Material de Consulta para Los Alumnos Sobre La Base de Un Borrador de La Conferencia Dada en El Posgrado de La Reforma Que Diera Ricardo Ludovico Gulminelli.

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S E P T I E M B R E
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LA REFORMA DE LA LEY 26994 AL RGIMEN SOCIETARIO.
MATERIAL DE CONSULTA PARA LOS ALUMNOS SOBRE LA

BASE DE UN BORRADOR DE LA CONFERENCIA DADA EN EL
POSGRADO DE LA REFORMA QUE DIERA RICARDO
LUDOVICO GULMINELLI.
LA REFORMA DE LA LEY 26994 AL RGIMEN SOCIETARIO.

En materia societaria tanto la ley 19550 como la
ley 22903, fueron normas de texto muy estudiado, sin imprecisiones terminolgicas,
con muy pocos errores y muchos aciertos. La reforma del ao 1993, la ley 22903, fue a
la ley de sociedades lo que la ley 17711 fue al cdigo civil. Incorpor los avances
doctrinarios y jurisprudenciales. En cuanto a la reforma de la ley 26994 a la 19550, no
se puede decir lo mismo. Sus caractersticas son distintas, como ya se ver.
NUESTRA
SOBRE LA LEY 26.994
PRIMERA
OPININ
del da 7 de octubre de 2014, promulgada por
intermedio del Decreto 1795/2014.Por lo que he ledo, muchos juristas respetables

piensan que la reforma mereca un mayor tiempo de reflexin. Esta discusin ya sera
extempornea. Ahora tenemos que analizar cmo es la criatura que se ha adoptado.
Son muchas las novedades que introduce el Proyecto, algunas controversiales respecto
a las modificaciones introducidas al original por el Poder Ejecutivo antes de su remisin
al Congreso.
A diferencia de la reforma de la ley 22903 la que
nos ocupa, fue realizada en base a la oportunidad creada por la reforma del Cdigo Civil
y Comercial. Por eso, no se busc una reforma ms amplia del rgimen societario,
aunque resultara necesaria a esta altura de las circunstancias. Por lo dicho, el Poder
Ejecutivo decidi eliminar de la reforma proyectada a la ley 19550, una importante
cantidad de artculos. Es de lamentar que no se hayan incorporado, porque se trataba
de reformas de gran importancia.
LAS REFORMAS SOCIETARIAS

CONTENIDAS EN EL PROYECTO ORIGINAL DE LA COMISIN
REDACTORAQUE FUERON EXCLUIDOS DEL REMITIDO
POSTERIORMENTE AL CONGRESO, contenan soluciones que en su
mayora hubieran implicado un significativo avance, una interesante modernizacin, en
suma, un progreso. Esto es as, aunque no eran originales. En gran parte ya estaban en
el Anteproyecto de Reformas a la LSC impulsada por el Ministerio de Justicia y de

Derechos Humanos n 112/02, SIENDO MINISTRO EL DR. VANOSSI, realizado por una
comisin integrada por los Dres. Jaime L. Anaya, Salvador D. Bergel
y Ral A.
Etcheverry, Julio Csar Otaegui, Rafael Mariano Manvil. La trayectoria y el prestigio de

estos juristas es indiscutible.
Es importante tener en cuenta que EL PODER
EJECUTIVO DECIDI REDUCIR EL TEXTO ORIGINAL PROPUESTO POR LA COMISIN
REDACTORA Y DE LO QUE QUED, UNA PARTE FUE MODIFICADA. En consecuencia, lo
que se remiti al Congreso fue muy limitado en comparacin con lo originario. Se
perdi as la posibilidad de incorporar normas que en su mayora hubieran implicado un
significativo avance, una interesante modernizacin, en suma, un progreso. El Poder
Ejecutivo justific su actitud aduciendo que posteriormente se llevara a cabo una
reforma ms amplia.
EL TEXTO EXCLUIDO DEL PROYECTO

ORIGINARIO REFERA:
1.-
En el art. 1ro. del Proyecto Originario que fue modificado se dice:
Sustityese el artculo
1 de la Ley N 19.550, T.O. 1984, por el siguiente: Concepto Artculo 1.- Hay sociedad si una o ms
personas en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar
aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los
beneficios y soportando las prdidas. Si el tipo social prev dos clases distintas de socios, los socios
deben ser DOS (2) o ms.
en el proyecto
originario, cualquier tipo social salvo los que requirieran
la existencia de dos clases distintas de socios, poda ser
unipersonal.- Por tanto, slo se exclua a la sociedad en comandita simple y a la
Como se puede ver,
sociedad en comandita por acciones y a la sociedad de capital e industria.

2.- Respecto al artculo 15, el Proyecto Originario introduca el siguiente
que tambin fue eliminado
se deca:-
texto,
Si en la ley se dispone o autoriza la promocin
de una accin judicial, sta se sustanciar por el PROCEDIMIENTO MS ABREVIADO compatible con las
caractersticas del litigio. El procedimiento debe garantizar la defensa en juicio, amplitud probatoria y
doble instancia. Recibida la demanda, en la primera resolucin EL JUEZ DEBE DECIDIR CUAL ES EL
PROCEDIMIENTO. SIN MEDIACIN En ningn caso la accin queda sujeta a previos procedimientos
alternativos de solucin de conflictos, a menos que estn dispuestos en el acto constitutivo, el contrato
o el estatuto. Artculo 15 bis.- El acto constitutivo, contrato social o estatuto puede incluir una
clusula compromisoria que someta en forma obligatoria los diferendos entre los socios, o entre stos y
la sociedad o los integrantes de sus rganos sociales, al arbitraje o a la amigable composicin. En este
caso se debe especificar: 1) el procedimiento por el cual se regir el arbitraje; 2) la forma de
designacin de los rbitros; 3) LA DESIGNACIN DE UNA ENTIDAD QUE ADMINISTRE EL ARBITRAJE, y la
previsin, para el caso que sta desaparezca, de las reglas que se aplicarn; 4) la sede o domicilio del
arbitraje; en su defecto se considera que es el domicilio de la sociedad; 5) los recursos que puedan
interponerse contra el laudo, o los que se renuncien en su caso; si en el acto constitutivo, contrato o
estatuto social no estuviera previsto el procedimiento que regir el arbitraje o la entidad que lo
administre, deber sustanciarse ante el TRIBUNAL ARBITRAL DE LA BOLSA DE COMERCIO MS PRXIMO
A SU DOMICILIO; si la clusula compromisoria fuese ambigua, o no pudiesen ser designados los rbitros,
deber recurrirse a la va judicial. Clusula compromisoria posterior. Son igualmente vlidas las
convenciones de arbitraje que celebren las partes en cualquier diferendo, aunque no se incluya una
clusula compromisoria en el acto constitutivo, contrato o estatuto social. Incorprase como artculo
15 ter de la Ley N 19.550, T.O. 1984, el siguiente: SALVO QUE SE PREVERIAN OTRAS REGLAS, LAS
VALUACIONES. ARBITRAJE PERICIAL. Artculo 15 ter.- Salvo que el acto constitutivo, contrato o estatuto
social prevea otras reglas, las controversias a que den lugar las valuaciones de participaciones sociales,
cuotas o acciones se resolvern por rbitros peritos. En tal caso, quien impugne el precio atribuido por
la otra parte deber expresar el que considere ajustado a la realidad. Pero no estar obligado a pagar
uno mayor que el afirmado por la contraparte, ni sta a cobrar uno inferior al aseverado por el
impugnante. Las costas del procedimiento estarn a cargo de la parte que pretendi el precio ms
distante del fijado por la tasacin arbitral. Si no estuviere previsto en el acto constitutivo, contrato o
estatuto social el procedimiento aplicable a la pericia arbitral, deber sustanciarse ante el Tribunal
Arbitral de la Bolsa de Comercio ms prximo a su domicilio. Incorprase como artculo 15 quater de
la Ley N 19.550, T.O. 1984, el siguiente: Medidas asegurativas y compulsorias. Colaboracin judicial.
Artculo 15 quater.- Cuando por aplicacin de esta ley o por convenciones de arbitraje se sometan
diferendos al arbitraje, PODRN LOS RBITROS DISPONER MEDIDAS CAUTELARES, ASEGURATIVAS Y DE
INTERVENCIN, A MENOS QUE SE LAS HAYA EXCLUIDO expresamente en las clusulas compromisorias.
Podr preverse la exigencia de notificacin previa a la otra parte para ser escuchada antes de adoptar
la medida. Colaboracin del juez estatal. De ser necesario para el cumplimiento o ejecucin de cualquier
resolucin del tribunal arbitral, incluido el laudo final, as como para el de las medidas asegurativas y
compulsorias previstas, o las de ejecucin que se hayan dispuesto, los rbitros deben requerir la
intervencin del juez estatal y este deber prestar el auxilio de la jurisdiccin para la ms rpida y
eficaz sustanciacin del proceso arbitral.
Es importante que se postulara que

existiera una entidad administradora del arbitraje. Es la nica forma de garantizar
razonablemente que no existir un juzgamiento arbitrario. Habida cuenta que el
artculo 1656 del C. C. y C. establece que los laudos pueden ser revisados ante la
justicia competente por la materia y el territorio cuando se invoquen causales de
nulidad, total o parcial Si el tribunal arbitral actuante no fuera prestigioso y no
contara con el apoyo de alguna institucin seera, el arbitraje al menos creo que sera
as en la Argentina- se podra convertir en un instituto peligroso.
3.- Respecto al artculo 30, el Proyecto Originario introduca el
siguiente texto,
se deca:- Artculo 30.- Las sociedades pueden

formar parte de sociedades del mismo tipo o de otro, aun cuando difieran los
regmenes de responsabilidad de sus socios. Podrn ser parte de cualquier
contrato asociativo.
Esto tambin fue muy limitado. Como se
advierte, en el proyecto originario CUALQUIER SOCIEDAD
PODA SER SOCIA DE OTRA.
En cambio ahora, las sociedades por

