Teoria Del Conflicto y Metodos

UNIVERSIDAD NACIONAL DE CRDOBA
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES
Teoras sobre el conflicto, poder y decisinMtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos
PROFESORA: Elena Garca Cima de Esteve

AO: 2005
Integrantes:
Amietta, Santiago
Ammann, Pablo
Clapier, Nicols
Dalmaida; Juan
Gir, Santiago
Piazza, Andrs
Robledo , Miguel
AGRADECIMIENTO
Este trabajo intenta ser el fruto de las investigaciones realizadas as tambin como de lo
aprendido en las clases.
Quisiramos agradecer muy especialmente a la Profesora Elena Garca Cima de Esteve por los
invalorables aportes consistentes no solo en el suministro de material sino tambin en consejos y
opiniones.
INDICE ANALITICO
Consideraciones preliminares
Objetivos generales y especficos. Metodologa.
PRIMERA PARTE
I- CONFLICTO
Cuestiones previas.
Aspecto externo del conflicto: su conexin bidireccional con el medio social.
Aspecto interno del conflicto.
Elementos del conflicto.
Los actores del conflicto
Intereses
Poder
Espacio y tiempo
Procesos
Linealidad y circularidad en el conflicto.
Conflictos causados y causales de otros
conflictos. Su carcter finito o infinito.

II- PODER
Concepto
Caracterizacin
Por el campo donde se presenta
Por los sujetos que intervienen
Por el estado en que se encuentra
Por el modo de mantenerse.
Es posible hablar de conflicto de poder?
Valoracin social
Cual es la mejor forma de poder
Segn sus caractersticas
Poder multiplicador (aumento del poder propio)
Divide y reinars (disminucin del poder ajeno)
Metamorfosis del poder
Segn su estructura
III- DECISION
Introduccin
Concepto
Toma de decisin racional
Los Ingredientes de la decisin
Barreras para la toma de decisin
Influencia de los principios morales para la toma de decisin
SEGUNDA PARTE
IV- METODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS
Mtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos en general
Crisis de la Justicia
Nuevos Paradigmas en la Resolucin de Conflictos
Breve Resea de los Mtodos Alternativos
Crticas a los Mtodos Alternativos
Rol de los Abogados
Breves Consideraciones
Conflictos Susceptibles de Resolucin mediante Mtodos Alternativos-Criterios
Conflictos Susceptibles de Resolucin judicial
Mtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos en particular
Negociacin
Concepto
Su razn de ser
Aspectos a tener en cuenta
Estrategias
Tipologa
Proceso de negociacin
Etapa de preparacin
Delimitacin del permetro del campo de negociacin
Mediacin
V- CONCLUSIONES
VI- BIBLIOGRAFIA
5
Objetivos Generales
Por un lado, el estudio analtico del conflicto, poder, decisin.
Por otro lado, el anlisis de los mtodos de resolucin de conflictos, de la negociacin y de la
mediacin.
Objetivos Especficos
Elaboracin conceptual propia acerca de distintos ejes temticos. En primer lugar, el conflicto
tanto en su estructura interna como en su aspecto externo.
En segundo lugar, el poder
caracterizndolo en base a distintas variables, y proponiendo cual segn nosotros es la mejor forma.
En tercer lugar, la decisin, analizando el proceso para una toma de decisin racional.
Determinar cules son los criterios para elegir las distintas vas para solucionar un conflicto.
En cuanto a la negociacin, determinar como es su proceso, sus estrategias y cules son las
distintas variables y factores positivos y negativos.
Metodologa
Para la consecucin de los objetivos nos valemos de una perspectiva analtica y crtica de la
temtica planteada.
Nuestro punto de partida es de carcter emprico en tanto sustentamos nuestras teoras en
conflictos reales. Sin embargo, tambin nos valemos del aporte terico.
El primer captulo, denominado conflicto, tiene por objeto el estudio del conflicto en su en
su estructura interna como en su aspecto externo en relacin con la sociedad.
El segundo capitulo, denominado poder. A pesar de que lo concebimos como un elemento
del conflicto, la particularidad que presenta justifica un tratamiento diferenciado. El iter lgico es
primero analizarlo al poder desde distintas perspectivas: sociolgica, jurdica, poltica y del
conflicto para elaborar nuestro propio concepto.
El tercer captulo, denominado decisin, tiene por objeto determinar cuales son los pasos,
que a nuestro entender, son lgicos para tomar una decisin racional.
El cuarto captulo, abordamos el anlisis de mtodos alternativos de resolucin de conflictos.
A continuacin ingresamos al tema principal del trabajo, la negociacin y ulteriormente hacemos
una breve descripcin de la mediacin y arbitraje.
PRIMERA PARTE
INTRODUCCION
Nuestro trabajo de investigacin pretende construir una teora a partir de la praxis. En el
mismo se tienen en cuenta distintos conflictos. Principalmente nos hemos enfocado en cuatro que
explicamos a continuacin. Lo haremos en base a cuatro criterios: actores, intereses, espacio y
tiempo en el que tienen lugar.
TERRY SCHIAVO
En Estados Unidos Terry Schiavo estuvo en coma por un largo tiempo. Transcurridos quince
aos el esposo Michael Schiavo plantea la no continuacin de la vida de su esposa, esgrimiendo
como argumento que ella as lo haba manifestado en vida. Los padres de Terry, Robert y Mary
Shindler, se oponen firmemente a la medida. Los actores principales, acuden a la justicia para
dirimir su conflicto intersubjetivo. Finalmente, el poder judicial acoge el pedido del esposo.
Es interesante sealar que lo que comienza como un conflicto entre particulares termina
provocando segn el Washington Post la intervencin de las figuras e instituciones ms
importantes de Estados Unidos.1 A nivel nacional, el Presidente George W. Bush2, y el Congreso,
a nivel estatal Yeb Bush, gobernador del estado de Florida. Paralelamente suscit la reaccin de la
Iglesia Catlica3 y de distintas organizaciones defensoras de derechos humanos de todo el planeta.
MALVINAS4
El conflicto de las Islas Malvinas, Georgias y Sandwich del Sur fue una disputa de caracter
blico-militar, a nivel internacional, que involucr a la Repblica Argentina y el Reino Unido de la
Gran Bretaa, y sus aliados.5
1
Washington Post.com (fecha de consulta 01-05-2005)

La esencia de la civilizacin es que los fuertes tienen el deber de proteger a los dbiles (The essence of
civilization, is that the strong have a duty to protect the weak). Washington Post.com (fecha de consulta
01-05-2005)
3
Un ataque contra la vida es un ataque contra Dios, Diario La Voz Del Interior, del 27 de marzo del 2005
4
La complejidad de este conflicto, el desconocimiento de la opinin pblica sobre su desarrollo histrico, y
el hecho de que a los fines de nuestro trabajo resulte el ms importante; justifican una mayor
profundidad y extensin al researlo.
5
El archipilago de las Malvinas presenta acabados rasgos morfolgicos que remontan su origen al antiguo
continente de Gondwana, del que formaban parte con la Argentina. En ese escenario una exigua poblacin
vea mermar ao a ao su nmero, a causa del alejamiento de los seres vitales.
2
Podemos establecer como fecha de inicio del conflicto de Malvinas el da tres de Enero del
ao 1833, fecha de la ocupacin britnica de las Islas Malvinas, Georgias del Sur y Sandwich del
Sur. En dicha oportunidad tropas britnicas, haciendo uso de la fuerza ocuparon el archipilago y
expulsaron a las autoridades y pobladores argentinos.
Luego de la ocupacin encontramos un largo perodo, hasta el ao 1965, en que no
existieron prcticamente negociaciones entre ambos pases por la cuestin, si bien peridicamente
el gobierno de Buenos Aires presentaba sus reclamaciones a Londres (reclamos ante los cuales la
foreign office6 se limitaba a hacer odos sordos).
Con la creacin de la ONU al finalizar la segunda guerra mundial en el ao 1945, se inicio
un proceso de descolonizacin del mundo, con lo cual el statu quo de las Islas Malvinas cambio. El
Reino Unido presento en 1946 ante las Naciones Unidas, en respuesta a su pedido, un lista de
cuarenta y tres territorios que se comprometa a descolonizar, en la cual se hallaban las Islas
Malvinas.
La Asamblea General de la ONU sancion en 1960 la resolucin 1514, que determinaba las
condiciones para conceder la independencia a los pases y pueblos en situaciones coloniales.
El Gobierno argentino resolvi en 1964 tomar parte de los debates del Comit Especial de
Descolonizacin de la ONU, en razn de sus derechos soberanos sobre las Islas. A partir de all
logr una serie de triunfos a nivel diplomtico7.
El archipilago de las Malvinas emerge de la plataforma submarina argentina en el medio del mar
epicontinental de nuestro pas. Sus tierras se extienden hasta alcanzar una superficie de 11718 km
cuadrados, y de una simple comparacin se deduce que este territorio es casi la mitad de la superficie de la
provincia
de
Tucumn.
El clima de Malvinas responde a la influencia directa del mar y de los vientos, mientras que el sol se prodiga
pocas horas diarias sobre sus tierras. En tanto, la ausencia de rboles deja paso a una frtil vegetacin
herbcea, materializada en diversas especies y en unas 150 clases de flores ( en los lugares mas hmedos
se desarrollan musgos, que con el paso del tiempo se transforman en turba, combustible abundante y el
mas
utilizado
por
los
malvinenses.
Las profundidades martimas que rodean al archipilago de Malvinas esconden vastas posibilidades de
explotacin econmica ( abundantes yacimientos de turba: mineral de origen vegetal de bajas caloras y de
uso domestico) adems cuenta con ndulos de manganeso y la presencia de algas, krill y otras especies
marinas codiciadas,).(Cfr. Crnica Documental de las Islas Malvinas, Editorial Redaccin S.A., pg 11,
59,142)
6
FOREIGN AND COMMONWEALTH: Ministerio de Relaciones Exteriores britnico.
7
Entre ellos la aprobacin por abrumadora mayora de la Resolucin 2065, por la cual se reconoce que las
Malvinas deban estar comprendidas en las disposiciones de la Resolucin 1514.
El Partido Conservador Britnico desplaz al laborismo del poder en 1970, a partir de lo

cual las resoluciones de la ONU ( en que Argentina haba logrado consenso unnime en su favor en
1966, 1967 y 1969) no tuvieron ningn eco en Londres.
Las conversaciones se reanudaron aunque con un animo diferente. En junio de 1961 se firmo
un acuerdo de comunicaciones, lo cual en opinin del Gobierno de Buenos Aires, representaba un
esfuerzo de Argentina por promover el bienestar de los pobladores isleos. Sin embargo el Reino
Unido no interpreto que ello sirviera como un acercamiento a la restitucin de las Islas y no
modifico su postura.
Hacia mayo de 1979, cuando el Partido Laborista entregaba nuevamente el poder al Partido
Conservador, liderado por la Sra. Margareth Thatcher, se haban hecho algunos nuevos avances en
el campo diplomtico8.
Cuando en diciembre de 1981, el General Galtieri asumi como nuevo Presidente de la
Argentina, su Canciller, el Dr. Nicanor Costa Mendez procur reactivar las negociaciones, en un
esfuerzo infructuoso. Simultneamente el nuevo Gobierno adoptaba la decisin de buscar vas
alternativas para inducir a Gran Bretaa a negociar seriamente, sin descartar la posibilidad del
empleo del poder militar.
Las ltimas conversaciones entre delegados de ambos pases se llevaron a cabo en forma
estril en febrero de 1982 en la ciudad de Nueva York.
Como en todas las guerras existi aqu un factor desencadenante9. En este caso se trat de
la queja de Londres (a travs de la cual cre Gran Bretaa un incidente de envergadura que
convena a sus fines polticos, si bien la Guerra que sobrevino escapara a todo clculo previo),
centrada en el desembarco de personal civil y militar en Puerto Leith, quienes habran izado la
bandera argentina y cambiado seales inglesas, y que se habran escuchado disparos de arma de
fuego. Dicha protesta fue presentada el 20 de marzo de 1982.
Esto precipit las decisiones del Gobierno argentino, por considerar este que la actitud de
Inglaterra mostraba una clara intencin de no negociar el futuro de las Islas y justificar una
Como la representacin por los pases americanos de los territorios en litigio ubicados en Amrica, durante
las conversaciones de la Comisin Preparatoria para la Desnuclearizacin de la Amrica Latina, en
1977; y el restablecimiento de embajadores entre ambas capitales, concretada recin en 1980.
9
Tal como el caso de Sarajevo de la Primera Guerra Mundial, o el Pearl Harbour de la Guerra del
Pacfico.
presencia naval importante en el rea. El da 23 de marzo se reuni el Comit Militar, reunin en la

cual se orden activar la planificacin de la operacin militar, y dar el nombre de Azul a la
misma.
El 30 de marzo en una nueva reunin del comit se design al General Osvaldo Jorge Garca
como comandante de la operacin de recuperacin de las Islas, a pesar de lo cual no se perdan las
esperanzas de arribar a una solucin negociada. En ese sentido se acept un ofrecimiento efectuado
por el Secretario de Estado Haig, para que los EE. UU. intercedieran en la solucin del incidente,
que a tal efecto se instruyo al embajador Schlaudemann. Sin embargo desde Londres segua sin
existir ninguna intencin negociadora.
Ya a las 00:30 del dos de Abril desembarcaban desde los helicpteros argentinos los
integrantes de la Agrupacin de Comandos Anfibios al sur Puerto Stanley, y tres horas ms tarde
hacan los propio los buzos tcticos en el Cabo San Felipe, provenientes del submarino Santa Fe;
primeros
comandos argentinos en pisar las Malvinas.
Al llegar a la Government House el
Vicecomodoro Hctor Gilobert, vuelve, tras ciento cuarenta y nueve aos, a ejercer el poder poltico
sobre las Islas un argentino. Solemnemente, a las 11:20 hs. se arriaba del mastil la bandera
britnica, e izada la insignia argentina, ante los soldados que entonaban las estrofas del Himno
Nacional.
A partir de ese da (el Da D de Malvinas), se desarroll el conflicto blico armado, con
hitos que quedarn en la historia, como la afrenta del presidente argentino de facto, Gral. Leopoldo
Fortunato Galtieri, al salir al balcn de la Casa Rosada10, ante una Plaza de Mayo colmada de
argentinos que reclamaban su presencia, e invitar a los ingleses a venir, ya que los estamos
esperando; esto mientras dentro del mismo edificio se desarrollaba una reunin entre las
delegaciones de los EEUU y la Argentina, discutiendo los trminos de un posible acuerdo
(provocando de esa forma el retiro de la delegacin estadounidense, el da 11 de abril, y limitando
su marco de accin, al modificar la intencin de ocupar para negociar por la de ocupar para
disuadir). Otro hecho que marc el rumbo del conflicto fue el hundimiento del crucero ARA
General Belgrano, el da dos de Mayo, considerado siempre por la Argentina como un crimen de
Guerra, en virtud de hallarse la nave fuera de la Zona de Exclusin establecida por el Gobierno
10
Cfr. MORO, Rubn, Historia del Conflicto del Atlntico Sur (La guerra inaudita), Publicacin de la Revista
de la Escuela Superior de Guerra Area de la Fuerza Area Argentina, Buenos Aires (RA), agostooctubre, 1985, 90.
10
Britnico (aunque dentro del sector comprendido en el conflicto por las Fuerzas Armadas
Argentinas11, quienes, en razn de ello, no coinciden con la opinin pblica, y consideran el
hundimiento una accin de guerra legtima), el cual tambin determin la cada de las ms
avanzadas gestiones diplomticas, que se llevaban a cabo en Per.
El conflicto armado finalizara el trece de Junio de 1982, tras las ltimas acciones militares,
llevadas a cabo por los aviones de ataque de la Fuerza Area, tras una reunin entre el General
Menndez, comandante de las operaciones en las Islas, y el Coronel Rose, quien haba estado a
cargo de la cada de Puerto Argentino, en la cual se negociaron puntos concretos respecto a la
capitulacin (como el cese de los ataques de la Fuerza Area Argentina, y la posibilidad de trasladar
a los prisioneros en aviones argentinos de regreso al continente). El catorce de Junio, la opinin
pblica argentina (as como sus Estados Mayores) recibi estupefacta la noticia de la redicin, no
tanto por el resultado de la disputa, sino por su rapidez.
Tras el conflicto armado, las conversaciones diplomticas sobre el tema se reanudaron recin
en el ao 1989, y hasta la actualidad, aunque se han alcanzado algunos logros a nivel diplomtico12,
la cuestin de la Soberana, tema central de la disputa, no ha podido aun ser abordada, debido a la
renuencia del Reino Unido a incluir el tema en las negociaciones, a pesar de los reiterados
llamamientos de la comunidad internacional en favor de una resolucin definitiva.
GARRAHAM
Se trata de un conflicto de naturaleza gremial. Los actores intervinientes son el personal no
mdico (categora que comprende a tcnicos, enfermeros y empleados administrativos) del Hospital
Garrahan y por otro lado el Estado argentino. Los primeros, reclaman un aumento del salario del
70%, mas un 2% adicional por cada ao de antigedad. se sirven de una herramienta de carcter
jurdico que se encuentra consagrada en la Constitucin Nacional, y regulada en el campo del
derecho laboral, como lo es el Derecho a Huelga13. Las autoridades del Ministerio de Trabajo de la
Nacin, cuya funcin es la de intervenir en reclamos de este tipo persiguiendo dos clases de
objetivos.
En primer lugar, se prioriza la finalizacin del conflicto propiamente dicho, y la
11
Es decir, las 200 millas marinas de la Plataforma Continental Argentina.

