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1

LA RELACIN DE CAUSALIDAD EN LA RESPONSABILIDAD


CIVIL EXTRACONTRACTUAL.

UNIVERSIDAD CENTRAL
1994
MARICLARA GONZALEZ LOZANO.
INDICE

CONTENIDO

Pg

INTRODUCCION......................................1

I.- LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.


1.- Concepto, ideas generales y requisitos...........5

II.- LA RELACION DE CAUSALIDAD.


1.- Principio, concepto e importancia...............13
2.- La relacin de causalidad en la responsabilidad
subjetiva y en la responsabilidad objetiva......28
3.-

La

pluralidad

de

causas.

Principales

teoras

formuladas......................................37
3.1.- Posicin doctrinaria y de la jurisprudencia.....52
4.- El perjuicio. Ideas Generales...................58
5.- La relacin de causalidad frente a los distintos
tipos de daos:
a)

Dao

patrimonial

directo;

indirecto y dao moral..........................66

dao

patrimonial

2
b) Dao directo y dao indirecto...................73
c) Dao previsto y dao imprevisto o imprevisible..77
d)

Dao

presente

actual;

dao

futuro;

dao

continuado o sobrevenido y dao eventual........78


e) Dao contingente................................89
f)

Dao

emergente;

lucro

cesante

prdida

oportunidades. El perjuicio provocado por la

de

prdida

de una posibilidad......................91

III.- LA RELACION DE CAUSALIDAD EN ALGUNOS CASOS Y


LEYES ESPECIALES.
1.- La relacin de causalidad en la responsabilidad
civil mdica...................................102
2.- La relacin de causalidad en la responsabilidad
civil aeronutica..............................112
3.- La relacin de causalidad en la Ley del trnsito

18.290......................................118
4.- La relacin de causalidad en la ley 18.302 sobre
seguridad nuclear..............................126

BIBLIOGRAFIA....................................133

2
INTRODUCCION.

Escoger el tema de su tesis es una de las dificultades que se


le presenta

al candidato a autor de dicho requisito para

optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales


y obtener de ese modo el ttulo de abogado.

Ello es o se nos presenta as, o mejor dicho, no puede ser o


presentrsenos de un modo diferente, ya que, el derecho no
slo regula la vida del hombre, sino que tambin regula su
muerte y asimismo regula la existencia y destruccin de sus
bienes.

Fueron numerosos los temas posibles de elegir como tesis,


pero, pensando en lo antes indicado, no pude pasar por alto
la consideracin del enorme cambio, desarrollo y crecimiento
de las actividades humanas en el tiempo presente y, sobre
todo, el increble auge de las actividades fabriles, extractivas
y de transporte, con poderosos medios mecnicos y el uso de
grandes cantidades de energa.

As las cosas, no pude tampoco dejar de considerar que, as


como han crecido y se han desarrollado los medios y

3
capacidades de extraccin, de elaboracin y de transporte
de

bienes

los

medios

masivos

instantneos

de

comunicacin, as tambin han crecido los riesgos o las


posibilidades reales de que tales factores, tecnologas,
fuerzas o elementos puedan matar o daar a mucha gente, o
destruir los bienes de numerosas personas.

Pinsese tan slo en los numerosos accidentes areos o


ferroviarios, en los accidentes de vehculos motorizados, que
en nuestro pas se han convertido en una de las principales
causas de muerte, en las catstrofes ocurridas en plantas de
productos qumicos y nucleares, en los derrames de petrleo
que contaminan nuestros mares; y se tendr una imagen de
la extensin y multiplicidad de los daos que las energas
que mueven al mundo contemporneo pueden ocasionar, y
de hecho ocasionan, en las personas y en la propiedad.

Como consecuencia lgica de lo anterior la cuestin o tema


del qu hacer frente a la ocurrencia de daos que crecen del
mismo modo y a parejas con el avance tecnolgico, ha
producido y produce efectos en el derecho, que debe regular
muchas veces en forma especial las nuevas situaciones.

4
Hablamos de nuevas situaciones porque cada avance tcnico
lleva o involucra nuevos riesgos, nuevas posibilidades de
dao, pero as como son nuevas las eventualidades dainas,
ellas

aumentan

tambin

en

dificultad,

haciendo

ms

compleja la respuesta a la eterna y antigua pregunta: Quin


debe responder por tal o cual evento daino?.

Hay problemas nuevos y nuevas complicaciones para una


pregunta nica y antigua, pero que cada vez es necesario
responder, no obstante, que muchas veces eso ser difcil en
medio de nuevas situaciones o tecnologas que pueden llevar
a la interrogante por un laberinto complicado.

De tal modo, considerando lo antes expuesto, y frente a la


necesidad de determinar quin es el que debe responder
frente a un dao producido, la cuestin relativa al estudio de
la relacin de causa a efecto entre el dao y lo que lo
provoca, que nos lleva a la persona responsable, es el objeto
del presente estudio que he elegido como tesis.

Para nadie puede ser un misterio el hecho de que el tema


que he elegido tiene una complejidad idntica a la de las
situaciones en las que incide, y que sera vano, cuando no

5
presuntuoso, pretender o intentar aqu exponerlo en toda su
profundidad o extensin.

Nada ms lejos de mis intenciones y posibilidades sera


pretender una exposicin o estudio "in extenso" de los
numerosos aspectos o de la problemtica relativa a la
consideracin o estudio de la relacin de causalidad como
elemento

integrante

de

la

responsabilidad

civil

extracontractual.

En el curso del presente trabajo slo pretendo exponer un


esquemtico

enunciado

de

algunos

de

los

numerosos

aspectos que tiene el tema que nos preocupa, y hacer una


breve

referencia

autorizadas

en

las

cada

opiniones

caso,

como

que

he

tambin

credo

ms

mostrar

la

respuesta jurisprudencial, por constituir sta un importante


elemento integrador del derecho.

Si as se considera este trabajo, me sentir satisfecha, ya


que por mi parte, el mismo me ha permitido investigar y
profundizar de un modo personal en un tema de indudable
inters y de utilidad prctica en nuestros das.

I. LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL.

1.- Concepto, ideas generales y requisitos.

Para la Real Academia de la Lengua, responsabilidad es, el


cargo u obligacin moral que resulta para uno del posible
yerro en cosa o asunto determinado. O tambin deuda u
obligacin de reparar y satisfacer, por s o por otro, a
consecuencia de delito, de una culpa o de otra causa legal.

La responsabilidad extracontractual, delictual o aquiliana


como tambin se le denomina, lleva implcito o presupone el
deber genrico de no daar, sea la integridad personal o la
propiedad o bienes de otro, de modo que si se infringe este
deber genrico el autor se ver en la obligacin de reparar,
indemnizar o resarcir los perjuicios que haya ocasionado a la
vctima.

Podemos decir que la nocin de responsabilidad en su


aspecto ms amplio ha estado vinculada de un modo u otro a
la de culpabilidad, siguiendo el pensamiento del profesor
1

Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia, Tomo II, vigsima


Edicin, 1984.

7
Alessandri y constituye de ordinario su

fundamento. As "se dice que un individuo es responsable de


un hecho cuando ste le es imputable, cuando lo ha
ejecutado con suficiente voluntad y discernimiento. Esta es
la acepcin que la Moral y el Derecho Penal le dan
generalmente".

En el Derecho Civil la responsabilidad no es definida por su


fundamento, que vara, sino que por las consecuencias
jurdicas que el hecho acarree al autor, por lo que se dir que
alguien es responsable cuando est obligado a indemnizar
un determinado dao. Mazeaud, seala que en Derecho Civil
existir responsabilidad cada vez que una persona debe
reparar el perjuicio o dao sufrido por otra.

Siguiendo

el

esquema

que

propone

Josserand,

"si

un

individuo causa a un tercero, directa o indirectamente, por


su hecho activo o por negligencia, un dao que no se reduce
a la inejecucin de una obligacin contractual

preexistente, se cuestiona lo siguiente, en qu casos ,


2

Arturo Alessandri Rodriguez, De La Responsabilidad Extracontractual En El


Derecho Civil Chileno, Imprenta Universitaria, 1943, cap. I, pg 11.

8
condiciones

en

qu

medida

comprometer

su

responsabilidad respecto a la vctima?, y responde que si el


autor del dao debe repararlo, su responsabilidad delictual
est comprometida, por cuanto ha cometido un delito o
cuasidelito".

As, en sentido amplio se dice que existe responsabilidad en


todos los casos en que una persona queda obligada a
reparar un dao causado por ella, y para que exista
responsabilidad no es necesario que haya debido prever el
dao preciso que se produjo, basta que se haya debido
prever que iba a resultar un perjuicio del acto o de la
omisin.

Podemos definirla entonces como la obligacin que pesa


sobre una persona de indemnizar el dao sufrido por otra.5

Las fuentes de la responsabilidad civil son la infraccin o


3

Louis Josserand, Derecho Civil, Teora General de las obligaciones, Tomo II,
Vol. I, Cap. II, secc. I, pg. 291, Ediciones Jurdicas Europa - Amrica, Bosch y
Ca. Editores, 1950.
4

Marcelo Planiol-Jorge Ripert, Tratado practico de Derecho Civil Francs,


Tomo VI, Las Obligaciones, 1a. parte, pg. 664, Cultural S.A. La Habana, 1946.
5

Arturo Alessandri R., ob. citada, pg. 11.

9
inejecucin de un contrato, la ley y los delitos y cuasidelitos.
La primera da origen a la responsabilidad contractual, en
cambio

las

dos

ltimas

constituyen

la

responsabilidad

extracontractual.

La fuente principal de la responsabilidad extracontractual


son

los

delitos

cuasidelitos,

pues

los

casos

de

responsabilidad legal constituyen la excepcin.

El delito y cuasidelito, a secas, revestir siempre la idea de


un hecho ilcito, es decir, contrario a derecho, no obstante
tengan un significado diverso en el Derecho Civil y en
Derecho Penal.

Del examen de los artculos 1437 y 2284 del Cdigo Civil


chileno, podemos definir que

delito civil es el hecho ilcito

cometido con la intencin de daar y que ha inferido injuria o


dao a otra persona. El cuasidelito civil es el hecho culpable ,
pero cometido sin intencin de daar y que ha inferido
injuria o dao a otra persona.

O sea, se cometer delito, si se ha causado el dao


intencionalmente, si ha obrado o se ha abstenido de obrar

10
animo nocendi; y habr cuasidelito, si no tena intencin de
perjudicar, si su acto o su abstencin se explican por
negligencia, impericia, imprudencia. Situacin sta mucho
ms frecuente que la primera.6

Aunque si bien ambos son hechos ilcitos, perjudiciales y


productivos

de

obligaciones,

debemos

aclarar

que

la

distincin entre delito y cuasidelito civil carece de toda


significacin en derecho comparado, por cuanto, es intil, no
tiene justificacin terica, ya que ambos son hechos ilcitos,
no tiene inters practico, porque uno y otro obligan a la
reparacin del dao causado de igual manera y en su
totalidad, y como bien veremos ms adelante el monto de la
indemnizacin o los perjuicios se regulan y establecen
atendiendo exclusivamente el dao, sin consideracin del
hecho que lo genera.

Para el Derecho Penal es delito toda accin u omisin


voluntaria penada por la ley (artculo 1 del Cdigo Penal
chileno), aunque la doctrina prefiere definirlo como la accin
tpica, antijurdica y culpable penada por la ley, siendo ste
elemento ltimo tal vez el que ms distinga al delito penal
6

Louis Josserand, ob. citada, pg. 291.

11
del civil, puesto que, no hay delito penal sin una ley que lo
establezca, es decir, nullum crimen sine lege.

En resumen, podemos decir que el delito o cuasidelito civil es


el hecho ilcito, doloso o culpable, perjudicial; el delito o
cuasidelito penal es el hecho ilcito, doloso o culpable,
penado por la ley.

Consecuencialmente, se desprende que, un mismo hecho


puede constituir a la vez delito o cuasidelito civil y penal,
como el homicidio, las lesiones, el hurto, la violacin, el
atropellamiento de un transente por un automvil que va a
exceso de velocidad con infraccin de los reglamentos del
trnsito. Que un hecho puede constituir delito o cuasidelito
penal y no delito o cuasidelito civil, como el caso de la
vagancia, la mendicidad, la conspiracin, las tentativas y la
mayor parte de las faltas. Y en ltimo termino que un hecho
puede constituir delito o cuasidelito civil sin ser a la vez
delito o cuasidelito penal, situacin que mencionamos era
frecuente, por constituir un hecho que causa un dao a otra
persona o a la propiedad de otro y que no se encuentra
penado por la ley. Ejemplo de esto son por mencionar
algunos la ingratitud del donatario (artculo 1428 Cdigo

12
Civil Chileno), la injuria atroz del alimentario (artculo 324,
inciso

final),

el

fraude

pauliano

(artculo

2468),

la

generalidad de los casos de cuasidelitos contra las cosas,


porque nuestro Cdigo Penal castiga slo los cuasidelitos
contra las personas, y excepcionalmente castigar aquellos
cuasidelitos que recaen sobre las cosas como los casos
contemplados en los artculos 234, 333 y 495 N 21 del
Cdigo Penal o aquellos que afectan a otros valores como los
de los artculos 224 N 1, 225, 302 y 337 del Cdigo Penal.

Someramente y respecto de los elementos que se requieren


para que se configure la responsabilidad extracontractual,
debemos mencionar que examinando los artculos 2284,
2314 y 2319 desprendemos que es necesario que concurran
los siguientes requisitos:
1.- Que el autor sea capaz de delito o cuasidelito;
2.- Que el hecho u omisin provenga de dolo o culpa;
3.- Que cause un dao, y
4.- Que entre el hecho o la omisin dolosa o culpable y
dao exista una relacin de causalidad.

A. Alessandri R., ob. citada, pg. 20, 21 y 22.

A. Allessandri R., ob. citada, cap. III, pg. 129.

el

13
As, en trminos generales, sentadas las bases sobre las
cuales

descansa

la

responsabilidad

extracontractual

podemos centrarnos en el estudio particular de que trata


esta monografa, cual es un esbozo acerca de la relacin de
causalidad y el comportamiento frente a ella de los diversos
tipos de daos o perjuicios.

14

II.- LA RELACION DE CAUSALIDAD.

1 .- Principio, concepto e importancia.

Se puede decir que la relacin de causalidad en el hecho


ilcito es la relacin de derivacin del evento de la conducta
ilcita.

Messineo, seala que el vnculo causal es el nexo o relacin


inmediata de causa a efecto entre el acto o hecho del
hombre (accin u omisin) y el evento (dao) deducindose
que este ltimo no se habra verificado de no mediar dicho
acto, pues el acto es el antecedente necesario para la
ocurrencia del evento o resultado.9

La nocin de causalidad debe entenderse en sentido amplio,


pues se considerarn como causas los actos por comisin,
las omisiones y abstenciones.

Antonio Vodanovic H, Accidentes del Trnsito, Ediar Editores Ltda., 1a.


Edicin 1983, pg. 238.

15
En el orden jurdico se trata de regular las relaciones entre
los hombres y, por consiguiente, la causalidad moral cuenta
al igual que la causalidad material.

En Derecho Penal se analiza la relacin de causalidad al


estudiar dentro de los elementos sistemticos del delito a la
accin y claro est que no por el hecho de haber realizado
una

accin

o de

haber

incurrido

en

una

omisin

se

constituir el agente en responsable penalmente de sus


actos, y slo veremos que sta responsabilidad surgir
cuando conste que se han reunido adems los otros
elementos del delito, es decir, que sta accin es una
conducta tpica, descrita y sancionada por la norma; es
antijurdica, porque no concurre ninguna de las llamadas
causales de justificacin; y por ltimo que es susceptible de
reproche por ser una accin culpable.

En el mbito del Derecho Civil, y ms bien dentro de la


responsabilidad extracontractual, la relacin de causalidad
figura

como

uno

de

los

elementos

requisitos

para

conformarla.

As se sostiene que la relacin de causa a efecto deber

16
existir naturalmente, tanto en caso de culpa presunta, como
en el de responsabilidad sin culpa. 10 En este plano, la
relacin deber establecerse con el hecho generador de la
responsabilidad.

11

No es suficiente para que sea exigible la responsabilidad civil


con que haya sufrido un perjuicio el demandante ni con que
se haya cometido una culpa por el demandado. Debe
reunirse un tercero y ltimo requisito: la existencia de un
vnculo de causa a efecto entre la culpa y el dao, pues se
precisa que el dao sufrido sea la consecuencia de la culpa
cometida.

Todos reconocen la necesidad de este elemento constitutivo,


sea doctrinariamente como en la legislacin comparada,
desde el momento que fue admitido en el Derecho Romano.12

El legislador no defini lo que debe entenderse por vnculo


de causalidad, y dada esta situacin se entender a sta en
10

Louis Josserand, ob. citada, pg. 743.

11

Marcelo Planiol - Jorge Ripert. ob. citada, pg. 743.

12

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. Tratado teorico y prctico de la


responsabilidad civil delictual y contractual. Tomo II. Vol. II, cap. V, pg 1 y 2,
Ediciones Jurdicas Europa - Amrica, Bs. Aires, 1963.

17
su sentido natural y obvio (artculo 20 del Cdigo Civil). El
sentido

natural

obvio

del

concepto

de

relacin

de

causalidad nos indica la conexin entre dos o ms trminos


entre s en razn de ser alguno el fundamento u origen del
otro. Entre el hecho ilcito y el dao habr relacin de
causalidad siempre que el acto sea lo que origine el dao, de
modo que ste ltimo no se habra producido de no mediar el
hecho ilcito.13

De nuestro Cdigo Civil, se infiere el vnculo de causalidad de


diversas disposiciones tales como el artculo 2314 que
expresa "El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha
inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin...", y en
el artculo 2329 dice "Por regla general todo dao que pueda
imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por esta...", y como bien concluye el profesor
Alessandri, inferir es "inducir una cosa de otra, llevar
consigo, ocasionar, conducir a un resultado", e imputar es
"atribuir a alguno una culpa , delito o accin".

14

El autor de una culpa tiene que reparar, evidentemente, slo


13

A. Vodanovic, ob. citada, pg. 238.

14

Arturo Alessandri R., ob. citada, pg. 238 y 239.

18
los perjuicios que sean la consecuencia exclusiva de esa
culpa.

