de haberse otorgado el contrato y a su fecha". Y comentando
esta disposition, Garcia Goyena dice:
"Tambien hace fe contra terceros. Esta segunda parte no se encuentra expresa en los cOdigos extranjeros; pero se sobreentiende y
es de absolute necesidad, o se ha de negar que ei instrumento es publico. El escribano debe ser creido sobre el hecho materia del contrato, sobre su fecha y sobre Ia declaraciOn hecha por las partes al
celebrarlo: en una palabra, sobre todo aquello de que da fe haber
visto y oido al autorizar el instrumento: "de visu e auditu suls sensibus".
"No hace fe en lo moral del contrato. "Puede haber simulaciOn
en 61 y falsedad en las declaraciones de los contrayentes: esto no es
de cuenta del escribano y el instrumento podra ser redargOldo hasta
de falso, civil o criminalmente, segim se establezca en el C. de Procedimientos Civiles: el frances consagra a este punto el titulo XI,
libro II, parte primera. Las !eyes romanas hablan tambien de una y
otra redargOiciOn"...
OA
46
"Los autores se explican sobre esto con bastante laconismo y energia. El instrumento p6blico, dicen, prueba contra un tercero rem
ipsam, Ia materialidad y lo dIspositivo del contrato, por ejemplo, que
hubo una yenta con Ia fecha que Ileva el instrumento".
"Pero no prueba en lo enunclativo, como si el vendedor dijera que
la finca que vende tlene el derecho de cierta servidumbre en otra de un
go
510
En consecuencia, lo que ha querido decir el articulo 1700, al esteblecer que el instrumento pallor) no hace plena prueba respecto de
terceros en cuanto a la veracidad de las declaraciones que en el hayan
hecho los interesados, no es que el instrumento Ohne no haga plena
prueba a su respecto. en cuanto at hecho de haberse otorgado el contrato
a que el instrumento se refiera, sine Cmicamente a que lo que en el instrumento se dice, no los oblige ni los alcanza. En otros ter minas, el
articulo 1700 del C. Civil, at igual que el articulo correspondiente del C.
fiances y at igual que muchos autores de derecho, confunden dos cosas
que en el derecho son inconfundibles: los efectos del contrato de que
da constancia el instrumento y la fuerza probatoria del instrumento; y
es por eso que este articulo, que este reglamentando la fuerza probetorte de un instrumento pdblico, innecesariamente, entre a reglamentar
los efectos que respecto de las partes producen las declaraciones que el
instrumento contlene.
-
511
continuer
ir atrs
Primer requisito
Que sea autorizada por un notario competente
Los imicos funcionarlos competentes en Chile para otorgar escrituras pOblicas, son los notarios. Lo establece asi el decreto ley 407 at
sefialar entre las atribuciones de los notarios, la de extender escrituras
ptiblicas y at definir lo que es escritura p6blica, cuando dice en su articulo 16: ''Escritura p6blica es el instrumento p6blico o autentico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario,
e incorporado en su protocolo o registro ptiblico".
Es a este funcionarlo al que elude el C. Civil cuando habla del escribano. Antiguamente en la legislaciOn espanola el escribano era tanto
el secretario del juzgado como los notarios. Esta dualidad de funclones
desapareci6 con la ley de OrganizaciOn y Atribuciones de los Tribuneles,
que separ6 las atribuciones de los notaries con las atribuciones de los
secretarios de juzgados, dando a estos 61timos la facultad de autorizar
las resoluciones de los tribunales y darlas a conocer a las partes; y a los
notarios, la facultad de otorgar Instrumentos ptibllcos en la forma quo
se lo pidan las partes.
Por excepciOn el artfculo 15 de la ley de Registro Civil autorith
a los oficiales de Registro Civil que tengan su asiento fuera de las cludades, para que Ileven un protocolo o registro pOblico a fin de que en
ellos puedan extender escrituras ptiblicas de mandato Judicial, inventaries solemnes y testamentos abiertos. De manors que los oficiales de
Registro Civil que tienen su asiento fuera de las ciudades, son tambi6n funcionarlos competentes pare el efecto de otorgar ciertas y determinadas escrituras p6blicas, las tres que se acaban de Indicar. El artfculo
15 de la ley de Registro Civil dice: "Los oficiales del Registro Civil
que tengan su asiento fuera de las ciudades, podren !lever ademes Registrolico, pare los efectos de otorgar testamentos, poderes Judiciales e inventarios solemnes. Por estos serviclos podran cobrar los emolumentos establecidos por los aranceles judiclales".
Para que los notaries procedan a autorizar una escritura I:take
que tenga el valor de tai, es menester que procedan a hacerlo dentro del
departamento pare el cual hen sido nombrados. El notario es s6lo competente, en razOn del territorio, para otorgar escrituras ptiblicas dentro
del departamento pare que ha side nombrado, porque el incise final del
artfculo 2 9 del decreto ley 407, dice: "Ningtin notario podr6 ejercer funclones de tat fuera del departamento pare que hubiere sido nombrado".
V este disposiciOn es tambi6n aplicable a los oficiales del Registro
Civil, porque con arreglo at artfculo 18 de la ley de Registro Civil,
estaran sometidos a las disposlciones del titulo XVII de la ley de 15 de
octubre de 1875, en cuanto no seen contraries con la by de Registro
Civil; y entre las disposiciones del tftulo XVIII de la ley de 15 de octubre
de 1875, figura le prohibiclOn hecha a loa notarios de ejercer sus funclo516
nes de tal fuera del departamento que pare ell se les hubiere sehalado
(articulo 362, inciso final).
De manera que si un notario o un official del Registro Civil procede a autorizar una escritura pOblica en los cases para los cuales ban
sido nombrados, fuera del departamento en que ejerzan sus funciones,
Is escritura que en tal caso otorguen no serfs valida, no seria escritura
pUblica, por adolecer de un vide legal. El articulo 39 del decreto ley
407 dice que "no se considerara palica o autentica la escritura: 1
que fuese autorizada per persona que no sea notario o por notario incorn
petente, suspendido o inhabilitado en forma legal". Y Pi articulo 57
del mismo decreto ley castiga al notario que ejerciere funciones de tal
fuera del departamento para que hubiere sido nombrado, con Ia pena de
reclusion menor en cualquiera de sus grados".
Segundo requisito
Que se inserte en un protocolo o registro ptiblico
Para que un instrumento pUblico sea escritura palica es menester
que este inserto en el protocolo o registro ptiblico del notario autorizante, es decir, que la escritura estO Inscrita materialmente y sea suscrita
por las partes, en un Moro que Ilevan los notarios y que se llama Protocols o Registro ptiblico, porque la palabra "incorporado" que ernplea
el C. Civil y que reproduce el decreto ley 407, significa unir o agregar
dos cosas de manera que formers un solo todo o on solo cuerpo entre si.
Ordinariamente se cree que los documentos que se agregan al final
del Registro del notario, son escrituras pUblices; pore no es asi, porque
solo irnportan una protocolizacien en el Registro del Notario.
En verdadero rigor, la escritura publics es la que queda escrita on
of Registro del notario y es la que en el Derecho se conoce con el nombre
de matriz. La matriz, tratndose de una escritura publics, es el original
que queda en el protocolo o Registro publico que Ileva el notario; y es en
la matriz en donde firman las partes, los testigos y el notario. Lo que a
las partes se les da no es Ia escritura ptiblica misma, sine una copia de
ells. En una sentencia dictada por la Corte Suprema y que esta publicada
en la Revist; . de Derecho y Jurisprudencia, tomo XVI, secciOn primera,
pagina 164, se estudia con todo detenimiento lo que debe entenderse
por matriz en materia de escritura pOblica.
