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Estim@dos @lumnos:
Hola que tal!
Comenzando con nuestra clase y en particular con el tema que nos corresponde en
esta segunda semana del 20 - Mayo - 2013 / 26 - Mayo son los sujetos de derecho y en
particular vamos a ver el Concepto y clasificacin de personas fsicas, jurdicas en
donde abordaremos los siguientes conceptos
PERSONA FSICA Y PERSONA JURDICA
Para comprender mejor el mecanismo de operacin del orden jurdico se hace
necesario estudiar cuales son las personas que el orden jurdico relaciona y regula, y
tambin la manera en que el orden jurdico considera la personalidad y sus
circunstancias.
CONCEPTO, CLASIFICACIN Y ATRIBUCIONES.
DEFINICIN JURDICA DE PERSONA.- Para lo jurdico persona es "todo ser capaz de
ser titular de derechos y obligaciones".
En el sistema jurdico se consideran 2 tipos bsicos de personas:
a. PERSONAS FSICAS
b. PERSONAS JURDICAS
Las personas fsicas son todos los individuos, en cuantos sujetos de derechos y
obligaciones, tambin llamados sujetos jurdicos individuales.
Las personas jurdicas son las diversas agrupaciones asociaciones,
corporaciones o instituciones a las cuales el orden jurdico les concede
personalidad, es decir las considera en posibilidad de ser relacionadas con
derechos y obligaciones, tambin llamadas personas jurdicas colectivas.
Los atributos de las personas.- para la regularizacin jurdica, las personas se
caracterizan por sus atributos, se llaman atributos de la persona "aquellos
rasgos caractersticos que la definen como sujeto de derechos y obligaciones".
Se consideran tradicionalmente como atributos de la persona:
1.- El nombre 2.- el domicilio 3.- la nacionalidad 4.- el patrimonio 5.- la
capacidad.
Las personas jurdicas que reconoce nuestro sistema legal son:
Personas jurdicas de derecho publico y de derecho privado.
Entre las primeras se encuentran: la federacin, los estados que la componen, y
los municipios.}
Las personas jurdicas de derecho privado son las sociedades y asociaciones
civiles y mercantiles.
Como por ejemplo en las saciedades mercantiles el rgano que representa una especie
de cerebro de la sociedad que piensa y toma decisiones es la junta o asamblea de sus
socios. los administradores o gerentes son en cambio los rganos de actuacin que
contratan y celebran negocios como representantes de la sociedad los efectos de tales
Sin
embargo, en un tratado de Derecho Romano, debemos comenzar- despusd
e unas nociones generales sobre el parentesco- la descripcin de la
posicin jurdica del paterfamilias, figura dominante en el Derecho familiar
antiguo
Etimolgicamente la palabra familia en el antiguo latn significa: Patri
monio
domstico, para posteriormentecambiar dicho significado por el de: Un gr
upo de personas unidas a la vez por intimidad y parentesco
En Roma,la familia es una Institucin jurdica en la cual est basad
o el
matrimonio. Se le podra definir como elconjunto de personas que integr
an la domus, mismas que se encuentran bajo la potestad del pater familias.
Estim@dos @lumnos:
Hola que tal!
Comenzando con nuestra clase y en particular con el tema que nos corresponde
en esta cuarta semana del 3 al 9 de junio del 2013, en el cual nos vamos a referir
al sistema procesal romano, donde abordaremos los siguientes conceptos:
EL PROCESO IN IURE.
Introduccin.
La etapa in iure del procedimiento formulario tiene lugar ante el pretor. Se inici
a con la citacin del demandado, ytermina con
Este sistema se caracteriz por ser un procedimiento oral, de carcter religioso, exclusivista
(se aplicaba slo a los ciudadanos Romanos en Roma), solemne, formal, preciso.
La fase IN IURE, se celebra con la presencia de las partes ante el magistrado. Esta etapa
comienza con la in ius vocatio, que es una invitacin formal por parte del actor al deudor para
comparecer ante el magistrado (debe pronunciar la frase In Ius te voco), el demandado puede:
Concurrir de inmediato; Negarse, si el demandado se niega a ir el actor puede llevarlo por la
Fuerza (ante testigos); no ir de inmediato ofreciendo un fiador o Vindex que garantice que ir.
Presentes ante el magistrado las partes deben presentar sus pretensiones y contra
pretensiones a travs de ciertas palabras sagradas, trasmitidas a ellos por los pontfices
(deben pronunciarse de manera exacta, ya que en caso contrario perdera la Litis). Despus
de esto la parte demandada, el reo puede:
- Afirmar las pretensiones del actor realizando una Confessio In Iure, terminando as el
proceso y esta confessio sirve como ttulo ejecutivo.
- Negar la pretensin del actor, con lo cual el proceso contina hasta la dictacin de la
sentencia.
- El reo sin confesar ni negarse puede establecer una Exceptio, que de si ser ciertas las
circunstancias enerva la eficacia de la sentencia. En este caso el juicio continua y deben
probarse tanto las pretensiones del pretor como la excepcin del reo.
Luego se procede a la Litis Contestatio que es un acto procesal a travs del cual las partes y
el magistrado hacen una citacin a los ciudadanos romanos que han presenciado el proceso
para que acten de testigos de la etapa In Iure para repetirlo ante el Juez, esto da trmino a la
etapa In iure.
En la fase APUD IUDICEM, los litigantes deben comparecer ante el Juez, si una de las partes
no comparece, el juez dicta sentencia a favor de la parte que asiste. Presentes ambas partes
se procede a los alegatos de las partes, la rendicin de las pruebas y la dictacin de
sentencia, en la sentencia siempre que fuere necesario el juez puede hacerse asesorar por un
concilio integrado por ciudadanos romanos, honestos, juristas para determinar quien tiene la
razn; Tambin el Juez poda no dictar Sentencia si consideraba que no haba llegado a una
conviccin personal de quien tiene la razn, enviando el proceso al magistrado para que este
elija a otro juez . Una vez pronunciada la sentencia esta era inapelable.
L. A. PER SACRAMENTUM:
Llamada as pues durante el curso del litigio se celebran unas apuestas sacramentales
llamadas Sacramenta.
Puede ser de 2 tipos:
- In Rem: se afirma el poder de una persona sobre una cosa.
- In Personam: se exige algo de alguien
In Rem: Frente al magistrado ambos litigantes afirman su derecho sobre la cosa y realizan una
apuesta sacramental que el perdedor deber pagar al erario y despus al vencedor, el
magistrado atribuye la cosa a quien de ms garantas de que la restituir. Ante el juez, vista
las pruebas, este procede a declarar cual de las apuestas es justa, si quien tiene la posesin
provisoria de la cosa vence esta se transforma en propiedad, si lo tiene el perdedor este debe
restituirlo, si no lo hace el vencedor puede iniciar una accin ejecutiva contra los fiadores.
In Personam: ante el magistrado el actor afirma sus crditos sobre la cosa y el demandado la
niega y se procede a la apuesta sacramental. Luego ante el juez, si este declara que el
demandante tiene la razn el reo debe pagar dentro de 30 das si no lo hace el actor podr
proceder ejecutivamente.
L. A. PER IUDICIS ARBITRIVE POSTULATIONEM:
Es un procedimiento declarativo especial para casos de:
- divisin de comunidades o herencias.
- Fijacin de lindes.
- Solicitar crditos de una sponsio
L. A. PER CONDICTIONEM
Proceso declarativo especial para perseguir el pago de una suma de dinero o una cosa cierta.
L. A. PER MANUS INIECTO:
Este es el procedimiento ejecutivo general. Para iniciarlo se necesita de un ttulo ejecutivo,
como lo es la Confessio in Iure o la sentencia declarativa, una vez que transcurran 30 das sin
que el demandado pague la deuda. Este proceso se inicia con una nueva in ius vocatio, ya
frente al magistrado el demandante pronuncia determinadas palabras para hacerse de la
persona del deudor, aqu el demandado puede pagar la deuda con lo cual termina el juicio, o
hacer intervenir a un tercero llamado vindex para que ocupe su lugar, o no hacer nada. Si deja
a un vindex este alega que la accin ejecutiva no es justa y transforma el juicio ejecutivo en
declarativo, pero si lo pierde se le condena a pagar el doble de lo debido. Si no hace nada el
magistrado deja que el demandante se apodere de el.
L. A. PER PIGNOREM CAPIONEM:
Procedimiento ejecutivo especial que consiste en que el acreedor fuera de la presencia del
magistrado se apodera de un bien mueble del deudor.
Procedimiento Formulario:
El origen de este sistema est en los litigios entre los ciudadanos romanos y extranjeros, ya
que a estos ltimos no se le poda aplicar las acciones de la ley. El pretor peregrino haba
ideado la redaccin de un escrito llamado Frmula que contena los hechos materia del
conflicto y entregndosela a los Recuperadores dndole el poder de juzgar, pudiendo absolver
o condenar al reo.
Este sistema al ser ms prctico que el de las acciones se generaliza y es reconocido por la
Ley Aebutia y posteriormente durante el perodo de Augusto por una Lex Iulia Iudiciorum
Privatorum deja como sistema nico este procedimiento.
Al igual que en el sistema de las legis actiones posee dos etapas: In iure y Apud Iudicem. En
la In iure era ante el pretor urbano entre ciudadanos romanos y ante el peregrino asuntos
entre peregrinos y ciudadanos o peregrinos y peregrinos y en el apud iudicem conoca un
Iudex Unus, pero adems unos tribunales especiales como los Recuperatores que conocan
las causas que en in iure haba tratado uyn pretor peregrino, adems de los decemviros
(causas de libertad) y los centuviros (asuntos sucesorios y acciones reales).
conocimiento personal, en cuyo caso debe abjurar y pedir al magistrado que designe a otro
juez.
Al dictar sentencia el juez esta obligado a ceirse estrictamente a los trminos de la frmula
aunque estn errados, as si el demandante individualiza incorrectamente la cosa disputada,
el juez deber absolver al demandado. La sentencia es oral y puede ser absolutoria o
condenatoria y en ste ltimo caso debe recaer siempre en una suma de dinero, lo cual
implica si lo alegado es un derecho real o si lo pedido es algo diferente al dinero la suma ser
su a valuacin.
Efectos de la Sentencia:
La sentencia no puede ser modificada, produce efecto de cosa juzgada es decir contiene una
verdad indiscutible e inamovible para las partes. Al igual que en las legis actiones no hay una
organizacin estructurada de tribunales por lo tanto no cabe apelacin ante la sentencia y slo
puede ser impugnada a travs de ciertos medios llamados los remedios de contra la
sentencia, como lo son: La alegacin de nulidad, restitutio in integrum, accin de soborno,
Intercessio.
Estructura de la Frmula:
Documento mediante el cual el magistrado instruye al juez para que absuelva o condene al
demandado segn resulten o no probados ciertos hechos.
Las civiles afirman un derecho reconocido por el derecho civil, por lo general son perpetuas.
Las pretorias son aquellas creadas por el pretor, y pueden afirmar un derecho o proteger un
hecho que, comprobado, lleva a la condena, generalmente duran un ao. Estas acciones
pueden ser tiles cuando el pretor las extiende en su aplicacin a situaciones no
contempladas por la ley, a su vez estas pueden ser ficticias cuando presuponen la existencia
de un derecho o calidad y se pide al juez que condene como si esa ficcin existiese, o In
factum cuando el pretor se limita a sealar los hechos que el juez deber verificar. Las
acciones Adjectitia qualitatis o con transposicin de personas que se caracteriza por que en la
intentio aparece una persona y la condemnatio otra.
Son In Rem cuando las acciones se dirigen contra la cosa sin respecto a una persona
determinada. Son Impersonal las destinadas a pedir algo de alguien.
Gayo define ambas acciones como:
Es personal la accin mediante la cual nosotros litigamos contra alguno que esta obligado
frente a nosotros en virtud de un contrato o de un delito, es decir cuando en la intentio de la
frmula agregamos las palabras: Alguien est obligado a dar, hacer o cumplir una prestacin.
La accin es real cuando afirmamos en la intentio de la frmula que una cosa corporal es
nuestra o bien que un cierto derecho nos pertenece.
La accin reipersecutoria es aquella que recae sobre una prestacin, sea real o personal cuya
causa es civil.
La Accin Penal es la que proviene de un delito privado, fuente de obligaciones en el derecho
romano y tiende a obtener la pena pecuniaria establecida en beneficio de la vctima.
Las acciones mixtas son aquellas que tienen en s mismas caracteres de las reipersecutorias
y de penales reunido.
Diferencias entre reipersecutorias y penales:
- las reipersecutorias son transmisibles contra los herederos las penales jams.
- Contra un esclavo o un hijo de familia, en general, no cabe entablar acciones
reipersecutorias, pero s penales
- Las acciones reipersecutorias tiene un sujeto pasivo plural, es decir, en las que son varios
los que deben la prestacin, se extinguen por el cumplimiento completo que haga cualquiera
de los obligados, las acciones penales no se extinguen del mismo modo y se puede cobrar
toda la pena a cada uno de los responsables.
- Cuando un individuo dispone de varias acciones reipersecutorias debe escoger una, en
cambio si dispone de varias penales puede entablarlas todas.
Son acciones populares aquellas que puede deducir cualquier persona, sin que importe si ha
sido o no afectada directamente por el hecho que motiva la accin. Y las privadas son
aquellas que solo puede entablar la persona perjudicada por un hecho.
En las acciones de estricto Derecho el juez se encuentra limitado en su actuar a los trminos
exactos de la frmula y en las acciones de buena fe el juez tiene una mayor amplitud respecto
a la frmula, en las de estricto derecho que suponen una relacin jurdica simple, no cabe la
compensacin, en cambio las de buena fe, que protegen relaciones jurdicas complejas, s
cabe. En las acciones de derecho estricto el juez examina el asunto solo formalmente, en
cambio en las de buena fe debe investigar a fondo la actitud de las partes, regulando su fallo
de acuerdo a la equidad y la honestidad de los negocios.
La Cognitio Extraordinem:
El primer debate oral ante el juez es en la Narratio Contradictionis, en la cual las partes
hacen una relacin de sus pretensiones, una vez terminada se procede a la Litis contestatio
cuya nica importancia es que marca el inicio de un plazo de 3 aos en que la instancia queda
desierta si no se hacen tramitaciones, pero en este caso se puede renovar el pleito desde el
principio, ya que la accin del demandante no se extingue, el efecto extintivo de la litis
contestatio es ahora efecto de la sentencia y sus dems efectos se producen con la
notificacin de la Libellus Conventionis. Enseguida el abogado del demandante a travs del
trmite de la Postulatio Simplex expone acerca de la accin que entabla, y el abogado del
demandado expone acerca de sus defensas en la responsio de la postulatio. Cada una de las
partes debe probar sus afirmaciones, las pruebas son ahora regladas , tasadas por ejemplo
que se le da ms valor a documentos pblicos que privados, nmeros de testigos relevantes,
invlidos testigos nicos. Terminada la prueba el juez dicta una sentencia, para la cual debe
fallar en conformidad a la ley y de no ser as la sentencia es nula.
Ya la sentencia condenatoria no siempre se referir a una suma de dinero sino que, en cuanto
sea posible, a la prestacin misma debida. Respecto a la apelacin, se impone verbalmente
ante el juez que dict el fallo recurrido en un plazo de 10 das, y el apelar suspende la
ejecucin de la sentencia, en la apelacin el tribunal superior puede conocer tanto los
derechos como los hechos. Una vez que la sentencia est firme tiene autoridad de cosa
juzgada, y puede pedirse su ejecucin por la Actio Iudicati si no se cumple la obligacin
impuesta en un plazo de dos meses. La regla generalsima es la ejecucin sobre los bienes, y
cabe el apremio personal pero en crceles pblicas, en el caso que el deudor insolvente no
haga cesin de sus bienes o cuando a cado en la insolvencia por mala fe o administracin
imprudente. La ejecucin vara segn los casos, si se trata de dinero, se embargan y se
venden los bienes suficientes para pagarse con el producto, si se trata de restituir o exhibir
una cosa determinada, el demandado ser obligado por la fuerza pblica.
------------------------------------------------------------------------AHORA UN LARGO DE TODO:
Tema 1
Concepto del Derecho romano. Derecho pblico romano y sistema de fuentes. Etapas
histricas del Derecho romano. Las crisis del Derecho romano. Los estudios romansticos en
la actualidad.
Concepto del Derecho romano.
Eugne Petit en su "Tratado Elemental de Derecho romano" define este como el conjunto de
los principios del Derecho que han regido la sociedad romana en las diversas pocas de sus
existencia desde su origen hasta la muerte del Emperador Justiniano (565 dC).
Este ordenamiento romano rigi desde el S VIII aJ hasta el S VI dC (750 a.)C. a 565 dC)
Para el Profesor Torrent el Derecho romano es un derecho histrico , o sea, no vigente,
integrado no solo por un conjunto de normas , reglas precisa , sino tambin por otros muchos
aspectos ticos , sociales , religiosos , polticos , todos los cuales componen el ordenamiento
romano .
Como puso de relieve el jurista ULPIANO junto al IUS PRIVATUM , Derecho Privado que tiene
por objeto las relaciones entre particulares, el IUS PUBLICUM , Derecho pblico , en cambio
comprende el Gobierno del Estado, la organizacin de las Magistraturas y finalmente las
relaciones de los ciudadanos con los poderes pblicos.
En el Renacimiento Jurdico Medieval producido en Bolonia a partir del S XII los juristas
medievales europeos, se preocuparan esencialmente por temas de derecho privado romano.
Esta tradicin continua hasta el S XIX en que a partir de la obra de Monssen se renueva el
inters por los estudios de Derecho pblico.
Junto a otras clasificaciones como la de Bonfante , que admite tres grandes divisiones:
A esta poca pertenecen las Doce Tablas (450 aC) que plasma por escrito las normas
consuetudinarias y que supone un primer punto de encuentro entre patricios y plebeyos. La
lucha de clases patricio - plebeyas que dominaran los S V y S IV aC culminaran finalmente en
las Leges Liciniae Sixtiae.
En ellas se contempla la posibilidad de que uno de los cnsules que estuviesen a la cabeza
del Estado fuese plebeyo, as como la creacin del PRAETOR URBANUS. Que era una
magistratura patricia con una reconocida competencia jurisdiccional.
- Epoca Preclsica o Republicana comprende desde el 367 aC al 27 aC , ao este de
concesin a Augusto de ciertos poderes extraordinarios que determinan que finalice la
Repblica y se instalare un nuevo rgimen poltico el principado.
- Histrico durante todo el S IV aC se operara una fusin de las clases sociales y las creacin
de una nueva categora oligarca (Gobierno de unos pocos) que denominara Nobilitas ,
compuesta por toda aquellas familias con algun ascendiente integrado en la alta magistratura
del Estado.
A lo largo de los S IV y S III y tras la disolucion de la Liga Latina (Conjunto de Ciudades del
entorno de Roma) 388 aC y despus de las Guerras Talantinas y 1 Guerra Pnica , Roma ya
se sita como primera potencia de la Roma Central y ejerce su posicin de dominio en el Sur
de Italia y sobre todo el Mediterrneo.
- Jurdico en esta poca se crean los conceptos fundamentales de Derecho romano tales
como :
Legatum , Hereditas , Dominium, Servus .
-Epoca Clsica que comprende desde el 27 aC al 284 dC ao este en que sube al trono
Diocleciano y que instaurara unas monarqua autoritaria denominada el Dominado.
Con Augusto finaliza la Repblica y comienza el Principado caracterizado por una
concentracin progresiva de poderes en el PRINCEPS , incluso para juzgar en controversias
privadas, lo que determinara la creacin de un nuevo tipo de proceso que es la COGNITIO
EXTRA ORDINEM (conocimiento fuera del orden) en el cual un magistrado delegado del
emperador decidia por si mismo de enviar a las partes delante de un juez .Surge as mismo
como nueva fuente del derecho las CONSTITUCIONES PRINCIPIUM.
- Epoca Posclsica , abarca del 284 al 476 dC fecha en que Roma cae en poder de los
brbaros. Su caracterstica poltica dominante es el absolutismo imperial , en el cual se afirma
aun mas el poder legislativo del emperador.
- Epoca Justinianea , Bizantina o compilatoria que va desde el 476 al 565 dC , fecha esta en la
que muere el Emperador Justiniano autor del CORPUS IURIS CIVILIS que estuvo en vigor y
fue directamente aplicado en Alemania hasta el ao 1.900 fecha de publicacin del Cdigo
Civil Alemn.
El CORPUS IURIS CIVILIS es una compilacin en que se recogen todo el saber jurdico
romano.
Esta crisis se produce al considerar el Derecho romano un derecho histrico. La crisis del
Derecho romano o la progresiva historificacin del mismo tiene sus precedentes en el
movimiento cultural Renacentista en que los humanistas y la Escuela Culta del Derecho
comienzan a estudias el CORPUS IURIS CIVILIS con un espritu mas critico.
Otro factor que conducira al estudio histrico del Derecho romano lo representa la Escuela
Histrica Alemana o Pandeststica (Escuela que estudia el Pandesto) cuyo mximo exponente
es Savigny , el cual partiendo de la codificacin Justinianea como criterio en principio
inmutable , paradjicamente produjo una actualizacin o estudio pragmtico del Derecho
romano.
No obstante si bien con la Escuela Pandeststica el Derecho romano segua siendo
considerado como una fuente del Derecho para la legalidad vigente, este carcter lo perdera
definitivamente en 1.900 con la publicacin del Cdigo Civil Alemn (BGB).
A partir de esta fecha el Derecho romano pasa a convertirse en un Derecho histrico privado
de vigencia practica . Esta historificacin produjo el aislamiento de la ciencia romanstica y el
desinters de los juristas prcticos por el Derecho romano
Para algunos romanistas no obstante, la conversin de Derecho romano en un Derecho
histrico determino la conversin de esta disciplina en ciencia.
Para el profesor Torrent que sigue esta postura , el Derecho romano pierde su vertiente
utilitarista y pragmtica para ser estudiado en si mismo , o sea , cientficamente. Las crisis del
Derecho romano se acenta finalmente cuando la concepcin poltica del nazismo, al estimar
que el Derecho romano responde a un ordenamiento materialista del mundo , exige la
sustitucin del Derecho romano por el Derecho comn alemn.
Tras la publicacin del cdigo civil alemn en 1.900 , se produjo la separacin entre las dos
ramas del saber jurdico que son: la historia y la dogmtica , reservadas respectivamente a los
romanistas y a los civilistas , separacin esta que con el tiempo se ha ido haciendo cada vez
mas profunda.
Paralelamente se ha producido una disgregacin de los derechos nacionales ante la cual y
como solucin a la misma algunos autores proponen una vuelta a un Derecho romano ms
actualizado al modo de Savigny.
Para el profesor Torrent este no seria un remedio valido y concluye afirmando que historia y
dogmtica son dos visiones complementarias de un mismo fenmeno, el Derecho . Toda
norma jurdica positiva se encuentra siempre de algun modo condicionada por circunstancias
histricas.
En definitiva como puso de relieve Orestano la experiencia jurdica romana y la consecuente
tradicin romanstica representa elementos muy valiosos para la experiencia del propio
presente .
Tema 3
Fuentes de conocimiento de la Historia romana.
Suele afirmarse en general que no parecen ser fidedignos los datos anteriores al 387 aC (Ao
de la destruccin de Roma por le incendio provocado por los Galos).
Hasta el S. I aC los autores romanos reciben la denominacin de analistas as llamados
porque exponan los acontecimientos agrupando en sucesin cronolgicamente los acaecdos
durante cada ao. Podemos destacar los Anales de Quinto Fabio Pictor ; Cincio Alimento ,
Ennio Marco Porcio Catn , Calpurnio Pison , as como , Claudio Cuadrigario .
A partir del S. I dC aparecen los grandes historiadores tales como Polibio , Salustio , Diodoro
de Sicilia , Tito Livio , Dionisio de Halicarnaso y Tcito .
Otra fuente relativamente segura la representan los Fasti Capitolini (Calendarios Capitolinos)
son obra de Tiberio Pomponio Attico que probablemente datan de fines del S. I aC y que a
partir de su redescubrimiento en 1.539 dC por Miguel Angel , se encuentran en el Museo
Capitalino de Roma . Estos Calendarios constituyen una lista de magistrados Epnimos (Ao
= 12 meses =355 das) y ademas con relacin con el culto capitolino.
Epnimo .- En Roma y Atenas se llamaba as el magistrado (cnsul ) que daba nombre al ao.
En los tiempos antiguos los romanos computaban los aos por el periodo que detentaban su
cargo el magistrado supremo de su ciudad y en concreto dicho computo se verificaba desde el
momento en que entraba a desempear su cargo.
Tambin podemos citar como otras fuentes los Annali Maximi que eran unos relatos que el
Pontfice Mximo hacia de los acontecimientos que ocurran dicho ao.
Y finalmente otros medios para la reconstruccin de la vida jurdica romana son : la cultura
romana, los descubrimientos arqueolgicos , la filosofa o investigacin lingstica , la
comparacin histrica de instituciones anlogas en diferentes pueblos y finalmente la
morfologa que partiendo de una figura jurdica permite investigar su evolucin y punto de
partida inicial.
Fundacin de Roma
El siguiente paso en la Fundacin de Roma lo constituyo la unin del monte Palatino con sus
vecinos los montes Esquilino y Celio hasta formarse la federacin de las siete colinas ,
compuesta ademas por los montes Aventino , Quirinal , Capitolio y Viminal.
Era una federacin prcticamente religiosa donde han quedado vestigios en la festividad del
Septimonium y que data del S. VII aC. Segn la expresada tradicin se debe tambin a
Rmulo la creacin de las tres tribus primitivas como subdivisiones de los primitivos
ciudadanos romanos , asi como la organizacin de los comicios curiados en trenta curias, diez
por cada tribu , la formacin del Senado y la distincin entre patricios y plebeyos.
Organizaciones precvitas.
Con anterioridad a la fundacin de Roma como Cvitas , o sea , como ciudad Estado , y que
puede fecharse hacia la segunda mitad del S. VII aC conviene que estudiemos las
organizaciones sociales intermedias o precvitas.
Como indica el Profesor Torrent la polmica entre historiadores y romanstas sigue abierta en
orden asi la ciudad Estado se form por una disgregacin de grupos mayores , o bien , por
una aglutinacin de grupos menores.
En definitiva los romanistas discuten si el germen del origen de la cvitas reside en unas
confederaciones ms amplias dentro de las cuales podemos incluir el estado estirpe , en las
confederaciones de nomem latinum liga latina o por si por el contrario hay que otorgar un
papel fundamental a los organismos menores tales como la familia y la gens , conjunto de
familias formadas por ciudadanos libres descendientes de un mismo tronco.
Para la que denominamos teora patrimonial , representada por doctores tales como Vico ,
Summer Maine , el romanismo ms antiguo lo constituye la familia fundada sobre vnculos de
sangre.
Al multiplicarse las personas unidas por lazos de sangre de la propia familia surga la gens ,
constituida por grupos de familias que provenan o crean provenir de un ascendiente comn.
Y finalmente como consecuencia del asentamiento de estos grupos en un mismo territorio
surgira la comunidad poltica.
En segundo lugar tratando superar esta teora patriarcal y en conexin con ella tendramos la
teora de Bonfante que acenta el carcter poltico de los organismos menores , la familia y la
gens . Segn dicho autor y De Francisci la familia romana primitiva no es un grupo
estrctamente ligado por vnculos de sangre sino que el vnculo que una al grupo era el
sometimiento al poder al Pater Familias de todos sus miembros incluidos sus hijos de sangre,
los adrogados , la mujer y los esclavos. La adrogatio tena lugar cuando una persona Sui Iuris
ingresaba en una familia ajena.
Junto a la familia, la gens , como grupo ms amplio constitua desde sus orgenes un
organismo territorial que nicamente perdera sus funciones polticas una vez constituida
definitivamente la cvitas.