Entre ellas, en 1995 un acuerdo en materia de hidrocarburos ; la asuncin de Argentina de los costos del
desminado de las Islas en 1994, y la declaracin del Reino Unido que posibilita los vuelos civiles
privados y la navegacin de embarcaciones particulares entre el territorio continental argentino y las Islas
Malvinas; siempre bajo frmula de salvaguarda de la soberana.
13
La posicin del personal no medico del Hospital Garrahan, adheridos a la Asociacin de Trabajadores del
Estado (ATE) es la de abstenerse de prestar su atencin y servicio al publico hasta lograr un aumento en
12
11
normalizacin de la prestacin del servicio (en este caso el de salud), ya que es importante para el
desenvolvimiento de la vida de la comunidad. Dentro de este objetivo tambin se engloba la
pretensin de que se cumpla la normativa laboral en materia de respeto por El mantenimiento de
los Servicios Esenciales.
JUGADOR DE FTBOL
Este conflicto se suscita en un partido de ftbol, correspondiente a la primera fase de la Copa
Libertadores de Amrica, en el cual, el jugador del Club Quilmes de Argentina, es expulsado del
partido, al tener un enfrentamiento verbal con el jugador Grafite que milita en el equipo de San
Pablo de Brasil, con lo cual luego de concluido el cotejo, Desbato es llevado por la polica de
Brasil,
acusado
de
un
hecho
discriminatoria
al
hacer
alusin
su
raza
negra..
Luego de estar dos das en prisin, Desbato recuper su libertad al pagar una fianza,
quedando caratulado el hecho como delito de injuria calificado con agravante de racismo14
14
sus haberes
Diario La Voz del Interior, sbado 16 de abril 2005.
12
CAPTIULO I: CONFLICTO
CUESTIONES PREVIAS
Siguiendo a Alvarez y Highton podemos distinguir.
En sentido amplio, podemos hablar de -pelea, batalla, lucha. Con el tiempo se ha extendido
para incluir un desacuerdo agudo u oposicin de intereses ideas, etc.
En sentido estricto, Una percibida divergencia de inters o una creencia de que las
aspiraciones corrientes de las partes no pueden lograrse simultneamente15
ASPECTO EXTERNO DEL CONFLICTO: SU CONEXIN BIDIRECCIONAL CON EL
MEDIO SOCIAL
Los conflictos se desarrollan en un medio social16. Razn por la cual, se nos suscita la
cuestin acerca de cules son las relaciones entre ambos.
Prima facie, podramos hablar de una relacin unidireccional, en la cual el medio condiciona
al conflicto. Mas consideramos, que la relacin es bidireccional, en el sentido de que el conflicto no
slo es determinado por el medio social sino tambin determinante.17
Al respecto, consideramos indispensable aclarar que la sociologa reclama, tanto o ms que las
ciencias de la naturaleza, la puesta en marcha de una ruptura de viejas concepciones y de la
15
HIGHTON I. Elena, ALVAREZ, Gladis S., Mediar para resolver conflictos, Ed. Ad Hoc S.R.L., marzo,
1995, pg. 41 y 42
16
MARTINEZ PAZ seala que los conflictos forman parte, o mejor an, configuran una forma especfica de
relaciones sociales (La Poltica Educacional en una Sociedad Democrtica, Crdoba, RA, 1989, pg.
46)
17
En el conflicto Terry Schiavo se manifiestan las influencias que tuvo el medio social (Estados Unidos) y en
sentido contrario las consecuencias que tuvo en el plano social, poltico y legislativo.
Tambin lo percibimos en un conflicto de carcter local, con repercusiones a nivel nacional, como el del
hospital Garraham, en que las decisiones de los trabajadores tienen influencia en la sociedad, nada
menos que por privar a una parte de la poblacin (efecto que se ve potenciado por tratarse de nios) de
atencin mdica; y por otro lado sus acciones tambin se ven fuertemente condicionadas por factores
que hacen al entorno social, como la opinin pblica.
Por ltimo, en un conflicto que, en cuanto a su campo, se desarroll en el plano internacional, como el
conflicto blico del Atlntico Sur, es ineludible la referencia al contexto social en el que se desat (una
Argentina regida por un gobierno de facto, detentadores de un poder ilegtimo, el que buscaban legitimar
a cualquier precio; y un Reino Unido en manos de una poltica de mano dura, con regreso a las ideas
imperialistas y de intolerancia del siglo anterior), as como los efectos que ste caus en la sociedad,
como en la Argentina, donde la opinin pblica, bajo la influencia de la prensa exitista y oficialista,
apoyaba una guerra intil, y crea en la obtencin de una victoria que cada vez estaba ms lejos.
13
conceptualizacin esttica que impide su desarrollo. As, como ensean Morin18 (en relacin a la
epistemologa), Sztompka19 (en relacin a la sociologa del cambio, ntimamente relacionada con el
enfoque que daremos a nuestro trabajo), Gurvitch20 (en el marco de sus estudios sobre dialctica en
la sociologa, considerando aquella una herramienta indispensable para el estudio de la sociedad,
ideas que tambin hacemos nuestras en este trabajo), Martnez Paz21 (en el mbito de lo jurdico,
con su modelo multidimensional), Prigogine22 (en su crtica al concepto de leyes de la naturaleza
en que parece obligarse a la naturaleza, y por aadidura a los hombres a que ante determinadas
condiciones, se sigan ciertas leyes, y su apoyo a los nuevos conceptos de caos y entropa) y otros
socilogos, epistemlogos y cientficos en general, cada uno en referencia a su campo del
conocimiento (a quienes adscribe Entelman23 al referirse a la relacin entre derecho y conflicto, al
18
MORIN, Edgar en SCHNITMAN, Dora Fred, Nuevos paradigmas, Cultura y Subjetividad, Paidos, Buenos
Aires-Barcelona-Mxico, p. 425 Si tenemos grabadas en nosotros esas formas de pensamiento que nos
llevan a reducir, a separar, a simplificar, a ocultar los grandes problemas, esto se debe a que reina en
nosotros un paradigma profundo, oculto, que gobierna nuestras ideas sin que nos demos cuenta.
Creemos ver la realidad; en realidad vemos lo que el paradigma nos impone ver.
19
SZTOMPKA, Piotr Sociologa del cambio social, Ed Alianza, Madrid, 1993, cap. 1 p.. 25 en el nacimiento
mismo de la sociologa se concibi una distincin que ha obsesionado al pensamiento sociolgico hasta
nuestros das y que se ha mostrado tan engaosa como persistente. Ha sido una especie de pecado
original de nuestra disciplina, y la responsabilidad por ello corresponde, por completo, al padre de la
sociologa, Auguste Comte (1798-1857) (...) La esttica social estaba concebida como el estudio de la
anatoma de la sociedad humana, de las partes componentes y de su disposicin(..), mientras que la
dinmica social se supona que se concentraba en la fisiologa, en los procesos que operan dentro de la
sociedad p.. 31 Slo muy recientemente la sociologa ha puesto en duda la validez de los modelos
orgnico-sistmicos de la sociedad, y la dicotoma entre esttica social y dinmica social. Hay dos
rasgos intelectuales que parecen estar cobrando preponderancia: (1) el nfasis en las cualidades
dinmicas y permeables de la realidad social, esto es, concebir la sociedad en movimiento y (2) evitar
ocuparse de la sociedad (grupo-organizacin) como un objeto, esto es des-reificar la realidad social (...)
proviene de las ciencias naturales (..)se trata de la tendencia de la ciencia moderna a ocuparse de
sucesos en lugar de hacerlo de cosas, de procesos en lugar de estados, como componentes ltimos de
la realidad. Para la sociedad esto significa que la sociedad debe ser concebida no slo como un estado
constante sino como un proceso
GURVITCH, Georges, Dialctica y Sociologa, Ed. Alianza, Madrid, 1971, p.. 7 y 8 La revolucin que
presenciamos en la metodologa de las ciencias, y especialmente de las ciencias humanas, hace
extremadamente peligroso el empleo de trminos aceptados(...) La inspiracin primera de la dialctica
autntica es la demolicin de todos los conceptos adquiridos para impedir su momificacin, la cual se
deriva de la incapacidad para captar las totalidades reales en movimiento. De la misma manera, la
conceptualizacin esttica no consigue dar cuenta, a la vez de las totalidades y de sus partes. Jams
consigue penetrar profundamente en las riquezas inagotables de la realidad, un sector importante de la
cual el de la realidad humana (social e histrica, en particular)- es captado, a su vez, en un movimiento
dialctico
MARTINEZ PAZ, Fernando, La Construccin del Mundo Jurdico Multidimensional, Ed. Academia
Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Crdoba (RA), 2003.
PRIGOGINE, Ilya en SCHNITMAN, Dora Fred, Nuevos paradigmas, Cultura y Subjetividad, Paidos,
Buenos Aires-Barcelona-Mxico, p.37 y 38 La idea de leyes de la naturaleza es probablemente el
concepto ms original de la ciencia de occidente. Un ejemplo bien conocido es la ley de Newton (...) Un
rasgo bsico de esta ley es su carcter determinista. Una vez conocidas las condiciones iniciales,
podemos predecir cualquier posicin pasada o futura de una trayectoria.(...) La idea de las leyes de la
naturaleza tiene una connotacin legalista: parecera que la naturaleza est obligada a seguir ciertas
leyes (..) apareci en forma gradual en el pensamiento de Occidente (...) Este programa tuvo un xito
inmenso
ENTELMAN, Remo F., Teora de Conflictos, Hacia un nuevo paradigma, P.A.R.C. Fundamentos, Ed
Gedisa , Barcelona, 2002 p.. 53 Pero ocurre que la existencia de un sistema jurdico, que inventara
20
21
22
23
14
considerar la existencia de un ordenamiento jurdico como factor que condiciona el cabal

entendimiento del conflicto a nivel social); es indispensable en la sociedad de la modernidad tarda
en que nos vemos inmersos alejarnos de aquellos modelos unidimensionales y deterministas,
tendientes a la aceptacin de principios generales universalmente vlidos, paradigmas simplistas y
reduccionistas; abrirnos a la transdisciplinariedad y, en analoga con la cada de las fronteras que la
globalizacin implica para las naciones, derribar las barreras de las ciencias, y valernos de
herramientas de otras disciplinas para la realizacin de este estudio, y en particular aqu al
considerar su insercin en el medio social.
Regresamos al anlisis del conflicto en su insercin en un medio social determinado, y en este

sentido, seguimos decididamente a lvarez y Highton24, y le otorgaremos a todo conflicto el
carcter de percibido, y no real. Las autoras sostienen al respecto que no hay controversia alguna
que podamos afirmar que exista como tal en la realidad objetiva. Por el contrario, todo conflicto
sera fruto de la percepcin de las personas, que nos lleva a detectar los conflictos como si estos
existieran en la realidad que nos rodea, cuando en realidad slo en la medida en que los mismos
existan en nuestra mente, los percibiremos como tales. Para traer esta teorizacin al terreno de la
realidad, citaremos el caso Terry Schiavo, en el cual el conflicto naci a raz de diferentes
percepciones sobre una determinada cuestin (la posibilidad o no de interrumpir la vida de Terry)
existente entre las partes en conflicto; percepcin sta fuertemente influenciada por sus
preconceptos acerca de ciertos temas
Por otro lado, creemos apropiado aludir al anlisis sociolgico y su relacin con el conflicto.
En este sentido, analizaremos la teora social del conflicto, determinante como fundamento terico
de esta relacin que, sostenemos, existe entre todo conflicto y la sociedad en que est inmerso. Aqu
debemos necesariamente hacer una breve distincin entre distintos enfoques tericos que puede
darse a la cuestin del conflicto social. En primer lugar, la temtica puede ser abordada desde la
perspectiva consensualista, o bien funcionalista, de raz durkheimiana (paradigma que reconoce un
tronco comn en sus ideas respecto del conflicto social). El mismo tiene una explicacin causal y
obedece a rasgos estructurales, surge ante fricciones que habitualmente se producen dentro de los
procesos sociales normales, es necesario y til. Sin embargo debemos sealar, que es til no
determinados enfrentamientos cuya resolucin asume y no deja librada a los particulares, crea serios
condicionamientos para la comprensin del fenmeno social del conflicto
24
1995. es percibida y no real por cuanto el conflicto no est en la realidad objetiva, sino en la mente de las
personas.
15
principalmente para generar una reaccin y con ello un avance de la sociedad, sino que esa utilidad
apunta ms bien a mantener la cohesin social, ya que el margen para la accin deliberada es
escaso, y la idea central es de una sociedad consensuada, en que se apunta, y se cree y confa, en un
progreso, pero no mediante el conflicto, sino mediante el acuerdo.
Nos alejaremos de este orden de ideas, no por considerarlas erradas , juicio de valor que no
puede hacerse, a priori, de perspectiva terica alguna, sino porque nos conducira a soluciones de un
marcado tinte conservador que, consideramos, poco tendra que ver con la realidad en que nos
vemos inmersos, que exige no slo que reconozcamos la existencia de conflictos, sino que dirijamos
su solucin a la consecucin de cambios en una estructura social que as lo exige. En este sentido,
adscribiremos (intentando ser coherentes con esta eleccin) a las ideas de los tericos del
habitualmente denominado paradigma del conflicto. Con ellos, pensamos que la realidad social es
esencialmente desigual y conflictiva, que el conflicto no es slo algo que existe, ni siquiera que es
habitual, sino que es inherente a la realidad social misma, y que el orden social y las
transformaciones que este sufre son, en consecuencia, producto de estas permanentes tensiones25.
En primer lugar, debemos referirnos a Marx y Engels quienes dan una explicacin dialctica del
proceso de cambio con gnesis en el conflicto, que surge de definir la tensin entre dos partes (tesisanttesis), tensin que no se resuelve por la victoria de una de las partes en conflicto sobre la otra
(solucin esta que sera de carcter dualista), sino por la generacin de una sntesis, nuevo estado de
cosas, dado por una resolucin dialctica, en que ninguna de las partes antagnicas resulta
eliminada, sino que ambas son comprendidas en ste, determinando as la superacin de la
contradiccin26. Se define como aspectos centrales del conflicto al antagonismo y la tensin,
enfatizando su potencialidad transformadora y generadora de cambio, y no como rasgos negativos
ni con consecuencias destructivas27, fiel reflejo de una fuerte visin optimista sobre el futuro
25
26
27
LISTA, Carlos A., Paradigmas de Anlisis Sociolgico, Ed. Ciencia, Derecho y Sociedad, Crdoba, 1999
Pg. 153 Este modelo parte del supuesto de que la realidad es esencialmente conflictiva y
fundamentalmente caracterizada por la existencia de desigualdad social. No es el consenso o el
equilibrio lo que primariamente define al orden social, sino la existencia de tensiones permanentes entre
diversos componentes sociales. Esto no implica, como suele afirmarse, que el modelo del conflicto
rechace o niegue la existencia de fenmenos tales como consenso, integracin o equilibrio, o que est
desinteresado del problema del orden.(...) estos fenmenos (...) estn asentados sobre tensiones
permanentes que son las verdaderas fuerzas que operan socialmente determinando el orden social y su
transformacin.(...) El conflicto es percibido como inherente a la realidad social misma, la que significa no
tanto que hay conflictos, o que a veces suceden conflictos, sino que la vida social en s, sus estructuras y
procesos son esencialmente conflictivos
Pg. 154 Una explicacin dialctica del conflicto (..) surge de definir la tensin entre dos partes (tesisanttesis) (...) que se resuelve (...) por la generacin de un nuevo estado de cosas (sntesis) que
comprenda a ambas y consiste en la superacin de la contradiccin y de la oposicin
Pg. 157 El modelo del conflicto no tiene una visin negativa de las tensiones sociales y de los cambios
16
(propia de las ideas progresistas imperantes en el siglo XIX, optimismo que lleva a Marx a formular
una prognosis utpica, segn la cual la humanidad toda marcha hacia una sociedad mejor, la
comunista, donde no existiran la desigualdad ni la dominacin, tras superar la esencial
contradiccin entre clases; sociedad en la todos seramos pescadores por la maana y filsofos por
la tarde).
Hasta aqu, en lo que hace a los lineamientos generales de las ideas de los conflictivistas
encontramos coincidencias entre los distintos autores, pero al llegar al tratamiento de las distintas
unidades de anlisis que toman s debemos marcar sensibles diferencias: mientras que para Marx y
Engels el conflicto social se da esencialmente entre clases28, y los intereses en disputa responden
siempre a la propiedad de los medios de produccin escasos, para Max Weber (que en un constante
dilogo imaginario con Marx se dedic a cuestionar y reformular sus anlisis, sobre todo en
aquellos aspectos ms simplistas de su pensamiento, lo cual lo erigi en el otro gran autor de esta
corriente, seguido inclusive, paradjicamente, por los ms reconocidos neo marxistas
contemporneos) es indispensable incluir como grupos en constante tensin a las clases sociales, los
grupos de status, y otros polos de poder (como la religin y la poltica), como partes e intereses en
los conflictos sociales29.
Consideramos as en plena vigencia las ideas de este paradigma30, y que las mismas pueden
ser una herramienta vital para el estudio del conflicto en la sociedad actual, ya que podemos
28
29
30
que resultan de ellas, sino que partiendo de la naturaleza conflictiva del orden social enfatizan su
potencialidad transformadora y generadora
Dahrendof critica haber reducido la totalidad de los conflictos sociales bsicos al conflicto de clases
(MARTINEZ PAZ, Fernando, La Poltica Educacional, pg. 27)
Pg. 157 Tanto Marx-Engels como Weber tienen un inters comn, la explicacin del capitalismo
occidental, aunque enfocan el problema de manera diferente. Marx y Engels intentarn explicar las leyes
del desenvolvimiento histrico de la sociedad focalizando su atencin en sus crisis peridicas y
prediciendo su superacin futura a travs de nuevas formas de organizacin econmica y social. Su
enfoque de la historia y de la vida social es materialista su anlisis es a nivel macro social. (...) p.. 160
Weber, tambin preocupado por el surgimiento de la sociedad capitalista (...) Como Marx, su enfoque
tambin es histrico, pero a diferencia de este, niega la existencia de leyes generales de
desenvolvimiento histrico, afirmando en cambio la existencia de procesos permanentes y
particulares.(...) no hay un patrn histrico general(...) Weber trata de rescatar la subjetividad del actor
social, partiendo precisamente de lo que Durkheim negaba, la intencionalidad de ese actor (...)abre la
posibilidad de un anlisis tanto macro como micro social, por el que resultar muy influyente en otros
autores, pero que l no aplica fielmente en el desarrollo de sus estudios
Es importante sealar que en el marco de este paradigma distintos autores reconocen la funcin positiva
del conflicto. Por un lado, Dahrendof alude a la funcin creadora del conflicto, en tanto permite el
cambio y evolucin de la sociedad. Por otro lado, Coser habla de la funcin integradora del conflicto,
puesto que el conflicto permite el contacto de distintos sectores de la sociedad (Cfr. MARTINEZ PAZ,
Fernando, La Poltica Educacional, pg. 28-30)
17
observar los procesos que formulan en relacin al conflicto social en las distintas controversias cuyo
estudio en particular hemos abordado31.
ASPECTOS INTERNOS DEL CONFLICTO
ELEMENTOS DEL CONFLICTO
El anlisis de distintos conflictos en particular nos permite encontrar una serie de elementos
que tienden a repetirse.
LOS ACTORES DEL CONFLICTO
Segn Entelman existen actores individuales y actores colectivos32. Nosotros creemos
que esa clasificacin es susceptible de ser completada en base a otros criterios. Una tentativa de
clasificacin sera en actores inmediatos y mediatos segn el grado de participacin en el conflicto.
Observamos tambin que en conflictos blicos como en el caso de Malvinas sera conveniente
hablar de actores aliados33.
Estos aliados revisten gran importancia. Nosotros creemos que la intervencin de un aliado
puede modificar y determinar tanto el proceso como el desenlace del conflicto. En Malvinas la
intervencin de Chile y los Estados Unidos en favor de Inglaterra, culmin con una rpida victoria
blica a su favor.
Los aliados van a suministrar otros elementos o recursos que van a intervenir en ese proceso
de negociacin, persiguiendo intereses propios, pero tambin respaldando los intereses de su aliado.
31
En el conflicto de Terry Schiavo, sin lugar a dudas (y a pesar de la solucin dual que se dio al mismo, en
virtud de haberse sometido la resolucin del mismo a la decisin de los tribunales de justicia), el conflicto
que originalmente se suscit entre el ex marido de Terry y sus padres se encuentra hoy, a nivel social,
en plena etapa de sntesis, con el resurgimiento de debates sobre la eutanasia, endurecimiento de
posturas por parte de algunos, tendencia a la conciliacin en otros, grandes esfuerzos por agudizar los
argumentos; proceso este que, desde la mirada optimista y de confianza en el futuro del conflictivismo,
no es ms que caldo de cultivo para futuras transformaciones y vehculo del cambio social.
En el conflicto de Malvinas (considerando aqu como tal exclusivamente el perodo de enfrentamiento
armado), asumiendo una postura weberiana; descubrimos importantes cambios en uno de los mbitos
de lucha entre grupos (la poltica), generada (entre otros factores) por el conflicto y su resolucin final: el
mismo determin ni ms ni menos que la definitiva debacle de un gobierno de facto, que haba intentado
con este conflicto blico un ltimo recurso para legitimar su ilegal detentacin del poder.
32
ENTELMAN, Remo, Teora de Conflictos, hacia un nuevo paradigma, Ed. Gedisa S.A., Barcelona
(Espaa), 2002, pg. 77..
18
Como consecuencia de ello, se incrementar o reducir el poder de los actores, situando a uno de
los actores en mejor posicin que el otro.
INTERESES
Al decir de Moore , La gente negocia a causa de los intereses que desea satisfacer34
Desde el punto de vista conceptual segn Highton y Alvarez los intereses son sentimientos
de las personas acerca de los que es bsicamente deseable, por lo que tienden a estar en el centro
de los pensamientos y la accin de las personas, formando el ncleo de muchas de sus actitudes,
metas e intenciones.. En otras palabras, Constituyen las necesidades prioritarias de cada uno de
las partes que deben satisfacerse para lograr un resultado equitativo y estable en las
negociaciones.35
Los intereses de los distintos actores pueden asumir distintas modalidades36. Seguimos en
este sentido la tipologa de intereses efectuada por Moore: a) intereses mutuamente excluyentes (la
satisfaccin de necesidades de una parte impide la satisfaccin de los intereses de la otra), b)
intereses mixtos (cuando alguna necesidades son compatibles y otras competitivas), c) intereses
compatibles (cuando tienen necesidades anlogas y no excluyentes).37 Esta distincin trasciende al
plano de los efectos. Si los intereses son incompatibles el conflicto es puro y si son compatibles
mixto. En el primer supuesto existen menos posibilidades de negociar que en el segundo.38
A los fines de este trabajo, creemos fundamental hablar de los intereses. El inters es lo que
determina todos los actos humanos, este ser racional nunca acta por instinto a diferencia de los
animales, no tiene ningn tipo de comportamiento desinteresado; y esto se ve con mayor claridad en
los conflictos. As, por ejemplo, en el conflicto Malvinas las primeras acciones blicas fueron
realizadas para tratar de recuperar las tierras que les haban quitado aos antes Inglaterra a
Argentina; en el conflicto del hospital Garraham, el personal no mdico del establecimiento, con la
33
Cuando intervienen ms de tres sujetos existe una tendencia a formar coaliciones para actuar en contra
de todos o algunos de los restantes participantes. (HIGHTON I. Elena, ALVAREZ, Gladis S., Mediar para
resolver conflictos, Ed. Ad Hoc S.R.L., marzo, 1995, pg. 49)
34
MOORE, Christopher, El Proceso de Mediacin, Mtodos Prcticos para la resolucin de conflictos, Ed.
Granica, Buenos Aires (RA), 1995, pg. 301..
35
1995, pg. 43.
36
Segn nuestro parecer, los intereses pueden ser de cualquier ndole, tanto polticos como sociales o
espirituales, pero dentro de la sociedad materialista en que vivimos son principalmente econmicos, y se los
puede ver claramente en los constantes anlisis de costo beneficio de cada acto.
37
Granica, Buenos Aires (RA), 1995, pg. 315..
38
Granica, Buenos Aires (RA), 1995, pg. 120.
19
medida de fuerza que implement, tena por objetivo el aumento de salario, al cual accedi el
Estado para que se contine con el servicio de salud que haba entrado en crisis; en el conflicto
Terry Schiavo se debati la colisin entre el derecho a una muerte digna y el derecho a la vida,
aspirando a una posible superacin del estado de coma profundo.
Los intereses pueden ser de cualquier ndole, tanto polticos como sociales o espirituales,
pero dentro de la sociedad materialista en que vivimos son principalmente econmicos, y se los
puede ver claramente en los constantes anlisis de costo beneficio de cada acto.
Nosotros creemos que los intereses en los conflictos revisten una importancia superlativa.
Los mismos pueden repercutir de distintas maneras en los conflictos.
En primer lugar, merced a la ndole de los intereses, muchos conflictos que comienzan con
actores individuales, se complejizan con la intervencin de actores colectivos.
Ello sucedi
concretamente en el conflicto Terry Schiavo en el cual lo que comenz como un conflicto