acciones slo pueden ser socias de otras sociedades por acciones o de
sociedades de responsabilidad limitada. El cambio es maysculo.
4.- Respecto al artculo 32, el Proyecto Originario introduca el siguiente texto,
se deca:-
Sustityese el artculo 32 de la Ley N 19.550,
T.O. 1984, por el siguiente: PARTICIPACIONES RECPROCAS. Artculo 32.- Es nula la constitucin de
sociedades o el aumento de su capital mediante participaciones recprocas, aun por persona
interpuesta. La infraccin a esta prohibicin har responsables en forma ilimitada y solidaria a los
fundadores, administradores, directores, consejeros de vigilancia y sndicos. Dentro del trmino de
TRES (3) meses deber procederse a la reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la
sociedad, en caso contrario, disuelta de pleno derecho. Ninguna sociedad puede participar en otra
sociedad que, a su vez, sea socia de ella, si por efecto de la participacin el capital y las reservas
legales resultan, aun indirectamente, invertidas en todo o en parte en su propio capital. Las
participaciones recprocas imputadas a reservas libres o resultados acumulados, no pueden exceder del
DIEZ POR CIENTO (10%) del total de las partes de inters, cuotas o acciones de ninguna de las
sociedades. Las participaciones, sean en partes de inters, cuotas o acciones, adquiridas en violacin a
la prohibicin o en exceso de los lmites fijados en el prrafo precedente, debern ser enajenadas
dentro de los TRES (3) meses siguientes a la fecha de la aprobacin de cualquier balance del que
resulte que el lmite ha sido superado. El incumplimiento de la enajenacin torna aplicable lo dispuesto
en el ltimo prrafo del artculo 31.
5.- Respecto al artculo 33, el Proyecto Originario
texto, que tambin fue eliminado
introduca el siguiente
se deca:-:
SUSTITYESE el artculo 33 de la Ley
N 19.550, T.O. 1984, por el siguiente: Sociedades controladas. Artculo 33.- Se consideran sociedades
controladas aquellas en las que personas humanas o jurdicas, individual o concertadamente, en forma
directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada: 1) posea participacin, por cualquier
ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o
asambleas ordinarias o para elegir o revocar la mayora de los administradores, directores o consejeros
de vigilancia; 2) ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de
inters posedas. Sociedades vinculadas. Se consideran sociedades vinculadas, si una participa en ms
del DIEZ POR CIENTO (10%) del capital de la otra o si se halla bajo control comn de otra u otras
personas. Prohibicin de voto. En ningn caso la sociedad directa o indirectamente controlada por otra
sociedad, puede ejercer el derecho de voto en las asambleas o reuniones de socios de la controlante.
Sus partes de inters, cuotas o acciones quedan excluidas del cmputo del qurum.
se deca:-:
Sustityese el artculo 54 de la Ley N
19.550, T.O. 1984, por el siguiente: Dolo o culpa del socio o controlante. Artculo 54.- El dao ocurrido
a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la controlen, constituye a sus autores
en la obligacin solidaria de indemnizar, sin que puedan alegar compensacin con el lucro que su
actuacin haya proporcionado en otros negocios. El socio o controlante que aplicare los fondos o se
valiese de informaciones relevantes, de oportunidades de negocios o de efectos de la sociedad en uso o
negocio de cuenta propia o de tercero, est obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes,
siendo las prdidas de su cuenta exclusiva. Poltica grupal. En la ejecucin de una poltica empresaria
en inters del grupo es admisible la COMPENSACIN DE LOS DAOS CON LOS BENEFICIOS RECIBIDOS O
LOS PREVISIBLES PROVENIENTES DE LA APLICACIN DE UNA POLTICA GRUPAL DURANTE UN PLAZO
RAZONABLE, siempre que las desventajas a compensar no pongan en riesgo la solvencia o la viabilidad
de la sociedad afectada. Las resoluciones que se adopten y los votos que se emitan privilegiando el
inters grupal deben ser fundados y, si su relevancia lo justifica, analticamente motivadas y expresar
precisas indicaciones sobre los fundamentos y los intereses cuya valoracin inciden en la decisin o el
voto. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin de la sociedad que est destinada a la
consecucin de fines extrasocietarios, constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico o la
buena fe o para frustrar derechos de socios o de terceros se imputa a los socios o a los controlantes
directos o indirectos que la hicieron posible. Lo dispuesto se aplicar sin afectar los derechos de los
terceros de buena fe y sin perjuicio de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los
participantes en los hechos por los perjuicios causados.
se deca:-:
Sustityese el artculo 59 de la Ley
N 19.550, T.O. 1984, por el siguiente: Diligencia del administrador. Responsabilidad. Artculo 59.- Los
administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un
buen hombre de negocios. Deben hacer prevalecer el inters social por sobre cualquier otro inters. Les
incumbe implementar sistemas y medios preventivos que reduzcan el riesgo de conflictos de intereses
en sus relaciones con la sociedad y en las de sta con otras personas a las que estn vinculadas. No
pueden participar por cuenta propia o de terceros en actividades en competencia con la sociedad, salvo
autorizacin expresa de los socios. Tampoco pueden utilizar o afectar activos sociales ni aprovechar
informaciones u oportunidades de negocios para beneficio propio o de terceros, ni realizar cualquier
otra operacin que pueda generar conflicto de intereses con la sociedad. El administrador o
representante que tuviere un inters contrario al inters social deber hacerlo saber al rgano que
integra, si fuese colegiado, y al de fiscalizacin en su caso. Se abstendr de intervenir en la
deliberacin y cuando su funcin fuese individual no podr resolver por s. En las sociedades colectivas,
en comandita simple y de capital e industria, lo comunicar a los socios. Los que faltaren a sus
obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente por los daos y perjuicios que resultaren de
su accin u omisin. Los administradores en los grupos. En los GRUPOS SOCIETARIOS LA AFECTACIN
DEL INTERS SOCIAL por parte de los administradores de cada sociedad componente a los fines de
atribucin de responsabilidad, DEBER JUZGARSE TOMANDO EN CONSIDERACIN LA POLTICA GENERAL
DEL GRUPO CON EL CRITERIO DEL TERCER PRRAFO DEL ARTCULO 54, la que deber asegurar un
La incorporacin a la
ley de esta formulacin hubiera sido muy beneficiosa para la
Argentina. Sobre todo, porque se regulaba la responsabilidad de
los administradores teniendo en cuenta el inters grupal lo que
implicaba reconocerle existencia, considerarlo algo tangible,
susceptible de ser aprehendido jurdicamente. En este sentido,
hubiera implicado un paso muy grande para modernizar nuestra
legislacin en materia de grupos societarios o de conjuntos
econmicos permanentes, como se suele denominar a las
conformaciones de sociedades o de empresarios con direccin
unificada y vinculaciones de subordinacin.
EQUILIBRIO RAZONABLE ENTRE LAS SOCIEDADES que lo integran.
se deca: Sustityese el artculo 61 de la

Ley N 19.550, T.O. 1984, por el siguiente: Medios. Artculo 61.- Los libros de contabilidad
podrn ser llevados en forma manual o a travs de ordenadores u otros medios tecnolgicos
adecuados. Si lo son en forma manual, los libros debern ser llevados con los requisitos exigidos por la
ley. El juez de registro o la autoridad de contralor podrn autorizar que los libros de contabilidad sean
llevados por ordenadores u otros medios tecnolgicos apropiados. La peticin deber contener una
adecuada descripcin del sistema a utilizar, con dictamen tcnico de su funcionamiento emitido por
profesional idneo en el rea de la informtica y dictamen favorable de contador pblico respecto de su
adecuacin a la legislacin comercial y societaria y a las normas contables. La denegacin de la
autorizacin deber ser fundada. La impresin en soporte papel o similar podr realizarse en los
propios libros debidamente rubricados a travs de cualquier mecanismo que garantice su integridad, o
realizarse en hojas sueltas que debern llevar numeracin preimpresa, progresiva y consecutiva, sin
perjuicio de la numeracin que le asigne el sistema empleado. Las hojas sueltas, antes de ser utilizadas,
debern ser previamente rubricadas e intervenidas por el juez de registro o la autoridad de contralor,
salvo que la autoridad de aplicacin autorice la intervencin posterior. Las hojas sueltas, incluyendo las
hojas anuladas y deterioradas, debern ser encuadernadas al concluir el ejercicio contable con una
copia autntica de los dictmenes profesionales y de la autorizacin para la utilizacin del medio
empleado. La encuadernacin deber respetar el orden progresivo y consecutivo de la numeracin
preimpresa, sin que pueda omitirse hoja alguna. Los libros debern estar encuadernados al momento
de la celebracin de la reunin del rgano de gobierno o asamblea que trate sobre los estados
contables. El libro Diario podr ser llevado con asientos globales que no comprendan perodos mayores
de UN (1) mes. El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, las
correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin. Publicidad de los estados
contables. En caso de contar con espacios o pginas virtuales en internet, las sociedades comerciales
debern publicar los estados contables correspondientes a los dos ltimos ejercicios contables, de
manera fcilmente accesible, sin perjuicio de la dems informacin que determine la autoridad de
aplicacin en caso de hacer oferta pblica de sus acciones. Publicidad de la integracin del directorio y
del rgano de fiscalizacin. En los balances, adems de la informacin requerida en el artculo 62
deber constar la composicin del directorio y del rgano de fiscalizacin, de corresponder.
Informacin. Adems de la informacin prevista en los dos prrafos del artculo 67, sta deber estar
disponible para los socios en soporte digital u otro que permita su acceso a travs de ordenadores.
Igualmente los ejemplares que las sociedades de responsabilidad limitada deben enviar al registro y las
sociedades por acciones a la autoridad de contralor, tambin debern adjuntarse en soporte que
permita su acceso a travs de ordenadores.
que tambin fue eliminado,
se deca:-
introduca el siguiente texto,
Sustityese el artculo 73 de la Ley N 19.550,
T.O. 1984, por el siguiente: Artculo 73.- Medios telemticos o digitales. El acto constitutivo, el contrato
social o el estatuto podrn contemplar MEDIOS TELEMTICOS O DIGITALES PARA EFECTUAR SUS
COMUNICACIONES, AVISOS Y PUBLICACIONES, Y LA FORMA DE VALIDARLOS, LO QUE DEBER SER
APROBADO POR LA AUTORIDAD DE CONTRALOR O EL REGISTRO PBLICO DE COMERCIO, sin perjuicio de
lo previsto en el artculo 61. Deber especificarse el soporte que los resguarde, y los casos en que ser
necesario contar con soporte sensible o papel, y ajustarse en todos los casos a las disposiciones de la
Ley N 25.506. ARTCULO 34.- Incorprase como artculo 73 bis de la Ley N 19.550, T.O. 1984, el
siguiente: DOMICILIO ELECTRNICO. Artculo 73 bis.- La sociedad y todos los administradores sociales,
as como los sndicos y miembros del consejo de vigilancia, debern constituir un domicilio electrnico.
Se considera domicilio electrnico al sitio informtico (digital) seguro, personalizado, vlido y optativo
registrado por los directores ante la sociedad para el cumplimiento de sus obligaciones societarias y
para la entrega o recepcin de comunicaciones de cualquier naturaleza, siendo vlidas y plenamente
eficaces todas las notificaciones, emplazamientos y comunicaciones que all se practiquen por esta va.
El contrato deber indicar el sistema digital adoptado y la forma en que se guarda el registro y el
soporte de los actos as realizados. El domicilio electrnico SE INSCRIBIR EN EL REGISTRO PBLICO con
la designacin de los directores, pero los terceros no socios no podrn prevalerse de esta va de
comunicacin para dirigirse al socio o a la sociedad, debiendo recurrir a la notificacin personal.
10.- Respecto al artculo 73 ter, el Proyecto Originario
texto, que tambin fue eliminado,
se deca:-Incorprase como artculo 73 ter de la
Ley N 19.550, T.O. 1984, el siguiente: REUNIONES A DISTANCIA DE RGANOS COLEGIADOS. Artculo 73
ter.- Podrn celebrarse las reuniones o asambleas a travs de la utilizacin de medios telemticos. El
acto constitutivo, contrato social o estatuto debe prever la modalidad de celebrarse, el qurum mnimo
de asistentes presentes en la sede social, el soporte que resguardar la deliberacin, y la forma en que
la deliberacin ser transcripta en los libros sociales conforme al artculo 73. CONVOCATORIA A TRAVS
DE MEDIOS TELEMTICOS. En caso de contar la sociedad con pginas o espacios virtuales en internet
(incluyendo redes sociales), deber publicar la convocatoria a reuniones o asambleas de socios en la
misma forma prevista para la notificacin personal o por avisos. Deber tambin notificar de la
convocatoria a travs de mensajes o correos electrnicos remitidos a los socios y accionistas.
Comunicacin de asistencia. Ser vlida la comunicacin de asistencia a reuniones de rganos
colegiados y el otorgamiento de mandato a tal fin, cursados por medio electrnico en la medida que se
garantice la recepcin del mensaje por la sociedad, de acuerdo con el sistema previsto en el artculo 73.
La asistencia a una asamblea celebrada a travs de la utilizacin de medios telemticos se acreditar a
travs de la firma electrnica de los accionistas que participen en ella. El mandato tambin ser vlido
si media firma digital del mandante. Los socios o accionistas que registraron su asistencia, por
cualquier medio, a la asamblea celebrada en forma telemtica, se consideran presentes. ARTCULO 36.Incorprase como artculo 73 quater de la Ley N 19.550, T.O. 1984, el siguiente: Actas. Artculo 73
quater.- Deber labrarse en libro especial, con las formalidades de los libros de contabilidad, acta de las
deliberaciones de los rganos colegiados. Las actas del directorio sern firmadas por los asistentes. Las
de las asambleas sern confeccionadas y firmadas dentro de los CINCO (5) das, por el presidente y los
socios designados al efecto. SER VLIDA LA COPIA DIGITAL DEL ACTA, CUANDO EL ACTA CONSTITUTIVA,
EL CONTRATO O EL ESTATUTO LO PREVEAN, CONFORME AL ARTCULO 73.
se deca:-Sustityese el artculo 94 de la Ley N
19.550, T.O. 1984, por el siguiente: Disolucin: causas. Artculo 94.- La sociedad se disuelve: 1) por
decisin de los socios; 2) por expiracin del trmino por el cual se constituy; 3) por cumplimiento de la
condicin a la que se subordin su existencia; 4) por consecucin del objeto por el cual se form, o por
la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; 5) por la prdida del capital social; 6) por declaracin en
quiebra; la disolucin quedar sin efecto si se celebrare avenimiento o se dispone la conversin; 7) por
su fusin, en los trminos del artculo 82; 8) por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la
cotizacin de sus acciones; la disolucin podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea
extraordinaria reunida dentro de los SESENTA (60) das, de acuerdo al artculo 244, cuarto prrafo. 9)
por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar si leyes especiales la impusieran en
razn del objeto.
12.- Respecto al artculo 94 bis, el Proyecto Originario
se deca:-ARTCULO
38.- Incorprase como
artculo 94 bis de la Ley N 19.550, T.O. 1984, el siguiente: REDUCCIN A UNO DEL NMERO DE
SOCIOS. Artculo 94 bis. La reduccin a uno del nmero de socios no es causal de disolucin,
imponiendo la transformacin de pleno derecho de las sociedades en comandita, simple o por acciones,
y de capital e industria, en sociedad de responsabilidad limitada, si no se decidiera otra solucin en el
trmino de TRES (3) meses;
Es notable la diversidad de opiniones que

