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Expediente:

Especialista Legal:
Cuaderno Cautelar
Escrito N 01 -2016
Sumilla:

SOLICITO

MEDIDA

CAUTELAR DE NO INNOVAR

SEOR JUEZ DEL JUZGADO CONSTITUCIONAL DE LIMA


ERICK AMERICO IRIARTE AHON, identificado con DNI N 10803692, con domicilio en Jirn
Miro Quesada N 191 Oficina 510, Distrito Cercado de Lima, Provincia y Departamento de
Lima; a Usted atentamente digo:

I.

VA PROCEDIMENTAL
Que, en va de proceso cautelar, acudimos a su despacho a fin de solicitar se dicte
MEDIDA CAUTELAR DE NO INNOVAR, la cual describimos en el punto II del
presente escrito.

II.

PETITORIO
Que, en ejercicio al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva con sujecin a un
debido proceso y a tener lo dispuesto por el artculo 15 de la Ley N 28237, Cdigo
Procesal Constitucional, que establece que se pueden conceder medidas
cautelares en el proceso de amparo, cuando el pedido cautelar sea adecuado o
razonable para garantizar la eficacia de la pretensin, acudimos a su Despacho a
fin de solicitar MEDIDA CAUTELAR DE NO INNOVAR para que se le ordene a la
Oficina Nacional de Procesos Electorales ONPE,

la no utilizacin del voto

electrnico presencial en el proceso electoral a llevase a cabo el 10 de abril del


2016, toda vez que amenaza de manera cierta e inminente la emisin de nuestros
votos en el proceso electoral a llevarse a cabo el 10 de abril del presente ao.

III.

FUNDAMENTOS DE NUESTRO PETITORIO CAUTELAR


Segn Ugo Rocco, la actividad jurisdiccional llamada cautelar (y el proceso
correspondiente) no es ms que una actividad dirigida a comprobar desde el punto
de vista objetivo y subjetivo la existencia de un peligro (posibilidad de un dao) y a

eliminarlo, puesto que amenaza directamente los intereses sustanciales o


procesales tutelados por el Derecho Objetivo, conservando el estado de hecho y de
derecho.1
a. VEROSIMILITUD O APARIENCIA DE DERECHO
i. Cabe sealar que la finalidad de todo proceso cautelar consiste en
asegurar la eficacia prctica de la sentencia o resolucin definitiva que
debe recaer en el proceso principal, al cual se halla necesariamente
ligado por un nexo de instrumentalidad.
ii. De manera que, para obtener el pronunciamiento de una resolucin
que estime de manera favorable una pretensin cautelar, es suficiente
con la comprobacin de la apariencia o verosimilitud del derecho
invocado, pues segn las probabilidades, podr ser posible anticipar
que en el proceso principal se declarar la certeza del derecho.
iii. Por este presupuesto, el juez deber utilizar una estimacin o clculo
de probabilidad que le permita persuadirse que el derecho cuya
cautela se pide, existe.
iv. Si bien el objeto del proceso principal es distinto del objeto de la

discusin cautelar (autonoma), no se debe olvidar que sta contiene


una funcin instrumental respecto de la primera, en virtud de su
carcter aseguratorio (garanta procesal).
v. Con fecha 28 de enero del 2016, la emplazada, public la Resolucin
Jefatural N 000022-2016-J/ONPE mediante la cual se aprob el
Reglamento del Voto Electrnico. Cabe precisar que el Presidente de
la Repblica, Ollanta Humala, convoc a elecciones el 13 de
noviembre del 2015; sin embargo, se public un nuevo reglamento
para el voto electrnico faltando menos de tres meses para las
elecciones.

Por

mandato

constitucional

legal

los

Procesos

Electorales se rigen por las normas vigentes a su convocatoria oficial,


no se pueden modificar dichas normas posterior a su convocatoria.
vi.

Respecto a las elecciones, cabe precisar que la Constitucin Poltica


del Per establece que el voto debe ser secreto; es decir, que nadie
debera conocer por quien votamos, no se deber vincular la eleccin a
algn ciudadano, no se deber conocer si es que algn ciudadano
decidi votar en blanco o viciar su voto. Por ello, es que el sufragio
debe ser secreto, atendiendo a que la base de toda democracia es la

1 ROCCO, Ugo (1977). Tratado de Derecho Procesal Civil. Editorial Depalma.


Buenos Aires Argentina. Pg. 57.

posibilidad que todos poseemos para elegir a nuestros representantes


de manera igualitaria, lo cual no se realizar en las prximas
elecciones de nuestro pas, ya que, solo algunos distritos de Lima,
Caete y Callao contarn con la cabina electrnica para llevar a cabo
el voto electrnico presencial. Adems, debemos sealar que hasta la
fecha no han publicado la norma legal mediante la cual aprueban las
jurisdicciones en las cuales se emitir el voto electrnico presencial.
vii.