-
cuatro casos que enumera el articulo 1703 del C. Civil. A estos casos
en quo el instrumento privado adquiere fecha cierta respecto de terceros, que setiala el articulo 1703 del C. Civil, el articulo 32 del decreto
ley 407 agrega el de Ia protocilizacien, ya quo dice: "Sin perjulcio
de lo dispuesto en el articulo 1703 del C. Civil, la fecha de un instrumento privado se contara respecto de terceros desde su protocolizaciOn
con arreglo a la presente ley". Es el Unica valor quo tiene un instrumento privado protocolizado. ()Mese Revista de Derecho y Jurisprudencia, tome XI, section 2'. pagina 415).
Tampoco son escrituras publicas, por esta mime consideraciOn,
los instrumentos privados firmados ante un notario. Es frecuente que
cuando dos personas suscriben un instrumento privado, vaian ante el
notario pare que le reconozca la firma. "Firmaron ante mi' , be agrega
el notario al document. Pero ese instrumento no es escritura ptiblica,
aunque este firmado por el notario, porque no se le ha otorgado con lea
solemnidades que la ley prescribe, ni siquiera es instrumento ptibilco,
porque no hay ninguna ley que haya dado al notario la facuitad de
autorizar instrumentos ptiblicos en este forma. A lo sumo, el notario
sera un testigo abonado que merecera mucha fe al tribunal, y que puede
servir de base a alguna presuncian. La jurisprudencia de nuestros tribunales es uniforme a este respecto. Asi, en una sentencia que figura
en Ia Gaceta de los Tribunales, afio 1915, pagina 1074, N 9 417, hay
un failo que estabtece que estos instrumentos privados, firmados ante
notario, no son sine instrumentos privados abonados con la firma del
notario.
La escritura es un instrumento ptiblico; tuego su valor probatorio
es el que al instrumento ptiblico corresponde. Ademas, la primera copia, u original, come se la llama, tiene merit ejecutivo con arreglo al
N 9 29 del articulo 456 del C. de P. Civil.
Se llama primera copia u original una copia Rai y exacta que el
notario autorizante de Ia escritura da a las partes, y quo termina con
este frase sacramental: "Paso ante ml, sello y firmo". Por este frase
se conoce mull es Is primera copia de una escritura pliblica, quo tiene
merit ejecutivo.
Antes, en esta primera copia se pagaba el impuesto en estampilias,
pero la ley sr, modifica estableciendo que el Impuesto de estampillas debe
pagarse en X31 Registro del N9tario; de manera que una primers copia no
se conoce per el hecho de (lever o no las estarnpillas sine por Ia frase
sacramental quo se ha cited.
De una escritura publics pueden darse tantas copies cuantas seen
las personas obligadas en el instrumento. Puede esto parecer paradojal;
pero la expresidn "primera copia u original" no tiene la acepciOn de que
sea to primers con relaciOn a la segunda, sine quo es la que tiene me.
rito ejecutivo. Ya la jurisprudencia de nuestros tribunaies asi lo ha establecido. La Corte Suprema en sentencia que aparece en el tomo XIV
de to Revista de Derecho y Jurisprudencia, secclan primers, pagina 164,
521
habia declarado que de una escritura pUblica pueden darse tantas pri
meras copies cuantas fueren las personas obligadas. El decreto ley a que
me he referido tantas veces, en el articulo 32 establece igualmente que
pueden darse tantas primeras copies u originates cuantas seen las personas que tengan derecho a ejercitar acetones recfprocas o diversas
pare el cumplimiento de obligaciones de to misma indole derivadas del
contrato a que at instrumento se refiere.
Segunda copia (eJemplares o traslados), son todas las demos, quo
pueden darse a cualqulera persona por el notario autorizante de Ia matriz,
por Ia persona qua le suceda en el cargo, o por el archivero, at cual debe
entregar el notario los protocolos, pasado cierto tiempo, pars su archivo.
La segunda copia no Ilene merito ejecutivo; son si, instrumentos
ptiblicos, y tiene en Juiclo el mismo valor probatorio que el instrumento
pUblico, porque con arreglo at articulo 331 del C. de P. Civil serdn
considerados como instrumentos pdblicos en juicio, stempre que en su
otorgamlento se hubieren cumplido las disposiciones legates que dan
este caracter: 1) los documentos originates: 29) las copies dadas con
los requisitos que las leyes prescriben pare que hagan fe respecto de
toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra qulen se hacen
voter; 3/ las copies que, obtenidas sin estos requisitos, no fueren objetadas coma inexactas por Is parte contrarla dentro de los tree dies sigulentes a ague! en que se Is die conocimiento de ells; 49) las copies
que objetadas en el caso del ntimero anterior, fueren cotejadas y ballades
conforme con sus originates o con otras copies que hagan fe respecto
de Ia parte contraria", etc. Pero las segundas copies no tlenen mOrito
ejecutivo, a menos que ellas hayan sido autorizadas por el notario,
previo decreto judicial y con citaclOn de la persona contra quien se van
a hacer valor, en conformidad al NQ 2 9 del articulo 456 del C. de P.
Civil, y del articulo 37 del decreto ley 407, que dice: "No obstante lo dispuesto en el articulo anterior, si una parte hublere extraviado at original
de su escritura, podr pedir al juez correspondiente que ordene at notario
dar un segundo original con at merit del primero y previa citaciOn de la
persona a qulen deba perJudicar o de su causante; y corridor los tramites legates, at Juez mandara expedir la copia solicitada, en Ia quo at notario dejar4 constancia de Is forma en quo ha sido extendida".
Las segundas copies se conocen porque Ilevan este frase at final:
"conforme con su original este segunda copia".
Las Contraiscrituras
Se ocupa tambin el COdigo de regiamentar los efectos que producers las contraescrituras que pueden otorgar las partes con el objeto
de modificar to convenido o establecido en un instrumento pliblico.
Estos instrumentos, pOblicos o privados, destinados a este objeto, se
conocen en nuestro derecho con at nombre de "contraescrituras"
Segtin esto, contraescritura as todo instrumento o privado
que otorguen las partes para,alterar, modificar o derogar on todo o parte
to expresado por atlas en un instrumento . anterior.
522
TEOR1A
DE
LAS
OBLIGACIONE S
Como se ha dicho, las contraescrituras pueden ser ptIblicas o privadas y el efecto que producen es distinto segtin seen privadas o Obitcas, como se desprende del artfculo 1707 del C. Civil. Si las contra-
escrituras son privadas, solo producen efectos entre las partes y sus sucesores, con tat, naturalmente, que hayan sido reconocidas on forma legal
Unica caso en que el instrumento privado hace fe entre los otorgantes,
a virtud de lo dispuesto en el articulo 1702 del mismo Igo. Pero
estas contraescrituras privadas no bacon fe probatorla respecto de terceros. La ley ha querido protejerlos y ha querido evitar que los contratantes, por medios subrepticios, puedan modificar to convenido en
un instrumento ptiblico ya que estos documentos no pueden Ilegar al
conocimiento oportuno de los terceros que tengan interns en conocerlos.
Selo hacen fe, coma a contrario censu se desprende del artfculo 1707,
entre los otorgantes, bajo condicien de que hayan sido reconocidos o
mandados toner par reconocidos con los requisitos prevenidos por la
ley.