hubo respecto a la reforma societaria. Hay opiniones francamente contradictorias. Las
discusiones suscitadas entre Rafael Mariano Manvil y Daniel Roque Vtolo, por
ejemplo, son una prueba cabal de esta situacin que en cierta forma, resulta en
algunos aspectos anrquica.
Para el anlisis de las cuestiones
jurdicas, e incluso para las filosficas, siempre he partido de una base: la relatividad de
todos los juicios. Una ancdota atribuida a KARL POPPER es bastante representativa de
lo que quiero expresar. En la ltima parte del siglo veinte dio una conferencia para
fsicos y otros cientficos en la ciudad de Viena. Comenz su disertacin diciendo:
Seoras, Seores, ustedes no saben nada Luego de una pausa que pareci
interminable, agreg: yo tampoco. Esta forma de enfrentar los problemas me parece
sumamente elogiable. En realidad, tendramos que dudar de todo y criticarlo y luego de
obtenida una conclusin seguir hacindolo. En definitiva, solamente obtenemos una
verdad provisoria. Por eso, creo que cabe dudar de las personas que emiten juicios
categricos y que parecen tener CONVICCIONES INAMOVIBLES. Esa es la caracterstica
del mtodo cientfico que, me parece, no tenemos por qu omitir aplicar en derecho.
Por eso, cuando califiquemos a la reforma, tenemos que tener en cuenta que el
derecho es una mera formulacin de algunas personas en momentos determinados que
a veces contina vigente pese a que desaparecieron las circunstancias que le dieron
origen. Lo dicho lo advertiremos claramente en materia de sociedad unipersonal, como
luego lo veremos. Quede planteada entonces esta relatividad de los conceptos
jurdicos, lo que implica que tambin mis apreciaciones se deben considerar relativas.
Nadie puede atribuirse ser el dueo de la verdad, ms cuando respecto a muchos de
los temas de la reforma existen discrepancias que parecen insolubles. Las opiniones
vertidas en este trabajo, por tanto, slo son una versin de un anlisis personal que
invita al desarrollo de la inteligencia de cada intrprete segn su leal saber y entender,
sobre la base de utilizar fundamentos serios. Sin estas premisas, no se puede alcanzar
un pensamiento libre.
Una
primera
pregunta
que nos
deberamos
formular es: Las modificaciones que directa e indirectamente se han realizado al

sistema societario, se pueden considerar importantes? Este interrogante es bueno
formularlo para saber si debemos o no incentivar nuestro inters. La respuesta a esta

pregunta se podra dar desde diferentes ngulos.
Creo que deberamos contestar que s porque se
reformaron instituciones estructurales del rgimen societario. Para abordar el tema
de la reforma que se ha implementado respecto de las sociedades, considero
conveniente dividir la temtica en dos.
I.-
POR
UNA
PARTE,
LAS
REFORMAS QUE PROVIENEN DE LA SANCIN DE UN NUEVO
CDIGO CIVIL, o sea las que estn contenidas slo en este cuerpo legal pero que
inevitablemente tienen incidencia en el rgimen de las sociedades que sigue siendo
reglado por la ley 19.550, modificada por la ley 26.994.Si nos referimos slo a las modificaciones
al cdigo civil y comercial, por ejemplo: entre otras cosas se extrajo de la ley de
sociedades la SOCIEDAD ACCIDENTAL O EN PARTICIPACIN, LAS AGRUPACIONES
DE
COLABORACIN
EMPRESARIA
LAS
UNIONES
TRANSITORIAS
DE
EMPRESAS. Lo mismo se hizo con los Consorcios de Cooperacin que estaban

legislados en la ley 26.005.- Se legisla en el Cdigo Civil y Comercial sobre contratos
asociativos.
Se legisl en el Cdigo Civil y Comercial
sobre ASOCIACIONES, ampliando visiblemente la normativa existente en el cdigo de
Vlez que slo tena escasas normas. Se legisl tambin sobre PERSONAS JURDICAS
EN GENERAL, incorporando algunas normas tiles en materia societaria como por
ejemplo,
la
posibilidad
de
realizar
REUNIONES
DE
ASOCIADOS
DISTANCIA, reglando cmo se deberan realizar o tambin admitiendo la AUTO

CONVOCATORIA A ASAMBLEA sin necesidad de citacin previa cuando el temario a
tratar es aprobado por unanimidad.
Se incorpora con carcter general, -o sea
para todas las personas jurdicas- LA INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD
JURDICA. Si bien no se modifica el art. 54 apartado tercero que la regula para las
sociedades
que
antes
eran
las
comerciales.
Esta
reforma
merece
algunas
consideraciones porque se trata de un instituto que impacta visiblemente en el orden

jurdico. No se reforma la estructura diagramada en el art. 54 apartado tercero de la ley
19550, como ser explicado ms adelante.
En
el Cdigo
Comercial al reglar la responsabilidad por CONTROL se advierte al

formal-
Civil
menos en el plano
que tiene un mbito de aplicacin ms vasto que el del artculo 33 de la ley
sustantiva, puesto que mientras ste ltimo se refiere a sociedades controlantes, el

artculo 54 habla de controlantes en general, lo que permite encuadrar en el mismo
no slo a sujetos colectivos, sino TAMBIN A PERSONAS FSICAS.- Sobre el punto es
necesario acotar que la jurisprudencia y la doctrina ya lo haban considerado de este
modo, implicando tambin en materia societaria- a las personas fsicas controlantes porque
lo que resulta relevante, a la hora de responsabilizar es el desvo del inters social de la
controlada independientemente de la naturaleza de la persona controlante. Trasladado
el tema a la prctica, la norma tambin permite en forma ms directa responsabilizar al
denominado grupo personal el cual, como lo destaca Otaegui, no se configura por el
control de una sociedad sobre otras, sino que se caracteriza por la existencia de
accionistas controladores en distintas sociedades, las que constituyen un grupo si
aqullos imprimen a todas las Compaas una poltica econmica de conjunto.
Se regl el asentimiento conyugal respecto
a la transmisin de las acciones gananciales, el rgimen respecto al aumento de valor
de participaciones societarias propias, en el art. 1010 se legisl sobre pactos que
pudieran incidir sobre la herencia futura, y sobre el negocio jurdico. Indirecto.
Se
establece
la
suspensin
de
la
prescripcin de la accin social de responsabilidad contra los funcionarios sociales

mientras los mismos estn ocupando su cargo. Esta reforma es revolucionaria, como lo
veremos. zzzz
II.-
POR OTRA PARTE,

LAS REFORMAS QUE SE IMPLEMENTARON DIRECTO SOBRE
LA LEY 19550, cambiando normas contenidas en la misma. Esta reforma, si bien
fue limitada, no por eso puede ser calificada como menor.
Refirindonos slo a la ley de
sociedades, por ejemplo: Entre otras cosas se sustituy el rgimen de las
SOCIEDADES IRREGULARES Y DE HECHO, que estaban legislados en los artculos 21
a 26 de la ley 19550 por otro sistema, totalmente distinto que se incorpora en la
SECCIN IV ahora denominada;
y otros supuestos.
De las sociedades no constituidas segn los tipos del Captulo II
Vale recordar que las sociedades de hecho e irregulares fueron
miradas con cierto menosprecio por parte del legislador. Eran sociedades que no se
encuadraban en las figuras tpicas, o sea no se encolumnaban con el orden estricto que
el legislador haba diagramado al establecer los tipos sociales, clara y precisamente
predeterminados. La sancin, como luego lo veremos, no era reducida.
La
segunda
gran
reforma,
es
la DEROGACIN DEL INSTITUTO DE LA SOCIEDAD CIVIL, contenida en el cdigo de

Vlez en los arts. 1648 a 1.788.- Nada menos que 140 artculos. Casi veinte artculos
ms que toda la parte general de la ley 19550 y algo equivalente a la tercera parte de
dicha ley. Seguro que al analizar esta gran derogacin, siempre aparecer alguien
que diga que estas formas societarias (las sociedades civiles) eran verdaderos seres
prehistricos cuya existencia slo se apreciaba en el imaginario colectivo. Creo que no
es as. Todas las sociedades profesionales o las de la actividad rural, por ejemplo,
desarrollaban una actividad civil y por tanto las sociedades que constituan para
realizarla eran civiles. Es cierto que poco se hablaba de la sociedad civil, pero tambin
es verdad que nadie critica a las instituciones que funcionan bien, como les sucede a
los buenos gobiernos.
Otra de las modificaciones que se podra
calificar de importante, es la ACEPTACIN DE LA SOCIEDAD UNIPERSONAL, aunque
slo bajo la figura de la S.A. Ya veremos que la reforma es en este punto lamentable. Al
menos as ha sido en mi humilde opinin. Cada observador tendr su criterio individual.
III.-MODIFICACIONES
QUE PUNTUALMENTE SE HICIERON A LA LEY 19550. Al
referimos a las mismas, deberamos decir que lo primero que se modifica es el nombre
de la ley de sociedades comerciales. Esto sucede por obvios motivos: ya no existe ms
la sociedad comercial porque se ha unificado el derecho civil y el mercantil. Esto es as,
al menos en el mbito jurdico y siguiendo tal circunstancia, la ley que regula a las
sociedades se pas a llamar LEY
GENERAL
DE SOCIEDADES.
HABLA DE LA EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD, ya no de la sociedad
SLO SE
comercial.
Asimismo, la seccin IV del Captulo I de la ley

19550 que se denominaba Seccin IV - De la sociedad no constituida regularmente,
ahora pas a llamarse DE LAS SOCIEDADES NO CONSTITUIDAS SEGN LOS
TIPOS DEL CAPTULO II Y OTROS SUPUESTOS.En la definicin del contrato de sociedad, que
figuraba en el art. 1ro. de la ley 19550, se introdujo una mencin a la unipersonalidad
que como es sabido, fue receptada por la reforma, aunque de una manera LIMITADA Y
CRITICABLE a mi criterio, lo que luego veremos.
El art. 1ro. de la ley 19550, hablaba
de que: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada,
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para
aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y
soportando las prdidas. En la reforma, este texto se sustituye por el siguiente: Artculo 1.Concepto. Habr sociedad SI UNA O MS PERSONAS en forma organizada conforme a uno de
los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o
intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las
prdidas. La sociedad unipersonal slo se podr constituir como sociedad annima. La
sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal. Como se ve, el
texto indica que slo puede adoptar esta sociedad (la unipersonal) el tipo de la S.A.
Adems, se prohbe que una sociedad unipersonal pueda constituir otra sociedad
unipersonal. Esto es contrario a lo propuesto en anteriores proyectos, en los cuales se

propiciaba que tambin la S.R.L. poda ser unimembre, o en el de 1994 del Ministerio de
Economa que sencillamente deca que el empresario individual poda adoptar la forma
de un tipo societario para desarrollar su actividad. En la redaccin originaria, cualquier
sociedad que tipolgicamente tuviera slo una clase de socios poda ser
unipersonal. Esto exclua slo a las sociedades en comandita, tanto por
acciones como simples y tambin a la sociedad de capital e industria.
Se modific el artculo quinto de la
ley
que rezaba: Art. 5. El contrato constitutivo o modificatorio se inscribir en el
Registro Pblico de Comercio del domicilio social, en el trmino y condiciones de los artculos
36 y 39 del Cdigo de Comercio. La inscripcin se har previa ratificacin de los otorgantes
ante el juez que la disponga, excepto cuando se extienda por instrumento pblico, o las
firmas sean autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente. Si el contrato
constitutivo previese un reglamento, ste se inscribir con idnticos recaudos. Las mismas
inscripciones se efectuarn en el Registro Pblico de Comercio correspondiente a la sucursal.
Es bueno recordar que el Art. 36 del derogado

Cdigo de Comercio deca: Pertenece al Registro Pblico de Comercio la inscripcin de los
siguientes documentos, entre otros: 3 Las escrituras de sociedad mercantil, cualquiera que
sea su objeto, exceptundose las de sociedades en participacin; Esto ltimo porque a la
sociedad accidental o en participacin no se le reconoca personalidad jurdica.