intersubjetivo (entre Michael Schiavo y los padres de Terry) termin en la agenda de temas del
Presidente George W. Bush, del Poder Legislativo. Paralelamente provoc la intervencin de la
Iglesia Catlica. En definitiva parece ser que la cuestin de la vida humana trasciende las
fronteras territoriales, para instalarse en los foros nacionales e internacionales.
En segundo lugar, los intereses en juego inciden notablemente en el poder de negociacin de
las partes. En el caso Garraham39 donde se debata el tema de la salud pblica principalmente entre
el personal no mdico y el Estado.
Es importante sealar que al tratarse de un servicio
indispensable que debe brindar el Estado se producen dos efectos.
Disminuye el poder de
negociacin del Estado, dado que en definitiva algo necesario para la poblacin. Aumenta el poder
de negociacin del personal mdico, que al tomar conocimiento de esta situacin, van a tomarlo en
cuenta para sus planteos.
Corolario de lo expuesto, podramos decir que existe una relacin directamente proporcional
entre la imprescindibilidad del bien en cuestin y el poder de negociacin de los actores.
39
Existen supuestos en que necesariamente se debe llegar a un acuerdo en tiempo razonable lo que no
quita que la negociacin se haga por pasos, con lapsos de mayor y menor presin o escalada en el
20
PODER
El poder como proceso de lucha, donde cada uno de los actores van utilizar las armas40 con
que cuentan para que prevalezca el inters propio. Nos referimos a esa forma de relacin humana
compleja de naturaleza socio-psicolgica. Remitimos a partes posteriores de este trabajo donde
tratamos el tema con mayor profundidad.
ESPACIO Y TIEMPO
Tcnicamente el espacio41 y tiempo42 no acta como elemento, sino como presupuesto,
es decir el contexto en que se desarrolla el conflicto. Remitimos supra a los primeros puntos del
trabajo.
PROCESOS
Entendemos por proceso a un conjunto concatenado de actos. De esta forma, el proceso
conflictual es el conjunto concatenado de actos realizados por los actores e intervinientes del
conflicto, tendientes a lograr sus intereses.
Esta parte del trabajo esta ntimamente vinculada con el tema que trataremos a continuacin
sobre la linealidad y la circularidad de los conflictos.
Creemos que todos los conflictos van pasando por etapas, podramos separarlos en:
a- Comienzo o Conflicto Latente;
b- Desarrollo (donde se van a dar lo que Entelman llama como procesos de escalada y
desescalada)
c- Mesetas (estas pueden o no pueden darse)
d- Finalizacin o Retorno al Estado de Latencia.
conflicto.( HIGHTON I. Elena, ALVAREZ, Gladis S., Mediar para resolver conflictos, Ed. Ad Hoc S.R.L.,
marzo, 1995, pg. 51).
40
Siguiendo la terminologa de Entelman, (ENTELMAN, Remo F., Teora de Conflictos, Hacia un nuevo
paradigma, P.A.R.C. Fundamentos, Ed Gedisa , Barcelona, 2002, pg. 117.
41
MARTINEZ PAZ lo define como: el universo en el que se establecen las relaciones personales y
sociales (La Construccin del Mundo Jurdico Multidimensional, Ed. Academia Nacional de Derecho y
Ciencias Sociales de Crdoba, Crdoba (RA), 2003, pg. 45.
42
MARTINEZ PAZ seala que es un elemento esencial de todas las relaciones y de toda interaccin,
porque la totalidad de los fenmenos sociales y culturales estn insertos en el tiempo (ob. cit.)
21
Siguiendo a Entelman43 el conflicto es un proceso dinmico sujeto a la permanente alteracin

de sus elementos. No existe una situacin conflictiva totalmente esttica, en calidad el conflicto
puede pasar por perodos de estancamiento aparentes. Este autor nos habla de la dinmica de la
interrelacin conflictual. A travs de ella estudia los movimientos de escalada y desescalada de los
procesos intelectuales, emocionales y volitivos que se desarrollan en la conciencia de los actores.
En estos fenmenos se dan cambios en la intensidad de la conducta conflictiva dentro de una
relacin social que es recproca. Esta nocin esta ntimamente vinculada con los conceptos de
interaccin e intensidad. As es necesario traer a colacin que es lo que entiende el autor por cada
uno de estos. Nos dice que hay interaccin cuando de dos actos discernibles de esa secuencia de
conductas recprocas, uno puede razonablemente ser interpretado como causa del otro. Por otro
lado, el concepto de intensidad, est vinculado con la nocin que da esta autor de poder de los
actores en conflicto, que trataremos a continuacin en este trabajo, se refiere a los recursos
disponibles que utilizan los actores en busca de sus objetivos, refirindose al manejo o
administracin que se haga de ellos. As llama escalada a un movimiento hacia niveles de mayor
intensidad de la conducta conflictiva de cualquiera de los actores; y desescalada a un
desplazamiento hacia niveles ms bajos de intensidad44. Escalada de la disputa: tendencia de una
relacin a volverse cada vez ms conflictiva. Desescaladamiento: tendencia hacia la disminucin
del conflicto45.
Con referencia a esta podemos agregar que estos fenmenos se transforman en una mayor o
menor magnitud del conflicto. Por ejemplo, la incorporacin de un aliado poderoso.
A los fines de este trabajo no creemos necesario seguir desarrollando este punto, por lo tanto
remitimos a la obra citada, la cual trata el tema de manera clara y sobresaliente.
LINEALIDAD Y CIRCULARIDAD EN EL CONFLICTO. CONFLICTOS CAUSADOS Y
CAUSALES DE OTROS CONFLICTOS. SU CARCTER FINITO O INFINITO.
Una cuestin a abordar es la circularidad y linealidad del conflicto. Nosotros consideramos
que los conflictos reconocen una explicacin multicausal46
Asimismo, observamos que los
43
(Espaa), 2002, pg. 167.
44
(Espaa), 2002, pg. 177.
45
HIGHTON I. Elena, ALVAREZ, Gladis S., Mediar para resolver conflictos, Ed. Ad Hoc S.R.L., marzo, 1995,
pg. 54.
46
Lo que pretendemos es reconocer que dada la complejidad que caracteriza a nuestra realidad, no
22
conflictos son causales a su vez otros conflictos que deben ser tenidos en cuenta a la hora de
adoptar decisiones.
terroristas.
En este sentido se enrola Estados Unidos con su poltica de no negociar con
Los norteamericanos son concientes que ceder frente a exigencias terroristas implica
abrir una puerta que jams se va a poder cerrar.47

La reflexin acerca de los conflictos causados y causales nos remite a otra cuestin acerca de
si son finitos o infinitos. Los primeros son aquellos que se prolongan en el tiempo. Se patentiza en
el conflicto de Malvinas se encierra como un conflicto que pareciera no tener fin, en el cual juegan
distintas variables como la predisposicin de las partes, el tiempo transcurrido, la complejidad del
problema. Los segundos son aquellos conflictos de menor intensidad, que no tienden a perdurar en
el tiempo y que no comprometen intereses de gran relevancia. Se caracterizan porque las partes
estn dispuestas a llegar a un acuerdo de intereses, y a su vez no son causa de otro problema, un
ejemplo lo encontramos en los conflictos domsticos que tienden a solucionarse en poco tiempo.
En la medida en que los contendientes no obtengan satisfactoria resolucin del conflicto, la
intensidad del conflicto tiende a aumentar, lo cual produce tambin un crecimiento de hostilidad en
el nivel emocional y un incremento de la cantidad de actos negativos que unos y otros realiza.
podemos decir que los conflictos tienen slo una causa sino por el contrario son siempre el fruto de
mltiples procesos. Seguimos a Morin quien advierte acerca de los peligros del pensamiento reductor
que no eliminaba la complejidad de nuestro pensamiento. ( MORIN, Edgar, Epistemologa de la
Complejidad, pg. 423).
47
Se produce efecto en cadena: a veces ciertas negociaciones se interrelacionan de tal manera que lo que
se concede o contrata con uno, debe automticamente extenderse a otros. (HIGHTON I. Elena, ALVAREZ,
Gladis S., Mediar para resolver conflictos, Ed. Ad Hoc S.R.L., marzo, 1995, pg. 50)
23
CAPITULO II: PODER

CONCEPTO DE PODER
En primera medida es importante resaltar la dificultad que se encuentra cuando nos
enfrentamos al problema de buscar una definicin del trmino poder. Se trata de un concepto
sumamente discutido donde podemos encontrar diferentes puntos de vista, y sumamente
relacionados con las pretensiones tericas de cada uno de los autores. Con esto quiero decir que
cada concepcin define el trmino de acuerdo a necesidades tericas o de estudio.
Comenzaremos delimitando el tema, dejando de lado la utilizacin del vocablo como
sinnimo de fuerza, energa o potencia, la capacidad de las cosas para producir un cambio en la
naturaleza o en la realidad, ya que nos estaramos refiriendo a una nocin de las ciencias naturales,
como la fsica, la qumica, etc. Lo que pretendemos este trabajo resea al conflicto, como una
manifestacin de las relaciones sociales por lo tanto intentaremos buscar una definicin que se
corresponda con ese tipo de relaciones.
Como punto de partida para la construccin de nuestro concepto de poder lo abordaremos
desde distintos puntos de vista: sociolgico, poltico, jurdico y del conflicto.
En primer lugar, Robert Dahl48 define al poder en sentido general el poder de A sobre B es la
capacidad de obtener de B algo que no habra hecho sin la intervencin de A . Este autor propone
la idea de que con el vocablo poder se hace referencia a la presin ejercida por quienes tienen la
capacidad de imponer decisiones ante un conflicto de intereses.
En segundo lugar, Tomas Hobbes, en su libro el Leviatn, establece los alcances del
Contrato Social, donde los hombres ceden al soberano la libertad de la que disfrutaban en estado de
naturaleza para recibir en contraprestacin la paz y la seguridad. Es decir que por clculos de la
razn traspasan la facultad de gobernarse a si mismos, para pasar a ser gobernados por otro que los
debe proteger, y salvarlos de la destruccin mutua. El Hombre es el lobo del Hombre . Para este
autor el poder se manifiesta como la facultad de gobernar a las personas.
48
Citado por SORIANO RAMON, Sociologa del Derecho, Ed. Ariel Derecho, Barcelona, Espaa, 1997, pg.
319.
24
En tercer lugar, Hans Kelsen49, es su construccin terica para dar el ultimo fundamento de
validez al orden jurdico, crea la Grundnorm. Debemos pensar que la norma fundamental, en
cuanto significa un acto de voluntad destinado a regir las conductas de las personas, no existe como
tal en la realidad del derecho positivo, pero debemos actuar como si existiese para comprender
desde el punto de vista cientfico el derecho, por un lado, y por otro para justificarlo asignando a la
ficcin el contenido de significativo de validez originaria de todo el sistema normativo. Es decir
que el derecho como elemento necesario para la determinacin de conductas humanas recibe su
legalidad y legitimacin, su autoridad para dirigir a otros, de esta norma fundamental. Y as el
derecho gobierna las acciones permitidas y prohibidas.
En cuarto lugar, Ramn Soriano50 trata a este fenmeno, como un instrumento de control
social, se refiere a el como un hecho natural plurifactico, ya que puede manifestarse de diversas
formas, y pluridimencional, por sus distintos campos de actuacin. Este es inevitable, donde haya
interaccin humana all hay poder, porque esta no puede dejar de estar presente en el intercambio de
influencias entre las personas.
En quinto lugar, Max Weber51 lo define como la probabilidad de que un actor dentro de
una relacin social est en posicin de realizar su propia voluntad, a pesar de las resistencias de
la otra parte, independientemente de las bases en que resida tal probabilidad (...), la
probabilidad de imponer su propia voluntad . Es una relacin de dominacin. Este autor hace
hincapi en el hecho de que el mismo debe tener legitimidad o fundamento, y as a travs de lo que
l llama las formas de dominacin legtima52 explican el fundamento y la forma53 en que el poder se
legitima. As tambin distingue entre la legitimacin de origen del poder y la legitimacin de
ejercicio del poder. Remitimos a partes posteriores de este trabajo donde estos temas van a ser
tratados con mayor profundidad.
En sexto lugar, Remo Entelman54, si bien no da una definicin genrica de poder, se refiere
al poder de los actores en conflicto y dice Entender por poder de los actores en el conflicto al
conjunto de recursos de cualquier ndole de que dispone cada actor, cree disponer, para procurar
49
HANS KELSEN, On the concept of the norm en Essays in legal and moral philosophy, Ed. Reidel
Publishing Co., Chap. IX, Holland.
50
SORIANO, Ramn, Sociologa del Derecho, Ed. Ariel Derecho, Barcelona, Espaa, 1997, pg. 318.
51
Citado por SORIANO, Ramn, Sociologa del Derecho, Ed. Ariel Derecho, Barcelona, Espaa, 1997, pg.
319.
52
Lo que el Autor llama Tipos ideales; que son consecuencias de generalizaciones; una construcciones
mentales que se obtiene mediante la acentuacin de determinados aspectos de una serie de fenmenos.
53
Formas de Dominacin: Dominacin Tradicional, Dominacin Carismtica y Dominacin Racional.
54
ENTELMAN, Remo, Teoria de Conflictos, Hacia un nuevo paradigma, Ed. Gedisa S.A., Barcelona,
25
su objetivo . Hace referencia de que el mismo es relacional, que se da en el marco de esa

especifica relacin social. El poder de un actor A, del que dispone para la consecucin de su
objetivo, es incompatible con el poder de otro actor B.
En sptimo lugar, Mario Justo Lpez55, autor relacionado con las ciencias polticas, expresa
que la poltica y el poder son dos realidades inseparables, hasta el punto de que, en buena medida,
no son sino una sola y misma realidad. El poder constituye una relacin, y que se da en una
realidad poltica, en el sentido de que se hace referencia a la actividad encaminada a determinar
comportamientos ajenos, traducida en definitiva, en la relacin de mando y obediencia. El poder
constituye un elemento esencial de la poltica. No hay poltica sin poder, la relacin poltica, en su
acepcin ms amplia, es una relacin de poder. Al punto tal que todo poder es poltico. La esencia
de la poltica y el poder es esa relacin de mando y obediencia. La Naturaleza del poder es sociopsicolgica, es decir que se trata de un proceso de este tipo que se traduce en determinadas actitudes
y comportamientos, mediante los cuales y a travs de los cuales, unas voluntades inclinan a otras
voluntades. Supone bilateralidad mando por un lado, lo que puede implicar coercin y obediencia
por el otro, que podra envolver consentimiento.
En octavo lugar, Michael Foucault56, cuando se pregunta por su significado dice Es una
fuerza y una relacin a la vez, una relacin de fuerzas .57 El autor esboza su teora de los
discursos58, pone de manifiesto que en todo lenguaje encontramos relaciones de dominacin, lucha
y poder, en el interior de esos mismos discursos; (que no son imperativos, es decir que no tienen por
objeto transmitir conocimientos); funcionan un conjunto de fuerzas complejas y siempre en
movimiento, tendientes a producir verdad o conocimiento y poder. Con motivo de un hecho se
cruzan discursos de origen, forma y funcin distinta. Segn Foucault se trata de un enfrentamiento
de discursos y a travs de discursos. Aqu se manifiesta el ineludible enlace entre el discurso con el
poder, que es objeto de una lucha poltica y que en su exterioridad se encuentran una serie de
medidas de represin y discriminacin, por lo que para este autor el poder tiene un carcter
Espaa, marzo 2002, pgs. 117 a 131. .

LOPEZ, Mario Justo, Manual de Derecho Poltico, , Ed. Desalma, Buenos Aires (R.A.), 1999, pgs. 33 y
3456
FOUCAULT, Michael, Sociedad y Poder, Ed. Almagesto, Buenos Aires (R.A.), 1994, pg. 24..
57
En el estudio realizado con motivo de un caso criminal relatado en los Anales de Higiene Publica y la
Medicina Legal de 1836, del cual fue coordinardor. (MARI, Enrique, Moi, Pierre Rivire -El mito de la
uniformidad sistmica en las ciencias jurdicas y sociales- , Articulo de la revista de la Facultad de
Derecho de la Universidad Complatense de Madrid, publicacin autorizada a Doctrina Penci de Buenos
Aires).
58
Define al discurso de la siguiente manera: No es solo un conjunto de hechos lingsticos ligados entre si
por reglas sistmicas de construccin, es un juego de accin y reaccin, de preguntas y respuestas, de
dominacin y de lucha
55
26
negativo. Todo esto ha llevado a decir que en toda sociedad la produccin del discurso esta
controlada, organizada y redistribuida por cierto numero de procedimientos que tienen por funcin
conjurar poderes. Todo acto cognitivo esta moldeado por un acto de poder, no existe el discurso
ingenuo (omnipresencia del poder). De esta manera, por medio de lo que el llama el discurso del
orden (el orden es necesario para el propio provecho del clan, la tribu, el pueblo, determinada
comunidad o la clase privilegiada, el mundo, etc.) las personas utilizan los recursos manera
conciente o inconciente en sus interacciones generando relaciones de poder o lucha de fuerzas.
(Montajes de ficcin, soportes mitolgicos y prcticas extradiscursivas como ceremonias, banderas
rituales, cnticos e himnos, rangos, prestigios, marcas, etc.). Todas estas prcticas de solicitacin y
manipuleo de psiquismo humano puede identificarse bajo el rotulo de Imaginario Social, en que se
hace materialmente posibles las condiciones de reproduccin del Discurso del Orden. Este lenguaje
y el imaginario social concurren y convergen, se retroalimentan en el dispositivo del poder,
naturalmente ejercido con el monopolio de la fuerza por parte del Estado.
La funcin del
imaginario social es operar de fondo comn y universal de smbolos para hacer marchar el poder.
Con esta resea queremos resaltar la idea de que el poder es una manifestacin psquica, que se
reproduce las personas que componen la sociedad. Lo que quiere demostrar este autor es la forma
en que los hombres se gobiernan a si mismos y a los dems. El poder es un elemento del saber.
Los distintos modos de conocimiento no son ms que determinadas estrategias de ejercicio de
dominacin. Para finalizar, Foucault propone una serie de reglas para analizar al poder.
a)- No investigarlo como poder estrictamente del estado.
b)- No estudiar solo quien lo detenta sino tambin como se ejerce.
c)- El poder no se posee como un bien.
d)- Considerar que donde hay poder hay resistencia.
A partir de estas consideraciones nosotros proponemos una nueva definicin de poder.
Es una forma de relacin social compleja, de naturaleza socio-psicolgica, que encuentra
su fundamento o legitimidad en la razn o en la fuerza. Esta interaccin va a ser el resultado de
una serie de actos que intervienen en un proceso lingstico de negociacin en permanente
desarrollo, en el cual se utilizan una serie de recursos de manera conciente e inconsciente para
lograr de otras personas una conducta de seguimiento, donde va a prevalecer el inters de uno
sobre el inters de otro.
Se da solamente entre seres racionales, personas.
Es plurifactica, pluridimencional y permanente.
Es la creacin de la sociedad que se representa en la psiquis de las personas, por la cual la
voluntad de uno inclina la voluntad de otro.
27
Puede ser tanto el resultado del anlisis de los costos y beneficios de cada uno de los actos o
la simple imposicin de la fuerza.
Se manifiesta a travs del desarrollo de un proceso en el cual se cruzan discursos (en sentido
amplio, corporales y verbales), es decir actos interesados (no hay actos que sean
desinteresados).
Hay una permanente pugna o lucha de fuerzas.
El objetivo esta en hacer prevalecer un inters sobre otro.
CARACTERIZACION DEL PODER
POR EL CAMPO DONDE SE PRESENTA
Desde el punto de vista conceptual entendemos por campo: el espacio fsico sobre el cual se
aplica el poder.
Podemos establecer distintas subcategoras del poder segn el campo donde se presenta, en
este sentido pueden ser: domstico, municipal, provincial, nacional o internacional.
Es menester sealar que existe una fuerte movilidad de una a otra categora. En primer lugar,
el trnsito puede ser de lo local a lo global.59 A la inversa, es posible el trnsito de lo global a lo
local.60
Consideramos que el inters es parmetro que determina cual es el campo del poder. Razn
por la cual, determinados intereses slo no trasciende de un grupo de particulares, mientras que
otros sern importantes para la comunidad internacional.
En definitiva, el inters acta es el criterio que determina el campo donde se aplica el
poder.
59
Esto lo observamos en el conflicto Terry Schiavo que comienza como una cuestin entre particulares pero
la naturaleza del inters la vida humana hizo que involucre a actores colectivos y trasnacionales.
60
En el conflicto Malvinas, intervinieron actores colectivos (Argentina y Reino Unido) y sus aliados,
disputndose la soberana de las mismas. Ello cuestin influy en asuntos de particulares, un ejemplo
son los conflictos suscitados por el hecho de que muchos argentinos tuvieron que ir obligatoriamente a
28
POR LOS SUJETOS QUE INTERVIENEN

Entendemos por sujetos a los actores intervinientes a cualquier ttulo. Es interesante sealar
que los actores del conflicto tienen armas que son elementos del poder.61
Desde el punto de vista conceptual, hay que distinguir poder objetivo del poder subjetivo. El
primero se refiere al conjunto de atribuciones, facultades que le corresponden a un determinado
estado, en trminos tcnicos Segn la doctrina se refiere al poder del estado, poder que no puede ser
atribuido a ningn sujeto en particular, sino que es el producto de una multiplicacin de esfuerzos o
actividades humanas en torno a un fin o una determinada direccin, de ah se entiende de que hay
una sola legislacin, una sola poltica exterior, etc.. Incluso diramos que es necesario, ya que
debemos partir de que el poder reside en el pueblo pero no es ejercido por l, sino por nuestros
representantes lo que nos lleva a hablar, del otro punta de vista: El segundo, nos referimos al ser
humano, a los gobernantes que ejercen el poder del estado y en el nombre del estado, sus actos no
son atribuidos a ese conjunto de personas en particular, sino al estado. 62
POR EL ESTADO Y POR EL MODO EN QUE SE MANTIENE
El anlisis acerca del estado en que se encuentra el poder y el modo de mantenerse
constituyen dos caras de una misma moneda. El primero alude a la esttica del conflicto, y el
segundo a la parte dinmica.
En cuanto a la cuestin primigenia, presuponemos que estado significa la situacin en que
se encuentra el poder en el marco de un conflicto. Dentro de este orden ideas, podramos graficar
al estado del poder como una foto congelada en el tiempo, la cual nos permitira observar como
se nos presenta el poder en un momento determinado.
En lo que respecta al modo de mantenerse el poder, hacemos alusin a cmo se conserva el
poder una vez adquirido. Esta cuestin se encuentra ntimamente vinculada con la legitimacin de
ejercicio.
defender nuestro pas.