Las contraescrituras publicas destinadas a modificar an instrumento, no tiernen valor probatorio, par regla general, respecto de terceros,
por las consideraciones que se acaban de exponer. Selo par excepclen las
contraescrituras pittances que alteren a modifiquen un instrumento pdHe hacen merit respecto de los terceros, cuando, en conformidad at
inciso final del articulo 1707, se ha tornado razen de su contenido at
margen de Is escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en Is contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado of tercero. En otras palebras, pare qua la contraescritura publics tenga valor y afecte a los terceros
es menester que de la contraescritura se hays hecho una doble anotacien,
que no otra cosa significa la expresien "se hays tornado razdn", y
este doble anotacien consiste, en primer !agar, en dejar constancia al
margen de la escritura matriz del protocolo, que ells ha sido modiflcads en el sentido quo express la contraescritura, y en segundo !agar.
que esa misma constancia se deje en la copla en virtud de Is cual haya
obrado el tercero, ya quo la expresien "traslado" que emplea at artfculo
1707, significa copia.
Selo asf presume la ley que los terceros han tenido conocimiento
de la contraescritura: de donde se desprende qua at estos dos anoteclones no se hacen, o se han omitido cuaiqulera de ellas, la contraescritura
pittance no afecta a terceros, aun cuando estos rnaterialmente hayan tenido conocimiento de ella.
Asf, supongamos que en una escritura publics de compraventa at
vendedor declare que el erect ha side totalmente pagado al tiempo de
otorgarse la escritura. Con posterioridad at comprador enajena eats propiedad a un tercero. A virtud de lo dispuesto en of articuio 1489 del
C. Civil y 1491 del mismo Gettig, aun cuando se declarara resuelto el
contrato primitive entre el vendedor y el comprador par falta de pago
del precio, no habria accien reivindicatoria contra of tercero que a su
vez bubo la cosa del comprador. Supongamos ahora que entre at otorgents de to primers escritura de compraventa y al otorgamiento de Is
523
a) ImpugnaciOn de nulidad
El primer capitulo de impugned& de un instrumento pUblico es
el de nulidad. Un instrumento ptiblico puede ser impugnado por el capitulo de nulidad cuando es nulo, es decir, cuando en su otorgamiento
524
das u atteradas, En realidad, Ia falsificacien tiene lugar cuando at instrumento se le presenta en una forma distinta de la que corresponde a
la verdad.
De esto se desprende qua jurfdicamente considered el problema,
no es lo mismo un instrumento pUblico nulo que uno falsificado. Un
instrumento pUblico puede ser nulo y no falsificado, y viceversa, puede
ser falsificado y no ser nuto en el sentido juridico que a esta palabra da
el articulo 1681. Y asi, un instrumento pUblico autorizado por un notario de Santiago en el departamento de Rancagua, serfa un instrumento nuto y no falsificado, porque ha sido autorizado por el notario que
en 61 se expresa, porque ha aid otorgado por las personas quo aparecon otorgdndolo y porque las declaraciones que en 61 se han hecho corresponden a las que las partes hicteron ante el notario autortzante. En
camblo, puede haber un instrumento falsificado que no sea nulo, tomando
este palabra en at sentldo que le da el artfculo 1681 del C. Civil; como
cuando otorgado con todas las solemnidades legates ante funciunarlo
competente, se hayan suplantado las personas de los otorgantes.
527
datados; conviene, si, que Ileven fecha, pero elk) no es necesario. Por
excepciOn, en materia comerciat, hay algunos de estos instrumentos,
como Ia !etre de cambio, que deben Bever fecha.
Con arreglo a las leyes de impuesto vigentes los instrumentos privados deben Ilevar el impuesto de estampillas, segtIn la naturaleza del
contrato o acto a que se refieran, estampillas que deben ser Inutilizades con to fecha y las iniciales del otorgante. Si no Ileva las estampillas,
at instrumento privado no as nulo, sino que queda privado de eficacia
mientras no seen colocadas las estampillas de impuesto.
Valor Probatorio del Instrumento Privado
El instrumento privado, a diferencia del instrumento pilblico, por
no haber side otorgado con la intervencin de fling& funcionario del
estado, sino simplemente par los particulares, y de ester, por lo mismo
expuesto a adulteraciones, no Ileva en si sello alguno de autenticidad,
ni hace prestrmir que al es autantico; el instrumento pailico, en cambia,
!lova en si un sello de autenticidad, y es par eso que quien lo exhibe no
necesita prober su autenticidad. Como el instrumento privado, por las
rezones quo se acaban de rnanifestar, no se hails en las mismas condi
clones, no hace prueba por si solo ni acredita por si mismo su autenticidad, Ia parte contra quien el instrumento privado se hace valer, puede Impugnarlo, puede atacarlo de falta de autenticidad o de Integridad,
y deck que ha sido falsificado, que ha sido adulterado, que su firma es
false, etc. Impugned el instrumento privado por la parte contra quien
se invoca, queda privado en el acto de toda eficacia probatorla y coma
no hay razOn alguna pare preferir las rezones del que exhibe el documento a las del que lo impugna, hay que rocurrir a los principlos
generates que rigen la prueba de las obligaciones, y como en este case
as el que exhibe at document privado el que alega su autenticidad, es
tambian a al a quien le corresponde prober esa autenticidad.
De esto se desprende entonces que, a diferencia de lo que sucede
con at instrumento pi:611c, la autenticidad del instrumento privado debe ser probada por el que lo presenta; al que lo impugna to basta rechazarlo o desconocerlo. sin que tenga que prober nada.
Es conveniente no olvidar esto, porque tiene mucha Importancia
en la practice. Hay personas que creen que Ia prueba de Ia falta de autenticidad de tin instrumento privado, to corresponds at que impugna el
instrumento. como sucede on el caso del instrumento pablico. Pero olvidan las personas que esto croon que en at caso del instrumento pblIco hay una presunciOn de autenticidad que corresponds destruir al
que la desconoce; presunclOn qua no existe ni puede existir en el instrumento privado, correspondiendo, por tanto, demostrar su autenticidad al que lo exhibe, sin que at que impugna el instrumento deba probar nada.
Desde el momenta que el instrumento privado no hace prueba por
si solo y puede ser impugnado por la parte contra qulen se Invace, re529
sulfa que para que el instrumento privado pueda tener valor en juicio,
pare que hags prueba, es menester que haya side reconocido per is parte de que quien emana, o mandado tenet - por reconocido en los cases y
con los requisites legates; en otros termlnos, que se haya acreditado su
autenticldad.
Resumiendo, se puede decir que el Instrumento privado hace prue
ba en juicio en virtud de su reconocimiento, a diferencla de to quo acon
tece con el instrumento palice; y esta recite es absolute y de carkter
general cualqulera quo sea Ia naturaleza del instrumento privado pro
pimento tai, o un Instrumento ptiblice at cual le fatten las solemnidades que la ley exige, en los cases a que se 'Wier el incise 2 del artfculo 1701.
La regla del artfculo 1702 es de carkter general; se refiere a tudo instrumento privado, y donde la ley no distingue, no le es licito al
hombre distinguir. Dice este artfculo: "El instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado toner por
reconocido en los cases y con los requisites prevenidos por Ia ley, tiene el valor de escritura ptiblica respecto de los que aparecen o se reputan
haberlo suscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligacIones y derechos de &toe".