El art. 39 deca: Todo comerciante est
obligado a presentar al registro general el documento que deba registrarse, dentro de los 15
(quince) das de la fecha de su otorgamiento. Despus de este trmino slo podr hacerse la
inscripcin, no mediando oposicin de parte interesada, y no tendr efecto sino desde la
fecha del registro.
Con la reforma de la ley 26994, el texto del

anterior artculo 5 de la Ley N 19.550, T.O. 1984,
siguiente: Artculo
FUE SUSTITUIDO por el
5.- Inscripcin en el Registro Pblico. El acto constitutivo, su
modificacin y el reglamento, si lo hubiese, se inscribirn en el Registro Pblico del domicilio

social y en el Registro que corresponda al asiento de cada sucursal, incluyendo la direccin
donde se instalan a los fines del artculo 11, inciso 2. La inscripcin se dispondr previa
ratificacin de los otorgantes, excepto cuando se extienda por instrumento pblico o las
firmas sean autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente.
Publicidad
en la documentacin. Las sociedades harn constar en la documentacin que de ellas emane,

la direccin de su sede y los datos que identifiquen su inscripcin en el Registro.
Se menciona al igual que en el anterior texto la

inscripcin del Reglamento y la obligacin de que el registro se haga tambin en el
domicilio de cada sucursal. Lo mismo con respecto a la innecesaridad de ratificar las
firmas si el contrato se hubiera hecho en escritura pblica o con firma certificadas. Lo
que se vara, como ms adelante se ver es el plazo establecido para inscribir. El
artculo 36 del Cdigo de Comercio era de quince das y
ahora, segn
7 de la ley general de sociedades es de veinte.continuacin cuando analicemos dicha norma.
el art.
Esto lo veremos a
Es
encomiable que
se
obligue
dejar
constancia al inscribirse la sociedad, de la direccin en la cual se instala y asimismo, en

la documentacin de la sociedad, cul es su direccin y cules son los datos de su
matrcula. Pero no se advierte que esto est reglamentado adecuadamente porque no
se prev sancin y por tanto, esta reforma puede caer en letra muerta, como pasa por
ejemplo-
con la tan usual denuncia de extravo de libros rubricados. Lo correcto habra
sido establecer algn tipo de multa contra los directivos, aunque por el rgimen general
de responsabilidad que contiene la ley, se podra presuponer que es posible
responsabilizarlos para el supuesto de que se incumpliera esta manda legal.
Sobre el tema de la registracin corresponde
hacer algunas consideraciones. En primer lugar, el cdigo de comercio ha sido
derogado y con l, la normativa que haca referencia al instituto del Registro Pblico de
Comercio, en los arts. 34 a 42. Hay numerosas menciones en el Cdigo Civil y
Comercial de inscripciones en el Registro Pblico o en el registro correspondiente, o
expresiones similares. Por ej. El art. 91 que se refiere a la inscripcin a favor de
herederos de bienes de una persona presuntamente fallecida. O el art. 169 que
prescribe la inscripcin de una asociacin civil, una vez otorgada la autorizacin estatal
para funcionar. O el Art. 517 que se refiere a la inscripcin de pactos de convivencia, o
los arts. 1455, 1466 y 1473 que prevn la registracin de contratos asociativos, o el
art. 1669 que habla de la inscripcin del contrato de fideicomiso (esto puede implicar
mltiples registraciones, por una parte del contrato en s mismo y por la otra, de los
bienes que se transmitieran en el mismo registro o bien en otros, como podra ser, por
ejemplo, el de la propiedad inmueble). En el art. 1684 se refiere tambin al fideicomiso,
que indica que se deben registrar los bienes posteriormente incorporados. Tambin en
el fideicomiso se deben anotar las restricciones a la transmisibilidad. La norma del art.
2334 que exige la inscripcin de las indivisiones forzosas, en cuanto se refiera a
participaciones societarias, por ejemplo. Tambin se debe inscribir la cesacin de la
indivisin forzosa. El art. 2441 que establece la registracin de declaracin de vacancia
de la herencia y designacin de curador para los bienes. El art. 320 que permite que
las personas que no tengan una actividad econmica organizada, ni titularidad de
establecimientos comerciales, industriales, etc. requieran llevar contabilidad, para lo
cual deben solicitar la inscripcin para que les rubriquen libros o habiliten registros. El
art. 153 sobre las notificaciones vinculantes a las personas jurdicas en su sede
inscripta. En la reforma de la ley de sociedades, la nueva terminologa aparece slo en
las normas reformadas de los arts. 5 y 6.Pero hay otras leyes que hacen referencia
al instituto, que eran integrativas o incorporadas al Cdigo de Comercio y tambin
normas reglamentarias. El Cdigo Civil y Comercial sancionado se refiere al Registro

Pblico en varias disposiciones, pero no reglamenta nada nuevo. Silencio total. Qu
es entonces lo que se debe interpretar? El Registro Pblico de comercio ha
desaparecido, esto se puede afirmar. Pero entonces, qu organismo se ocupar
ahora de las registraciones que menciona el Cdigo Civil y Comercial? Es
notable que en leyes que han permanecido en vigencia, subsista incluso la
denominacin Registro Pblico de Comercio, pese a que el mismo ya no existe. No se
dict ninguna norma nueva, paralelamente a la 26.994 que reglamentara el
funcionamiento del aludido Registro Pblico, ni tampoco se dijo que el Registro Pblico
debe ser llevado por las reparticiones que actualmente se ocupan de las registraciones
del Registro Pblico de Comercio. Entonces, una pregunta que se impone sera: quin
ha de tener luego del primero de agosto de 2015, las funciones que antes
tena el Registro Pblico de Comercio? Dice Hugo Rossi, quien fuera Inspector
General de Justicia luego de Ricardo Augusto Nissen, que la solucin la da el mismo
ordenamiento jurdico, especialmente las leyes complementarias que regulan el
funcionamiento de este Registro, ahora slo Pblico. La misma ley 26994 dice que las
leyes complementarias del C.C., salvo que hubieran sido derogadas, mantienen su
vigencia. [1]
El origen legislativo del Registro Pblico
de Comercio fue el art. 34 del Cdigo de Comercio derogado que estableca el
carcter judicial del mismo, indicando que deba funcionar como una secretara, siendo
el secretario titular el responsable de la correccin de las registraciones que se
hicieran. Si bien el art. 34 qued derogado, esto no sucedi con posteriores leyes
complementarias que regularon en el mbito de la ciudad de Buenos Aires, - llmese
Inspeccin General de Justicia-
o en el provincial, qu organismos seran los que llevaran la
funcin registral. En la Ciudad Autnoma de Buenos Aires la Inspeccin General de

Justicia se ocupa de todas las funciones del Registro Pblico de Comercio. En
cambio en algunas provincias, como sucede en la de Buenos Aires hay un Registro
Pblico de Comercio y tambin una reparticin para las inscripciones societarias:
la Direccin de Personas Jurdicas de la Provincia de Buenos Aires. Todo hace suponer
que ser necesario que transcurra un lapso para el reordenamiento para que las
funciones sean atribuidas de manera coherente y estable. En el caso de la provincia de
Buenos Aires, sera bueno que se dictara una ley que reasignara las funciones. El
tiempo dir cmo se hace. Mientras tanto, si se quiera inscribir un fideicomiso, adnde
habra que dirigirse?
La ley 26994 sustituye el artculo 6 de la Ley
N 19.550 generando una sustancial reforma. El texto anterior del artculo 6 deca
que: El Juez debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales. En
su caso dispondr la toma de razn y la previa publicacin que corresponda.
reemplaza por el siguiente: Artculo 6.-
Se lo
Plazos para la inscripcin. Toma de razn. Dentro
de los VEINTE (20) das del acto constitutivo, ste se presentar al Registro Pblico para su inscripcin
o, en su caso, a la autoridad de contralor. El plazo para completar el trmite ser de TREINTA (30) das
adicionales, quedando prorrogado cuando resulte excedido por el normal cumplimiento de los
procedimientos. Inscripcin
tarda.
La
inscripcin
solicitada
tardamente
complementario, slo se dispone si no media oposicin de parte interesada.
deca el Cdigo de Comercio derogado. Autorizados
vencido
el
plazo
Parecido a lo que
para la inscripcin. Si no hubiera
mandatarios especiales para realizar los trmites de constitucin, se entiende que los representantes
de la sociedad designados en el acto constitutivo se encuentran autorizados para realizarlos. En su
defecto, cualquier socio puede instarla a expensas de la sociedad.
Esto ya lo deca la ley 19550
Texto Ordenado 1984 y la actual Ley General de Sociedades para la sociedad annima.
En mi opinin, esta disposicin se puede aplicar analgicamente a los restantes tipos,
pero no est de ms.
La norma del artculo 6 de la Ley N 19.550
reformada por la ley 26994, es de fundamental importancia porque suprime el texto
la
obligacin de comprobar el cumplimiento de todos los
requisitos legales y fiscales y slo para el supuesto de
que los mismos se dieran, disponer en su caso- la toma
de razn y la previa publicacin que correspondiera .
anterior, que estableca que el funcionario con facultades de registrar tena
Es importante decir que pese a la reforma del

artculo sexto que se refiere ms arriba, se debe recordar que
control
de
legalidad
annimas por cuanto el art. 167
para
las
persiste el
sociedades
conserva su redaccin original, de por s
limitado a este tipo de sociedades nicamente, expresando Art. 167. El contrato

constitutivo ser presentado a la autoridad de contralor para verificar el
cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Conformada la constitucin, el
expediente pasar al juez de registro, quien dispondr la inscripcin si la juzgara procedente.
Si el estatuto previese un reglamento, ste se inscribir con idnticos requisitos. Si no
hubiere mandatarios especiales designados para realizar los trmites integrantes de la
constitucin de la sociedad, se entiende que los representantes estatutarios se encuentran
autorizados para realizarlos.
El tiempo dir si los funcionarios a cargo de la

Autoridad de Contralor en las diversas jurisdicciones, aplicar la norma del art. Seis de
la ley general de sociedades que elimin el control de legalidad para todas las
sociedades, salvo para las SA.
Esta modificacin la eliminacin del control
de legalidad en todos los tipos menos el de la S.A.-
es sumamente importante. Al principio,
no existi un previo aviso de

que se iba a limitar tan agudamente las facultades de los
funcionarios registrales.
se dud de los alcances de la misma porque
Frente a la claridad de la reforma, la

conclusin debera ser que no cabe duda alguna de que se ha suprimido el control de
legalidad, aunque es verdad que se ha hecho como de sorpresa. Se puede asevera que
no se ha tratado de una omisin del legislador. La reforma es en este punto tan
relevante que no sera admisible pensar que existi un error, ms cuando se derog un
texto que expresamente exiga el control de legalidad. Esta reforma, por tanto, implica
un cambio relevante en la cual se est privilegiando la funcin registral y de publicidad
sobre la evaluacin del contenido del acto que se deba inscribir. Esta orientacin
legislativa pareciera atentar contra el principio de presuncin de legalidad que hasta el
momento rega en materia de actos societarios inscriptos.
Se podr estar o no de acuerdo con esta
tendencia, pero no creo que se pueda negar que se ha plasmado en la ley. Dice Hugo
Rossi que la explicacin a esto podra ser que se ha privilegiado el control slo para las
Sociedades annimas que se supone son sociedades de mayor envergadura
econmica. Por otra parte, es justo reconocer que las arbitrariedades que suelen
cometer los funcionarios de los Registros Pblicos societarios pueden hacer pensar que
es preferible impedirles que tengan una excesiva injerencia. Pese a lo expuesto, no
ser fcil lograr que los funcionarios a cargo de las reparticiones que ejercen
fiscalizacin externa y se encargan de la registracin societaria, admitan que no
pueden
ejercer
un
control
de
legalidad
societaria
al
cual
estn
demasiado
acostumbrados.
En la reforma se agreg una interpretacin
sobre el poder de representacin de mandatarios y directivos cuando no se indicara
persona facultada a realizar los trmites inscriptorios. No est de ms que se mencione
expresamente para brindar seguridad. De todas maneras, el art. 167 relativo a las
sociedades annimas ya lo deca y no fue modificado. Como lo expresara, era lgico
pensar que la misma era aplicable analgicamente a todos los tipos.
La registracin y las exigencias de la
misma, constituye en s misma un problema independiente. Esto se ver en materia de
fidecomisos,
ya
que
una
excesiva
reglamentacin
puede
atentar
contra
la
supervivencia de un instituto que se convirti en una herramienta flexible para generar

actividad econmica
Se sustituy el artculo 11 de la
Ley N 19.550, T.O. 1984, que deca: Art. 11. El instrumento de constitucin debe
contener,
sin
perjuicio
por el siguiente:
de
lo
establecido
para
ciertos
tipos
de
sociedad:
Artculo 11.- Contenido del instrumento constitutivo. El instrumento de constitucin debe

contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad:
4. El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del aporte
de cada socio. En el caso de las sociedades unipersonales, el capital deber ser integrado
totalmente en el acto constitutivo;
Como
se
advierte,
la
nica
incorporacin que hubo en el artculo once, fue la mencin a la sociedad unipersonal,

indicando que el capital se debe integrar totalmente en el acto constitutivo y no como
pasa en la Sociedad Annima de componente plural, en las cuales los aportes en
efectivo se deben integrar slo en el veinticinco por ciento y el resto a dos aos.
Ley N 19.550, que rezaba: ARTCULO 16. La nulidad o anulacin que afecte el vnculo
de alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo
que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta
de las circunstancias.
Cuando se trate de una sociedad

de dos socios, el vicio de la voluntad har anulable el contrato. Si tuviese ms
de dos socios, ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de los
socios a los que pertenezcan la mayora del capital., por el siguiente:
Artculo
16.-
Principio
general.
La
nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir la nulidad,
anulacin o resolucin del contrato, excepto que la participacin o la prestacin de ese socio
deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias o que se trate de socio nico.
Si
se
trata
de
sociedad
en
comandita simple o por acciones, o de sociedad de capital e industria, el vicio de la voluntad

del nico socio de una de las categoras de socios
hace anulable
el contrato.
La primera parte del artculo 16 reformado,

ahora fue redactada de otra manera, pero eso no cambia la esencia en la nueva
slo
habra anulabilidad si la prestacin a cargo de la parte afectada
por un vicio de nulidad fuera esencial, habida cuenta de las
circunstancias. Lo que se agrega ahora en la primera parte del art. 16 nuevo, es
formulacin porque su texto presupone que cuando haya dos socios o ms,
algo que se mencionaba en la segunda del viejo texto que se refera al caso especial de
que hubiera slo dos socios. Esto tuvo que ser modificado porque ahora la ley admite a
la sociedad unimembre. Por tanto, como es admitida la sociedad unipersonal, ya no
opera la nulidad en una sociedad de dos socios, porque la misma podra seguir
operando como sociedad unimembre. Claro que ello podra, en algunos casos, hacer
necesario que se tomaran medidas adicionales, como por ejemplo transformar la
sociedad en una Sociedad Annima, nico tipo que establece como viable para
contener un solo socio. En consecuencia, si el vnculo del socio afectado por la nulidad
implicara una prestacin que se pudiera considerar esencial, la nulidad devendra. Por
el contrario, si no fuera as, la sociedad continuara como unipersonal, siempre y
cuando se debera agregar- se cumplieran las normas tpicas establecidas por la
reforma. Como originariamente en el Proyecto de Reforma se permita que la sociedad
unipersonal fuera de cualquier tipo que tuviera una sola clase de socios, en la reforma
se estableci para estas sociedades que deban necesariamente tener dos categoras
de socios, que el vicio de un vnculo de una de ellas, hace anulable al contrato.Actualmente, como slo la Sociedad Annima puede ser receptculo de un componente
unimembre, resulta de aplicacin esta norma que impone la anulabilidad cuando una
de las categoras de socios requeridas desapareciera, porque estos tipos societarios no
pueden ser sociedades unipersonales.
Es por lo expuesto que en el texto
reformado se incorpora una novedad: que se trate de una sociedad que requiriera dos
clases distintas de socios, como la sociedad en comandita por acciones, en comandita
simple o de capital e industria. Si desaparecieran los socios de una categora, los que
integraran la restante no podran continuar porque si lo hicieran, se estara
desvirtuando el tipo. Entonces la solucin sera la anulabilidad. Vase que no sera nula
de nulidad absoluta sino simplemente anulable. Se debe presumir -por tanto- que
existe posibilidad de sanear los vicios que generan la anulabilidad a travs de la
incorporacin de otro socio, o bien transformando a la sociedad.
Se sustituy el artculo 17 de la Ley
N 19.550, T.O. 1984 que deca: Atipicidad. Omisin de requisitos esenciales ARTCULO 17.
Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. La omisin de
cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse
hasta su impugnacin judicial,
por el siguiente:
Artculo 17.- Atipicidad. Omisin de
requisitos esenciales. Las sociedades previstas en el Captulo II de esta ley no pueden omitir
requisitos esenciales tipificantes ni comprender elementos incompatibles con el tipo legal.
En
caso
de
infraccin
estas
reglas, la sociedad constituida no produce los efectos propios de su tipo y queda regida por
lo dispuesto en la Seccin IV de este Captulo.
Aqu tenemos una diferencia fundamental

con el rgimen anterior. En primer lugar hay que distinguir dos clases bien
diferenciadas de requisitos esenciales. Algunos son tipificantes y otros no. Los de la
primera categora son los que determinan las caractersticas de un tipo social. Por
ejemplo, no podra existir una Sociedad Annima que no tuviera acciones o que en
lugar de ellas tuviera cuotas. Tampoco puede existir una sociedad annima que no
tuviera directorio o que no realizara asambleas o que no pudiera tener sindicatura. De
la misma manera, no podra existir una S.R.L. que no tuviera el capital representado en
cuotas. En cambio, los requisitos esenciales no tipificantes son los que se mencionan en
el art. 11 de la ley de sociedades, tales como el nombre, domicilio, nacionalidad, edad,
nmero de documento, de los socios, nombre de la sociedad, plazo, domicilio social,
etc. El art. 17 anterior deca: La omisin de cualquier requisito esencial no tipificante
hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial.
Esto no
existe ms. La pregunta a formularnos es: Los requisitos esenciales tipificantes

quedaron asimilados a los tipificantes? Se debe tener cuidado al responder porque
las consecuencias implicadas son graves. Por ejemplo, la falta de algn dato personal
de las partes se podra calificar como carencia de un elemento esencial no
tipificante. Esto significara que la sociedad pasa a regirse por la normativa de
las sociedades que podramos llamar residuales? No est bien claro lo que se
puede calificar de grave omisin. Los textos de la reforma permitiran concluir que
estn comprendidos los elementos esenciales NO tipificantes. Esto se puede inferir
porque la falta de requisitos esenciales no tipificantes tambin hace aplicables las
normas de la sociedad residual, segn surgira de la norma del Artculo 25 del texto
reformado que nos habla de Subsanacin, refirindose a las sociedades incluidas en
esta Seccin IV.
esenciales,
En dicha norma se habla de la omisin de requisitos
tipificantes
no
tipificantes,
de
la
existencia
de
elementos
incompatibles con el tipo elegido o la omisin de cumplimiento de requisitos formales,

pueden subsanarse a iniciativa de la sociedad o de los socios en cualquier tiempo
durante el plazo de la duracin previsto en el contrato. A falta de acuerdo unnime de
los socios, la subsanacin puede ser ordenada judicialmente en procedimiento
sumarsimo. En caso necesario, el juez puede suplir la falta de acuerdo, sin imponer
mayor responsabilidad a los socios que no lo consientan. Esta redaccin parece sugerir
el siguiente razonamiento: Si la omisin de requisitos esenciales no tipificantes puede
subsanarse por los socios y subsidiariamente por el juez, habra que deducir que esta
carencia ha causado que la sociedad est en el rgimen de la Seccin IV. No est claro,
pero pareciera que eso lo que se indica. Esta reforma es muy criticable en mi opinin,
porque si faltara los datos del documento de alguno de los socios en el acta constitutiva
de una Sociedad Annima, sera absurdo que se le aplicara el rgimen de las
sociedades no tipificadas. Lo ms lgico, me parece, sera permitir que la sociedad
siguiera actuando normalmente y que se permitiera la correccin de esta deficiencia,
por ejemplo, denunciando el dato faltante. Es un punto que ha quedado obscuro y cuya
solucin no compartimos.
SOCIEDADES
RESIDUALES Y DEROGACIN DE LAS CIVILES.
RGIMEN DE LOS ARTS. 21 A 26 DE LA LEY GENERAL
DE SOCIEDADES QUE REFORMA A LA LEY 19550
TEXTO ORDENADO 1984.Se ha suprimido el rgimen anterior que
regulaba a las sociedades irregularmente constituidas y se derog a la sociedad civil.
Esto importa una relevante reforma. Pero el nuevo rgimen presenta muchos errores
que lo hacen susceptible de fundadas crticas. [2] Por ejemplo, no est bien que se
haya reemplazado el sistema anterior, o sea el de las sociedades irregulares y de
hecho, sin ninguna referencia o explicacin. Haberlo omitido, ha hecho ms dificultosa
la comprensin de la reforma y avizorar cul debera ser el alcance del nuevo rgimen.
Estas imprecisiones, generarn controversias de todo tipo en desmedro de la seguridad
jurdica.
DE LA SOCIEDAD CIVIL.
LA DESAPARICIN
DICE MANVIL: Todos los proyectos que
plantean la unificacin del derecho civil y comercial, plantean el mismo problema. Al