Tema 5
La Repblica
Si bien la tradicin latina sita en el ao 509 aC. la fundacin de la Repblica , en cuanto que
en esta fecha aparecen los Fasti Consulares con dos cnsules anuales al frente de la
Repblica , no obstante tras de los estudios realizados por Hanell puede afirmarse que estos
Fasti fueron reconstruidos despus del 390 aC. y por tanto son escasamente fiables antes de
dicha fecha.
Para Hanell la fecha de fundacin de la Repblica ha de situarse hacia el 450 aC.
2.- Primera magistratura republicana.
Segn la tradicin latina y la doctrina en general , asi el profesor Torrent, es probable que la
primera magistratura republicana, antes que los cnsules y que el Dictator, estuviera
constituida por un Praetor Maximus que sera el comandante militar de la Legin.
Frente a la Monarqua caracterizada por su duracin vitalicia , poder ilimitado y detentacin
unipersonal del poder real , la primera magistratura republicana (Praetor Maximus )tiene
carcter anual.
Con posterioridad y como consecuencia de las luchas entre patricios y plebeyos surgiran
tambin como notas definitivas la colegialidad, esto es, el compartir el poder entre dos
magistrados. As como la sumisin de dichos magistrados a la Provatio Ad Populum
( apelacin ante el pueblo).
3.- Organizacin poltica y militar del Estado Republicano.
El periodo comprendido entre los aos 509 al 367 aC. esta dominado por el antagonismo
entre patricios y plebeyos , asi como por el predominio de las poderosas gentes patricias que
se sitan al frente del Estado.
Los ciudadanos se integran en el Estado a travs de una organizacin por tribus territoriales,
esta organizacin territorial arranca de la poca de Servio Tulio y se encuentra en estrecha
relacin con la distribucin de los ciudadanos aptos para las armas en nuevas unidades
militares , que son las centurias, y en base a criterios timocrticos (por razn de riqueza).
La tradicin latina ,asi Tito Livio y Dionisio de Halicarnaso informan de la existencia de un total
de 193 centurias comprensivas de las categoras de centurias de caballera, infantera y de
soldados auxiliares. A su vez la infantera se encontraba dividida en centurias de 1 , 2 y 3
clase y cada una de estas ltimas estaban subdivididas en centurias de Iuniores (17 a 45
aos) y de Seniores (45 a 60 aos). El peso de las campaas militares estaba reservado a los
iuniores.
Los Comitia Centuriata fueron convocados para la declaracin de guerra y la leva militar. Y
con posterioridad asumiran competencias electorales y jurisdiccionales al representar la
reunin de todo el pueblo en armas en dichos comitia participaban todos los ciudadanos
mediante el ejercicio del derecho de voto.
4.-Estructura social.
A.- Patricios
Podemos afirmar que al caer la Monarqua Etrusca los patricios que segn la tradicin latina
eran descendientes de los cien primeros senadores nombrados por Rmulo, se alzan con el
poder , lo que supuso un claro empeoramiento de las condiciones econmicas , sociales y
jurdicas de la plebe.
Frente a la vieja tesis mantenida por Mommsen , en la actualidad parece prevalecer la opinin
representada por Magdelain de que an procediendo la distincin econmica entre las clases
patricias y plebeyas de la poca monrquica, dicha diferenciacin no llego a consolidarse sino
hasta los primeros tiempos de la repblica.
B.- Plebeyos
Respecto a sus orgenes existen dos corrientes fundamentales:
1.- Los que estiman que el fundamento de la plebe reside en causas tnicas , esto es
diversidad de causas y de estirpes .Dentro de esta opinin una variante es la teora de
Bonfante para el que la plebe estara formada por las comunidades polticas vencidas por
Roma y que inmigraron a Urbs.
2.- Los que se inclinan por una interpretacin econmica de los orgenes de la plebe. As para
De Sanctis , De Martino , Momigliano asi como para Torrent para los que la plebe estara
integrada por hombres de diferentes orgenes asentados en los suburbios de Roma. Algunos
de los cuales constituiran una clase inferior agraria y otros en cambio en cuanto que
comerciantes y artesanos integraran una especie de proletariado urbano.
5.- Lucha entre patricios y plebeyos.
El periodo comprendido entre 509 al 367 aC. se caracteriza por los frecuentes conflictos entre
el patriciado y la plebe.
Frente a la resistencia patricia a ceder en sus privilegios , la plebe tuvo que acudir a la va
revolucionaria y dado que desde el punto de vista militar se encontraba la plebe distribuida
segn su riqueza dentro de las diversas categoras del ordenamiento centuriado su va de
lucha contra los patricios lo constituyeron las sucesiones , o sea , rebeliones militares, la
primera de la cuales ocurri hacia el 494 aC.
A partir de este ao surge como jefes plebeyos los tribunos cuya lucha se concreta en la
Auxiliatio prestacin de auxilio contra los abusos de poder de que eran objeto los plebeyos por
parte de los cnsules patricios, especialmente en materia de levas militares. Los tribunos
fundan su poder en las Leges Sacratae , acuerdos adoptados por la asamblea de la plebe. Por
virtud de estas Leges Sacratae la persona del tribuno es sacro santa y homo sacer o hombre
proscrito, execrable cualquiera que atentase contra la persona del tribuno pudiendo cualquiera
matar al ofensor. Los tribunos eran inviolables bajo la amenaza de penas religiosas
concretamente las sacertas o maldicin que se aplicaba a quien atentase con su persona. Con
posterioridad al 494 aC destacaremos como principales conquistas de la plebe frente al
patriciado las siguientes:
1.- Rogatio Agraria, peticin agraria, por cuya virtud el territorio conquistado a los Hrmicos
deba ser dividido entre plebeyos y latinos .
2.- Aprobacin en el 456 aC. de la Lex Icilia de Aventino Publicando que permiti a los
plebeyos instalarse sobre el Monte Aventino.
3.- En el 450 aC. se redactan las Doce Tablas lo que contribuye a que se recomponga la
unidad del Estado.
4.- En el 448 aC. y tras de las leges Valeriae Horatiae la inviolabilidad de los jefes plebeyos es
sancionada no solo bajo la amenaza de penas religiosas sino tambin legalmente por parte
del propio Estado.
5.- En el 445 aC. el plebescito Canuleno suprime la prohibicin de Connubium , es decir , el
matrimonio entre patricios y plebeyos.
6.- En el 371 aC. un plebiscito propuesto por Publidio Valeron regulo la eleccin de los
tribunos en los Concilia Plebes Tributa , comicios por tribus de la plebe.
7.- En el 367 aC. las Leges Liciniae Sextiae posibilitaron que uno de los cnsules fuera
plebeyo.
8.- En el 339 aC. las Leges Publiliae Philonis los acuerdos de la plebe fueron vinculantes para
toda la comunidad.
9.- A partir de la Lex Hortensia los acuerdos de la plebe tenian el mismo valor que las leges
Publicae aprobadas en los comitia centuriata.
TEMA 6
1.- EL DERECHO ARCAICO: MORES MAIORUM, IUS, FAS.
El ncleo fundamental de los principios del Derecho Arcaico se halla constituido por los
MORES MAIORUM ( costumbres de los antepasados ) y que representaban un Derecho
consuetudinario, esto es, costumbres o modos de vivir de las familias y las gentes. Respecto
de los mismos se discute si fueron vinculantes ( obligatorios ) por haber sido practicado por los
mayores, o si por el contrario como indica KASER representaron una especie de Derecho
natural romano originario y su valor jurdico fue previo a su aplicacin.
Durante toda la poca Arcaica los MORES MAIORUM, en cuanto que reglas fundamentales
de convivencia fueron respetados de generacin en generacin con devocin religiosa. En
Roma las primeras manifestaciones del orden jurdico, es decir, del orden de Derecho, se
producen por leyes de esquemas religiosos.
El proceso de secularizacin del Derecho fue muy lento y no se consigui plenamente hasta el
304 a. C. cuando GNEO FLAVIO que era el escriba del Pontfice APIO CLAUDIO hizo pblico
el contenido del LIBER ACTIONUM (libro de las acciones) recopilacin de frmulas, acciones
y calendario judicial con posteridad llamado IUS FLAVIANUM y que hasta entonces estaba
bajo la custodia del Colegio de Pontfices.
De todo ello se desprende que al IUS como reglas de convivencia entre los hombres, se
opongan los preceptos del FAS, normas de la voluntad divina.
Para KASER, IUS EST (es Derecho) sera el comportamiento humano lcito, es decir, que no
lesiona a ninguna persona. El concepto opuesto lo representara la INIURA (es lo opuesto a
licitud) es la ofensa entre humanos y su sancin exiga la venganza del ofendido. FAX EST
sera la licitud de un determinado comportamiento frente a la divinidad. La anttesis lo
constituira un acto NEFAS, es decir, de ofensa a la divinidad y cuya sancin caracterstica la
representara la SACERTAS.
Dicho DECENVIRATO presidido por APIO CLAUDIO gobern la ciudad durante el 451 a. C. y
redact diez tablas, con posterioridad aprobadas en los comicios centuriados y en las que se
recogan normas igualitarias para todos.
Si bien las XII Tablas, dice nuestra doctrina, no recoge plenamente ciertas aspiraciones
plebeyas como son la supresin de la prohibicin del CONNUBIUM, as como la flexibilizacin
de las condiciones de los deudores insolventes, no obstante se estima que las XII Tablas
supusieron para los plebeyos una mayor certeza del Derecho con normas escritas comunes
para ambas clases sociales y en definitiva la tutela de los plebeyos por el Estado y frente a los
patricios.
Las tres primeras tablas se refieren al proceso, la defensa de los derechos particulares se
realiza mediante un acto de parte que es la ACTIO y as del primitivo sistema de autodefensa
privada, paulatinamente se pas a un sistema de proceso estatal y pblico.
Las XII Tablas imponen al demandado el deber de asistir al juicio ante la llamada del
demandante y ambas partes formulan sus alegaciones rituales con sujecin a los ritos
determinados por el colegio de pontfices.
Las XII Tablas contempla fundamentalmente tres LEGIS ACTIO (tres acciones de ley).
1 LEGIS ACTIO SACRAMENTO: (accin de ley de juramento) Es un modo procesal
declarativo muy vinculado con las ideas religiosas.
La familia. En materia de familia las XII Tablas contemplan la institucin de la Patria Potestad
(ejercida inicialmente al padre) que alcanzaba hasta el IUS VITAE ET NECIS, es decir, hasta
el derecho de vida y muerte sobre el hijo. No obstante cesaba, esta patria potestad, quedando
emancipado el hijo tras de la tercera venta del hijo por el padre.
testamento y sin SUI HEREDES (herederos propios), en la familia sucedan los AGNADOS.
En cambio respecto de la PECUNIA (bienes muebles de escaso valor) el PATER tena libertad
para disponer de ella, incluso en favor de una persona ajena al grupo familiar.
Las tablas VII y IX tratan de los delitos y del procedimiento criminal y se acogen como
sanciones de los delitos, la sancin pecuniaria que el delincuente debe entregar a la victima y
la ley del Talin.
Unicamente se tipifican los delitos dolorosos (intencionados) que son aquellos en que el
delincuente tiene intencin o voluntad deliberada de lograr un resultado antijurdico.
Con respecto al delito de homicidio la opinin dominante estima que la sancin que contempla
la ley de las XII Tablas es la misma propuesta por el rey NUMA POMPILIUM, es decir, que el
homicida sea igualmente muerto.
Las XII Tablas establecieron por vez primera una constitucin estable para toda la comunidad.
Proporcionaron adems un conjunto de reglas escritas, conocidas por todos que eliminaron la
incerteza de la interpretacin patricia de los MORES MAIORUM y sancionaron las reglas
ABROGACION (denegacin de las leyes anteriores por las posteriores) y la de que las leyes
deben ser generales para todos y no limitadas en su aplicacin a un particular.
TEMA VII
I.- MAGISTRATURAS: CARACTERES GENERALES
En el lenguaje latino Magistratus, fue el individuo singular elegido por las Asambleas para
ejercer el poder durante un perodo fijo. En principio el concepto de Magistratus se restringira
a los titulares de cargos pblico de la Civitas y por tanto, tan solo a los patricios. Slo mucho
ms tarde se consideraran tambin magistrados los correspondientes a toda la Ciudad.
Los caracteres generales de la magistratura republicana fueron electividad, anualidad,
colegialidad, gratuidad y responsabilidad por los actos realizados en contrata de los intereses
pblicos y privados.
A). ELECTIVIDAD
Segn el ordenamiento romano (Constitucin), los magistrados mayores eran elegidos en los
Comitia Centuriata, y los menores en los Comitia Curiata.
No obstante, en los primeros tiempos de la Repblica existira un sistema de designacin de
los magistrados por captacin, que en general, consiste en cubrir las vacantes de un
cooperacin con el voto de los miembros integrantes de la misma. De este modo el poder de
creacin de nuevos magistrados resida en el magistrado presidente, esto es en el Cnsul o
Petror de la Asamblea. Este magistrados presidente, una vez concluida su eleccin, proceda
a su renuntiatio (proclamacin del nuevo candidato), y ste despus de asumir el cargo
prestaba juramento de fidelidad a las leyes.
B). ANUALIDAD
En general, los magistrados permanentes integrados en la vida normal de la Civitas tales
como el Cnsul, Petror o Cuestor, Ediles y Tribunos cesan automticamente en sus cargos al
pasar el ao para el que fueron elegidos sin que se precise la Abdication (renuncia de sus
funciones).
De sta regla se exceptan la Dictadura, que se nombra para una gestin concreta y
extraordinaria y que duraba un mximo de 6 meses y, la Censura, que se extingua al finalizar
la misin de los censores, despus de la confeccin del censo que duraba un mximo de 18
meses.
En circunstancias extraordinarias, como por ej. hallarse un cnsul lejos de Roma dirigiendo
una batalla poda concederse una Prorrogatio Imperi pero siempre por termino fijo como por
ej. el final de la guerra o por el trmino de un ao.
En relacin con ste principio de anualidad figuran las prohibiciones de acumular cargos de
Magistrados, del ejercicio tambin contemporneo de una magistratura y un sacerdocio, as
como la prohibicin del Iteratio (reiteracin), se prohbe que una misma magistratura pueda
ser ocupada por la misma persona antes de 10 aos.
C). COLEGIALIDAD
Frente al carcter unipersonal del Rey, la magistratura republicana se caracteriza por la
pluralidad de magistrados.
Como principio relacionado con el de pluralidad, la colegialidad, supone que los colegas
participan en la titularidad de un poder nico. Cada colega ostenta el poder completamente,
pudiendo actuar en tanto no se lo impida el otro a travs del derecho de veto o intercessio.
El derecho de intercessio se ejercitaba entre colegas de igual poder, es decir, con Par
Potestas y por parte de los magistrados con maior potestas frente a los de minor potestas.
Este derecho de veto se debi ejercitar rara vez por el hecho de estar con frecuencia los
colegas unos en Roma y otros dirigiendo las operaciones de guerra, de suerte de que cada
uno de ellos poda actuar separadamente del otro con plena libertad.
D). GRATUIDAD
Las magistraturas eran gratuitas y en ocasiones incluso gravosas para el magistrado. En
ocasiones deba de costear una serie de actividades, juegos espectculos y a veces hasta
obras pblicas.
No obstante, para los magistrados que se trasladaban a las provincias se les conceda el pago
de los gastos de viaje, comida y alojamiento.
Tanto los magistrados Cum Imperio como los que tenan Potestas, llevaban aparajedos una
serie de signos externos tales como vestiduras especiales (Toga Praetexta) y un asiento
especial (sella curulis) y tenan a su servicio una serie de auxiliares tales como viatores,
praecones, scribae (mensajeros, pregoneros y escribas). Adems los mensajeros mayores
dotados de Impero iban acompaados de Lictores.
E). RESPONSABILIDAD
El magistrado, el mismo da que asuma su cargo, o dentro de los cinco das siguientes, tena
que jurar sobre el ordenamiento civico (iurare in leges).
De igual modo, una vez finalizado el perodo de mando, deba jurar haber obrado legalmente.
Durante su mandato, los magistrados no poda ser demandados ante los Tribunos, y
nicamente cuando cesaban en sus cargos y volvan a ser ciudadanos privados, poda
responder de los actos lesivos, de los derechos privados o de los derechos del estado que
hubieran realizado.
Frente a los actos de poder arbitrarios de los magistrados, el ciudadano, poda apelar al juicio
del pueblo, esto se denomina la Provocatio ad Populum (apelacin ante el pueblo).
Esta Institucin data al menos del S. V a.C. y presupone el control poltico de la actuacin del
magistrados por la Asamblea.
La Provocatio no obstante, era ejercitable frente al Imperium Domi (frente al poder dentro de la
ciudad). De la Provocatium quedan desligados la figura del Dictator as como los magistrados
que actuaban en campaas blicas fuera de Roma.
Con respecto al crimen de repetundis, cometido por los magistrados romanos de las
provincias espaolas, como informa Tito Livio, fue nombrado un Tribunal de investigacin por
el Senado para posibilitar a los espaoles el recuperar el dinero indebidamente saqueado por
los magistrados.
TEMA 8
DIVERSAS MAGISTRATURAS
I.- EL CONSUL
A partir de la fusin patricio-plebeya, el consulado aparece como la primera magistratura
ordinaria que se estabilizara a partir del 367 a.C. con la aprobacin de las tres leyes LICINIA
SEXTIAE, la tercera de las cuales concretamente la LEX DE CONSULE PLEBEIO posibilitara
que uno de los dos cnsules nombrados fuese plebeyo.
La nueva clase dirigente patricio-plebeya, queda consolidada cuando a partir del 342 a.C. se
permiti que los dos cnsules fuesen plebeyos. En la poca de mayor esplendor de la
repblica, los cnsules pueden ser tanto patricios como plebeyos, son anuales y colegiados.
Gozan de los mximos honores, se acompaan de 12 LICTORES, tienen a su servicio un
personal auxiliar que son los APPARITORES y dan nombre al ao. Ambos cnsules en cuanto
que ejerce supremos del Estado. Tienen en principio la plenitud del IMPERIUM tanto militar,
incluir dentro de ste el reclutamiento de tropas y el derecho al triunfo, como civil, incluir la
convocatura y presidencia de las asambleas populares y del senado, tienen la COERCITIO en
materia penal pudiendo condenar a muerte con el lmite de la PROVOCATIO y sus adems
competentes en temas de jurisdiccin voluntaria (Manumisiones liberaciones de esclavos, las
adopciones y las emancipaciones).
Los cnsules son elegidos en los COMITIA CENTURIATA bajo la presidencia de un cnsul del
ao anterior, el cual propone, es decir, CREAT los nombres de los candidatos y proclama
elegidos a travs de la RENUNTIATIO a los dos que hallan obtenido la mayora de votos de
los comicios.
II.- EL DICTATOR
La dictadura durante la Repblica aparece como una magistratura extraordinaria a la que se
recurre en caso de gravsimo peligro interior o exterior y que presume una alteracin de todos
los principios constitucionales.
Caractersticas del dictador:
- Es nico, SINE COLEGA, aunque libremente poda nombrar como magistrado subordinado a
un MAGISTER EQUITUM (jefe de caballera). El dictador iba acompaado de 24 LICTORES.
- Decae en su cargo por el transcurso de 6 meses o antes, bien por acabar la funcin para la
que haba sido nombrado o por finaliza el cargo de Cnsul que lo hubiese nombrado.
- Tiene IMPERIUM MAIUS sobre todos los magistrados, incluso sobre los cnsules que son
los que le nombran con unos requisitos especiales.
- ORIENS (hacia oriente)
III.- EL CENSOR
El colegio de dos censores representa una magistratura ordinaria, no permanente, surgida
hacia mediados del s V a.C. y cuya funcin principal fue la de confeccionar el censo. Los
censores no tena IMPERIUM pero s tena POTESTAS y eran plenamente libres en sus
juicios, con el nico lmite derivado de la colegialidad censoria. No podan ser objeto de
INTERCESSIO por parte de los cnsules, no podan convocar las asambleas populares ni el
senado. Tampoco podan proceder a la CREATIO (nombramiento) de su colega y tampoco
podan proponer su sucesor y deban recurrir a la COERCITIO de los magistrados supremos
contra todo aquel que violara los preceptos censorios.
Eran elegidos en los COMITIA CENTURIATA aproximadamente cada 5 aos. y a travs de
una LEX DE POTESTATE CENSORIA.
Las operaciones del censo se realizaban en el campo de Marte y previamente los censores
fijaban los criterios a seguir con una LEX CENSUI CENSENDO DICTA cada ciudadano bajo
juramento declaraba su edad, hijos, bienes y en concreto los FUNDOS sobre los que
ostentaba el DOMINIUM EX IURE QUIRITIUM (propiedad por derecho Quiritario). Con los
datos obtenidos, los censores confeccionaban los TABULAE CENSORIAE con situacin de
cada ciudadano en la tribu y centuria correspondiente y el censo conclua con la LUSTRATIO
que era una solemne ceremonia religiosa que finalizaban con el sacrificio expictorio de un
cerdo, de una oveja y de un toro, esto se llamaba SUOVETAURILIA.
La periodicidad quincenal finaliza con la repblica misma, a partir de la fecha en que a Julio
Cesar se le atribuy la POTESTAS CENSORIA VITALICA, sin colega.
IV.- EL PRETOR
Muy probablemente, el PRAETOR MAXIMUS, junto con los dos praetores minores
representen la primera magistratura republicana.
A partir del ao 367 a.C., con las LEGES LICINAE-SEXTIAE, la actuacin del pretor
evoluciona de su primitivo mbito militar que comprenda el mando militar y el reclutamiento
de tropas para configurarse como una magistratura esencialmente jurisdiccional, anual,
ordinaria y nica, que se sitan en colegialidad desigual con los cnsules que ostentaron
MAIOR POTESTAS que es el pretor.
El pretor era un magistrado CUM IMPERIO y AUSPICIA, y era elegido en los Comitia
Centuriata presididos por un cnsul.
Como magistrado director del proceso, el pretor inicialmente, tan slo suministraba los medios
procesales y ordenaba al Juez que resolviera la controversia.
A partir del ao 367 A.C., no obstante, el pretor urbano, asuma propiamente ya unas
competencias jurisdiccionales entre ciudadanos romanos y en el ao 242 a.C., fue creado el
PRAETOR PEREGRINUS para resolver los litigios entre extranjeros.
El pretor publicaba cada ao asesorado de un CONSILIUM de juristas, las normas procesales
por las que se regla, esto es, el EDICTUM, las cuales reiteradas de unos pretores a otros, se
denominaban EDICTUM TRASLATICIUM, fueron codificados o recopilados en el ao 138 d.C.
por obra de Salvio Juliano.
El edicto pretorio, que vino a constituir el denominado IUS HONORARIUM, represent un
derecho vivo y variable, frente a la permanencia e invariabilidad del IUS CIVILE.
Era una figura poltica con SUMMA POTESTAS, en concreto una POTESTAS SACROSANTA
frente a la potestas de los magistrados curules o patricios, que era una POTESTAS
LEGITIMA. Ahora bien, estos tribunos no tenan Imperium.
Mediante la LEX SACRATA la persona del tribuno era inviolable y cualquiera que atentase
contra su persona, era declarado HOMO SACER (hombre proscrito) y era matado
impunemente por cualquiera y su patrimonio entregado a los templos plebeyos de CERES,
LIBER y LIBERA.
No obstante, el ejercicio de las funciones polticas de los tribunos, slo era ejercitable dentro
de la URBS sin que pudiesen oponerse a los actos de los magistrados en campaa ni a los de
los dictadores.
TEMA 9
ASAMBLEAS POPULARES
Las asambleas populares o comitia, representan la participacin del Populus en la gestin
poltica. Las asambleas populares han variado histricamente y si las asambleas primarias
fueron los comitia curiata y los comitia centuriata, ms tarde apareceran los comitia tributa y
desde el 494 a.C. los Concilia Plebis. Todas las asambleas tienen finalidades polticas, si bien
los comicios curiados, los comicios centuriados y tambin en los comitia tributa, se aade en
ocasiones otras finalidades de carcter religioso, administrativo y militar.
A fines de la repblica, los comitia curiata, mantienen una presencia mercantil simblica,
representada por 30 dictores.
COMITIA CENTURIATA
El ejrcito centuriado en cuanto organizacin fiscal y militar que determinaba el
encuadramiento de los ciudadanos en funcin de su fortuna en cada una de las 193 centurias,
se convertiran en la principal asamblea poltica romana que son los comicios centuriados.
Estos asumiran competencias polticas desde el inicio mismo de la repblica, para algunos
romanistas, concretamente con la promulgacin de la ley "lex valeria de provocatione" que la
tradicin sitan en el 509 a.C.., estos comicios tenan competencias electorales, as la
eleccin de los magistrados mayores (cnsules, pretores, etc), legislativos y competencias
judiciales siendo exclusiva su competencias en los procesos capitales.
tenan una sede propia. Con posteriodad a estas tribus, era inscrito todo ciudadano, la
inscripcin en una tribu formaba parte del estado civil, de su nombre y daba la prueba de su
plena ciudadana romana.
Tras la reforma introducida por el censor Apio Claudio, en el 312 a.C. que es de clara
inspiracin democrtica, se facult a cada ciudadano para inscribirse en la tribu que desease.
Mientras en los Comitia Tributa, tenan que ser presididos por un magistrado curul y nunca por
un tribuno de la plebe, los concilia plebis tributa en cambio, eran necesariamente presididos
por un magistrado plebeyo y no eran asambleas de todo el Populus sino tan slo de la plebe.
Los comitia tributa tuvieron un carcter ms democrtico que los comitia centuriata. La unidad
votante era la tribu donde podan votar todos absolutamente logrndose la mayora cuando
hubiesen votado 18 tribus en un mismo sentido.
Las funciones de los Comitia Tributa son las mismas que para los comicios centuriados son:
- Electorales: as por ej. la eleccin de los magistrados menores.
- Legislativas: las leyes indiferentemente podan ser presentadas ante los comicios
centuriados y ante los comicios por tribus salvo la Lex de Bello Indicendo, que es la de
declaracin de guerra, y la lex de potestate censoria para la eleccin de los censores, que
fueron competencia exclusiva de la asamblea centuriada.
A partir de 218 a.C. la mayor parte de la legislacin romana fue aprobada en los Comitia
Tributa.
Finalmente, tenan competencias judiciales y juzgar en materia de multas siempre que estas
hubiesen sido aplicadas por un magistrado curul (patricio), si por el contrario el magistrado
multante era de la plebe la competencia era de los Concilia Plebis.
Tema 10
El Senado
Estructura
Segn la tradicin latina el Senado surge en la Edad monrquica y fue fundado por Romulo
con 100 senadores. De ser un rgano consultivo del rey pasara a ser en la poca de apogeo
de la Republica , el rgano de oligarqua en el poder , al que en un principio accedan los
patricios.
Despues de la admisin de los plebeyos en el Senado, no obstante , los patres en el sentido
tcnico de su significado de patricios conservaran sus privilegios en el Senado reservandose
el ejercicio de la Autoritas y el Interregium.
A partir de la Lex Ovinia que es un plebiscito anterior al 312 aC fue atribuida a los censores la
Lectio Senatas y la competencia para la seleccin de senadores tanto patricios como
plebeyos. Con posterioridad la eleccin de los Senadores se verifico con los que hubiesen
desempeado con anterioridad una alta magistratura, estableciendose una graduacin dentro
de los senadores.
El Senado se reuna en un lugar cerrado y consagrado normalmente en la Curia Hostilia. Era
presidido y convocado generalmente por un magistrado con Ius Agendi Cum Patribus ,
derecho de actuar con los padres. Esta facultad que a partir del S. II aC se concedera
tambin a los tribunos de la plebe.
El magistrado presidente poda comunicar su propia opinin a los senadores asi como recabar
el parecer del Senado sobre cualquier tema y el senado emita un Senatus consultum.
El presidente despus de hacer la relatio invitaba a los senadores a expresar su opinin segn
orden de rango y la votacin finalmente se realizaba por divisin segn los que censent
opinasen segn su propuesta o los que opinasen diversamente.
