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El Derecho en La Prehistoria
El Derecho en La Prehistoria
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Captulo segundo
El derecho primitivo
27/5/10 10:21:20
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Historia del derecho
un punto de vista arqueolgico, corresponde al Paleoltico, o edad de la piedra tallada. Dentro de este, los especialistas distinguen el Paleoltico inferior
o ms antiguo, que concluy, aproximadamente, hace cien mil aos; el paleoltico medio que a lo largo de sesenta mil aos qued representado por el
hombre de Neandertal y el paleoltico superior, el ms prximo a nosotros
de estos inmensos periodos, que dio lugar al hombre de Cro-Magnon. A
partir de entonces aparece lo que llamamos el homo sapiens que desarroll un
arte primitivo (por ejemplo, los murales de la cueva de Altamira en Espaa)
orientado hacia la cacera. Adems, en esta fase hay testimonios que sugieren
la existencia de una vida religiosa, que puede derivarse de la manera que tena el hombre primitivo de enterrar a los muertos. Ms tarde, durante la fase
llamada por los especialistas del mesoltico (alrededor del 10,000 a. C.) ya los
hombres viven en grutas, chozas de paja y reunidos en pequeas comuni
dades. Adems, en esta fase desarrollan un primitivo comercio gracias a ciertos medios de transporte como los trineos y canoas, cultivan ciertas plantas
como granos y uvas y domestican animales como el perro y el caballo. Se
ha pasado de la poca de la caza a la de la agricultura que se caracteriza por el
predominio de la mujer en la comunidad: el llamado matriarcado de que
nos habla el ya citado Bachofen, en que el parentesco se formaba a travs
de la lnea materna. Esto fue debido a que la mujer, ligada a la choza por
los periodos de embarazo y por el cuidado de los hijos se ocupaba de las
primitivas tareas agrcolas, mientras el hombre se dedicaba a la cacera y a
largas caminatas con el fin de recolectar los alimentos. Despus del intervalo
mesoltico, la humanidad inicia la fase neoltica, primero en Mesopotamia,
Egipto y el sur de Europa y despus en Amrica y el norte de Europa.
Y, qu sucede con el derecho en estas sociedades primitivas? Pues bien,
en el comienzo de las mismas toda norma de conducta se presenta en forma
consuetudinaria, esto es, de usos y costumbres repetidas en cada comunidad.
Adems, en forma indiferenciada, lo que quiere decir que estaban unidas en
un todo las normas religiosas, morales, del trato social y, por supuesto, las jur
dicas. Los miembros de la comunidad las acataban, en un principio, como
un hecho mecnico, sin tener una verdadera conciencia de ellas hasta que,
ms tarde, empiezan a distinguirlas unas y, sobre todo, adquieren la conciencia de que estas costumbres no se deben ni pueden vulnerar, esto es, que hay
que obedecerlas inexorablemente y que, de no hacerlo, sern castigados. En
este momento es que nace el derecho dentro de las sociedades primitivas.
Y, cules son sus caractersticas en esta etapa?, cules sus instituciones?
Ya lo hemos apuntado. Primero, la indiferenciacin de la norma, al estar
entremezcladas las normas jurdicas con las religiosas, las morales y las del
trato social; segundo su carcter consuetudinario, basado en la repeticin de
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maca sobre varios pueblos vecinos, fundando un slido imperio que perdur hasta la poca helenstica (500 a. C.), as como establecer un verdadero
Estado laico en el cual el rey asumi todos los poderes (Legislativo, Ejecutivo y Judicial) y donde prevaleci el poder temporal sobre el religioso.