desaparecer todo criterio delimitador de la materia comercial respecto de la civil, las formas
societarias deban tambin prescindir de esa diferenciacin. En todos los proyectos se
reconoci que ello no poda suceder a costa de una alteracin, socialmente resistida, de las
modalidades actuales de la sociedad civil. En otros trminos, todos los proyectos debieron
abocarse a resolver el problema de la eliminacin de la sociedad civil como tal, para
subsumirla en alguna forma de sociedad general, residual, simple, o sencillamente sociedad,
que sirviera para actividades tanto de objeto comercial como civil, pero sin adoptar alguno de
los tipos legislados en la LSC. La solucin a este problema no es sencilla en nuestra tradicin
jurdica.
Al derogarse el instituto de la
sociedad civil, contenida en el cdigo de Vlez en los arts. 1648 a 1.788, se eliminaron nada
menos que 140 artculos. Ya dije que estas formas societarias eran muy utilizadas, incluso
bajo su forma de hecho. Efectivamente, si bien el C.C. de Vlez prevea que las sociedades
civiles se deban constituir por escritura pblica, tambin se aceptaba que podan tener una
existencia de hecho y hasta se proponan medios de prueba para acreditarla. Ahora bien,
reiteramos la pregunta: Era necesario derogar la sociedad civil? Por qu no la dejaron?
Qu habra pasado si lo hacan? Creo que nada. En realidad se adopt una decisin de
poltica legislativa. Nada ms. No estoy muy convencido de que haya sido conveniente
suprimir una figura tan utilizada y durante tanto tiempo como la sociedad civil, para reglar su
actividad slo en base a seis artculos. Anticipo que considero que las que fueran sociedades
civiles, se deben regir por la nueva normativa de las sociedades simples o residuales, al igual
que las que constituidas ahora, se encuadren en las caractersticas que tenan
anteriormente.
Ya veremos que la incorporacin
dentro de la ley que ahora se llama general de sociedades de las sociedades civiles, ha
incidido visceralmente en el rgimen de responsabilidad de los socios de las sociedades no
tpicas que ahora es mancomunada, no solidaria como lo era antes y adems, en mi opinin,
cabe concluir que es subsidiaria.
Dice Vtolo, sobre la eliminacin de las
sociedades civiles (Ver su artculo denominado La Ley de Sociedades Comerciales reformada
por la ley que sancion el Cdigo Civil y Comercial, Vtolo, Daniel Roque, Publicado en: LA
LEY 27/10/2014, 1 LA LEY 2014-F, 692.
1.
Otra de las disposiciones que la ley 26.994 trae es la eliminacin de las sociedades civiles
del mbito de la legislacin positiva. Las sociedades civiles que desaparecen del Cdigo y a
las cuales no se les otorga regulacin sustitutiva; entre otras disposiciones, que deben
confluir y alinearse con la disciplina societaria en su conjunto.
2.
Dice Vtolo que lo prudente hubiera sido que, una vez conformado el texto del cuerpo
principal del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin ley 26.994, y tomando en cuenta
sus regulaciones, se hubiera procedido recin a proyectar modificaciones al texto de la
ley 19.550.
No olvidemos que por la envergadura de la reforma, el nuevo Cdigo recin regir a partir
del 1 de enero de 2016, con lo que se hubiera podido revisar adecuadamente y en forma
responsable el texto de la ley 19.550, para modificarla.
4. Por ello, considera Vtolo que haber reformado la Ley de Sociedades en forma simultnea a
la consideracin de un nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin como lo ha hecho la ley
26.994, en nada ayudar al cometido encarado, sino que, por el contrario, slo agregar
mayor confusin y ocasionar mayores posibilidades de aumentar indebidamente la
litigiosidad cuando las normas entren en vigor (5).
Dice Vtolo que nada dice el texto
del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin respecto de qu ocurrir con las sociedades
civiles existentes.
Dice Vtolo que ms all de que se
haya pretendido no duda Vtolo de la buena intencin de los autores incorporar a la
sociedad civil dentro del articulado de la ley 19.550 mediante la propuesta de una nueva
redaccin para los arts. 21 a 26 y disponiendo como principio general la responsabilidad
mancomunada de los integrantes de las sociedades de la Seccin IV algo similar a la
responsabilidad por la porcin viril a que alude el Cdigo Civil en la actualidad, resulta
imposible comprender a la actual sociedad civil en la pretendida nueva Ley General de
Sociedades, dado que la sociedad civil no encuadra dentro del concepto de "sociedad" que
define el art. 1 de la ley 19.550 actualmente, ni tampoco luego de la reforma propuesta en el
Proyecto y plasmada posteriormente en la ley 26.994.
Dice Vtolo que en efecto:
a) segn lo dispone el art. 1648 del Cdigo Civil, "habr sociedad civil cuando dos o ms
personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de
3.
obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren
de lo que cada uno hubiere aportado;
b) por otra parte, conforme a la redaccin actual del art. 1 de la ley 19.550 que la ley
26.994 no altera salvo en lo que hace a la inclusin de la sociedad unipersonal habr
sociedad "si una o ms personas en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos
en la ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes
o servicios, participando de los beneficios y participando en las prdidas...".
Dice Vtolo que se puede
advertir, que la diferencia no es menor, dado que en el concepto de sociedad comercial que
hoy regula la ley 19.550 y en la que pretende regular la ley 26.994 a partir del 1 de enero de
2014, se encuentra la exigencia de que los aportes se apliquen "a la produccin o
intercambio de bienes y servicios...", mientras que en la sociedad civil tal exigencia no existe
limitndose la regulacin a disponer que se persiga "el fin de obtener una utilidad apreciable
en dinero que dividirn entre s..." los socios. Por otra parte, la sociedad hoy comercial
regulada por la ley 19.550 requiere de una adecuacin en su organizacin a un tipo
preestablecido en la ley, lo que no ocurre con la sociedad civil. Segn Vtolo esto quiere decir
que la ley 26.994 equivoca el enfoque de un modo esencial, pues se detiene en lo accesorio
sin haber advertido lo principal.
Dicho de otro modo, dice
Vtolo que el legislador se ha preocupado por disponer para las sociedades comprendidas en
la Seccin IV un rgimen de responsabilidad mancomunada, o el reconocimiento de que
pueda tratarse de sociedades sin plazo de duracin determinado, para intentar incluir en
ellas a la actual sociedad civil, y no ha advertido que la actual sociedad civil no encuadra en
el propio concepto de "sociedad" que la ley 26.994 ha delineado en su art. 1 para la
nueva Ley General de Sociedades, manteniendo le exigencia de que bajo la figura societaria
subyazca una verdadera empresa.
Segn Vtolo, tampoco dice la
nueva normativa qu ocurrir con las sociedades civiles existentes en la actualidad y el
impacto que podra ocasionar la reforma en ellas. Dice Vtolo que si se deseaba incorporar a
las sociedades civiles en la Seccin IV, habra sido ms razonable hacerlo en forma expresa y
regulando tal situacin. De hecho el Proyecto de 1998 contena una norma expresa al
respecto; de la cual el Poder Ejecutivo en esta oportunidad se ha apartado. Pero, as las
cosas, Vtolo sostiene interpretando la reforma introducida al rgimen por la ley 26.994
que:
(i) Todo parece indicar que, sin aclararlo, el legislador ha querido restringir el concepto de
sociedad slo para aquellos casos en los cuales dos o ms personas, o un sujeto en particular,
resuelven conformar una organizacin en la cual subyazga la existencia de una empresa, en
los trminos del art. 1 de la ley 19.550, reservando slo para estos emprendimientos el
rgimen dispuesto por la ley19.550, y el otorgamiento del carcter de sujeto de derecho en
los trminos del art. 2 del mencionado cuerpo legal, como "sociedad".
(ii) De tal suerte, quienes deseen a partir del 1 de agosto de 2015 constituir lo que hoy se
denomina "sociedad civil" y regulan los arts. 1648 y ss. del actual Cdigo Civil, no podrn
acceder al rgimen de la ley 19.550, sino que debern recurrir al instrumento regulado en los
arts. 1442 a 1447 del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin de los Contratos
Asociativos. Claro est que, en este caso, debern resignar su aspiracin de que el contrato a
celebrarse pueda hacer nacer un sujeto de derecho, como hoy lo admiten los arts. 33, inciso
2 y concordantes del actual Cdigo Civil.
Dice Vtolo que sin embargo
subsiste el inconveniente respecto del futuro de todas las sociedades civiles constituidas y a
constituirse hasta el 1 de agosto de 2015 y, ms all del debate o de las cuestiones que
pudieran plantearse, todo indica que lo ms conveniente es una interpretacin en el sentido
de que dichas sociedades, a partir del 1 de enero de 2016 se deberan regir por lo
establecido en los propios contratos y, supletoriamente, por las disposiciones de la Seccin
IV.
Manvil ha criticado agudamente la postura de Vtolo. Debo decir que su crtica me

parece fundada aunque Manvil pareciera minimizar algunos grandes desaciertos del
nuevo rgimen que son innegables. En mi opinin es aplicable a las sociedades civiles
el rgimen de las sociedades no tpicas o residuales. No hay otro sistema que pueda
regular esta clase de sociedades y el de los contratos asociativos es inaplicable por

obvias razones, ya que su naturaleza es muy distinta. Ahora bien, sostener como dice
Vtolo que las nuevas sociedades civiles, no ingresaran en el concepto de la ley general
de sociedades y que se regularan por los contratos asociativos, me parece, constituye
un grave error. Estas formas contractuales tienen una naturaleza distinta a la societaria
y la prueba ms acabada de ello es que no constituyen sujetos de derecho. Adems, si
uno analiza cul es la gnesis de los contratos asociativos, surge claro que jams
podran regirse las nuevas sociedades que antes se hubieran calificado de civiles,
como contratos asociativos. Vtolo dice que su interpretacin no es ortodoxa, pero que
puede contribuir a superar incertidumbres y conflictos. Por las razones expuestas, no
estoy de acuerdo.
Es
indudable,
no
obstante,
que
la
supresin de la sociedad civil causa ineludiblemente chisporroteos. Es que se est

afectando a un instituto que tiene una amplia utilizacin en la Argentina y que, adems,
no ha generado graves inconvenientes. Se puede decir que en general, cuando nadie
habla de una institucin que se aplica cotidianamente, es porque est funcionando
bien, como usualmente se dice que pasa con los gobiernos. Una prueba de ello es la
reaccin de los doctores Mario A. Carregal y Ernesto
O'Farrell,
(En su Artculo
denominado La sociedad civil en el anteproyecto de Cdigo Civil. Decreto 685/95

publicado en: LA LEY 2000-A, 887). En el mismo, dicen estos autores que desde la
sancin del Cdigo Civil (arts. 1648 a 1788) y el Cdigo de Comercio (arts. 282 al 449
exista un rgimen distinto segn que las sociedades fueran civiles o comerciales. El
anteproyecto mantiene algo del distingo original, pero de modo diferente. Dicen Mario
Carregal y Ernesto OFarrell que no pocos comercialistas, creen que los "tipos"
societarios son una categora legal insustituible. OFarrell y Carregal consideran por lo
contrario, que siendo la realidad econmica tan diversa y tan cambiante, los "tipos"
slo debieran existir en tanto y en cuanto se pretendiera lograr una limitacin en la
responsabilidad de los socios. Siguiendo esta lnea de pensamiento, se podra decir que
en el C.C.C. se eliminan las sociedades civiles legisladas en los arts. 1648 al 1788 del
actual Cdigo Civil, muy tiles por cierto, por ejemplo, para sociedades de quienes
ejercen profesiones liberales, negocios de tiempo compartido, agropecuarios, etc., que
pasaran a ser sociedades en las cuales "... En las relaciones con terceros cualquiera
de los socios representa a la sociedad exhibiendo el contrato, pero la
disposicin del contrato social le puede ser opuesta si se prueba que los terceros la
conocieron efectivamente al tiempo del nacimiento de la relacin jurdica. En
consecuencia, dichos terceros pueden invocar contra la sociedad los actos realizados
en representacin de ella por cualquiera de sus socios, salvo que la disposicin del
contrato social le pudiera ser opuesta para lo cual sera necesario probar que los
terceros la conocieron efectivamente al tiempo del nacimiento de la relacin jurdica."
(nuevo art. 23 segundo prrafo).
Desde el punto de vista de estos autores,

es absolutamente irrazonable una representacin promiscua. Dice que en la
modernidad, lo nico aceptable es que cada sociedad pueda dar representacin a quien
le merezca confianza para la realizacin de ciertos actos, y no imponer poderes sin
lmite subjetivo a todos los que renan la calidad de socios, aunque puedan tener
capacidades diferentes. En opinin de estos juristas, digna de respeto a mi criterio,
esta anarqua e inseguridad interna respecto de la representacin, puede motivar que
los socios sean muy pocos, porque-no se puede conocer "bien" y por ende confiar, en
muchos. En consecuencia, para admitir tal representacin a priori, implicara que
habra que admitir la peligrosa contingencia de que algn irresponsable pudiera poner
en peligro el patrimonio de los dems socios, sin que existiera manera de impedir
semejante riesgo. A criterio de estos autores, el nico camino sera, nos parece, que se
prescindiera
de esta forma social recurrindose a alguno de los "tipos" sociales.
Afirman que sera mucho ms razonable que a esta altura de las prcticas jurdicas se
pudiera exigir a quien contratase con una sociedad que antes se pudiera catalogar
como civil (o de la Seccin 4, como quiera llamrsela) que averige las facultades
de quien negocia con ella, como uno hace con cualquier contratante que invoque una
representacin.
Segn esta doctrina, las sociedades de
profesionales se adaptan perfectamente a las normas del Cdigo Civil, que permiten la
comunidad de intereses y la responsabilidad individual por los actos de cada uno de sus
integrantes, sin que esa responsabilidad se traslade necesariamente a los dems. El
triste destino de las sociedades atpicas que les depara el proyecto de reformas al
colocarlas en un rango similar a las actuales sociedades irregulares, convierte a las
sociedades civiles en funcionamiento en entes expuestos al colapso sbito. No
entendan estos autores cuando analizaban el similar proyecto de reforma que
derogaba a la sociedad civil, por qu deberan stas ser suprimidas, cuando se trata de
sociedades que eran constituidas regularmente, cuya historia demuestra que no han
sido causa de problemas. En realidad, es cierto que los autores del proyecto no dijeron
por qu consideraron que era necesario que las sociedades civiles se debieran convertir
en alguno de los tipos societarios de la ley 19.550, para escapar de un rgimen que
expone a los socios a responsabilidades emergentes de los actos celebrados por
cualquiera de ellos en nombre de la sociedad, afectando el pacto sobre representacin
contenido en el contrato social.
Dicen Carregal y OFarrell que en las
sociedades profesionales organizadas como sociedades civiles, las reglas de la tica de
la profesin deben prevalecer sobre el inters social. Opinan que las sociedades
comerciales, fenomenales motores que impulsan la actividad econmica y el desarrollo