Interregnum
Durante la poca monrquica 753 a 510 aC. fue competencia del Senado el nombramiento de
un interrex a la muerte del rey para el ulterior nombramiento de su sucesor.
Durante la repblica y en la poca de las luchas patricio plebeyas, desde el 509 a 367 aC
siempre que quedase vacante , el poder supremo ordinario volvan a los patres , es decir , los
senadores patricios , el imperium y los auspicia.
En tal hiptesis los patres deban convocar el nombramiento entre ellos de un interrex , cargo
que era ejercitado por turno de 5 das entre los propios patres y el Interrex nombrado por los
comicios y proceda a la creatio de los nuevos magistrados. A partir del S. IV alcanzada la
estabilidad del ordenamiento patricio plebeyo , el Interrex decae notablemente en su
importancia.
Autoritas
Al igual que el Interrex estaba reservada a los senadores patricios representaba un acto de
aprobacin de las deliberaciones electorales electorales asi por ejemplo la ratificacin de la
eleccin de un magistrado o bien un acto de aprobacin de las deliberaciones legislativas. Vg
la ratificacin de una ley aprobada por las diversas asambleas populares. En un principio el
Senado ratificaba tan solo las decisiones de los comitia centuriata y con posterioridad la de
todas las asambleas con excepcin de los acuerdos de los concilia plebis por no presuponer
acuerdos de todo el populis.
En materia religiosa el Senado diriga las actividades religiosas relacionadas con el inters
poltico del Estado, autorizaba nuevos cultos asi como la dedicatio, consagracin de nuevos
templos.
En el campo militar el Senado asume la suprema direccin de la guerra y finalizada esta fija
las recompensas otorgando los honores del triunfo, delimita los territorios y actividad del
Ejercito.
En materia de poltica exterior el senado reciba a los embajadores extranjeros y enviaba a los
embajadores romanos. Con anterioridad al S IV en que se hizo preciso la concurrencia del
voto del pueblo , tambin el Senado formalizaba los tratados de paz con la intervencin
nicamente de los fetiales , que eran los 20 magistrados encargados de declarar la paz o la
guerra.
En materia de poltica interna el Senado ejercera un control sobre las asociaciones romanas
prohibiendo las peligrosas para la actividad del Estado.
En materia legislativa no puede considerarse sin embargo que los acuerdos del Senado o
senadoconsultos constituyesen normas directamente aplicables.
Democracia Republicana
La constitucin republicana durante la poca del apogeo de la repblica fue formalmente
democrtica como lo prueba el movimiento democrtico constante a travs de las sucesivas
reformas de los comicios, tambin la limitacin del imperium de los magistrados por medio de
la provocatio. Y en definitiva el acceso de los plebeyos a las magistraturas y la dominacin de
los autoritas patrium.Pero el cambio no pudo representar una democracia sustancial perfecta,
impensable en el mundo antiguo, asi los comicios se encontraban controlados por los
magistrados. Por otra parte el voto censitario de los comicios centuriados determinaba que
algunos ciudadanos no tuviesen oportunidad de votar y la autoritas patrium permita conservar
el poder a la minora aristocrtica.
Tema 11
Derecho Republicano
Hasta el S.III aC. el colegio pontifical monopoliza el saber jurdico y slo en un momento
posterior de progresiva secularizacin del derecho la jurisprudencia pontifical fue dejando
paso a los juristas laicos, que con su labor de interpretacin trataron de explicar las normas
procedentes de los antiguos mores maiorum , el Ius gentium y las XII tablas, que gozaron de
una autoridad indiscutible siendo consultados respecto de cuales quiera temas , incluso de los
no jurdicos.
A.- Tiberio Coruneanio que es del S. III aC. que fue el primer pontfice maximus plebeyo, se le
atribuye la implantacin de la educacin judicial secularizada, porque fue l precisamente el
que enseo Derecho pblicamente por primera vez.
B.- Otro representante de la jurisprudencia laica lo constituye el el S. II aC. el cnsul y censor
Sexto Elio Pato Cato , autor de un libro denominado tripartita donde expone un texto de las XII
tablas, la Interpretatio y finalmente las actiones pertinentes.
C.- En el S.I aC. destacan como juristas Quinto Mucio Scevola quien pretendi aplicar al Ius
Civile el mtodo derivado de la dialctico aristotlica y estoica, Servio Sulpicio Rufo que en
sus Libri as Brutum comentara los comentarios del edicto del pretor.
Las consultas a estos juristas laicos fueron pblicas y gratuitas y en esencia fueron tres las
actividades de los juristas:
- Respondere que consista en dar respuesta a cualquier tema planteado por parte de los
particulares , magistrados o jueces.
- Hagere que consista en la adecuacin de los esquemas procesales vlidos y determinacin
de la norma aplicable al juicio .
- Cavere precaverse, garantizar que indica la adopcin por el jurista de los esquemas precisos
para la conclusin de negocios entre particulares de modo que el cliente quede garantizado
contra todo posible consecuencia no deseada.
Tema 12
Derecho penal de la poca repblica
Para Mommsen el fundamento del Derecho penal en la primera poca republicana resida en
el Coercitio que es definible como la facultad del magistrado de sancionar dentro de las Urbs
con un sistema de medios aflictivos y corporales y patrimoniales a los que sometidos a su
Imperium fueran responsables de un acto ilcito e inmediatamente despus la reprensin
penal que estara tambin basada sobre la provocatio ad populum como apelacin ante el
tribunal popular contra la condena impuesta por el magistrado.
Lo que si parece indudable en la evolucin del Derecho penal romano es que de su primitivo
carcter religioso que tiene su expresin en la conservatio del culpable ,que tomaban la vida
en del culpable venganza y que en ocasiones conllevo a la separacin del reo de la
comunidad, la reprensin penal fue secularizandose progresivamente.
En segundo lugar tenemos los hechos punibles de carcter pblico que son los crimina delitos
de mayor gravedad , son delitos pblicos perseguibles por organos del Estado dotados de
coercitio, se tratara aqu de hechos antisociales que lesionan los intereses de toda la
comunidad.
Dentro de los delitos pblicos se incluye la perduellio que es el crimen de alta traicin dirigido
contra la estructura interna misma del Estado asi como la proditio que es la traicin cometida
por el que incitare al extranjero contra Roma. Tambien estara el parricidium significa el
homicidio o asesinato de cualquier ciudadano romana o bien atentando contra la patria delito
en general de alta traicin.
En relacin a este delito se pasara de una primitiva venganza privada atribuida a los parientes
a un proceso comicial cuyo conocimiento e investigacin correspondera a un rgano estatal
que son los quaestores parricidi rgano colegiado formado por cuestores que a modo de
tribunal juzgan los delitos de parricidio.
Legalidad y Coercitio
A fines de la Republica y sobre todo a partir de la poca clsica 27 aC. con la concesin a
Augusto de poderes constitucionales es claro el esfuerzo de la jurisprudencia, esto es de la
interpretacin de los prudentes para aclarar y sistematizar la materia penal. Tambin a
mediados del S. II aC. Contribuyeron a la confirmacin del principio de legalidad del Derecho
penal romano numerosas leges introductoras de quaestiones tribunales permanentes para
juzgar delitos concretos.
Culminando este proceso con los Senadoconsultos por cuya virtud el Senado aplicaba las
penas previstas para un determinado delito a otros tipos penales diversos de los originados e
inmediatamente despus culminaba tambin el proceso con las constituciones imperiales.
Funcin de la pena
Desde el punto de vista material, la 1 funcin de la pena es la venganza que en su concepcin
antigua no solamente satisface a los parientes de la victima sino incluso a la victima misma,
recogiendose asi un aspecto fundamental de la pena , el cual es su carcter satisfactorio.
Tambien en los delitos contra la comunidad que se reprimen pblicamente la pena tiene
carcter satisfactorio eliminando a quien hubiera puesto en peligro la comunidad misma, para
de Robertis en cambio, el fundamento de la pena reside no tanto en la venganza cuanto en la
entrega del reo a la comunidad o al particular (vendidos) ofendidos.
Este autor parte respectivamente de la distincin entre pena pblica que es la sacratio capitis
que es el sacrificio de la persona cuando fuere la comunidad la ofendida que cumpla una
funcin preventiva para salvaguardia y restauracin de la paz de los dioses que ha sido
turbada por el delito y pena privada que es la noxae deditio entrega para el castigo. Cuando
fuere un particular el ofendido pena esta consistente en la entrega del culpable al ofendido no
ya con la finalidad de venganza sino simplemente la entrega para evitar la represalia de los
dioses sobre todo el grupo.
A partir de mediados del S. II aC. con la introduccin de las cuestiones perpetuae todas las
penas quedan asociados a una norma y se confiere cada vez mayor relieve a la funcin
preventiva e intidimidatoria de la pena .
A partir del principado que comienza el 27 aC. con la comisin de poderes extraordinarios a
Augusto las penas se endurecen, se destaca su funcin ejemplar y se diversifican segn que
el delito hubiese sido cometido por honestiones honorables y humiliores personas humildes de
baja condicin.
En textos tardos la pena cumple tambin una funcin de pblica disciplina a los fines de
mantener el orden estatal y la paz social.
Finalmente en la poca del Bajo Imperio que comprende desde el 284 dC. que sube al trono
Diocleciano hasta el 565 en que muere el emperador Justiniano el Estado totalitario exige una
represin an mayor de ciertos tipos penales.
Quaestiones Perpetuae.
En virtud de una serie de leyes especificas y durante el S. II aC. se instauraron los llamados
iudicia pblica que son los juicios pblicos en los que en contraposicin a los procesos
privados del ius civile cualquier ciudadano puede actuar como acusador en cuanto que
representante del inters pblico de la comunidad.
En estos juicios pblicos la misma ley que contempla un delito determinado parece tambin un
procedimiento especfico para su persecucin y sancin, proceso estos denominados
quaestiones suridos inicialmente a propsito del crimen repetendarum. La quaestio de
repetundis sancion por vez primera hacia el 171 aC. Los abusos de poder cometido por los
magistrados en las provincias espaolas, en tal ocasin los espaoles se quejaron ante el
Senado del Expolio de que haban sido objeto por parte de varios gobernadores, al objeto de
obtener la restitucin de las ganancias patrimoniales ilcitamente obtenidas por los
magistrados. A tal efecto el Senado ante la presidencia del pretor peregrino nombr para
juzgar de los hechos un colegio de cinco recuperatores elegidos de entre los senadores.
Tambien de entre los senadores podan nombrar los acusadores a los patroni a fin de que les
asistieran en el juicio.
Lex Licinia de Sodaliciis que reprimi el denominado crimen de las sociedades secretas
consistente en los manejos ilcitos de algunas asociaciones para conseguir votos.
En la ltima fase del proceso romano , al margen del proceso penal ordinario de las
cuaestiones , la denominada cognitio extra ordinem conocera una serie de nuevos crimina
delitos graves que son los crimina extraordinaria
Tema 13
Organizacin Territorial
Los Censores tan slo inscriban en las tribus rsticas a los adsidui que eran los propietarios
de tierras cultivables y en las 4 tribus urbanas que eran peor consideradas socialmente a los
proletarii, en definitiva la plebe urbana , los artesanos y los comerciantes.
Esta situacin slo quedara modificada por las reformas democrticas del ao 312 aC del
censor Appio Claudio.
De este modo las primitivas tribus rsticas slo integradas por la aristocracia gentilicia a quien
el Estado conceda para el cultivo o para pasto para el ganado amplias extensiones del Ager
Pblicus, territorios estos que podan surgir de la confiscacin o de ciudades itlicas
anexionadas. En la posesin del Ager Publicus, eran las tierras del Estado sustradas al
dominio de los particulares, no eran admitidos los plebeyos y s tan solo las familias patricias.
Esto constituy una de las causas de la economa latifundistica de la Italia Central y meridional
y pretendi remediarse con las leyes Liciniae Sextiae del 367 aC., sabemos que son tres y
concretamente Lex de Modo Agrorum que no permiti poseer ms de 500 Iugera, yugadas =
125 hectreas , de Ager pblicus.
Trs de las reformas agrarias llevadas a cabo por los hermanos Tiberio y Cayo Graco hacia el
S.II aC el Ager Publicus fue asignado colectivamente a los nuevos ciudadanos latinos o
romanos para la fundacin de colonias, incluso en territorio fuera de Italia.
Trs de la cada de la monarqua etrusca se forma una nueva liga con exclusin de Roma y
comienza un perodo de guerras entre Roma y las ciudades de la liga que finaliza con la
estipulacin en el ao 493 aC del Foedus Cassianum tratado este que tomado representa un
Foedus Aequum y que pone en posicin de paridad a Roma y a la liga latina y por cuya virtud
se constituye la federacin del Nomem Latinum organizada bajo criterios federales, es decir,
por una asamblea popular, comandantes militares para la direccin del ejrcito comn y cultos
comunes como el de la diosa Diana.
Con este Foedus Aequum cada ciudad segua conservando su autonoma interna , su propia
organizacin poltica y su propio Derecho. Esta situacin persiste hasta el 338 aC. en que
despus de la guerra latina y disuelta la liga latina por la victoria de Roma esta asume una
posicin de Hegemona sobre Italia e impone duras limitaciones a los ciudades federadas que
Sin embargo la posicin de los latinii que era de estirpe comn con Roma que eran
comprensivos de 3 categoras:
- Los antiguos miembros de la federacin del Nomen Latinum.
- Los habitantes de las colonias latinas fundadas por Roma.
- Antiguos esclavos manumetidos , la posicin de estos latinos era de claro privilegio frente a
los otros Socii Italici
Conservaban en principio sus propias leyes, tenan una cierta jurisdiccin y sus propios
magistrados locales, los cuales no obstante por carecer de Imperium no podan tener litigios
de elevada cuanta ni de cuestiones penales graves cuya competencia slo poda
corresponder al Praetor Urbanus de Roma.
Ambas modalidades de Civitates estaban obligadas respecto de Roma a los Munera que era
la prestacin de diversos servicios militares y tributarios. Despus de la concesin de la
ciudadana romana a los socios itlicos, a partir del 90 aC, se aprecia una tendencia clara a la
uniformacin de la organizacin municipal que culmina con Cesar con su Lex Iulia Municipalis
del 45 aC.
4.- Colonias
La deduccin o fundacin de una colonia representa desde el punto de vista jurdico un acto
de disposicin del Estado romano, normalmente un plebiscito autorizado por el Senado y por
cuya virtud se nombraba un Colegio de Magistrados los Triunviros a quienes se autorizaba
para dar a la nueva colectividad su propia constitucin ciudadana que era la Lex Coloniae, fijar
su territorio, el n de colonos as como la distribucin y asignacin del Ager.
El gobernador a cuyo mando confiaba la provincia era asistido de un Quaestor que era el
encargado de las finanzas y de un consilium de legados legati los cuales eran nombrados por
la organizacin de cada provincia se estableca en una Lex Provinciae que era promulgada
por el gobernador y confirmada por el senado de Roma en la cual se fijaban las condiciones
tributarias y el rgimen de las diversas civitates.
Los sbditos provinciales tenan la condicin de dediticii , rendidos sin condiciones a Roma,
con la consecuencia de la prdida de su Derecho y sumisin por tanto al gobernador enviado
por Roma y al pago de un tributo.
Tema 14
De este modo podemos decir que Cayo Mario contando con el apoyo de sus legiones se hizo
nombrar cnsul ininterrumpidamente de los aos 104 a 100 aC. frente a Cayo Mario que era el
responsable de la corriente democrtica, Cornelio Sila despus de sostener una guerra civil
contra la faccin democrtica capitaneada por Mario se atribuye por virtud de una lex Valeria
del 82 aC. una dictadura ilimitada.
Siguiendo estos pasos trazados por Mario y por Sila y despus de la abolicin de las leyes
conservadoras de Sila, el poder inicialmente se lo repartan Gneo Pompeyo Magno y Licinio
Crasso, los cuales despus de presentarse en Roma con sus tropas victoriosas son elegidos
cnsules en el ao 70 aC. Con posterioridad y despus del acuerdo secreto del ao 59 aC. y
que se hizo pblico en el 56 aC. entre Pompeyo, Crasso y Julio Cesar el gobierno de la
Repblica se reparte entre estos 3 hombres y surge el 1er Triunvirato , por virtud de este
acuerdo Crasso obtena el gobierno de la Siria en donde muri en el ao 53 y a Cesar se le
prorrogaba por un quinquenio el gobierno que ya le haba sido atribuido sobre la Galia y la
Ilyria que es una regin en la actualidad coincidente con el Norte de Albania.
Fallecido Crasso , Pompeyo que se haba eregido en cabeza de partido aristocrtico que los
optimates propone con el apoyo del Senado una serie de leyes contra Cesar que marcha
sobre Roma.
Finalmente otro de los factores que envuelven la crisis de la Repblica son las luchas polticas
entre optimates y populares o desde un punto de vista ms simplificadas las luchas polticas
entre un partido aristocrtico o conservador y uno democrtico.
2.- Augusto
Al caer asesinado Julio Cesar en marzo del 44 aC. haba previamente instituido en su
testamento como heredero a su sobrino nieto Cayo Octavio y le nombr al propio tiempo como
hijo adoptivo. Octavio en virtud de esta adopcin testamentaria toma el nombre de su padre
De este modo Octaviano alineado provisionalmente con el Senado y los Cesaricidas y vence a
Marco Antonio en Mdena y es elegido cnsul el 19 de Agosto del ao 43 aC.
No obstante, despus de la aprobacin de una lex Pedia para la persecucin de los asesinos
de Cesar Octaviano se aproximan nuevamente a Marco Antonio y tambin se aproxima al
Lpido que era otro general cesariano y el 27 de noviembre del ao 43 aC. queda sancionado
legalmente entre los 3 el 2 triunvirato.
Los triunviratos aplastan a los asesinos de Cesar y se reparten las provincias. A Marco Antonio
le corresponde las provincias orientales, a Octaviano las occidentales y a Lpido las africanas.
En el ao 36 aC. Octaviano destituye a Lpido en el cargo del triunviro y despus de vencer a
Marco Antonio en la batalla del Actium en septiembre del ao 31 aC., se hizo dueo absoluto
del Estado y declar haber recibido poderes extraordinarios en virtud de un procedimiento no
constitucional la Coniuratio Italiae.
- El imperium proconsulare que colocaba a Augusto por encima de los dems magistrados y
sin lmite de tiempo ni de territorio. Con posterioridad se le concedera a Augusto el derecho
de Comendatio , es decir, recomendar a los candidatos para las magistraturas. Como tambin
la nominatio que es el derecho de examinar las cualidades requeridas para ser elegible.
Finalmente en el ao XII aC. le fue atribuida la suma dignidad sacerdotal, se convirti en
ponticifex maximus siendo a s mismo venerado como un dios en Egipto y otras provincias.
3.- Definicin jurdica del principado.
* Para Mommsen, en cambio, el principado todava no era monarqua sino una magistratura
en la cual el princeps sera un magistrado que comparte el poder con el Senado.
* Para el prof. Torrent y otros romanistas Augusto bajo la apariencia de instaurar la Repblica,
instaur en realidad una monarqua , es decir, un poder personal al cual se sometan todos los
poderes del Estado. No obstante no instaur un rgimen monrquico absolutista como lo
prueban diversos datos como el respeto formal por el Senado y asambleas, asi como por las
libertades individuales y en ello se distingue precisamente el principado del dominado.
6.- El fisco
Durante la poca del principado subsisten el Aerarium Populi Romani hacienda del pueblo
romano que data de la poca republicana y que era controlado por el Senado. Pero se
introduce adems el denominado Fiscus Caesaris que es el fisco o el tesoro del Cesar y que
es otra caja pblica independiente de aquella controlada directamente por el Princeps y
respecto de la cual se discute si era propiedad privada del emperador o si su titularidad
corresponda al Estado.
Tema 15
El Derecho clsico
La poca comprende desde el 27 aC. al 284 dC en que Diocleciano instaurara el Dominado.
Se caracteriza esta poca por el decrecimiento de la Lex y de los Plebiscitos como fuente del
Derecho y el surgimiento de otras tales como la interpretatio prudentium asi como las
Constituciones principium y los senatus consulta.
En esta poca clsica se yuxtaponen el Ius vetus Derecho antiguo que es el conjunto
normativo que vena desde antiguo interpretado a travs de la labor jurisdiccional y el Ius
normu producido por la cancillera imperial est constituido por leyes directamente propuestas
por Augusto a sus sucesores o bien por otros magistrados inspirados por el princeps.
La actividad legislativa de las Asambleas populares decaera totalmente en el mismo S. I dC.
como consecuencia de la asuncin cada vez ms por el emperador de la funcin de creacin
del Derecho , bien por s mismo directamente o a travs del Senado.
Senadoconsultas
Constituciones Imperiales
Con este nombre genrico se designa la actividad normativa imperial, esto es, las decisiones
de los emperadores en temas generales y tambin jurdicos cuya obligatoriedad fue admitida
en la convivencia general a partir de Augusto y sobre todo de Adriano. Los actos del
emperador destinados a crear Derecho son clasificables:
- Segn que contengan providencias de carcter general.
- Abstractos tales como los edictos o instrucciones
- Los mandata o que contengan soluciones para decidir casos concretos como rescripta ,
epistulae y decreta.
Ius civile y Iurisprudencia (Jurisprudencia clsica)
En principio con los trminos de Ius civile se designa el ordenamiento de la Civitas esto es de
Roma y por tanto las instituciones propias de la ciudad, fue la jurisprudencia pontifical primero
y laica despus la que fue elaborando, sistematizando y adoptando el Ius Civile a las
necesidades presentes. No obstante a diferencia de la poca republicana en que los juristas
podan libremente emitir responsa de las decisiones u opiniones , a partir de Augusto slo
aquellos juristas a quienes el emperador conceda el Ius respondendi estaban autorizados
para crear Derecho y para interpretarlo.
Ius Gentium
Frente al Ius Civile , Derecho propio o privado de los romanos, el ius gentium es tambin
Derecho positivo romano , representa un ius civile ms abierto y progresivo no exclusivista ni
personalista y llamado a regir solo entre romanos sino tambin entre romanos y extranjeros y
en el que triunfa el principio de la libre forma contractual.
Ius Publicum
Ulpiano hacia fines del S. II dC. propuso como caracteres distintos del Derecho pblico, esto
es de las normas pblicas frente al Derecho privado las siguientes:
- Las normas pblicas son las relativas a la actividad organizada del Estado y proceden
adems de rganos estatales a diferencia de las normas del Derecho privado que producidas
en el mbito de las relaciones entre particulares estn precisamente dirigidas a regular dichas
relaciones.
- Frente a las normas pblicas que predominantemente atienden al inters pblico las normas
privadas atienden prioritariamente al inters privado o particular.
- Finalmente el Derecho pblico es inderogable por partir de las normas del Derecho privado
pero en realidad como afirmar Torrent no puede establecerse una distincin tajante y general
porque el Derecho publico y el Derecho privado solo representan dos posiciones en el estudio
del Derecho .
Tema 16
Transito del Principado al Dominado
Podemos indicar como principales causas determinantes de la abolicin del principado
instaurado por Augusto y de la instauracin del Dominado, monarqua absolutista iniciada por
Diocleciano ao 284 dC. las siguientes:
- Barbarizacin o desnacionalizacin del ejrcito cuyo reclutamiento se verifica con
provinciales fundamentalmente no con itlicos.
- Factores demogrficos tales como la despoblacin de Italia.
- Las invasiones de los pueblos germnicos.
- La crisis econmica provocada por la guerra, invasin , la enorme presin fiscal , asi como la
cada de la produccin esclavista favorecida por las manumisiones (liberacin de la esclavitud)
masivas y finalmente factores culturas religiosos, etc.
A partir del 284 dC. el nuevo rgimen poltico inaugurado determina la ruptura de toda ligazn
con el Senado y la afirmacin del principio de la Monarquia de Derecho Divino.
Con Diocleciano empieza la poca de decadencia muy especialmente en el campo del
Derecho dando paso pronto al fenmeno llamado Derecho Vulgar.
En el campo del Derecho pblico una innovacin importante debida a Diocleciano fue la
llamada Tetrarquia , gobierno de cuatro personas, o divisin del imperio en las partes
Occidental y Oriental reservandose para si mismo el gobierno de Oriente con capital en
Nicomedia , y nombrando a Maximiliano con titulo de Augustus para la parte de Occidente con
capital en Miln , ambos tenan el titulo de Augustus y por potestas, cada uno de estos
emperadores nombr a su vez un lugarteniente, esto es un Caesar o sucesor , de este modo
Diocleciano asoci a Galerio al poder y Maximiliano a Constancio Cloro.
Con posterioridad el emperador Constantino emperador en los aos 506-537 dC. llevara la
capital del imperio de Oriente a Constantinopla y consolidara el rgimen absoluto y la
monarqua de Derecho Divino.
Derecho Posclsico.
En el Bajo Imperio, la cultura jurdica posclsica pierde calidad , los juristas se limitan a la
fusin y simplificacin del sistema de fuentes clsico, dentro de este podramos incluir el ius
civile, Ius Gentium y el Ius Honorarium y surgen las primeras compilaciones tanto de la Iura
que son los escritos de los juristas clsicos tales como Gayo y Ulpiano, como de las leges que
son las Constituciones Imperiales.
Derecho Vulgar
Para Ernst Levy el Derecho vulgar que esencialmente vers sobre materias de Derecho
privado constituira uno de los factores o elementos esenciales del denominado Derecho
posclsico. Para Levy el Derecho vulgar representa un nuevo orden jurdico con su propia
evolucin si bien privado de tecnicismo y que obedece a la popularizacin del derecho en los
distintos territorios.
Incluir finalmente las denominadas romano - barbaras dictadas por los jefes de las
poblaciones de origen germnico y entre ellas citaremos la Lex romana visigothorum o
Breviario de Alarico que fue publicada por Alarico II en el 506 y el Cdigo de Eurico publicado
en el 475.
Tema 17
Imperio Bizantino
Despues de que en el ao 476 dC. Odoacro jefe de las tropas mercenarias imperiales de Italia
destituyera al ltimo emperador de Occidente Romulo Augusto y fuera elegido como rey por
las tropas sublevadas, deja de existir el imperio de Occidente transladandose el centro poltico
y cultural del imperio a Oriente (Bizancio).
Bizancio y en definitiva el Imperio Bizantino representa los herederos directos de la tradicin
romana.
Tema 18
La norma jurdica
- Para Volterra y otros grandes autores que se adhieren a una idea estatista o positivista de la
norma, slo seran normas jurdicas las procedentes del Estado o de los rganos a los que el
Estado otorga facultad normativa
- Para el Profesor Torrent esta idea no se corresponde con la 1 poca Republicana en que el
Estado no interviene en las controversias entre particulares, dictando muy escasas reglas y
tan solo cuadra con un periodo tardo de Roma.
Por otra parte, esta concepcin estatalista de la norma determinara que excluyramos de
nuestro estudio los Mores Maiorum que tuvieron tanta importancia en la evolucin del Derecho
REpublicano.
Betti define la norma jurdica como el precepto de carcter abstracto y general que relaciona
efectos jurdicos a determinadas situaciones de la vida social, previstas y configuradas por
tipos y valoradas como materia de disciplina jurdica.
La norma jurdica tiene carcter general de abstracto porque esta destinada a regular, no ya
una serie indeterminada de hechos y tiene naturaleza objetiva siendo irrelevante el
desconocimiento o ignorancia de la norma por aquellos a quienes va dirigida.
En este sentido dispone el apartado 1 art. 6 del Cdigo civil que la ignorancia de las leyes no
excusa de su cumplimiento.
2.- Derecho Objetivo: aplicacin de la norma en el tiempo y en el espacio.
Derecho Objetivo es definible como el conjunto del ordenamiento jurdico romano a lo largo de
las diversas pocas de su desarrollo.
El prof. Torrent que parte de la teora Institucional del Derecho estima, que el ordenamiento
jurdico romano ha de ser conceptuado no slo como un conjunto de normas impuestas por el
Estado sino que existen asi mismo otras manifestaciones, tales como la costumbre mores que
representan la primera experiencia jurdica romana as como las responsa prudentium.