Los textos legales franceses por su parte confirman esto, ya


que en materia de responsabilidad delictual, tratndose de
responsabilidad por el hecho personal, l artculo 1382 del
Cdigo Civil francs, exige que la culpa sea la causa del
dao: "Todo hecho del hombre que causa a otro un dao,
obliga a repararlo a aquel por culpa del cual ha sucedido"; y
el artculo 1383, recuerda esa necesidad: "Cada cual es
responsable del dao que haya causado no slo de intento,
sino tambin por su negligencia o por su imprudencia".15

En los mbitos de la responsabilidad delictual por el hecho


ajeno y a causa de las cosas, el artculo 1384, prrafo 1 del
Cdigo Civil francs, subraya tambin la necesidad del
vnculo de causa a efecto: "Se es responsable no solamente
del dao que se causa por hecho propio, sino tambin del
causado por el hecho de las personas por las que se debe
responder o por las cosas que se tienen en custodia"; y los
prrafos 4, 5 y 6 del artculo 1384, especiales para la
responsabilidad por el hecho ajeno se refieren al dao
15

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. Tratado teorico y prctico de la


responsabilidad civil delictual y contractual. Tomo II. Vol. II, cap. V, pg. 2.

19
"causado" por los hijos, por los criados y encargados, por los
alumnos y aprendices; mientras que el artculo 1385,
especial para

la responsabilidad

por el hecho

de

los

animales, se refiere al dao "causado" por el animal; y el


artculo 1386, al dao "causado" por la ruina del edificio
"cuando suceda a consecuencia de falta de conservacin o
por vicio de su construccin". La Ley del 7 de Noviembre de
1922 (agregado del artculo 1384, prrafo 1) exige que se
pruebe que el vnculo "debe atribuirse" a la culpa del
guardin de la cosa incendiada.16

Adems

en

materia

de

responsabilidad

contractual,

el

artculo 1417 del Cdigo Civil francs, tiene el cuidado de


absolver al deudor siempre que el dao "proviene de una
causa ajena que no puede serle imputada".17

Todos estos preceptos legales muestran la necesidad de un


vnculo de causalidad en que el perjuicio desempea el papel
de efecto.

18

16

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. ob. citada, pg. 3 y 4.

17

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 4.

18

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg 4.

20
Por

otro

lado

si

el

dao

no

puede

ser

atribuido

al

demandado, o a las personas o a las cosas por las que


responde, ste ltimo debe ser absuelto necesariamente.19

"En principio un hecho no culposo no compromete la


responsabilidad de su autor, por tanto, ha de exigirse, como
regla general, que el dao se enlace con una culpa, que
exista un vnculo de causa a efecto entre la culpa y el
perjuicio; o al menos, entre el comportamiento anormal de
una cosa y el perjuicio".20

Solamente en algunas hiptesis excepcionales en el derecho


francs, est obligado a reparacin el autor de un hecho no
culposo: as, en las esferas especiales comprometidas por el
artculo 36 del decreto del 30 de Octubre de 1955, en que no
hace responsable al que explota una aeronave mas que por
los daos "causados", por las evoluciones de la aeronave o
por los objetos que de ellas se desprendiesen, a las personas
y a los bienes situados en la superficie, (daos causados por
las aeronaves, legislacin francesa), y por el artculo 6 de la
Ley de 8 de Julio de 1941 (daos causados por los
19

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. ob. citada, pg. 5.

20

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. ob. citada, pg. 5.

21
telefricos, en que el artculo 6, no hace que pese una
responsabilidad sobre el que explota un telefrico, sino por
los daos "causados" por el paso de los cables y de las
cabinas o por los objetos que de ellos se desprendan);
entonces, se concluye que el vnculo de causalidad debe
existir entre el hecho y el dao, por ello algunos autores
entre los cuales se cuenta a Mazeaud, distinguen dos
vnculos de causalidad; y sealan que deben reunirse dos
requisitos:
1.- la actividad (culposa) del demandado debe haber
causado el incumplimiento de su obligacin;
2.- el incumplimiento debe haber causado el dao.21

22

Complejidad del problema. Cundo cabe decir que un hecho


es la causa de un dao?. Esto no es tan simple de responder,
ya que con frecuencia, un hecho no es la nica causa de un
perjuicio; junto a l han intervenido una gran cantidad de
otros hechos que, a su vez, son en parte causa del dao.23

De otro lado, un hecho no produce inmediatamente todas


21

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. ob. citada, pg. 5.

22

H. Mazeaud, Cours de droit civil approfondi, Pars, 1946- 1947, pgs. 303

y ss.
23

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. ob. citada, pg. 5.

22
sus consecuencias, frecuentemente, causa un primer dao,
el cual causa un segundo, etc., donde hay que detenerse
entonces en esa cadena de perjuicios?, hasta cundo es un
hecho la "causa" de esos daos sucesivos?.24

Es un problema complejo y que pocos han querido abordar.


La jurisprudencia francesa ha imitado esa reserva, ya que
por ejemplo la Corte de Casacin no vacila en casar las
sentencias que le son sometidas, cuando no han puesto de
relieve la existencia de un vnculo de causa a efecto.25

En cambio, este problema ha sido examinado a fondo en


Inglaterra, Alemania y Suiza; y las resoluciones judiciales
pronunciadas en esos pases estn slidamente motivadas,
aunque a veces obscuramente, acerca de la existencia del
vnculo de causalidad.26

El jurista ingls, F.H.Lawson (Negligence in the civil law,


1950, pg. 63), piensa que el problema de la causalidad es
uno de los que ganan ms al ser examinados desde un punto
24

Henri y Lon Mazeuad/ Andr Tunc.ob. citada, pg. 6.

25

Henri y Lon Mazeaud / Andr tunc, ob. citada, pg 6.

26

Henri y Lon Mazeaud / Andr tunc, ob. citada, pg 6.

23
de vista comparativo; lo que no deja de presentar algn
peligro.27

Los alemanes han enfocado el problema desde un ngulo


ms filosfico que jurdico; y lo que se trata aqu es de
resolverlo

sobre

el

terreno

especial

prctico

de

la

responsabilidad civil; por lo tanto, de aplicar en ese terreno


y de adaptar a ese terreno las conclusiones a las que se haya
podido llegar en el plano filosfico. Por otra parte, los
autores alemanes han estudiado con tanto cuidado el vnculo
de causalidad, que muchos lo han convertido en la clave del
problema de la responsabilidad civil, llegando a afirmar que
para determinar si una persona es responsable, no ha de
averiguarse si ha cometido una culpa o no: es suficiente con
preguntarse si su hecho es o no es la causa del dao.28

No obstante ser la causa un criterio importantsimo en la


responsabilidad;

segn

el

parecer

de

Mazeaud,

esa

afirmacin no es verdadera, sino con la condicin de darle a


la palabra causa un sentido muy preciso, y afirmar que el
hombre o la cosa que observan un comportamiento normal
27

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. ob. citada, pg 7.

28

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. ob. citada, pg 7.

24
no son causas del accidente en
cuya produccin hayan participado pasivamente. Si no se
toma la palabra en un sentido tan estricto, se admite la
teora del riesgo.29

La jurisprudencia contempornea insiste cada vez ms en lo


referente al vnculo de causalidad que debe mediar entre la
culpa y el dao. Exige que la culpa haya sido causa directa
del perjuicio, de no ser as la responsabilidad no correr a
cargo

del

autor

material

del

dao.

En

este

contexto

Josserand precisa tres ejemplos:


Ej: Un cirujano comete una culpa al practicar una operacin
sin la asistencia del ayudante, sin embargo, no tiene
responsabilidad si se prueba que la culpa no influy en el
accidente sobrevenido al operado.

Ej: Producindose una colisin entre dos barcos, aunque uno


de ellos infringi los reglamentos, la responsabilidad del
contraventor no queda comprometida, en la misma forma si
se

probara

que

el

accidente

no

era

contravencin cometida.

29

Henri y Lon Mazeaud/ Andr Tunc. ob. citada, pg. 7.

imputable

la

25
Ej: O la culpa del propietario del automvil, que no deja
cerrado su coche, no le hace responsable del accidente
causado por el ladrn de su vehculo porque se estima que la
relacin de causalidad entre la impericia y el accidente no es
bastante fuerte.

30

As, como hemos visto en diversas legislaciones adems de


la

nuestra

se

encuentra

ampliamente

reconocida

la

necesidad de la existencia de una relacin de causalidad.

Es por eso que toda sentencia al condenar la reparacin de


daos y perjuicios deber contar en sus considerandos la
existencia de una relacin de causalidad entre la culpa y el
perjuicio, so pena de ser revocada. Por ello si una sentencia
llegase a omitir la necesidad de la relacin de causalidad o
que impusiera una responsabilidad a una persona por un
dao que no sea consecuencia de dolo o culpa, infringira los
artculos que la establecen en el Cdigo Civil chileno y por
ende dicha sentencia sera susceptible de casacin. As se
hace indispensable establecer con precisin si los daos se
habran producido igualmente ante la ausencia de un delito o
cuasidelito civil, pues si es as, quiere decir que el hecho no
30

Louis Josserand, ob. citada, pg. 336 a 337.

26
ha sido el origen de tales perjuicios. Obviamente que tal
conclusin es vlida slo para la responsabilidad subjetiva y
no para la llamada responsabilidad objetiva.

En sentencia de 24 de Octubre de 1963, se analiza la


siguiente situacin: En el interior de un restaurante un
individuo realiza un disparo al aire, despus de lo cual es
abrazado por su compaero, cayendo ambos al suelo al
enredarse sus espuelas y en esas circunstancias se le escapa
del

arma

un

tiro

que

hiere

quien

lo

abraz,

desprendindose que el suceso fue casual, que la relacin


de causalidad est dirigida a descubrir slo los cambios
sobrevinientes en el espacio y en el tiempo, pero no se
enlaza apriori con el nexo lgico de las concepciones, ni
menos con la valoracin tico social del acto. Por lo tanto, se
tomar en cuenta adems del nexo causal en s, otras
consideraciones de ndole subjetivo, como la culpabilidad,
sea en grado de culpa o de dolo, segn los casos. Que es de
la esencia de la culpa la previsibilidad, de modo que, por el
solo hecho de no haber podido ser previsto el resultado por
el agente es evidente que no puede serle imputable, aun
cuando se considere el arranque inicial de su conducta como
un hecho ilcito. Efectuado el disparo al aire, que es un hecho

27
de la causa que no fue el que produjo la lesin, la relacin de
causalidad se interrumpi por el abrazo que motiv la cada,
lo cual no pudo ser previsto por el reo, de modo que, si entre
el agente y el evento se produce un hecho nuevo e
intermedio, el agente ser responsable de culpa, slo
cuando sea previsible que tal hecho pueda ocurrir y no ser
responsable cuando segn el orden corriente de los casos,
no sea posible la previsibilidad.

31

La Corte Suprema ha fallado que la relacin de causalidad es


una cuestin de hecho, en que se intenta establecer la
relacin lgica entre un hecho y su resultado, que es otro
hecho. Slo cuando los jueces del fondo han omitido
comprobar esa relacin, caen bajo la censura del Tribunal de
Casacin. Por consiguiente, la determinacin de la causa
principal y eficiente del dao la hacen soberanamente los
jueces del fondo.

32

En el mismo sentido, la sentencia de 14 de Abril de 1953, nos


31

C. Suprema, 24 de Octubre de 1963, "contra Pastene Guerrero, Juan.


Cuasidelito de lesiones. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo LX. pg.
459 a 465.
32

Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Editorial Jurdica de


Chile, 1a. Edicin ao 1978, Tomo X, pg. 54, Corte Suprema, 16 de Octubre
de 1954.

28
indica que para establecer si un dao es indemnizable, debe
averiguarse si entre el hecho ilcito y el dao existe relacin
de causa a efecto o si el dao es o no su consecuencia cierta
y necesaria, o sea, es menester entrar a averiguar qu
hechos estn probados o no, para determinar la relacin de
causalidad. Todo esto es materia que escapa al Tribunal de
Casacin.33

Por el contrario se ha determinado que no existe relacin de


causalidad entre el propietario de un edificio que contrat
con un tercero diversas reparaciones que debera ste
efectuar en aquel y el accidente que sufre una persona a
consecuencia

de la manera

en que se realizaban

las

reparaciones. Por eso, no puede atribuirse al propietario del


edificio responsabilidad civil, delictual o cuasidelictual en
dicho hecho.34

El vnculo de causalidad como elemento constitutivo de la


responsabilidad civil contempla adems dos problemas:
1.- El de la "causa ajena": Se determinan los casos en los que
el perjuicio es debido a una causa ajena al demandado
33

34

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo L, secc. 4a., pg. 40.

Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Tomo X, pg. 54,


Corte Suprema, 19 de Noviembre de 1942.

29
(hecho de la vctima, fuerza mayor, o caso fortuito, hecho de
un tercero); ya sea en su totalidad o en parte; y donde el
vnculo de causa a efecto falta ya sea entera, ya sea
parcialmente.
2.- El del "dao indirecto": hasta cuando un hecho puede ser
considerado como causa, en el encadenamiento de los
perjuicios sucesivos que derivan los unos de los otros.35

2.-

La

relacin

de

causalidad

en

la

responsabilidad

subjetiva y en la responsabilidad objetiva.

La responsabilidad civil y con mayor razn la responsabilidad


penal se basan en la idea de culpa, comprendindose en este
concepto tanto la culpa misma como el dolo.36

En

cuanto

la

responsabilidad

extracontractual

en

consideracin a su fundamento sta puede ser subjetiva u


objetiva. Es subjetiva, aquella que se funda en los conceptos
de dolo o culpa; en cambio ser objetiva si se basa en la idea
del riesgo.

35

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg 9.

36

Antonio Vodanovic, ob. citada, pg.272.

30
En la responsabilidad subjetiva se atiende a la "persona", es
decir, si sta ha producido un dao culpablemente o no, por
ello es que slo podrn incurrir en ella los que son capaces
de discernir.37 Nuestro Cdigo Civil consagra este tipo de
responsabilidad basada en la culpa y que constituye la
doctrina

clsica

tradicional

en

materia

de

responsabilidad.38 Para Josserand, la culpa aquiliana viene a


constituir "una especie de pecado jurdico, quien no lo ha
cometido no es responsable".39

El inconveniente que presenta la responsabilidad subjetiva lo


encontramos en que la vctima es quien debe probar o
acreditar el dolo o culpa del autor del dao, de modo, que si
no logra establecer la relacin de causalidad entre el dao y
la culpa del sujeto, la demanda necesariamente deber ser
desechada.40

Indudablemente probar tales circunstancias se hace muy


engorroso para la vctima, que generalmente no dispondr
37

A. Alessandri R. ob. citada, pg. 92.

38

A. Alessandri R. ob. citada, pg. 93.

39

A. Alessandri R. ob. citada, pg. 109.

40

A. Alessandri R. ob. citada, pg. 109.

31
de

medios

econmicos,

teniendo

que

soportar

las

consecuencias daosas del hecho.

Los

correctivos

que

se

ha

ido

elaborando

por

la

jurisprudencia y la doctrina son:

1.- Las presunciones de culpabilidad, indicadas en los


artculos 2320 a 2323 y 2326 a 2329, que disponen que el
que ha sufrido un dao deber probar los hechos que sirven
de fundamento a la presuncin para suponer en ellos la
culpabilidad

41

. La presuncin de derecho del artculo 2327

(dao causado por un animal fiero) del Cdigo Civil colinda


con la responsabilidad objetiva, ya que el autor no puede
argumentar que no hubo culpa de su parte.

Encontramos tambin de este tipo de presunciones en la Ley


de Trnsito, que analizamos ms adelante.

2.- Ampliacin del concepto de culpa, de modo que se toma


en consideracin hasta la culpa ms insignificante y ser un
ejemplo de sta incluso el no ponerse a tono con el

41

A. Alessandri R. ob. citada, pg. 110.

32
progreso.42

3.- Transformacin de la responsabilidad extracontractual en


contractual, para colocar a la vctima en el lugar que ocupa
el acreedor en la responsabilidad contractual, de modo que
la carga de la prueba u "onus probandi" le corresponda al
deudor, que en este caso es el que ha ocasionado un dao a
otro.

Por el contrario la responsabilidad objetiva, denominada


tambin

responsabilidad

causal,

desecha

la

idea

de

culpabilidad, es decir, no atiende la conducta del sujeto,


considerando

exclusivamente

el

dao

producido,

no

importa si hubo culpa o dolo de parte de aqul. Se sienta


como principio lo siguiente: "el que crea un riesgo, el que
con su actividad o su hecho causa un dao a la persona o
propiedad de otro, debe responder por l.43

Segn ella, cualquier persona por el hecho de cometer o de


omitir un acto que resulta daoso a otra persona est
obligada a indemnizar el dao, an cuando haya actuado sin
42

A. Alessandri R. ob. citada, pg. 111.

43

A. Alessandri R. ob. citada, pg. 92.

33
culpa, o dentro de la esfera libre de su derecho. Basta que la
accin sea querida por su autor, y que entre la actuacin del
agente causante y el dao inferido exista una relacin de
causa y efecto.44 Es decir, en ella el sujeto se ve en la
necesidad de soportar la sancin o la reparacin de un
evento daoso por la sola circunstancia de que un hecho
suyo tenga una relacin de causalidad material con l y, a
veces, hasta en su ausencia.

45

El fundamento de esta responsabilidad se encuentra como


razn prctica la de la dificultad de comprobar la verdadera
causa productiva de los hechos daosos y en una razn de
equidad, la de que quien crea riesgos para los dems con los
medios o instrumentos que usa para su propio beneficio, es
justo que sufra las consecuencias del dao que con ello se
produzca.46

En contra se seala que no es justo que la gente responda de


44

518.
45

46

Rafael Gay de Montilla. Editorial Depalma, Buenos Aires, 1950, pg.


Antonio Vodanovic. ob. citada, pg. 272.

Alfonso de los Santos Lasurtegui, Problemas Jurdicos de la Energa


Nuclear, Tomo I, Publicaciones Cientficas de la Junta de Energa Nuclear,
Madrid 1964, pg 36.