Cfr. ENTELMAN, Remo, Teora de Conflictos, hacia un nuevo paradigma, Ed. Gedisa S.A., Barcelona
(Espaa), 2002 pg. 117.
62
LOPEZ, Mario Justo, Teora sobre la problemtica del estado, editorial Depalma, Buenos Aires (RA), 1999,
pg. 145.
61
29
ES POSIBLE HABLAR DE CONFLICTO DE PODER?

Si se pretende elaborar una respuesta al interrogante que titula este punto, es menester
remitirse a los conceptos bsicos de la Teora del Conflicto, sea cual fuese la concepcin o la visin
desde la cual se la analice, e independientemente del autor que lo trate.
Comenzando con un anlisis superficial de la naturaleza de los conflictos, puede esbozarse
una respuesta afirmativa para el interrogante.
La misma se sustenta ya que desde nuestra
perspectiva, el poder (entendido al menos en alguno de los sentidos que hemos desarrollado en el
presente trabajo) es un componente que se encuentra presente indudablemente en todo tipo de
conflicto.
De aqu que, nos es posible ensayar una primera respuesta, emitida de manera general. La
misma afirma: todos los conflictos son, a priori, conflictos de poder. Sin embargo, nuestro
nfasis por profundizar la cuestin nos obliga a efectuar la remisin ms precisa hacia los
elementos del conflicto. En el desarrollo de este trabajo, pudimos identificar cuatro componentes
generales (elementos) de un conflicto (actores, los intereses de los mismos, el poder de cada uno de
ellos, y los presupuestos espacio- tiempo).63
Esta conceptualizacin, nos abre el camino para comenzar a cuestionar la primigenia
afirmacin que alude a los conflictos como de poder, lo que equivaldra a afirmar que este (el
poder) sera el elemento central de la teora del Conflicto. Nuestra postura no niega al Poder la
condicin de elemento insoslayable de todo conflicto, sino que por el contrario, lo reconoce, pero le
asigna el rol principal como elemento distintivo de la generalidad de las relaciones conflictuales a
otro componente: el Inters de los actores64.
De esta forma, la afirmacin ms correcta que puede pretender abarcar a la totalidad de los
conflictos existentes, es la que los cataloga como de inters, reservando al Poder otro lugar de
privilegio como componente de los conflictos. Tan privilegiado es su lugar, que si analizamos
nuestro lenguaje coloquial, es muy comn aceptar la caracterizacin de determinados conflictos
como De Poder, cuando se intenta graficar las relaciones conflictivas en donde los sujetos que
intervienen cuentan con dosis elevadas de esta facultad (Poder), o para designar conflictos en los
63
64
Ver en el Desarrollo de Este mismo trabajo. Supra.

Nuestra postura sostiene que los intereses en los conflictos revisten una importancia superlativa. Cita
textual del desarrollo previo de este trabajo.
30
cuales la Causa constituye una pugna por Poder (tambin se los llama Conflictos Por Poder).
Estas afirmaciones del lenguaje comn, son de todos modos aceptadas mayormente, y podemos
entenderlo como vlidas, no obstante las aclaraciones conceptuales que realizamos previamente.
A modo de sntesis, consideramos que no puede haber conflicto de poder porque segn
nuestra perspectiva el poder es un elemento del conflicto. Razn por la cual, en rigor de lo que
se trata es de un conflicto de intereses.
De esta forma, entendemos que es menester profundizar en el anlisis del Poder, a fin de
clarificar una serie de situaciones. Suele hablarse comnmente de Conflictos intra-poder, y de
conflictos inter.-poder. Cmo es posible afirmar la existencia de estas dos categoras, si los
conflictos tal como los conocemos no pueden ser denominados de manera tcnica como De
Poder?. Es aqu donde nos permitimos realizar una serie de distinciones
En primer lugar, si bien el Poder dentro de un conflicto es un elemento, importante pero no
absolutamente determinante, la clasificacin previamente mencionada, alude a lo siguiente: El
Poder es detentado por los Actores del Conflicto, (o sujetos intervinientes, ya sea que lo tengan para
si de manera efectiva, o en potencia), por lo que se hace imperativo ahondar sobre la diferencia que
existe entre Actores Individuales, y Actores Colectivos para entender a que nos referimos con
Conflictos inter-poder y conflictos intra-poder.
Los Sujetos Individuales65, pueden ser designados como aquellos cuya Voluntad (a la que
alude el concepto de Poder de Max Weber66 cuando define al poder como la probabilidad de un
sujeto social de imponer su propia voluntad) es uniforme. Es decir, que la intencin del sujeto
esta dotada necesariamente de identidad67. Cuando son estos actores los que intervienen (los
individuales), slo puede hablarse de Conflicto inter-poder, que presupone la existencia de una
relacin conflictiva de sujetos con poderes e intereses divergentes, enfrentados entre si. Solamente
se admiten esta clase de Conflictos, en los que el elemento Poder se encuentra dirigido (en mayor o
menor grado) exclusivamente hacia el exterior.
65
Estos sujetos son identificables fcilmente, por ser actores de las ms comunes relaciones conflictuales,
en cualquier situacin.
66
Weber, Max. Op Cit Supra...
67
(Espaa), 2002, pg. 79.
31
Distinto es el panorama si nuestro anlisis hace foco en los Actores Colectivos68, ya que su
voluntad puede, ya sea estar dotada de la mencionada identidad, o puede encontrarse fragmentada,
es decir, carente de unidad.
Si la Voluntad del Sujeto Colectivo es uniforme, entonces sus
objetivos comunes son coincidentes internamente, por lo que cabra asimilar la situacin a la de
los Sujetos Individuales, frente a los cuales slo es posible hablar de conflicto inter-poder, que
presupone la existencia de una relacin conflictiva de sujetos con poderes e intereses divergentes,
enfrentados entre si. Solamente se admiten esta clase de Conflictos, en los que el elemento Poder se
encuentra dirigido (en mayor o menor grado) exclusivamente hacia el exterior.
Distinto es el panorama si nuestro anlisis hace foco en los Actores Colectivos69, ya que su
voluntad puede, ya sea estar dotada de la mencionada identidad, o puede encontrarse fragmentada,
es decir, carente de unidad.
Si la Voluntad del Sujeto Colectivo es uniforme, entonces sus
objetivos comunes son coincidentes internamente, por lo que cabra asimilar la situacin a la de
los Sujetos Individuales, frente a los cuales slo es posible hablar de conflicto inter-poder.
De cualquier modo, existe la posibilidad de que un Actor Colectivo encuentre fragmentada su
Voluntad. En este caso, nos encontramos con una divisin interna, en la que puede hablarse de
Objetivos Incompatibles en Conflicto. En este caso, advertimos que el conflicto es intra-poder,
ya que se desarrolla en la esfera interna, producindose el fenmeno que Entelman cataloga como
De la fragmentacin de los actores colectivos.70
De esta forma, tambin es posible encontrar alguna relacin conflictiva matizada con todos
estos elementos, en donde podra hablarse de conflictos intra-poder y de conflictos Inter.-poder, al
mismo tiempo71.
68
69
70
71
Entendemos a los Sujetos Colectivos como una simple pluralidad de individuos independientes a la que
se agrega algn tipo de organizacin interna, para reguladora de sus conductas o decisiones, para crear
un ente diferenciado, con una voluntad propia y con poder por s mismo. Ej: La Sociedad X, o la Raza
Z.
Entendemos a los Sujetos Colectivos como una simple pluralidad de individuos independientes a la que
se agrega algn tipo de organizacin interna, para reguladora de sus conductas o decisiones, para crear
un ente diferenciado, con una voluntad propia y con poder por s mismo. Ej: La Sociedad X, o la Raza
Z.
(Espaa), 2002, pg. 80 y 81.
En el conflicto Malvinas se vislumbran las diversas modalidades. Es inter poderes por cuanto interviene
como actores principales Argentina e Inglaterra. Paralelamente es intra poder porque dentro de
Argentina no todos compartan la misma opinin.
32
VALOR SOCIAL DEL CONFLICTO DE PODER

Antes de comenzar con el desarrollo de este punto, es pertinente insistir en la distincin
conceptual que proviene del texto anterior, acerca de la inexistencia (segn nuestra posicin) de
conflictos De Poder en sentido estricto. Por esto, el anlisis siguiente, que ahonda sobre el Valor
Social asignado a los conflictos de poder, no es otra cosa que un anlisis de la percepcin que existe
en la sociedad acerca de aquellos conflictos De Inters, que renen las caractersticas para ser
llamados en el lenguaje coloquial como Conflictos de Poder. Nos referimos ms precisamente a
aquellos conflictos:
De Poder: Aquellas relaciones conflictivas en donde los sujetos que intervienen cuentan
con dosis elevadas de esta facultad, o al decir de lvarez y Highton: Percibida Divergencia de
Intereses72
Por Poder: Conflictos cuya causa constituye una pugna por el acceso a determinada
posicin de poder.
De esta forma, podemos orientar nuestra mirada hacia el valor que se les asigna socialmente
a la existencia de estos fenmenos. Para ello, es imperioso tener en cuenta la estrecha vinculacin
de esta problemtica con la percepcin general que se le da en la sociedad al elemento Poder, ya
que, advertir cmo se ve al poder y a las personas que lo detentan, en cualquier orden, es un paso
previo para resolver el cuestionamiento que se nos presenta.
Sin necesidad de realizar un estudio con base emprica, puede advertirse que existe un
fenmeno muy interesante, vinculado al hecho de la percepcin negativa existente en torno al
elemento poder. Esta percepcin se advierte como un fenmeno general en la sociedad, reflejado
inclusive en numerosas frases hechas y hasta avalado por dichos populares.
La misma,
evidentemente se traslada hacia quienes detentan grandes porciones de poder, llegando a

establecerse presunciones generales acerca de la proveniencia ilegtima de los recursos o de la
posicin institucional que el sujeto cuenta, como medios de posicionamiento social.
Sin embargo, cuando esta posicin se avoca a particularizar estas presunciones sobre un caso
puntual, la intensidad del rechazo disminuye severamente. Es decir, que a niveles de interaccin
72
1995, pg. 41 y 42
33
micro-social, la percepcin de un sujeto en situaciones de poder (econmico, poltico o

institucional) no genera presunciones generales tan cargadas de negatividad sino que ms bien esta
postura tiende a moderarse.
El mbito donde mejor puede percibirse esta vinculacin negativa hacia el elemento poder y
aquellos sujetos que lo detentan, es en la manifiesta tendencia a dudar en las instituciones sociales
(tanto estaduales como las que no pertenecen a la rbita del Estado), y la desconfianza generalizada
acerca del proceder de sus autoridades. Ahora bien, si nos acercamos a la percepcin social de los
conflictos de poder en sentido coloquial, veremos que s es alcanzada por las presunciones
deslegitimantes, debido a que su anlisis contina efectuado a niveles macro-sociales en donde las
expresiones abandonan la caracterstica postura cautelosa y se sumergen en el anonimato.
Es aqu donde nos encontramos en condiciones de realizar una distincin conceptual, ya que,
si nos adentramos al mbito de los sujetos colectivos, cuenten o no estos con una estructura
institucional, entenderemos que es distinto referirse a la deslegitimacin del Poder Objetivo, que de
la del Poder Subjetivo.
Es mas entendible proyectar la desconfianza hacia los poderes Subjetivos, debido a que la
percepcin negativa original proviene del ejercicio abusivo e injustificado de estas facultades por
medio de quienes las detentan. De esta forma, los conflictos de poder tienen una explicacin
prcticamente inmediata en este accionar desviado de los sujetos que detentan la representacin
de los intereses colectivos (organizados institucionalmente o no), en donde la percepcin es, a
priori, negativa hacia estos sujetos particulares.
De todos modos, los Poderes Objetivos, extendiendo su concepto tambin a aquellos en los
que no existe una organizacin institucional (Estado) que lo detente, sino un mero actor colectivo
carente de estructura, se ven afectados por este proceso que sufren los poderes subjetivos.
Decimos esto porque consideramos que en la realidad, existe una suerte de deslegitimacin
de los sujetos colectivos que intervienen en algn tipo de Conflicto de Poder, proveniente del
traslado que se realiza en la percepcin de los poderes subjetivos desviados.
Si bien hay un salto grande entre la deslegitimacin general de los Sujetos y el traslado de
esta situacin a las colectividades, puede decirse que: Una sucesin de Poderes Subjetivos
34
ejercidos de modo tal que sean capaces de producir esta situacin de desconfianza hacia ellos,
termina necesariamente contaminando la percepcin acerca de los Poderes Objetivos.
LA MEJOR FORMA DE PODER

Es importante sealar que no vamos a analizar como es ontolgicamente el poder sino como
segn nuestra perspectiva debera serdebera ser.
Dentro de este orden de ideas, consideramos que existen distintos criterios para determinar la
mejor forma de poder. Por un lado, las caractersticas que debera reunir. Por otro lado, como
debera ser su estructura.
SEGN SUS CARACTERSTICAS
PODER MULTIPLICADOR (AUMENTO DEL PODER PROPIO)
Estamos convencidos de que el poder debe tener la aptitud o capacidad de formar aliados.
Esto permitir aumentar el poder de negociacin del mismo.
DIVIDE Y REINARS (DISMINUCIN DEL PODER DEL OTRO)
Otra caracterstica que nos aproxima a la mejor forma de poder es la relativa a la aptitud de
fragmentar al adversario.
El iter lgico, sera primero buscar alianzas (lo que nos remite al concepto de poder
multiplicador). En caso de no tener xito, parcelar al rival a los efectos de disminuir su poder.
METAMORFOSIS DE PODER
Tradicionalmente el poder se manifiesta a travs de la fuerza. Sin embargo ello no es siempre
efectivo. En no pocas oportunidades el aumento de fuerza no es sinnimo de aumento de eficacia.
Esto es as por cuanto una mala forma de exteriorizar el poder tiene como consecuencia la
imposibilidad de acuerdos o soluciones. La razn no se deber per se a la propuesta que de hecho
puede ser muy buena, sino a la forma.
35
En definitiva una buena propuesta puede fracasar por una forma incorrecta de exteriorizar el
poder.
Corolario de lo expuesto la forma desempea una importancia superlativa.
Siguiendo esta
lnea de razonamiento ser menester una metamorfosis en cuanto a las manifestaciones del poder
en aras de lograr mayor efectividad.
Una posible forma sera a travs del moderno concepto del throffer. Este es un vocablo
anglosajn que est formado por los vocablos offer (oferta) y threaten (amenaza), De lo que se trata
es de que por un lado hace una amenaza, mas por otro propone una oferta73.
Este concepto parece haber sido pergeado en el campo del Derecho Penal. En este sentido se
manifiesta David Wilson, profesor de Justicia Criminal en UCE- Birmingham, throffer es una
combinacin de una promesa de un premio si se sigue el curso de accin que se pretende. De no ser
as se aplica la pena con la que haba amenazado.74
En sntesis creemos que el poder utilizado de una manera inteligente llmese invisible es la
mejor forma de que la voluntad de A prevalezca sobre la de B, y como presupuesto para este poder
invisible debemos dejar a la coaccin, la amenaza como la ultima Ratio75 (en el campo blico,
esta concepcin nos permite evitar perdidas materiales que lamentar ni mucho menos prdidas de
vidas humanas)
73
Cfr. ENTELMAN, Remo, Teora de Conflictos, hacia un nuevo paradigma, pg. 125, Ed. Gedisa S.A.,
Barcelona (Espaa), 2002
74
a throffer - the combination of an offer or promise of a reward if a course of action is pursued, with a
threat or penalty if this course of action is refused. The prisoner is offered incentives to follow a course of
action desired by the prison - go on the offender behaviour course to ensure that our key performance target
is met - while making that choice appear rational, especially as it will be the basis for ensuring parole. If he
does not go on the course, the threat of continued incarceration hangs over the head of the prisoner, who
will be deemed to be too much of a "risk" for release.
WILSON DAVID,
http://www.innocent.org.uk/misc/davidwilson.html (consultado el 13-05-2005).
75
Esta forma de poder invisible se da mediante el uso de estrategias, clculos (no de carcter aritmtico,
matemtico sino que va variando de acuerdo a las circunstancias del caso concreto), en la cual se pretende
que la voluntad de A prevalezca sobre la de B, sin que B se vea afectado en cuanto a sus alternativas, pero
que al fin y al cabo B opte por lo que nosotros esperamos, nos referimos mas concretamente a la
persuasin (lo cual yo estoy forzando a alguien a hacer algo que no aria, pero por las buenas.)
36
CAPITULO III: DECISIN

INTRODUCCIN
En el presente captulo nos toca abordar el tema referente a la toma de decisiones. Cuestin
est que reviste gran trascendencia en nuestras vidas, debido a que todos los das analizamos
distintas situaciones (ya sea al escoger una prenda para vestirnos o al comprar una casa) las cuales
nos llevan a tomar decisiones.
Buscaremos en este captulo despejar algunos interrogantes, tales como: Qu es una
decisin? Cundo una decisin es eficiente? Cuales son los pasos a seguir, a la hora de tomar una
decisin racional?, entre otros.
CONCEPTO
Podemos sostener que la toma de decisiones consiste en un proceso metodolgico para
determinar el curso de accin que mejor satisfaga los objetivos fijados, con riesgos aceptables.
Es menester expresar que en la toma de decisiones confluyen varias disciplinas, por un
lado encontramos a las ciencias formales: como puede ser la lgica y matemtica (las cuales
indagan las en las consecuencias lgicas de la aplicacin de la toma de decisiones y las
caractersticas matemticas de los comportamientos racionales). Mientras, que por
otro lado
encontramos en uso de las ciencias sociales (indagando en como se comportan las personas en la
vida real cuando toman decisiones).
En esta interaccin de ciencias se parte del supuesto de que el hombre que va a tomar una
decisin es una agente idealmente racional. Lo cual significa que esta persona comprende la
situacin que se le presenta; adquiere, guarda, y procesa una gran cantidad de informacin y, por
ltimo, no comete errores lgicos o matemticos.
37
PROCESO DE TOMA DE DECISIN RACIONAL