El C. de P. Civil en su artfculo 335 enumera cuales son los cases
en que un instrumento privado debe tenerse por reconocido o autentico, Unica condiciOn bajo la cual Is ley admits el valor probatorio de
un instrumento privado. Dice este artfculo: "Los Instrumentos privados se tendrn por roconocidoa: 1 9 ) cuando asi lo ha declarado en el
juiclo la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la
parte contra quien se hace valer; 2 9 ) cuando igual declaractOn se ha
hecho en un instrumento pablIco o en otro juicio diverse; cuando
puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o
falta de integridad dentro de los eels dfas siguientes a su presentack5n,
debiendo el tribunal, para este efecto, aperclbir a aquella parte con el
reconocimiento Melte del instrumento 81 nada expusiese dentro de cliche plazo; y cuando se declare to autenticidad del instrumento por
resoluclOn judicial".
De este artfculo se desprende que el reconocimiento de un instrumento privado puede ser judicial o voluntarlo. Es judicial cuando el reconoclmlento emana de una resoluciOn del juez que to declare autntico; es voluntario cuando emana de Is declaraciOn de las partes.
El reconocimiento voluntarlo puede ser expreso o tacit. Es expreso cuando la parte contra quien se hace valor, lo reconoce como tat, sea
en el mismo juicio, sea en otro Wick) dIstInto, sea en un instrumento
ptiblice; es tcito cuando puesto el documento en conocimiento de la
parte contraria, no lo ataca dentro del plazo que to ley senala, deblendo,
para este efecto, at juez, apercibirla con el reconocimiento tacit del
instrumento. El artfculo 335 del C. de P. Civil se rafter at reconocimiento
voluntarIo en los tres primeros ntimeros; y al reconocimiinto Judicial en
el t1 9
530
532
continuar
ir atrs
el C. Civil, ni tampoco nuestra legislaciOn general, porque las disposiciones del C. de Comercio que habtan de cartas, se refieren a las cartas
Las cartas son instrumentos privados que solo tienen m6rito probatorio en virtud de su reconocimiento; reconocidas, tienen el valor de
escritura ptiblica para los que las suscriben; respecto de terceros, salo
tendre fecha clerta con arreglo at articulo 1703.
El punto mfis interesante con respecto a las cartas es el que se
relaciona con la propiedad de alias; segdn Ia doctrina y Ia jurisprudencla unenImemente aceptada, las cartas pertenecen a su autor hasta el momento de ser recibidas por el destinatarlo; y por eso, mientras no haya
sido entregada al destinatario, puede ser retirada en Is forma que prescribe la Ordenanza General de Correos, por el autor de ella. Desde el
momento que Ia carta ha sido recibida por el destinatario, pasa a 61 Ia
propiedad, de manera que 61 es el Unico que puede invocarla en juiclo
o publicarla, a menos que Is carte sea confidential o reservada, puss en
tat caso solo puede ser publicada o presentada en juicio con el consentimiento del que Ia ha escrito. Los terceros no pueden invocarla sin el
consentimiento del destinatarlo. quo es el duelto, y si son reservadas o
confldenclales, necesitan tambien el consentimiento del autor.
El tercero que procediera a publicarla o a invocar una carte ajena
sin obtener el consentimiento de estas personas, cometeria el delito de
violacien de correspondencia, castigado por el articulo 146 del C. Penal.
a menos que se trate de una persona que por is ley este autorizada para
abrir correspondencia de otra, coma at padre respecto del hijo; el marido
respecto de Is mujer; at sfndico respecto de Is correspondencia corneralai del fallido, etc. Dice el articulo 146 del C. Penal: "El qua abriere
o registrare los papeles o la correspondencia de otro sin su voluntad,
sufrIre la pena de reclusiOn menor en su grado media si divulgare o se
aprovechare de los secretos que altos contienen; y en el caso contrario,
la de reclusiOn manor en su grado minima. Este disposicien no es aplicable a los maridos, padres, guardadores, o a quienes hagan sus veces, en
cuanto a los papeles o cartas de sus mujeres, hijos o menores quo so
halten bajo su dependencla. Tampoco es aplicable a aquellas personas a
quienes por las !eyes o por reglamentos especiales, les es licit instruirse de Ia correspondencia ajena"
Los telegramas, radiogramas y cablegramas son tambien instrumentos privados, que tendren en juicio el valor probatorlo que les asigna
Ia ley; pero no sere el original escrito por at autor el que se exhiba al
juiclo; en tat caso, si Ia parte a quien se atribuye el documento lo objeta,
habre que pedir cotejo de firmas.
Los instrumentos privados pueden ser presentados en cualquler estado del juicio; no hay plaza para su presentaciOn; asi lo dispone el C.
536
TEORA
ARE LAS COUGACION ES
"
"
"
"
primer tarmino, porque con ellas se trate de evitar ei soborno de los testigos, o sea, la comisiOn de un delito; Ia multipiicidad de los juicios y h
dictaclOn de sentenclas fundadas en declaraclones errOneas; y en seguida, porque eitan redactados en tali mines prohibitivos, y es sabido quo
con arreglo :II artfculo 10 los actor quo Ia ley prohibe son nulos y de ningtin valor. Y una sentencla dictada en contravencidn a estos principles
sera susceptible de casaciiin en el Tondo.
-
del juez para apreciarlas; si el juez rechaza Ia prueba que se of rece, prejuzga, y puede dejar a una de las partes en Ia indefensiOn. Lo que si que
no se tomare en considered& Ia prueba testimonial rendida.
Las disposiciones en estudio solo excluyen Ia admisibIlIdad de Ia
prueba testimonial, lo que implicitamente permite decir que los hechos
a que se refieren pueden acreditarse por todos los demas medios legales. La limited& de los artfculos 1708 y 1709 es de derecho estricto,
que no puede por lo tanto interpretarse por analogfa; asi, Ia confesiOn
de parte no es Inadmisible en estos casos, at contrario, Ia ley Ia acepta
expresamente en el articulo 1713; lo mismo cabe deck de las presunclones; hay Jurisprudencia uniforme a este respecto, y pueden citarse as
sentencias de la Corte Suprema aparecidas en Ia Revista de Derecho
y Jurisprudencia, tomo V. secciOn primera, ptigina 224; tomo XV, sec
ciem primera, pagina 59; y tomo XXIII, secciOn primera, pagina 58.
Y la prueba de presunciones es admisible tratendose de los actor
y contratos a que se refieren estos articulos aun cuando para establecer Ia
presunciOn se la haya fundado en declaraclones de testigos, siempre que
se base edemas en otros hechos o antecedentes del proceso. Asf lo ha
deciarado Ia Corte Suprema en sentencia publicada en Ia Revista de
Derecho y Jurisprudencia, tomo IX, secciOn primera, pagina 491, y Ia
altima de las sentencias mtis arriba citada. Si Ia presunciOn se funda
exclusivamente en Ia prueba de los testigos, no sirve, porque ello significaria lisa y Ilanamente burlar Ia ley. Por eso, Ia Corte Suprema ha
dicho que si Ia presunciOn se funda solamente en las declaraclones de
testigos, carece de todo valor legal. Lo declare) asf una sentencia publicads en la misma Revista, tomo IX, seed& primera, pagina 117.