social, no se adaptan a la ms delicada y responsable tarea del ejercicio de una
profesin liberal. Cada vez ms los profesionales deben asociarse para poder prestar la
calidad y cantidad de servicios que el mundo moderno exige. Ocurre aqu y en todo el
mundo y parece ser una tendencia irreversible. El marco ms adecuado para el
desarrollo de esas tareas, para Carregal y OFarrell es, sin duda, el contrato de
sociedad regulado por el Cdigo Civil.
Yo creo que Carregal y OFarrell tienen
mucho de razn. Como est implementado el sistema impuesto por la reforma, se
requerir una mxima confianza entre los integrantes. Algo que no abunda en plaza y
que adems, puede variar repentinamente. Las consecuencias pueden ser letales,
como es obvio. La pregunta sera, si el sistema funcionaba, por qu modificarlo?
Quin reclam la supresin de las sociedades civiles? Cul es el inters jurdico, social
o prctico que aconseja su supresin? Estas preguntas, segn Carregal y OFarrell, no
admiten sino una respuesta: No existe razn para modificar su rgimen. Nadie reclama
la supresin de estas sociedades.
Como conclusin se podra decir que las
sociedades civiles (hay muchas, lo que demuestra que son necesarias) pasaran a la
historia de aprobarse la reforma, sin beneficio aparente para nadie. Si se trata de
eliminar las sociedades civiles, los autores del anteproyecto debieron sealar los
perjuicios que causa su existencia. Si no pudieron hacerlo, debieron dejarlas en paz y
permitir su existencia. O al menos, se debera de haber legislado sobre las sociedades
atpicas de manera distinta, estableciendo un rgimen absolutamente compatible con
las actuales sociedades civiles. Si ahora se permite la registracin de bienes
registrables, justificando la existencia de la sociedad y las facultades de sus
representantes. Por qu no se exigi esta prueba tratndose de bienes no
registrables o de otras operaciones? Recordemos la norma citada: Para adquirir
bienes registrables la sociedad debe acreditar ante el Registro su existencia y las
facultades de su representante por un acto de reconocimiento de todos quienes
afirman ser sus socios. Este acto debe ser instrumentado en escritura pblica o
instrumento privado con firma autenticada por escribano. El bien se inscribir a nombre
de la sociedad, debindose indicar la proporcin en que participan los socios en tal
sociedad. En suma, se podra decir que se consider a la sociedad civil como una
sociedad de segunda, porque no estaba incluida en la ley 19.550. Lo cierto es que no es
mejor ni peor, ni ms ni menos importante que la sociedad comercial tpica, sino que
son instrumentos distintos o ms o menos aptos para fines diferentes. "Si por lo menos
se hubiera dicho que se supriman las sociedades civiles por intiles, tal tesitura habra
sido fcilmente rebatible.
El art. 1.648 deca que Habr sociedad,
cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una
prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn
entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado. En este artculo
se advierte que la ley exige el nimo de lucro. Por otra parte, se caracteriza como un
contrato, no se hace hincapi en el hecho de que se pueda tratar de una institucin, lo
que s surgira claramente de lo que se ha llamado la sociedad de un solo socio, en
donde es indudable que no existe ningn tipo de contrato. En realidad, la figura como
contrato, prescinde de un elemento que hoy en da est considerado imprescindible,
que es el de la personalidad jurdica, expresamente incorporado en el art. 33 de la ley
de sociedades, pero que antes no exista reconocido, hasta que la ley 17711
especialmente lo incorpor al texto legal. El nimo de lucro, si bien est enunciado en
el art. 1ro. de la ley 19550, puede ser excluido en el caso del art. tercero, asociaciones
civiles que adoptan forma societaria.
Sostiene
con
agudeza
Manvil que no existe despedida sino, por el contrario, plena recepcin de la sociedad
civil en el rgimen proyectado. Las observaciones que se formulan al rgimen aplicable,
atinadas o no, no fundan la afirmacin de su exclusin del rgimen proyectado. Es
cierto que pudo haberse preferido la metodologa del proyecto de Bibiloni, del de 1936
y del de 1954, o el de la propuesta colectiva mencionada supra en el apartado III y nota
36, lo cual, pese a haber sido desechada en los proyectos de 1993, 1998 y en el actual,
no deja de ser una opcin vlida. Y es cierto, tambin que ganara en claridad y
seguridad la normativa proyectada si se incorporara una declaracin expresa en
la eventual ley de puesta en vigencia del nuevo Cdigo, de que "las actuales
sociedades civiles quedarn regidas por los artculos 21 a 26 de la ley 19.550,
con el contenido previsto en el anexo II, y por las disposiciones generales de
dicha ley, conservando su personalidad jurdica sin solucin de continuidad"
(Proyecto de 1993, Art. 5; Proyecto de 1998, Art. 10). Ganara la normativa,
asimismo, con una revisin al rgimen de subsanacin del Art. 25 proyectado, en
tanto deba contemplarse que no debera serle impuesta a los socios de una sociedad
que nunca tuvieron la intencin de sujetarse a un tipo regular.
Explica tambin Manvil, y lo
compartimos, que existe una comunidad de substancia entre la sociedad civil
y la comercial.
La sociedad comercial tiene caractersticas
que la identifican con la sociedad civil por cuanto su causa-fin con la salvedad de las
asociaciones que adoptan la forma societaria - es idntica a la de primera. Cuanto autor se
consulte al respecto en el mbito nacional, sea en el marco del derecho civil como del
comercial, no establece otras diferencias ms que las relativas al objeto, o a la forma
(del modo referido ms arriba) y, eventualmente, a las diferencias de rgimen entre
unas y otras.
Las definiciones del Art. 1648 del Cd. Civil
y del Art. 1 LSC son en substancia coincidentes en cuanto a los elementos que
atribuyen a unas y otras sociedades. No existe una diferencia esencial como en el
Cdigo Civil alemn de 1900 (BGB) o en el Cdigo suizo de las Obligaciones de 1936, en
cuanto contienen para las sociedades civiles una definicin de amplitud desconocida en
nuestro derecho. Establecen estos cuerpos legales que " por el contrato
socios se obligan recprocamente a la consecucin de un fin comn al que
de sociedad los
deben contribuir
en la forma determinada por el contrato, en particular, realizando las aportaciones pactadas "
(BGB,
705) y que "la
sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas convienen en unir sus

esfuerzos o sus recursos en vista de obtener una finalidad comn" (Cdigo suizo de las Obligaciones,
Art. 530, primer prrafo; vale la pena sealar que el segundo prrafo de este ltimo
establece que "la sociedad es una sociedad simple en el sentido del presente ttulo, en
tanto no presenta las caractersticas distintivas de una de las otras sociedades regladas
por la ley").
En cambio, el Cdigo Civil italiano de 1942,
al establecer que "con el contrato de sociedad dos o ms personas aportan bienes o servicios para
el ejercicio en comn de una actividad econmica con la finalidad de dividir las utilidades " (Art. 2247)
se inscribe en un concepto ms estricto: no le basta, como en el derecho alemn y
el suizo, que exista cualquier finalidad comn, sino que exige el ejercicio en
comn de una actividad econmica con la finalidad de dividir las utilidades.
El Cdigo Civil argentino y la LSC se
inscriben, ambos por igual, en esta lnea legislativa. El Art. 1648 Cd. Civil describe el
elemento causal al decir que las prestaciones de los socios se hacen "con el fin de obtener
alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno
hubiese aportado". Es decir, claramente, se trata del empleo hecho necesariamente en
comn de los aportes de los socios, para obtener utilidades a repartir.

Si se compara esta definicin con la del
Art. 1 LSC, se advierte que ste, con mayor precisin terminolgica dice lo mismo: "...
se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios
participando de los beneficios y soportando las prdidas". Es cierto que ya Halpern adverta -y
luego diversos otros autores- que la expresin de la LSC aventaja a la del Cd. Civil y
supera las vacilaciones del derecho italiano, en cuanto a que estn comprendidos en la
nocin de beneficios aquellos no susceptibles de ser repartidos: "puede ser el resultado
de una investigacin, o la oficina central para la contratacin en inters comn de los
socios, o para centralizar determinada especie de negociacin o contratacin,
etc.". Empero, es evidente que esta mayor amplitud que admite la definicin comercial
respecto de la civil en cuanto a la forma que adopte el beneficio econmico resultante
de la actividad de la sociedad, en nada altera la igual naturaleza de la civil y de la
comercial.
En consecuencia, si, como resultado de la
unificacin legislativa, se subsume lo que hoy es la sociedad civil con su exigencia de
que se trate de un lucro a repartir, en la nocin ms amplia de que el beneficio puede
no estar destinado a repartirse en dinero, sino constituir el aprovechamiento de las
ventajas producidas en comn, se habr pues ampliado el horizonte de las
sociedades civiles, pero no se habr generado una situacin en que stas no puedan
subsistir en las mismas condiciones en que hoy funcionan.
Es cierto, entonces, que, como subraya
Vtolo, en la definicin de la LSC aparece la descripcin de la actividad por medio de la
cual se esperan obtener utilidades a repartir ("para aplicarlos a la produccin o
intercambio de bienes o servicios"), dato ausente en la definicin del Cdigo Civil.
Empero, por una parte, este dato es un presupuesto lgico imprescindible para que se puedan
generar utilidades que luego sean susceptibles de ser repartidas . Si no hay alguna forma de
produccin o intercambio de bienes o servicios destinados al mercado, por los que la
sociedad obtenga una contraprestacin, ser imposible que se obtengan utilidades. De modo
que es presupuesto de la finalidad lucrativa que exista la produccin o el intercambio que
permitan materializarla. En otras palabras, que este concepto est ausente del Art.
1648 Cd. Civ. no quiere decir en modo alguno que se prevea una sociedad cuyas
utilidades deriven de algo diferente que la muy genrica y amplia nocin de producir o
intercambiar bienes o servicios. Por otra parte, la produccin o el intercambio de bienes
o servicios no constituyen un presupuesto de validez de la sociedad comercial . Su ausencia no
determina la nulidad de la sociedad, ni su ineficacia, ni se trata de un elemento
esencial de la sociedad. En el derecho argentino, a diferencia del italiano, la sociedad
puede ser mera receptora pasiva de un patrimonio sin que por ello deje de ser
sociedad. Ntese que en el Cdigo Civil italiano, fuente relevante de la LSC, el Art. 2248
dispone que la "la comunidad constituida o mantenida con el solo objeto del goce de
una o ms cosas es reglada por las normas del ttulo VII del libro III", o sea, por las
normas relativas a la comunidad y al condominio. De donde parece derivar que no sera
admisible una sociedad, por lo menos de las que no se corresponden a tipos regulares,
que se limitara a ser titular de bienes. En nuestro derecho no se reprodujo esa norma,
lo cual resulta significativo. Por ello, la ausencia de actividad productiva, la
ausencia de empresa, recin adquirir relevancia al tiempo de una pretensin
disolutoria, o de que el juzgador deba decidir si hace prevalecer la existencia de la
sociedad o desestima su personalidad declarndola inoponible a los efectos del caso
concreto, eligiendo como ms valiosa la realidad subyacente.
No agotar, por cierto, las citas de los
autores que trazan paralelos entre sociedad civil y sociedad comercial. Basta con
algunas pocas, comenzando con la de Malagarriga, que escribi que "con relacin a
cules seran comerciales y cules civiles, opino que las sociedades seran lo primero
cuando se hubiese elegido para ellas alguno de los tipos previstos en la ley comercial, o
en una ley general como la de nuestro anteproyecto, que es, precisamente, lo que
propusimos Aztiria y yo". Concepcin parecida es la de Colombres, cuando afirma que
"la distincin entre sociedad civil y sociedad comercial constituye una calificacin, no
estructural, sino contingente a una manera de darse el derecho privado". Gagliardo,
con apoyo en Videla Escalada, seala que "los actos constitutivos de ambas sociedades
son contratos que funcionalmente pueden tener la calidad de plurilaterales, de gestin
colectiva, asociativos o de organizacin; tienen, adems, los mismos requisitos, pues la
pluralidad de personas y los aportes de cada uno de los socios constituyen el fondo
social indispensable para la obtencin de beneficios a repartir. El propsito de lucro es
un rasgo dominante y comn", ello al margen de diferencias en cuanto a las
formalidades y a la publicidad, as como a los distintos regmenes aplicables a unas y a
otras. Silvestre seala como elementos esenciales de la sociedad civil al aporte, al
propsito de lucro, a la divisin de las utilidades y de las prdidas y a la
affectiosocietatis (esta ltima con las dificultades propias de la precisin de su
concepto). Si bien en otro aporte al mismo Cdigo Civil comentado se dice que con el
Art. 1 LSC se incorporan como elementos nuevos la tipicidad y lo que se llama "el
germen del concepto de empresa en su objeto", no alcanza a sealarse una diferencia
de substancia que justifique la algo arbitraria afirmacin de que se trata de "una
diferencia que necesita ser armonizada", sobre todo a la luz de que el mismo autor
reconoce luego que "el propsito de lucro es, pues, de la esencia de la sociedad" y, en
cuanto a la causa, que "la finalidad de este contrato se encuentra en la obtencin de
utilidades".
En el mismo sentido cabe citar la
definicin de sociedad civil propuesta por Spota, en cuanto dice que "la sociedad surge
de un contrato entre dos o ms partes... que se obligan a poner en comn bienes o
servicios para ejercer una actividad no mercantil, con el objeto-fin de dividir utilidades u
obtener economa, contribuyendo todos en las prdidas, y que no se subsuma en
ninguno de los tipos societarios reglados por la ley 19.550". De donde surge claro que,
segn este autor, la sociedad civil es un ente de igual naturaleza que la sociedad
comercial, excepto por el hecho de que no adopta uno de los tipos comerciales y de
que su objeto debe ser ejercer una actividad no mercantil.
Cabanellas de las Cuevas, en el
marco de su minucioso anlisis del concepto de sociedad, dice que "no existe
contradiccin entre el rgimen establecido por la LSC y las normas societarias que
incluye el Cdigo Civil", as como que "la sociedad civil obra como un tipo dentro de la
estructura societaria argentina". El mismo autor se encarga luego de demostrar que
las aparentes diferencias entre sociedad comercial y sociedad civil, a la luz de un
examen ms detallado, quedan achicadas y, en rigor, limitadas al hecho de que el Art.
1648 slo admite que la utilidad a repartir entre los socios sea en dinero, mientras que
el Art. 1 LSC admite que la finalidad consista en un beneficio patrimonial de otra clase
que los socios se atribuyan entre s.
Todo ello demuestra a las claras la
compatibilidad de las actuales sociedades civiles y comerciales y la consiguiente
facilidad para unificar sus regmenes. Prueba de ello fue la propuesta elaborada por un
grupo de societaristas, presentada en el Congreso de Derecho Comercial de octubre de
1990, en la cual, aun manteniendo separados los Cdigos Civil y Comercial, se propona
trasladar al cuerpo de la LSC la regulacin de las sociedades civiles. Los socios de la
sociedad civil deberan ser slo personas fsicas y el objeto deba consistir en el
ejercicio de profesiones reglamentadas, actividades artesanales y las actividades en
que lo relevante o substancial sea el trabajo personal de los socios. Se les aplicara la
parte general de la LSC y podran transformarse en sociedades de otro tipo.
La substancial compatibilidad de la
sociedad civil con el rgimen de la LSC fue tambin puesta de manifiesto por los
proyectos de unificacin de 1993 (Comisin Federal) y 1998. En el texto de la ley de la
cual tales proyectos se presentaron como Anexo, se estableci expresamente que " las
actuales sociedades civiles quedarn regidas por los artculos 21 a 26 de la ley 19.550, con el contenido
previsto en el anexo II, y por las disposiciones generales de dicha ley, conservando su personalidad
jurdica sin solucin de continuidad" (Proyecto de 1993, Art. 5; Proyecto de 1998, Art. 10).
Lo expuesto echa por tierra una