Antes de adentrarnos en el tema objeto de est pice, es necesario manifestar que como
paso previo a realizar cualquier toma de decisin debemos de formularnos el propsito de esa
decisin. Podemos decir que el propsito es la meta buscada en trminos del resultado final
esperado, est consta de dos elementos bsicos: unos de los cuales es accin a realizar, mientras
que como segundo elemento encontramos el objeto de esa accin. Pero veamos con un ejemplo
como funcionan los elementos del propsito: como ser en el caso Garraham, en el cual el objeto
del personal no medico del nosocomio era obtener mejoras en las condiciones de trabajo, para ello
la accin desplegada fueron las medidas de fuerza.
Es muy importante determinar cual es el propsito de la toma de decisin, ya que ste
permite mantener siempre visible cual es la meta que se quiere obtener, por esto es menester
realizar una precisa y correcta enunciacin.
Los pasos del proceso para la toma de decisin racional son:
Fijar los objetivos de la decisin: consiste en establecer los criterios de seleccin, los
resultados esperados y los recursos disponibles para la obtencin de esos resultados, es decir que al
establecer los objetivos de la decisin estamos diciendo que esperamos lograr y que estamos
dispuestos a dar para lograrlo.
Debemos de ser concientes de que no todos los objetivos que se propone una persona se
tienen el mismo nivel de importancia, por esto es que tenemos que clasificarlos en objetivos
necesarios y objetivos deseados. Los primeros son aquellos que son absolutamente crticos o sea
que son imprescindibles- para el xito de la decisin, mientras que los objetivos deseados son
aquellos esperados pero no crticos para la decisin.
Determinar las alternativas: podemos decir que las alternativas son las opciones, los
caminos a seguir, las posibilidades u oportunidades que se nos presentan para cumplir nuestro
propsito, y cuanto mas alternativas se analicen mayor ser la probabilidad de de encontrar una que
satisfaga mejor los objetivos. Las alternativas las obtendremos o generaremos a travs de nuestro
conocimiento o de nuestra experiencia, etc.
El requisito sine qua non - que tienen que cumplir las alternativas es el de satisfacer los
objetivos necesarios, ya que aquellas que no cumplan con est requisito sern descartados
automticamente es decir, que estos objetivos necesarios funcionan como una especie de filtro
pasa / no pasa para las alternativas por ser de cumplimiento obligatorio-.
38
Una vez que las alternativas propuestas hayan superado la barrera de los objetivos
necesarios es menester compararlas entre si para ver que objetivos deseados satisfacen. Es
indudable que no todas las alternativas satisfarn igualmente todos los objetivos deseados, unas
cumplirn mejor con algunos, y otras lo harn mejor con otros.
La forma de dar peso o valor a los objetivos deseados es establecer cul de ellos es el ms
anhelado, o sea el que ms nos interesa que se cumpla. Para ello al objetivo deseado ms
importante le daremos un valor de 10, el peso o valor de lo dems objetivos deseados se
establece comparndolos con el deseado 10 y adjudicndoles un valor en relacin con ste.
Valor que podra ir desde 10 hasta 1.
Una vez realizado esto es necesario valorar horizontalmente las alternativas entre si,
segn en cuanto al mayor o menor cumplimiento del objetivo deseado. Adjudicndole un
valor de 10 a la alternativa que mejor cumple con un objetivo deseado (aunque su
cumplimiento no sea ptimo, ya que lo que se procura es comparar las alternativas entre s y no
respecto de un valor ptimo ideal) y un valor inferior o sea 9- a la alternativa que le siga
inmediatamente, y as sucesivamente.
Con posterioridad debemos de multiplicar el valor de cada objetivo deseado por el valor
de cumplimiento de esos objetivos deseados que tiene cada alternativa. Esto nos expresar en
una cifra el valor relativo que tiene la alternativa, si repetimos est ejercicio con todos los
objetivos deseado y todas las alternativas y los ordenamos en forma decreciente- podremos
obtener un ranking de las alternativas que nos dir cul es la que mejor cumple con nuestros
objetivos deseados, cul le sigue.
Anlisis de los riesgos: hasta ahora hemos valorado nicamente los beneficios que
cada alternativa aporta, pero para poder elegir una alternativa debemos evaluar los posibles riesgos
que involucrara su adopcin. Estos riesgos son tan tangibles como los son los beneficios; y la
oportunidad adecuada de analizar los riesgos es antes de tomar una decisin final, ya que en est
momento solo el costo es slo el tiempo y el esfuerzo involucrado en el anlisis de riesgos. Una
vez tomada la decisin final, estos riesgos sern problemas potenciales que se podran presentar en
cualquier momento.
39
La forma de valorar un riesgo consiste en observar algn hecho, caracterstica o situacin

de la alternativa y establecer las consecuencias adversas que pudiera acaecer. Hay que tener
presente que lo que se va a valorar es la probabilidad y la gravedad del riesgo y no el hecho o
situacin actual per se.
Toma de la decisin: al finalizar los pasos anteriores contaremos con la informacin
organizada que nos permitir analizar, comparar y evaluarlas alternativas en forma metdica,
teniendo en cuenta el cumplimiento de objetivos y riesgos de cada una de ellas.
Nos toca ahora establecer cul es la alternativa mejor equilibrada. Es la que mejor cumple
con nuestros criterios de seleccin u objetivos y que adems tiene riesgos que consideramos
aceptables y que estamos dispuestos a correr. Entonces diremos que escogeremos a aquella
alternativa que cumpla mejor con el propsito de la decisin.
LOS INGREDIENTES DE LA DECISIN
El arte de tomar una decisin esta basado a nuestro entender - en ingredientes bsicos:
Informacin: estas se recogen tanto para los aspectos que estn a favor como en contra
del problema, con el fin de definir sus limitaciones.
Conocimiento: si quien toma la decisin tiene conocimientos, ya sea de las
circunstancias que rodean el problema o de una situacin similar, entonces estos pueden
utilizarse para seleccionar un curso de accin favorable.
Experiencia: Cuando un individuo soluciona un problema en forma particular, ya sea
con resultados buenos o malos, esta experiencia le proporciona informacin para la solucin del
prximo problema similar.
Anlisis: puede hablarse de un mtodo en particular para analizar los problemas.

LAS BARRERAS PARA LA TOMA DE DECISIONES
Cuando nos encontramos en una situacin en la cual debemos tomar una decisin existe la
posibilidad de que nos presenten diferentes obstculos, como pueden ser:
La falta de informacin la cual nos impide tener un conocimiento completo acabado del
asunto sobre el cual tenemos que decidir.
Los prejuicios psicolgicos que interfieren con una racionalidad objetiva del problema.
40
Miedo: a las consecuencias disvaliosas para la persona que adopta la decisin.76
Hacemos lo que podemos: asumimos que existen expertos que van a solucionar los
problemas en nuestro nombre.77
Herencia moral: la herencia moral esta configurada segn Shapiro por tres elementos los
incidentes que se presentaron, como actuamos mientras estn sucediendo y como reaccionamos
despus es, en resumidas cuentas lo que dejamos tras nosotros al partir. A pesar de la
importancia que le otorga esta idea, del autor, considera que por lo general
de lo se que
responsabilizan los actores del conflicto es de su manera de actuar, ya que la herencia moral se
encuentra en un periodo de construccin. Adems otorga importancia al hecho de que la
herencia moral de muchos incidentes suele ser pobre78. En razn de esto concluimos en que la
herencia moral no suele ser una barrera en la toma de decisiones.
INFLUENCIA DE LOS PRINCIPIOS MORALES PARA LA TOMA DE DECISIN
A modo de introduccin en el tema decimos que para tomar una decisin, por lo general (no
siempre) el hombre tiene el hbito de recurrir a los principios, a las normas, a algo que trasciende la
situacin especifica, es caracterstico de nuestra practica moral, lo cual, a pesar de la importancia de
estos principios para la toma de decisiones morales, con frecuencia ignoramos en que consisten. En
parte porque los hemos internalizado de tal forma que no nos damos cuenta de como llegamos a
nuestras conclusiones morales, en otras palabras prcticamente no se piensa demasiado al momento
de tomar decisin.
El fin de esta investigacin es de dedicarle mas tiempo a la reflexin sobre nuestra decisin
al momento de tomarla, es por ello que el primer paso es hacer el esfuerzo de ver de que manera
tomamos nuestras decisiones, cuales son las normas y principios que se reflejan en esa decisin, con
el fin de reflexionar sobre lo que sirve de fundamento a nuestras elecciones particulares y verificar
si volveramos a tomar esa decisin.
76
SHAPIRO David A., Como Tomar Decisiones Correctas, ED. Norma, Bogot, Colombia, 1999, Pg. XVI.
SHAPIRO David A., Como Tomar Decisiones Correctas, ED. Norma, Bogot, Colombia, 1999, Pg. XVII.
78
SHAPIRO David A., Como Tomar Decisiones Correctas, ED. Norma, Bogot, Colombia, 1999, no
discutimos nuestro comportamiento ni nos preguntamos si habramos debido actuar de otro modo Pg.
XX.
77
41
Segn Sartre (filsofo existencialista del siglo XX) en relacin a la toma de decisiones morales,
nos dice que nuestra decisin final puede no estar claramente relacionada con nuestra reflexin.
A continuacin analizaremos cada una de las parejas de consideraciones que representan un
espectro dentro del cual se encuentra nuestro proceso de toma de decisiones79:
Sentimientos vs. Principios: el primero implica dejar que sus sensaciones
hablen, su sentido moral les dir como actuar. En cambio otros prefieren hacer una
mayor reflexin cerebral, usar el intelecto.
Motivaciones vs. Resultado: el primero implica que algunos se concentran en
el porque se acta de una u otra forma y quieren estar seguros de que las razones que
motivan una decisin particular sean dignas de elogios. En cambio otras se
preocupan ms por los resultados.
Lo Individual vs. lo Social: estn enfrentadas convicciones personales y
sociales, a los primeros les interesa de que manera se va a ver reflejada su actitud
moral, en cambio desde el punto de vista social lo que interesa es el grupo de
personas que deciden como ellos dicen de si mismo.
Teniendo en cuenta lo expuesto anteriormente vamos a poder ubicar alguna de las siete
teoras80 de carcter moral mas conocidas en la filosofa occidental.
Existencialismo: corriente filosfica del siglo XX. Establece que no hay
principios objetivos en el universo, que la decisin correcta es la opcin que
mejor expresa y sustenta la ampliacin de la libertad humana, es la opcin que
hace a las personas ms libres.
Deontologa: corriente filosfica del siglo XVIII, promulgada por Kant.
Significa la tica del deber. Nos dice que una accin es moralmente aceptable
solo cuando se realiza siguiendo los principios del deber moral.
La tica del ciudadano: se desarrolla una teora moral segn la cual sabremos
como actuar correctamente si hacemos nfasis en la importancia de cuidarnos
unos a otros. As, cuando intentamos decidir que es lo correcto, debemos
concentrarnos en los detalles de la situacin en que estamos enfrentados y tratar
79
SHAPIRO David A., Como Tomar Decisiones Correctas, ED. Norma, Bogot, Colombia, 1999, Pgs. 34 y
ss.
80
SHAPIRO David A., Como Tomar Decisiones Correctas, ED. Norma, Bogot, Colombia, 1999, Pgs. 34 y
ss.
42
de comportarnos en forma conciente con el mejor aspecto de nuestro yo, ese que
se conserva y aumenta las relaciones de preocupacin y cuidado mutuo.
Comunitarismo: teora moral de David Hume, filsofo britnico del siglo
XVIII. Segn l, nuestro juicio sobre lo correcto y lo incorrecto son el resultado
de difundir nuestros sentimientos por el mundo. Hacer lo correcto, por lo tanto,
respetar reglas, pues a travs de nuestras decisiones expresamos nuestra
sensibilidad moral, es por ello que si las razones que alguien tiene para
comportarse de cierto modo son admirables, por ende podemos llegar a la
conclusin de que sus acciones tambin son admirables.
Utilitarismo: el mismo fue desarrollado por Jeremy Benthan, filsofo ingls
del siglo XIX. Establecen que una accin es correcta en la medida en que
maximice la utilidad total. Hay que pensar en la felicidad o el dolor que esta
accin va a producir, si causa ms placer o menos dolor, no solo a nosotros
mismos sino a los dems, entonces esta tiene justificacin moral.
tica de las virtudes: los actos virtuosos son aquellos realizados por las
personas virtuosas. Para llegar a ello es necesario educar adecuadamente los
sentimientos y las actitudes. Despus de hacerlo (presumiendo que se trata de
una persona buena) dicha persona se complacer en realizar acciones virtuosas.
Egosmo: el egosmo tico es la visin segn la cual lo correcto es lo que
tiene mayores posibilidades de ayudarnos a lograr nuestros objetivos razonables.
La decisin correcta, para este punto de vista es que se preguntan que opcin le
ayudara a obtener lo que desean.
Estas siete teoras no representan una lista exhaustiva de todas las formas en las que la gente
puede determinar cual sera la actitud correcta. Sin embargo, ellas definen un amplio rango de
posibilidades dentro de las categoras: sentimientos, principios, motivos, resultados individuales o
sociales.
Luego de una lectura general de la cuestin anteriormente planteada, pensamos que el valor
de estas teoras nos ayudan a identificar los diferentes modos de proceder cuando tenemos que
tomar decisiones. Es por ello que tenemos que tomarnos un tiempo para pensar, es posible que se
encuentre varias posibilidades, es decir que uno tiende a inclinarse hacia una, o quiz dos, de las
siete teoras morales que hemos analizado.
43
La eficacia de la toma de una decisin correcta, desde nuestro punto de vista, no siempre se
va a aplicar la misma teora a distintos casos, o hiptesis que se nos plantea. Es por ello que es una
cuestin matemtica el elegir una teora, sino que la eleccin va a depender de las circunstancias de
lugar, tiempo y persona, que rodeen el caso concreto. De esta manera tomaremos decisiones que
probablemente reflejarn de manera ms fiel nuestros valores ms profundos y valederos.
Este proceso puede en muchos casos traer aparejado el hecho de eliminar opciones, como as
tambin el de priorizar una teora sobre otra.
En todos los casos los beneficios que nos
proporcionara una amplia gama de opciones es muy til no solo cuando enfrentamos decisiones de
tipo moral, sino tambin cualquier tipo de decisin.
44
SEGUNDA PARTE
IV- METODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS
METODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS EN GENERAL
Al encarar la realizacin de este segundo trabajo
mantenemos y renovamos nuestro
compromiso por evitar la unidimensionalidad, y las resoluciones simplistas tpicas del

determinismo, de manera de no caer en el error de creer encontrarnos ante respuestas nicas e
infalibles. Nos esforzaremos, en consecuencia, por alcanzar un espritu crtico que nos permita
analizar no slo las ventajas de los institutos estudiados, sino tambin elaborar objeciones fundadas
y procurar la dilucidacin de los mbitos en que ellos resulten aplicables.
Para la seleccin del tema a tratar, su introduccin y primordialmente para la justificacin de
la importancia del mismo, seguiremos principalmente a Caivano, Gobbi, Padilla, y a Fisher y Ertel.
Esto obedece a un fundamento que es necesario aclarar en esta oportunidad: quienes nos
disponemos a realizar este trabajo carecemos de experiencias y profundos conocimientos respecto
de los medios alternativos de resolucin de conflictos y, a pesar de que nos encontramos, al
momento de encarar su realizacin, cursando una materia especfica al respecto, llevamos al menos
cuatro aos de una formacin jurdica en un sentido siempre diferente, y en muchos casos opuesto.
Consecuencia de ello es que nos veamos en la necesidad de recurrir a expertos en el tema an para
cuestiones tan personales como lo son la eleccin de un tema, la importancia que al mismo le
asignamos, e inclusive para formular y direccionar en forma adecuada y pertinente nuestras crticas
y elogios a estos mtodos que constituirn nuestro objeto de estudio.
Hecha esta aclaracin, nos dedicaremos a introducir la cuestin que nos ocupa, y para hacerlo
remitiremos en primer lugar a nuestro primer trabajo, en que adheramos a los paradigmas de la
teora social que consideran al conflicto una consecuencia natural y necesaria de la convivencia en
sociedad, una realidad insoslayable, motor generador de los ms importantes cambios sociales.
Asumida esa postura, es claro que no consideremos el eje central, ni el problema a resolver por este
trabajo, la existencia misma de conflictos en el mbito de la convivencia en comunidad, sino la
incapacidad que a menudo mostramos los hombres para resolverlos; as como tambin un necesario
cambio de mentalidad al respecto.
45
Dada esta problemtica, y con el objeto de fundamentar la importancia de su eleccin y

estudio, nos focalizaremos en abordarla desde el ngulo que nos compete como futuros
profesionales del derecho, auxiliares de la justicia y gestores de conflictos81, es decir: la crisis que
atraviesa administracin de justicia como determinante de la necesaria evolucin de la concepcin
en materia de resolucin de conflictos; y el rol de los abogados, en relacin al necesario cambio de
su perfil y rol profesional, que se adapte a aquella nueva concepcin en materia de superacin de
controversias.
Hecha esta fundamentacin de la necesidad del tratamiento del tema, nos dedicaremos
tambin en esta etapa introductoria a realizar una breve descripcin de los medios alternativos de
resolucin de conflictos bsicos; a la elaboracin de las crticas de las que, a priori, los
consideramos pasibles; y esbozaremos una gua para la determinacin de la conveniencia de recurrir
a la negociacin, recurso este que ser objeto principal de nuestro trabajo.
La concepcin tradicional parte de la premisa acerca de la resolucin de conflictos considera
como nica alternativa al sistema de administracin de justicia del Estado, ello producto del
razonamiento simplista que parte de que no hay mejor garante de que se brindarn resoluciones
justas, y de que ser respetada la igualdad y el derecho a ser escuchadas de las partes. Se entiende
que las controversias culminan inevitablemente en un esquema de ganador-perdedor (suma cero),
sin dar lugar a otras formas en que ambas partes puedan ganar. Sin embargo, esta idea no resiste un
anlisis ms profundo y exhaustivo, en el cual aparecen cuestiones que ineludiblemente hacen al
problema, como la crisis que atraviesa la justicia (ntimamente vinculada al rol que les toca
desempear a los abogados); y las caractersticas propias de cada conflicto en particular, que
pueden implicar la necesidad de
la intervencin de los rganos estatales dedicados a la
administracin de justicia, o bien aconsejar la utilizacin de un medio alternativo.
A estas
cuestiones nos dedicaremos a continuacin.

LA CRISIS DE LA JUSTICIA
La crisis que atraviesa la Justicia en nuestro pas puede resumirse, segn Caivano, Gobbi y
Padilla82, en dos cuestiones: la saturacin de los tribunales de justicia, y la insatisfaccin de los
intereses de las partes, que se ven reflejados en los bajos niveles de confianza en la justicia.
81
Segn la expresin utilizada por CAIVANO, Roque J., GOBBI, Marcelo, PADILLA, Roberto, Negociacin y
Mediacin, Instrumentos Apropiados para la Abogaca Moderna, Ed. Ad Hoc S.R.L., Buenos Aires, (RA),
1997.
82
Cfr. CAIVANO, Roque J., GOBBI, Marcelo, PADILLA, Roberto, Negociacin y Mediacin, Instrumentos
Apropiados para la Abogaca Moderna, p. 30, Ed. Ad Hoc S.R.L., Buenos Aires, (RA), 1997.
46
Es evidente, y no hace falta ms que recurrir a parmetros objetivos para comprobar83 que la
justicia se encuentra colapsada, a un nivel de saturacin tal que es posible afirmar que difcilmente
cumple su funcin, y que atraviesa una de sus etapas ms crticas84.
Ello tiene como
consecuencia la prdida de confianza de los ciudadanos, as como una percepcin de inoperancia y