34
las consecuencias imprevisibles del acto no culposo, y que,
por

otra

parte,

la

responsabilidad

puramente

objetiva

terminara con las iniciativas y con el espritu de empresa. 47


Por otra parte, se argumenta que con la responsabilidad
objetiva se elimina de la responsabilidad civil el elemento
moral, que crea en el hombre la conciencia de su deber de
reparar el dao causado.48

Muy pocos pases han consagrado la responsabilidad penal


objetiva, y as en un sentido estricto se puede decir que en
nuestro

pas

no

responsabilidad

est
civil

establecida.
objetiva

ha

Por

el contrario

encontrado

la

muchos

partidarios de ella en el mundo entero.49

En sntesis, se ha llegado a la conclusin de que en principio


debe

mantenerse

la

idea

bsica

en

derecho

de

la

responsabilidad subjetiva; pero, no obstante, es necesario


admitir para ciertos casos y dentro de ciertos lmites una
responsabilidad por actos sin culpa. Los ms modernos
Cdigos y sobre todo algunas leyes especiales, sin aceptar
47

A. de los Santos Lasurtegui, ob. citada, pg 36.

48

A. Alessandri R. ob. citada, pg. 117.

49

A. Vodanovic, ob. citada, pg. 272.

35
abiertamente

la

responsabilidad

objetiva,

han

ido

recogiendo alguna de sus soluciones, incluso admitindola


en determinados casos.50

Algunos ejemplos de responsabilidad objetiva en nuestra


legislacin

los

encontramos

en:

El

convenio

sobre

responsabilidad internacional por los daos causados por


objetos

espaciales,

de

fecha

29

de

marzo

de

1972,

promulgada en Chile por Decreto N 818, de 1977, del


Ministerio de Relaciones Exteriores, y publicado en el "Diario
Oficial" el 22 de Marzo de 1977, dice: "Un Estado de
lanzamiento tendr responsabilidad absoluta y responder
de los daos causados por un objeto espacial suyo en la
superficie de la tierra o a las aeronaves en vuelo" (artculo
2).51

El artculo 65 del D.F.L. 221 de 15 de Mayo de 1931, que


castiga penalmente al culpable de un accidente causado por
una aeronave en la superficie a las personas, salvo que haya
procedido por fuerza mayor, "pero en todo caso, se debe
50

51

A. de los Santos Lasurtegui, ob. citada, pg 37.

Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, ob. citada,


pg. 55.

36
indemnizar los daos".52

En la responsabilidad solidaria del dueo del vehculo


motorizado con el conductor de ste, llamada tambin
responsabilidad objetiva especial del dueo de un vehculo,
por los daos que cause el mismo, y siempre que ese
propietario no acredite que el automvil le fue sacado contra
su voluntad o sin su conocimiento.

53

El artculo 6 de la Ley N 15.703 de 1 de Octubre de 1964,


que regula la fumigacin area, que dispone que quien
ordena ejecutar una fumigacin area debe indemnizar a los
terceros que resulten perjudicados por la aplicacin de
pesticidas, hecha mediante fumigacin area, haya habido o
no culpa o dolo en la ejecucin del hecho, adems de
establecer la responsabilidad solidaria de quien las ejecuta
con quien las haya contratado.54

55

Tambin la Ley General de Ferrocarriles, Decreto N 1157, de


52

Ren Abeliuk Manasevich, Las Obligaciones, Ediar Editores


Lmitada, 2a. Edicin ao 1983, pg. 173.
53

A. Vodanovic, ob. citada, pg. 272.

54

R. Abeliuk, ob. citada, pg. 173.

55

A. Vodanovic, ob. citada, pg. 272.

37
13 de Julio de 1931, dispone que "las empresas ferroviarias
son

responsables

de

los

daos

causados

por

los

administradores y dems empleados o dependientes que se


relacionen con el servicio", precepto que se hizo extensivo a
la Empresa de los Ferrocarriles del Estado, mediante el D.F.L.
N 16 de 12 de Mayo de 1931, y que ha sido prcticamente
mantenido por las disposiciones legales que actualmente
rigen a la empresa.56

Otro ejemplo lo encontramos en la Ley de Abusos de


Publicidad, que dispone que los propietarios de diarios,
revistas o peridicos son civilmente responsables de los
delitos cometidos mediante tales publicaciones.57

Cabe mencionar por ltimo el artculo 49 de la Ley 18.302


sobre Seguridad Nuclear, que dispone expresamente que la
responsabilidad civil por daos nucleares es objetiva.

56

A. Vodanovic, ob. citada, pg. 272.

57

A. Vodanovic, ob. citada, pg. 273.

38

3.-

La

pluralidad

de

causas.

Principales

teoras

formuladas.

La problemtica que encierra la relacin de causalidad


dentro de lo que es el Derecho, no ha sido abordada por los

39
civilistas, sino que ha sido la Ciencia Penal y sus tratadistas
los que se han preocupado de examinarla y desentraar el
sentido, razn, incidencia e importancia de sta en las
relaciones jurdicas o en aquellos hechos de los cuales
devienen consecuencias jurdicas.

El problema de la relacin causal no aparece cuando la causa


del dao es una sola, sino, y que es lo mas frecuente, cuando
el dao es producto de una serie de causas, de una
multiplicidad de stas, sean concurrentes, sucesivas, de
modo que si faltase una el resultado no habra sido el mismo.
Entonces, si entre estas causas hay una accin u omisin,
dolosa o culpable, existir una relacin causal, siempre que
tal hecho, sea prximo o remoto, inmediato o mediato, se
constituya como elemento necesario y directo del dao, o
sea que sin l, aun cuando hubiesen otras causas, el dao no
se habra producido.

Slo a partir de la segunda mitad del siglo XIX podemos decir


que se empieza a estudiar sobre el tema con la aparicin de
la obra de Von Buri sobre la participacin en 1860. Esto no
quiere decir que hasta antes nadie se haba preocupado
sobre el tema, puesto que s se conocen ciertas indicaciones

40
sobre problemas particulares de la causalidad.

Por ello se dice que el problema de la causalidad fue ajeno al


antiguo derecho alemn, como tambin al derecho romanocannico-italiano. La Constitucin Criminal Carolina y el
Derecho comn, lo contemplaron slo en referencia a casos
concretos, especialmente en el homicidio. Es notable por
ejemplo el precepto contenido en el artculo 38 del Cdigo
Penal de Sajonia de 1855 (reproducido en el Cdigo Penal de
1868), segn el que ha de considerarse como resultado todo
efecto causado por la accin u omisin del delincuente,
incluido cuando en la produccin del efecto hayan concurrido
circunstancias no previstas por aquel.58

Dentro de las caractersticas del delito encontramos que el


delito es la accin tpicamente antijurdica y culpable. El
delito es accin de la conducta humana.

La relacin de causalidad como concepto proviene de las


ciencias naturales y en especial de la filosofa. De este
concepto se desprende una conexin necesaria entre un
antecedente que llamamos causa y un efecto. La causa ser
58

Edmundo Mezger, Tratado de Derecho Penal, Nueva Edicin, Editorial


Revista de Derecho Privado, Madrid, 1955, Tomo I, pg. 223.

41
siempre plural, es decir, estar constituida por un conjunto
de hechos. As se hace imposible conocer todos y cada uno
de los hechos o fenmenos que la integran.

El jurista no debe preocuparse de investigar cul es la causa


de

un

resultado

que

incrimina

la

ley,

porque

esto

corresponde a las ciencias naturales o fsicas, sino que


deber averiguar qu papel desempea en el complejo
causal un acto humano, libre que se encuentra dentro de los
antecedentes del resultado.59

El concepto de causalidad no es un concepto jurdico sino


que lgico. Es una forma de conocer "apriorstico", de
comprensin

del

mundo

sensible,

es

una

determinada

posicin. Esta forma de conocer es aplicada, llevada a la


experiencia mediante la actividad de nuestro pensamiento.60

Mezger, lo resume de la siguiente forma, "la punibilidad del


resultado presupone que ste se encuentra en relacin de
causalidad con el acto de voluntad del que acta. El acto de
voluntad es causal respecto al resultado cuando suprimido
59

Jos Mara Rodrguez Devesa, Derecho Penal Espaol, Parte General,


Decimotercera Edicin, Edit. Dykinson, Madrid, 1990, pg. 371 y 372.
60

E. Mezger, ob. citada, pg. 224.

42
"in mente", desaparecera tambin el resultado en su forma
concreta".61

El

presupuesto

primero

imprescindible

de

la

responsabilidad es que el resultado concreto se halle en


relacin de causalidad con el actuar del agente.

El

razonamiento

jurdico,

sin

duda,

debe

servirse

del

concepto de causalidad como expresin de la actividad del


pensamiento con el fin de no perder contacto con el mundo
de la experiencia y con las ciencias. "Este concepto de
causalidad o de causacin es un concepto que supone una
referencia, sobre una conexin entre dos procesos; entre la
causa por un lado, y el efecto por el otro; y nos seala que
causa es lo que no puede suprimirse "in mente", sin que
desaparezca tambin el efecto, que causa es la condictio
sine qua non, la "condicin" del efecto".

62

Las teoras que se han formulado son innumerables, y se las


puede en general clasificar como teoras individualizadoras o

61

E. Mezger, ob. citada, pg. 222.

62

E. Mezger.ob. citada, pg. 224, 225.

43
en teoras generalizadoras.63

Las teoras individualizadoras son aquellas que se empean


en destacar de un conjunto de antecedentes que conforman
el resultado (condiciones) aquel que constituye la causa.64

Las teoras generalizadoras en cambio, niegan que se pueda


diferenciar entre causa y condicin, por lo que cada una de
las condiciones sin las que no se hubiera producido el
resultado, tendr el mismo valor causal.65

Las

teoras

individualizadoras

fueron

las

primeras

en

elaborarse, de las que mencionaremos las de Binding,


Birkmeyer y Jos Kohler.

Binding,

sostuvo

la

Teora

del

Equilibrio

de

la

Preponderancia, en que a la aparicin del evento antecede


un estado de equilibrio entre las circunstancias que tienden
a producirlo (condiciones positivas) y otras que impiden que
aquellas logren efecto (condiciones negativas). Por lo tanto,
63

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 372.

64

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 372.

65

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 372.

44
causa es "la produccin de una preponderancia de las
condiciones positivas sobre las negativas del resultado
mediante la voluntad humana"(Binding, Normen, II, 492). Se
critica esta teora por no ser en la practica aplicable a los
fenmenos reales.66

Birkmeyer, propuso la Teora cuantitativa de la condicin ms


eficaz, teora que no da resultados cuando son varios los
sujetos que intervienen en la realizacin del hecho.67

Kohler, en cambio y a modo de paliativo de esta teora


cuantitativa, la reemplaz por una cualitativa, en que la
causa sera el impulso decisivo para la calidad del efecto.68

Las

teoras

generalizadoras,

postulan

que

no

puede

distinguirse entre causa y condicin, porque el Derecho


Penal debe manejar el mismo concepto de causa que utilizan
las ciencias fsico-naturales.69

66

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 372.

67

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 373.

68

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 373.

69

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 373.

45
Todas tienen su punto de partida en la llamada Teora de la
equivalencia de las condiciones o Teora de la condicin. Los
matices que existen entre los autores, vienen dados porque
unos consideran inaceptables los resultados a que llega esa
teora y opinan que se debe delimitar su extensin, por
cuanto no toda causa en sentido natural es relevante desde
el punto de vista jurdico: teoras de la adecuacin o de la
relevancia.70

La teora de la condicin fue formulada en 1860 por Von Buri,


quien consider que no era lcito distinguir entre condiciones
esenciales y no esenciales del resultado, pues todas las
fuerzas que han cooperado a la produccin del resultado son
igualmente esenciales para el mismo, y ninguna de ellas,
cualquiera que sea, puede dejarse de tomar en cuenta, todas
tienen el mismo valor, tanto en el aspecto causal como en el
jurdico, por cuanto toda
condicin

debe

ser

considerada

como

causa

(que

fundamenta la responsabilidad) del resultado.71

Se seala que el teln de fondo sobre el que opera esta


70

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 373.

71

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 373.

46
teora es la concepcin de la causalidad de John Stuart Mill,
para el que, causa de un determinado efecto es la totalidad
de las condiciones, dadas las cuales, ese efecto se produce
necesariamente.72

Es causa toda condicin que suprimida mentalmente dara


lugar a que no se produjese el resultado, sta es la frmula
de la "conditio sine que non".73

Es indudable que la frmula de la conditio sine qua non, ha


de basarse en la absoluta concrecin del resultado, ya que si
ste se produce antes o despus, o de otro modo, la
condicin en cuestin no es causal respecto a ese resultado
de la manera en que se produjo.

La teora de la equivalencia tiene el mrito de haber


destacado en s el concepto de la causalidad y con ello el
lmite mnimo de la responsabilidad penal.

Pero frente a este mrito de la teora de la equivalencia


aparece el defecto de que mediante ella se equiparan la
72

M. Cobo Del Rosal, T.S. Vives Anton. Derecho Penal, Parte General,
Tercera Edicin, Tirant Lo Blanch, Valencia, 1990, pg. 314.
73

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 373).

47
conexin causal y la responsabilidad. Esta teora cree,
errneamente, que demostrada la relacin causal entre el
acto de voluntad del sujeto y el resultado, aparece ya firme
la responsabilidad

del agente respecto a dicho resultado,

salvo, la exigencia de culpabilidad, es decir, que el sujeto


haya procedido dolosa o culpablemente. En consecuencia se
extiende demasiado la responsabilidad penal, sobre todo en
aquellos delitos calificados por el resultado.74

Adems que es excesiva, desde el punto de vista jurdico, ya


que al hacer responsable a una persona de todas las
consecuencias, se llega a

conclusiones irracionales. Por

ejemplo, de la negligencia de un mdico al tratar una lesin,


podra responder tambin el causante de sta; el caso
fortuito no servira como eximente; la culpa del ofendido no
tendra importancia para efectos de la compensacin de
culpas o para mitigar la responsabilidad. No es lo mismo
causa que ocasin.

Binding,

al

75

respecto,

formula

su

demoledora

crtica,

sealando que si se aplicara irrestrictamente esta tesis,


74

75

Mezger, ob. citada, pg 229 a 233.

Mariano Yzquierdo Tolsada, Responsabilidad Civil Contractual


Extracontractual, volumen 1, Editorial Reus, Madrid 1993, pg 234.

48
llegaramos al absurdo de que todos seramos responsables
de todo: sera autor de adulterio, junto al varn que yace con
la mujer casada con otro hombre, el carpintero que hizo la
cama.76

Un ejemplo del absurdo a que se puede llegar es la sentencia


del Tribunal Supremo Espaol de 10 de Febrero de 1959, en
sntesis: Una vaca se escapa y muere en la finca vecina, los
operarios que deban ir a buscarla fueron alertados que la
causa probable de muerte de la vaca poda ser hidrofobia,
por lo que se les suministr un tratamiento antirrbico.
Despus del tratamiento uno de los obreros acus sntomas
de parlisis, quedando paraltico e incapacitado para todo
tipo de labores. Demandado el dueo del animal, a pesar de
que el informe pericial del veterinario revel que no exista
la hidrofobia y que la parlisis slo se deba a una reaccin
por el tratamiento o deficiencia en los sueros, el Tribunal
Supremo confirm la sentencia condenatoria del Juzgado. De
modo que, si la vaca no se hubiera escapado no se habra
aplicado el tratamiento antirrbico.77

76

M. Yzquierdo T. ob. citada, pg 234.

77

M. Yzquierdo T. ob. citada, pg 234.

49
Entre los simpatizantes de esta teora podemos mencionar a
Beling, M.E. Mayer, M.L. Mller, Finger, Radbruch, P. Merkel,
etc.

78

Teora de la adecuacin: El fundador de la teora de la


adecuacin fue Ludwig von Bar (1871) con una monografa
sobre la participacin criminal, pero su difusin se debe al
mdico-filsofo Johannes von Kries, quien en 1886 propugn
la aplicacin del clculo de la probabilidad desde el punto de
vista del sujeto que acta para decidir si una accin haba de
reputarse causa de un resultado (teora subjetiva de la
causacin adecuada). Max von Rmelin, que era civilista y
para evitar la confusin entre causalidad y culpabilidad,
formul una teora de prognosis posterior objetiva, que toma
en cuenta todas las condiciones existentes al cometer el
hecho y las posteriores conocidas del sujeto.79

Esta teora fue imperante en la prctica de las Salas de lo


Civil del Tribunal del Reich.80

78

E. Mezger, ob. citada, pg. 234.

79

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 375.

80

Mezger, ob. citada, pg. 235.

50
Se ha sealado a nivel doctrinario que es causa en Derecho
Penal, no toda condicin del resultado concreto, sino slo
aquella que generalmente es apropiada para producir tal
resultado. Causa no es toda condicin, sino slo la condicin
adecuada al resultado.81 "El papel decisivo en la delimitacin
no corresponde a una consideracin intrnseca de las
condiciones concurrentes, sino a la experiencia general".82

Esta teora supone un intento de limitar el concepto de


causalidad, a este objeto, utiliza el pensamiento de la
"adecuacin", es decir, el pensamiento de la limitacin de la
representacin causal en el sentido de una representacin
de probabilidad valorizada.

En 1871 Von Bar, restringi la conexin causal en el sentido


del Derecho, en contraste a la conexin causal en sentido
natural, y para ello toma en cuenta el propio fin del Derecho,
excluyendo de la causalidad en el mbito jurdico todo lo que
no corresponde a la por l llamada regla de la vida. Las
bases posteriores de esta teora las estableci el filsofo J.
Von

Kries,

quien

puede

ser

considerado

81

Mezger, ob. citada, pg. 235.

82

M. Cobo del Rosal, T.S. Vives Anton, ob. citada, pg. 317.

como

el

51
representante de una "Teora Subjetiva de la Causacin
Adecuada".

83

El fundamento de la conexin causal jurdica slo pueden


constituirlo

conexiones

"probables",

"calculables",

de

manera que las acciones humanas cuya conexin con el


resultado no sea de sta ndole no pueden ser consideradas
como causantes de dicho resultado. La probabilidad o
calculabilidad, son preguntas que se deben responder en
definitiva (y siguiendo el lineamiento propuesto por Rmelin
para paliar la insostenible subjetividad de von Kries), con
criterio objetivo, es decir, desde el punto de vista de un
observador objetivo que es el juez y no desde la perspectiva
del sujeto que acta, ya que esto le quitara todo sustento a
esta teora.84

El mrito de la teora de la adecuacin est en resaltar que la


simple conexin causal de las condiciones no determina, sin
ms, la responsabilidad penal del agente.
Pero ha dirigido su ataque a la teora de la equivalencia en
un punto falso, pues niega la conexin causal, cuando lo que
83

Mezger, ob. citada, pg.235.