Dijimos que Ia admisibilidad de Ia prueba testimonial tenla entre
nosotros dos limitaciones, lo que equivalfa a decir que la admisibilidad de
la prueba testimonial se rig() entre nosotros por dos principios, que son
los establecidos en el articulo 1708 y en el Inciso 29 del articulo 1709
Segi'm el primero de estos principios, "no se admitira prueba de testigos respecto de una obliged& que haya debido consignarse por escri
to". Y segem el segundo de ellos, "no sera admisible Ia prueba de testigos en cuanto adicione de modo alguno to que se exprese en el acto
o contrato, sl no sobre lo que se alegue haberse dicho antes, al tlempo o
despues de su otorgamiento". Estudlaremos separada y sucesivamente
cada uno de estos dos principios.
I. Primer principio en las Iimltaciones a Ia prueba testimonial
El primer principio acerca de las limitaclones que entre nosotros
existen con respecto a la prueba testimonial, es el consignado en el articulo 1708: "No se admitira prueba de testigos respecto de una oblignciOn que haya debido consignarse por escrito".
Segiin nuestra legislacidn civil deben consignarse por escrito, en
primer trmino, los actos o contratos solemnes, porque precisamente en
540
ARTUROALESSANDRlRODRIGUE2
Hay, entonces, una diferencia fundamental entre los actos y contratos solemnes y los actos o contratos a quo se refiere el inciso 1 9 del
articulo 1709, porque mientras en aquellos Ia prueba de testigos es inadmisible, al [opal que todo otro medio probatorio, si la solemnidad se ha
omitido, tratandose de los actos o contratos a que se refiere el articulo
1709, la omisiOn de la escritura sl Wen excluye la prueba testimonial,
no excluye, sin embargo, los demes medlos de prueba que la by establezca.
Con respecto a los actos o contratos solemnes la inadmisibilidad
de la prueba de testigos es absoluta. No puede probarse Is existencia de
un acto o contrato solemne, cualquiera que sea la naturaleza del acto,
el monto de la cosa a que el acto o contrato se reflera, por otro medio
probatorio que no sea el instrumento respectivo. Y asi, una compraventa de un bien raiz, aunque recalga sobre una cosa que valga dlez contavos, no podria probarse en otra forma que por la escritura pablica
respectiva. La disposiciOn del articulo 1709, inciso 1 9 , no se refiere a
los actos o contratos solemnes, que a este respecto, quedan regidos
por la regla del articulo 1701 que no establece limitacien alguna en
cuanto al monto de Ia cosa sobre que el acto o contrato recaiga. Y es
natural que asi suceda, porque, exigiendose Ia solemnidad no en consideracien al monto de la cosa, sino a la naturaleza del acto en si mismo,
no tiene cabida en los actos o contratos solemnes la disposicien del
articulo 1709.
En cambio, tratandose de los actos o contratos a que se refiere el
inciso 1' del articulo 1709, la situaciOn es distinta. La escritura se exige
por via de prueba, no por via de solemnidad; y se ha exigido con el
propOsito de evitar los inconvenientes que presents Is prueba testimonial en aquellos casos en que hay fundados motivos pare temer que
se pueda abusar de este media probatorlo. Con respectb a los actos o
contratos a que se refiere Ia disposician en estudio, el legislador, en prin-
542
"promesa de una cosa que valga mas de doscientos pesos", porque esta
ultima expresiOn puede contener las ideas de entregar, como hacer o no
hacer una cosa. Lo que el articulo 1709 quiere decir es que los actos
o contratos que contienen Ia entrega de una cosa o que le imponen a
una de las partes la obligacitin de dar, hacer o no hacer una cosa que valga
mas de doscientos pesos, deberan constar por escrito.
En consecuencia, los actos o contratos que deben constar por escrito
son las declaraciones de voluntad, unilaterales o bilaterales, los actos
juridicos propiamente tales, y los contratos o convenciones, que engendran obligaciones o que las extinguen, las reconocen o las modifican en
cualquiera forma. Pero solo los actos o contratos que emanan de una
declaraciOn de voluntad, porque el articulo 1709 habla de los actos o
contratos, y actos son los que nacen de Ia voluntad de una persona, y
contratos o convenciones, los que derivan del acuerdo de voluntades de
dos o ma's personas. Asi, Ia yenta, el arrendamiento, Ia transacciOn, el
mandato, en general, todos los contratos deberan constar por escrito,
segtin el articulo 1709 del C. Civil; el pago debe tambian constar por escrito si es superior a doscientos pesos, porque el pago consiste en un
acto que contiene la entrega de una cosa; la novaciOn, la remisidn, el re.
conocimiento de una obligaciOn, etc., son todos actos o declaraciones de
voluntad destinados a crear, modificar, extinguir o reconocer una obligaciOn, y que deben constar por escrito si se refieren a una cosa quo
valga mas de doscientos pesos.
El articulo 1709 no comprende, en consecuencia, ni todos los actos
que el hombre ejecute, ni todas las obligaciones en virtud de las cuales
el hombre pueda quedar ligado; no comprende los que no son juridicos,
los que no emanan de Ia voluntad de una persona, ni los que no nacen
del acuerdo de las voluntades de las partes que en ellos intervienen. Se.
gun esto, no quedan comprendidos en el articulo 1709 del C. Civil los
simples hechos materiales, aunque ellos se refieran a cosas que valgan
mas de doscientos pesos: el corner, el dormir, el vestirse, etc.: los hechos
naturales, aunque produzcan consecuencias juridical, tampoco necesitan
constar por escrito: Ia muerte de una persona, Ia demencia, el nacimiento, la mayor edad, etc.; los derechos que no emanan o no provienen de tin
contrato, no necesitan tampoco un documento escrito, como lo que se
adquiere por ocupaciOn, accesiOn, etc.; y finalrnente, las ohligacioees
que provienen de todas las demas fuentes que no sean los contratos: as
obligaciones derivadas de un delito, un cuasidelito, de un cuasicontrato
o de Ia ley, no necesitan constar por escrito. La razOn de ello es perfectamente explicable. Tratandose de actos juridicos unilaterales o bilaterales, que son el efecto de Ia voluntad de las partes, las panics hail
tenido la oportunidad de poder otorgar una escritura que deje constan
cia de su declaraciOn de voluntad; pero tratandose de los deu uts actos.
como los hechos materiales, o como los hechos que no son ejecutados
voluntariamente con el objeto de producir efectos juridicos, corno secede en las obligaciones derivadas de un delito o de tin cuasidelito, dada
la forma como ellos se generan, no es posible o no es racional exigir
544
un document escrito. Por estas consideraciones, la ley no exige instrumento escrito tratandose de los hechos materiales, aunque produzcan
consecuencias juridicas, ni de los hechos que no provienen de un contrato, ni tampoco de las obligaciones que provienen de un cuasicontrato,
de un delito, de un cuasidelito o de is ley.
La jurisprudencia ha tenido oportunidad de splicer los articulos
en estudio en repetidas ocaslones, y el estudio que de ellos ban hecho
los tribunales, sirve pare precisar con exactitud el verdadero alcance
de estas disposiciones. Asi, per ejemplo, ha dicho la Corte Suprema:
11 "No quedan incluidas en el articulo 1709 del C. Civil, es decir,
pueden probarse par media de testigos, aunque no hays un instrumento
que deje constancia del hecho o acto de que se trate, el dominio y to
posesiOn"; (Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XIV, seed&
primers, pAgina 1; tomo XVIII, seeder' primers, pifigina 427); 2 9) "Los
hechos materiales y tangibles que por si solos no invisten caracter juridico", como construir una muralla, abrir una ventana, etc. (Revista
de Derecho y Jurisprudencia, tomo IX, section primers, pfigIna 617;
tomo Ii, section primers, pagina 401); 3) "La efectividad de haberse
prestado los servicios cuyo valor se cobre en Is demands". (Revista de
Derecho y Jurisprudencia, tomo VIII, secci6n primera, pagina 252; tomo I, pagina 338); 4 9 ) "El dominio de las cosas muebles que se pretende
hacer incluir en un inventario". (Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo III, section primers, pagina 320); 5 9 ) "Los aportes matrimonlales";
se trate, par ejemplo, de justificar en la liquidaciOn de la socledad conyugal que at marido pone) tales blenes, o Is mujer tales otros, lo que
puede probarse por media de Is prueba testimonial. (Gaceta de los Tribunales alio 1907, sentencia 220, piigina 424).