excesivo ritualismo en la administracin de justicia. En este punto, al tratarse de cuestiones que se
miden mediante indicadores subjetivos, decidimos apartarnos de los datos brindados por los autores
que hemos tomado como gua en este apartado, debido a que los mismos pueden estar seleccionados
en funcin de la necesidad de justificar sus hiptesis. En razn de ello, realizamos un relevamiento
de los datos hoy disponibles acerca de la opinin sobre la justicia en la Argentina.
Como resultado de esa tarea, concluimos en que podemos considerar tiles a nuestro fin, que
los datos recolectados por el CEJA (Centro de Estudios Jurdicos de las Amricas, organismo
independiente que forma parte de la OEA), que publica anualmente un Reporte sobre el Estado de
la Justicia en las Amricas. En ese reporte se incluyen distintas evaluaciones y percepciones sobre
algunos aspectos del funcionamiento de la administracin de justicia incluidos en informes y
estudios de organismos internacionales. De esos relevamientos hemos seleccionado dos: uno de
ellos que evala la confianza en la justicia de los ciudadanos, y el segundo que mide la influencia de
los excesivos ritualismos en la calidad de la justicia.
El primero es un estudio de opinin pblica realizado por la Corporacin Latinobarmetro85,
en el cual se cuestiona a ciudadanos de toda Latinoamrica acerca de su confianza en la justicia y
otras instituciones. En Argentina, el Poder Judicial figura entre las cuatro instituciones en las que
menos confa la poblacin, y la que ms confianza ha perdido en los ltimos aos, con slo un 8,7%
en 2002 (contabilizando a las personas que a la pregunta Cunta confianza tiene usted en la
institucin? contestaron algo o mucha). El segundo estudio se hizo en funcin de la opinin
83
84
85
LVAREZ Y HIGHTON, Mediacin y Justicia en CAIVANO, Roque J., GOBBI, Marcelo, PADILLA,
Roberto, Negociacin y Mediacin, Instrumentos Apropiados para la Abogaca Moderna, pp. 32-34, Ed.
Ad Hoc S.R.L., Buenos Aires, (RA), 1997. Donde se enumeran relevamientos realizados en los fueros
Civil, Comercial y Laboral de la Capital Federal, los cuales arrojan datos tales como que los Juzgados
Civiles slo llegan a procesar un 10% de las causas ingresadas, que los jueces Comerciales deberan
dictar dos sentencias por hora para tener sus despachos al da, y que los tribunales Laborales se ven
superados con creces en su capacidad material para resolver las causas en palazos prudenciales (lo
cual, destacan, reviste caractersticas dramticas por la naturaleza dramticas por la naturaleza
alimentaria de los crditos que se reclaman) (Cfr. Pp.32-34)
. CAIVANO, Roque J., GOBBI, Marcelo, PADILLA, Roberto, Negociacin y Mediacin, Instrumentos
Encuesta
Latinobarmetro
2002
Informe
de
http:/latinobarometro.org/ano2002.htm (fecha de consulta: 01-07-2005).
Prensa.
Disponible
en
47
de abogados, por la organizacin Lex Mundi 86, y mide la influencia de los excesivos ritualismos en
los procedimientos en la confiabilidad del sistema judicial. Sus resultados muestran que Argentina
tiene (segn la percepcin de los mismos abogados que en l operan) el sptimo sistema ms
complejo y lento de los veinticinco pases americanos en que se hizo el sondeo, lo cual redunda en
una menor transparencia y mayor propensin a la corrupcin.
De esta manera estamos en condiciones de afirmar que, an tomando fuentes neutrales que no
tienen inters en promover el desarrollo de los medios alternativos de resolucin de conflictos, es
evidente cmo la morosidad de nuestros tribunales en la resolucin de las causas ha incidido
negativamente en la credibilidad del sistema, que es considerado lento (al punto de que en ocasiones
la demora sea tal que ni siquiera quien resulta ganador se beneficie, por llegar esta demasiado
tarde) y excesivamente oneroso (en un doble sentido: tanto para el particular como para el Estado
que provee los recursos para sostenerlo)87.
Al crtico estado actual que se ha descripto y al descreimiento que aquel ha generado se
suman otras crticas que histricamente se han hecho al sistema estatal de administracin de
justicia, de las cuales se hace pasible aun cuando el mismo funciona a la perfeccin, a saber:
Resulta inaccesible para personas de escasos recursos
Da al conflicto un carcter marcadamente adversarial que genera sentimientos de
discordia y enemistad, acabando con la empata que pudiera existir entre las partes
No se tienen en cuenta los verdaderos intereses de las partes, sino que slo se
monetarizan sus pretensiones y se decide quien tiene la razn, sin indagar en otras
cuestiones subyacentes, lo cual genera el riesgo de que ni siquiera aquella parte en
cuyo favor decida el juez resulte satisfecha (puede no bastarle ese resarcimiento
econmico, el cual no le interesaba, sino que necesitaba ver en la otra parte un
arrepentimiento, ya que se senta lesionado en su honor y no en su patrimonio). Es
decir, an cuando espordicamente los jueces intenten que sus sentencias sean no
slo ajustadas a derecho sino tambin equitativas, y extremen su limitado campo de
accin para conocer los reales intereses de las partes, en muchos casos la sola
aplicacin del sistema adversarial determina que se frustre toda posibilidad de
resolver verdaderamente el conflicto.
86
Djankov Simeon, La Porta Rafael, Lpez de Silanes Florencio y Shleifer Andrei: LEGAL STRUCTURE
AND JUDICIAL EFFICIENCY. The Lex Mundi Project. Banco Mundial. Universidad de Harvard.
Universidad de Yale, disponible en http://econ.worldbank.org/wdr/WDR2002 (fecha de consulta: 02-072005).
87
48
Como contrapartida del excesivo ritualismo, y aunque resulte contradictorio, el

procedimiento judicial simplifica el conflicto en cuanto a su contenido, ya que el
conocimiento y resolucin del juez se encuentran limitados a los hechos alegados,
discutidos y probados (mediante los rigurosos rituales de incorporacin al proceso de
los distintos medios de prueba)88
Las partes pierden todo protagonismo en la solucin de su conflicto, el cual asumen
sus abogados y el juez, nicos capaces de comprender las formalidades y tecnicismos
del procedimiento judicial. Esto acenta el distanciamiento entre la sentencia y los
intereses de las partes, atenta contra la empata existente entre las partes (cuya
relacin es por lo general irrecuperable luego de atravesar un litigio), y hace al
procedimiento ms desgastante patrimonial y emocionalmente.89
NUEVOS PARADIGMAS EN LA RESOLUCION DE CONFLICTOS
Dados todos estos elementos de anlisis, estamos en condiciones de elaborar una primera
conclusin en cuanto a la necesidad de estudiar el tema elegido: el sistema judicial estatal
tradicional, ya en condiciones de normal funcionamiento, y mucho ms aun ante la preocupante
coyuntura que hoy atraviesa, se muestra insuficiente para cumplir el papel de nico remedio para la
resolucin de conflictos que histricamente le ha sido asignado. Como consecuencia de ello, la
resolucin de conflictos intersujetivos ya no es monopolio del Estado a travs del Poder Judicial.90
Por lo tanto, si deseamos un Poder Judicial eficiente y respetable, es indispensable un cambio
de paradigma en la materia, de manera tal que reservemos para los tribunales aquellos asuntos que
requieran inevitablemente su intervencin.
Para resolver el resto de los conflictos que hoy
equvocamente se ponen en manos de los jueces, es necesario recurrir a mtodos alternativos.

De esta manera, surge el concepto de justicia coexistencial91, integrada por los medios
autocompositivos (es decir, aquellos en que la resolucin queda exclusivamente en manos de las
Apropiados para la Abogaca Moderna, pp. 35-36, Ed. Ad Hoc S.R.L., Buenos Aires, (RA), 1997.
Cfr. . CAIVANO, Roque J., GOBBI, Marcelo, PADILLA, Roberto, Negociacin y Mediacin, Instrumentos
Apropiados para la Abogaca Moderna, p. 41-42, Ed. Ad Hoc S.R.L., Buenos Aires, (RA), 1997.
Es importante sealar que en la mayora de los juicios civiles los hechos controvertidos sobre los cuales
resuelve el juez quedan fijados por la demanda y la contestacin de demanda.
89
90
Cfr. BERIZONCE, Roberto O., El Abogado Negociador, pg. 6, en XVII Congreso Nacional de Derecho
Procesal, Hacia una Justicia ms Efectiva, del 19 al 22 de mayo de 1993, Termas De Ro Hondo,
Santiago del Estero, Ed. La Ley, Buenos Aires (RA), 1996.
91
BERIZONCE, Roberto O., El Abogado Negociador, pg. 6, en XVII Congreso Nacional de Derecho
88
49
partes, quienes no delegan esa potestad en ningn tercero). Desde nuestra perspectiva, lejos de
atentar contra la funcin de los tribunales de justicia, no constituyen sino un modo de mejorar o
mejor an de modernizar la administracin de justicia no para suplirla sino para complementarla e
integrarla92.
En definitiva, funcionaran como un filtro protector de la justicia93, reteniendo
toda situacin litigiosa en que sea posible (y beneficiosa) una solucin en funcin exclusivamente
de la voluntad de las partes. Esto que resulta tan simple de decir, implica para ser puesto en prctica
un profundo cambio de concepcin, reemplazar la idea de que la nica justicia es la de los jueces,
por la de que la solucin ms adecuada (y la de cumplimiento ms probable) es la consensuada, la
que las partes alcanzan de comn acuerdo; para recin recurrir a la justicia del Estado como ltima
ratio, cuando estos mtodos han demostrado ser inconvenientes o ineficaces.
BREVE RESEA DE LOS METODOS ALTERNATIVOS
Consideramos aqu necesario hacer una sucinta descripcin de los metidos alternativos para la
resolucin de conflictos bsicos, no sin antes aclarar que estos no se agotan en las tres figuras
bsicas, sino que en sistemas ms avanzados se han creado innumerables mtodos que resultan de la
combinacin de las distintas caractersticas de los medios bsicos, cuando aquellos se muestran
insuficientes para un determinado tipo de controversia94.
Nos limitamos aqu a resaltar los
caracteres de cada uno y sus diferencias con los dems, ya que los tres medios sern desarrollados
en mayor detalle a lo largo de nuestro trabajo (que tendr por objeto principal el anlisis de la
Negociacin como mtodo de resolucin de conflictos): la NEGOCIACIN es la comunicacin
directa entre las partes con el propsito de acordar la solucin95 (no debe confundir su utilizacin
Santiago del Estero, Ed. La Ley, Buenos Aires (RA), 1996
92
AVILA PAZ de ROBLEDO, Rosa Anglica del V., Proceso, Mediacin y Mercosur en el Vivir Universitario,
pg. 22, Ed. Marcos Lerner, Crdoba (RA), 1997.
93
94
Caivano, Gobbi y Padilla destacan en este sentido la experiencia de los Estados Unidos, y enumeran una
serie de mtodos alternativos como el MINI-TRIAL (procedimiento destinado a la resolucin de
controversias entre ejecutivos de grandes empresas, que negocian asistidos por un especialista en la
cuestin que los asesora en caso de ser requerido acerca del resultado que hipotticamente pudiera
tener un litigio judicial, o eventualmente acta como mediador), la EARLY NEUTRAL EVALUATION (que
se da en el mbito jurisdiccional, en el marco de litigios ya comenzados, en que se estimula a las partes
a negociar, poniendo a su disposicin un tercero especialista en la cuestin que dictamina en forma no
vinculante acerca de la posible decisin, a su criterio, del juez competente), distintos sistemas de
PRIVATE JUDGING (o jueces privados) y de arbitraje o mediacin anexos a los tribunales, y los
MULTIDOOR COURTHOUSES (tribunales multipuertas, es decir centros judiciales en los cuales el
reclamo ingresa en un tribunal, pero previo a su diligenciamiento por el juicio tradicional, un funcionario
informa a las partes de los diferentes mtodos con que cuentan para resolver la controversia, y los
asesoran al respecto).(cfr. Pp. 60-69)
95
50
en lenguaje coloquial que lo asimila al regateo, en que una de las partes le gana a la otra, aqu se
propicia una solucin beneficiosa para ambos); la MEDIACIN adiciona la participacin de un
tercero imparcial que cumple la funcin de asistir a las partes para que acuerden ellas la solucin
del conflicto; y el ARBITRAJE se asemeja al sistema judicial en cuanto el tercero impone una
solucin (denominado aqu laudo), pero brinda la ventaja de que queda en manos de las partes
elegir al tercero que va a dirimir la cuestin, y disear el procedimiento que se adecue a sus
necesidades.
CRITICAS A LOS METODOS ALTERNATIVOS
Probada la necesidad de su aplicacin, consideramos este momento pertinente para enunciar
las crticas de las que a nivel general consideramos son pasibles estos mtodos96 (sin perjuicio de las
que resulten del estudio en profundidad de cada uno de ellos, las cuales se irn incorporando
oportunamente, y al momento de realizar la valoracin crtica final). Las mismas son:
La primera crtica que surge del anlisis ms superficial de estos institutos, y que a
priori consideramos la de mayor importancia y ms difcil solucin, radica en que los
mismos no slo no dan solucin sino que favorecen y acentan las desigualdades
reales existentes entre las partes (objecin que, en principio, no puede sostenerse
respecto del sistema judicial del estado, que al menos en la letra de la ley asegura la
igualdad de las partes, e incluso crea desigualdades jurdicas a favor de quienes se
presumen en inferioridad de condiciones en la realidad)
Su finalidad se reduce slo a poner fin a la controversia entre particulares, de manera
tal que, principalmente por su confidencialidad, no cumple con la funcin de orientar
las conductas del resto de la sociedad no involucrado en el conflicto en concreto que
s tiene la sentencia
ROL DE LOS ABOGADOS
Es necesario considerar a continuacin la cuestin del rol de los abogados, quienes han sido
sin lugar a dudas determinantes para la conformacin de la concepcin imperante en la actualidad, y
por lo tanto es de presumir que sin su aporte resultar imposible un cambio de paradigma respecto
de la resolucin de conflictos y el rol que en la materia debe asumir la justicia estatal.
51
La concepcin tradicional ha estado muy asociada al concepto de abogado tenaz que se

involucra en una lucha por el derecho de su cliente, de la cual no abdica hasta el fin del litigio
(vemos cuan ntimamente relacionado esto est con la idea de que las partes como adversario, y de
la resolucin por un tercero imparcial que aplica un precepto legal a tal fin97). Dadas estas ideas, y
la formacin profesional deliberadamente dirigida en este sentido, no extraa en lo ms mnimo la
habitual resistencia de los abogados a participar en procesos de resolucin de conflictos (alegando
habitualmente desconocimiento o riesgo de ver disminuidos sus ingresos o su prestigio).
Para lograr cambiar la concepcin, es indispensable cambiar primero la concepcin de estos
profesionales acerca de su propio perfil. Uno de los medios para conseguirlo es a partir de la
enseanza del derecho, por medio de la cual
forje a los estudiantes una mentalidad abierta a
distintas vas para resolver los conflictos. En nuestra Facultad con motivo de la reforma del plan de
estudios, se incorpor la materia Teora del Conflicto, lo cual consideramos un avance
importante.
Proponemos entonces con Caivano, Gobbi y Padilla un nuevo modelo de abogado, capaz de
comprender que no todo conflicto supone para ser resuelto que se determine un ganador y un
perdedor, y que no hay dos conflictos iguales, de manera tal que puede ser un error intentar
subsumirlo en modelos generales dados por la ley; lo cual redundar en sus funciones, ya que se le
abrirn nuevos campos para el ejercicio de su profesin: como gestor de conflictos (es decir,
asesorando a las partes acerca del medio ms adecuado dadas las caractersticas de la controversia o
incluso orientando preventivamente), asesorando a sus clientes en procedimientos diferentes al
adversarial tradicional, u operando como mediador.
Al buscar las razones por las cuales deberan los abogados asumir este cambio en su
concepcin de su propio rol, en primer lugar se encuentra sin duda la fuerza de la realidad. Los
abogados se estn enfrentando al mundo de la masificacin y de la produccin en serie propio del
capitalismo tardo y de la globalizacin, fenmeno al que hasta hace algunas dcadas la justicia
pareca escapar, de manera tal que cambios radicales en materia, por ejemplo, industrial, no
afectaban a la administracin de justicia (y por ende a la labor de los abogados, ya que aquella era
su mbito de trabajo por antonomasia), que mantena sus procesos y su ritmo, como un
96
97
Seguiremos en este punto tambin a Caivano, Gobbi y Padilla, por los motivos antes expuestos.
52
compartimiento estanco. Poco a poco, los abogados han debido adaptarse a ese mundo, en un
proceso que puede caracterizarse como de asimilacin con sus clientes, de manera tal que, al pasar
de atender a particulares a asesorar a grandes empresas multinacionales, estos profesionales han
debido adaptarse a sus exigencias. Han surgido as en todo el mundo , a partir de la segunda mitad
del Siglo XX, grandes estudios de abogados con oficinas en todo el mundo (en los que nunca faltan
especialistas en gestin de conflictos, y que inclusive financian sus propios centros de mediacin),
que funcionan a la manera de los grupos empresarios que asesoran. Otra adaptacin que el mundo
actual les exige, vinculada a este fenmeno de la adecuacin a las caractersticas de sus clientes,
est dado por su necesaria capacitacin en materia de mtodos alternativos de resolucin de
conflictos: en un mundo que gira hacia la negociacin, en que las dilaciones que representa un
proceso judicial, y la consecuente inmovilizacin de activos por un perodo prolongado son
inaceptables, los abogados que se adhieran a los esquemas tradicionales debern asumir el riesgo de
no prestar un servicio profesional completo, y perder por ello clientela, ingresos y prestigio.
A esta realidad, y a la creciente competitividad, se suman otros motivos de peso para propiciar
este cambio: la transformacin resultado del mismo redundar sin dudas en un beneficio para la
comunidad a la que el abogado en cierta medida se debe (porque a pesar de no ser un funcionario
pblico, el hecho de poseer campos de accin exclusivos garantizados por la ley se lo imponen).
Estos profesionales, a su vez, afrontarn tareas ms dinmicas y en muchos casos mejor
remuneradas.98
BREVES CONSIDERACIONES
Por ltimo, aconsejada la utilizacin de medios alternativos en la resolucin de conflictos, y
fundamentada su necesidad, creemos necesario para cerrar este captulo introductorio acotar el
mbito en que estos son aconsejables. En primer lugar, delimitando las caractersticas que deben
revestir el universo de conflictos que prima facie son susceptibles de ser resueltos con xito por esta
va. En segundo lugar, determinamos los distintos criterios para elegir las diferentes vas para
solucionar el conflicto. Por ltimo, sealamos las situaciones en las cuales es recomendable acudir
al proceso judicial.
98
53
CONFLICTOS
SUSCEPTIBLES
DE
RESOLUCION
MEDIANTE
METODOS
ALTERNATIVOS- CRITERIOS
En primer lugar, debe tratarse de lo que Caivano, Gobbi y Padilla denominan un conflicto
policntrico, caracterizado por presentar varios centros de tensin, varias cuestiones en disputa,
cada una de las cuales se encuentra vinculada a las dems, de manera tal que cualquier decisin que
se tome en relacin a una, resulta determinante para las otras99. Es de suponer que una resolucin
judicial de carcter adjudicativo dejar en los involucrados en estos conflictos algn grado de
insatisfaccin. Cabe aclarar que en la realidad resulta difcil encontrar conflicto alguno que no
involucre ms de un punto de disputa, por lo que el carcter policntrico estar dado por una
cuestin de grado e importancia de esas cuestiones
Cuando existen motivos para guardar confidencialidad al respecto, sea que la difusin pudiera
causar un dao personal a la intimidad o el honor, o bien de carcter comercial a una empresa.
Asimismo, es aconsejable procurar la resolucin de los conflictos fuera de los estrados
judiciales cuando los contendientes pertenezcan a un grupo que constituye una minora, y existen
pautas culturales o costumbres del grupo que los tribunales ordinarios no tendrn en consideracin,
pero que resultan determinantes.
Por ltimo, se aconseja intentar la solucin consensuada de las partes en ocasiones en que la
materia objeto del conflicto resulte tan especfica o tcnica, que pudiera el juez no alcanzar a
comprenderlo en su totalidad, y fallar equivocadamente
Cuando exista lo que la filosofa del derecho denomina laguna normativa, es decir que el
ordenamiento jurdico no contemple explcitamente una norma jurdica que resuelva el conflicto.
Esto es importante porque, dejara la decisin librada al arbitrio del juez, de manera tal que no
podran las partes elaborar previsin alguna respecto de la decisin, la cual queda prcticamente
librada al azar.
99
Los citados autores son aqu muy ilustrativos al graficar la estructura de este conflicto como una telaraa;
y al brindar un claro ejemplo: el de una mujer multimillonaria que lega una heterognea coleccin de
pinturas a al Museo Metropolitano de Arte y a la Galera Nacional en partes iguales, sin aclarar qu
obras corresponden a cada una (aqu la decisin que se tome sobre cada cuadro determinar en forma
directa la satisfaccin de cada uno de los intereses en juego, y la consideracin de la coleccin como un
todo, propia de una decisin judicial, resultara una solucin completamente ajena a los reales intereses
de cada legatario)
54
Los criterios para elegir las distintas vas para la resolucin de conflictos son siguiendo a
Moore: el tiempo, el costo y la relacin entre los litigantes100
En cuanto al tiempo, los procesos judiciales no siempre resuelven el conflicto en un plazo
razonable101. Esto es importante por aquello de que el tiempo ms que oro es justicia. Como
consecuencia de ello, muchas veces para satisfacer tempestivamente los intereses de ambos actores
es necesario acudir a la negociacin.
En lo que respecta al costo, a una empresa puede resultarle ms econmico acudir a estos
mtodos alternativos, dado que en base a un anlisis costo beneficio es ms lo que gana que lo que
pierde. Este criterio guarda vinculacin con el tiempo, es probable sealar que a mayor tiempo en
la resolucin del conflicto mayor ser el costo econmico, y mayor ser la prdida de imagen de la
empresa
Este ltimo criterio torna preferible vas alternativas al proceso judicial, puesto que no slo
resuelven las disputas sino tambin consolidan las relaciones de las partes hacia el futuro. Esta
situacin se patentiza en los conflictos comerciales102 y familiares.103
CONFLICTOS SUSCEPTIBLES DE RESOLUCION JUDICIAL
Finalmente, es dable aclarar que no es recomendable la negociacin por las partes en
conflictos de particulares caractersticas, como aquellos en que se vea involucrado el orden pblico,
o bien cuando se busque sentar un nuevo precedente jurisprudencial; o bien simplemente cuando no
exista en las partes la necesaria voluntad de resolverlo (es decir, no desean que el problema se
resuelva), o en alguna de ellas falte un mnimo contenido de buena fe, entendida como la intencin
de participar, con el fin de llegar a un acuerdo, y no de defraudar al otro. Finalmente, hay
100
MOORE, Chistopher, El Proceso de Mediacin, Mtodos Prcticos para la resolucin de conflictos, pg.
130-131 , Ed. Granica, Buenos Aires (RA), 1995.
101
En Italia, una jueza fij la siguiente audiencia del proceso en el ao 2010, sin tener en cuenta que una
de las partes era una anciana de 98 aos. Se trata de Amalia Cuccioletti, nacida en 1907, quien entabl
una demanda civil contra algunos de sus familiares por cuestiones inmobiliarias. Segn sus abogados, a
ella le queda slo una triste y amarga certeza: saber que, termine como termine el proceso muy
probablemente ella no lo sabr nunca (Diario La Voz del Interior, Domingo 3 de julio, 23 A).
102
Haynes lo ejemplifica con un consumidor que no paga el precio de un bien A, frente al incumplimiento del
contrato de compraventa la empresa tiene dos caminos. a) Optar por la va judicial y cobrar el monto
adeudado; b) Elegir la va alternativa de la mediacin. Segn este autor, la segunda va posibilitara que
siga siendo cliente en el futuro. (Cfr. HEYNES, ob. cit. p. 38).
103
HAYNES, John M., HAYNES, Gretchen, La Mediacin en el Divorcio, p. 38, Ed. Granica, Buenos Aires
(RA), 1997.
55
oportunidades en que este anlisis no se realiza, porque el litigio no se ha elegido por resultar
conveniente a los fines de la resolucin del conflicto, sino como un medio de dilatar el pago de una
obligacin para la que no se tienen suficientes recursos104.
Cerramos de esta forma este captulo introductorio, en que hemos delineado las caractersticas
estructurales y metodolgicas a seguir en nuestro trabajo, as como nos hemos dedicamos a la
delineacin de los problemas que fundamentan el tratamiento del tema, y planteado una serie de
cambios necesarios que la realidad impone. A continuacin, realizaremos una descripcin de cada
uno de los que hemos denominado mtodos alternativos para la resolucin de conflictos bsicos,
concentrndonos en un exhaustivo anlisis de la negociacin, que constituir el captulo medular de
nuestro trabajo.
METODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS EN PARTICULAR
NEGOCIACION
Etimolgicamente, el vocablo negocio proviene del latn nec-otio, negacin del ocio, el no
otio, es decir, una ocupacin productiva, en espaol no tiene el sentido amplio del vocablo ingls
bussiness, que coincidentemente deriva de estar ocupado.105
CONCEPTO- qu es la negociacin?
En primer lugar, es preciso sealar que el trmino negociacin presenta distintas acepciones.
Conceder con el propsito de llegar a un acuerdo mutuo: conceder representa
resignar derechos sobre alguna posesin en particular, bien sea esta de naturaleza fsica
o ideolgica. Sino se reasigna, es decir, si no se concede, tampoco se llega a un
acuerdo de beneficio mutuo o de utilidad reciproca entre las partes.
Proceso en el que se gana, cuando ambas partes pierden: o debemos
entenderlo mejor como el proceso en el que nadie pierde, cuando ambas partes ganan.
Por un lado o por el otro se infiltra necesariamente la concesin, el acto de ceder, bien
sea que en esta prdida se encuentre la ganancia o con ella se evita la perdida ajena y
104
105
DIOGUARDI, Juana, Teora General del Proceso, p. 25, Ed. Lexis Nexis, Buenos Aires (RA), 2004.
56
se consiga un acuerdo ganador. En realidad la nica parte que pierde es aquella que no
negocia para nada; con lo cual decimos que todos pierden menos negociando.
Como Medio: por el cual uno llega tan cerca como es posible de una meta
requerida, usando cualquier estrategia, tctica, tcnica y argumentos que estn dentro
de los lmites de lo correcto, de la tica y de la ley: se asume desde la probabilidad de
no alcanzar, por medio de la negociacin, todo lo que uno quiere, pero se exige que esa
brecha sea lo ms estrecha posible. Lo importante de este definicin es que se hace
referencia a un objetivo, un propsito.
Todo en la vida se negocia: continuamente se negocia, ya sea con nuestros
pares, subordinados, incluso con nuestros oponentes. As se abre un mundo lleno de
oportunidades y tener la oportunidad de aprovecharlas es algo muy importante y
satisfactorio.106
Es menester aclarar que esta clasificacin es meramente ejemplificativa.
Caivano, Gobbi y Padilla, la conciben como la ciencia y arte de procurar un acuerdo entre
dos o ms partes interdependientes, que desean maximizar sus propios resultados comprendiendo
que ganarn ms si trabajan juntos que si se mantienen enfrentados; buscando una salida a travs
de una decidida accin conjunta en lugar de recurrir a algn otro mtodo107.
De esta definicin surgen los elementos distintos de lo que significa Negociacin:
Interdependencia
Eleccin del modo de gestionar el conflicto
Orientacin acorde al resultado apuntado
No confrontacin
Resultado mutuamente satisfactorio
En la Revista del Instituto Argentino de Negociacin Mediacin y Arbitraje, Carlos Altschutz