Consta de 284 artculos, muchos de ellos dedicados a los delitos y las penas
que resultan muy crueles vistas con los ojos de hoy (40 delitos ameritaban
la pena de muerte y los castigos corporales de todo tipo eran pblicos y
cruentos e incluan toda clase de mutilaciones). Los delitos ms sancionados
eran los que se cometan contra el Estado, cosa lgica tratndose de un imperio que utiliz como mtodo de disuasin para la conservacin de la convivencia social, la intimidacin y el terror. Tambin consideraba delito a la
brujera y el falso testimonio y estableci como penas, adems de la capital,
la expulsin del individuo de la comunidad con prdida de sus bienes y de
su honra. Otros castigos que impuso a los transgresores de las normas fueron
la compensacin pecuniaria y la Ley del Talin (ojo por ojo, diente por
diente). Respecto a estas normas de carcter penal, es necesario sealar que
el Cdigo de Hammurabi represent una regresin en relacin con los cdigos
sumerios antes mencionados al incluir la Ley del Talin y al aumentar el
rigor de los castigos y las penas. Esto fue debido a que en dicha sociedad,
el individuo y la vida humana carecieron de valor frente a la necesidad de
orden del Estado.
Aunque el Cdigo de Hammurabi, mal sistematizado, no distingui entre
derecho penal y derecho civil, en l aparecen normas relativas a este ltimo.
As, encontramos leyes que tratan con amplitud el matrimonio, el divorcio, el
repudio, la patria potestad, la adopcin y los aspectos patrimoniales del matrimonio.Tambin se regula el derecho sucesorio, la propiedad, la aparecera,
las obligaciones y los contratos de comisin, de prestacin de servicios, de
arrendamiento, de remisin de las deudas y otros; contratos que deban efectuarse ante testigos y con plena publicidad. Asimismo, las relaciones entre
los comerciantes y comisionistas o portadores son minuciosamente reglamentadas, lo que nos indica que se trata del derecho de un pas, adems de
agrcola, comercial. En cuanto a la comunidad que regulaba, el Cdigo de
Hammurabi nos refleja una sociedad estamental dividida en hombres libres,
hombres semilibres o siervos y esclavos. Estos, considerados cosas susceptibles de transmisin, caan en esa situacin de dominio por nacimiento,
por conquista o por deudas contradas, aunque podan comprar su libertad
mediante la entrega de productos agrcolas y de acuerdo con tarifas oficiales,
con el permiso de sus dueos. Se debe sealar, por ltimo, que el hecho de
que el Estado fijase los precios, las rentas de los animales, los gastos de al-
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regalos que el novio tena que hacer a la familia de su futura esposa, figura
que todava se manifiesta en la costumbre de que el novio trabaje durante
algn tiempo para su suegro en remotos lugares de la regin maya actual; la
costumbre de arreglar los matrimonios a travs de intermediarios especiales
(los ah atanzhbob) y la prohibicin de contraer matrimonio entre personas del
mismo apellido, lo que le da un carcter fuertemente exogmico a la familia maya. La sucesin hereditaria se reparta entre la descendencia masculina,
fungiendo la madre o el to paterno como tutor en caso de menores y en
la entrega de las cuotas hereditarias intervenan las autoridades locales, lo que
contradice, entre otras causas, la opinin de algunos autores que consideran a
la sociedad maya como matriarcal. Por ltimo, el derecho penal maya era severo, tanto en la tipificacin de los delitos como en las penas o castigos, aunque un mrito del primitivo derecho penal maya fue la diferenciacin entre
el dolo (pena de muerte) y la culpa (indemnizacin) en materia de incendio
y homicidio. Sin embargo, demritos de este sistema penal maya (a diferencia de los aztecas) fueron la falta de apelacin ante tribunales superiores, el
juez local (batab) decida en forma definitiva y los tupiles, policas-verdugos,
ejecutaban la sentencia de forma inmediata; as como la poco loable diferen
ciacin de la pena segn la clase social del delincuente. Entre los delitos estaban el robo, el homicidio, el incendio, el adulterio, la violacin, el estupro y
la lesa majestad. Entre los castigos: la ley del talin, la pena capital, muchas
veces por lapidacin, la esclavitud y la compensacin pecuniaria.