Puede tamblen probarse por media de testigos la entrega de una
cosa, el hecho mismo de la entrega, porque et anima 1709, no to prohibe ya que solo dispone que no podran probarse por testigos los actos o
contratos que contengan Ia entrega, etc., pero no se refiere at hecho material de la entrega de una cosa.
Pero no todos los actos juridicos unilaterales o bilaterales deben
constar par escrito; solo deben constar por escrito los actos o contratos
que se refieren a una cosa que valga mils de doscientos pesos. Si Ia cosa
vale doscientos pesos o menos, no necesita constar por escrito el acto
o contrato que a eita se refiera, aun cuando se trate de un acto o contrato de aqur ilos que menciona el articulo 1709 y que hemos enumerado antericrmente. Y asi, Is compraventa, el arrendamlento, el pago,
etc., y cualquler otro acto juridico que se refiera a cosas de doscientos
pesos o menos, no necesitan constar por escrito, porque dicho articulo
se ref iere a los actos a contratos que contengan la entrega o promesa de
una cosa que valga mss de dosclentos pesos. El legIslador, dicen los
jurisconsultos, no ha exigido prueba de testigos en esta clase de actos
o contratos inferlores a doscientos pesos, en primer lugar, porque habria
sido muy engorroso ester exigiendo instrumento escrito pars esta categoria de actos o contratos; y en segulda, porque ellos, en atenciOn a su
cuantia, no hacen postble el soborno de los testigos.
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546
547
El articulo 1709 prohibe, en primer tOrmino, lo que adicione el instrumento, como si el deudor pretende que se to hen dado cinco anos
de plazo; tampoco se admite la prueba de testigos en cuanto Ia prueba
altere to que en el instrumento se dIJo; es decir, en cuanto, medIante
la prueba de testigos, se quiera modificar to quo el instrumento dice,
como si hablendose estipulado intereses del ocho par clento, ei deudor
pretendiera que los intereses estipulados fueron del cuatro por clento;
y finalmente, no se puede prober con testigos nada acerca de lo que
se alegue haberse dicho antes o despues del otorgamiento, as decir, lo
que las partes convinieron antes o despus del otorgamiento del con-
548
La regla del inciso 2 del articulo 1709, que prohibe probar por
medio de testigos contra el contenido de un instrumento ptiblico o prlvado, y fuera del instrumento, sufre una Importante excepciOn o modificaci6n en el caso del articulo 129 del C. de Comerclo que establece:
"Los juzgados de comercio podran, atendidas las circunstancias de Ia
causa, admitir prueba testimonial aun cuando altere o adicione el contenido de las escrituras pUblicas".
De manera que en materia mercantil es licito probar por medic)
de testigos, contra o fuera del contenido de una escritura pUblica, cuando
los jueces de comercio, atendidas las circunstanclas de Ia causa, lo estimen procedente o necesario. Afortunadamente nuestros tribunales no han
ejercitado nunca este facultad.
Excepciones a estos principios
El articulo 1711 del C. Civil establece tres excepciones a reglas
contenidas en los articulos 1708, 1709 y 1710; porque si Wen el C. Civil no admite on estos articulos la prueba de testigos respecto de un
acto o contrato que contenga Ia entrega o promesa de una cosa que
valga mas de doscientos pesos, ni Ia admite tampoco para probar las
adiciones o alteraciones que pretendan las partes introducir en un Instrumento, ni sobre lo que se alegue haberse dlcho antes, o al tiempo o
despues de su otorgamiento, aun cuando en estas adiciones o modificaclones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a doscientos pesos; el
mismo articulo 1711 senala los casos de excepciOn a esas reglas, o sea,
los casos en que no obstante tratarse de actos o contratos a que se refiere
el articulo 1709, le es licito a las partes acreditarlos por medio de Ia prueba testimonial.
El articulo 1711, que enumera las excepciones a las reglas anteriormente indicadas, se refiere tanto a Is regla del inciso 1 9 del articulo
1709, como a las reglas del inciso 2 9 del mismo articulo, y, en consecuencia, en los tres casos que contempla el articulo 1711, puede probarse por medio de testigos tanto Is existencla del acto o contrato que
contenga Ia entrega o promesa de una cosa que valga mas de doscientos
pesos, como las adiciones o modifIcaciones que pretenda introducir en
un acto o contrato que conste por escrito. Se cree ordinariamente que
las excepciones contenidas en el articulo 1711 dicen relaciOn exclusivamente con Ia regla del Inds() 1 9 del articulo 1709. Ello no as verdad.
Por medio de testigos no solamente puede probarse Ia existencia de los
actos o contratos que deben constar por escrito, sino tambln las ac11550
Este articulo 1711 define el principio de prueba par escrito, diciendo que as ''el acto escrito del demanded a de su representante, quo
Naga verosiniil el hecho litigioso". Y para aclarar et concepto, agrega
un ejempto an el inciso 2: "Asi, un pagar de mss de doscientos pesos
en que se ha cornered una cosa que ha de entregarse al deudor, no
hare plena prueba de la deuda porque no certifica la entrega; pero es
un principio de prueba pare que por media de testigos se supla esta
circunstancia".
Un individuo, por ejempto, ha comprado una mercaderia en un almacn y otorga un document en el cual deja constancia que debe la
551
que sea reconocido o mandado tener pot reconocido por la parte de quien
emana; y 4 9 ) que hags verosimil el hecho litigloso.
continuar
ir atrs
sino el acto juridico imperceptible por los sentidos, que set podemos
concebir por medic) de Ia inteligencia. El articulo 1709 no dice que no
se pueda probar por testigos el instrumento; dice que no se puede probar por medio de Ia prueba testimonial, las obligaciones, los actos o
contratos que contengan Ia entrega o promesa de una cosa que yelp
mas de doscientos pesos; y como estamos en presencia de una disposiclen
excepcional, no podemos atribuirle un alcance mayor que el que ells
tiene, y no podemos, por analogia, hacer inadmisible Is prueba de testigos respecto de los hechos materiales cuando Ia ley lo ha prohibido
respecto de las declaraciones de voluntad.
Nuestro C. de P. Civil corrobora la opinion que se viene sustentando. El artIculo 335, N 9 49 , dice que un instrumento privado se tends como autOntico cuando por resolucien judicial se haya declarado su
autenticidad, lo que hace suponer necesariamente un procedlmiento previo destined a establecer la autenticidad del instrumento. Por otra parte, el artIculo 334 del mismo Cedigo dice que en el lncidente sobre
autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en el, se
admitiren como medlos probatorios, tanto el cotejo de que tratan los
cinco articulos precedentes, como los quo las [eyes autoricen pare la
prueba del fraude. Y entre los medios de prueba que las [eyes autorizan pars Ia prueba del fraude, figura Ia prueba de testigos.