la concibe como el proceso a travs del cual, ante un proyecto particular, se detectan las tensiones
propias de un conflicto, se investigan oportunidades, se amplan los propios recursos, se resuelven
106
107
Cfr. www.elstratego.com
CAIVANO, Roque J., GOBBI, Marcelo, PADILLA, Roberto, Negociacin y Mediacin, Instrumentos
Apropiados para la Abogaca Moderna, p. 148-149, Ed. Ad Hoc S.R.L., Buenos Aires, (RA), 1997.
57
diferencias personales y situaciones objetivas concretas, y se obtienen beneficios, imposibles de

lograr por s solo.108
SU RAZON DE SER
La teora de la negociacin tiene su gnesis merced a una necesidad, evitar evitar la lucha, la
guerra o el pleito judicial109. Segn Goldschmidt las partes estn en el proceso en una situacin
anloga a al que tiene la naciones en estado de guerra.110
ASPECTOS A TENER EN CUENTA EN LA NEGOCIACIN
INTERESES111: Qu es lo que la gente realmente quiere?. Estos son las necesidades, deseos
y temores que dirigen nuestras negociaciones. Es necesario diferenciarlos de las posiciones. Una
posicin es una de las posibles formas de satisfacer nuestros intereses. Nosotros hacemos alusin a
posiciones caprichosas cuando el negociador da mayor importancia a una determinada posicin sin
haber evaluado o pensado otro tipo de soluciones que puedan satisfacer de una mejor manera los
beneficios buscados por los negociadores. Para que la negociacin tenga xito debe llegar al
resultado satisfaciendo intereses de ambas partes, por lo tanto no es suficiente con discutir o pelear
por una sola posicin, es necesario debatir o crear tantas posiciones cuanto sea posible y elegir de
entre ellas la mejor, ser el resultado de todo el proceso de negociacin, luego de haber evaluado
muchas otras circunstancias y principalmente los intereses de cada parte. Es comn cometer el
error de centrarse en posiciones en lugar de los intereses112, que son las verdaderas pretensiones que
cada actor intenta satisfacer. Un acuerdo ventajoso debe, por lo menos, satisfacer de manera
aceptable los intereses de ambos. Asimismo, se deben buscar intereses subyacentes de aquellos que
aparecen en la superficie, debemos seguir indagando hasta la pretensin integral.113
108
DI CIO DE CANZONIERI, Mara Elena, Revista Electrnica del I.N.C.A., N 2, abril 2005, (fecha de
conulta: 30-06-2005).
109
110
111
ROGER, Fisher y ERTEL, Danny, Si... ! De Acuerdo! En La Prctica, pp. 29-33, Ed. Norma S.A., Bogota
(Colombia), 1995.
112
Segn Moore, pueden presentarse tres situaciones: a) las los actores del conflicto no conocen sus
intereses, b) los ocultan deliberadamente como una estrategia, c) se aferran de manera tan firme a una
posicin que termina confundindose con sus intereses. En estos supuestos propone dos mtodos para
distinguir las posiciones de los intereses. El primero, denominado indirecto, procede cuando no hay un
elevado grado de confianza, existe negociacin basada en posiciones o tratan de disimular sus intereses
adhiriendo a posturas rgidas. El segundo, denominado directo, tiene lugar cuando no hay negociacin
posicional, los actores conocen la necesidad de distinguir y separar los intereses de las posiciones.
(MOORE, Chistopher, El Proceso de Mediacin, Mtodos Prcticos para la resolucin de conflictos, p. 305,
Ed. Granica, Buenos Aires (RA), 1995.)
113
Caivano, Gobbi y Padilla, explican los intereses con la metfora del iceberg. En la superficie, encuentra
58
OPCIONES114: Qu son los acuerdos posibles o partes de un acuerdo?
Las mejores
negociaciones son aquellas en las cuales se han explorado un cierto nmero de posibles opciones.
Primero se establece el abanico de posibilidades y ulteriormente de las evala. Cuando ms
opciones se generen, mayor es la posibilidad de que una de ellas reconcilie de manera eficaz los
intereses divergentes de las partes. La clasificacin de los intereses segn su importancia nos
podra ayudar a crear categoras de posibles opciones. De esta forma haremos ms grande el pastel
antes de dividirlo.
ALTERNATIVAS115: Qu voy a hacer si nos ponemos de acuerdo? No toda negociacin
termina con un acuerdo. Puede que nos vaya mejor si nos levantamos de la mesa y nos vayamos,
porque los costos del acuerdo propuesto son mayores a los beneficios que obtendramos o porque
hay alguien que esta en disposicin de ofrecernos un mejor trato. Las alternativas son otras
maneras de conseguir o realizar nuestros objetivos. El negociador debe considerar otras posibles
vas y no someterse automticamente a la transaccin de sus intereses.
LEGITIMIDAD116: Qu criterio utilizar para convencernos a cada uno de nosotros de que
estamos siendo estafados? Para protegerse de estafas, a las partes les gustara saber que el resultado
propuesto es justo y se mide gracias a un criterio externo y no en virtud de la conveniencia de
alguna parte. Se deben convencer que el acuerdo es legtimo, que es lo correcto y es lo que hay que
hacer. Para ello debo buscar criterios externos objetivos de legitimidad. Esta clase de principios y
pautas ayudan a los negociadores a elegir entre las opciones que han generado, proporcionando a
ambos lados algo a que sealar cuando expliquen el motivo por el cual aceptaron el acuerdo
negociado.
COMUNICACIN117: Estoy preparado para escuchar y hablar eficazmente? Creemos que
este aspecto es de vital importancia, hace a la buena relacin y entendimiento de las expresiones,
las posiciones, visible prima facie. Sin embargo, los intereses, aparecen a por debajo del nivel del mar
de manera no visible. (Cfr. CAIVANO, Roque J., GOBBI, Marcelo, PADILLA, Roberto, Negociacin y
Mediacin, Instrumentos Apropiados para la Abogaca Moderna, p. 164, Ed. Ad Hoc S.R.L., Buenos
Aires, (RA), 1997
114
ROGER, Fisher y ERTEL, Danny, Si... ! De Acuerdo!, En la Prctica, pp. 46-53, Ed. Nomra S.A., Bogota
(Colombia), 1995.
115
ROGER, Fisher y ERTEL, Danny, Si... ! De Acuerdo!, En la Prctica, p. 64-66, Ed. Nomra S.A., Bogota
(Colombia), 1995..
116
ROGER, Fisher y ERTEL, Danny, Si... ! De Acuerdo!, En la Prctica, pp. 84-87, Ed. Nomra S.A., Bogota
(Colombia), 1995..
117
ROGER, Fisher y ERTEL, Danny, Si... ! De Acuerdo!, En la Prctica, pp. 107-110, Ed. Nomra S.A.,
Bogota (Colombia), 1995..
59
deseos y aspiraciones de los negociadores. Puede lograr el trnsito de una concepcin cero a una de
suma variable.
El objetivo a alcanzar es una buena comunicacin.
Esta tiende a eliminar
malentendidos y a evitar mentiras ocultas, haciendo que nuestra negociacin sea ms eficiente. La
comunicacin debe ser de doble va, se debe escuchar y expresarse cuidadosamente.
RELACIONES118: Estoy preparado para manejar la relacin de trabajo? Una buena relacin
de trabajo nos permite manejar nuestras diferencias de una forma eficiente, y una mala relacin
puede frustrar un acuerdo. Este elemento no se da espontneamente, hay que crear el clima de
trabajo ptimo que haga ms fcil que los negociadores abandonen sus enfrentamientos y puedan
trabajar codo a codo en la bsqueda de una solucin. Tiene mucho que ver la forma en que nos
tratamos los unos a los otros. Un buen negociador piensa en la manera en que se debe tratar al
otro. Para construir una relacin de trabajo eficaz deberamos aumentar la comprensin mutua,
conseguir confianza y respeto de la otra parte, animar la persuasin mutua, permitir mantener el
equilibrio entre la razn, la emocin y aumentar la comunicacin.
COMPROMISO119: Qu compromisos debera buscar o contraer? En las negociaciones lo
que hacen las partes es contraer compromisos de lo que cada parte har en el futuro Para que una
negociacin se considere con xito estos deben ser claros, bien planteados y duraderos. Creemos
que solo se debe celebrar el acuerdo si se est convencido de todos los temas que se han plantado.
La calificacin de la negociacin como exitosa es lo que llevara a las partes a cumplir con lo
convenido. Se debe estar totalmente convencido de los compromisos que se contraen.
CULTURA: Cmo influye la cultura de los negociadores? Nosotros creemos que para la
negociacin es necesario actuar en base a la siguiente mxima: Conoce a tu adversario Durante
la etapa de preparacin se debe realizar las medidas tendientes a conocer la otra persona con la cual
se va a negociar.
Para lograrlo, ser necesario tener en cuenta la variable cultural. Esto es
sumamente importante, mxime en las negociaciones internacionales donde las distintas culturas del
negociador desempean un rol clave. Para ejemplificar, los japoneses ellos se esmeran en la
creacin de un ambiente amistoso que favorezca luego la expresin de posiciones. Ellos prefieren
ocultar los conflictos aun cuando se renan para tratar de resolverlos. Las preguntas directas
resultan descorteses y suelen responderlas de manera sutil para no ser chocantes. Contrariamente
118
Bogota (Colombia), 1995.
119
Bogota (Colombia), 1995.
60
un norteamericano prefiere el dilogo directo, referido a lo esencial sin permitir que la discrecin
excesiva provoque lentitud en el tratamiento de los puntos centrales de la reunin de negocios.120
ESTRATEGIAS
Etimolgicamente deviene del vocablo griego Stratego, general, significa ciencia del
general121.
Desde el punto de vista histrico, la estrategia, naci en el campo militar, y consista en la
disposicin de los ejrcitos para la batalla, entendiendo que, como consecuencia de una adecuada
disposicin, el resultado era inevitable.122 El significado ms generalizado es la habilidad de
elaborar un proyecto y organizar los recursos disponibles con inteligencia y economa para
alcanzar el propsito perseguido.123
TIPOLOGIA DE ESTRATEGIAS
Siguiendo a Caivano podemos distinguir las metodologas adoptadas por distintas escuelas
para la resolucin de conflictos.
a- ESCUELA DE HARVARD: Mtodo de los principios124
Este mtodo se asienta sobre cuatro principios
En primer lugar, separar las personas del problema.
En segundo lugar, concentrarse en los intereses y no en las posiciones.
En tercer lugar, generar opciones satisfactorias para todas las partes
En cuarto lugar, sobre la base de criterios objetivos.
b- ESTRATEGIA DE LA PENETRACION
No basta con que un solo negociador desenvuelva su actividad en base a los principios supra
mencionados. Es preciso que el otro negociador adopte una orientacin no confrontativa, que
coopere en la bsqueda de un resultado que tambin podr ser beneficioso para dicha parte.125
120
JULIO JORGE CONTUCI, Julio Jorge, en Revista N 1 Marzo 2005 (www.inca.com)