Si genricamente defiriremos el derecho objetivo como la norma aplicable a cada caso,
podemos afirmar que la aplicacin de la norma es analizable desde una doble perspectiva: en
el tiempo y en el espacio.
Paulatinamente se concedieron excepciones para los peregrinos que gozasen de Ius connubii,
es decir, contraer matrimonio con ciudadanos romanos y el Ius Comercii , es decir, Derecho a
tener negocios con los romanos. Esta situacin culmina con la Constitutio Antoniniana ,
constitucin de Antonino Caracaya del 212 dC., concesin de ciudadana romana a todos los
habitantes del Imperio , as como la aplicacin universal del Derecho romano.
Desde el punto de vista del Derecho romano, Pomponio hacia el S. II afirmar la certeza del
ordenamiento, certeza que segn el propio autor fue ignorada durante la poca monrquica.
Durante la poca posclsica las unificaciones de todas las fuentes del Derecho en el
emperador plante ciertos incgnitas en orden a la certeza del Derecho por no existir un
sistema de publicidad adecuado que permitira conocer qu normas estaban vigentes y cuales
haban quedado derogadas.
Todo esto provoc la necesidad de un una compilacin tanto del Iura como de las Leges.
Tema 19
1.- Problema prctico de la autonoma privada.
El derecho romano se ha caracterizado siempre por su individualismo, es decir, por atribuir
especial relevancia al principio de autonoma privada de los ciudadanos romanas. Estos, no
obstante, las formalidades rigurosas de los negocios primitivos del Ius Civile gozaron de una
esfera o campo de actuacin de la que garantiza en la actualidad el Derecho moderno a los
ciudadanos, tanto en lo relativo a la regulacin de sus propios intereses como en lo referente a
los negocios de la vida privada.
- Negocio jurdico no formales: son aquellos para los que el ordenamiento no impone forma
predeterminada alguna a la manifestacin o exterizacin de la voluntad. El principio de libertad
no fue reconocido hasta los siglos III y II aC.
- Negocios jurdicos onerosos: tales como la compraventa, son aquellos en que se producen
un intercambio de prestaciones entre las partes intervinientes.
- Negocios jurdicos gratuitos: como la Donacin, son los que la adquisicin por una de las
partes se verifica sin disminucin patrimonial alguna en su perjuicio.
- Negocios jurdicos intervivos: pretenden regular las relaciones en vida de los hombres, tales
como la compra-venta y la donacin.
- Negocios jurdicos mortis-causa: regulan las relaciones de esa persona para la hiptesis de
su futura desaparicin tales como el Testamento.
- Negocio jurdico causales: la causa es elevada a la categora de elemento esencial, asi, de
no existir o de ser ilcita, no se producen los efectos jurdicos propios del negocio.
- Negocios jurdicos abstractos. generalmente son tambin formales, son , en los que el
negocio jurdico surte sus efectos caractersticos sin necesidad de causa. Ej. la Mancipatio.
La dogmtica moderna suele distinguir entre: condicin suspensiva que tiene lugar cuando los
efectos del negocio no se producen hasta que se verifique la condicin o evento previsto y la
condicin resolutoria cuando cesan los efectos del negocio al producirse la condicin o evento
previsto.
En el Derecho Romana clsico sin embargo, no fueron especificamente reguladas las
condiciones resolutorias, pero se lograron resultados semejantes mediante el establecimiento
de pactos resolutorios. Tambien se distinguen las condiciones en primitivas si prescriben o
contemplan un hecho ; y negativas si contemplan una omisin ; y potestativas y causales
segn que intervenga o no en determinado comportamiento de las partes. Dentro de las
potestativas se incluyen las potestas negativas que consisten en una actitud negativa y se
hacen depender de un no hacer por parte de la parte de la persona a quien se le impone la
condicin.
Otra distincin es la que se establece entre las condiciones expresas si de una manera
explicita establecen la supeditacin de los efectos del negocio al acaecimiento del evento, y
tcitas si dicha subordinacin se establece tan slo implcitamente.
Son inadmisibles las condiciones imposibles en que el evento sea irrealizable. Tampoco
surgen efectos las condiciones ilcitas o torpes en las que el suceso previsto supone una
actuacin contraria al ordenamiento jurdico o las costumbres sociales.
El trmino final o resolutorio dies ad quem que indica el momento o fecha en que han de cesar
los efectos del negocio mismo. De igual modo que en la condicin no puede admitirse el
trmino en los actos legitimi y al igual que en la condicin en el Derecho clsico el trmino
resolutorio era sustituido por un pacto o clusula resolutoria.
Tema 20
Anormalidades en los negocios jurdicos
El negocio jurdico puede adolecer de anormalidades por alguna entre otras de las siguientes
causas:
- Por omitirse en las partes la capacidad de obrar que en el Derecho Romano era un elemento
indispensable para realizar un acto jurdico tanto lcito como ilcito.
- Como regla general para tener capacidad de obrar se requera la pubertad que fu fijando
por la escuela Proruleryana en los 14 aos para los varones y en los 12 aos para las
mujeres, eran totalmente incapaces. Los infantes , menores de 7 aos.
Adems otro requesito para la capacidad de obrar es varn Sui Iuris , no sujeto a Patria
Potestad, dueo de si mismo y adems normal fsica y psquicamente.
- Por tratarse de un negocio realizado contra la ley o en fraude de ley o contra las buenas
costumbres.
- Por incumplimiento del requisito de la forma negocial cuendo sta fuera imperativa.
a nulidad. Ineficaia y Anulabilidad.
Los juristas romanos no elaboraron una teora general de la ineficacia del negocio jurdico
pero en base a las fuentes de que disponemos , podemos establecer en nuestro estudio la
siguiente sistematica.
Anulidad
El negocio jurdico es nulo cuando por omitirse en el alguno de sus elementos esenciales no
produce ninguno de los objetos tpicos que el ordenamiento reconoce al expresado tipo
negocial.
Ineficacia
Negocios jurdicos es aquel que habiendo sido constituido como vlido no pueden producirse
sus efectos caractersticos por existir un impedimento ajeno a la validez de se sus elementos
esenciales.
Anulabilidad
Es anulable el negocio cuando .....................respecto del mismo sus elementos esenciales,
alguno de ellos se viese afectado por algn vicio de tal manera que es posible que la parte
interesada en su no ejecucin inpugne su validez con efecicia retroactiva.
Reserva Mental
Puede definirse siguiendo a Castan como la declaracin hecha para producir en el otro sujeto
la opinin erronea de que el declarante tiene la voluntad declarada, ya se proceda con fin
malvolo o bueno.
Mientras que en el Derecho clsico prevalece la voluntad declarada y es por tanto vlido el
negocio e irrelevante la reserva mental, en cambio en el Derecho Justinianeo la reserva puede
anular el negocio por excluir un consentimiento verdadero.
Error
Consiste en el conocimiento equivocado de una cosa o de un hecho, basado sobre la
ignorancia o incompleto conocimiento de la realidad de una cosa o de ese hecho, error de
hecho , o de la regla jurdica que lo disciplina , error de Derecho.
En general para que el error pueda invalidar la declaracin de voluntad y por consiguiente el
negocio ha de ser esencial , es decir, constituir la causa principal o determinante del negocio.
En caso de error Obstativo que se produce en los supuestos de divergencia inconsciente entre
la voluntad interna y declarada el indicado error impide la constitucin o nacimiento del
negocio.
De las 2 modalidades vistas respecto del error de Derecho y de hecho este ltimo se
subdistingue en las siguientes categoras:
Error in negotio error sobre la ndole o consideracin misma del negocio que se trate y que se
estima siempre vicio invalidante.
Error in persona sobre la identidad de la persona, solo anula el negocio este error si la referida
persona fuera esencial para el negocio mismo.
Error in corpore sobre la identidad fisica absoluta de la cosa objeto del negocio y que siempre
invalida el negocio.
Error in substantia error sobre la existencia o sobre las cualidades esenciales de la cosa, es
tambin siempre vicio invalidante.
Error in Qualitate sobre las cualidades secundarias de la cosa que no determina la nulidad del
negocio.
Error in Quantitate sobre la cantidad que solo en ciertos supuestos invalida el negocio.
Dolo
Se llama Dolo a todo artifcio, engao o fraude por el cual se induce a una persona a otorgar
un negocio jurdico que de otro modo no habra consentido o lo habra hecho en distintas
condiciones.
Puede distinguirse entre Dolum Causam Dans Dolo Causante que es aquel que tiene
influencia sobre la realizacin del negocio que sin l no se hubiera realizado y el Dolo
Incidental que es el Dolus Incidens que nicamente influye enlas condiciones ms o menos
favorables en que el acto se realiza.
Los juristas romanos hablan tambin de Dolus Malus que es el comportamiento cosnciente e
inexcusablemente malicioso de una persona frente a otra para determinarle a la consclusin
del negocio y el Dolus Bonus definible como la malcia y trucos no licitos normalmente
utilizados por el comercio.
En el Ius Civile no existieron medios para la represin del Dolo y anulacin del negocio por
esta causa , los cuales slo fueron creados por el Pretor Aquilio Gayo hacia el ao 68 aC y
que consistieron en:
Exceptio Doli excepcin de Dolo contrario a Accin oponible al demandante del cumplimiento
de un negocio por la vctima del Dolo y que una vez admitida por el juez en el proceso
determinaba la absolucin del demandado del cumplimiento del deber pactado.
Actio Doli accin subsidiaria solo ejecutable cuando no existiera ninguna otra accin
disponible por la vctima del dolo, una vez producido el dao y cumplida la obligacin nacida
del negocio doloso a fin de obtener la restitucin de lo que hubiese dado o la reparacin del
dao.
Tema 21
La persona
La persona
Desde la perspectiva del Derecho moderno son sujetos de Derecho o sujetos con capacidad
jurdica toods aquellos seres a quienes el ordenamiento jurdico considera como titulares de
Derechos y obligaciones.
Para que dichos sujetos puedan intervenir por s mismos como sujetos activos de Derecho y
actuar con eficacia en el mundo del trfico jurdico se precisa adems que concurra respecto
de los mismos no slo la capacidad jurdica sino tambin la capacidad de obrar.
En Roma en cambio en cuanto a la capacidad jurdica no toda persona era sujeto de Derecho
y as el esclavo no era sujeto de derecho sino objeto de derecho. Y en cuanto a la capacidad
de obrar o capacidad para emitir declaraciones de voluntad aptas para la creacin ,
modificacin o extincin de relaciones jurdicas slo gozaban de ella las personas en quienes
concurriesen estos 3 estados:
TEMA 29
LA LABOR DEL PRETOR MEDIANTE FORMULAS
Una de las actividades del Pretor en el ejercicio de su funcin jurisdiccional estuvo
representada por la modificacin y adaptacin de las formulas a situaciones nuevas, pudiendo
citarse como tales formulas las siguientes:
- Formulas ficticias: Su supuesto ms caracterstico lo constituye la actio publicana que fue
dada por el pretor publicio por cuya virtud se finga que se haba consumado la usucapin en
favor del demandante , es decir , se finga que haba transcurrido tiempo suficiente para que el
demandante pudiese reivindicar la propiedad de una cosa por su posesin durante dos aos
respecto de las cosas inmuebles y un ao respecto de las cosas muebles.
- Formulas tiles: Eran aquellas acciones o formulas cuya utilidad el Pretor extendi a
situaciones nuevas pero anlogas a las situaciones preexistentes. A travs de estas acciones
el Pretor amplio los supuestos daosos contemplados en la Lex Aquilia que solo consideraba
reclamables los daos materiales y causados de un modo directo
IDEA DE ACTIO
El termino actio puede ser utilizado en muy diferentes acepciones:
- La accin en cuanto que facultad de Derecho Publico representa un medio o poder de
peticin de amparo que el particular dirige al Estado.
- En su significado de facultad de Derecho privado la accin constituye una facultad o poder
que un particular ejercita frente a otro. Y en esta ultima acepcin de facultad de D privado la
actio puede concebirse o bien en su sentido formal, en cuanto que acto procesal de demandar
ante el magistrado o bien en su sentido material de pretensin, es decir , de facultad de poder
lograr de alguien una prestacin activa o una abstencin.
TEMA 30
LA LITIS CONTESTATIO
Representa el momento final de la fase in iure. Segun Wlassak es un acto bilateral por cuya
virtud las partes acuerdan la designacin de un tercero, concretamente del juez para que dicte
la pertinente resolucin en el juicio.
Para Jalis no representa un contrato o acuerdo de las partes sino un documento procesal
redactado ante la presencia de testigos y en el cual las partes resumen las declaraciones
hechas ante el magistrado.
EFECTOS
En la poca de las legis actiones se destacan como principales efectos los siguientes:
- Impedir que las partes puedan en lo sucesivo o con posterioridad modificar las actuaciones,
pronunciamientos ya delimitados en la fase In Iure.
- La obligacin de someterse al pronunciamiento de un juez.
En la etapa del proceso formulario son:
- El efecto extintivo, excluyente o preclusivo en este proceso en el momento de la litis
contestatio la accin se consume y no puede ser propuesta de nuevo. No puede proponerse
nueva discusin acerca del mismo asunto litigioso. Este efecto excluyente de la litis
contestatio es el fundamental de las producidas.
- A partir de la litis contestatio se permite la transmisibilidad de las acciones a los herederos.
- La litis contestatio interrumpe la prescripcin.
- La litis delimita de modo definitivo el objeto litigioso en orden a su cuanta contenido y en
orden a su circunstancia y por tanto proporciona las bases en las cuales se pronuncia la
sentencia.
- Juramento ante el juez: Si las partes acordasen prestar un juramento decisorio se hara
innecesaria la sentencia.
- Declaracion de testigos: Que en el proceso civil tiene que ser proporcionado por las partes y
no por el juez.
- Prueba de documentos: A partir del S III d.c son redactados documentos escritos pblicos en
forma de declaracin Apud Acta ante funcionarios pblicos o capacitados para ello.
- Constitutivas: Las caractersticas de las acciones divisorias por cuya virtud el juez tiene la
facultad de modificar los derechos de las partes mediante la adjudicacin de la propiedad a
unas y privando de la propiedad a otras.
EFECTOS DE LA SENTENCIA
El efecto caracterstico de toda sentencia consiste en que el asunto decidido es Res Indicato
( caso juzgado ), sobre dicho asunto, a dicho la sentencia la verdad legal y definitiva.
Desde el punto de vista sustancial la autoridad de la cosa juzgada presupone que el fallo tiene
que ser respetado y que por consiguiente no puede ser de nuevo llevada la misma cuestin
ante las autoridades judiciales.
Desde el punto de vista formal la autoridad de la cosa juzgada presupone que por haber
quedado extinguida la accin queda prohibido que se produzca el ejercicio de la misma
accin.
EJECUCION DE LA SENTENCIA
En el Ordo Iudiciorum Privatorum la sentencia no era ejecutiva, imponiendose nicamente a la
parte vencida la obligacin de acatarla.
Si el vencido se negase a cumplir la sentencia el vencedor poda ejercitar sobre l , el Manus
Iniectio ( toma de posesin ) y en ese proceso formulario la Actio Indicati ( accin de juzgar ).
Y para ello dicho vencedor tenia que acudir previamente ante el magistrado solicitando del
mismo la ejecucin de la sentencia.
A partir de la Lex Poetelia Papiria fue creada la institucin de la Bonorum vendito se atribuia a
los acreedores la posesin de los bienes del deudor designandose a uno de los acreedores
TEMA 31
PROTECCION JURIDICA EXTRAPROCESAL: LOS REMEDIOS PRETORIOS
Genericamente se denominan remedios pretorios a una serie de actuaciones del Pretor al
margen del proceso para la proteccin de determinadas situaciones jurdicas o de hecho
amenazadas por la intervencin abusiva y antijurdica de otras personas.
STIPULATIONES PRAETORIAE
Son acuerdos o contratos verbales que el Pretor forzaba a realizar a las partes en
determinadas situaciones. Se distinguan:
- Estipulaciones judiciales: dirigidas a asegurar el resultado de un juicio.
- Estipulaciones calcionales: el Pretor obligaba a las partes o a una de ellas a prestar garanta
de cumplimiento de una determinada situacin jurdica.
- Estipulaciones comunes: cumplan ambas finalidades.
RESTITUTIONES IN INTEGRUM
Presuponen una orden del Pretor que implica la anulacin de una situacin anterior y por
consiguiente la restitucin total o vuelta a una situacin primitiva.
Una de sus modalidades lo constituyo la Restitutio in Integrum ob aetatem (por causa de la
edad ) y que permitia la anulacin de los efectos de un negocio jurdico en que hubiesen
intervenido un menor de 25 aos y por razn de su falta de experiencia.
MISSIONES IN POSSESSIONEM
Era autorizaciones del magistrado a una persona para que se pusiera en la posesin bien total
de un patrimonio ( missio in bona ) o bien de objetos aislados ( missio in rem )amparando
adems a dicha persona en dicha posesin por medio de interdictos o de acciones in factum.
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Podemos considerar como tales si emergen de los procedimientos ordinarios y pertenecientes
a la poca Postclasica:
- Arbitraje Privado: Justiniano estableci la necesidad de las partes de someterse bajo
juramento a la decisin del arbitro
- Episcopalis Audientia: La resolucin de los obispos con arreglo a ley cristiana de las
controversias surgidas entre los laicos, sta que sin embargo no tenia eficacia desde el punto
de vista de la legislacin estatal, sino mediaba el acuerdo de las partes.
TEMA 32
LA COGNITIO EXTRA ORDINEM: ORIGENES Y CARACTERISTICAS
La cognitio representa una nueva etapa y la ultima en la historia del Derecho procesal romano.
En la cognitio desaparece el rasgo fundamental del Ordo Iudiciorum Privatorum y que estaba
representado por la biparticin o separacin del pleito en 2 fases:
- In iure.
- Apud iudicem.
El proceso en esta ultima poca queda privado de la garanta democrtica que para los
ciudadanos supona el laudo arbitral frente al peligro que poda representar el abuso del
imperio por parte del magistrado.
A partir de ahora todo el curso del pleito se sigue ante un funcionario del estado del cual
emana la sentencia.
La cognitio Extra ordinem se fue afirmando y desarrollando lentamente en coexistencia
durante mucho tiempo con el proceso formulario. El sistema se fue cada vez extendiendose
ms hasta llegar a sustituir completamente el procedimiento formulario como resultado de una
larga evolucin que culmina en el S III d.c.
Las principales fuentes relativas a la cognitio estn representadas por las constituciones
imperiales recogidas en los cdigos Teodosiano y Justinianeo.
Segun nuestra doctrina pueden indicarse como caracteres de la cognitio:
- La estatalizacin del proceso en todas sus fases.
- La ejecucin deja de ser un acto de parte para ser realizada por los organos del poder
judicial o ejecutivo.
- Desaparece la Litis contestatio en cuanto que acuerdo de las partes para aceptar el juicio y
que constitua la base de la sentencia judicial en el ordo Iudiciorum privatorum.
LA APPELLATIO
Una de las caractersticas esenciales del proceso de la cognitio se encuentra constituida por la
apelacin que es la impugnacin por las partes que intervienen en un juicio de la resolucin
dictada por un juez o tribunal ante el juez o tribunal superior de jerarqua.
Las partes pedan enunciar su propsito de apelar bien oralmente al conocer la sentencia o
por escrito.
El magistrado del orden superior que conoca de la apelacin admita nuevas pruebas y poda
aun cuando no lo solicitase el apelado emitir una sentencia ms desfavorable para el apelante
que la dictada por el juez inferior, asi como imponer penas pecuniarias accesorias al apelante
temerario.
TEMA 33
CONSIDERACION DE LAS COSAS EN EL PENSAMIENTO JURIDICO ROMANO
En su acepcin ms general las cosas son el objeto de la propiedad y los derechos reales si
bien jurdicamente solo son cosas las entidades tiles para los hombres accesibles ,
apropiables y dotadas de un valor econmico.
4 cosas consumibles: que se destruyen por el uso como los comestibles y combustibles.
cosas no consumibles: cuyo uso no las destruye o consume, como las casas , fincas etc.
5 cosas fungibles: son susceptibles de sustitucin por otras , como el aceite, vino , dinero, etc.
cosas no fungibles: no susceptibles de sustitucin por otras como cosas especificas como una
obra de arte.
6 cosas divisibles: las susceptibles de fraccionamiento sin por ello perder su naturaleza
jurdica tales como la cantidad de dinero, una finca sin edificar.
cosas no divisibles: no pueden fraccionarse sin que disminuya sensiblemente su valor o se
altere su naturaleza jurdica como un automvil , un animal , un edificio, etc.
7 Segun Gallo: Cosas corporales: Se pueden percibir por los sentidos y una existencia
concreta en la naturaleza.
Cosas incorporales: no se pueden tocar y solo se perciben con el entendimiento. Segun la
doctrina clsica solo tienen una existencia intelectual y jurdica como los derechos de
servidumbre y superficie salvo el derecho de propiedad.
8 cosas fructferas: pueden generar frutos: (aquellas entidades materiales con existencia
separada, autnoma y distinta respecto de la cosa que las produce y que no suponen
alteracin respecto de la esencia y sustancia de la misma.
cosas no fructferas: no generan frutos.
10 cosas principales: tienen existencia autnoma y sustancialidad propia y distinta como una
finca.
cosas accesorias: se incorporan por voluntad de los interesados a otra cosa considerada
como principal para aprovechar y servir a esta ultima pero sin necesariamente formar con ella
una unidad de destino econmico. Para Torrent son cosas accesorias los instrumenta fundi
como esclavos, animales y aperos de labranza. Aun siendo independientes pero que estn
puestas al servicio de un fundo en cuanto a la explotacin agraria.
Por razn del objeto , el objeto del Derecho real es una cosa corporal, especifica ,
determinada, mientras que en el Derecho de obligacin tiene siempre por objeto directo una
prestacin o acto del deudor.
Por la diversa importancia que la voluntad y la ley tienen en el ordenamiento mientras que los
Derechos de crdito pueden nacer bajo las formulas ms variadas y se rigen por el principio
de autonoma de la voluntad, en cambio en los Derechos reales estn configuradas en la ley y
obedecen esencialmente al principio de orden publico.
TEMA 34
LA POSESION
Frente a la propiedad , en cuanto que titulo jurdico , esta plenamente protegido por el
ordenamiento , existen tambin otras situaciones que genricas incluimos dentro de la
categora de posesin en las que aun faltando el titulo propietario, pueden no obstante, los
particulares disponer de las cosas y recitar poderes sobre ellas.
Desde el punto de vista procesal, mientras que la propiedad es defendida Erga Omnes , es
decir frente a todos mediante un sistema de acciones en cambio la defensa de la posesin se
realiza mediante una proteccin interdictal disponente de la cosa frente a todos aquellos
individuos que hubiesen realizado actos de perturbacin.
Inicialmente en el campo del Ius Civile se opero con un concepto anlogo al de possesio que
es el concepto de usus o uso que poda conducir a la Usucapio, es decir a la adquisicin de la
propiedad de las cosas por el uso.
Con posterioridad la possesio penetra en el Ius civile, desplaza al usus y es admitida como
base para adquirir las cosas; los juristas suelen distinguir las siguientes categoras de
Possesio:
1 Possessio civilis: Es la que poda ser la base de una adquisicin civil y que conduca a la
Usucapio.
2 Possessio naturalis: Era la Possessio que no tenia apoyo civil y que representaba la simple
detentacin material de una cosa.
3 Possessio ad interdicta: Que es la possesio defendida o protegida por los interdictos
pretorios .
CARACTERES DE LA POSSESSIO
Los juristas clsicos, consideran la posesin como un hecho ms que como un derecho . Asi
lo prueba la tutela de la posesin por los interdictos , por que estos no prejuzgaban ni decidan
acerca del Derecho.
Estos son los elementos constitutivos de la possessio:
- El Corpus: Supone la sujecin o disponibilidad efectiva de la cosa por el poseedor. En un
principio significo la aprehensin material de la cosa , es decir el inmediato contacto del
poseedor con la cosa. Este requisito esencial pierde importancia en la poca postclsica al
admitirse formas ms espiritualizadas y simblicas de contacto posesorio.
- El animus possidendi: Para los romanistas se interpreta como la intencin no ya de poseer la
cosa en concepto de dueo sino de tener la cosa para si , para ejercitar sobre ella un poder de
hecho con exclusividad e independencia.
TEMA 35
EL PROBLEMA DE LAS POSESIONES ANOMALAS
Para Savigny constituyen supuestos de posesiones anmalas o derivadas las relativas a las
posesiones del acreedor Pignoraticio, Precarista y Secuestratario. En estos tres casos los
poseedores indicados carecen del animus domini, es decir que no poseen en concepto de
dueo con la intencin de ser propietario. No son ellos los poseedores sino que poseen en
nombre de otro la posesin derivada en estos tres casos representa una situacin no de
verdadera y propia posesin sino de transmisin en favor de las personas indicadas del Ius
Possessioni o derecho de posesin correspondiente al verdadero dueo de la cosa.
1 ACREEDOR PIGNORATICIO: Era la persona que haba recibido una cosa en prenda y en
garanta del pago por el propio deudor de la deuda contrada para con el acreedor .Esta figura
paso de actuacin posesoria en la poca clsica a su acentuacin como situacin contractual
en la poca postclsica , es decir, en contrato de prenda. A partir de entonces pierde inters el
problema relativo de la defensa de la situacin posesoria y el acreedor pignoraticio recibe
proteccin a travs de la accin que tutela el contrato de prenda.
2 PRECARISTA: Era la persona que reciba de otra una cosa en situacin de precario
pudiendo libremente el propietario reclamar del precarista la devolucin de la cosa. Tambien
esta figura considerada como una hiptesis de posesin en la poca clsica, con posterioridad
se convertira en un contrato innominado ( no recibe regulacin ).
3 SECUESTRATARIO: Es la persona que reciba una cosa de una de las dos partes litigantes
en un proceso con la obligacin de devolverla al litigante que venciera en el litigio. Tambien
esta figura que constituyo una situacin posesoria se adhiere con posterioridad al contrato de
deposito.
CONFUSION Y CONMIXTION
Tienen lugar respectivamente cuando se mezclan lquidos o slidos de igual o distinto genero
sin que haya incorporacin de una cosa a otra ( accesin ) ni tan poco se elabore una nueva
especie en el supuesto de especificacin y en orden a esta mezcla rige los siguientes
principios:
- Si la separacin es posible cada propietario conserva la propiedad de su cosa y se le otorga
la accin reivindicatoria.
- Si la separacin no es posible surge un estado de copropiedad que es la COMMUNIO PRO
INDIVISO, en cuyo supuestos se concede entonces a cada propietario la Actio COMMUNI
DIVIDUNDO.
- Si la mezcla se hizo con el consentimiento de ambas partes no se distingue entre cosas
separables e inseparables y la masa queda en condominio y en consecuencia cada
condominio solo puede ejercitar la accin divisoria que es la ACTIO COMMUNI DIVIDUNDO.
TEMA 37
MODOS DERIVATIVOS DE ADQUISICION DE LA PROPIEDAD
Aquellos modos que hacen adquirir una propiedad basada en un precedente de hecho que
tenia otra persona y por tanto sujeta a las mismas caractersticas que presentaba para el
dueo precedente.
A diferencia de la mayor parte de los ordenamientos jurdicos modernos que prescinden de
normalidades en los modos de adquirir la propiedad y que en consecuencia admiten la
transmisin de la propiedad en virtud del mero acuerdo consentimiento, en cambio en Roma el
simple acuerdo o consentimiento no es suficiente para transmitir la propiedad y para ello se
precisa de algunos de los siguientes modos tpicos de transmisin a titulo singular:
- Mancipatio
- In iure cessio
- Traditio
- Usucapio
MANCIPATIO
Modo solemne y arcaico de transmitir el Dominium ex iure quiritium. Solo poda utilizarse por
los ciudadanos romanos o por quienes tuviesen el Ius comercii y respecto de la res mancipii.