Todas estas rezones ponen en evldencia que as perfectamente posible acreditar por medio de testigos, Ia autenticidad de un principle de
prueba por escrito y que puede la parte que invoca el principio de prueba
por escrito, aunque se trate de un acto o contrato que haya debido otorgarse por escrito, establecer la autenticidad del principio de prueba
por escrito, pare entrar, en seguida, a probar Ia existencia misma del
acto o contrato a que el instrumento se refiera; en tai caso, los testigos deponen sobre dos clases de hechos: 1 9) sobre Ia autenticidad del
principio de prueba por escrito; y 29) sobre la existencia del acto o contrato a que se refiere el instrumento.
La jurisprudencia de nuestros tribunales se puede decir quo es uniforme en este sentido; y no solo la de nuestros tribunales, sino atin
la de los tribunales franceses. Puede consultarse con provecho una interesantisima sentencia qua figura on la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo II, semi& primera, pagina 401. Ademas de este sentencia,
pueden citarse las siguientes: Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XIII, seccien primers, pOgina 172; Gaceta de los Tribuneles, alio
1916, tomo I, sentencia 228, pOgina 708; Gaceta de los Tribunales, afio
1916, tomo II, sentencia 215, peg. 743 y sentencia 238, peg. 808. Hay
todavia una sentencia de la Corte Suprema, dictada el mes de Septiembre de 1923.
d) El cuarto requisito quo debe reunir el principio de prueba por
escrito es que hags verosimil el hecho litigioso, es dec,ir, que entre Ia
obligaciOn que se trata de probar y el instrumento, haya cierta relacion, haya, como ha dicho una sentencia de Ia Corte Suprema, "manifies556
to congruencia e hilaciOn". Un documento vago, indeterminado, imprecise, no serviria pare este efecto; como si en una carte se dijera: "hoy
a las dote del die pasara a converser a su oficina sobre los asuntos pendientes". Pero si el deudor en Ia carta dice: "pasara a su oficina
pare que conversemos sobre el dinero que le debo", entonces si que ese
documento serviria de prueba por escrito. Queda, en todo case, al criterlo del juez, determiner si hay o no relaciOn entre el principio de
prueba por escrito y el hecho que se trate de prober.
Segunda excepciOn
Se refiere a ells el incise final del articulo 1711: "Cuando ha habide imposibilidad para obtener prueba escrita, ya que dice el articulo
1711, incise final: "ExceptUanse tambidn los cases en que haya sido
imposible obtener una prueba escrita", etc.
Como nadie esta obligado al imposible, el legislador ha tenido que
establecer este segunda derogaciOn a la regla del articulo 1709, y admite la prueba de testigos pare acreditar aiin aquellos actos o contratos que deben constar por escrito. De manera que, establecida la imposibilidad en que las partes se hayan encontrado pars otorgar el acto escrito, pueden prober por testigos los actos o contratos que contengan
la entrega o promesa de una cosa que vaiga mss de doscientos pesos.
La ley sanciona Ia omiskin de la prueba escrita, negando, a las partes, el derecho de valerse de la prueba testimonial, cuando, hallandose en el case de otorgar prueba escrita, no Jo hacen. Pero no establece
esta sancln ni niega este derecho, cuando las partes se han encontrado
en Ia imposibilidad de obtener el instrumento. De otro mode, habria
sido Inicuo negar a las partes la facultad de valerse de la prueba testimonial, y de ahl que el articulo 1711, en su incise final, establezca
que si las partes se hubieren hailed en is imposibilidad de otorgar
una prueba escrita, podran establecer la existencia del acto o contrato
per medlo de testigos, no obstante tratarse de un acto o contrato que
haya debido necesariamente otorgarse por escrito por contener Ia entrega o promesa de una cosa de mss de doscientos pesos.
Es incuestionable que si la imposibilidad es material o fisica, o
si proviene de circunstancias de hecho, is disposiciOn del incise final del
articulo 171/ se aplica sin lugar a vacilaciones ni dudes de ninguna
especie. Nu ;stro COdige nos suministra un ejemplo en el case del depesito necesario. El depOsito necesario este definido en el articulo 2236,
en estos terminos: "El depOsito propiamente dicho se llama "necesario"
cuando la elecciOn del depositario no depende de is libre voluntad d(.11
depositante, come en el caso de incendio, ruins, segue, u otra calarniclad semejante". Aqui tenemos un ejemplo tipico de un caso en que lay
imposibilidad material de obtener prueba escrita; y por eso dice et articulo 2237 que acerca del depsito necesario es admisible toda especie
de prueba. A nadie se to ocurrira en el memento en que la case se esta
incendlando, por ejemplo, y en que se ester) depositando los muebles
y demos cosas en una case vecina, hacer un inventarlo de todos ellos.
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doscientos pesos. Pero para clue ast suceda se requiere un texto expreso
(:t.: is ley, porque lo dispone asi el inciso final del articulo 1711, disposiciOn de derecho estricto que no puede ser aplicada por analogia.
Pueden citarse como casos que se hallan en esta sltuacidn, el del
comodato, a virtud de lo dispuesto en el articulo 2175, quo dice: "El
contrato de comodato podra probarse por testigos, cualqulera que sea
el valor de Ia cosa prestada". El comodato es el arrendamfento sin preclo; y es un contrato esencialmente de confianza, es deck, que descansa
en la confianza reciproca de las partes. Dada la naturaleza de este contrato, Ia ley ha aceptado la prueba de testigos para acreditar su existencia, aunque comprenda una cosa de mas de doscientos pesos.
En el C. de Comercio hay una disposiciOn de carecter general, el
articulo 128, segOn el cual "la prueba de testigos as adrnisible en negocios mercantiles, cualquiera que sea Ia cantidad que importe la obli
gaciOn que se trate de prober, salvo los casos en que la ley exija escritura pCiblica". La rapidez con que se ejecutan las opeyaciones cornerciales, las facilidades que los comerciantes deben terser para el desarrolIe de sus negocios, y la forma misma en que se desarrolla la vide mercantil, hacen imposible, en muchas ocasiones, el otorgamlento de prueba por escrito, y de ahi que las leyes mercantiles admitan en muchos
casos la prueba testimonial, no obstante tratarse de una cosa de Fees
de doscientos pesos.
Las Presunciones
Definicirin y clasificaciem
El articulo 47 del C. Civil establece que "se dice presumirse at
hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas". Las presunciones no son, en realidad, otra cosa que las consecuencias deducidas de un hecho conocido, a no consisten en otra cosa quo
pasar de un hecho conocido a otro desconocido. Se liege a establecer el
hecho que se busca mediante una inducciOn; el juez conoce ciertos hechos: se trate de saber cuales son los que no conoce y medlante el racioclnio y el estudio de los antecedentes, liege a formarse Ia conviccian que
los hechos han debido pasar de tal o cual manera. Por este tnotivo se dice
que la prueba de presunciones se produce mediante el razonamiento, mediante la Ind icclOn del juez; y , por eso, se dice tambl6n que las presunciones e, diferericia de Ia prueba testimonial, de la confeslOn de parte y del instrumento, es una prueba indirecta, porque el juez liege a
formarse la convIccidn acerca de los hechos que se dIscuten. no directamente, sine partiendo de un hecho que se conoce, para deducir de &If
los que desconoce. De aquf por qu esta prueba sea la mas peligrosa
de todas, ya que depende del criteria del juez, y es sabido quo cada individe puede deducir consecuenclas distintas de un mismo hecho. Este
es la razOn por In cual et legislador ha debido tomer mayores precauclones con esta prueba que con las demas; el C. de P. Penal prohlbe, por
esto mismo, condenar a muerte a un indlviduo por el solo merlto de la
prueba de presunciones, (articulo 530).