Con la utilizacin del voto electrnico se vulnerara el derecho de todo


ciudadano a emitir su voto de manera secreta; ya que, podra
establecerse por quien voto una persona, trayendo consecuencias
para el elector, por ejemplo, posibles represalias que podran darse en
contra del ciudadano, ya sea por un determinado partido poltico o por
otro ciudadano no conforme con su eleccin; o podra darse el caso,
de que alguna entidad de poder, pblica o privada vaya en contra del
elector.
Asimismo, existe un peligro inminente respecto a la proteccin de los
votos; ya que, los votos emitidos en un aparato electrnico por medio
de un software podran manipularse y de una manera ms eficaz que
los emitidos en una urna. Estas manipulaciones pueden consistir en
otorgarles los votos a otros partidos polticos independientemente de la
decisin de los electores, o repartirlos entre los partidos segn una
proporcin previamente fijada. Todos estos supuestos pueden ser
realizados por terceros, empleados por va un virus o troyanos o que
puedan resultar indetectables ante una investigacin futura.

b. PELIGRO EN LA DEMORA O PERICULUM IN MORA


i. Consiste en la constatacin por parte del Juez de la urgencia en
conceder de inmediato la medida cautelar solicitada a travs de la cual
se garantice el cumplimiento del fallo definitivo.
ii. Este presupuesto se integra por aquellos riesgos que pueden
amenazar la efectividad de la sentencia del proceso principal, por la
necesaria demora en emitirla, y que la medida cautelar se dirige
precisamente a conjurar.
iii. Estamos solicitando esta medida cautelar, ya que, est en peligro
inminente la emisin del voto secreto de todas los ciudadanos en estas
prximas elecciones a llevarse a cabo el 10 de abril; es decir, en

aproximadamente una semana y media. Todos nosotros tenemos


derecho a un voto secreto y esto se encuentra garantizado por la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (artculo 21 2). Todo
proceso

electoral

que

se

lleve

cabo

debe

garantizarnos

transparencia, igualdad y la seguridad de que el voto que se emita sea


secreto; sin embargo, todos estos requisitos no se estn cumpliendo.
iv. Adems, se pone en peligro la emisin de un voto secreto; ya que, al
utilizar este nuevo software podran verse vulnerados los votos
emitidos por algn tercero mediante algn virus o troyano, adulterando
los votos emitidos y llegando a favorecer a algn partido poltico y/o
candidato. Debido a que, el software no ha sido auditado por alguna
entidad para que nos pueda dar la seguridad a todos los ciudadanos
que se trata de un sistema confiable y capaz de no ser adulterado y
nos brinde un proceso electoral totalmente transparente.
v. Asimismo, al implementar las cabinas electrnicas en ciertos lugares
de sufragio, el votante deber entregar su Documento Nacional de
Identidad (DNI) al Presidente de la Mesa de Votaciones, el cual le
entregar una tarjeta de activacin, debiendo el votante ingresar a la
cabina e insertar la tarjeta, eligiendo entre las opciones que le aparezca
la que prefiera; respecto a este procedimiento, se debe tener en cuenta
que para la activacin de la tarjeta; primero, deber ser escaneado el
DNI del elector, producindose la activacin de dicha tarjeta. Por ende,
podra darse el caso de que en dicha tarjeta quede instalada la
informacin del elector, trayendo consigo nuevamente una vulneracin
al derecho al sufragio, el cual debe ser secreto y personal.
vi. De igual manera, se debe tener presente que el voto electrnico
presencial no ha sido utilizado con anterioridad sino que ha sido
implementado recientemente con muy poco tiempo de anticipacin
previa al proceso electoral. Esto quiere decir que no ha existido tiempo
suficiente para capacitar tanto a los electores, como a los miembros de
mesa y al personal de la ONPE para poder brindar su apoyo durante el
proceso electoral. Todo esto trae como consecuencia que se pueda
2

Artculo 21.- Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su pas,


directamente o por medio de representantes libremente escogidos.
2. Toda persona tiene derecho de acceso, en condiciones de igualdad, a las funciones
pbicas de su pas.
3. La voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico; esta voluntad se
expresar mediante elecciones autnticas que habrn de celebrarse peridicamente,
por sufragio universal e igual y por voto secreto u otro procedimiento equivalente que
garantice la libertad del voto.