Son las formalidades de la mancipatio:
En presencia de 5 testigos que deban ser ciudadanos romanos y pberes y de otra sexta
persona que era Libripens ( sostena una labranza ) el que iba a adquirir la propiedad
( mancipio accipiens ) golpeaba la balanza con un trozo de bronce y afirmaba solemnemente
que la cosa era suya por Derecho quiritario porque la compraba valiendose del metal y de la
balanza. Si la cosa era mueble deba estar presente y si era inmueble tenia que utilizarse algo
que la simbolizase.
En sus orgenes era una verdadera venta en la cual el metal era el precio , pero despus
pierde su carcter de compraventa efectiva y la mancipatio se convierte en una imaginaria
venditio ( negocio jurdico abstracto con mltiples aplicaciones y diversas finalidades.
Aunque se utiliza en la poca clsica y postclsica, la mancipatio desaparece paulatinamente.
IN IURE CESSIO
Otro modo derivativo de transmisin de la propiedad y que a diferencia de la mancipatio sirve
para transmitir tanto la res mancipi como res nec mancipi.
Consiste en un traspaso de la propiedad efectuado ante el magistrado y que se desarrolla en
la forma de iniciacin de un proceso acerca del dominio de la cosa. Representaba la
simulacin de un pleito en el cual las partes se ponan previamente de acuerdo.
El adquirente actuaba como demandante y el transmitente como demandado allanandose,
este ultimo el demandado a las pretensiones del demandante y verificando el magistrado la
adictio de la cosa al presunto autor.
Tambien la in iure cessio es un negocio jurdico abstracto y por tanto transmite la propiedad
prescindiendo de la naturaleza y validez del negocio causal y que pueden ser una compraventa, donacin , etc.
Tambien desaparece paulatinamente e incluso antes que la mancipatio.
TRADITIO
Es un modo derivativo de transmitir el dominio y que en el Derecho clsico servia tan solo
para la res nec mancipi.
Puede definirse en la entrega de una cosa con la intencin de transmitir a aquel en cuyo favor
se hace la propiedad de la misma y en virtud de una justa causa.
Los elementos integrantes son:
- Un elemento formal- entrega de la cosa ( corpus ).
- Un elemento subjetivo- representado por la intencin de transmitir y de adquirir la propiedad
en el transmitente ( tradens ) y en el adquirente ( accipiens) respectivamente.
- Un elemento que es la iusta causa traditionis. La traditio no es un negocio jurdico abstracto
sino que precisa una justa causa fundamento o motivo inmediato que justifique la actuacin de
las partes ( compraventa, donacin , etc ).
En cuanto al primer elemento formal de entrega de la cosa evoluciono de su primitiva entrega
material a figuras mas espiritualizadas de entrega que los intrpretes agrupan bajo la
nominacin de traditio ficta.
EL PROBLEMA DE LA USUCAPIO
Como la adquisicin del dominio por la posesin continuada del objeto durante un cierto
tiempo en las condiciones que seala la ley. Los juristas modernos la denominan tambin
prescripcin adquisitiva.
Se discute si se encuentra dentro de los modos originarios o derivativos de adquisicin. Para
algunos autores es un modo especial al margen de las dos indicadas.
En el D romano se distinguen 3 fases de este modo de adquirir:
1 Usucapio del ius civile: Las 12 tablas presuponen ya su existencia, sirve para la adquisicin
del dominio por Derecho quiritario y mediante ella se corregan consecuencias de otros modos
de adquisicin que hubiesen resultado defectuosos.
El plazo de posesin era de 2 aos para los inmuebles y de 1 para los muebles. No obstante
haba ciertas cosas no susceptibles de usucapin, res extra comercium , ni tampoco res
furtivae ( cosas hurtadas ) ni las arrebatadas por la fuerza res vi possessae.
Segun la jurisprudencia de fines de la repblica pueden indicarse 2 requisitos para la
usucapio:
- El justo titulo o iusta causa: la causa que sirve de fundamento a la posesin.
- La buena fe del poseedor: de carcter psicolgico que consiste en la conviccin de que al
poseer o tener la cosa no se lesiona ningn derecho ajeno.
2 Praescriptio lougi temporis: Del Derecho honorario frente al ius civile que era aplicable tan
solo entre los ciudadanos romanos y respecto de las cosas susceptibles del dominio quiritario,
en cambio, esta praescriptio fue una institucin del ius gentium y que fue introducida por los
pretores para proteger la adquisiciones de los peregrinos asi como las realizadas por los
ciudadanos romanos respecto de las predios o fincas provinciales.
Recibio el nombre de exceptio o praescriptio por que en su origen no fue mas que una
excepcin, un remedio procesal para detener la reivindicacin del propietario.
El plazo fijado para esta prescripcin fue de 10 o 20 aos y segn se diese entre presentes o
ausentes.
3 Prescripcion adquisitiva en el Derecho Justinianeo: En los ltimos tiempos del imperio al
adquirir todos los habitantes la categora de ciudadanos romanos y al igualarse tambin la
condicin jurdica de las cosas romanas y de las fincas provinciales, desaparece la distincin
entre la usucapin y la prescripcin de largo tiempo.
Justiniano refundio ambas instituciones y establecio las siguientes clases de prescripcin:
- Ordinaria de 3 aos, con buena fe y justo titulo para los bienes muebles.
- Ordinaria de 10 o 20 aos, entre presentes y ausentes, concurriendo tambin los requisitos
de buena fe y justo titulo para los bienes inmuebles
derechos reales limitativos del goce y disponibilidad de la cosa. En esta accin el propietario
demandante debe probar su titulo de propietario, esto es su dominio actual y los actos que
lesionen a su derecho realizado por el demandado.
Al demandado corresponde aportar pruebas de la existencia en su favor de la servidumbre o
gravamen que pretende ejercitar sobre la cosa del actor.
Como consecuencia del ejercicio de esta accin el demandante obtendra el caso de la
actividad perturbadora del demandado, la restitucin de la cosa si no era preciso a su primitivo
estado y tambin en ciertos casos una fianza asegurativa de que el demandado en lo sucesivo
no pertubara el libre ejercicio de las facultades del propietario
Actio Aquae Pluviae Arcendae: Permite al propietario obtener la demolicin de las obras
realizadas en el fundo vecino , productoras de alteracin en curso natural de las aguas.
EL CONDOMINIO: ESTRUCTURA Y CARACTERISTICAS
El condominio tiene lugar en los supuestos de pertenencia de una cosa al mismo tiempo a
varios sujetos.
Podia originarse por voluntad de los copropietarios en cuyo supuestos los interpretes
hablaban de copropiedad voluntaria o bien por circunstancias ajenas a la indicada voluntad ,
por ejemplo que la cosa le hubiese sido legada conjuntamente en cuyo supuesto se hablaba
de comunidad incidental.
Esiste un principio fundamental romano segn el cual no se admite en principio la existencia
de una propiedad ejercida por varios individuos sobre la misma cosa.
La propiedad sobre la cosa es exclusiva y no puede pertenecer In Solidum ( Conjuntamente a
varias personas ) solo es admisible una comunidad de propiedad por cuotas ideales.
En dicha comunidad en cuanto al uso de la cosa , cada condominio puede actuar con
independencia como propietario aislado y exclusivo , pero siempre queda a salvo la facultad
de los dems condominios para oponerse , la que constituye el Ius Prohibendi. Los
condominios gozan asi mismo del Ius Adcrescendi , si un condominio no puede adquirir o si
adquiriendo renuncia a cuota abandonandola sta acrece a las dems condominios.
Finalmente por considerarse la comunidad como un estado transitorio cada condominius
(propietario ) puede en cualquier momento pedir la divisin de la cosa comn mediante el
ejercicio de Actio Communi dividundo.
TEMA 39
LAS SERVIDUMBRES
Si bien , el Derecho de propiedad es el Derecho real por excelencia, existen tambin otros
derechos directamente ejercitables sobre cosas cuya propiedad pertenece a otra persona.
- IURA IN RE ALIENA ( derecho sobre cosa ajena ). La servidumbre ( servitus ) constituye un
derecho real sobre cosa ajena consistente en el poder de impedir ciertos actos al dueo de
sta o en la facultad de utilizar dicha cosa ajena de cierta manera.
De Diego define la servidumbre como un derecho real que se constituye grabando una cosa
con la prestacin de servicios determinados en provecho exclusivo de persona que no es su
dueo o de finca que corresponde a otro propietario.
Pueden ser:
- Personales: si constituyen un gravamen concebido de modo que beneficie a una persona
determinada como tal persona . Son aquellas en que la cosa grabada sirve a la persona.
- Prediales: Si constituyen un gravamen concebido de manera que beneficie al propietario, sea
quien sea, de una finca. Son aquellas en las que el predio grabado, que es el predio
serviente , sirve a otro predio que es dominante.
PRINCIPIOS Y REQUISITOS
Las fuentes romanas o los interpretes, en ocasiones han formulado ciertos aforismos
sealando unas caractersticas de la servidumbre:
- Servitus in facere : ( consistere nequit) No consiste nunca en un hacer activo o positivo por
parte del dueo del fundo grabado sino en un abstenerse de hacer, esto es , en un parecer o
tolerar lo que otro haga.
- Nomini res sud servit: ( a nadie le sirve la propia servidumbre ) ningn propietario puede
constituir una servidumbre sobre cosa propia , sino resultara contrario a las facultades del
dominio.
- Servitus servitutis esse non potest: no puede constituirse una servidumbre sobre otra, no
puede constituirse sobre otro derecho sino sobre una cosa.
- Indivisibles en su naturaleza aunque se dividan la predio dominante y /o sirviente , la
servidumbre se conserva entera y por tanto no puede adquirirse ni enajenarse por partes.
- Debe ademas proporcionar una utilitas o beneficio.
- Es inalienable ( no se puede transmitir ) es inminente al fundo al cual beneficia si es una
servidumbre predial o la persona si es servidumbre personal. No cabe la enajenacin de la
servidumbre separada del fundo.
CLASES DE SERVIDUMBRES
Dentro de las servidumbres prediales puede distinguirse entre :
- Servidumbres prediales rsticas que satisfacen exigencias propias de la agricultura.
- Servidumbres urbanas que tienden a solucionar exigencias propias de los centros urbanos .
Las servidumbres prediales suponen la existencia de dos fundos :
- Fundo dominante que es aquel que tiene a su favor la servidumbre.
- El sirviente que es el que la sufre como gravame.
Para su proteccin el enfiteuta dispone de una actio in rem utilis contra el poseedor del fundo
asi como de las acciones confesoria y negatoria en relacin con las servidumbres de que goce
o con las que se pretenda que este gravada la finca repetidamente.
Las obligaciones del enfiteuta
- Pagar la renta convenida al dueo , sin derecho a reduccin de la misma , por una mala
cosecha o por destruccin de una parte del fundo.
- Conservar el fundo en buen estado.
- Pago de los impuestos.
- Notificacin al dueo de su propsito de enajenacin de su derecho a la enfiteusis.
Extincin de la Enfiteusis
- Por incumplimiento de la obligacin de notificacin en caso de enajenacin.
- Por falta del pago del canon o de los impuestos durante 3 aos o bien durante 2 aos si se
trata de enfiteusis en la cual el dominus era una entidad eclesistica.
DERECHO DE SUPERFICIES
Es un derecho real al pleno disfrute del edificio levantado en suelo ajeno. Este derecho es
transmisible tanto intervivos como mortis causa. Su configuracin como derecho real es tarda,
en poca antigua y clsica el dueo de un fundo era tambin dueo de todo lo que se
plantase o construyese en el , conforme al principio Solo Cedit. Sin embargo haba
propietarios que no pudiendo construir se ponan de acuerdo con otra persona que desease
una construccin consintiendole la edificacin y gozar plenamente del edificio asi construido.
Las facultades concedidas en favor de esta ultima persona que es el superficiario no constitua
un derecho real sino un derecho de crdito protegido tan solo por las correspondientes
acciones personales que nacen del contrato ejercitables nicamente contra el propietario
concedente o contra sus herederos.
En el Derecho Justinianeo se concedi al superficiario una actio in rem y se configura el
derecho de superficie como un derecho real directamente ejercitado sobre la cosa defendible
erga omnes y transmisible .
En el derecho Justinianeo la constitucin del derecho real de superficie tenia lugar
principalmente a travs del acuerdo entre los sujetos afectados pero tambin poda nacer de
una disposicin de ultima voluntad de una adjudicatio o bien ser adquirido por usucapio.
El superficiario tiene generalmente la obligacin de pagar una pensin anual o bien una suma
entregada de una vez, al constituirse la superficie. En cambio el superficiario goza del edificio
a diferencia del enfiteuta y transmite su derecho prescindiendo de la voluntad del dueo de la
finca y sin necesidad de notificarlo. El superficiario goza del interdicto, de la accin real y de
otras acciones tales como la actio confesoria.
El derecho de superficie se extingue por destruccin total del fundo o bien por su
transformacin en una res extra comercium, tambin se extingue por confusin , es decir por
adquirir la propiedad del suelo el superficiario o bien por pasar al propietario el edificio .
Tambien se extingue por cumplimiento del plazo o la resolucin resolutoria.
TEMA 42
DERECHOS REALES DE GARANTIA
Se llaman asi por que constituyen en favor de un acreedor para reforzar la obligacin
asegurando el pago de la misma. En la vida romana no tuvieron la importancia que
presentaban en la poca moderna porque los romanos prefirieron para asegurar el
cumplimiento de las obligaciones la garanta personal consistente en colocar junto al deudor
principal a otras personas que son los fiadores que se comprometen tambin a pagar la
deuda.
Fiducia, Pignus e Hypotheca son las tres modalidades y a la vez las tres etapas histricas de
la evolucin de las garantas reales que sirven para asegurar el cumplimiento de la evolucin.
FIDUCIA
Es una institucin por cuya virtud el deudor transmite al acreedor la propiedad de la cosa
objeto de la garanta en virtud de la Mancipatio o In iure cessio , obligandose el acreedor a su
devolucin en virtud de la remancipatio cuando la obligacin asegurada fuese cumplida a su
debido tiempo.
Esta figura jurdica representaba grandes ventajas para el acreedor ya que como garanta se
hacia propietario de la cosa con todas las facultades que el dominio implicaba pero en cambio
ofreca ciertos inconvenientes para el deudor porque al quedar privado de la propiedad de la
cosa lo estaba tambin de la perfeccin de los posibles frutos.
PIGNUS
O prenda . Por virtud de esta figura el deudor no transmite al acreedor la propiedad o el
dominio de la cosa objeto de la prenda sino tan solo su posesin quedando eliminados los
inconvenientes de la pignucia.
En principio la constitucin del pignus no atribua otra facultad que la de retener la cosa
mientras no fuese satisfecha la deuda , si bien con posterioridad la jurisprudencia de los
severos estableci que al constituirse la prenda se sobreentenda el pacto por cuya virtud se
acordaba que incumpla la obligacin por el deudor , el acreedor gozaba del Ius Vendendi o
del Ius Distrahendi es decir el derecho de vender la prenda y de cobrarse con el precio.
HYPOTHECA
Dado que el pignus presentaba todava ciertos inconvenientes para el deudor por cuanto que
en virtud de esta figura jurdica el deudor quedaba privado del uso de la cosa, se acudi
finalmente a la institucin de la hipoteca , que se basaba en que los bienes del deudor pueden
servir de garanta mediante un simple acuerdo o convencin y sin necesidad de traspasar ni
su dominio ni su posesin.
El origen de la hipoteca reside en los arrendamientos rsticos en los que era costumbre que el
arrendador conviniera con el arrendatario que los aperos de labranza , propiedad de este
ultimo garantizasen el pago de las rentas, el canon arrendaticio.
A este fin el Pretor concedi un interdicto posesorio al arrendador respecto de estos objetos
cuando exista entre ambos el pacto aludido y dicho Interdicto fue denominado " Interdictum
Salvianum "
La prenda y la hipoteca coexisten en el derecho romano sin una precisa distincin, si bien a
partir de Marciano se llamo Pignus en un sentido estricto a aquella garanta que implicaba una
traslacin de la posesin de la cosa a manos del acreedor mientras que la hipoteca
representaba un vinculo constituido sin desplazamiento posesorio. Ademas a partir de
Justiniano se empieza a referir el Pignus especialmente a las cosas muebles por oposicin a
la hipoteca relativa a los bienes inmuebles sin llegar a hacer un requisito esencial natural de la
prenda.
TEMA 43
LA OBLIGATIO ROMANA: CONCEPTO Y ORIGENES
Segun Torrent en su sentido amplio: la obligacin es una relacin jurdica en virtud de la cual
una persona que es el acreedor tiene la facultad de exigir de otra un determinado
comportamiento positivo o negativo que es la prestacin de cuyo cumplimiento responde en
ultima instancia el patrimonio del deudor.
Las obligaciones junto con los derechos reales forman en su conjunto los denominados
derechos patrimoniales , a diferencia de los derechos reales que representan derechos
absolutos y que deben ser observados y respetados por todos atribuyendo en favor de su
titular una actio in rem ejercitable erga omnes y frente a cualquiera que perturbe la utilizacin
de la cosa en cambio los derechos de obligacin solo vinculan a dos personas , acreedor y
deudor y facultan al acreedor para exigir el pago de la deuda nicamente de su deudor y
ademas atribuyen al acreedor la actio in personam que solo puede ejercitar contra una
persona determinada que es el deudor , en base a una relacin anterior constituida por la
anterior.
En los textos de Gayo y de Paulo aparece como posibilidades del objeto de la obligacin los
siguientes:
- DARE: ( dar ) Se dirige a la constitucin o transmisin de un derecho real o a la entrega de la
posesin de la cosa.
- FACERE: ( hacer ) Comprende cualquier actividad que el deudor debe realizar al acreedor.
- PRAESTARE: Que puede ser comprensiva de las dos anteriores y sobre todo de la asuncin
por parte del deudor de una garanta para el supuesto de incumplimiento.
OBLIGACION
En las instituciones de Justiniano aparece definida la obligacin como el vinculo jurdico por el
que estamos constreidos a realizar una determinada prestacin segn el ordenamiento de
nuestra ciudad.
Originariamente en la poca primitiva , la obligacin consista en la sujecin material y efectiva
del deudor por el acreedor se denominaba : Autoemancipacion, del deudor al acreedor ,
respondiendo el deudor con su propia persona del cumplimiento de la obligacin.
Solo a partir de la Lex Poeteria Papiria del 326 a.c la obligacin deja de representar una
sujecin material para convertirse en un vinculo jurdico, osea en un concepto abstracto .
Tambien a partir de esta ley se sustituye la ejecucin por incumplimiento sobre la persona del
deudor por la ejecucin limitada al patrimonio del deudor.
Origenes: Las figuras mas antiguas de la obligatio fueron las siguientes: Sponsio y Nexum.
La Sponsio: Era un rito muy antiguo que en un principio se fundo en la fuerza religiosa de un
juramento realizado por el promitente o sponsor ante los dioses. A partir de las 12 tablas esta
vinculacin religiosa que si se incumpla conllevaba tambin una sancin se converta en un
deber laico y civil reconocido por el ordenamiento y cuyo incumplimiento se atribua al receptor
de la promesa incumplida la posibilidad detener una actio ante el promitente.
El Nexum: Que era una figura jurdica por cuya virtud el deudor se mancipaba asi mismo al
acreedor entrando en su mancipium , permaneciendo dicho deudor materialmente sujeto y
obligado al acreedor mientras no pagase la deuda o no pagase otra persona por l . Solo a
partir de esta lex la obligacin no se configurara como vinculo jurdico.
EL PROBLEMA DE LA OBLIGATIO EN LA DOCTRINA ROMANISTICA
Segun Torrent las tesis mantenidas en orden al concepto de obligacin pueden reducirse en
dos grupos:
1 Teorias Materialistas
Son sostenidas por aquellos romanistas que estiman que la obligacin nace de una relacin
materia de sujecin de una persona a otra . Se dividen en :
- Representada por Perozzi y defiende el origen material. Segun este autor la obligacin
romana es una especia de servidumbre natural y representa un vinculo nacido en las
relaciones entre diversas gentes.
- Representada por Brinz para el que el concepto de obligacin nace de la fusin de dos
elementos:
1 Debito: del deber que incumbe a una persona de cumplir la prestacin con respecto de otra.
2 Responsabilidad: Para el supuesto de incumplimiento del debito.
Para Torrent en Roma no se dio esta distincin entre Debito y responsabilidad y cuando en
una poca posterior la obligacin se convierte en un vinculo jurdico se fusionan ambos
elementos.
- Representada por Ihering y Luzzato: Para esta doctrina la obligacin nacera del debito.
- Representada por Betti : Estimo que el origen de la obligacin reside en el contrato.
2 Teorias Espiritualistas
Representada por aquellos romanistas tales como Hgerstrom que supone que la obligacin
en principio no naci de una vinculacin material sino una vinculacin espiritual mgicoreligiosa.
LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
Son fuentes aquellos hechos jurdicos a los que el ordenamiento romano atribua la eficacia de
hacer surgir un vinculo obligatorio entre 2 o mas personas.
En la primera poca Republicana era muy restringido el numero de hechos reconocidos como
generadores de obligaciones pero con el creciente desarrollo econmico y comercial se fue
ampliando su numero.
En el derecho clsico fuentes de obligacin solo podan serlo aquellos especificamente
determinados por el Ius Civile porque las obligaciones protegidas por el Pretor y contempladas
en el ius honorarium no eran tcnicamente obligaciones sino que tan solo se encuadraban
dentro de el concepto de Actione Teneri.
En la poca clsica como pone de relieve Gayo , son fuentes de obligaciones:
- El contrato , representado por las diversas manifestaciones de voluntad bilaterales dirigidas a
poner en vida una obligacin entre las partes.
- El delito , que es el acto ilcito y siempre que se tratase de los siguientes delicta: Furtum ,
iniuria , Damnum iniuria datum , rapina. Y que generara alguna responsabilidad y por
consiguiente una obligacin.
Una vez cometido un delito la victima del dao poda pretender una reparacin que consista
en una pecuniaria.
En la poca postclsica aumentan las fuentes de obligaciones tales como los contratos,
delitos y varias figuras de causas que nacen de actos y de hechos diversos.
En la poca Justinianea , las instituciones de Justiniano admiten como fuentes de obligacin
los contratos , los cuasi-contratos, los delitos y los cuasi-delitos.
TEMA 44
SUJETO Y OBJETO DE LAS OBLIGACIONES
- Sujeto de la obligacin: Inicialmente en Roma la obligacin deba contraerse entre dos
nicas personas, el sujeto activo o acreedor y sujeto pasivo o deudor . Pero con posterioridad
se admite la posibilidad de intervencin en la obligacin de una pluralidad de acreedores del
lado activo y deudores del lado pasivo.
. Juridica: si la prestacin fuese de imposible cumplimiento por disposicin del derecho, como
por ejemplo la obligacin de dar cosa no susceptible de trafico o de licito comercio es decir,
una res extracomercio. Produce la nulidad.
. Objetiva o absoluta: cuando la prestacin es imposible en si misma y para toda clase de
personas, por ejemplo transmitir una cosa que no existe. Esta imposibilidad impide siempre el
nacimiento de la obligacin.
. Relativa o subjetiva: Que solo es con referencia a la persona del deudor y que en principio no
anula y mantiene la relacin.
Es un supuesto diferente del de imposibilidad el de mera dificultad para el cumplimiento de la
prestacin , cuando dicha dificultad fuese extra-ordinaria puede equipararse a la imposibilidad
liberatoria.
La prestacin tiene que ser licita , es ilcita la prestacin contraria de derecho , asi como la
prestacin contraria a la moral o a las buenas costumbres. es decir , boni mores. Como
ejemplos los pactos prohibitivos totalmente de la libertad de matrimonio los cuales se
consideran nulos , en cambio se estima licito el pacto positivo que no limita la libertad
totalmente : " Te nombro heredero si te casas con Lidia ".
La patrimonialidad , este requisito los juristas romanos no llegaron a establecerlo de una
manera clara y definitiva y fue elaborado por la escuela pandentista. Este requisito exige que
la prestacin sea patrimonial, traducible en dinero.
En el procedimiento formulario romano parece confirmarse esta existencia en el dato en que la
condena siempre es pecuniaria.
TEMA 45
DIVERSAS CLASES DE OBLIGACIONES
Los juristas romanos no llevaron propiamente a establecer una clasificacin de las
obligaciones , solo a partir de la Edad Media cuando los juristas empezaron a establecer su
clasificacin sistemtica, que es la que ha llegado hasta nuestros das.
Atendiendo al vinculo , las instituciones de Justiniano distinguen Obligaciones civiles
( reconocidas por el Ius civile ) y obligaciones honorarias , que son aquellas que el pretor
constituye en virtud de su jurisdiccin.
Tambien puede distinguirse entre obligaciones civiles ( plenamente tuteladas por el
ordenamiento jurdico mediante una actio persona o al menos mediante una exceptio ) y las
obligaciones naturales ; que son de una categora intermedia entre el deber moral y la
obligacin civil. Se separan del deber moral porque producen ciertos efectos jurdicos tales
como la irrepetibilidad de pago , y se distinguen tambin de la obligacin jurdica civil porque
no surge de la indicada obligacin natural accin alguna dirigida a reclamar el cumplimiento de
la obligacin.
Y por tanto se trata de ciertos deberes morales y sociales que impulsan a su cumplimiento aun
cuando el Derecho no lo exija . En Roma las primeras manifestaciones de las obligaciones
naturales se dieron en torno a las relaciones constituidas por esclavos e hijos de familia con
personas libres o Alieni Iuris , por cuanto que dada la incapacidad de los esclavos e hijos de
familia para actuar en el mudo del derecho tcnicamente no podan crear obligaciones civiles,
obligaciones que hubieran estado tuteladas con los medios judiciales ordinarios.
Actualmente un ejemplo de obligacin natural lo constituye el pago de las deudas procedentes
de los juegos ilcitos . Legalemente no es exigible el pago pero si se paga no se puede
reclamar la devolucin de lo pagado , asi lo establece el Art 1798 CC. .
Atendiendo al objeto de la obligacin se distingue entre :
- Obligacion divisible; si la prestacin fuese susceptible de fraccionamiento como la obligacin
de pagar una suma de dinero.
- Obligacion indivisible: Aquella cuya prestacin no fuese susceptible de cumplimiento parcial,
debiendose cumplir de una sola vez la prestacin integra, asi como por ejemplo la obligacin
de pintar un cuadro.
- Obligaciones especificas: Cuya prestacin recae sobre una cosa individualizada en todas
sus propiedades y atributos. solo se cumplen entregando esa cosa determinada.
- Obligaciones genricas: El deudor se obliga a devolver o prestar no ya un objeto
determinado sino un gnero que se mide por cantidad, numero o peso.
- Obligaciones alternativas: Tienen por objeto 2 o mas prestaciones de las cuales el deudor se
libera entregando una sola de ellas.
- Obligaciones facultativas: Son aquellas en que se faculta al deudor para liberarse
entregando o cumpliendo una prestacin diversa de la debida o convenida. La diferencia con
las alternativas reside que en las facultativas si desaparece el objeto previsto como verdadera
prestacin (debida) la obligacin desaparece, en cambio en las alternativas la obligacin
subsiste mientras subsista alguna prestacin de posible cumplimiento.
Desde el punto de vista de los sujetos puede distinguirse:
- Obligaciones Mancomunadas y Solidarias: Ambas tienen de comn la existencia de varios
sujetos tanto activos ( acreedores ) como pasivos ( deudores ). En las Mancomunadas o
parciarias cada acreedor solo puede exigir su parte en el crdito , solo puede pretender su
respectiva cuota o su participacin en el crdito y cada deudor solo esta obligado al pago de
su parte respectiva. En las Solidarias , suponen que cada uno de los acreedores puede
pretender el pago o el cobro de todo el crdito y cada uno de los deudores cuando es
requerido para el pago puede ser obligado al pago de toda la deuda integramente.
INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
En trminos generales si el deudor incumple su prestacin , es decir , si paga la obligacin se
extingue si en cambio la incumple entra en juego la Responsabilidad contractual del deudor ,
es una responsabilidad que nace de los contratos .
La mora o retraso en el pago produce como efecto general la responsabilidad por daos . En
el C civil actual su particular efecto art. 1101 la indemnizacin de daos y perjuicios.
La situacin de morosidad se extingua cuando el deudor ofreca al acreedor el cumplimiento
de la prestacin debida con los eventuales intereses moratorios.
2 Mora Creditoris: ( mora del acreedor ) se produce cuando el acreedor se negaba a recibir la
prestacin debida, en cuyo supuesto si la cosa entre tanto pereca en manos del deudor el
riesgo de perecimiento lo soportaba el acreedor a menos que el deudor hubiese actuado con
dolo.
Esta mora produce tambin el que el deudor tenia Derecho al reembolso de los gastos que le
hubiese ocasionado la custodia de la cosa desde que el acreedor incurri en estado de
morosidad. Esta mora se extingue cuando el acreedor se ofreciese a aceptar la prestacin y al
pago de los gastos que le hubiese ocasionado al deudor su mora.
TEMA 46
CONCEPTO DE SOLUTIO Y EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
En general la obligacion se extingue cuando tiene lugar alguno de los hechos juridicos a los
que la ley atribuye la virtud de hacer desaparecer el vinculo que liga al acreedor y al deudor.
Como termino general que indica la extincion de las obligaciones en el Derecho romano se
utilizo el termino SOLUTIO con el que se alude al pago entendido como cumplimiento de la
obligacion.
DIVERSOS MEDIOS DE EXTINCION
Puede distinguirse entre:
- Ipso Iure y Ope Exceptionis: Los segundos son aquellos que se hacian valer mediante una
exceptio en cambio en los primero eran aquellos que hacian desaparecer la obligacion total y
definitivamente y respecto de todos los obligados si eran varios, en cambio los segundos
facultaban simplemente para impugnar la obligacion estos podian operar solamente respecto
de algunos de los varios sujetos obligados continuando la obligacion respecto de los demas y
sin afectar tan poco a los fiadores.
- Modos voluntarios y no voluntarios: Los primeros son los debidos al acuerdo de las partes o
a la voluntad de una de ellas. Las segundas tales como la muerte del deudor o la imposibilidad
del cumplimiento sin responsabilidad por parte del obligado y son aquellos que no dependen
de la voluntad de los interesados.
Como tales modos de extincion de las obligaciones podemos citar:
1 El pago: Supone la finalizacion natural de la obligacion por su cumplimiento . Consiste en el
cumplimiento de la prestacion que constituye el objeto de la obligacion.
- Sujetos de pago : En ocasiones el pago a de ser efectuado exclusivamente por el deudor en
atencion a sus particulares personales como por ejemplo la obligacion que incumbe a un
artista de realizar una obra pero salvo estos casos no solo el deudor sino tambien cualquier
extrao puede pagar.
El pago podia realizarse validamente al acreedor , a su representante legal (tutor ) o voluntario
que es el procurator o bien el Adstipulator.
La Adstipulatio era un contrato verbal en el cual el deudor prometia a otra persona la misma
prestacion debida al acreedor . Dicha persona receptora de la promesa ( el adstipulator ) podia
no solo recibir el pago sino tambien reclamarlo con igual eficacia que el acreedor principal y
tambien podia perdonar la deuda.
- Lugar del pago: Es el Locus Solutionis ; es el acordado por las partes al constituir la
obligacion , en defecto de dicho acuerdo el pago se efectuara en el domicilio del deudor salvo
que se trate de una obligacion de entrega de cosas la cual se ejecutara donde esta se
encuentre.
- Momento del pago : Como regla general es la voluntad acorde de las partes la que fija el
tiempo en que deba verificarse el pago , aunque si el plazo hubiese sido fijado en beneficio del
deudor este puede pagar antes de que llegue el momento establecido. Si no se sealo la
epoca en que hubiese de realizarse el pago ni tan poco se deduce de la indole de la
prestacion dicho pago debera realizarse inmediatamente despues de surgida la obligacion y
teniendo en cuenta lo dicho en relacion a la mora.
- Modo de realizacion del pago: Como regla general el pago debe realizarse cumpliendo la
misma prestacion debida y no otra. Pero en ocasiones estas regla sufre ciertas modificaciones
por algunas de las siguientes causas entre otras:
- Porque el deudor aunque solvente carece de aquellas cosas que debe pagar y se le permite
que abone su deuda con otras , esto es la denominada Datio In Solutum ( dacion en pago ).
- Poruque a algunos deudores se les dispensa de hacer un pago total cuando su patrimonio
no alcanza a satisfacer la totalidad de la deuda o cuando van a quedar sin los medios para su
subsistencia, este es el Beneficium Competentiae ( beneficio de competencia ).
- Imputacion de pagos: Este problema se plantea cuando el deudor que tuviese contraida
varias deudas con un mismo acreedor realizase un pago al acreedor. Este supuesto cabe que
nos preguntemos a que deuda tiene que ser imputado o aplicado el pago realizado y en
definitiva que deuda debe estimarse extinguida. Sobre este particular si el mismo deudor o en
su defecto el acreedor no declaraban a que deuda debia imputarse el pago , las fuentes
establecieron las siguientes reglas:
- Tratandose de obligaciones que produjesen intereses el pago tenia que aplicarse antes a los
intereses que al capital.
- En cuanto a la imputacion del pago al capital de las diversas deudas debia atenderse a las
consecuencias de la inejecucion de las diferentes deudas asi como la posible existencia de
garantias tales comoprenda e hipoteca y a la antiguedad del credito.
2 La Novacion: Es otro modo de extincion. Acto por el cual se extingue una obligacion
precedente sustituyendola por otra nueva.
Una obligacion puede ser extinguida cuando es reemplazada por otra en la cual resulta
variado algun elemento de la anterior . Son requisitos necesarios de la novacion:
- La existencia de una obligacion anterior valida y de cualquier clase , natural , civil o pretoria.
Producida la novacion dicha obligacion desaparece con todos sus accesorios , prendas ,
hipotecas, etc.
- Una obligacion nueva creada para sustituir a la precedente y que tambien tiene que ser
valida.
- Un Aliquid Novi ( algo nuevo ), que diferencien la nueva obligacion de la anterior bien por
variar la persona del acreedor, del deudor o la naturaleza de la obligacion.
3 La Compensacion: Es otro modo de extincion y que el profesor Torrent incluye dentro de la
ope exceptionis. Es la cancelacion de un credito cuando el acreedor estuviese a su vez
obligado respecto del deudor. Es un modo de extincion de las obligaciones que tienen lugar
cuando 2 personas fuesen reciprocamente acreedoras y deudoras.
La doctrina distingue 3 tipos de compensacion:
- La convencional: Que es la libremente acordada por los acreedores y deudores.
- La judicial: que es la que el juez puede aplicar al sentenciar la solicitud de unas de las
partes.
- Compensacion legal: Se produce por ministerio de ley quedando extinguidos los creditos
Ipso Iure , es decir prescindiendo de la voluntad de las partes.
3 Concurso de causas: Es un modo de extinguir las obligaciones de dar una cosa cierta y
determinada y tiene lugar cuando dicho objeto pasa a ser propiedad del acreedor por causa
diversa de la relacion obligatoria y con anterioridad al cumplimiento de la prestacion.
4 La confusion: Es un modo de extincion de las obligaciones que tiene lugar cuando se reunen
en una misma persona la doble cualidad de acreedor y deudor.
La muerte en general no es causa extintiva de las obligaciones por que estas pasan tanto
activa como pasivamente a los herederos. Existen algunas obligaciones tales como las
procedentes del delito no transmisibles y respecto de las cuales la muerte es un modo de
extincion. Podemos citar dos modos de extincion de las obligaciones ope exceptionis y que
son en 1er termino la prescripcion extintiva y que tiene lugar cuando el acreedor hubiese
dejado trascurrir el plazo dentro del cual puede utilizarse la correspondiente actio y en 2 lugar
el pactum de non petemdo , es aquel pacto por cuya virtud se compromete el acreedor a no
exigir el cumplimiento de la obligacion.
TRANSMISION DE CREDITOS Y DEUDAS
En el Derecho romano la primitiva concepcion de la obligatio como un vinculo personal que
sujetaba al deudor con respecto al acreedor determino que en principio las obligaciones se
considerasen intransmisibles, pero con el tiempo las exigencias del trafico juridico fueron
creando diversas formas de transmision :
- La delegatio nominis: Presenta una novacion, en esta delegatio los acreedores cedente y
cesionario asi como el deudor estipulan la extincion de la obligacion preexistente entre el
acreedor cedente y el deudor asi como la creacion de una nueva obligacion y que tendra el
mismo objeto pero cuyas caracteristicas variaran.
- La Cognitio procuratio in rem suam: en el procedimiento formulario. Estas figuras nacieron
cuando el acreedor nombraba a un tercero cognitor o procurator a fin de que actuase contra el
deudor reclamandole el cumplimiento de la obligacion. Si bien en un principio dicho cognitor
era un representante procesal por que el acreedor le eximia de rendirle cuentas de su
gestion .
Si en Roma la transmision estaba sujeta a limites muy estrictos en cambio en las provincias su
transmision en ocasiones se efectuaba con la simple entrega del documento provatorio de la
obligacion.
FRAUS CREDITORUM
Fraude de acreedores. La ley Pauliana intento reprimir el fraude de acreedores al posibilitar la
revocacion de todos los actos que un deudor hubiese realizado en perjuicio de los acreedores.
Esta accion pretendia la proteccion de toda persona que hubiese sido victima de un fraude por
parte del deudor para el supuesto de que dicho deudor hubiese intentado transmitir su
patrimonio en fraude de acreedores.
GARANTIA DE LAS OBLIGACIONES
Existen diversos modos de garantizar el cumplimiento de las obligaciones tales como los
derechos reales de garantia, tales como la Fiudicia , el Pignus y la Hipoteca y las Garantias
personales; las cuales tienen lugar cuando una persona se compromete con el deudor a
responder tambien de la obligacion , pudiendo el acreedor en caso de no pago del deudor
dirigirse contra este deudor accesorio que se obligo tambien al pago.
En Roma dentro de las garantias personales podemos incluir las siguientes figuras:
- La Sponsio: que es la forma mas antigua de garantia , es propio del Ius Civile y utilizable tan
solo por los ciudadanos romanos. En ella una vez que se constituye la obligacion entre el
acreedor y el deudor principal, el acreedor se dirigia a un tercero que es el Sponsor y le
preguntaba si se comprometia o no al pago de la deuda contraida por el deudor principal . Si
el tercero respondia afirmativamente Spondeo surgia entre el acreedor y el sponsor una
relacion formal.
En la Sponsio primitiva no existian propiamente un obligado principal y otros accesorios sino
que eran obligados solidarios . Pudiendo el acreedor pedir a cualquiera de ellos el total de la
deuda.
- Fidepromissio: Con estructura semejante al sponsio, pero tambien accesible a los
peregrinos. La cual convertia en deudor solidario al que prometia pagar la deuda de otro.
- Fideiussio: Surge a fines de la republica. Tambien es un contrato verbal solemne pero por
primera vez se apunta al caracter subsidiario y accesorio de la garantia, en defecto del
cumplimiento de la obligacion del deudor.Esto quedo consagrado en el Derecho Justiniano.
TEMA 47
LA IDEA DE CONTRACTUS EN EL PENSAMIENTO ROMANO
En el Derecho moderno la nocion de contrato es un concepto abstracto y que engloba
cualquier relacion obligatoria entre las partes, todo acuerdo de voluntad que no sea contrario a
la ley moral y las buenas costumbres es un contrato ( art 1255 cc ).
En nuestro Derecho produce consecuencias obligatorias para las partes cualquier acuerdo
dirigido a constituir modificar o extinguir una relacion juridica siempre que su contenido sea
posible y tenga una causa licita ( 1271 y 1275 cc ).
En cambio en Roma el concepto de contrato tiene un contenido mas restringido , en Roma se
desconoce la nocion abstracta de contrato y se admiten ciertos tipos singulares de contratos a
los que se reconoce la virtud de generar obligaciones. En el Derecho romano solo son
contratos aquellos acuerdos tipicos reconocidos por el ius civilis.
La generalidad de los romanistas reconocen que la nocion del COntractus evoluciono
sustancialmente desde el Derecho clasico al Derecho Justinianeo y que en la indicada
evolucion tiende a acentuarse cada vez mas la idea del consentimiento acuerdo de las partes.
En la epoca clasica el puro y simple acuerdo de voluntades respecto de algun aspecto no
contemplado por el Ius civile , no era contrato sino pactum. El pactum no engendraba una
accion sino una excepcion.
La actio nacia unicamente de los contratos , es decir , de aquellos acuerdos o convenciones
que iban ademas acompaadas de una causa o forma civil.
Originariamente el vinculo obligatorio solo nacia por la realizacion de ciertos actos solemnes ,
preestablecidos por la ley a las cuales tenian que acomodarse las partes , las cuales no
podian modificar ni su forma ni efectos, este es el caso del Nexum y Sponsio.
En una segunda fase empieza a concederse un mayor relieve al acuerdo de las partes , al
surgir la figura de los contratos reales en los cuales el vinculo obligatorio nace de la entrega
por una de las partes a la otra , de una cosa para su ulterior restitucion.
Posteriormente en los contratos consensuales es claramente el acuerdo de las partes y
siempre que estuviera basado sobre una causa preestablecida por el ius civile el determinante
de la eficacia obligatoria de los indicados contratos.
En el Derecho postclasico y sobre todo Justinianeo el nucleo del contrato se encuentra
constituido por el acuerdo de voluntades y esa concepcion es la que ha pasado al Derecho
moderno.
EL SISTEMA CONTRACTUAL ROMANO
Para Gayo el Contractus representa junto con el delito una de las diversas fuentes de las
obligaciones . Este autor prefiere utilizar antes que el termino de contrato , los terminos o
modos de contraer las obligaciones para establecer su clasificacion y dicho autor establece el
siguiente cuadro de contratos:
1 Contratos reales: En ellos siempre hay una Datio o entrega de una cosa y ya se trate de la
transmision de la propiedad de la cosa , de su posesion o de su mera detentacion . Como
tales citamos el mutuo , el deposito , el pignus y el comodato.
2 Contratos verbales y literales: Los modernos romanistas los refunden bajo el nombre de
Contratos formales y son aquellos en los cuales o bien el vinculo obligatorio surge de un acto
solemne prefijado por la ley con palabras rituales como los Contratos verbales de Sponsio y
Stipulatio o bien el indicado vinculo obligatorio surge de la redaccion por escrito del acuerdo
entre las partes como Contratos literales Expensilatio.
3 Contratos Consensuales: Aquellos en los cuales el simple acuerdo de las partes o conventio
unido a una causa civil y sin que tenga importancia la forma determina el nacimiento del
contrato.
En la epoca postclasica se introdujo una nueva categoria representada por los contratos
innominados , no tenian nombre especial y por que comprendian una serie de posibilidades de
obligarse que no aparecian reconocidas en el Ius civile. El contrato de Precario es un contrato
innominado.
Finalmente el ambito del sistema contractual romano se cierra en la epoca Justinianea , en la
cual se aade al contrato y al delito en cuanto que fuentes de las obligaciones , el
cuasicontrato y cuasidelito
CONTRATOS A FAVOR DE TERCEROS
Son numerosos los textos clasicos en los cuales aparecen prohibidos los contratos a favor de
terceros y sobre todo en materia de Stipulatio . La concepcion clasica de la obligacion en
cuanto que vinculo entre sujeto activo y otro pasivo , excluyen de los efectos propios de la
obligacion a los extraos al contrato.
En principio el ordenamiento juridico solo concede los efectos juridicos propios de cada
contrato a los contratantes. Es nula la conveccion cuya prestacion cause ventaja economica a
persona distinta de los mismos contratantes.
Unicamente a partir del Derecho Justinianeo les fue reconocida cierta intervencion a los
terceros.
PACTOS
En la actualidad se tiende a identificar el pacto con el contrato como todo acuerdo de voluntad
generador de efectos juridicos pero originariamente en Roma tan solo se entendio por Pacto el
acuerdo dirigido a eliminar la controversia y que por no crear directamente obligaciones a
diferencia del contrato su eficacia se protegia tan solo mediante excepciones y no mediante
acciones.
Solo a partir del Ius honorarium quedan garantizados los pactos convenidos y siempre y
cuando no fuesen opuestos a las leyes plebiscitos , senadoconcultos y decretos de los
emperadores y ya en el Derecho Justinianeo ciertos pactos como el de donacion y el pacto de
tal se pueden ya adscribir a los contratos por que producen verdaderos vinculos obligatorios.
TEMA 48
CONTRATOS VERBALES
Son siempre negocios formales en los cuales el vinculo obligatorio entre los sujetos que son
promissos y obligatus surge del pronunciamiento de ciertas palabras solemnes en presencia
de ambas partes y que en algun supuesto son pronunciados por una sola de ellas.
En este supuesto tratandose de obligaciones por una sola de las partes presupone una
promesa unilateral que obliga a una parte respecto de la otra. Estariamos aqui en presencia
de lo segun la terminologia moderna se denomina Contratos unilaterales. Dentro de los
contratos verbales se incluye el Nexum, Sponsio y Stipulatio.
NEXUM
Para la mayor parte de los romanistas en la epoca arcaica el Nexum no represento una
obligacion en sentido tecnico-juridico sino un modo de vinculacion del deudor al acreedor por
cuya virtud el deudor se mancipaba o entrega el mismo en prenda en favor del acreedor.
En el Derecho arcaico el nexum representa una figura de obligacion muy proxima a los
Derechos reales y anterior al concepto tecnico de obligacion en cuanto que vinculo de
Derecho ideal y abstracto.
El caracter de vinculo de sujecion personal que el nexum implicaba fue no obstante abolido
por la lex poetelia papiria del ao 326 a.C.
SPONSIO
La mayor parte de los romanistas estima que la sponsio es una obligacion formal que
representa el precedente historico de la Stipulatio.
Para Torrent mientras que la stipulatio representa la forma corriente de obligacion de contrato ,
la sponsio junto con la fidepromissio y la fideiussio represento una forma de fianza.
La Sponsio represento una manera de obligarse juramento del propio deudor frente al
acreedor y si eran varios los deudores que se comprometian con respecto al acreedor los
indicados deudores eran solidarios entre si.
La primitiva promesa o juramento que la sponsio implicaba determinaba una situacion de
servidumbre material del deudor con respecto al acreedor para el supuesto de imcumplimiento
por parte del deudor de su prestacion .
Originariamente la Sponsio constituyo una vinculacion por motivos puramente religiosos y
estaba excluida del ambito juridico ; mas tarde seria sancionada desde el punto de vista laico
por medio de legis actio per iudicis arbitrive lex postulationem.
STIPULATIO
Representa el contrato verbal por excelencia, en la epoca clasica y su ambito de aplicacion a
diferencia de la sponsio se extendio a peregrinos y extranjeros.
Era un contrato formal o solemne por que debian ser pronunciadas las palabras de un modo
solemne y eran obligatorias por el hecho mismo de su pronunciamiento . No obstante por
tratarse de un negocio juridico abstracto no era necesaria la expresion de la causa , siendo
relevante unicamente el elemento de la forma.
Civilmente el contrato obliga una vez cumplida la forma y no tiene importancia la causa
obligationis. Era un contrato unilateral puesto que el deber de adhesion o de aceptacion
correspondia exclusivamente a una de las partes, para queestuviesen en presencia de un
contrato bilateral comprensivo de prestaciones reciprocas de ambas partes habia que efectuar
tambien reciprocas stipulationes y formalmente independientes.
Otro caracter fundamental de la stipulatio es la oralidad y se requiere la presencia de ambas
partes , entre ausentes no hay stipulatio. Como consecuencia de ello la stipulatio serealiza en
un solo acto de tal manera que a la pregunta del acreedor tiene que seguir la respuesta del
deudor, la respuesta tiene que ser congruente con la pregunta y ademas tiene que ser
rigurosamente afirmativa no ambigua.
En el Derecho clasico se consideraron inadmisibles y fueron rechazadas la stipulatio que
crease obligaciones a cargo de terceros extraos al acto, asi como tambien se considera
inadmisible la stipulatio post nostem y cuya virtud fueron creadas obligaciones a cargo de los
herederos.
En la epoca clasica la stipulatio tuvo gran variedad de aplicaciones a diversos tipos de
negocios pero paulatinamente decae la expresion verbal como forma sustancial y adquiere
mayor relevancia el animus, el consensus de las partes. A partir de la Constitucion Antoniniana
212 d.c empieza a prevalecer el documento en la contratacion romana y la stipulatio se
convierte en una clausula de estilo , en un simple aadido al documento.
CONTRATOS LITERALES
Fueron definidos por Gayo como aquellos en los cuales la obligacion surge de la redaccion
por escrito del acuerdo de las partes. Una caracteristica de estos contratos y tambien de las
obligaciones literales era que para su valida constitucion era necesaria la formalidad de su
escrituracion , siendo en cambio irrelevante la causa del negocio juridico escriturado.
En la epoca clasica pueden considerarse como contratos de esta especie la expensilatio o
nomina transcripticia.
En el Derecho Justinianeo otro supuesto de obligacion literal es el resultante de un titulo
escrito respecto del cual hubiere prescrito la accion impugnativa.
TEMA 49
LOS CONTRATOS REALES
Es un contrato real por el cual una persona que admite 2 nombres competente o depositante
entra el depositario una cosa mueble a fin de que se le custodie gratuitamente y se la restituya
pasado el plazo fijado o a requerimiento del depositante.
Es un contrato real por que se perfecciona con la entrega efectiva de la cosa , la gratuidad es
esencial por que si se hubiese pactado una cantidad de dinero para realizar el deposito ya no
seria contrato de deposito sino de arrendamiento de servicios.
Es bilateral imperfecto ya que siempre generan obligacion que es a cargo del depositario,
eventualmente durante la vida del contrato dicho depositario puede hacer gastos que deban
serles reebolsados en cuyo supuesto nacerian en estos casos obligaciones a cargo del
depositante.
A parte de los requisitos generales de todo contrato son requisitos del deposito.
- La entrega de la cosa.
Para celebrar este contrato basta que el depositante obstente posesion natural de la cosa
porque a diferencia del mutuo el depositante no tiene que transmitir al depositario ni la
posesin interdictal ni la propiedad de la misma cosa.
- Se precisa que la finalidad del deposito sea una custodia o conserbacin gratuita, es preciso
que se acepte tambin que la devolucin de la cosa por el depositario se realize tan pronto
como lo solicite el Depositante.
En el Derecho clsico el deposito no fue en principio un verdadero contrato amaprado por el
ius civile, pero el pretor recogiendo las exigencias de la vida practica otorgo una actio in
factum en favor de que hubiere confiado a otro la guarda de una cosa y con posterioridad se
concediera una actio in ius ex fide bona .
En el Derecho Justinianeo nacen del deposito dos acciones: la actio depositi directa, en favor
del depositante y la actio depositi contraria a favor del depositario.
Finalmente existen ciertas figuras especiales del deposito que son las siguientes:
- El deposito necesario: Es aquel que se verifica con ocasion de una calamidad que presente
peligro para las cosas, tales como saqueo, ruina, incendio o naufragio. En todos estos
supuestos el depositante se veia obligado a depositar una cosa sin conocer las cualidades del
depositario y sin poder elegir a la referida persona.
- El secuestro: en el cual varios depositantes entregaban una cosa en litigio a una tercera
persona de su confianza que era el secuestratario para que esta ultima la custodiase y
destituyese a quien venciese en el litigio o segun las condiciones preestablecidas.
- El deposito irregular: consiste en un deposito de cosas fungibles especialmente dinero en el
cual el accipiens ( es el que recibe ) adquiria la propiedad de la cosa depositada con la
obligacin de restituir la misma cantidad al requerimiento del depositario.
TEMA 50
PIGNUS
El contrato de prenda es un contrato real y bilateral imperfecto por cuya virtud una persona
que es el deudor pignoraticio , entrega la posesin de una cosa al acreedor y en garantia del
cumplimiento de una obligacin, obligandose al acreedor a su devolucin cuando le fuese
satisfecho el credito . Se trata de un contrato real porque la entrega de la cosa es necesaria
para la perfeccin del contrato.
CONTENIDO
- Obligaciones del acreedor pignoraticio : esta obligado a conservar la cosa recibida sin usarla
y salvo el caso de antieresis ( que puede utilizarla ) , asumiendo una responsabilidad de
custodiar la cosa.
- Obligaciones del deudor pignorante: el pignorante por tratarse de un contrato bilateral
imperfecto eventualmente puede tener ciertas obligaciones, tales como resarcir el acreedor
pignor de los gastos necesarios hechos en la cosa o de los prejuicios procedentes de los
cultos de estas.
De este contrato nacen dos acciones personales, la accion Pignoraticia directa; que es
utilizable contra el que recibio la cosa que es el acreedor pignoraticio para reclamarle el
exceso del precio obtenido en la venta de la cosa pignorada y con respecto al importe de la
deuda garantizada. Y en segundo lugar la pignoraticia contraria contra el deudor para
demandarle por ejemplo los gastos efectuados en la cosa pignorada.
EL COMODATO
Tambien es denominado prestamo de uso , es un contrato real , bilateral, imperfecto y gratuito,
por cuya virtud el comodante entrega al comodatario una cosa no consumible mueble o
inmueble para que la use y la restituya despues el comodante.
Son requisitos de este contrato:
- La consigna o entrega de la cosa , como no se transmite la propiedad de la cosa ni tan
siquiera su posesin juridica basta que el comodante sea simple poseedor natural de la cosa.
- Que la cosa sea inconsumible o al menos que aun siendo consumible como el dinero vaya
ser utilizada solo ad pompam o ad ostentationem ( como adorno ).
- Que la cosa se ceda gratuitamente porque en otro caso se trataria de un contrato de
arrendamiento.
CONTENIDO
- Obligaciones del comodatario: debe usar de la cosa conforme a lo convenido o en su defecto
con arreglo a la naturaleza de la misma y a su destino economico. El comodatario tiene que
devolverle acabado el uso o finalizado el termino fijado con los frutos si los hubiere.
- Obligaciones eventuales del comodante: resarcir al comodatario de los gastos necesarios y
extraordinarios de la conservacin de la cosa. Indemnizarle de los perjuicios causados por los
cultos de la cosa . En ambos casos y a diferencia del depositario , el comodatario tiene el Ius
Retentiones ( derecho de retencion ) . Al igual que el deposito el comodato estuvo en un
principio protegido tan solo por una actio in factum que fue concedida por el pretor y con
posterioridad surge una actio in ius ex fide bona. En el Derecho Justinianeo existieron una
actio commodati directa en favor del comodante y la actio commodati contraria en favor del
comodatario.
TEMA 51
CONTRATOS CONSENSUALES
Se caracterizan porque la obligacin no surge en ellos por la adopcin de una forma como en
los contratos verbales y literales , ni tanpoco de la entrega de una cosa como los contratos
reales , sino que el vinculo obligatorio surge exclusivamente del acuerdo , del consentimiento
entre las partes. En ellos una vez que las partes consienten en sus prestaciones reciprocas el
contrato produce sus efectos. En la Roma clasica solo se admitieron cuatro figuras de
contratos consensuales: compra-venta, arrendamiento, sociedad y mandato.
Los postclasicos ampliaron el ambito de estos contratos que finalmente se extendio a
cualquier acuerdo licito , susceptible de crear obligaciones entre las partes.
LA SOCIETAS
El contrato de sociedad es un contrato consensual bilateral perfecto por cuya virtud 2 o mas
personas se obligan a poner en comun bienes o trabajo para dividir entre ellos segun la
porcin preestablecida las ganancias y las perdidas.
Es un contrato bilateral o plurilateral y perfecto porque las obligaciones surgen para todas las
partes contratantes. Todos los socios se obligan reciprocamente a poner en comun bienes o
su propia actividad en favor de la sociedad con el fin de alcanzar una finalidad licita para todos
ellos.