84

Mezger, ob. citada, pg.236.

52
proceda era negar su relevancia jurdica.85

Para

Liepmann,

la

teora

de

la

equivalencia

de

las

condiciones, es en Derecho Penal la nica teora posible


sobre causalidad; frente a ella, la teora de la adecuacin es
una teora sobre la responsabilidad o dicho de otro modo una
teora sobre la relevancia jurdica.86

Y como consecuencia de la falta de unidad de las teoras de


la adecuacin se ha afirmado que no son teoras sobre la
causalidad,

sino,

sobre

la

determinados procesos causales.

relevancia

jurdica

de

87

Entre los partidarios de esta teora encontramos adems a


Adolfo Merkel, Allfeld, Rich. Schmidt, Hippel.

88

Teora de la relevancia. Tambin es causa, por consiguiente,


causal en orden al resultado, toda condicin que no puede
ser

suprimida

"in

mente"

sin

85

Mezger, ob. citada, pg. 240.

86

Mezger, ob. citada, pg 241.

87

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 376).

88

Mezger, ob. citada, pg. 239.

que

al

mismo

tiempo

53
desaparezca el resultado concreto. Pero slo una conexin
causal adecuada fundamenta la responsabilidad penal. Pues
an en los casos en los que la accin es causal respecto al
resultado, slo podr sancionarse al agente por dicho
resultado cuando la conexin causal es relevante, es decir,
importante jurdicamente.89

En conclusin, no obstante, la gran ayuda que significan


estas teoras, y siguiendo el parecer de Le Tourneau, es
probable que se alcance un mayor xito en la tarea de
determinar la relacin causal, toda vez que se confe ms en
la intuicin, en la razn, en el sentido prctico de los jueces
al

solucionar

conflictos

concretos,

que

siguiendo

exclusivamente criterios abstractos, poco flexibles y que por


lo mismo se alejan de la realidad y de cada situacin en
particular.

90

3.1.- Posicin doctrinaria y de la Jurisprudencia.

En general se puede afirmar que la lnea mayoritaria de la


doctrina del Tribunal Supremo de Espaa, se inclina por la
89

Mezger, ob. citada, pg. 241.

90

A. Vodanovic, ob. citada, pg. 244.

54
teora de la imputacin objetiva, elaborada por Karl Larenz.91
y de la equivalencia, con limitaciones para los cursos
causales

complejos

por

la

presencia

de

causas

supervinientes debidas a actos humanos. El hecho que no


exista

una

inclinacin

nica

clara

en

materia

de

resoluciones con respecto a este tema se debe a la


incongruencia interna de la propia jurisprudencia como a la
inseguridad y confusin imperante en la doctrina cientfica.92

Un ejemplo de la lnea seguida en Espaa encontramos en la


sentencia de 16 de Noviembre de 1983 pronunciada por el
Tribunal Supremo Espaol, que en sntesis trata de lo
siguiente:

"Un

seor

consigue

que

las

tres

firmas

autorizadas de una cuenta corriente queden estampadas en


el taln que l mismo expide en su favor, por una cantidad de
cerca de siete millones de pesetas. El ttulo tena algunos
defectos formales que deberan haber determinado que
Banca Catalana no lo pagase. No obstante, se pag, y el tal
seor desapareci con el dinero. Se sigui contra l causa
criminal en la que fue declarado rebelde. La demanda fue
dirigida por el titular de la cuenta (una Corporacin Mdica)
91

Cobo del Rosal, ob. citada, pg.318

92

Rodrguez Devesa, ob. citada, pg. 383.

55
contra Banca Catalana. El Tribunal Supremo decidi en la
sentencia, que la entidad bancaria no era responsable: pues
an cuando el taln se hubiera encontrado correctamente
emitido, el dao se habra producido igualmente para el
titular, y no puede reputrsele al taln ser causal de dicho
dao,

siquiera

enlazado

instrumentalmente,

directa

estando

causalmente

con

el
la

perjuicio
conducta

extracontractual y dolosa y con toda probabilidad delictiva


atribuible exclusivamente al procesado rebelde". Pero esta
sentencia

combina

los

conceptos

de

causalidad

de

imputacin, aunque el resultado sera el mismo utilizando el


segundo mtodo de anlisis: ya que en rigor, tan causa del
dao es la actuacin del socio infiel como la conducta de
Banca Catalana (equivalencia de las condiciones). Es el paso
sucesivo de la imputacin el que deja ver que la "causa"
relevante no es otra que la conducta del socio. En definitiva,
descubrir la relacin causal es una cuestin de hecho, y por
el contrario es una cuestin de derecho determinar, una vez
decidido que existe relacin causal, quien responde en caso
de ser varios los que participan o intervienen en la secuencia
y para esta situacin servirn, desde ya, las teoras de la
adecuacin, eficiencia, etc.93
93

Mariano Yzquierdo T., ob. citada, pg. 239 a 240.

56

La misma inclinacin se puede afirmar que existe en los


tribunales franceses y belgas, que tambin han adoptado la
teora de la equivalencia de las condiciones atendiendo por
sobre todo a su simplicidad.94

En Alemania y especialmente en Italia, en cambio, aplican la


teora de la adecuacin, pero con criterio prctico con el fin
de dar soluciones justas para cada caso en particular.95

Por ltimo, debemos sealar que es la teora que sigue


nuestro Cdigo Civil en materia de responsabilidad por el
hecho ajeno, de modo que es causa tal hecho, que viene a
ser la causa inmediata, y la falta de cuidado o vigilancia del
civilmente
concluyendo

responsable,
que

que

ambas

es

causas

la
han

causa

mediata,

concurrido

su

produccin y que la causa mediata es tan importante y


necesaria que de haberse empleado la debida diligencia o
cuidado probablemente no se habra producido el dao.96

94

Mazeaud, ob. citada, pg. 337 y 339.

95

Vodanovic, ob. citada, pg. 243.

96

A. Alessandri R., ob. citada, pg.243.

57
Del mismo modo, se puede decir que la mayor parte de la
doctrina y jurisprudencia chilena adopta la teora de la
equivalencia de las condiciones, de la cual se han servido
numerosos fallos, desde aproximadamente la dcada de
1930. As, por ejemplo en la causa contra Carlos Daz
Mancilla, (Corte de Valdivia, 1938) la sentencia estima que el
acto del reo, que lesion con arma blanca a la vctima, lo que
le ocasion una peritontis, agravada por una anemia aguda,
provocndole la muerte, fue la causa que produjo el
resultado, ya que "si no hubiera existido la accin del reo, la
muerte no se habra producido".97

La sentencia pronunciada por la Corte Suprema el 16 de


Octubre de 1954, nos indica que en todo hecho punible,
existe accin y la accin incluye la conducta activa y el
resultado, por tanto, para que una accin llevada a cabo con
culpa pueda serle imputada al sujeto es preciso que no
concurran

concausas,

preexistentes,

concomitantes

sobrevinientes, extraas a la accin del supuesto agente y


capaces, por su propia naturaleza de dirimir el nexo causal.
De acuerdo con la teora lgica de la equivalencia de las
97

Alfredo Etcheberry O., El Derecho Penal en la Jurisprudencia, sentencias


de 1875 - 1966, Tomo I, Parte General, Editorial Jurdica de Chile, 2a. edicin,
1987, pg. 132.

58
condiciones,

cualquiera

de

las

causas

que

genere

el

resultado y cuya supresin, merced a un proceso mental,


traera por consecuencia la desaparicin de ste, es causa
del mismo.98

En definitiva "el hecho culpable debe ser la causa directa y


necesaria del dao. En general, puede afirmarse que si los
daos se han podido producir aun en ausencia del delito o
cuasidelito civil, ste no ha sido origen de aqullos y, por el
contrario, que existe relacin de causalidad si los perjuicios
suponen como antecedente el hecho culpable cometido".99

Una lnea minoritaria ha seguido la teora de la causa


adecuada y como ejemplo sealamos el fallo contra Jos
Ignacio Muoz Roa (Corte de Apelaciones de Temuco, 1935),
en el cual se declara que no existe relacin de causalidad
directa entre el hecho de golpear a una persona al borde de
un barranco, que en cuyo fondo corre un ro, si sta luego de
ser golpeada cae y como consecuencia perece ahogada, por
cuanto el golpe no constituye la causa adecuada que

98

Vodanovic, ob. citada, pg. 246.

99

Repertorio.., ob. citada, pg. 52, Corte Suprema, 16 de Octubre de 1954.

59
determina el resultado que es la muerte.100

4.- El Perjuicio. Ideas Generales.

El

dao

como

elemento

de

la

responsabilidad

extracontractual no fue definido por el legislador. De acuerdo


a la definicin que da el Diccionario de la Lengua, dao es el
100

A. Etcheberry, ob. citada, pg.131.

60
"mal, perjuicio o afliccin o privacin de un bien".

En trminos generales se puede definir al dao como todo


menoscabo que sufre un individuo en su persona o bienes, la
prdida de un beneficio de orden material o moral, de
naturaleza patrimonial o extrapatrimonial.101

En el lenguaje jurdico moderno se emplean indistintamente


las expresiones perjuicio y dao. Pero, en un principio no
tuvieron el mismo significado, el "Damnum" de la Ley Aquilia
era el ataque a la integridad de una cosa. Ese ataque se
sancionaba sin averiguar si causaba o no un perjuicio al
propietario, y no se sancionaba ningn otro perjuicio. Luego
los jurisconsultos romanos intentaron reemplazar la nocin
de dao por la de perjuicio.102

Es en el dao donde se aprecia ms claramente la diferencia


entre la responsabilidad civil y la responsabilidad penal,
pues sabemos que para que el Derecho Penal acte, basta
con que alguien exteriorice su pensamiento o manifieste su
voluntad criminosa, aun cuando no se concretice la accin
101

Repertorio.., ob. citada, Tomo X, pg. 27.

102

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 294.

61
iniciada, pues ha habido un principio de ejecucin y es en
atencin a esto que existe lo que se denomina iter criminis, y
se sanciona no slo el delito consumado, sino tambin el
tentado y el frustrado. Por lo mismo, pueden haber delitos
consumados que acarrean la consecuente responsabilidad y
que, sin embargo, no importen un perjuicio.

En efecto, por muy grave que sea una conducta y su


correspondiente

sancin

penal,

no

habr

lugar

la

responsabilidad civil sin un perjuicio que indemnizar.

En la responsabilidad civil se trata de reparar y para ello


hace falta que exista algo que reparar. Por eso tambin se
diferencian esencialmente la responsabilidad civil de la
responsabilidad moral. La moral castiga el pecado, sin
preocuparse de si hay o no un resultado.103

El Derecho Civil slo debe tomar en consideracin el


perjuicio. Como resultado de esto tenemos que la accin no
se encuentra en manos de la sociedad, como ocurre en la
responsabilidad penal; sino que es ejercida por un sujeto
determinado, por lo tanto, este no puede reclamar sino un
103

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 293 y 294.

62
perjuicio que haya sufrido personalmente.

Mientras que no haya sido lesionado, no puede demandar el


abono de daos y perjuicios. Si lo hace, transgrede un
principio fundamental: "Donde no hay inters, no hay
accin". Mientras no haya una persona lesionada no podr
plantearse la cuestin de la responsabilidad civil. Y esta es
una regla general tanto para la responsabilidad delictual
como contractual.104

De la sentencia de 27 de Septiembre de 1968, se deduce que


aunque de toda conducta daosa, antijurdica y reprochable
nace

una

responsabilidad

civil

extracontractual,

la

procedencia de los perjuicios materiales debe ser acreditada


y su cobro necesita fundarse en preceptos legales. Si tales
perjuicios no se prueban y no se indica el estatuto legal en
que se funda la accin civil, sta deber desestimarse.105

En el mismo sentido, la jurisprudencia francesa es unnime


en declarar que no puede haber responsabilidad sin un

104

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 294.

105

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXV, secc. 4a., pg 241.

63
dao.106

Josserand, no concibe que se contraiga responsabilidad


delictual, como la llaman los franceses, sin que se haya
causado un dao y este dao adems debe ser cierto. Si no
hay dao, explica, no obstante haber culpa, no habr delito o
cuasidelito,

no

hay

ilcito:

sin

inters,

no

hay

accin

(condicin establecida en el artculo 1388 del Cdigo Civil


francs). De esto resulta que el abuso de un derecho no
compromete la responsabilidad de quien lo comete, sino en
cuanto de l se haya seguido un dao para otro. Ej: "El slo
hecho

que

un

propietario

de

un

bien

raz

practique

excavaciones en su terreno para secar la fuente de otro,


carece de efecto jurdico mientras no se obtenga el resultado
querido; la simple tentativa no se asimila en modo alguno a
la ejecucin.
En este aspecto, el acto abusivo se opone al acto realizado
sin

derecho

(acto

ilegal),

el

cual

apareja

sanciones

inmediatas por haber roto, por s mismo, el equilibrio


jurdico". La reparacin nace al realizarse el perjuicio.107

106

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 293.

107

L. Josserand, ob.citada, pg. 326 a 327.

64
El Cdigo Civil chileno en su artculo 2314, se refiere al dao
en trminos generales, de lo que se deduce que no estara
adscrito a formas particulares de daos y por lo mismo se
lleg a la solucin que por ejemplo no slo se refera al dao
material sino tambin al dao moral. El precepto dispone: "El
que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido
injuria a otro, es obligado a la indemnizacin...". Por lo tanto,
para tener la obligacin de reparar se requiere que conste la
existencia del hecho ilcito y que el dao provenga del
mismo.

Por su parte el artculo 1382 del Cdigo Civil Francs,


dispone: "Todo hecho del hombre que causa a otro un dao,
obliga a repararlo a aquel por culpa del cual ha sucedido", y
sus redactores indicaron expresamente que era requisito de
la responsabilidad la existencia de un perjuicio: el nico
hecho que da lugar a reparacin es el "que causa a otro un
dao". Es un precepto formal, y lo ms amplio posible; en
que no se hace ninguna distincin entre los diversos
perjuicios susceptibles de ser experimentados.108

108

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, Tratado terico y prctico de la


responsabilidad civil delictual y contractual. Tomo I. Vol. I, cp. III, pg. 294,
1961.

65
Al

respecto,

Tarrible,

en

un

discurso

ante

el

Cuerpo

Legislativo, dijo que esta disposicin abrazaba en su vasta


amplitud, todos los gneros de daos (...), todo se declara
susceptible de una apreciacin que indemnizar a la persona
perjudicada por cualesquiera daos que haya sufrido.109

Por ltimo como a veces es delicado declarar si la persona ha


sufrido realmente un perjuicio o no, es que se deben
concretar los requisitos que debe reunir el dao para que
sea susceptible de ser indemnizado.

La legislacin chilena exige nicamente que el dao sea


cierto, como se infiere de los artculos 1437, 2314, 2315,
2318, 2319 y 2325 a 2328, del Cdigo Civil, que hablan de
dao

"inferido",

"causado"

"sufrido",

de

modo

que

requieren que ste se haya producido efectivamente, por lo


tanto, un perjuicio meramente hipottico o eventual no
debera ser considerado por los tribunales.

La Corte Suprema pronunci en 1954 una sentencia de la


cual

se

concluye

que

deben

concurrir

los

requisitos:
109

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 294.

siguientes

66
1.- Que el dao consista en la violacin de un inters
legtimo;
2.- Que los perjuicios sean ciertos; y
3.- Que estos perjuicios sean directos.110

Para los franceses deben mediar los siguientes requisitos:


1.- Ser cierto;
2.- No haber sido reparado o indemnizado;
3.- Ser personal del demandante;
4.- Que atente contra un derecho adquirido. O sea, debe
inflingir
protegido,

un

ataque

un

inters

carcter

este

ltimo

jurisprudencialmente

para

negarle

ciertas personas.111

que
la

jurdicamente
fue

agregado

indemnizacin

112

En cambio, nuestra Corte Suprema ha aceptado ampliamente


el criterio contrario, es decir, que se le conceder la accin
110

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 51, secc. 1a., pg. 488, Corte
Suprema, 16 de Octubre de 1954.
111

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. Tratado terico y prctico de la


responsabilidad civil delictual y contractual. Tomo I. Vol. I, cp. III, pg. 300,
1961
112

Henri y Leon Mazeaud - Jean Mazeaud. Lecciones de Derecho Civil, Parte


Segunda, Vol. II. La Responsabilidad Civil, Los Cuasicontratos, Leccin XX, pg.
55, Ediciones Jurdicas Europa - Amrica, Bs. Aires, 1960.

67
de indemnizacin de perjuicios a todo aquel que resulte
damnificado, sea cual sea la calidad que ostente frente al
derecho

lesionado,

indemnizacin

por

tanto

al

lo

tanto,

dueo

le

corresponder

propietario

como

la
al

poseedor, tenedor, usufructuario, usuario o habitador.113

5.- La relacin de causalidad frente a los distintos

tipos

de daos:

a)

Dao

patrimonial

directo,

dao

patrimonial

indirecto y dao moral;

Constituyen una influencia de Pothier las expresiones dao


"directo"

"indirecto",

en

relacin

cierta

clase

de

perjuicios que nosotros denominaremos de otro modo. Aclara


113

A. Alessandri R., ob.citada, pg. 211.

68
este nimo el artculo 1068 del Cdigo Civil argentino que
prescribe: "Habr dao siempre que se causare a otro algn
perjuicio

susceptible

de

apreciacin

pecuniaria,

directamente en las cosas de su dominio o posesin, o


indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus
derechos fundamentales".114

De este modo dao patrimonial directo, es el que se infiere al


patrimonio de la persona; dao patrimonial indirecto es
aquel que recayendo en bienes

extrapatrimoniales, se

traduce de manera inmediata en un dao patrimonial. Es el


llamado dao moral impropio

115

, ms claramente, podemos

decir que a veces el dao moral que por s slo se encuentra


adscrito al mbito de los derechos de la personalidad, tiene
consecuencias pecuniarias afectando bienes materiales, y tal
consecuencia

pecuniaria

es

llamada

dao

patrimonial

indirecto, el cual es la consecuencia econmica, patrimonial


de

la

lesin

de

un

bien

econmicamente.116

114

M. Yzquierdo T., ob. citada, pg. 194.

115

M. Yzquierdo T., ob. citada, pg. 194

116

Repertorio.., ob. citada, pg. 42.

que

no

es

posible

avaluar

69
El dao patrimonial indirecto incide en la capacidad de
trabajo y por ende en las facultades econmicas del sujeto.
Los daos material, moral y patrimonial indirecto deben
evaluarse

al

asignar

el

tribunal

el

monto

de

la

indemnizacin.117

En relacin con el dao material y dao moral, se indica que


el dao sufrido por la vctima puede ser de diversa
naturaleza, puesto que, el hombre no slo sufre cuando es
lesionado en sus intereses materiales; un atentado contra
sus

intereses

morales

le

puede

resultar

todava

ms

sensible.