Cuando los espaoles llegaron a Mxico, primero a Veracruz y Tabasco
y despus al altiplano central, encontraron, ya en vas de consolidacin, al
posteriormente llamado Imperio Azteca, integrado por los mexicas, grupo de
origen chichimeca que, luego de pasar 70 aos en la zona de Chapultepec,
fund la ciudad de Mxico-Tenochtitlan, alrededor de 1325. Despus de
guerras, conquistas y alianzas con los pueblos vecinos (la famosa Triple Alianza con Texcoco y Tlacopan) dicho Imperio pasaba por una etapa de transformaciones estructurales con el fin de consolidar, a travs de nuevas formas de
organizacin, las conquistas logradas. As, a fines del siglo xv, el Imperio ya
haba alcanzado su mxima extensin territorial y reciba enormes cantidades
de materias primas y productos como tributo de los pueblos conquistados.
Slo Tlaxcala, quien desempeara un importante papel en el momento de
la conquista de los espaoles y Huexotzingo, se mantenan como seoros
independientes, debido a que la Triple Alianza nunca pudo obtener una victoria militar definitiva contra ellos, a pesar de que se encontraban enclavados
dentro de los lmites de un Imperio que se extenda desde el ocano Atlntico hasta el ocano Pacfico. Por eso, para la historiografa tradicional, resulta
sorprendente y hasta cierto punto inverosmil la victoria de Hernn Corts
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las del resto de la comunidad porque se consideraba que eran ellos los que
tenan que dar un buen ejemplo al pueblo; b) la clase sacerdotal, integrada
por individuos que reciban una educacin religiosa especial en el Calmecac,
dedicado al dios Quetzalcoatl. Los sacerdotes contaban tambin con tierras
propias para su manutencin, estaban exentos del pago de tributos y tenan
la facultad de ir a la guerra para obtener como esclavos a los enemigos cautivos. Al igual que los nobles, sus delitos eran severamente castigados; c) la
clase castrense, integrada por los militares. En principio, todos los hombres
hbiles eran militares salvo los que estudiaban en el Calmecac, aunque se
distingua entre los militares de profesin que estudiaban en el Tepuchcalli,
y los que, despus del combate regresaban a sus habituales ocupaciones;
d) la clase mercantil, integrada por comerciantes que representaban un doble papel, por un lado intercambiaban las mercancas, por el otro eran espas
en las guerras de conquista. Fue una clase slidamente establecida, tanto que
sus miembros fueron en ocasiones utilizados como embajadores del Tlatoani,
y gozaron de algunos privilegios, como por ejemplo, el de ser juzgados por
sus propios tribunales; e) la clase gremial, agrupada en barrios de la ciudad
e integrada por artesanos de toda ndole que estuvieron al servicio de la
nobleza y que fueron una de las fuentes econmicas ms importantes de
Mxico-Tenochtitlan; f) la gente del comn, integrada por agricultores llamados macehuales que trabajaban las tierras del calpulli, los cargadores de
oficio, llamados tlamemes y una especie de siervos ligados a la tierra, llamados mayeques que se dedicaban a labrar las tierras propiedad de los nobles y;
g) los esclavos, utilizados bsicamente en el trabajo domstico y, en ciertos
casos, como fuerza de trabajo en tierras de propiedad privada o en acarreo
de materiales. Se recaa en esclavitud por varias causas: por la comisin de
un delito (por ejemplo, el robo, la traicin o el secuestro de un nio para
posteriormente venderlo como esclavo), por nacer de una madre escla
va, por deudas y por venta, aunque los esclavos no podan ser vendidos
sin su consentimiento. Existan, adems, los esclavos voluntarios, que eran
aquellos que, por razn de miseria, ingresaban en la esclavitud como medio
de manutencin A diferencia del derecho romano, en el derecho azteca el
esclavo no era considerado cosa, sino persona (podan contraer matrimonio, tener pertenencias, adquirir esclavos que trabajasen para ellos y adquirir
su libertad una vez que saldaban sus deudas) por lo que puede decirse que,
en realidad, ms que esclavitud, entre los aztecas lo que existi fue un tipo
o forma de servidumbre.