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Hay casos en los cuales el legislador ha senalado hechos que pueden servir de fundamento a una presunciOn; y asi, en el C. de P. Civil se senalan como tales los contenidos en los articulos 374, N 1 9 ,
388 y 429.
Dada la naturaleza de Ia prueba de presunciones y los inconvenientes que ella ofrece por ser una prueba Indirecta, la ley ha exigido
que retinan ciertas condlciones para que hagan prueba; y, por eso, el
articulo 1712 dispone en su Inciso final que "las que deduce el juez
deberAn ser graves, precisas y concordantes"; de donde se desprende,
edemas, que las presunciones deben ser multiples, por lo menos dos,
porque ello es necesario para que puedan ser concordantes.
El C. de P. Civil modific6 este regla del inciso final del articulo
1712 del C. Civil, porque dispuso en su articulo 428 que "una sola presunciOn puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga
cardcteres de gravedad y precisi6n suficientes para formar su convencimiento", (inciso 2 9 ). Salvo este caso de excepciOn, una sofa presunciOn
no produce prueba.
Que seen graves qulere decir que los hechos de donde se deducen
sean concluyentes, que la conclusiOn se desprende comp una consecuencia lOgica de los antecedentes; qua seen precisas significa que conduzcan
a Is conclusiOn que se pretende establecer, esto es, que no sean vagas ni
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sante, aunque no haya un principio de prueba por escrito". Y esta plena prueba la produce In confesiOn no solo con respecto a los hechos
personales del confesante, como dice el articulo 1713, sino aun respecto de los que no seen personales, porque el C6digo de Procedimiento
volvi6 a modificar at COdigo Civil, en materia de prueba, en su articulo 389, que dice: "Los tribunales apreciaran la fuerza probatoria de Ia
confesiOn judicial en conformidad a lo que establece at articulo 1713
del C. Civil y denies disposiciones legates". "Si los hechos confesados
no fueren personales del confesante o de Ia persona a qulen representa,
producira tamblen prueba la confesiOn".
Producida la confesiOn de parte, como ella hace plena prueba con
respecto a los hechos sobre que versa, la parte que la ha solicltado quedard exonerada de exhibir otra prueba. La prueba de confesiOn de parte, al igual que la de presunclones, as admisible en toda clase de actos o
contratos, porque Ia prohlbiciOn del articulo 1709 no rige en materia de
confesiOn de parte. El articulo 1713 no sdlo no contiene esta limitacidn,
sino que aun la excluye en absolute, puesto que dice que la confesiOn
hard plena prueba aunque no haya un principlo de prueba por eacrito.
vamente reclbI6 los mil pesos, pore no a titulo de prestado sine a ti.
tube de denaciOn. 0 blen, se rectama la restltuclOn de una con que el
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TEOFUA
DE LAS OBLIGACIONES
alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio". "Podni, sin embargo, admitirse prueba en este
caso y aun abrirse un termino especial para ells si el tribunal lo estima
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El Juramento World
Generaildades
Aun cuando el C. Chill en su articulo 1698 enumera entre los mediva de prueba of juramento deferido, no to ha reglamentado, y en el
articuto 1714 se limits a decir que "sobre el juramento deferido per el
juez o por una de las partes a la otra, se estare a lo dispuesto en el
C6digo de Enjulclamiento".
Por este motivo, of estudio de este medio probatorlo as mss propio
de is clue de Derecho Procesal; sin embargo, daremos solo algunas
ligeras explIcaciones a este media de prueba, que, por to demos, no tiene
ninguna aplicacidn y que blen puede ser suprimido del COdigo.
El Juramento as un acto por of cual una persona invoca a Dios
coma testigo de la verdad de to que asevera o promote, y to invoca tambien como vengador del perjurio en que incurra.
El Juramento, InvOquese o no en timbre de Dios, importa siernpre
un Ilamado o la Divinidad, un Ilamado a la conciencla religiose del indivIduo que !o emite, porque "Jurar" quiere decir poser a Dios por testigo de lo que se promote o de to que se of rece. El juramento es un acto
religioso; supone en at quo to hace la creencla de un ser superior; importa
una preferencia de las ideas metafisicas del individuo, Ilemesele Dios,
Jupiter, etc.
El Juramento deferido, segtin esto, es la declaracibn solemne y jurade acerca de to verdad de un hecho que una parte hace ante un tribunal a peticiOn de este o de to parte contraria, que se allana a poser
por todo lo que squalls declare.
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El Inform. de Perko%
Nociones generates
De este medio probatorio no se ocupa el Cedigo Civil; nf siquiera
le menciona en el articulo 1698, que sefiala stile los seis medios de prueba
que ya hemos estudiado. Y no se ocupa del informe de peritos, porque
en el tiempo en que el C. Civil se diet& no existia este medio probatorio
en la legislacien chilena, ya que el rule 1857, los juicios pare los cuales
se requeria conoclmientos tecnicos o especiales eran resueltos, no por los
jueces ordinaries, sine por peritos; existia to que se liamaba "juicios practices" de que no conecian los tribunales ordinaries, sine hombres practices, hombres que tenian conocimientos especiales sabre la materia que
se debatfa. De ahi que nuestro Cddige Civil liable en riles de una ocasien de juicios practices; come sucede en los articulos B48 y 855.
Los juicios practices que existian en La epoca de la dictaciOn del
C. Civil, fueron abolidos et aria 1875 por la ley 15 de octubre de ese
arm, que determine la Organizacien y atribuciones de los tribunales.
En su articulo 5 esta by dispuso que el conocimiento de todos los
asuntos judiciales que se promueven en el orden temporal dentro del
territorio de la Reptiblica, cualquiera que sea su naturaleza o la calidad
de las personas que en ellos intervengan, corresponde a los tribunales
que establece la presente ley; salvo las excepciones que el mismo articulo seriala, excepciones entre las cuales no figuran los juicios practices.
Hubo necesidad de reglamentar este situacien, y a ello obedecie el articulo 412 del C. de P. Civil, que dispuso: "Cuando la ley ordene que
se resueiva un asunto en juicio practice o previo informe de peritos,
se entenderen cumplidas estas disposiciones, agregando el reconocimiento
y dictamen periclai en conformidad a las regias de este parrafe, at procedimiento que corresponda user, segtin la naturaleza de la accien deducida". De manera que hey dfa las disposiciones de todas las leyes
vigentes que WIWI de juicios practices, o que se resueivan previo informe de perit )8, deben entenderse en el sentido de que el conocimiento
de los pleitoe corresponde a los tribunales de justicla cumpliendose las
exigencies del articulo 412 del C. de P. Civil.
Se Haman peritos las personas que tienen conocimientos especiales
sobre ciertas materias, nombrados por el tribunal o per las partes, pare
que informen at tribunal sobre is materia que se debate. En juicios sobre divorcio, por ejemplo, por una enfermedad grave, incurable y contaglosa, el juez debere nombrer un medico que informe sobre esta enfermedad; en un juicio sobre internacien de una mina, se Ira el informe de un ingeniero; si se trate de establecer la existencia del derecho
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ndice