Son elementos esenciales:
- La affectio Societas: es la intencin de constituir una sociedad.
- Las aportaciones reciprocas de los socios y que pueden ser de distinta naturaleza para unos
y otros contratantes ( cosas , rentas , servicios , etc ) pero son indispensables so pena de
transformar esta relacin de negociar , en una donacin.
- Licitud e interes comun del fin conseguido.
ANTECEDENTES
Para los romanistas el origen del contrato de sociedad se encuentra en relacin con el
consorcio familiar que a la muerte del Paterfamilias se producia inter Fratces. Se formaba una
comunidad familiar integrada por sus hijos, si los hermanos no dividian la herencia se formaba
una comunidad llamada consortium ercto non cito. Tambien se sealaba que el de estos
contratos reside en la politio , que era un contrato por cuya virtud el propietario del fundo y el
politor agricultor que dirigia la explotacin se repartian los beneficios.
CLASES
Atendida la indole y extension de los medios aportados se distingue entre :
- Societates rerum, que son aquellas en las que se aportaban bienes.
- Societates Operarum, si se aportaban servicios, actividades.
- Societates mixtae, si se aportaban ambas cosas.
- Societates omnium bonorum, si los socios contribuyen con la totalidad de su patrimonio.
- Societates Lucri, si se aportan solamente los bienes adquiridos por los socios a titulo
oneroso, con la exclusion de las herencias, donaciones y demas adquisiciones lucrativas.
- Societates unius rei , si se contribuye a la sociedad unicamente con una cosa. Son las
sociedades particulares que se celebran para un solo negocio o para un unico fin tambien se
denominan Societates unius negotiationis.
En atencin a su fin puede distinguirse entre:
- Societates Quaestoriae, si se proponen obtener ganancias.
- Societates no Quaestoriae, si el fin perseguido no consiste en un lucro o beneficio
economico.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS
Todo socio esta obligado a efectuar la aportacin comprometida. Si la aportacin consistiese
en cosas se utilizar el modo mas adecuado para el traspaso de su dominio : mancipatio, in
iure cessio o traditio.
Salvo acuerdo contrario cualquier socio podia realizar actos de administracin reintegrando a
la caja social todo lo adquirido y ademas el socio tiene que ser resarcido de los gastos
necesarios o utiles que hubiese adelantado. Respecto de extraos la sociedad romana no da
lugar a la persona juridica. La responsabilidad del socio que contrato con un tercero es
personal , a no ser que aparezca dicho socio como representante de los demas socios o bien
que contrate con dicho tercero todos los otros.
Para exigir las obligaciones correspondientes a todos los socios el socio lesionado por el
incumplimiento de los demas se valia de la actio pro socio que se caracterizaba por ser unica
y por el respeto al socio condenado de un minimo de medios economicos para su
subsistencia.
EXTINCION DE LA SOCIEDAD
Por razon de la persona la sociedad termina por la muerte de alguno de los socios, si bien en
ocasiones puede pactarse que la sociedad continue entre los socios supervivientes, por esta
misma razn tambien pueden terminar la sociedad por la capitis deminutio maxima y media de
uno de los socios.
Esta causa sin embargo no opera en la societas publicanorum, tambien termina por voluntad
de los socios o por separacin de uno solo aunque en este caso con algunas limitaciones. As
la societas publicanorum no se disolva por la separacin de un socio.
Tambin se extinguia la sociedad por bonorum venditio , es decir , por ejecucin de los bienes
o bien por bonorum publicatio que es la confiscacin de los bienes de algun socio.
Tambien por el perecimiento del patrimonio social ; por el cumplimiento del termino, tambien
por consecucin del fin y finalmente por imposibilidad sobrevenida o ilicitud del fin social.
TEMA 52
EMPTIO-VENDITIO. ORIGENES
La compra-venta es un contrato consensual y bilateral perfecto en el cual uno de los
contratantes que es el venditor se obliga a entregar a otro la posesion pacifica y definitiva de
la cosa, y este ultimo que es el emptor ( comprador ) se obliga a pagar al vendedor una
cantidad de dinero que es el pretium.
Los precedentes de este contrato no son conocidos. Para algunos romanistas la
denominacin emptio-venditio induce a pensar que el fin perseguido por la compra-venta se
consiguio con dos stipucationes, una para la cosa y otra para el precio. Parece en todo caso
que la aparicin de la compra-venta consensual tiene que relacionarse con las necesidades
del comercio internacional y la falta de acceso de los peregrinos a negocios tales como la
stipulatio y la mancipatio.
La compra-venta romana no es titulo suficiente para que el comprador adquiere la propiedad
de la cosa . De este contrato solo nace para el comprador un derecho de credito amparado
por una actio in personam que le servira para reclamar del vendedor el cumplimiento de su
obligacin de entregar la cosa o de indemnizar los daos y perjuicios.
A diferencia de las legislaciones modernas en la compra venta romana el vendedor no se
obliga a procurar al comprador el dominio de la cosa y su obligacin se limita en ponerla en
posesin de la misma.
REQUISITOS DE LA COSA Y DEL PRECIO
La cosa que se vende no hace falta que sea corporal. Se pueden vender tambien ciertos
derechos y entre los objetos materiales en principio susceptibles de venta todas las res in
commercium ; si bien sobre algunas de ellas en ocasiones puede recaer la prohibiccin de la
ley que impida que puede venderse tales como venenos, las cosas propias de los pupilos a
los tutores.
En cuanto al precio se dice que tiene que reunir las siguientes condiciones:
- Tiene que ser verum ( verdadero ). Si se acuerda que el precio no sera exigida la venta sera
nula .
- El precio tiene que ser certum ( cierto ), es decir conocido , bien porque quede fijado en una
cantidad , o bien porque sea facilmente determinable con arreglo a las bases que se sealen.
- El precio tiene que ser dinero ( in pecunia numerata ) pero los jurisconsultos sabinianos
discreparon.
- En el Derecho Justinianeo se incluye que el precio sea justo ( iustum ) por que si el precio no
llegase a la mitad del valor de la cosa , el vendedor podia conseguir la rescision de la venta a
no ser que el comprador pagase el complemento hasta alcanzar el precio justo.
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
- Conservar la cosa vendida hasta el momento de su entrega al comprador.
- Tiene que hacer dicha entrega.
- Responder al comprador en los casos de eviccion. Se dice que hay eviccion cuando el
comprador es vencido en un proceso en el cual un tercero ejercita la accin reivindicatoria
demostrando ser el propietario de la cosa vencida al comprador, o bien cuando dicho tercero
ejercita la correspondiente accin, fuese declarado titular de ciertos derechos reales sobre la
cosa comprada.
- El vendedor tiene que responder al comprador de los defectos ocultos que tuviese la cosa
vendida.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
- Pagar el precio , y trasfiere al vendedor la propiedad de las monedas. El pago debe
efectuarse en el plazo fijado . En otro caso inmediatamente despues de celebrarse el
contrato ; mientras no pague no podra exigir la entrega de la cosa.
- Debe indemnizar al vendedor de los gastos que le haya producido la conservacin de la cosa
cuando el motivo de no haberla entregado antes el vendedor sea debida al comprador.
PERICULUM
La cuestin del riesgo no es exclusiva de la compra-venta sino que afecta a todos los
contratos signalagmticos y consiste en determinar quien tiene que soportar el riesgo de
perecimiento de la cosa una vez perfeccionado el contrato estando aun la cosa en poder del
vendedor y antes de haber sido entregada al comprador.
En este supuesto debe el comprador pagar el precio o bien tiene que soportar el riesgo el
vendedor. Como pone de relieve Arias Ramos por no ser el contrato de compra-venta un acto
traslativo de dominio , parece logico pensar que si la cosa pereciese sin culpa de nadie y en el
tiempo que media desde la celebracin del contrato hasta el momento de su entrega queda el
comprador exento del pago del precio y deba por tanto soportar la perdida de la cosa vendida
el vendedor puesto que l era todavia el propietario de la misma. Sin embargo no fue as , y el
derecho romano sento el principio que ha pasado a nuestro codigo civil de que res perit
emptore ( la cosa perece para el comprador) de suerte que el comprador en este supuesto
tiene que pagar el precio aunque no puede recivir la cosa.
LOS PACTOS AADIDOS A LA COMPRA-VENTA
En el momento de la conclusin del contrato las partes podian introducir alguno de los
siguientes pactos:
- La in diem addictio : con este pacto el vendedor se reservaba el derecho de vender la cosa a
un tercero si este dentro de un determinado plazo ofrecia mejor precio. En el fondo supone la
posibilidad de resolucin de la venta respecto del 1er comprador.
- La Lex commissoria: es un pacto que consiste en que el vendedor se reserva el derecho de
rescindir la venta si el comprador no paga dentro de un plazo determinado.
- El pactum displicentiae: es un pacto a favor del comprador por cuya virtud se rescindia la
venta si en cierto tiempo la cosa no agradaba al comprador, es una compra-venta a prueba o
sujeta a condicin suspensiva potestativa de que la cosa comprada agradase al comprador.
- El pacto de retro vendendo: el vendedor se adquiere el derecho de restituir la cosa con
restitucion del precio al comprador.
- El pactum de retro emendo : por virtud del cual el comprador se obligaba en el caso de que a
su vez pretendiese vender la cosa adquirida a vendersela a la misma persona que se la
vendio con preferencia de los demas compradores.
TEMA 53
LOCATIO-CONDUCTIO.ORIGENES
Se denomina en Roma Locatio-conductio al contrato que conocemos como arrendamiento. Su
1 modalidad es la locatio conductio rei o arrendamiento de cosas y puede definirse como un
contrato consensual, bilateral perfecto, es de buena fe en el cual el locator pone a la
disposicin del conductor por un tiempo determinado ( locator ; arrendador, conductor
arrendatario ) con obligacin por parte del conductor de pagar una contraprestacin ( dinero )
tambien hay arrendamiento cuando a cambio de un precio ( merces ) una de las partes se
compromete a la prestacin de unos servicios esta es la que denominamos locatio-conductio
operarum y que hoy conocemos como contrato de trabajo.
Tambien es un contrato de arrendamiento aquel en que una de las partes se compromete a la
realizacin de una obra esta es la Locatio conductio operis faciendi ; hoy se denomina
contrato de arrendamiento de obra o de empresa.
CLASES
Esta divisin del arrendamiento que es : locationes rei , locationes operarum y locationes
operis faciendi no aparece en los textos de Gayo y los romanistas opinan que esta distincin
era desconocida tanto para los juristas clasico como para los justinianeos.
Los juristas romanos configuraron de un modo unitario el arrendamiento pero con
posterioridad se distinguieron diversas modalidades que han llegado a nuestros dias.
- La locatio conductio rei: es un contrato consensual , bilateral perfecto y de buena fe por cuya
virtud una de las partes que es el locator se obliga a poner a disposicin del arrendatario una
cosa para que la use de una determinada manera durante un cierto periodo de tiempo
obligandose el conductor a pagar una merces al locator asi como a la restitucin de la cosa al
cumplimiento del termino.
- La Locatio conductio operarum : Constituye una modalidad del arrendamiento de operario ,
esto es , del arrendamiento de servicios. En este contrato el Locator es un gregario que
arrienda sus servicios durante un cierto tiempo y recibe a cambio de la actividad realizada una
merced que le era pagada por el conductor.
En un principio los servicios que se arrendaban eran tan solo los Operae Serviles , es decir ,
los trabajos de los esclavos, en cambio por los trabajos realizados por las personas libres no
se cobraba una merced, era en general trabajos gratuitos y si se cobraba algo era a titulo de
compensacin honorifica, es decir , como honorarios. Solo con el tiempo se admiti en Roma
la posibilidad de que las personas libres arrendasen tambien tambien sus servicios ,
percibiendo a cambio el cobro de una merced.
- La locatio conductio operis faciendi: Esta se distingue de los arrendamientos anteriores por
que en esta figura arrendaticia se arrendaba no ya la realizacion de ciertos servicios por un
tiempo determinado sino la ejecucion de una obra total y terminada.
Originariamente representaria aquel contrato por virtud del cual una de las partes , que seria el
Locator, entregaria a la otra , conductor ( arrendatario ) , una cosa para que esta ultima la
transformase con su trabajo y la entregase de nuevo al locator a cambio del pago de una
merced.
Posteriormente se configur tambien como Locatio conductio operis faciendi aquel contrato
por cuya virtud el conductor se obligase a la realizacin de una obra y a entregarla al locator
sin haber previamente recibido de este los materiales de la cosa a transformar. En este
contrato el conductor solo podia cobrar la merced del locator al finalizar la obra sin que
pudiese alegar circunstancias para no terminar la obra , y salvo en los casos de fuerza mayor.
ELEMENTOS
Son: 1 El acuerdo de las partes . Acuerdo que podia versar o referirse sobre la cesion del uso
de la cosa durante un cierto tiempo o sobre las Operae, y esta ultima en el Locatio conductio
operae u operis faciendi
2 La cosa. Objeto de contrato podia ser mueble o inmueble con tal de que no fuese
consumible por el uso . En la locatio rei , la cosa tenia que ser siempre algo material y
susceptible de producir una ventaja para el arrendatario. En la locatio operarum, si el locator
ejercia una actividad especializada como puede ser ; medico , pintor , etc , debia precisarse el
genero de la actividad realizada. En la locatio operis faciendi las partes tenian que ponerse de
acuerdo respecto de la obra a realizarse , que podia hacerse proporcionando los materiales el
locator o suministrandolo el conductor.
3 La Merced. Naturalmente consistia en dinero , pero en ocasiones como los arrendamientos
publicos romanos el pago podia realizarse en especie. El pago de la merced es esencial y es
precisamente lo que extingue el arrendamiento (la locatio conductio ) de otros contratos tales
como el comodato o mandato.
4 La duracion del contrato es en principio la estipulada por las partes. Sino acordasen nada
sobre el particular su donacin se regulaba por lo establecido por la costumbre para cada tipo
de arrendamiento.
En ocasiones existieron en Roma arrendamientos perpetuos o por tiempo indeterminado. Si al
vencimiento del termino fijado el arrendatario seguia gozando de la cosa arrendada sin
oposicin del arrendador se producia la denominada Renovatio Tacita del contrato,
estimandose que dicho contrato mantenia su eficacia para sucesivos terminos anuales.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
LOCATOR: El arrendador debe permitir y procurar al arrendatario el goce de la cosa , asi
como la obtencion de la misma de las utilidades naturales que esta preste segun su
naturaleza y su destino.
El Locator ( arrendador ) debe as mismo responder si un tercero privase al arrendatario de la
utilizacin de la cosa . El arrendador esta tambien obligado al pago de los gastos de
conservacin de la cosa arrendada, de no hacerlo as el conductor tiene derecho a una rebaja
proporcional a la merced, o al reembolso de los gastos si los hibiese sufragado
personalmente.
CONDUCTOR: La obligacion principal del arrendatario es la de pago de la merced pactada o
bien abandono de la cosa al arrendador si no quisiese pagar . El conductor esta asi mismo
obligado a restituir la cosa al termino del contrato y en buen estado. El conductor es
responsable de los deterioros causados por su culpa , pero no en cambio de los derivados del
uso normal de las cosas.
EXTINCION
El contrato de arrendamiento se extingue por:
1 Por destruccion material de la cosa arrendada o por cambio en su situacion juridica, como
por ejemplo quedar fuera de comercio.
2 Por el cumplimiento del termino y salvo tratandose de locatio rei la posible reconduccion
tacita del arrendamiento.
3 Por muerte del Locator en la locatio operarum. Yel conductor en la locatio operis faciendi .
No sucede asi en la locatio rei , en que los derechos y obligaciones de las partes se
transmiten a sus herederos.
4 Por mutuo acuerdo.
5 Tratandose de arrendamientos de fundos puede extinguirse por:
- Por venta de la cosa arrendada.
- Por falta de pago del precio, normalmente durante 2 aos.
- Por usar de la cosa de modo distinto al pactado.
6 El arrendatario puede tambien dar finalizado el contrato cuando el arrendador este en mora
en la entrega de la cosa. Y en los casos de Eviccion y de vicios ocultos de la cosa.
CONTRATO DE MANDATO. ORIGENES
Puede definirse como un contrato consensual, bilateral imperfecto y por cuya virtud uno de los
contratantes que es el mandatario se obliga a cumplir gratuitamente el encargo que el otro
( mandante ) le hace de llevar a cabo un servicio determinado o la total gestin del patrimonio
de dicho mandante.
No obstante , ser el mandante generalmente gratuito en ocasiones se admitia que el
mandatario recibiese una remunaracin, honorarium o salarium.
La gestion encomendada no podia ser ilicita o inmoral porque en tal supuesto el mandato seria
nulo ; ni tampoco dicha gestion podia ofrecer un interes que fuera exclusivamente para el
mandatario. El mandato podia versar sobre un asunto concreto o bien sobre la administracion
general de todo el patrimonio del mandante.
CLASES
A partir de las instituciones de Gallo puede esatblecerse la siguiente clasificacin:
1 Mandatum Mea Gratia: Si el encargo tiene interes exclusivo para el mandante. En l el
mandatario se obliga a desarrollar su actividad en favor del mandante y transfiere a este los
efectos de su actividad.
2 Mandatum Aliena Gratia: Es el mandato en beneficio de un tercero. En l el mandatario
debera rendir cuentas de su gestion al mandante y no al tercer beneficiado con su actividad.
3 Se considera nulo , en cambio , el mandatum mea gratia que es establecido en interes
exclusivo de un mandatario.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
MANDATARIO: Esta obligado a llevar a cabo la gestion encomendada segun las instrucciones
recibidas o segun lo que aconseje la naturaleza del asunto. Debe tambien rendir cuentas al
mandante y restituirle los intereses de los capitales colocados y en general, todas las
adquisiciones que sean consecuencia del mandato. Aunque tal vez en el Derecho clasico el
mandatario no respondiese de los perjuicios causados sino cuando pudiese apreciarse dolo
en su conducta. A partir , en cambio , del Derecho postclasico se admite una responsabilidad
por culpa.
MANDANTE: Debe resarcir al mandatario de todos los gastos que la ejecucion del encargo le
haya producido, asi como de los intereses de las sumas propias del mandatario que este
hubiese empleado para la recepcion del mandato y de los daos que como consecuencia
directa de la gestion encomendada haya sufrido.
Para la reclamacin judicial de estas obligaciones indicadas nacen del contrato dos acciones:
- Actio Mandati Directa: del mandante contra el mandatario.
- Que en la actividad desarrollada por el gestor no tenga este el menor interes patrimonial.
- Que el acto de gestion haya tenido un utiliter coeptum ( un util comienzo ) es decir que
hubiese sido realizado en virtud de premisas que hiciesen evidente su conveniencia aunque a
veces el resultado final no se logre.
- Que haya en el gestor animus aliena negotia gerendi ( intencion de obrar para otro ).
2 Communio incidens: Es la comunidad incidental. Es la situacion en que sin existir previo
acuerdo entre las partes, estas se encontraban en situacion de comunidad. Es el caso de los
coherederos que por el solo hecho de la muerte de su causante se encontraban en la
situacion de comunidad hereditaria.
Estos estados de indivision daban lugar a obligaciones reciprocas entre las partes,
obligaciones que fueron reguladas de un modo analogo a la de los socios en el contrato de
sociedad.
3 Tutela: Las relaciones economicas entre el tutor y el pupilo a proposito de la administracion
de los bienes pupilares y que estaban tuteladas por la actio tutelae , fueron encuadradas por
los justinianeos dentro de los cuasicontratos.
4 Legados: En determinadas figuras de legado como el legatum per dammationem los
justinianeos incluyeron dentro de la categoria de los cuasicontratos las relaciones entre
heredero y legatario.
5 Indebiti Solutio: Cobro de lo indebido o pago. En la epoca justinianea el pago de lo indebido
se configuro como un cuasicontrato , quien paga una deuda que cree existente sin serlo,
genera una obligacion de restitucion para quien la cobro indebidamente por producir en favor
de este ultimo un enriquecimiento injusto.
TEMA 55
OBLIGACIONES NACIDAS DEL DELITO
Los romanos distinguieron 2 clases de delito:
1 Delitos publicos: Denominados preferentemente en la epoca clasica Crimina. Eran
violaciones de normas juridicas que se estimasen de emitente preminencia social y que el
Estado perseguia y castigaba con una Poena publica , por ejemplo las atentadas contra la
seguridad del Estado ( perduellio ), el parricidium, consistente en dar muerte a un hombre
libre, y el crimen repetendarum ( las exacciones abusivas de los magistrados que regian las
provincias ). Todos ellos eran castigados por tribunales como las quaestiones perpetuae y
otros organos del Estado con la pena capital u otras penas corporales y en ocasiones con
penas patrimoniales.
2 Delitos privados : ( delicta ) Representan como una ofensa al particular lesionado
considerandose su persecucion como un derecho de este ultimo , no como una funcion
estatal.
Son caracteres fundamentales de las obligaciones del delito:
- Effusum et dejectum: Cuando de un edificio caia algo que causase algun destrozo o hiriere a
alguna persona o incluso muriese, el que habitaba la casa tenia obligado sin que se tomase
en consideracion culpa o no por su parte a una indemnizacion en el valor del doble del
perjuicio.
- Positum et suspensum: El habitante de un edificio en el que hubiese puesto colgado algo
que amenazase caer a la calle e hiciese temer un dao estaba obligado al pago de una multa
de 10.000 sextercios y sin que fuese necesario que el perjuicio se produjese.
- Nautae ( marineros ) , Caupones ( taberneros ), Stabularii ( posaderos ): Son responsables
de los hurtos cometidos por los individuos a su servicio.
TEMA 56
CONCEPTO Y ESTRUCTURA JURIDICA DE LA FAMILIA
La familia romana no es una institucion rigurosamente juridica, sino social y en el estudio de
su concepto y estructura juridica podemos distinguir varios periodos historicos:
1 Periodo arcaico. Familia romana arcaica: En cuanto a la familia romana arcaica las
principales explicaciones planteadas por la ciencia romanistica en torno a la misma pueden
sistematizarse asi:
- Postura mantenida por aquellos autores que espiritualizan los poderes del pater femilias
desligandolos de todo contenido economico, viendo en ellos la manifestacion de potestades
antiguas. Dentro de esta hay varias teorias:
- Teoria politica de Bonfante: para el que la familia romana primitiva como la gens son
organismos fundamentalmente politicos cuya estructura y funcion tendria la misma naturaleza
que la civitas, es decir , orden y autoridad internos dirigidos por un pater familias y un sistema
de defensa hacia el exterior.
- Teoria del mancipium de Visscher, para dicho autor el poder del padre se designa con el
nombre de mancipium , dicho poder aunque ofrecia naturaleza politica representa un poder
global, total y originario al que estaban sometidos personas y cosas y que por tanto trascendia
de un contenido meramente politico.
- Tesis para las que las relaciones economicas son primordiales y constituyen el nucleo
arcaico familiar. Para Arangio Ruiz la familia romana surge como consecuencia de la
trasformacion de la economia agraria en Roma y se produce el transito de una agricultura
extensiva a una agricultura intensiva. A partir de dicho momento la familia se mantiene como
nucleo de trabajo para explorar intensivamente un trozo de tierra que es el fundus familiae.
2 Periodo clasico y postclasico o justinianeo: Ulpiano define por vez primera la familia en el
Digesto con distincion de sus dos tipos , en sentido amplio como todas las cosas y personas
del grupo familiar y en sentido estricto familia proprio iure dicta como el conjunto de personas
libres que se encuentran actualmente bajo la potestas del mismo pater aut natura o aut iure ( o
por naturaleza o por ley ).
Para Gayo la patria potestas es una institucion tipicamente romana que no representa un
concepto unitario, sino que aparece como una fusion de tres situaciones:
- La Potestas: estarian en potestate los hijos procreados en justas nupcias y tambien esclavos.
- Manus: in manus se encuentran la esposa que hubiese realizado una conventio in manum.
- Mancipium: in mancipio se encontrarian las personas compradas y adquiridas por el pater
por medio de una mancipatio, tal era el caso de los esclavos o de los hijos de familia ajena
vendidos por sus padres a otros pater familias por deudas.
La familia evoluciono de su primitivo caracter de familia agnaticia de la epoca republicana que
incluian todos los sometidos juridicamente a la potestas del pater fueron o no hijos
consanguineos a otro tipo de familia que podemos denominar domestica y que tiene por
finalidad un orden etico en el orden de la familia asi como la educacion y procreacion de los
hijos en el Derecho justinianeo.
LA PATRIA POTESTAS
Incluso en la epoca clasica la patria potestas se presenta como un poder absoluto que
corresponde al pater familias y sobre todos los sometidos a siu potestas. La patria potestas
presenta los siguientes caracteres:
- El padre podia hacer la expositio ( exposicion, abandono de los hijos ) y sobre todo a los
recien nacidos. A traves de la institucion Tollere liberos el pater podia aceptar o no al hijo
recien nacido, dicha aceptacion o renuncia se producia a traves de un acto simbolico
consistente en que si lo levantaba aceptaba la paternidad.
- El pater podia someter al hijo a castigos personales que alcanzaba hasta el ius vitae et necis,
para obtener el pater una justificacion social y juridica de su actuacion tenia que recurrir a un
tribunal domestico que eran denominados iudicium domesticum representado por un consejo
de familiares y hasta de amigos del pater que este reunia antes de decidir eliminarlo.
- El pater podia hacer la noxae datio o noxae deditio es decir la entrega por mancipatio del hijo
que hubiese cometido un delito al perjudicado liberandose el pater de toda responsabilidad.
- La patria potestas otorgaba tambien al padre el ius vendendi, esto es , la facultad de venta
de los hijos y la mujer.
- Se podia arrendar a los hijos.
- Podia dar a los hijos en matrimonio sin su consentimiento, aunque la jurisprudencia quiso
que se diera el consentimiento y se limito la facultad del padre.
TEMA 61
OBJETO DEL DERECHO HEREDITARIO
Tiene por objeto la regulacion del patrimonio de una persona despues de su muerte.
El Derecho hereditario, tambien denominado derecho sucesorio es la rama del derecho que se
ocupa de fenomeno de la sucesion.
En el Derecho hereditario romano podemos distinguir las distintas etapas:
1 Un Derecho hereditario regido por el ius civile, mas formalista y apoyado en las bases de la
propiedad quiritaria.
2 Se caracteriza por un dualismo entre el ius civile y el ius honorarium. En esta fase al lado del
derecho sucesorio civil el pretor suaviza los formalismos mediante la creacion de un derecho
sucesorio honorarium.
3 Est representada por el derecho justinianeo en el cual el derecho sucesorio ofrece las
mismas caracteristicas que han pasado a los codigos modernos.
HEREDITAS: CONCEPTO Y ESTRUCTURA JURIDICA
La sucesion universal Mortis-causa o hereditas , se da cuando a la muerte de una persona
otra " El heres " asume la totalidad de las relaciones juridicas del difunto con excepcin de las
intransmisibles. Los caracteres mas usuales de esta sucesion mortis-causa romana son los
siguientes:
1 Al heres no pasan solamente los derechos del difunto sino tambien las obligaciones y cargas
, es decir, el pasivo del patrimonio de este.
2 El heres responde de las obligaciones del difunto no solo con el patrimonio heredado sino
incluso con su patrimonio.
3 Las relaciones juridicas de las que era titular el difunto pasan al heres con las mismas
caracteristicas que en aquel presentaba.
SISTEMAS CIVIL Y PRETORIO DE SUCESION HEREDITARIA: LA BONORUM POSSESSIO
La herencia es la sucesion mortis -causa regulada por el Derecho civil pero junto a ella el
pretor fue formulando un verdadero derecho sucesorio honorarium, integrado por una serie de
disposiciones edictales y decretos por cuya virtud se asignaba el seorio de hecho del
patrimonio de un difunto a personas que no eran siempre las que resultaban ser herederas
con arreglo a los preceptos del ius civile.