Del derecho azteca no tenemos cdigos al estilo del de Hammurabi,
aunque todo parece indicar que, en vsperas de la conquista espaola, hubo
un modesto movimiento codificador, al que suele ligarse el nombre del rey
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lucin del vnculo, los hijos se quedaban al cuidado del padre y las hijas al
cuidado de la madre. En caso de divorcio o viudedad, la mujer tena que observar un plazo de espera (tempus luctus) para volver a casarse. Predominaba
el sistema de separacin de bienes, combinado con la obligacin, en ciertos
casos, de pagar un precio por la novia o una dote que ella tena que aportar
al nuevo hogar. Aunque la patria potestad terminaba con el matrimonio del
hijo o hija, era necesario el consentimiento de los padres para la celebracin
del matrimonio. En cuanto al derecho sucesorio, la lnea masculina exclua
a la femenina, aunque la va legtima de heredar poda ser modificada por
el causante (de cuius) siempre que se aportaran causas (conducta irrespetuosa,
cobarda, prodigalidad y otras) que justificaran dicha decisin.
El rgimen de propiedad de las tierras, como bien afirma el profesor
Margadant, corresponda mas bien al derecho pblico que al privado, ya que
la tenencia y explotacin de la tierra era colectiva y slo en el crculo exiguo de los gobernantes e influyentes exista una forma de tenencia parecida
a lo que hoy entendemos por propiedad privada. As, haba varias clases
de tierras: las propias del calpulli y las que pertenecan al poder central. Entre
las primeras estaban: a) las destinadas al pago del tributo, que eran labradas
por todos los miembros de la comunidad; b) las otorgadas individualmente, pero en usufructo, a dichos miembros; c) las arrendadas por el calpulli a
otro calpulli o a un particular y; d) las vacantes por cualquier causa, en cuyo
caso su destino corresponda al Consejo de Ancianos de cada comunidad.
Las tierras propiedad del poder central, reciban distintas denominaciones y
estaban destinadas a solventar los gastos del palacio y al servicio del tlatoani,
as como al sostenimiento de los templos y a obtener los bastimentos necesarios para el ejrcito.
Tratndose de un pueblo conquistador, y por consiguiente explotador
como fue el azteca, no es de extraar la precisa reglamentacin que crearon
en materia de guerra y de tributos, ntimamente ligados entre s. La guerra se
declaraba expresamente por el emperador, previa consulta con los ancianos y
guerreros, excluyndose el ataque por sorpresa, mediante tres notificaciones
con 20 das de intervalo. Los adversarios podan obviar la guerra sujetndose
voluntariamente al imperio y obligndose a pagar tributos, a recibir un dios
azteca en su templo, a colaborar con soldados en otras guerras de conquista,
a realizar servicios de trasportes y a trabajar las tierras de los nobles. Ahora
bien, para los aztecas, no slo se trataba de acumular servicio o tributos de
los pueblos vencidos, la guerra fue tambin un instrumento para proporcionar vctimas a sus sangrientos dioses con el fin de asegurar que estos los
siguieran apoyando en sus hazaas militares.
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Objetivos de enseanza-aprendizaje
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Cuestionario
1. En qu consiste el matriarcado?
2. Cules son las caractersticas del derecho en la prehistoria?
3. Cundo y por quin fue elaborado el Codex Ur- Nammu?
4. Qu contiene el Codex Ur- Nammu?
5. Cundo y por quin fue elaborado el Cdigo de Hammurabi?
6. Qu contiene y cmo est estructurado el Cdigo de Hammurabi?
7. Qu contiene el Cdigo de Man?
8. Qu conocemos del antiguo derecho egipcio?
9. Qu es la legislacin mosaica y donde se encuentra contenida?
10. Qu es el levirato?
11. Cules son las caractersticas de derecho hebreo?
12. Quines fueron y dnde se asentaron los tartesos o turdetanos?
13. A qu se refieren las supuestas leyes escritas de los tartesos
o turdetanos?
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