A veces el dao afecta a la vctima pecuniariamente, es


decir, con una disminucin en su patrimonio, otras por el
contrario, no implican una prdida de dinero; es en ste caso
cuando se dice que la vctima es alcanzada moralmente. Ej:
En su honor o en sus afectos.118

En el primer caso existe perjuicio material, pecuniario o


117

118

Repertorio.., ob. citada, pg. 43.

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. Tratado teorico y prctico de la


responsabilidad civil delictual y contractual. Tomo I. Vol. I, cp. III, pg. 298,
1961

70
patrimonial; en el segundo, perjuicio moral, extrapecuniario,
extrapatrimonial.

Se entiende por dao material el perjuicio que constituye un


atentado contra los derechos pecuniarios de un sujeto.119
Puede recaer en las personas o en las cosas, tanto la
jurisprudencia como la doctrina estn de acuerdo en este
punto.120

El dao moral, no obstante que no se encuentra definido en


nuestra legislacin, podemos decir que consiste en el pesar,
dolor o molestia que sufre una persona en su sensibilidad
fsica o en sus sentimientos, creencias o afectos. 121 Es decir,
consiste en el sufrimiento psicolgico.

Da origen

al dao moral toda accin u omisin que

menoscaba, deteriora o perturba facultades espirituales,


afectos o condiciones sociales o morales inherentes a la

119

Henri y Leon Mazeaud - Jean Mazeaud. Lecciones de Derecho Civil, Parte


Segunda, Vol. II. La Responsabilidad Civil, Los Cuasicontratos, Leccin XX, pg.
55, Ediciones Jurdicas Europa - Amrica, Bs. Aires, 1960.
120

A. Alessandri R., ob. citada, pg. 223.

121

A. Alessandri R., ob. citada, pg. 220

71
personalidad humana.122

En relacin con el dao moral existen dos concepciones; la


tradicional, seguida por nuestros tribunales, dice que el
dao

moral

es

aquel

que

consiste

en

el

sufrimiento

psicofsico y su reparacin debe traducirse de cualquier


forma,

inclusive

compensacin

con
que

dinero,
neutralice

que
los

otorgue
efectos

del

cierta
dolor

sufrido.123

En la actualidad existe una nueva corriente ms amplia,


segn la cual no importa si hay o no mortificacin o dolores
de cualquier especie. Segn sta el dao moral, es la lesin,
prdida o menoscabo de un bien puramente personal, no
susceptible de avaluacin o intercambio econmico. Slo en
base a esta concepcin se aclara que puedan solicitar una
reparacin

civil

conveniente

entes

ficticios

como

las

personas jurdicas que, no aman ni sufren. Son partidarios


de esta concepcin los autores A. Vodanovic H, Carlos Ducci,
Orlando Tapia Surez, y Fernando Fueyo L.124
122

Repertorio.., ob. citada, pg, 31.

123

Repertorio.., ob. citada, pg. 31.

124

Repertorio.., ob. citada, pg. 31.

72

Contrariamente a lo anteriormente expuesto, el artculo


2331 del Cdigo Civil, no permite obtener una indemnizacin
a una corporacin sin fines de lucro cuando, sta ha sido
desacreditada,

pero

que

no

ha

sufrido

ningn

dao

econmico, no obstante podra solicitar cierta reparacin por


otras vas, tales como una retractacin publicada en un
peridico.125

Aunque no se dae la salud, ni la capacidad productiva, ni


mermen las energas, el puro y simple dao moral es
indemnizable. La persona ha sufrido un mal en su psiquis,
pero recibir el beneficio de una prestacin compensatoria,
no importando que estos dos elementos sean de ordenes
diferentes. La reparacin del dao moral se justifica ms que
la

de

los

perjuicios

materiales,

por

ser

de

mayor

importancia.126

En algunos pases como Italia, el dao moral, en el mbito


extracontractual, se ampara slo en los casos taxativamente
sealados por la ley, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo
125

Repertorio, ob. citada, pg. 31.

126

Repertorio.., ob. citada, pg. 32.

73
2059 del Cdigo Civil Italiano.

El artculo 2105 del Cdigo Civil de Etiopa basado en


modernas corrientes de derecho comparado, sigue ms o
menos el mismo criterio al establecer: "el autor de un delito
(civil y con mayor razn penal) debe reparar el perjuicio
moral resultante de su hecho ilcito, siempre que exista un
procedimiento adecuado para corregir ese perjuicio. El dao
moral no da lugar a la indemnizacin por daos y perjuicios,
salvo los casos previstos expresamente por la ley".127

El

derecho

civil

sovitico

no

acepta

la

indemnizacin

pecuniaria del dao moral no material. En cambio el Cdigo


Civil checoslovaco de 1964, reconoce en un caso el dao
moral puro, as el artculo 444 prescribe: "si el dao es
causado a la salud, la persona lesionada recibir como
indemnizacin, por una sola vez, el pago de una suma de
dinero

por

los

dolores

que

ella

ha

sufrido

por

el

agravamiento de su situacin social".128

Nuestra legislacin al igual que la francesa accede a la


127

Repertorio.., ob. citada, pg. 32.

128

Repertorio.., ob. citada, pg. 33.

74
reparacin del dao moral, por cuanto la ley es amplia y no
lo circunscribe exclusivamente al dao patrimonial. De modo
que se impone, a pesar de las corrientes restrictivas, la
concepcin amplia que hemos sealado, por lo dems y
siguiendo al italiano Mario Rotondi, limitar la indemnizacin
del dao moral a casos especficamente establecidos no se
justifica racional ni equitativamente.129

En Chile la naturaleza del dao moral es subjetiva e


indemnizable en virtud de los artculos 2314 y 2329 del
Cdigo Civil, ya que ambos preceptos obligan a la reparacin
de

"todo"

dao,

sin

perjuicio

de

otras

disposiciones

especiales como por ejemplo la Ley de abusos de publicidad;


Constitucin Poltica del Estado; artculo 370 del Cdigo
Penal.130

En la sentencia dictada por la Corte Suprema el 11 de Junio


de 1970, se nos indica que debido a la naturaleza subjetiva
del dao moral, para establecer su existencia no se deben
emplear las mismas normas que se utilizan para el dao
material, que est constituido en contraposicin por hechos
129

Repertorio.., ob. citada, pg. 33.

130

Repertorio.., ob. citada, pg. 34.

75
tangibles.131

Por otro lado en la sentencia de casacin de 23 de Enero de


1969, se declara que para probar el dao moral, consistente
en el pesar, el dolor y el sufrimiento, causado por la muerte
de un hijo y las lesiones graves sufridas por otra hija, basta
comprobar la relacin de parentesco. La apreciacin del
monto pecuniario con que ese dao debe ser indemnizado,
queda entregada al criterio del juzgador.132

b) Dao directo y dao indirecto;

Los perjuicios pueden ser directos o indirectos, segn sean o


no consecuencia directa y necesaria del hecho.

El dao indirecto, es aquel que no emana precisa y


obligatoriamente del hecho ilcito, el que habra ocurrido de
todos modos, y no se indemnizar en caso alguno, no por
aplicacin del artculo 1558, que slo se aplica en materia
contractual, sino porque entre este dao y el hecho ilcito no
hay relacin de causalidad sin la cual ese hecho no puede
131

132

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 67, secc. IV, pg.212.

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXVI, 2a. parte, secc. 4a.,


pg. 21.

76
ocasionar

para

su

autor

responsabilidad

delictual

cuasidelictual civil. La sentencia pronunciada por la Corte


Suprema, el 14 de Abril de 1953, lo indica expresamente.133

Por ejemplo: Un sujeto sufre a consecuencia de un atropello


lesiones de carcter leve, pero en virtud de su propio
descuido y falta de atencin en el tratamiento asignado,
fallece o empeora gravemente su estado.134

Tanto la costumbre como la jurisprudencia civil nos indican


que el dao da lugar a una reparacin, aun cuando no est
unido directamente al hecho culpable, del que es una
repercusin ms o menos lejana, siempre que se pruebe esto
ltimo.

El artculo 1382 del Cdigo Civil francs, no distingue entre


ambos tipos de perjuicios.135

Es

difcil

afirmar

en

que

caso

el

perjuicio

es

una

consecuencia demasiado lejana del hecho generador de la


133

Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 50, secc. 4a., pg. 40.

134

A. Alessandri R., ob. citada, pg. 232.

135

L. Josserand. ob. citada, pg. 328.

77
responsabilidad para que se incurra en sta. La expresin
dao indirecto se emplea tilmente para designar el dao
demasiado remoto para producir responsabilidad.136

Pero es necesario que la relacin de causalidad entre el


hecho culposo y el dao est claramente probada. Y al
respecto Mazeaud, discrepa considerando que los perjuicios
llamados indirectos no deben ser reparados porque no
cumplen con el requisito constitutivo de la responsabilidad,
cual es el vnculo de causa a efecto entre la culpa y el
dao.137

Para determinar si un dao es directo o indirecto, es decir,


indemnizable o no, no hay que considerar la mayor o menor
cercana con el hecho ilcito, a si es mediato o inmediato, ya
que

un

dao

mediato

puede

ser

directo,

sino

que

exclusivamente se atiende a si entre el hecho ilcito y el dao


hay o no relacin de causa a efecto, a si el dao es o no su
consecuencia necesaria o lgica.138

136

M.Planiol - J. Ripert. ob. citada, pg. 766.

137

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. Tratado terico y prctico de la


responsabilidad civil delictual y contractual. Tomo I, vol. I, cp. III, pg. 300.
138

A. Alessandri R., ob. citada, pg. 234.

78
La Corte Suprema el 3 de Julio de 1951, dispone que para
aceptar la reparacin de un dao es condicin "sine qua non"
de que l sea directo e inmediato de un motivo. No sera, por
tanto, reparable un perjuicio que sea consecuencia de un
acto indirecto, en el que no tenga intervencin el agente,
pues

faltara,

indispensable

entonces,
tanto

en

la
la

subjetividad,
culpa

elemento

contractual

como

extracontractual.139

Al respecto es muy interesante la sentencia de 13 de agosto


de 1963 de la Corte de Apelaciones de Iquique, sobre
cuasidelito de lesiones en un accidente del trnsito, en que
el conductor de un automvil atropell a una ciclista, la cual
muri, a pesar de que las lesiones no eran mortales,
producto de una gangrena posterior a la intervencin
quirrgica a que fue sometida. La muerte no es un resultado
directo e inmediato del hecho, sino que es una consecuencia
indirecta que no pudo preverse al momento del accidente. Al
reo se le sanciona por cuasidelito de lesiones graves del
artculo 490 N 2 del Cdigo Penal. Pero, en relacin con la
indemnizacin del dao el procesado debe responder tanto
del dao inmediato y directo como del mediato o remoto que
139

Repertorio.., ob. citada, pg. 53.

79
sean consecuencia necesaria de su acto culposo, o sea, de
aquellos que,

a no mediar su accin,

no se habran

producido. A no mediar la accin del reo no se habra


producido la muerte de la vctima. Por lo tanto, responder
de todos los gastos ocasionados por la enfermedad de la
vctima como tambin de aquellos en que se incurri con
motivo de su fallecimiento; hospitalizacin, medicamentos,
servicios funerarios, etc.140

La Cmara Criminal Francesa, excluy la reparacin del


perjuicio indirecto en sentencia de 26 de Noviembre de 1931,
influida por la tesis de la unidad de la responsabilidad.141

c) Dao previsto y dao imprevisto o imprevisible;

Esta es una clasificacin propia del mbito contractual, que


por regla general, determinar que slo se responder por
aquellos perjuicios previstos o que se han podido prever al
momento de celebrar el contrato, en cambio, para responder
por los perjuicios imprevistos ser menester que se haya
obrado con dolo o culpa grave.
140

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LX, secc. 4a., pg. 374.

141

L. Josserand, ob. citada, pg. 329.

80

Pero tratndose de responsabilidad extracontractual, la


indemnizacin comprender tanto los perjuicios previstos
como imprevistos que sean su consecuencia necesaria y
directa. En materia delictual o cuasidelictual se puede decir
que el dao es de por s imprevisto, por lo que el artculo
1558, que rige en materia contractual no tendr aplicacin
alguna, aadido el hecho que en un suceso delictivo la
previsin es imposible.142 Otra razn ms para afirmar que se
indemnizaran ambos tipos de perjuicios nos la da el artculo
2314 del Cdigo Civil, que habla de "dao" en trminos
amplios.

d)

Dao presente o actual, dao futuro; dao continuado o

sobrevenido y dao eventual;

Todo dao deriva de una accin u omisin, pero obviamente


el dao se presenta con posterioridad al acontecimiento que
le dio origen. Al analizar el "dao presente" y el "dao
futuro" debemos sealar que es la resolucin judicial la que
determina si concurren o no respecto de estos daos los
elementos de la responsabilidad y de reunirlos optar por la
142

A. Alessandri R., ob. citada, pg. 552.

81
procedencia del resarcimiento. Sin embargo, el juez al
estudiar los hechos se puede dar cuenta que en el futuro
ocurrirn otros daos. Aqu se presenta lo que se denomina
dao futuro, que no debe ser confundido con el dao
sobrevenido. En el dao futuro se produce una secuela
permanente que requerir del afectado, por ejemplo, un
desembolso constante para un tratamiento mdico; en
cambio el dao sobrevenido, es aquel que tiene una relacin
de causa a efecto con el hecho daoso inicial, pero que se
evidencian despus de pronunciada la sentencia, la cual no
pudo tomarlos en consideracin.143

El dao continuado, es una especie de dao futuro e implica


la prolongacin en el tiempo del dao actual, es decir, un
inters patrimonial actualmente afectado que, en razn del
evento daoso, sufre tambin lesin o menoscabo con
proyeccin hacia el futuro.144

Se puede afirmar que es en el terreno de las relaciones de


vecindad y en las lesiones corporales, donde ms juego

143

M. Yzquierdo, ob. citada, pg. 183.

144

M. Yzquierdo T., pg. 183.

82
encuentra el concepto de perjuicio futuro.145

Se precisa que el dao sea cierto; el perjuicio puramente


eventual o hipottico no se toma en consideracin. Aunque
no es necesario que el perjuicio sea actual, ya que el tribunal
puede considerar el dao futuro cuya realizacin sea cierta
en virtud del desarrollo de una situacin ya existente: daos
causados a las cosechas en va de madurez; hundimiento de
un terreno que ha de ir acentundose e imponer como
consecuencia

la

reconstruccin

de

una

casa;

molestia

causada a los habitantes de una casa por el funcionamiento


de un aserradero mecnico. "El porvenir se toma as en
consideracin en la medida en que est contenido en
potencia en el presente, que lo postula fatalmente"146

Se puede dar que un perjuicio futuro sea cierto en los


mismos trminos que el perjuicio actual. No se debe, por lo
tanto, distinguir entre perjuicio actual y futuro, sino lo que
se debe distinguir es entre perjuicio cierto y perjuicio
eventual.147
145

M. Yzquierdo T., ob. citada, pg. 184.

146

L. Josserand, ob. citada, pg. 327 a 328.

147

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. Tratado terico y prctico de la


responsabilidad civil delictual y contractual. Tomo I. Vol. I, cp. III, pg. 301 a

83

Entendido as, se formula un juicio de probabilidad o


verosimilitud por el cual se asienta la certidumbre de un
resultado que, aun no habiendo ocurrido todava, la regla de
la experiencia comn permite augurar que ocurrir.148

El inters del que sufrir un dao en el futuro, no ha nacido


desde el da en que existe la certeza de ese dao, desde el
da en que estn dados los requisitos de ese dao?. A partir
de ese da existe inters en proceder judicialmente para
asegurarse

una

reparacin

que

tal

vez

no

est

en

condiciones de abonar ms adelante el responsable.149

El Cdigo Civil alemn faculta, mediante una disposicin


expresa, la reparacin del perjuicio futuro y cierto; el texto
eso s se refiere al dao en la persona, artculo 842: "La
obligacin de reparacin del dao resultante de un hecho
ilcito dirigido contra la persona, se extiende asimismo a
todos los perjuicios que el hecho haya podido causar con
302, 1961.
148

149

M. Yzquierdo T., ob. citada, pg. 183.

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. Tratado terico y prctico de la


responsabilidad civil delictual y contractual. Tomo I. Vol. I, cp. III, pg. 302,
1961.

84
respecto a la posicin o al porvenir de la parte lesionada".150

Igualmente, el artculo 161, prrafo II, del Cdigo Polaco de


las Obligaciones, de 1934. Y con precisin el artculo 134,
prrafo 6, del Cdigo Libans, de las Obligaciones dispone:
"Excepcionalmente, el juez puede tomar en consideracin los
daos futuros si, de una parte, su realizacin es cierta: y si,
adems, posee los medios de apreciar por anticipado la
exacta importancia de los mismos".151

Lo interesante del asunto es que el tribunal pueda ordenar,


en una sola sentencia, la reparacin tanto del perjuicio
actual, o sea el sufrido al da de la sentencia, como el que se
producir en lo futuro.152

En todo caso se precisa que con respecto al perjuicio futuro y


cierto se pueda formular una avaluacin. Este requisito como
hemos observado est establecido expresamente en el
Cdigo Libans de las Obligaciones, en el artculo 134,
150

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. Tratado terico y prctico de la


responsabilidad civil delictual y contractual. Tomo I. Vol. I, cp. III, pg. 303,
1961.
151

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 303.

152

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 303.