A diferencia de lo que sucede en la hereditas regulada por el Derecho civil, en la Bonorum
Possessio , el bonorum possessor no suplanta o sustituye al difunto y asi en principio el
bonorum possessor no tenia que asumir los creditos y deudas del difunto.
Ademas a diferencia de la hereditas, la bonorum possessio podia adquirirse por medio de
representante.
Podian distinguirse:
- Bonorum Possessio secundum tabulas.
- Bonorum possessio abintestato
todas aquellas relaciones que mediasen entre ambos y en las cuales uno de ellos fuese sujeto
activo y otro pasivo. Se produce por tanto la confussion en la persona del heredero entre la
titularidad de su patrimonio propio que ya le pertenecia con anterioridad y el patrimonio que
adquiere de su causante.
2 El segundo efecto es el relativo a la responsabilidad del heredero por las obligaciones del
difunto y no solo con el patrimonio dejado por el difunto sino tambien con el propio del
heredero e ilimitadamente y tambien con su persona en tanto fue admitida en el Derecho
Romano la ejecucin personal. Estas consecuencias de la responsabilidad podian ser
evitadas por los herederos necesarios con la separatio bonorum para los esclavos y el
beneficium abstinendi para los sui inecesari.
En cuanto a los herederos voluntarios podian evitar dicha responsabilidad no aceptando la
herencia si sospechaban que esta era una hereditas damnosa en la cual el pasivo superase al
activo.
Solo a partir de Justiniano fue introducido en beneficium inventarii que tendia a proteger al
heredero aceptante de la herencia del principio romano de
confussion hereditaria, pero la confussion hereditaria podia tener efectos perjudiciales para los
propios acreedores del difunto como remedios generales en favor de los acreedores y contra
la confussion hereditaria funcionaron la separatio bonorum y en segundo lugar la satisdatio
suspecti heredis.
- Separatio Bonorum: representa una separacion entre el caudal hereditario y el patrimonio del
heredero acordada por el pretor en beneficio de los acreedores del causante. En efecto, podia
suceder que a un causante de clara solvencia le sucediese un heredero lleno de deudas y que
no inspirase confianza que la que mereciese el difunto, entonces el patrimonio del difunto
suficiente para satisfacer a sus acreedores podia resultar escaso para cubrir ademas los
delitos propios del heredero.
La Separatio es una figura dirigida a evitar la concurrencia de los acreedores personales con
los del difunto y en consecuencia permitio a los acreedores del difunto la satisfaccion de sus
creditos sobre los bienes de la herencia con preferencia a los acreedores del heredero.
- La Satisdatio suspecti heredis: Era una fianza asegurativa del pago de los creditos frente al
decuius y que el pretor a instancia de los acreedores podia obligar a prestar al heredero y so
pena de ir al procedimiento ejecutivo.
ACRECIMIENTO: IUS ADCRESCENDI
Nos limitamos a la modalidad del Derecho actual llamado derecho de acrecer que se define
como el Derecho que corresponde a los llamados coherederos a un legado que son los
colegatarios sobre las porciones de la herencia o del legado que quedasen vacantes por
haber fallecido uno o mas herederos o legatarios antes de la aceptacion o por haber
renunciado a la herencia o al legado o por ser incapaces de suceder.
Es por tanto el Derecho de un participe de percibir el aumento que le corresponda cuando otro
participe no quiera o no pueda adquirir su cuota.
El Pretor tambien llama a los hijos legitimos aunque estuviesen emancipados. En su calidad
de hijos concurria a dilla collatio emancipiti tanto los que al morir el causante se hallaran
sometidos a su patria potestas como los emancipados. Resultaba asi que mientras las
adquisiciones fruto de la actividad de los emancipados habian sido para ellos dada su
condicion de sui iuris en cambio el beneficio del trabajo de los otros hijos sometidos a patria
potestas se habia incluido en el patrimonio paterno. No era justo repartir dicho patrimonio en
condiciones de igualdad por ello el pretor ordeno a los liberi emancipados la collatio bonorum
por virtud de la cual se consideraban sumadas al caudal hereditario a repartir las
adquisiciones efectuadas por dichos liberi desde su emancipacion y que de no haber tenido
lugar esta hubiesen ido a aumentar el patrimonio paterno.
La obligacion de collaccionar se aseguro por medio de una cautio y que se considero como un
requisito previo para que el emancipado fuese admitido a la bonorum possessio solo mas
tarde la collacion se opero poraportacion material de los bienes collaccionables o por
imputacion de su valor.
2 Collatio Dotis: Fue introducida por el Pretor y obligaba a la hija casada a collacionar lo que
hubiese recibido como dote tanto profecticia que es la constituida por el padre o por un
ascendiente paterno , como la dote adventicia que es la aportada por otras personas. Esto con
el fin de obtener la bonorum possessio.
La collatio dotis fue objeto de modificacion, recallendo la obligacion de collationar no solo
sobre las hijas sino tambien sobre otros descendientes beneficiados por el causante.
La collatio dotis origino la collatio descendentium que pasaria a las legislaciones posteriores.
En la herencia testada el testador siempre que lo hiciese expresamente podia eximir la
obligacion de la collatio.
COMUNIDAD HEREDITARIA Y DIVISION DE LA HERENCIA
La existencia de varios herederos determina que se constituya entre los mismos una situacion
de comunidad de bienes en la cual participan los herederos en proporcion a sus cuotas, pero
mientras que sobre las cosas corporales se creo una situacion de indivision, en cambio la
situacion de comunidad no se extendio a credito y deudas los cuales fueron objeto de division
ipso iure entre los coherederos en proporcion a sus respectivas cuotas.
A partir de las 12 tablas las obligaciones tanto activa como pasivamente quedaron
fraccionadas entre los coherederos, cada uno de los cuales solo debia pagar o podia cobrar la
proporcion correspondiente a su cuota.
En lo demas la comunidad de bienes resultante de la pluralidad de herederos se regia desde
el derecho clasico por las reglas generales aplicables a todos los casos de copropiedad.
La comunidad hereditaria cesaba a solicitud de uno de los herederos y se procedia entonces a
la particion, bien del mutuo acuerdo entre los coherederos o bien por via judicial utilizando la
actio familia erciscundae clasificada entre las acciones mixtas y de buena fe. Otra posibilidad
estuvo constituida por la divisio parentum inter liberos division hecha por los padres y los hijos
y que tiene su reflejo en el art 1056 cc que expone: cuando el testado hiciese por acto entre
vivos o por ultima voluntad la particion de sus bienes se pasara por ella en cuanto que no se
perjudique la legitima de los herederos forzosos.
El padre que en interes de la familia quiera conservar indivisa una explotacion agricola,
industrial o fabril por no abusar de la facultad concedida en este articulo disponiendo que se
satisfaga en metalico su legitima a los demas hijos.
ACCIONES HEREDITARIAS
Los medios de proteccion procesal afectaban unos a la hereditas civil y otros a la bonorum
possessio pretoria. Con respecto a la hereditas civil podia ejercitar en defensa de sus
derechos cuantas acciones correspondiesen al difunto como la reivindicatio o bien la particular
accion personal ejercitable para cada caso concreto.
Pero ademas el ius civile conocio una accion especifica con la cual el heredero podia reclamar
la totalidad del haber hereditario , partes o cosas concretas del mismo y en general cualquier
pretension ligada a su cualidad de heredero invocando para ello su condicion de heres. Dicha
accion civil es la denominada hereditatis petitio.
En los derechos antiguo y clasico fue considerada como una actio in rem y en cambio en el
Derecho justinianeo fue considerada como una accion mixta y de buena fe , es el
demandante, el heredero civil legitimo o testamentario. Mas tarde esta accion fue otorgada
como accion util a personas tales como el fideicomisario universal que se encontraba en
situacion analoga al heredero.
La figura mas tipica del demandado en el ejercicio de la indicada accion es la del possessor
pro herede, es decir , la del que poseyendo la herencia se negase a entregarla por considerar
que es el heredero.
Con posterioridad tambien podian ser demandados el poseedor de cosas hereditarias que no
alegase ser el heredero este es el possessor pro possessore. Tambien podia ser demandado
el que dejo dolosamente , el que dejo de poseer las cosas hereditarias. En tercer lugar quien
dolosamente se ofrecio como poseesor durante el litigio para permitir al verdadero poseedor
completar el tiempo necesario para la usucapion.
El primordial efecto de la hereditatis petitio es el de determinar el paso del patrimonio
heredado o del objeto reclamado al demandante victorioso.
De igual modo que la hereditis petitio respecto de los heredero civiles tambien el denominado
interdictum quorum bonorum constituyen la masantigua y tipica via de amparo procesal para
los herederos pretorios , es decir para los bonorum possessores. Era un interdicto
adipiscendae possessionis ( adquirir la posesion ); tenia por objeto tan solo las cosas
corporales y se podia dirigir unicamente contra el que las poseia pro herede o pro possessore
y mas tarde contra quien dejaba dolosamente de poseer.
En el Derecho bizantino al operarse la fusion entre hereditas y bonorum possessio , el
interdicto quorum bonorum pasa a poder ser utilizado tambien por el heredero.
Correlativamente se admite tambien que el bonorum possessor pueda ejercitar una hereditatis
petitio possessoria.
Ob.: alrededor.
Ligare: atar o ligar.
Fuentes:
Nacen en virtud de una Accin Personal., aqu aparecen 2 partes, acreedor y deudor los
cuales se encuentran atados en virtud de un determinado vnculo el cual puede ser un
contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y estas son las fuentes de obligaciones.
La relacin obligacional ente acreedor quien puede reclamar y un deudor que debe cumplir
una deuda. La obligacin suele ser activa y pasivamente transmisible a los herederos pero
requiere, desde el principio, sujetos determinados y en general no es transmisible Inter. vivos.
- Debere: el deudor tiene algo ajeno como propio. Comprende el hurto y el mutuo. Gayo dice
que las actio in personam consisten en dare, facere o praestare. Paulo dice que la sustancia
de la obligacin es constreir a alguien a darnos algo, hacer algo por nosotros, o a prestarnos
algo. Justiniano en las instituciones dice que la obligacin es un vnculo jurdico por el cual nos
vemos constreidos a pagar una cosa a alguien segn el D de nuestra ciudad.
- Dare: quiere decir hacer propietario a alguien, las obligaciones de devolver una cosa a su
propietario (reddere) no son dare sino facere, tambin significa constituir un derecho o
aumentar el patrimonio del acreedor, o rendir un servicio (dare operae).
- Facere (non facere): las obligaciones de hacer y no hacer consiste en cualquier otro
comportamiento activo que pasivo que no consista en dar. La obligacin de no hacer consiste
en el deber de abstenerse el deudor de realizar ciertos actos. (averigen esto bien)
- Praestare: designa las obligaciones de garantizar o de responder, el propio deudor de su
conducta, es en realidad una obligacin de dare si se trata de indemnizar, y de facere si se
produce una eventual indemnizacin.
Delitos: accin u omisiones ilcitos (antijurdicos) que de realizarse se castigan del modo
previsto por el sistema jurdico hoy da exige el delito la concurrencia del dolo, pero existen
tambin los delitos culposos o cuasidelitos.
Los delitos se siguen a travs de las acciones penales, puesto que pena significa la sancin
pecuniario que deba el autor del delito, al delincuente le nace una obligacin para con la
vctima, y esta asume el papel de acreedor y en el proceso el delincuente es reo y la victima el
acreedor.
Las acciones penales se caracterizan por:
son acumulables: la accin penal se puede sumar a una indemnizadota, estas eran las
llamadas reipersecutorias y la ms comn era la reivindicatoria. Algunas acciones ya
contienen en su frmula la indemnizacin y en ese caso no son acumulables. Si eran varios
los que cometan el delito cada uno de ellos deba pagar la pena entera. Un mismo hecho no
puede constituir dos delitos a la vez (hurto, dao) pero se puede cometer dos o ms delitos
conjuntamente en una sucesin de actos. Ejemplo del que corrompe al esclavo, constituye
delito de hurto y de manipulacin de esclavo ajeno.
Intransmisibilidad pasiva: las obligaciones nacidas del delito no se transmiten al heredero del
reo pues el delito tena carcter personal. si se poda transmitir si el juicio para solventar el
delito ya haba iniciado en la litis contestatio, tambin si se ha dictado sentencia pero la
entrega no se ha ejecutado y por tanto el acreedor no ha satisfecho sus crditos. La accin de
injuria era intransmisible activamente o sea a los herederos del acreedor.
Noxalidad: cuando el delito es cometido por una persona que depende de otra jurdicamente.
El representante legal de esas personas los entregaba al actor para que trabajaran un tiempo
determinado para ste, evitando as la condena pecuniaria substituyndola con la noxa.
Delitos Civiles:
Hurto: (furtum) apoderamiento ilcito y clandestino de una cosa mueble ajena contra la
voluntad del dueo, se lleg a exigir para que haya hurto que exista un movimiento de la cosa
(contrectatio), haban hurtos sin desplazamiento de la cosa:
- Hurto de Uso: ocupa la cosa.
- Hurto de posesin: cuando el poseedor de una cosa priva de la posesin de la cosa a quien
la posee derechamente.
Sobre los inmuebles no hay hurto. La pena consista en un mltiplo del perjuicio causado a la
vctima, ejemplo el ordinario al duplo, el descubierto y el trasladado al triple, hurto manifiesto y
rapia al cudruplo, entre otras.
Dao: (damnum iniuria datum): dao que sufre el propietario de una cosa que le pertenece.
Provocar muerte en animales o esclavos ajenos se regul en la Ley Aquilia de daos
(plebiscito), distingui 2 grupos de delitos:
1) muerte de caballos o ganado mayor, la pena era el valor mximo del esclavo o animal en el
ltimo ao.
2) Toda clase de daos, pena valor mximo alcanzado por el animal en los ltimos 30 das.
En la poca antigua exista la manus iniecto para perseguir el pago del deudor, en la clsica
no slo poda exigir el dao propiamente tal sino tambin el Lucro Cesante ganancias o
beneficios pecuniarios que la vctima dej de percibir a consecuencia del delito.
La accin de dao es penal, contiene indemnizacin, se responde tanto por actuar con dolo
como con culpa. En delito hay que probar:
- Muerte del esclavo.
- Que el delincuente efectivamente sea el autor.
- Probar el perjuicio patrimonial.
- Probar la relacin causal entre dao y perjuicio.
Lesiones: inclua tanto los agravios fsicos como los actos infamatorios, atentados a una mujer
honrada o a un impber, ofensas al esclavo cuyo dao se hace a su dueo.
La pena para este delito evolucion en la poca ms antigua fue la venganza privada, muerte
por cualquier atentado fsico o moral, luego se normaliza con la Ley del Talin, que introduce
una proporcionalidad entre ofensa y respuesta, luego una pena pecuniaria fija, en caso de
mutilacin concurra al talin, fractura 300 haces para H libre, 150 esclavos, y para las
lesiones menores se estableci la pena de 25 haces, luego se cambia por la estimacin de la
gravedad del agravio, aqu se sancionaba la ofensa moral sufrida por la vctima lo que se
denomina Contumelia.
Delitos Pretorios:
Metus: (coaccin moral, influye miedo en la vctima), se obliga a la vctima a realizar un A.J.,
que no lo hara si no mediara el delito, este debe ser grave, determinante y actual.
Dolo: Intencin positiva de inferir injuria, causar dao en otro utilizando, engao, argucias,
para inducir a la vctima, utilizando engao manipulacin fraudulento.
Fraus Creditorum: (fraude contra el acreedor), consiste en que el deudor enajena sus bienes o
deja de percibir bienes que pudo haber adquirido, para defraudar a su acreedor para que no
pueda exigir la pretensin.
Contratos Reales:
Mutuo: Contrato real de derecho estricto, bilateral, imperfecto, gratuito. Slo una de las partes
tiene las cargas de las obligaciones. Contrato mediante el cual un mutuante entrega a la
persona del mutuario cosas fungibles, genricas, consumibles, para que ste las haga suyas y
luego restituya la misma cantidad dentro del gnero. Por su esencia consiste en un prstamo
de consumo, el mutuario se hace dueo de las cosas que recibe, pues al usarlas las consume
(traditio), es gratuito pero lleg a admitir los intereses, como compensacin al mutuante por el
tiempo en que no dispona de la cosa, este inters no poda sobrepasar el 1% mensual, si lo
hace cae en la Usura.
Comodato: contrato de Derecho estricto, gratuito, bilateral, imperfecto, en virtud del cual el
comodante entrega al comodatario una o varias cosas especficas, in fungibles e in
consumibles para que las use con cargo de restituirla al 1er requerimiento del comodante
(prstamo de Uso), es especfica pues la cosa se individualiza, no consumible pues debe
restituirse, y no fungible pues no debe destruirse.
Prenda: contrato de Derecho estricto, bilateral, imperativo, en virtud del cual el pignorante
(deudor prendario) entrega al acreedor pignoraticio, una cosa como garanta del cumplimiento
de una obligacin, es un contrato accesorio, necesita de otro principal, consiste en que el
deudor convena con el acreedor en un pacto (ius Vendenti), para que este pudiese vender la
cosa en prenda si el deudor no cumpla con la obligacin. Actio pignerativa el acreedor que
retiene indebidamente un objeto entregado en garanta de una obligacin. El acreedor
pignoraticio responde por la custodia tiene la actio. Neg. Gest. Contraria y para los perjuicios
causados por el pignorante la actio de dolo, si se ha pignorado dolosamente una cosa ajena o
ya pignorada dispone del crimen stellionatus. el derecho del acreedor pignoraticio se extingue
por la extincin total de su crdito, por la desaparicin de la cosa pignorada, por la restitucin
voluntaria de la posesin al pignorante y por la confusin de titularidades entre acreedor
pignoraticio y propietario pignorante. Pactum conventum: autorizacin del pignorante, para
que el acreedor aproveche la prenda retenida; pacto de venderlo autoriza al acreedor a
vender la prenda y cobrarse el precio, debiendo restituir el sobrante; pacto de antichresis
(contra goce) renuncia del pignorante a reclamar los frutos de la cosa durante su retencin, a
cambio de la renuncia del acreedor al cobro de los intereses de la deuda. (HYPOTHECA?)
Depsito: contrato real de buena fe, en virtud del cual el un depositante entrega al depositario
la custodia de una cosa con carga de restituirla al 1er requerimiento, esta cosa debe ser
mueble.
Caractersticas:
- contrato real: se perfecciona con la entrega de la cosa.
- Gratuito, bilateral, imperfecto
- El mayor peso de las obligaciones corresponden a una de las partes (depositario).
- El depositario debe custodiar, restituir la cosa.
- Posee variables.
- Es de buena fe al igual que los consensuales, esto significa que si hay un contrato de buena
fe, en el proceso se otorga al juez un amplio margen para apreciar o valorar la pretensin del
demandante.
- Frmula de mayor Flexibilidad: el juez deber resolver todo aquello que conviene, dar, hacer
o prestar conforme a la buena fe.
- Esta flexibilidad tiene las siguientes consecuencias:
el reo no necesita exponer la exceptio doli.
opera la compensacin.
el juez puede condenar siempre el dao emergente y el lucro cesante.
Clases:
- Regular: Es el ms usual, aqu el depositante entrega una cosa mueble al depositario, para
que este lo custodie y lo entregue. El depositario si llegase a ocupar la cosa, comete hurto de
uso, aqu este depositario es un mero tenedor, la cosa debe ser mueble, obligaciones del
depositario son custodiar y restituir el mueble al depositante.
- Irregular: contrato real en virtud del cual el depositante entrega al depositario, dinero o cierta
cantidad de cosas fungibles, con cargo de restituir otro tanto de igual gnero y cantidad. El
dinero es reemplazable por excelencia, entonces el depositario se hace dueo por traditio y su
obligacin es restituir la cosa que ha posedo, la diferencia est en que en el depsito irregular
la accin es de buena fe y el juez puede condenar al pago de intereses sin que las partes
conjeturaran una estipulacin pretoria, como en el mutuo.
- Necesario o Miserable: se produce cuando el depositante no puede elegir a la persona del
depositario debido a una catstrofe o calamidad, y entrega la cosa al 1ero que encuentra a su
paso, aqu el depositario es un mero tenedor, responde por dolo y culpa incluida la llamada
culpa leve (dolo, culpa, caso fortuito, fuerza mayor y mora del deudor y del acreedor. La
accin tambin era infamante.
- Secuestre: consiste en entregar la cosa litigiosa a un tercero llamado secuestre, quien debe
restituir la cosa a aquel que resulte vencedor en un litigio reivindicatorio. El secuestre era un
poseedor interdictal.
Contratos consensuales:
Mandato: Una persona llamada mandante le pide al mandatario que le transfiera el resultado
de un negocio o gestin, es un contrato consensual, de buena fe, gratuito, bilateral imperfecto,
la jurisprudencia exigi que la gestin fuese en inters del mandante o de un tercero pero
nunca en inters del mandatario. La gestin es personalsima, y cesa por la muerte o
capitideminutio de cualquiera de los contratantes, aunque es posible un post mortem
mandatoris, es decir el encargo de la gestin en inters de los herederos del mandante y que
se ha de cumplir despus de la muerte de ste y por la misma razn de confianza, puede el
contrato ser revocado en cualquier momento por el mandante o renunciado por el mandatario.
La accin que se usa es la Actio mandati que puede ser directa (el mandante exige el traspaso
de los resultados de la gestin, y que se le indemnizara los perjuicios que dolosamente le
haba ocasionado) y contraria (el mandatario para exigir los gastos y perjuicios en que incurri
cuando asumi razonablemente la representacin y el resultado de la gestin fue til). El
mandatario tiene la obligacin de realizar el encargo conforme a las instrucciones del
mandante, de cuenta de los gastos y transfiera todos los efectos, responder por dolo, en
cambio el mandante tiene la obligacin de responder por los gastos e indemnizar perjuicios, el
mandato se extingue por:
- revocacin del mandante.
- Renuncia del mandatario.
- Realizacin del negocio.
- Muerte del mandato o mandatario. (excepcin arriba).
sociedad entera, sino las deudas que pueda haber entre dos socios determinados; pero su
ejercicio extingue la sociedad, puesto que la consumicin por litiscontestatio excluye que el
actor pueda exigir nuevas obligaciones sociales, de manera que si la vigencia del contrato
continuara, sera una sociedad leonina, lo cual no se permite; Actio comn dividundio que
termina la copropiedad. La sociedad se extingue por el acuerdo de extinguirla, por renuncia de
uno de sus socios, que presupone el cese de voluntad de mantenerla, por la actio, destruccin
de la cosa y la muerte, capitisdeminutio o juicio ejecutivo contra cualquiera de los socios.
Compraventa: contrato consensual por el que una persona llamada vendedor (venditor) se
obliga a entregar a otra, comprador (emptor), la posesin pacfica de una cosa (merx) por lo
que ste se obliga a su vez a darle en cambio una cantidad de dinero (Pretium), (esto es la
emptio venditio), es bilateral, es una acto de cambio o trueque, cosa por precio, ninguno de los
dos contratantes puede exigir la obligacin de la contraparte sin haber cumplido o estar
dispuesta a cumplir con la suya, es de buena fe, la obligacin del vendedor se refiere a la cosa
vendida, a la mercanca, y respecto de esta no est obligado a dare sino que a facer es decir
a entregar la posesin libre e indiscutida, tambin esta obligacin supone la conservacin de
las cosa hasta su entrega y normalmente responde por culpa, as como tamnin debe
defender al comprador y eventualmente indemnizarle por la prdida en el supuesto que ste
sea demandado por la cosa vendida (eviccin), la obligacin del comprador consiste en dar el
precio, es decir, la estimacin pecuniaria que las partes hayan acordado respecto de la cosa.
Elementos: cosa, puede ser presente o futura, propia o ajena. El precio que debe ser cierto,
serio, y en el D Justinianeo deba ser determinado o determinable, justo.
Acciones: actio venditi: se persiguen los efectos que nacen de la lex comissoria mediante la
cual el vendedor se asegura el cobro del precio reservndose la facultad de resolver el
contrato con restitucin de la cosa, si dentro del plazo fijado el comprador no cumple con la
obligacin. Actio empti:
Arrendamiento: locatio conductio. Contrato consensual, de buena fe por el cual una de las
partes llamada locador se obliga a procurar a otra llamada conductor el goce pacfico y
temporario de una cosa, o a ejecutar para ella un trabajo, o a prestarle sus servicios, mediante
el pago de un precio cierto en dinero, las acciones que poseen son la actio locati a favor del
locador y la actio conducti a favor del conductor. Aquel que obtenga una ventaja con la
colocacin, ha de dar a otro como contraprestacin, una renta (merces).
Locacin de cosas (locatio conductio rei):
Consiste en la colocacin de una para el uso o disfrute temporal del conductor, quien ha de
pagar la renta.,
Aqu el conductor tiene el uso y goce temporal de la cosa.
El locador debe entregar la cosa con sus accesorios expresa o tcitamente convenidos,
conservar la cosa (hacer reparaciones para que el conductor lo disfrute totalmente, de lo
contrario lo obligaba a que lo haga o a reducir la merces, responda de los vicios de la cosa
si venda deba indemnizar al arrendatario, hacer que el nuevo propietario acepte sus
derechos, rembolsar al conductor por los gastos necesarios o tiles realizados para la
conservacin de la cosa.
El conductor deba pagar la Merces, conservar la cosa como un buen padre de familia,
respetar el destino de la cosa, restituir al trmino del contrato.
Se extingua por expiracin del plazo, mutuo acuerdo, resasin del contrato por el locador (el
conductor no paga por dos perodos consecutivos, si daba a la cosa un destino no propio o
esta se deterioraba, cuando el conductor no la usaba o el locador la necesitaba para vivir),
resasin por el conductor (si por culpa del locador sufra una interrupcin en el goce de la
cosa.
Locacin de servicios (locatio conductio operarum)
El locador (obrero) se comprometa a prestare al conductor (patrn), determinados servicios
mediante un pago. Este se extingua por muerte del locador, si mora el conductor su lugar lo
ocupaban sus herederos por lo tanto no se extingue el contrato.
Locacin de obra (locatio conductio operis)
Consiste en el acuerdo de colocar una cosa para que el conductor efecte sobre ella una
operacin encargada a cambio de un precio (transportar, instruir, teir, reparar, sanar, etc.), el
locutor se obliga a la ejecucin de un trabajo determinado (con los materiales del conductor) a
cambio de un precio cierto en dinero. Lo importante en este contrato no era el trabajo en s,
sino el resultado, la obra.
Cuasidelitos:
Se clasifican as algunos actos ilcitos no dolosos, que ya estaban sancionados por acciones
in factum, tales como la responsabilidad por el dao que causan los objetos arrojados a la
calle o por el peligro que ocasionan a los transentes los objetos suspendidos de un edificio o
por la sentencia injusta que pronuncia un juez, etc.
Cuasicontratos
Se agrupan todos los negocios lcitos no convencionales que engendran obligaciones, por
ejemplo: la solutio indebiti, sancionada por la condictio, considerada ahora accin Gral. para
resarcir el enriquecimiento injusto, la gestin de negocios, que a pesar de su origen
propiamente contractual, es excluida ahora de la categora por la ausencia de convencin
constitutiva, la obligacin del tutor frente al pupilo y la del heredero frente al legatario,
comunidad no convencional, como la existente entre coherederos o copropietarios
Contenido
5.1 Naturaleza del patrimonio
5.2 Los bienes y su clasificacin
5.3 Derechos reales y personales
5.4 Propiedad
5.5 Posesin
5.6 Derechos reales sobre cosa ajena
5.7 Las servidumbres
5.8 Derechos reales de garanta
5.4.1 Clases de propiedad
5.4.2 Formas de adquirir la propiedad y su defensa
5.5.1 Clasificacin de la posesin
5.5.2 La regulacin y defensa del derecho romano de la posesin
5.6.1 El usufructo
5.6.2 La superficie
5.6.3 La enfiteusis
5.7.1 Las servidumbres de carcter real
5.7.2 Las servidumbres de carcter personal
5.8.1 Fiducia
5.8.2 Prenda
5.8.3 Hipoteca
5.6.1.1 La nuda propiedad