emitir un voto de manera incorrecta, que no se puedan emitir votos y


que los electores no estn exteriorizando su manifestacin de voluntad
al momento de su eleccin.
vii. Otro supuesto, que no ha sido tomado en cuenta y no ha sido
cuestionado por las autoridades pertinentes es el siguiente; la ONPE
cuenta o no con algn plan de contingencia en caso se quedar sin
electricidad en los diferentes distritos que se est haciendo uso del voto
electrnico presencial. Hasta el momento no hemos escuchado algn
tipo de pronunciamiento por parte de ellos, hacindonos saber acerca
de su plan de contingencia para este caso, si es que el software es
capaz de guardar la informacin previa, si es que es capaz de poder
mantener en salvaguarda los votos ya emitidos, no se han realizado
simulacros desconectando la electricidad y mostrndonos que el
software es realmente confiable.
viii. En la Demostracin del Sistema de Votaciones Electrnicas
Elecciones Generales 2016 de fecha 11 de marzo del 2016, que se
llevaron a cabo en el Auditorio de la ONPE, los Partidos Polticos que
estuvieron presentes en esa oportunidad manifestaron la existencia de
incoherencias legales y tcnicas existentes que posee la apresurada
implementacin del voto electrnico presencial en estas Elecciones
Generales 2016. Esto quiere decir que estos partidos tambin estn
viendo los peligros que existen en la utilizacin de este software en el
proceso electoral a llevarse a cabo en aproximadamente doce das (10
de abril del 2016) y estn manifestando su disconformidad respecto a
este nuevo sistema de sufragio, ya que, no sienten que exista
seguridad y transparencia.
ix. La cedula de votacin del voto convencional es y siempre ha sido en
forma ascendente lineal de arriba hacia abajo para el caso de eleccin
de Presidente, Congresistas y Parlamento Andino. Sin embargo, segn
la demostracin del voto electrnico, ste se realiza en un solo plano
desordenando

la

ubicacin,

vulnerando

de

esta

manera

la

manifestacin de voluntad de los electores.


x. Al mismo tiempo, se debe tener presente que nuestra Constitucin
Poltica, establece que el sistema electoral de nuestro pas debe ser
transparente; es decir, que el que sea elegido como nuestro nuevo
Presidente, debe ser el fiel reflejo de los votos realizados, lo cual no se
estara cumpliendo con la nueva aplicacin del voto electrnico
presencial, el cual no ha tenido auditoria alguna, no acreditando la

transparencia exigida por Ley, establecida en el artculo 176 de la


Constitucin Poltica del Per, que establece lo siguiente:
El sistema electoral tiene por finalidad asegurar que las
votaciones traduzcan la expresin autntica, libre y espontnea
de los ciudadanos; y que los escrutinios sean reflejo exacto y
oportuno de la voluntad del elector expresada en las urnas por
votacin directa.
xi. Por todo lo anteriormente expuesto, queda claro que con la aplicacin
del voto electrnico presencial en estas elecciones electorales, se
estara vulnerando la emisin de un voto secreto; ya que, los electores
estaramos expuestos a unas elecciones sin mecanismos de seguridad
y transparencia que son necesarios ante un proceso de dicha
envergadura, dejando totalmente desprotegidos nuestros derechos
indicados en el artculo 31 de la Constitucin Poltica del Per, que
establece lo siguiente:
Los ciudadanos tienen derecho a participar en los asuntos
pblicos mediante referndum; iniciativa legislativa; remocin o
revocacin de autoridades y demanda de rendicin de cuentas. Tienen
tambin el derecho de ser elegidos y de elegir libremente a sus
representantes, de acuerdo con las condiciones y procedimientos
determinados por ley orgnica. Es derecho y deber de los vecinos
participar en el gobierno municipal de su jurisdiccin. La ley norma y
promueve los mecanismos directos e indirectos de su participacin.
Tienen derecho al voto los ciudadanos en goce de su capacidad civil.
Para el ejercicio de este derecho se requiere estar inscrito en el
registro correspondiente. El voto es personal, igual, libre, secreto y
obligatorio hasta los setenta aos. Es facultativo despus de esa
edad. La ley establece los mecanismos para garantizar la neutralidad
estatal durante los procesos electorales y de participacin ciudadana.
Es nulo y punible todo acto que prohba o limite al ciudadano el
ejercicio de sus derechos.
xii. Conceder nuestra medida cautelar y no permitir que se llegue a aplicar
el voto electrnico presencial en estas elecciones electorales (10 de
abril del 2016), podra evitar posibles complicaciones posteriores a las
elecciones, como posibles tachas y/o anulaciones en este proceso
electoral.
c. LA ADECUACIN
i. La razonabilidad alude a un juicio de valores, intereses o fines
involucrados. Se entiende que el principio de razonabilidad se opone a
lo arbitrario y remite a una pauta de justicia, exigiendo que cualquier
decisin que involucre derechos fundamentales responda a un lcito y
que los medios utilizados para conseguirlo sean proporcionales.
ii. La razonabilidad es la capacidad de encontrar una respuesta que un
conflicto jurdico sea capaz de producir una solucin que mantenga la

paz social y armona que exista entre las partes antes de encontrarse
en conflicto.
iii. En este caso en concreto, la no utilizacin del voto electrnico
presencial en este proceso electoral nos brindara seguridad y
transparencia, asegurndonos un proceso electoral que exprese la
verdadera intencin de voto de cada uno de los ciudadanos. De esta
manera, cesaran los actos vulneratorios respecto a nuestro derecho al
voto secreto.

POR TANTO:
A USTED SEOR JUEZ PEDIMOS: se sirva CONCEDER la medida cautelar solicitada.

Lima, 29 de marzo del 2016