85
prrafo 6.153

Ocurre que a veces se tiene la seguridad que se producir un


dao, pero no es factible fijar la importancia del mismo. El
juez puede exigir, segn el caso, que se haga responsable al
demandado con remisin de la fijacin del resarcimiento
para el da en que se le procuren los elementos necesarios.
Pero el juez por lo general, dispone de una serie de medios
que le permiten fallar definitivamente, aun cuando ignore la
gravedad del dao futuro; as, all donde la incertidumbre
provenga de que el perjuicio deber prolongarse mientras
viva el demandado, que es una duracin necesariamente
desconocida, el tribunal podr condenar al autor del dao a
pagar por ejemplo una renta vitalicia o el capital necesario
para que la vctima pueda constituirse esa renta; puede
prever

tambin

las

distintas

hiptesis

susceptibles

de

producirse y una indemnizacin distinta segn se produzca


una u otra.154

As el perjuicio no concretado puede justificar una condena


inmediata, si es dable su realizacin futura, por tratarse del
153

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 303.

154

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 303 a 304.

86
desarrollo evidente de un perjuicio actualmente en evolucin
o en que actualmente sea incierto slo en cuanto a su
cuanta; como el dao a cosechas no maduras; herida no
sanada,

perjuicio pecuniario cierto,

pero cuyo

importe

depende del resultado de una graduacin de crditos. El


consejo de Estado de Francia, ha estimado como puramente
eventual el dao resultante de la proximidad a una fbrica
de plvora (Enero 4, 1878); pero no niega a priori la
indemnizacin por perjuicio futuro cuando existe tambin el
perjuicio actual, como en materia de daos resultantes de
obras pblicas, cuando ya tienen el carcter de definitivos y
completos. Igualmente el caso en que teniendo un carcter
eventual, ha de ser consecuencia o la repeticin de un
perjuicio actual: como el dao resultante de un vecindario
inconveniente, de un tiro al blanco, etc.155

La jurisprudencia francesa no ha puesto jams dificultades


para admitir tales supuestos, desde el momento en que el
perjuicio es cierto, concede la reparacin del mismo, aun
cuando sea futuro. La jurisprudencia belga se pronuncia en
el mismo sentido.156
155

M. Planiol - J. Ripert, ob. citada, pg. 752.

156

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 304.

87

Por ejemplo, la jurisprudencia civil francesa ha otorgado los


daos y perjuicios por daos resultantes de un peligro
futuro, por Ej: probable disminucin de valor de un inmueble
cercano a un establecimiento molesto o que ofrezca graves
riesgos de incendio, Burdeos 29 de Agosto de 1872.157

Tan slo deniega la accin de responsabilidad cuando es


eventual el perjuicio que alega la vctima. Para disipar las
dudas a que nos llevan los conceptos "actual" y "cierto",
"futuro" y "eventual", la Cmara de Admisin de la Corte de
Casacin francesa, en tres sentencias dictadas ante la
ponencia del magistrado Pilon, el 1 de Junio de 1932,
formul una regla en trminos ms claros: "Considerando
que, si no resulta posible conceder el abono de daos y
perjuicios como reparacin de un perjuicio, aunque futuro,
aparece a los jueces del hecho como la prolongacin cierta y
directa de un estado de cosas actual y como susceptible de
estimacin inmediata".158

Ej: Una mujer separada de cuerpos que, demandada por su


157

M. Planiol - J. Ripert, ob. citada, pg. 752.

158

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 304 a 306.

88
marido para convertir la separacin en divorcio, pide, antes
de que se dicte la sentencia, una pensin alimenticia como
reparacin del perjuicio que le causar su nueva situacin.

Por el contrario, un asegurado, al que los consejeros de los


aseguradores, por su negligencia, hayan dejado firmar una
pliza tal que, en caso de siniestro, la compaa de seguros
pueda invocar una causa de caducidad, no puede conseguir
contra ellos una condena en tanto no se haya producido un
siniestro; en efecto, sigue siendo hipottico hasta entonces
el perjuicio que es susceptible de sufrir.159

Nuestros tribunales acogen la indemnizacin del dao futuro


basndose

principalmente

en

que

toda

indemnizacin

comprende el dao emergente y el lucro cesante.160

Del carcter futuro del perjuicio podemos deducir ciertas


conclusiones:

1.- Si se trata de un perjuicio aun no consolidado no


procede,

salvo

que

se

conceda

una

compensacin

159

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 306 a 307.

160

A. Alessandri R., ob. citada, pg. 215.

de

89
carcter provisional, dejando para despus la decisin
relativa a la fijacin de la cuanta. Ej: Esto sucede cuando son
insuficientes los elementos allegados al tribunal, y por ende
se suspender la fijacin de los daos y perjuicios hasta que
est consolidado el perjuicio.

2.- Si el perjuicio futuro es efecto de la repeticin o la


continuacin de un perjuicio actual, esa circunstancia, que
hace posible su evaluacin, permite que se emita de
inmediato la sentencia condenatoria. As se evita que el
interesado vuelva sucesivamente al tribunal para exigir
daos y perjuicios sufridos nuevamente.161

Es precisamente en lo antes expuesto donde se ve la


eventualidad, porque el hecho podra dejar de producirse o
la vctima dejar de sufrir los daos. Es por eso que lo mejor
ser condenar no a un pago global, sino a indemnizaciones
peridicas,

especialmente

en

perjuicios

fsicos

la

persona.162

As los tribunales pueden acordar que se modificar o


161

M. Planiol - J. Ripert, ob. citada, pg. 753.

162

M. Planiol - J. Ripert. ob. citada, pg. 753.

90
suspender la renta anual en el caso de desaparicin o
variacin de la intensidad del dao o del estado de los
beneficiarios.163

Sucede con el perjuicio eventual que, no obstante, la culpa


quede establecida (en el caso en que la culpa sea tambin
futura, no existe responsabilidad. Montpellier, Junio 26,
1912), el dao que de ella pueda probablemente dividirse no
puede justificar una condena actual a su reparacin, si la
existencia del segundo depende de ciertas eventualidades
cuyo conocimiento es imposible antes de su realizacin,
como la inclusin o no inclusin en el grado de preferencia
correspondiente para el prorrateo del precio de un inmueble.
Por lo mismo, la jurisprudencia francesa ha concluido que la
accin por la indemnizacin comienza a prescribir desde el
da en que se conoce con seguridad la existencia del
perjuicio.164

En nuestro ordenamiento no se admite la indemnizacin del


dao eventual, puesto que se exige que en todo caso el dao
sea cierto.
163

M. Planiol - J. Ripert, ob. citada, pg. 753.

164

M. Planiol - J. Ripert, ob. citada, pg. 751 a 752.

91

e) Dao contingente.

Se dice que dao contingente es aquel que an no ha


ocurrido, pero que fundadamente se teme.165

El artculo 2333 del Cdigo Civil, al respecto dispone: "Por


regla general, se concede accin popular en todos los casos
de dao contingente que por imprudencia o negligencia de
alguien amenace a personas indeterminadas; pero si el dao
amenazare solamente a personas determinadas, slo alguna
de stas podr intentar la accin".

En relacin al dao contingente, se sealan adems en


nuestro

Cdigo

especiales,

como

otras
el

reglas
de

particulares

denuncia

de

para
obra

casos
ruinosa

contemplado en el artculo 930 y siguientes, como tambin


para la situacin descrita por el artculo 2328 inciso 2, o
sea, para el dao causado por una cosa que cae o es
arrojada desde la parte superior de un edificio.

Con el objeto de precaver un dao contingente, es decir


165

R. Abeliuk, ob. citada, pg. 187.

92
aquel que puede ocurrir o no, se faculta a quien lo teme,
siempre que sea imputable a negligencia o imprudencia de
alguien, para que a instancias del juez se mande hacerlo
desaparecer,

si

el

dao

amenaza

personas

indeterminadas, se conferir accin popular, artculos 948,


2328, inciso 2, y 2333.166

Los trminos en que se encuentra escrito el artculo 2333,


son amplios, de modo que, rige todos los tipos de dao
contingente, por lo tanto, la accin se puede ejercitar
cualquiera sea la clase de dao que se tema.167

En

conclusin,

contingente

existe

accin

amenaza

popular
personas

si

el

dao

es

indeterminadas,

obtenindose adems de la indemnizacin que por el hecho


se asigne, el pago de todas aquellas costas o gastos en que
el demandante haya incurrido como tambin lo que valieren
el tiempo y diligencia empleados en la gestin de la accin,
sin perjuicio de la remuneracin que la ley otorga en casos
especiales, como el del artculo 948 del Cdigo Civil.168
166

A. Alessandri, ob. citada, pg. 218.

167

A. Alessandri R. ob. citada, pg. 219.

168

A. Alessandri R. ob. citada, pg. 553.

93

f)

Dao

emergente,

lucro

cesante

oportunidades. El perjuicio provocado por la

prdida

de

prdida

de una posibilidad.

Un concepto general de las dos primeras categoras de


daos se desprende de la sentencia de 17 de Junio de 1975,
dictada en contra de Aliro Barraza Ardiles y otro, por el delito
de contrabando (perjuicio al Fisco) en que se determina que
el dao tiene lugar al momento de producirse el hecho ilcito.
Y est constituido por la disminucin del patrimonio de la
vctima y por la privacin del disfrute o goce de aquella
parte.

169

El dao emergente, es el empobrecimiento real y efectivo


que sufre el patrimonio de una persona; y el lucro cesante
constituye la utilidad que deja de percibirse.170

Es necesario recalcar que no se deben confundir los trminos


dao emergente con dao actual; como a su vez los
169

Revista de Derecho y Jurisprudencia, T LXXII, secc. 4a., pg. 157.

170

R. Abeliuk, ob. citada, pg. 186.

94
conceptos de lucro cesante con dao futuro, pues puede
existir dao emergente actual y futuro y lucro cesante actual
y futuro; por ejemplo en un accidente automovilstico con
resultado de lesiones, constituir dao emergente actual los
gastos

de

reposicin

de

un

auto

de

caractersticas

semejantes al destruido, los gastos de hospitalizacin y


medicamentos; y sern lucro cesante actual los perjuicios
derivados del impedimento que aqueje a la vctima para
trabajar mientras dure la convalecencia. Por el contrario, es
dao emergente futuro, los gastos en que se incurrir para
enfrentar el tratamiento de secuelas permanentes; y es lucro
cesante futuro, el sueldo que se dejar de percibir por una
incapacidad laboral permanente.171

Es ms, puede que un hecho perjudicial apareje slo dao


emergente futuro y lucro cesante actual: as, imaginemos
una persona que se dedica a la compra de inmuebles para
arrendarlos, y sucede que, debido a una edificacin en
terreno no apto, obtiene la declaracin de ruina cuando an
la casa slo tiene unas grietas que, a juicio de peritos,
provocarn irremediablemente su derrumbe; pero lo que ya
es actual es la ganancia dejada de percibir, pues la vivienda
171

M. Yzquierdo T., ob. citada, pg 189.

95
no puede ser arrendada en tales circunstancias.172

El rgimen jurdico del dao emergente y del lucro cesante


es el mismo, por lo tanto, ambos son indemnizables tanto en
la responsabilidad contractual como en la extracontractual.
Si bien el Cdigo Civil en el artculo 1556, en materia
contractual, declara su resarcimiento y no dice nada en el
Ttulo 35, tanto la doctrina como la jurisprudencia lo han
entendido de ese modo, en atencin principalmente a la
amplitud de los trminos con que figura la indemnizacin
extracontractual, as el artculo 2314, dice "dao" sin otro
apelativo o el artculo 2329 que prescribe que "todo dao
imputable a una persona obliga a sta a la reparacin".173

Pero la dificultad de avaluacin del lucro cesante est a la


vista, desde el momento que se trata de averiguar algo
futuro, esto es, cunto es lo que se ha dejado de percibir o
qu beneficios no se incorporaran a nuestro patrimonio. As
el artculo 1223 del Cdigo Civil italiano ordena que tanto el
dao emergente como el lucro cesante sean "consecuencia

172

M. Yzquierdo T., ob. citada, pg 189.

173

R. Abeliuk, ob. citada, pg. 186.

96
inmediata y directa".174

Podemos decir que al momento de evaluar el lucro cesante


no

slo

se

debe

generador de

tener

en

consideracin

el

momento

responsabilidad (principio vlido para la

responsabilidad contractual como delictual) y nada ms,


puesto que la vctima tiene un inters legtimo de percibir a
futuro determinadas ganancias, se toma en cuenta el
momento del suceso perjudicial, pero no ser necesario que
haya tenido un ttulo jurdico especfico para la adquisicin
de tal beneficio o ganancia. Indudablemente se excluirn los
llamados "sueos de ganancia"; en este sentido el artculo
252 del Cdigo Civil alemn, reputa como lucro cesante la
ganancia que verosimlmente caba esperar que se produjese
atendiendo el curso normal de las cosas o segn las
circunstancias especiales del caso, sobre todo, de acuerdo a
las previsiones y medidas adoptadas.175

De la sentencia emanada de la Corte de Apelaciones de


Iquique, el 13 de Agosto de 1963, extraemos el siguiente
prrafo: Si bien la sancin penal slo llega a los resultados
174

M. Yzquierdo T., ob. citada, pg 189.

175

M. Yzquierdo T., ob. citada, pg 190.

97
inmediatos y directos, la sancin civil alcanza a todo lo que
sea una consecuencia del acto doloso o culpable que se
traduce en la indemnizacin del perjuicio que con el hecho se
ocasiona. La indemnizacin comprende el dao emergente,
el lucro cesante y el dao moral.176

Concepto distinto al de lucro cesante, es el de la prdida de


una posibilidad o de una chance.

La prdida de una probabilidad se puede decir es la


frustracin de expectativas de ganancias futuras: si ante el
lucro cesante estamos ante la certeza de una situacin
jurdicamente idnea por parte del sujeto que le permita
esperar unas ganancias en el futuro, en la prdida de una
probabilidad se da la ausencia, para la gran mayora de los
autores, de tal certeza.177

Es Mazeaud, quien tal vez ms se ha detenido a estudiar en


forma metodolgica tanto la situacin de la prdida de una
probabilidad

como

el

problema

de

la

responsabilidad

extracontractual; y es en cuanto a la llamada prdida de una


176

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 60, secc. 4a. pg. 374.

177

M. Yzquierdo T., ob. citada, pg 190 a 191.

98
probabilidad donde l seala que se nos presenta el
problema de apreciar el carcter de certeza que debe tener
el perjuicio.178

La prdida de una posibilidad se da especialmente cuando el


demandado ha privado, por su culpa, al demandante de una
probabilidad de conseguir una ganancia o de evitar una
prdida.179

El problema est en que no se puede ni es posible esperar


para resolver si el perjuicio existir o no; la realizacin del
perjuicio no depende de sucesos futuros e inciertos. La
situacin

es

definitiva,

inmodificable;

por

su

culpa

el

demandado ha paralizado el desarrollo de una serie de


hechos que podan ser fuente de ganancia o prdidas. Eso es
lo que expresa la Corte de Casacin francesa, al decir que
"est consumado el hecho del cual dependa el perjuicio
eventual".180

178

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc. Tratado terico y prctico de la


responsabilidad civil delictual y contractual. Tomo I. Vol. I, cp. III, pg. 307,
1961.
179

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc., ob. citada, pg. 307.

180

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc., ob. citada, pg. 307.

99
Ej: El encargado de trasladar al hipdromo a un caballo de
carreras o a su jinete, y debidamente informado del viaje, el
transportista, a consecuencia de una tardanza, hace que el
caballo no llegue a tiempo para la salida de la carrera.181

Entonces, contina Mazeaud su explicacin, los tribunales


deben

tener

en

cuenta

todas

esas

probabilidades

de

ganancia o prdida que no han podido jugar por culpa del


demandado?, habra ganado el caballo?. Eso nadie lo sabe y
nunca se sabr. Hay que pretender entonces que, en todas
esas hiptesis, el dao por el que se pide reparacin es
puramente hipottico y que en consecuencia, los tribunales
no lo pueden tener presente?.

Estaramos
afirmar

que

reflexionando
hay

equivocadamente.

incertidumbre

en

el

Se

perjuicio,

puede
pero

certidumbre de probabilidad.182

Las probabilidades que se han perdido no son siempre


castillos en el aire. A veces son reales. Con certeza, la
vctima aduce un perjuicio que contena una potencialidad y
181

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 308.

182

M. Yzquierdo T. ob. citada, pg. 191.

100
eso es lo que hace que el problema no apareje una solucin
totalmente satisfactoria: sean cuales sean los atributos del
caballo, nadie puede afirmar que habra ganado, que por eso
puede o no exigir el premio su propietario; pero, al negarle a
ese propietario una suma igual a la del premio, tal vez se le
causa una injusticia; porque nadie puede sostener que el
caballo no habra ganado la carrera.183

Lalou, nos advierte que el perjuicio no deja de ser menos


cierto, el caballo tena una probabilidad de llegar; esa
probabilidad es la que ha perdido; y esa probabilidad, en el
momento de la carrera, tena un determinado valor, que, aun
cuando sea difcil de avaluar, no deja de ser menos cierta. Al
asumir los gastos del transporte del caballo, el propietario
probaba, con esa probabilidad un valor superior a los gastos
del

traslado.

Los

tribunales

debern

esforzarse

por

determinar el valor de esa probabilidad, o el de las


probabilidades equivalentes.184

Los tribunales franceses no han dudado en hacerlo cuando la


probabilidad perdida es la de ganar un pleito; los jueces
183

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 310 a 312.

184

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 312.

101
analizan lo que vala realmente ese litigio y si la resolucin
impugnada habra podido ser reformada o casada. Han
tenido ms dudas en pronunciarse acerca de una avaluacin
cuando la probabilidad perdida es, por ejemplo, la que tena
un caballo de carreras. Sin embargo, deben hacerlo; si es
necesario, a travs de un perito o considerando todos los
elementos de apreciacin; tal como las cotizaciones de las
apuestas, a menos que se trate de un accidente ocurrido
durante la carrera.185

En otras legislaciones como ocurre con el artculo 161,


prrafo 2, del Cdigo de las Obligaciones de la Repblica de
Polonia, de 1934: se ordena expresamente la reparacin
cuando "las probabilidades de triunfar en el porvenir han
disminuido".186

Por su parte tambin el artculo 842, del Cdigo Civil alemn,


como

hemos

anotado

anteriormente,

contempla

una

dispocisin semejante.187

185

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 312 a 313.

186

Henri y Lon Mazeaud / Andr Tunc, ob. citada, pg. 313.