122
Cfr. FALCON, Enrique M., Manual de Derecho Procesal, pg. 175, Ed. Astrea, Bs. As. (RA), 2005
123
Apropiados para la Abogaca Moderna, pg. 151, Ed. Ad Hoc S.R.L., Buenos Aires, (RA), 1997.
124
121
61
Es la negociacin un camino lineal y asfaltado?
La respuesta negativa se impone.
Prcticamente en todas las negociaciones se presentan barreras o muros que obstaculizan arribar a
un acuerdo.
La reaccin de uno: el primer obstculo sta en nosotros mismos, somos maquinas
de reaccin. El problema que uno enfrenta en la negociacin no es solamente el
difcil comportamiento con la otra parte sino la reaccin de uno mismo, que
fcilmente podra perpetuar ese comportamiento.
Las emociones del otro: hace referencia a las emociones negativas de la otra parte.
Pueden presentarse por ira y hostilidad para ocultar miedo y falta de confianza,
convencidos que tienen la razn y que usted esta equivocado, podran negarse a
escuchar.
La posicin de los otros: el obstculo en el camino es el comportamiento posicional
de la otra parte: el habito de salvaguardarse en una posicin y de tratarlo de ceder a
usted. La nica alternativa para ellas es ceder, y ciertamente, ellas no piensan ceder.
El descontento de los otros: se presenta cuando la solucin satisfactoria encontrada
por uno, no sea el resultado deseado para la otra parte. Podran no ver como la
beneficiaria a ellos, aunque la solucin llene sus propios requerimientos. Y si la idea
es de uno podran rechazarla por esa sola razn.
El poder de otros: por ltimo, si los de la otra parte ven la negociacin como un
asunto de ganar/perder, estarn dispuestos a derrotarlo a usted. Tal vez se guan por
el precepto lo que es mo es mo y lo que es de usted es negociable.
Los obstculos son susceptibles de ser removidos por el negociador utilizando estrategias
especficas:
Primer paso: denominada subir al balcn: en esta estrategia se pretende controlar el
equilibrio mental y las reacciones que uno pueda tener, mantenerse concentrado en
lograr lo que se desea. Es como si se tuviera una vista panormica del asunto en
cuestin.
125
Apropiados para la Abogaca Moderna, p. 157, Ed. Ad Hoc S.R.L., Buenos Aires, (RA), 1997Caivano
62
Segundo paso: el segundo obstculo que uno debe salvar son las emociones
negativas de la otra parte (actitud de ponerse a la defensiva, miedo, sospecha). Se
debe tomar una actitud de respeto, ser parte de ellos, escuchndolos, analizando sus
puntos de vista como as tambin sus sentimientos, estando de acuerdo con ellos. En
unas palabras decimos que es ponerse en el lugar de ellos.
Tercer paso: en esta parte se debe aceptar lo que ellos digan y replantearlo como un
intento de hacer frente al problema. Hay que actuar como si ellos fueran nuestros
socios y no oponentes.
Cuarto paso: se debe verificar que la solucin encontrada es satisfactoria para ambas
partes, por lo tanto se debe encontrar el camino que conduzca a esa solucin, se debe
ayudar a la otra parte a salvar las apariencias y hacer que el resultado parezca un
triunfo de ellos.
Quinto paso: este consiste en emplear el poder para educar. Hay que demostrarles
que no pueden ganar por si solos, sino conjuntamente con uno. Hay que aprovechar
el poder de negociacin para que retornen a la mesa y no para crear controversias o
costosas e intiles batallas.
c- ESCUELA DE NEGOCIOS DE ILLINOIS: Negociacin racional
Esta escuela propende a tomar las mejores decisiones para maximizar el servicio a los
propios intereses. Caivano lo resume al sealar que frente a una situacin determinada, debe
tomarse la decisin ms acertada, y en caso de acordar, obtener el mejor resultado posible126
PROCESO DE NEGOCIACIN
La negociacin no es exclusivamente fruto de la de la habilidad personal o de los recursos
econmicos de los actores del conflicto, sino que requiere una preparacin. Hay que pensar antes
de actuar.
ETAPA DE PREPARACIN
Este estadio es de capital importancia, tal es as que la falta de una buena etapa previa al
dialogo es nuestra mayor y mas grave desventaja127. El comn de las personas no se prepara para
126
127
ROGER, Fisher y ERTEL, Danny, Si... ! De Acuerdo!, En la Prctica, p. 4, Ed. Norma S.A., Bogota
(Colombia), 1995.
63
negociar, se cree que primero se debe escuchar el discurso de la otra parte para despus tratar de
encontrar una solucin. En realidad una buena comunicacin entre partes es esencial para una buena
negociacin, pero esta debe ir acompaada de un descubrimiento previo. Debes conocerte a ti
mismo antes de or al otro; y una vez que te sinceres contigo mismo, podras llegar a desarrollar una
buena relacin transaccional. Creemos que tambin cumple un papel importante al momento de
tratar de interpretar los intereses de los dems. Para ello podramos pensar una situacin en la cual
nos ponemos en el lugar del otro y tratamos de ver cual es su posible imagen de nosotros. Estos dos
pasos nos van a ayudar a alcanzar una visin macro, podremos observar a la situacin negocial
desde arriba. No solo un elemento sino todo el conjunto.
Una buena preparacin tambin es importante al momento de decidir si debemos negociar o
no, pudiendo establecer cual es el punto en que debemos levantarnos de la mesa y retirarnos debido
que hay otros caminos que nos permiten alcanzar nuestros intereses.
Es equivocada la expresin que la dice que la preparacin nos consume tiempo valioso. En
realidad lo que estamos haciendo es invirtiendo o cambiando tiempo, que luego ahorraremos en el
momento de la negociacin o que nos llevara a tomar decisiones mucho mas beneficiosas y
satisfactorias. Roger y Ertel nos dicen que debemos invertir igual cantidad de tiempo en la
preparacin que el que pensamos que invertiremos en la negociacin cara a cara128.
Estos autores no ensean que mucha gente se siente preparada si sabe lo que quiere y si sabe
con lo que se conformara. Entonces su preparacin para una negociacin consiste en la creacin
de una lista de deseos, con una mnima posicin de retroceso. Sealan que de esta forma a lo nico
que estamos dispuestos en la negociacin es a establecer demandas y hacer concesiones. Esto es lo
que llaman una preparacin posicional y que a lo nico que lleva o conduce es a una negociacin
posicional y, de esta forma nos estaremos colocando a nosotros mismos en una situacin de suma
cero. Esta clase de preparacin nos impide encontrar soluciones creativas para que el pastel se haga
mayor antes de dividirlo, o de trabajar codo a codo para solucionar algn problema conjunto.
Preparase de esta manera es prepararse para una mala negociacin.
En sntesis, podemos expresar, en unas pocas lneas, que la finalidad de esta etapa es
reflexionar acerca de cules son las distintas estrategias a seguir, as tambin como las distintas
128
ROGER, Fisher y ERTEL, Danny, Si... ! De Acuerdo!, En La Prctica, p. 5, Ed. Norma S.A., Bogota
(Colombia), 1995..
64
alternativas posibles y los cursos de ejecucin que mejor satisfagan los intereses de ambas actores
del conflicto.
Presupone la actividad solitaria del negociador a diferencia de la otra etapa donde interacta
con el otro negociador.
DELIMITACIN DEL PERMETRO DEL CAMPO DE NEGOCIACIN
Una cuestin importante al momento de negociar es delimitar el permetro del campo de
negociacin (bargaining set). Para ello es preciso, determinar los parmetros de mnima y de
mxima. Los primeros representan el lmite por debajo del cual la negociacin ya no nos
interesa. Los segundos son a los que tenderemos con todos nuestros actos
La regla es que el punto de partida de cualquier oferta debe estar lejos de mi lmite mnimo y
cerca del lmite mximo.129
Siguiendo a Caivano es importante tener en consideracin una serie de aspectos:
En primer lugar, determinar nuestra expectativa realista, ello en base a dos parmetros. Por un
lado, nuestras aspiraciones (lo que realmente desearamos) y su factibilidad (su real posibilidad de
concrecin)
En segundo lugar, determinar un punto de partida apropiado, especialmente cuando se hace la
primera oferta
En tercer lugar, disear un patrn de concesiones apropiado130
129
130
FALCON, Enrique M., Manual de Derecho Procesal, pg. 174, Ed. Astrea, Bs. As. (RA), 2005.
Apropiados para la Abogaca Moderna, pg. 154, Ed. Ad Hoc S.R.L., Buenos Aires, (RA), 1997.
65
MEDIACION131
Concepto
Parafraseando al ilustre procesalista italiano Piero Calamandrei La obra ms valiosa de los
abogados civilistas, es la que cumplen antes del proceso, truncando con sabios consejos de
transaccin los litigios de su comienzo, y haciendo todo lo posible por que no alcancen ese
paroxismo morboso que trona indispensable la interaccin en la clnica judicialEl abogado
probo debe ser, ms que el clnico, el higienista de la vida judicial,; y precisamente por este diario
trabajo de desinfeccin de la litigiosidad, que no llega a la publicidad de las salas, deberan los
jueces considera a los abogados como sus colaboradores ms fieles
Antes de adentrarnos en lo que ser objeto de est captulo, entendemos que es menester
resaltar que institucin en cuestin - o sea la mediacin - forma parte de los denominado modos
alternativos de resolucin de conflictos.
Una vez aclarado esto, podemos definirla de distintos modos. Desde el punto de vista del
Derecho Procesal Falcon un procedimiento no adversarial, en el que un tercero neutral, que no
tiene poder sobre las partes, ayuda a que stas, en forma cooperativa, encuentren el punto de
armona en el conflicto132. Desde la ptica de la mediacin, Chistopher Moore la conceptualiza
como la intervencin en una disputa o negociacin, de un tercero aceptable, imparcial y neutral
que carece de un poder autorizado de decisin para ayudar a las partes en disputa a alcanzar
voluntariamente su propio arreglo mutuamente aceptable133
Nosotros creemos conveniente concebirla como aquel procedimiento no adversarial en el que
un tercero neutral, que no tiene poder sobre las partes, ayuda a stas a que en forma cooperativa
131
CALAMANDREI, Piero, Elogio de los jueces escrito por un abogado, pg. 147-148, E.J.E.A., trad. Sentis
Melendo, Buenos Aires, (RA), 1969, en BERIZONCE, Roberto O., El Abogado Negociador, pg. 6, en
XVII Congreso Nacional de Derecho Procesal, Hacia una Justicia ms Efectiva, del 19 al 22 de mayo de
1993, Termas De Ro Hondo, Santiago del Estero, Ed. La Ley, Buenos Aires (RA), 1996.
132
FALCON, Enrique M., Manual de Derecho Procesal, pg. 175, Ed. Astrea, Bs. As. (RA), 2005. Es
importante sealar que una calificada doctrina la define como una forma no adversarial de solucin de
conflictos, en el que los propios interesados pueden arribar o no acuerdo, todo ello con la colaboracin
del mediador. En consecuencia la mediacin es por esencia voluntaria, a raz de que los interesados
son los que resuelven su caso (AVILA PAZ de ROBLEDO, Rosa Anglica del V., Proceso, Mediacin y
Mercosur en el Vivir Universitario, pg. 22, Ed. Marcos Lerner, Crdoba (RA), 1997)
133
MOORE, Chistopher, El Proceso de Mediacin, Mtodos Prcticos para la resolucin de conflictos, pg.
44 , Ed. Granica, Buenos Aires (RA), 1995.
66
encuentren el punto de armona en el conflicto. Es decir, que mediante la mediacin se busca (que
frente a un conflicto) transformar una dinmica de confrontacin en una dinmica de colaboracin.
Cul es la diferencia entre el arbitraje y la mediacin? El Arbitraje difiere de la mediacin,
porque es como si fuera un proceso judicial, pero con elasticidad de las formas, determinadas y
convenidas por las partes.134
No queremos dejar pasar por alto la oportunidad de resaltar que la mediacin es un medio
de resolucin de conflictos autocompositivo. Lo cual implica que son las partes y no un tercero
quienes arriban a la solucin del problema; a lo sumo se utilizar a este tercero como facilitador de
la comunicacin. Las ventajas que presenta la forma autocompositiva de resolver conflictos es que
cuando los contendientes llegan a un acuerdo mutuamente aceptable y voluntario cumplen lo
autoimpuesto espontneamente con mucha mayor frecuencia que en los casos en que la cuestin
ha sido resuelta por sentencia final (resolucin heterocompositiva).
Ventajas de La Mediacin
1.
Exploracin de intereses: el mediador a travs de las diversas sesiones (las
cuales pueden ser con ambas partes a la vez o bien con una sola, esta ltima llamada
caucus) con los conflictuantes podr indagar cules son las intereses y motivaciones que
subyacen bajo las posiciones aparentes.
2.
Ayuda para buscar criterios objetivos: muchos conflictos nacen o subsisten
porque las pares estn convencidas de que les asiste razn y creen que podrn obtener el
reconocimiento de su derecho en sede judicial. En estos casos, la participacin del
mediador como agente de la realidad puede ser beneficiosa, por que a travs de un
interrogatorio (y sin perder su condicin imparcial) podr inducir a que cada parte
analice ms objetivamente las alternativas.
3.
Brevedad y Disponibilidad Del Proceso: La duracin de un proceso de
mediacin se mida por lo general en horas o, a lo sumo, en das. Adems, cada una de
las partes tiene la disponibilidad absoluta del proceso, en tanto puede retirarse cuando le
plazca conveniente, provocando as el fin de la mediacin sin necesidad siquiera de
explicar las razones de su decisin.
134
AVILA PAZ de ROBLEDO, Rosa Anglica del V., Proceso, Mediacin y Mercosur en el Vivir Universitario,
p. 22, Ed. Marcos Lerner, Crdoba (RA), 1997.
67
4.
Economa: Dentro de los diferentes sistemas de remuneracin posible, lo ms
frecuente es que su costo sea determinado en funcin del tiempo que el mediador
efectivamente trabaja. Como el mediador trabaja con las partes existe un control absoluto
sobre l a forma en que se van generando los honorarios de aqul. Es menester tener
presente que el costo de una mediacin fracasada representar una mnima parte del gasto
que insumir en total la gestin del conflicto; pero en caso de xito, con muy poca
inversin se habr obtenido un ahorro significativo.
5.
Informalidad: no existe en la mediacin ningn tipo de condicionamiento
formal a la comunicacin plena, tanto verbal como no verbal.

6.
Confidencialidad: sin est la confianza en el mediador se debilita, la
comunicacin se retrae, la exploracin de opciones y alternativa se hace dificultosa y las

posibilidades de conducir el proceso hacia un acuerdo se alejan. La confidencialidad
abarca no solo a la existencia del proceso sino tambin a todo lo que en l suceda.
7.
Preservacin de Relaciones: la mediacin al ser un proceso flexible y no
adversarial, es tambin menos hostil. Muchas veces solucionar un conflicto no es menos

importante que cuidar todo lo que se pueda una relacin que continuar.
CUANDO LA MEDIACIN ES APROPIADA Y CUANDO NO LO ES

Existen circunstancias en que se hace propicio el tratamiento de un conflicto a travs de
mecanismos no adjudicativos. En virtud de participar de esta caracterstica, la mediacin resulta
apropiada cuando:
El conflicto es policntrico
Se desea preservar la relacin entre las partes
Se requiere un tratamiento confidencial
Hay necesidad de atender pautas culturales especficas
La solucin jurdica es opinable o dudosa
El conflicto requiere una rpida solucin
Cuando las partes necesitan, ms que nada, una oportunidad
para
desahogarse
68
Por el contrario, la mediacin resulta desaconsejada cuando el asunto presenta alguna de las
siguientes caractersticas:
Alguna de las partes no desea llegar a un acuerdo
Cuando la controversia involucra un delito de accin pblica
Cuando est involucrado el orden pblico y la jurisdiccin de un tribunal es esencial
Cuando alguna de las partes desea comprobar la verdad de los hechos
Cuando alguna de las partes tiene un inters punitivo
Cuando lo que se desea es sentar un precedente legal
LA MEDIACIN COMO NEGOCIACIN COLABORATIVA FACILITADORA
En general, colaborar o cooperar se torna difcil para las partes en conflicto (quienes repiten
conductas y actitudes competitivas). Aparece, en consecuencia, la necesidad del mediador para as
poder generar una conducta colaborativa entre las partes. De ah que pueda caracterizarse a la
mediacin como una negociacin colaborativa basada en los intereses.
Es importante sealar que los conceptos que se utilizan en el mbito de la negociacin son
aplicables al trabajo del mediador, cuya tarea consiste en hacer de facilitador de la comunicacin y
al negociacin entre las partes en conflicto. Con esto queremos decir que el mediador trata de
ayudar a que los involucrados en una disputa se conviertan en negociadores reflexivos, y puedan
intercambiar datos e ideas sobre la base de intereses.
69
V- CONCLUSIONES
CONFLICTO
En el conflicto la percepcin de los actores es determinante. Razn por la cual, partiendo de
la premisa de que el conflicto se halla en la percepcin, la estrategia a seguir ser modificar
la misma.
Sin embargo, siendo congruentes con la lnea analtica que nos hemos propuesto, no
pretendemos reducir todo conflicto a una cuestin meramente psicolgica. El hecho de que
el conflicto exista en nuestra mente no implica necesariamente que no exista en la realidad.
De esta manera es de capital importancia la capacidad de los actores para determinar si se
encuentra ante un conflicto real o que slo existe en su mente.
La relacin del conflicto con el medio social es bidireccional, es decir que no slo es
condicionado por el medio social en el que se desarrolla sino que tambin condiciona y
modifica al mismo.
Segn la ndole de los intereses, muchos conflictos que en su gnesis involucran a actores
individuales, se complejizan con la intervencin de actores colectivos.
Los intereses del conflicto influyen en el poder de negociacin de las partes. Podemos decir
que existe una relacin directamente proporcional entre la imprescindibilidad del bien en
cuestin y el poder de negociacin de los actores.
En relacin a los actores del conflicto, es clave el papel que pueden desempear los aliados,
puesto que pueden modificar y determinar tanto el proceso como el desenlace del conflicto.
Los conflictos no slo son causados sino tambin causales de otros conflictos.
70
PODER
Es importante deslindar el concepto de poder de sus manifestaciones.
El trmino es usado muchas veces incorrectamente, debido a lo cual es dable aclarar que el
mismo alude a una forma de relacin social compleja, y no a los recursos con los que
cuentan los sujetos, su posicin frente a los otros, etc.
A pesar de que en el lenguaje coloquial existe la idea de conflicto de poder; consideramos
que, tcnicamente, el poder es un elemento del conflicto, por lo cual no puede haber
conflicto de poder.
En la valoracin social del conflicto de poder, entendido en sentido coloquial, una sucesin
de poderes subjetivos ejercidos de modo tal que sean capaces de producir esta situacin de
desconfianza hacia ellos, termina necesariamente contaminando la percepcin acerca de los
poderes objetivos.
La forma de ejercicio de poder desempea una importancia superlativa. Tanto es as que
una buena propuesta de acuerdo puede fracasar por una forma incorrecta de exteriorizar el
poder.
En consecuencia, ser menester una metamorfosis en cuanto a las manifestaciones del poder
en aras de lograr mayor efectividad.
La intervencin activa de la mayor cantidad posible de actores en la toma de decisiones en
los conflictos que los involucran exigen una estructuracin del poder alejadas de los
extremos en que no exista absoluta concentracin de los recursos de poder existentes ni una
muy acentuada dispersin de los mismos.
DECISION
El comn de la gente en un enfoque simplista o reduccionista de lo que implica tomar una
decisin entienden que esta es una cuestin totalmente ajena a la ciencia, y por lo tanto
extraa al estudio acadmico.
Esto puede, en alguna medida, ser cierto respecto de
decisiones menores. Empero, cuando se trata de aquellas decisiones de entidad significativa

71
habr mayor reflexin al respecto. Es aqu cuando se comienza a comprender al fenmeno

de la toma de decisiones como un proceso racional.
La ventaja de utilizar el proceso racional es la posibilidad de obtener resultados ms
eficientes con menores costos. Y adems permite que las conclusiones sean ms fcilmente
aceptadas por nosotros y por los dems.
Al momento de tomar decisiones recurrimos de modo inconsciente a principios morales, los
cuales tenemos interiorizados y le dan sentido a nuestras elecciones. Como consecuencia de
ello, si se pretende comprender de manera acabada los modos de actuar de los sujetos es
preciso identificar estos principios.
Es menester dilatar la toma de decisin en aras de una mayor reflexin.
La eleccin de estos principios est determinado por el caso concreto, es decir, el contexto
en el cual se toma la decisin.
METODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS
Partimos de la premisa de que la justicia est en crisis. Dentro de este orden de ideas, la
resolucin de conflictos intersubjetivos ya no es monopolio del Estado.
Corolario de esto, es imperativa la bsqueda de mtodos alternativos de
resolucin de conflictos. Los mismos, no constituyen una oposicin al sistema tradicional
de administracin de justicia, sino por el contrario, es un complemento.
Para que los abogados transiten de la cultura del litigio a la cultura de los medios pacficos
es necesario un cambio en la formacin de los profesionales. De esta manera, se modifica
no slo su perfil sino tambin su rol en la sociedad.
Los criterios para la eleccin de la via de resolucin de conflictos, podran ser el tiempo que
insumiria, la intencin de que subsista la relacin entre los actores del conflicto, y el costo
econmico.
72
El universo de conflictos susceptibles de ser resueltos va negociacin pueden presentar una

serie de caractersticas. El conflicto puede ser policntrico, que los actores pretendan
preservar la confidencialidad, que involucrar a minoras, que sea un asunto complejo que
exija una opinin tcnica, por ltimo que existan lagunas normativas.
El universo de conflictos susceptibles de ser resueltos va judicial, pueden ser aquellos en
los que puede estar involucrado el orden pblico, se busque sentar un nuevo precedente
judicial o simplemente no exista la necesaria voluntad de ambas partes de resolver el
conflicto.
Creemos que existen una serie de aspectos de capital importancia en la negociacin, dentro
de los cuales podemos nombrar a los intereses, opciones, alternativas, la legitimidad, la
comunicacin las relaciones, el compromiso y la cultura.
Las estrategias diseadas por el negociador permite la remocin de los obstculos en aras de
arribar a un acuerdo que beneficie a ambos actores. Lo que se busca es lograr un equilibrio
entre las partes, salvar las emociones negativas, replantear el problema como un intento de
hacerle frente, encontrar una solucin satisfactoria, demostrarle al otro que se puede ganar
en conjunto..
La estrategia ideal del negociador debera tener en cuenta las posibles reacciones y
emociones del adversario, comprender su posicin, saber interpretar su descontento y medir
su poder.
En pos de una mayor eficacia y efectividad, la negociacin exige una buena preparacin
73
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- Diario La Voz del Interior, sbado 16 de abril 2005
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76

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UNIVERSIDAD NACIONAL DE CRDOBA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES

Teoras sobre el conflicto, poder y decisinMtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos

PROFESORA: Elena Garca Cima de Esteve

Conflictos causados y causales de otros

conflictos. Su carcter finito o infinito.

En segundo lugar, el poder

Washington Post.com (fecha de consulta 01-05-2005)

El Partido Conservador Britnico desplaz al laborismo del poder en 1970, a partir de lo

presencia naval importante en el rea. El da 23 de marzo se reuni el Comit Militar, reunin en la

comandos argentinos en pisar las Malvinas.

Al llegar a la Government House el

En primer lugar, se prioriza la finalizacin del conflicto propiamente dicho, y la

Es decir, las 200 millas marinas de la Plataforma Continental Argentina.

considerar la existencia de un ordenamiento jurdico como factor que condiciona el cabal

Regresamos al anlisis del conflicto en su insercin en un medio social determinado, y en este

concretamente en el conflicto Terry Schiavo en el cual lo que comenz como un conflicto

Es importante sealar que al tratarse de un servicio

indispensable que debe brindar el Estado se producen dos efectos.

Siguiendo a Entelman43 el conflicto es un proceso dinmico sujeto a la permanente alteracin

Asimismo, observamos que los

En este sentido se enrola Estados Unidos con su poltica de no negociar con

abrir una puerta que jams se va a poder cerrar.47

CAPITULO II: PODER

su objetivo . Hace referencia de que el mismo es relacional, que se da en el marco de esa

Espaa, marzo 2002, pgs. 117 a 131. .

POR LOS SUJETOS QUE INTERVIENEN

defender nuestro pas.

ES POSIBLE HABLAR DE CONFLICTO DE PODER?

La misma se sustenta ya que desde nuestra

Ver en el Desarrollo de Este mismo trabajo. Supra.

Si la Voluntad del Sujeto Colectivo es uniforme, entonces sus

Si la Voluntad del Sujeto Colectivo es uniforme, entonces sus

VALOR SOCIAL DEL CONFLICTO DE PODER

evidentemente se traslada hacia quienes detentan grandes porciones de poder, llegando a

micro-social, la percepcin de un sujeto en situaciones de poder (econmico, poltico o

LA MEJOR FORMA DE PODER

CAPITULO III: DECISIN

PROCESO DE TOMA DE DECISIN RACIONAL

La forma de valorar un riesgo consiste en observar algn hecho, caracterstica o situacin

Toma de la decisin: al finalizar los pasos anteriores contaremos con la informacin

del problema, con el fin de definir sus limitaciones.

Conocimiento: si quien toma la decisin tiene conocimientos, ya sea de las

Experiencia: Cuando un individuo soluciona un problema en forma particular, ya sea

Anlisis: puede hablarse de un mtodo en particular para analizar los problemas.

posibilidad de que nos presenten diferentes obstculos, como pueden ser:

asunto sobre el cual tenemos que decidir.

Miedo: a las consecuencias disvaliosas para la persona que adopta la decisin.76

problemas en nuestro nombre.77

INFLUENCIA DE LOS PRINCIPIOS MORALES PARA LA TOMA DE DECISIN

Sentimientos vs. Principios: el primero implica dejar que sus sensaciones

Motivaciones vs. Resultado: el primero implica que algunos se concentran en

Lo Individual vs. lo Social: estn enfrentadas convicciones personales y

En todos los casos los beneficios que nos

mantenemos y renovamos nuestro

compromiso por evitar la unidimensionalidad, y las resoluciones simplistas tpicas del

Dada esta problemtica, y con el objeto de fundamentar la importancia de su eleccin y

la intervencin de los rganos estatales dedicados a la

administracin de justicia, o bien aconsejar la utilizacin de un medio alternativo.

cuestiones nos dedicaremos a continuacin.

Ello tiene como

consecuencia la prdida de confianza de los ciudadanos, as como una percepcin de inoperancia y

Como contrapartida del excesivo ritualismo, y aunque resulte contradictorio, el

Para resolver el resto de los conflictos que hoy