187

Codes Allemands - Code Civil, Code de Commerce, Traduits en francais,


Editiond Jupiter. Paris. 1967,pg. 266.

102
La jurisprudencia francesa ha accedido a la reparacin por la
prdida de una probabilidad; reconociendo que se trata de
un

perjuicio

cierto,

cuya

cuanta

vara

segn

que

la

probabilidad perdida fuera mayor o menor. En el fallo de 17


de Mayo de 1934 la Corte de Montpellier, admiti la
responsabilidad civil del notario.188

En la sentencia de 26 de junio de 1965, pronunciada por la


Suprema Corte de Buenos Aires, en cambio no se admiti la
indemnizacin por la prdida de una probabilidad. El caso
era el siguiente: Un vendedor ambulante de loteras venda
hace muchos meses un mismo nmero completo a un mismo
seor, que lo tena reservado. Ese nmero result premiado,
pero no se haba vendido en ese sorteo, pues por un error de
la administracin provincial de lotera se haba enviado a
otra administracin, que lo devolvi ya sin tiempo para su
venta. El billete fue incinerado con los dems que no se
vendieron,

el

infortunado

seor

demand

la

administracin de lotera de la provincia de Buenos Aires, y


el Tribunal concluy que no haba responsabilidad: y si el
billete hubiese sido vendido a un tercero?, estaba obligada
188

Henri y Lon Mazeuad-Jean Mazeuad. Lecciones de Derecho Civil, parte


segunda, volumen II. La Responsabilidad Civil, Los Cuasicontratos. Leccin XX.
El Perjuicio. Pg. 74.

103
la agencia a entregar ese nmero al vendedor ambulante y
ste a venderlo a ese seor y nada ms que a l?. De todas
formas hubo un voto disidente: "Al haber salido sorteado el
nmero con el premio mayor, el dao resulta tan cierto como
en el caso de un concurso en que el concursante era el nico
que reuna sin disputa las condiciones exigidas, o como en el
supuesto del ganador de una carrera que por un hecho ilcito
anterior de un tercero es descalificado con posterioridad".189

En Chile no existe ninguna disposicin que aborde el


problema de la prdida de una probabilidad y en base a ello
nuestra jurisprudencia lo ms probable es que desechara de
plano su resarcimiento.

189

M. Yzquierdo T. ob. citada, pg. 191.

104

III.- LA RELACION DE CAUSALIDAD EN ALGUNOS CASOS Y


LEYES

ESPECIALES.

1.- La relacin de causalidad en la responsabilidad


civil mdica.

El mdico ser responsable de sus actos como hombre, o sea


como persona natural, dentro o fuera de su profesin, y
como mdico, slo cuando acta conforme a su ciencia.
Fuera de los mbitos de su profesin responder como
cualquier hombre, pero si acta como profesional dentro de
las reglas de la "lex artis", y all acta con culpa, es decir, sin
nimo de causar dao a otro, se dar el caso de la
denominada, falta profesional.

El mdico es responsable como persona y por un acto doloso


si acaso prevalindose de su condicin de profesional
practica un acto con dicho carcter, como por ejemplo si
practica a sabiendas una eutanasia. Y en cambio ser
responsable slo de culpa un mdico que por su error
inexcusable causa la muerte de un paciente. Es en ste

105
ltimo

caso

cuando

cabe

hablar

de

responsabilidad

mdica.190

La

responsabilidad

delictual

del

mdico

se

encuentra

establecida en los artculos 202, 213, 247, 345, 494 N 8, 494


N 9, 494 N 11, 494 N 12 del Cdigo Penal, y tales normas
contienen una exigencia en el tipo, cual es la condicin de
mdico.

Los cuasidelitos cometidos por el mdico en el ejercicio de la


profesin, es decir, aquellos en que ha actuado con culpa,
impericia, descuido u error, estn consagrados en los
artculos 2, 9, 10, 11, 12, 490, 491 y 494 N 10 del Cdigo
Penal.

En cuanto a la responsabilidad civil extracontractual, debe


responder por los perjuicios que cause con ocasin del
ejercicio de su profesin; pero a diferencia del Derecho Penal
en materia civil no existe una norma especfica para tal
responsabilidad y slo se circunscribir a los trminos
generales dados por los artculos 2314 y 2316 del Cdigo
Civil.
190

Vicente Acosta Ramrez, De La Responsabilidad Civil Mdica, Editorial


Jurdica de Chile, 1a. Edicin, 1990, pg. 19 a 20.

106

Se define la responsabilidad mdica como "la obligacin que


pesa sobre los mdicos de sufrir las consecuencias de ciertas
faltas por ellos cometidas que pueden comportar una doble
accin, civil y penal".191

Para configurar la responsabilidad civil extracontractual de


un mdico que incurre en una falta o en un hecho de
carcter doloso, es necesario que con ese actuar se haya
provocado un dao a una persona (paciente) y que exista un
vnculo de causa a efecto entre estos elementos. En
consecuencia,

nos

encontramos

en

el

terreno

de

la

comprendidos

en

la

responsabilidad subjetiva.

De

este

modo

se

encontrarn

responsabilidad mdica, todos aquellos actos u omisiones


que se conciban culpables, ya sea por imprudencia, descuido
o por error en la prescripcin de medicamentos o en la
realizacin de operaciones o en la emisin de juicios
cientficos o diagnsticos, en las actuaciones periciales o, en
fin, en cualquier acto en que intervenga en calidad de

191

V. Acosta R. ob. citada, pg. 19.

107
facultativo.192

Los mdicos en el ejercicio de la medicina pueden provocar


ciertos daos, y all es donde nace su responsabilidad. No
obstante, no debemos olvidar que los mdicos no tienen la
obligacin de curar, y sin embargo, an cuando hayan
actuado conforme a principios mdicos, pueden sobrevenir
ciertos daos.193 Adems, se debe tomar en consideracin el
hecho que los daos tendrn por lo general ms de una
causa productiva, y en lo tocante a la responsabilidad
mdica hay una serie de factores que pueden influir, tales
como el tratamiento prescrito, sobre todo si son varios y
estos han sido equivocados o negligentes interviniendo ms
de un mdico, el verdadero estado de salud del paciente, la
intervencin

de

las

llamadas

predisposiciones

de

concausas, etc.194

En este sentido existen ciertas circunstancias que pueden


presentarse

con

anterioriodad,

coetneamente

con

posterioridad a la intervencin del mdico, y que pueden


192

V. Acosta R, ob. citada, pg. 19.

193

V. Acosta R., ob. citada, pg. 396.

194

V. Acosta R., ob. citada, pg. 398.

108
producir las siguientes consecuencias:

a) Actuar como una simple condicin del resultado final,


por

lo

que

la

actuacin

del

mdico

no

es

determinante.

b) Concurrir como causa a la produccin del resultado,


influyendo

determinantemente

en

el

mismo,

sea

acelerndolo o agravando la situacin.

c) Interrumpir el nexo causal, actuando como concausa.

De modo que si el mdico "estuvo en condiciones de conocer


tales

factores,

por el estado de
la ciencia mdica,
y

si

pudo,

empleando

la

debida diligencia,
advertir el estado
de

salud

preexistente
concomitante

109
anticipando

los

efectos
sobrevinientes,
su
responsabilidad
es inexcusable".195

As no existir responsabilidad cuando las circunstancias


anteriores

concomitantes

tengan

el

carcter

de

no

conocidas e imposibles de conocer, o bien las sobrevinientes


sean imprevistas e imprevisibles, desviando, de esta forma,
la

serie

causal

produciendo

efectos

que

no

hubieran

resultado normalmente de su accin.196

Es por ello que quien demande la responsabilidad de un


mdico se empear en demostrar que ste actu con culpa
y

que

los

daos

son

la

consecuencia

de

ese

actuar

descuidado o negligente, en fin, tratar de probar la relacin


de causalidad que media entre ambos. Como contrapartida
el

facultativo demandado alegar la intervencin de una

causa extraa o el desconocimiento de una causa, que en


195

196

V.Acosta R.,
citada, pg. 403.
V. Acosta R., ob. citada, pg. 403 a 404.

ob.

110
nada se vinculan con la actuacin profesional y que debido a
ello los daos no deben ser indemnizados.197

Quien determine la existencia de la relacin de causalidad no


ser otro que el juez, el cual en cada caso en particular y
gracias

al

auxilio

de

principios

cientficos,

mdicos

prcticos aclarar el complejo problema que engendra la


responsabilidad mdica.198

A continuacin citaremos algunos ejemplos jurisprudenciales


sobre el tema a modo de conclusin.

Respecto del recurso de casacin en el fondo de 12 de Junio


de 1964, en la causa por uxoricidio, seguida contra Luis
Naranjo, se resolvi lo siguiente: Una mujer fue herida a bala
por su marido, quien le dispar causndole una herida
abdominal

sin

estableci

que

salida
la

de

herida

proyectil.
era

de

El

informe

gravedad

mdico

pero

no

necesariamente mortal, si la vctima reciba auxilios mdicos


oportunos y eficaces, pero el cirujano que la intervino debido
a un hematoma retroperineal no pudo ver la lesin del
197

V. Acosta R., ob. citada, pg. 396.

198

V. Acosta R., ob. citada, pg. 397.

111
duodeno, razn por la cual no la sutur, lo que le produjo a la
paciente un proceso gangrenoso y una peritonitis que le
ocasionaron la muerte. Un disparo hecho a corta distancia
que produce las gravsimas lesiones sealadas y que habra
ocasionado necesariamente la muerte si no se realizaba una
intervencin

mdica,

es,

indudablemente

la

causa

del

deceso, sea que se adopte la teora de la equivalencia de las


condiciones para la realizacin objetiva causal, puesto que
tambin se da por comprobada la relacin subjetiva, o sea, el
dolo; sea que se acepte la doctrina de la causa adecuada,
porque la causa de la muerte de la vctima fue la herida a
bala en el abdomen, ocasionada por el hechor. La Corte
Suprema determin que el hecho que la operacin quirrgica
a la vctima no tuviera el xito deseado, no hace desaparecer
la circunstancia de que fue el reo quien hiri a bala a su
mujer, producindole lesiones de enorme gravedad. Si la
operacin

hubiera

tenido

xito,

habra

sido

parricidio

frustrado; al fracasar, fue parricidio consumado y no delito


de lesiones.199

El 9 de Marzo de 1988, se dict sentencia definitiva de


primera instancia en la que se conden al mdico Waldo
199

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXI, secc. 4a., pg.153.

112
Omar Ros Olivares como autor de cuasidelito de homicidio
causado en una lactante de cuatro meses y once das de
edad, previsto en el artculo 491 del Cdigo Penal. De este
fallo apel el condenado, pero la Corte de Apelaciones de
Santiago confirm la sentencia apelada, luego de lo cual
dedujo recurso de casacin en el fondo fundado en las
causales

3a.

7a.

del

artculo

546

del

Cdigo

de

Procedimiento Penal. El recurrente argument que no exista


relacin causal entre la muerte de la paciente y la atencin
brindada por el doctor Ros Olivares, y que su actuar no era
susceptible de un juicio de reproche (culpabilidad) y que
tampoco

se

haba

alcanzado

por

el

sentenciador

la

conviccin necesaria para estimarlo responsable. El recurso


de casacin fue rechazado y se declar que la sentencia
recurrida era vlida y por tanto, quedaba afirme la condena
impuesta.

En la especie la menor fue llevada dos veces al

Hospital Roberto del Ro en que se le diagnostic gripe,


bronquitis e hipertermia, como empeor fue conducida hasta
el Consultorio Independencia del S.N.S. y examinada por una
doctora se constat por sta "mal estado general, dificultad
respiratoria severa, bronconeumonia", de tal manera, que
extendi una interconsulta solicitando "tratamiento con
hospitalizacin". Recibida la menor por el doctor Ros

113
Olivares, ste la examin superficialmente, omiti tomarle la
temperatura, y no solicit examen de rayos "X", estimando
que la doctora Ana Daz, que haba pedido la interconsulta
haba exagerado en su apreciacin, recetndole a la menor
slo una inyeccin de penicilina sdica. Siendo el caso de
aquellos que requieren hospitalizacin, el mdico la devolvi
a su domicilio, donde muere trece horas despus de ser
atendida por el facultativo.200

Por el contrario se absuelve de todo cargo al mdico Juan


Pablo Figueroa Yaez, y se desecha tambin la demanda civil
deducida por el querellante en la sentencia pronunciada por
la Corte de Apelaciones el 31 de Julio de 1991, en la que se
concluye lo siguiente: Para dar por establecida la existencia
de un cuasidelito atribuido a un mdico por actos ejecutados
en el ejercicio de su profesin es menester que incurra en
una omisin culpable por falta de previsin o conocimiento
en su desempeo profesional; que dicha omisin ocasione un
mal al paciente; y que la relacin de causalidad entre esa
omisin y el mal producido sea directa, precisa e inmediata,
en

forma

intervencin
200

tal,
de

que

obligadamente

otros

factores

en

quede
el

excluida

resultado

la

lesivo.

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXXXVIII, secc. cuarta, pg.


14, Corte Suprema, 25 de Abril de 1991.

114
Establecido que la aplicacin del frceps era la maniobra
adecuada para la extraccin del feto del vientre materno;
que sta fue efectuada en forma correcta; que el frceps fue
debidamente aplicado, sin que conste que la causa de la
muerte

de

la

recin

nacida

fuera

un

traumatismo

craneoenceflico; y que en todo caso, de haber existido, no


fue producto del mal empleo del frceps, no puede afirmarse
que el procesado haya incurrido en una omisin culpable por
falta

de

previsin

conocimiento

en

el

desempeo

profesional; aunque dicha omisin haya causado un mal a la


menor; o que haya existido una relacin de causalidad
directa, precisa e inmediata entre la omisin imputada y el
mal producido, de tal manera que debe concluirse que el
hecho punible materia de

la casacin no se ha justificado,

por lo que procede revocar el fallo.201


2

.-

La

relacin

de

causalidad

en

la

responsabilidad

civil aeronutica.

El tema de la responsabilidad aeronutica, en especial del


transportista

areo,

ha

recibido

consideracin

por

los

Estados slo en el ltimo tiempo, pues antes descansaban en


las normas del Derecho Comn para solucionar los conflictos
201

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXXXVIII, secc.4a, pg. 90.

115
que de tal actividad nacieran, y lo siguen haciendo aquellos
pases que no han adherido a la Convencin de Varsovia.
Debido a esto es que son escasas las leyes que lo regulen
especialmente.

En trminos generales se han elaborado una serie de


razones para crear un derecho especial que aborde el tema
de la responsabilidad area y al respecto tomaremos las
consideraciones que Lemoine ha efectuado. El atiende sobre
todo a la naturaleza de la explotacin area, ya que se debe
tener presente que las reacciones que se pueden producir en
la atmsfera no tienen el mismo carcter de regularidad y
precisin que ostenta el transporte terrestre, y por lo tanto,
exhorta a valorar con menos severidad la conducta del
transportista

areo en relacin a sus

obligaciones; la

naturaleza de los riesgos a los que est sometido el aviador,


y que han obligado al legislador a establecer principios
extraordinarios, segn hagan referencia al perjuicio sufrido
por los pasajeros que se exponen al riesgo areo libremente,
al que puede sufrir una persona en tierra, sin relacin alguna
con la nave causante del perjuicio.202

202

Rafael Gay de Montilla, ob. citada, pg. 514.

116
Todava nos queda otro alcance para justificar la especialidad
de sus normas y l est enlazado con una connotacin de
ndole psquica, cuales son los imponderables fsicos capaces
de actuar sobre la voluntad del aviador, inducindolo a la
ejecucin de actos ajenos a la observancia de las reglas de
vuelo y que pueden ser causa de accidentes areos. Es as
como un aviador bajo la influencia de estos elementos, no
obstante incurrir en una transgresin legal, puede obrar
fuera del campo de la culpa o dolo; por ejemplo "si una nave
de pasajeros a consecuencia de la espesa niebla se ve en la
necesidad de tomar mayor altura y alcanzada sta se rarifica
el aire ocasionando la muerte de uno de los pasajeros, aqu
el imponderable fsico ser alegable porque habr obrado
eficazmente sobre la voluntad del aviador, quien para evitar
el choque de la aeronave contra unas montaas, puede
haberse visto obligado a desobedecer las rdenes de vuelo
sobre una cota determinada o a dar un rodeo prohibido por
las rdenes de ruta".203

La legislacin area alemana de 1 de Agosto de 1922,


artculo 19, basada en la idea del riesgo y en el principio de
la explotacin se decide por la responsabilidad objetiva,
203

R. Gay de Montilla, ob. citada, pg. 514 a 515.

117
como ocurre tambin en Suiza.204

Por su parte el Cdigo de Aviacin Civil francs de 1967, en


su artculo L 141-2 establece: "El que explota una aeronave
es responsable de pleno derecho de los daos que por la
evolucin de la aeronave o de los objetos que de ella se
desprendan se causen a las personas o a los bienes situados
en la superficie. No puede atenuarse o descartarse esta
responsabilidad sino por la prueba de la culpa de la
vctima".205

En Chile en materia de responsabilidad extracontractual


como hemos sealado se consagra en trminos generales la
responsabilidad subjetiva, siendo imprescindible, entonces,
que la persona cometa un delito o un cuasidelito para
obtener

una

indemnizacin

de

perjuicios.

Uno

de

los

excepcionales casos en que la responsabilidad es objetiva,


es precisamente en materia de responsabilidad aeronutica,
en que bastar acreditar la existencia de los perjuicios, todo
esto segn se desprende de la normativa legal vigente, es
decir, el Cdigo Aeronutico de 1990, y especialmente sus
204

R. Gay de Montilla, ob. citada, pg.518.

205

A. Vodanovic, ob. citada, pg. 255.

118
artculos 142 y siguientes.

En la sentencia pronunciada por la Corte de Apelaciones de


Santiago,

el

31

de

Enero

de

1992,

contraria

sorprendentemente se estableci lo siguiente: En nuestro


ordenamiento

jurdico

civil

se

consagra

slo

la

responsabilidad subjetiva, que requiere que una persona


cometa un delito o cuasidelito para que sea condenado a la
indemnizacin de perjuicios, de modo que hay que atender el
tenor de la Ley de Navegacin Area, para determinar si
establece la responsabilidad objetiva, que es aquella en que
una persona debe responder por el dao causado, en este
caso, por una nave area, en todo evento, es decir, sin que
tenga relevancia que exista una persona a la que se le pueda
imputar dolo o culpa en su actuar (considerando cuarto). El
D.F.L. 221 de 1931 que contiene la Ley de Navegacin Area
que modific el Decreto Ley 75 de 1925, no mantuvo la
responsabilidad

objetiva

hasta

antes

existente,

consagrada en el antiguo artculo 54, el cual sealaba que


"cuando una nave causare dao o prdidas materiales al
emprender el vuelo, durante ste, o al aterrizar, se poda
reclamar a su dueo o dueos, sin necesidad de demostrar la
negligencia o intencin dolosa del causante salvo cuando el

119
dao

haya

sido

causado

por

negligencia

culpa

del

reclamante", y con ello, en forma expresa, clara y precisa


contemplaba la responsabilidad objetiva del dueo de la
aeronave restringida a los casos antes mencionados, puesto
que

liberaba

los

perjudicados

de

la

obligacin

de

demostrar la negligencia o intencin dolosa del causante


(considerando octavo). En consecuencia, de esta actitud del
legislador slo puede calificarse que su intencin fue esa, la
que

en

todo

caso

no

puede

establecerse

como

una

interpretacin extensiva de las normas legales, pues por ser


de

carcter

excepcional,

debe

contemplarse

en

forma

expresa (considerando noveno). En definitiva se establece


que en atencin a las circunstancias del caso (aterrizaje
mediante una maniobra de emergencia, accin sta que no
puede reprocharse al piloto de acuerdo a las condiciones de
la nave) no se puede declarar que haya existido alguna
persona que haya obrado con culpa o dolo en el accidente.206

206

Revista de Derecho y jurisprudencia, Tomo LXXXIX, secc. II, pg. 13.

120

3 .- La relacin de causalidad en la ley del trnsito.


En general en materia de responsabilidad extracontractual el
demandante se enfrenta con la dificultad de probar los
daos, como tambin la culpa y la relacin de causalidad que
debe mediar entre ambos elementos, es por ello que el
legislador se ha visto en la necesidad de entregar un

121
mecanismo que facilite la tarea de la vctima al momento de
acreditar los perjuicios sufridos.

Y uno de los puntos que suscitan problemas en materia de


accidentes de trnsito, como vemos, se encontrar tambin
en la prueba de la culpa de los sujetos que intervienen. Para
paliar tal escollo la ley nos ha entregado lo que se
denominan presunciones de culpabilidad.

Tales

presunciones,

cumplidos

los

requisitos

que

se

establecen, facilitarn la tarea de la vctima y se trasladar


el peso de la prueba en el sentido que le tocar al causante
acreditar su falta de culpa.207

El artculo 173 de la ley de trnsito, enumera una serie de


situaciones en las cuales se presumir la responsabilidad del
conductor, algunas de estas son: conducir un vehculo en
condiciones fsicas deficientes o bajo la influencia del
alcohol,

drogas

estupefacientes;

conducir

sin

haber

obtenido licencia o con sta vencida; conducir contra el


sentido de la circulacin, negarse sin causa justificada a
practicarse el examen de alcoholemia; no detenerse antes de
207

R. Abeliuk, ob. citada, pg.212.

122
ingresar

un

cruce

ferroviario;

adelantar

en

zonas

prohibidas, o hacerlo sin tener la visual o el espacio


suficiente, etc.

Se presume la culpabilidad del que abandona el lugar del


accidente (artculo 173 Ley N 18.290); como tambin se
presume la culpa del peatn que cruce la calzada en un lugar
prohibido

bajo

la

influencia

del

alcohol,

drogas

estupefacientes, o por delante de un vehculo detenido


habiendo trnsito libre en la va respectiva (artculo 176 Ley
N 18.290).

El artculo 492 del Cdigo Penal, en el Ttulo X, de los


cuasidelitos, establece la norma general en materia de
accidentes del trnsito cuando se trata de lesiones o muerte
por

atropellamiento,

inciso

2:

"En

los

accidentes

ocasionados por vehculos de traccin mecnica o animal de


que

resultaren

lesiones

muerte

de

un

peatn,

se

presumir, salvo prueba en contrario, la culpabilidad del


conductor del vehculo, dentro del radio urbano de una
ciudad, cuando el accidente hubiere ocurrido en el cruce de
las calzadas o en la extensin de diez metros anterior a cada
esquina; y en todo caso, cuando el conductor del vehculo

123
contravenga las ordenanzas municipales con respecto a la
velocidad, o al lado de la calzada que debe tomar". El inciso
4, nos da la excepcin: "Se presumir la culpabilidad del
peatn si el accidente se produjere en otro sitio de las
calzadas".

En todo caso estas presunciones de responsabilidad son


simplemente legales, por lo tanto, admiten prueba en
contrario.

La Ley de Trnsito N 18.290, en sus artculos 170 a 177,


establece las normas relativas a la responsabilidad que
deriva de un accidente.

En

primer

trmino

se

seala

la

norma

base

de

responsabilidad en el artculo 170, que "Toda persona que


conduzca

un

vehculo

en

forma

de

hacer

peligrar

la

seguridad de los dems, sin consideracin de los derechos


de stos o infringiendo las reglas de circulacin o de
seguridad establecidas en esta ley, ser responsable de los
perjuicios que de ellos provengan".

Luego el artculo 171, nos entrega una disposicin muy

124
importante relativa al vnculo de causalidad, sin perjuicio de
las presunciones de responsabilidad, y dice: "El mero hecho
de

la

infraccin

no

determina

necesariamente

la

responsabilidad civil del infractor, si no existe relacin de


causa a efecto entre la infraccin y el dao producido por el
accidente. En consecuencia, si una persona infringe alguna
disposicin

tal

contravencin

no

ha

sido

causa

determinante de los daos producidos, no estar obligado a


la indemnizacin.

Es necesario recordar que adems de la responsabilidad del


conductor, se encuentra la del propietario del vehculo, que
ser solidaria con la del primero (responsabilidad por el
hecho ajeno), en los trminos propuestos por el artculo 174
de la Ley de Trnsito.

La legislacin italiana con una normativa muy interesante,


presume imputable al vehculo los daos causados a las
personas y cosas, excepto cuando se trata de vehculos con
va de circulacin propia como los trenes o tranvas; y los
daos a los vehculos en choques en que se presume la culpa
recproca.208
208

R. Abeliuk, ob. citada, pg.212.

125

La relacin de causalidad en materia de accidentes del


trnsito cobra inters en aquellos casos en que producto de
una colisin se producen daos a terceros, participando uno
o ms de un conductor, sea que haya culpa compartida o no
de los conductores, o en el caso de las colisiones en cadena o
en que un vehculo es lanzado como un objeto inanimado,
constituyendo

este ltimo punto

un

tema

arduamente

debatido por los autores y por la jurisprudencia.

En la sentencia de casacin de 23 de Enero de 1969, nos


encontramos con la siguiente situacin: Un station wagon
que circulaba por una avenida a 75 Kms. de velocidad
embiste a otro automvil ms pequeo que no disminuye la
velocidad al acercarse a un cruce, de modo que este
segundo vehculo es lanzado por el station wagon contra
unos jardines en donde se encontraban unos nios jugando a
los que atropella, de los cuales uno fallece y el otro resulta
con lesiones graves. La Corte determin que no obstante que
en la colisin tuvo mayor culpabilidad el conductor del
vehculo embestidor, tambin tuvo culpa la conductora del
embestido que atropella a los nios, por lo que los condena a
ambos, al primero como responsable de cuasidelito de

126
homicidio y a la segunda como responsable de cuasidelito de
lesiones, por estar constituidos por un solo hecho. La
consecuencia final fue el resultado del choque de los
automviles, ocasionado por el station wagon que iba a alta
velocidad no respetando una serie de normas del trnsito
(accin

culpable)

imprudentemente

del

una

otro

ms

avenida,

pequeo

(que

no

que

cruza

disminuye

la

velocidad al acercarse al cruce y no se detiene). Para


establecer la existencia de un cuasidelito deben tenerse
presente dos elementos que son la accin ejecutada y el
resultado de esa accin, mediando entre ambos el nexo de
causalidad. La accin de la que result muerte y lesiones no
consiste slo en lo que ocurri al ser embestido el automvil
ms pequeo, sino que se debern estimar todas las
circunstancias que rodearon a los hechos y que nos sirven
para determinar si la conductora de ste pudo o no prever el
resultado. El hecho de que la encausada no disminuyera la
velocidad al acercarse al cruce, que lo atravesara, aun
cuando vio al station wagon desplazndose a gran velocidad,
que no controlara su vehculo, son en conjunto la accin
ejecutada y hay un nexo causal entre ella y el resultado.209

209

Revista de derecho y Jurisprudencia, Tomo LXVI, 2a. parte, secc. 4a.,


pg. 21.

127
Por otro lado la sentencia pronunciada por la Corte Suprema
el 29 de Diciembre de 1952, nos da la pauta en cuanto a la
relacin de causalidad cuando un vehculo embiste a otro
que es el que causa lesiones en una persona, y al efecto
dispone: El reo conduca imprudentemente de modo que al
llegar a un cruce no reduce su alta velocidad y choca a otro
vehculo, el cual es lanzado sobre la acera, estrellndose
contra una muralla y ocasionando lesiones a una persona a
la que debe amputrsele una pierna. El hecho de que no
haya sido el propio automvil del reo, sino el del embestido,
el

que

caus

materialmente

las

lesiones,

no

hace

desaparecer la relacin de causalidad entre el acto del reo y


las lesiones, pues atendidas las circunstancias si no hubiera
existido tal acto, no se habran ocasionado estas ltimas.210

Finalmente en la sentencia de 12 de Diciembre de 1979, se


conjugan una serie de normas y presunciones de la ley de
trnsito para determinar finalmente cual de todos los hechos
es el que logra la conviccin del Tribunal como causa de un
resultado.

seala:

Si

la

vctima

del

cuasidelito

de

homicidio, de 71 aos de edad, transitaba a pie por la va


pblica
210

bajo

la

influencia

A. Vodanovic, ob. citada, pg. 246.

del

alcohol

padeca

de

128
arteriosclerosis heptica, se puede presumir que no tena la
plenitud de sus facultades en los reflejos nerviosos que le
permitieran una coordinacin normal en los movimientos.
Estos

antecedentes,

apreciados

en

conjunto,

permiten

concluir que la causa determinante del accidente no fue la


velocidad del vehculo que lo atropell, aunque sta haya
sido superior en 20 Kilmetros por hora a la mxima
permitida (50 Kms), sino el estado de intemperancia del
occiso el que se detuvo en la calzada, retrocediendo. Se
absuelve al conductor del vehculo del cargo de autor de
cuasidelito de homicidio, a pesar de que los hechos hayan
ocurrido en un cruce debidamente indicado, de que el
conductor iba a exceso de velocidad, que haya habido mala
visibilidad, pues el peatn transitaba por la va pblica bajo
la influencia del alcohol (presuncin de culpabilidad) y no
tom medidas de seguridad destinadas a salvaguardar su
integridad fsica.211

4 .- La relacin de causalidad en la Ley 18.302 sobre


Seguridad Nuclear.

211

Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXXVI, secc. cuarta, pg. 463.

129
Antes que nada es necesario advertir que en el concierto
internacional

se

habla

del

surgimiento

de

una

rama

especfica sobre la materia, que sera el Derecho Nuclear, el


cual en trminos generales es definido como: "El conjunto de
principios y normas legales que regulan la actividad del
Estado y la de todas aquellas personas individuales o
jurdicas que y en cuanto se proponen utilizar la energa
contenida en el ncleo del tomo".212

Este Derecho Nuclear tiene caractersticas propias, de las


cuales algunas se insertan en el mbito del Derecho Civil, y
que son: la responsabilidad objetiva, la responsabilidad
exclusiva y la limitacin global del mismo.213

Su

relacin

con

el

Derecho

Civil,

nos

viene

dada

precisamente por la responsabilidad civil que puede originar


en caso de un accidente nuclear que produzca daos a
terceros, como tambin el tema de la contratacin de
seguros

para

enfrentar

la

indemnizacin

derivada de un accidente.

212

A. de los Santos Lasurtegui, Tomo I, ob. citada, pg. 16.

213

A. de los Santos Lasurtegui, tomo I, ob. citada, pg. 17.

de

perjuicios

130
Obedeciendo a ello es que varios pases se han preocupado
de regular sobre el tema de la responsabilidad derivada de
un accidente nuclear, incluso con antelacin a los organismos
internacionales.214

De todos modos existen tres importantes convenios a nivel


internacional y ellos son: el de Pars, de 29 de Julio de 1960,
sobre responsabilidad civil en el campo de la energa
nuclear; el de Bruselas, de 25 de Mayo de 1962, sobre
responsabilidad para los explotadores de navos nucleares;
el Convenio de Viena, de 21 de Mayo de 1963, sobre
responsabilidad civil por daos nucleares.215

Tanto estos convenios como la gran mayora de tratadistas y


pases como Alemania, Suecia, Suiza y Chile, sealan que la
responsabilidad civil en caso
objetiva.

de accidente

nuclear

es

216

Esto se explica pues la tendencia indica que el ejercicio de


una actividad peligrosa lleva envuelta una presuncin de
214

A. de los Santos Lasurtegui, Tomo I, ob. citada, pg. 33.

215

A. de los Santos Lasrtegui, Tomo I, ob. citada, pg. 3 a 4.

216

A. de los Santos Lasrtegui, ob. citada, pg.38.

131
responsabilidad por el riesgo creado. Adems se debe tomar
en consideracin que gracias al avance de la tcnica se hara
engorroso para la vctima probar la comisin de una falta.217

En este sentido la Exposicin de Motivos del Convenio de


Pars, nos expresa: el que la responsabilidad en principio es
objetiva y se deriva del riesgo con independencia de la
existencia de toda culpa, no significa que el mero hecho o
circunstancia de iniciar una actividad nuclear se considere
como creadora en s misma de una presuncin de culpa; pero
cuando un accidente se produzca, la responsabilidad del
explotador de una instalacin nuclear debe de ser de
carcter objetiva.218 42.

Este Convenio a pesar de no contener disposiciones que


expresen en detalle los daos materiales o corporales que
dan derecho a reparacin, nos indica que bastar con que se
trate de daos a las personas o bienes y que exista relacin
de causalidad entre el dao y el accidente nuclear, dejando
que el juez de acuerdo a con la ley nacional aplicable decida
lo que ser considerado dao y los trminos
217

A. de los Santos Lasrtegui, ob. citada, pg. 42.

218

A. de los Santos Lasrtegui, ob. citada, pg.

de la

132
indemnizacin, por ejemplo en caso de dao moral.219

Excepcionalmente en lo relativo a los daos sufridos por los


bienes, no se deber reparacin cuando el dao sea causado
a bienes que en relacin con la instalacin, y en el lugar de la
misma se hallasen en posesin del explotador, bajo su
guarda y o su control; como tampoco los daos causados al
medio de transporte en el que se encuentren en el momento
de un accidente nuclear sobrevenido durante el viaje, fuera
de la instalacin nuclear, las sustancias nucleares de que se
trate.220

En Chile rige la Ley 18.302 de 2 de Mayo de 1984, sobre


seguridad nuclear, la que actualmente se encuentra en
revisin, y uno de los puntos en discusin es el de otorgar
fiscalizacin y poder sancionatorio a la Comisin Chilena de
Energa Nuclear sobre los entes que fiscaliza, es decir, las
instalaciones nucleares y las instalaciones radioactivas de
primera clase (aquellas que importan un mayor riesgo);
quedando el Ministerio de Salud a cargo de la fiscalizacin de
las instalaciones radioactivas de segunda y tercera clase.
219

A. de los Santos Lasrtegui, Tomo II, ob. citada, pg. 284.

220

A. de los Santos Lasrtegui, Tomo II, ob. citada, pg. 284 a 285.

133
Actualmente

la

mencionada

Comisin

no

tiene

poder

sancionatorio, ante una inobservancia de la ley.(Fuente:


Comisin Chilena de Energa Nuclear).

Esta ley, en el Ttulo V, como ya sealamos declara que la


naturaleza de la responsabilidad civil por daos nucleares es
objetiva y que estar limitada de acuerdo a la forma que la
ley prescribe.

En los artculos 50, 51, 52 y 54, se designan los casos en que


un explotador o una persona asumiendo la calidad de
explotador sin serlo, se constituye en responsable de los
daos ocasionados por un accidente nuclear.

En el artculo 53, se establece la responsabilidad solidaria


cuando se trata de ms de un explotador y no se puede
precisar la parte que toca a cada uno.

Interesante es el artculo 55, que dispone que "si junto con


los daos nucleares se producen adems otros por causa
distinta o concurrente o derivada de un accidente nuclear sin
que

puedan

distinguirse

reputarn daos nucleares".

ellos

con

certeza,

todos

se

134

Las exenciones de responsabilidad las encontramos en los


artculos 56 a 59, y haciendo una excepcin a la regla el
artculo 56, hace responsable al explotador siempre de caso
fortuito y de fuerza mayor, salvo que los daos nucleares
provengan a consecuencia de un conflicto armado exterior,
insurreccin o guerra civil.

En Chile el tema se encuentra muy poco tratado y se puede


decir que a ms de la ley y reglamentos posteriores, no
existen mayores antecedentes o investigaciones de carcter
jurdico

en

que

apoyarse,

desde

luego,

no

existe

jurisprudencia sobre responsabilidad nuclear.

Pero en definitiva se puede concluir que la aplicacin de la


legislacin

nuclear

tiene

que

ser

restringida;

que

la

responsabilidad civil por daos a terceros debe canalizarse


en el explotador de la instalacin nuclear (contra l se dirige
la demanda de indemnizacin, sea un ente fiscal o privado
que contrata un seguro); que el plazo para reclamar la
indemnizacin debe ser por lo menos de diez aos, sin
perjuicio de que el Estado a travs de un fondo especial
repare los perjuicios que puedan manifestarse despus del

135
aludido plazo como consecuencia de los llamados daos
diferidos; debe ser obligatoria la contratacin de un seguro
por accidente; y que intervenga de algn modo el Estado.221

BIBLIOGRAFIA.

221

A. de los Santos Lasrtegui, Tomo I, ob. citada, pg. 68 a 69.

136
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