crtica en cuanto a la no recepcin de la sociedad civil en el texto legal, a su
desaparicin y, sobre todo, a su incompatibilidad con el rgimen de la LSC. Si bien es
cierto que en el texto del proyecto de ley que acompa la remisin del Cdigo Civil y
Comercial al Congreso no aparece una norma semejante a las sealadas en el prrafo
anterior, por una parte, el reproche no es imputable a la Comisin Redactora y por la
otra, es fcilmente subsanable en el mbito parlamentario.
Aun en ausencia de una norma
explcita como las de 1993 y 1998, la inteligencia del rgimen no deja dudas
interpretativas acerca de que las sociedades civiles estn comprendidas en la
normativa de los nuevos Arts. 21 a 26, Seccin IV del Captulo I de la LSC. En efecto:
como qued demostrado con lo arriba expuesto, cualquier sociedad civil encuadra en la
definicin de sociedad que proporciona el Art. 1 LSC. Tal sociedad civil no es, por
definicin, una sociedad que haya adoptado uno de los tipos regulares legislados en el
Captulo II de la LSC. El Art. 21 proyectado dispone que "la sociedad que no se
constituya con sujecin a los tipos del Captulo II" (primer supuesto), "que omita
requisitos esenciales" (segundo supuesto), "o que incumpla con las formalidades
exigidas por esta ley" (tercer supuesto), "se rige por lo dispuesto por esta Seccin". La
sociedad civil es, entonces, sociedad que cuadra en el primer supuesto, y no existe
margen para duda alguna en cuanto al rgimen normativo por el cual se rige.
LAS SOCIEDADES
RESIDUALES O SIMPLES DE LA SECCIN IV DE
LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES: Algunos autores,
especialmente Vtolo, critican de manera enftica que se siga manteniendo la norma
del art. 7 de la ley 19550 que dice que La sociedad slo se considera regularmente
constituida con su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Dice que si la
irregularidad ha sido suprimida no se debi dejar el texto que refiere que una sociedad
slo ser regular luego de su inscripcin porque el concepto de irregularidad anterior,
fue suprimido. Al no existir ms la contracara de las sociedades "no constituidas
regularmente" que reglaba la ley anterior, -dice Vtolo- no debi subsistir la norma que
habla de la regularidad.
Puede ser cierto que desde el punto de
vista de la claridad, la normativa impuesta por la ley 26.994 no ha sido clara. La
terminologa empleada ahora en la ley general de sociedades, difiere sustancialmente
de la anterior. Por empezar, como bien lo refiere Nissen, se puede considerar un error
que no se haya denominado de manera precisa a esta clase de sociedades. [3] Como
dice Nissen, no se trata de un mero inters esttico, porque para contratar con
terceros, stos deberan tener bien claro con qu tipo de sociedades se obligaran. Dice
el autor citado con toda razn que no hubiera costado nada darles un nombre. Refiere
que algunos juristas las llaman residuales como por ejemplo Roitman y De la
Cabassa. Otros, como Soledad Richard, prefieren llamarlas simples o no regulares,
Eduardo Favier Dubois hijo y su fallecido padre, las llamaban informales, Vtolo las
llama simples o libres.. Nissen se resiste a usar el nombre de residuales porque
considera que tendra un cierto matiz peyorativo, ya que a su criterio no son residuo de
nada. Para l la denominacin ms apropiada habra sido la de Sociedad Simple pero
habida cuenta de la vigencia del actual texto, prefiere denominarlas no regulares que
sera lo que parece determinar la ley. Esto se puede controvertir, ante la falta de
denominacin legal. Desde un punto de vista cientfico, se podra decir que el nombre
que en definitiva se adoptara podra ser secundario, siempre y cuando quedara claro
cul es el objeto que se pretende identificar.
Estas nuevas sociedades -simples, o como se las
quiera llamar- tienen personalidad jurdica. Esto surge de la normativa del art. 2 que
no mereci salvedad alguna y que se refiere a todas las sociedades. Cuando se hizo
alguna salvedad, como en la sociedad accidental o en participacin, no se dej duda
alguna de que no tena personalidad. Por otra parte surge de la regulacin del actual
art. 26 LGS, que en esto no hay diferencia con el rgimen anterior. Esto se advierte, por
ejemplo, en la regulacin de las relaciones entre los acreedores sociales y los
particulares de los socios, definiendo que aun en caso de quiebra, se juzgarn como si
se tratara de una sociedad tpica, o sea una de los tipos previstos en el Captulo II ,
ahora, incluso con respecto a los bienes registrables. Por otra parte, el art. 142
del Cdigo Civil y Comercial dice claro que la existencia de la persona jurdica privada
comienza desde su constitucin. No necesita autorizacin legal para funcionar, excepto
disposicin legal en contrario. En los casos en que se requiere autorizacin estatal, la
persona jurdica no puede funcionar antes de obtenerla. Lo dicho, no importa dejar de
considerar
que
para
que
exista
sociedad
se
deben
dar
los
requisitos
que
tradicionalmente se han exigido en la doctrina y la jurisprudencia, como por ejemplo la

existencia de una actuacin en comn o a nombre de la persona jurdica. Se requiere
que exista una organizacin que haga posible la adquisicin de derechos y que se
contraigan obligaciones. En definitiva, lo ms importante es que exista un centro
diferenciado de imputacin de derechos y obligaciones porque las caractersticas
organizativas mencionadas tambin se dan en los agrupamientos empresariales, pero
sin que exista, al menos en rigor terico, un centro de imputacin diferenciado.
Antes se hablaba de sociedades no regularmente
constituidas y entre ellas estaban las sociedades de hecho con un objeto comercial y
las irregulares. Tambin se consideraban integrantes de esta familia, con algunas
discrepancias
doctrinarias,
las
sociedades
que
estaban
precariamente
instrumentadas y que por tanto, no eran exclusivamente de facto. En este sector

estaban comprendidas las sociedades respecto a las cuales haba elementos
instrumentales que slo establecan quines eran los socios o algunas pocas clusulas
elementales. Algunos juristas decan que estas sociedades eran nulas porque no tenan
los elementos tipificantes. Otros, como Farina, opinaban que si se declaraba la nulidad
de una sociedad por no tener los elementos tipificantes, eso no tena importancia
porque siempre habra una actividad y a la misma, haba que aplicarle igual la
normativa de los arts. 21 a 26 LS. del rgimen anterior.
La derogacin de las sociedades de hecho e
irregulares estaba anunciada. Existieron numerosos proyectos de reforma de la ley de
sociedades, en los cuales se incluy la modificacin estructural del rgimen que
contena la ley 19550.
Las sociedades de hecho e irregulares siempre
fueron miradas con cierto menosprecio por parte del legislador. No se encuadraban en
las figuras tpicas, o sea no se encolumnaban segn el orden estricto que el legislador
haba
diagramado
al
establecer
los
tipos
sociales,
clara
precisamente
predeterminados. La condena no era leve. Esta clase de sociedades era sancionada

de mltiples formas. Cualquiera de los socios las representaba, cualquiera de los socios
poda pedir su disolucin en cualquier momento, los derechos y defensas nacidos del
contrato eran inoponibles an entre los mismos socios, se discuta si podan tener a su
nombre bienes registrables. Este esquema, si bien fue atemperado por la ley 22903
que instituy la regularizacin de las sociedades de hecho e irregulares y que tambin
legisl sobre la sociedad annima en formacin, subsisti hasta su reforma de la ley
26994. Ahora se ha establecido una clara distincin entre las agrupaciones y los
negocios en participacin, respecto a las sociedades. Los primeros no tienen
personalidad jurdica y por ende, no se tornan sociedades residuales a menos que por
la actuacin de dichas agrupaciones se pudiera avizorar que se hubiera configurado
una verdadera sociedad. Es importante, respecto de los contratos asociativos, que el
Cdigo Civil y Comercial, indique que la falta de registracin no altera la oponibilidad
entre los contrayentes.
No otra cosa surge de la norma del artculo 1447 que
reza: Efectos entre partes. Aunque la inscripcin est prevista en las Secciones siguientes
de este Captulo, los contratos no inscriptos producen efectos entre las partes.
En la nueva redaccin de la Seccin IV no

se hace referencia a las sociedades "no regularmente constituidas", sino que
simplemente se menciona en el art. 21 a aquellas sociedades que:
a) No se constituyan con sujecin a los tipos del Captulo II sociedades
atpicas;
b) omitan requisitos esenciales;
c) incumplan con las formalidades exigidas por la ley.

Vtolo asevera que los dos primeros
apartados, o sea el a) y el b) no se pueden considerar casos que generen a una
sociedad irregular porque la sociedad regular requiere que se haya adoptado un tipo lo
que presupone que se tuvo que incorporar elementos tipificantes. Por otra parte, si se
omiten requisitos esenciales tipificantes, tampoco se estara adoptando un tipo.
Vtolo, estima que la inscripcin posterior
no integra la forma del acto. Considera que las formalidades se relacionan con otros
elementos, tales como si el contrato es verbal o escrito, si se constituye la sociedad por
instrumento pblico o privado; entre otros supuestos. Pero como ya lo anticipara, creo
que la interpretacin de Vtolo es inaceptable. Vtolo considera que fue un error
mantener el instituto de la "regularidad" art. 7 sin establecer que ocurre con la
"falta de regularidad" y cules seran las consecuencias de la no inscripcin del acto o
contrato constitutivo arts. 21 a 26 en el Registro Pblico. En mi modesta opinin,
este riesgo est debidamente aventado. Creo que la aplicacin del nuevo rgimen de
las
indudable. [4]
sociedades
residuales
es
Manvil
discrepa fuerte con Vtolo, sostiene citando muchos autores- que para la doctrina
nacional no existe ninguna duda acerca de la atribucin de la nulidad para los vicios
substanciales y la de la falta de regularidad para los vicios formales, entre ellos el ms
frecuente, pero no el nico, el de la falta de inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio. La sociedad irregular, no fue desterrada de la ley general de sociedades,
sino incluida en la regulacin propuesta para los Arts. 21 a 26 LSC..
Tampoco est de acuerdo Manvil
con la opinin de Vtolo que sostiene que la ley actual "pareciera referirse slo a
contratos celebrados por escrito", porque varias de las normas proyectadas se refieren
al contenido de un contrato que, en el caso de las sociedades de hecho, por definicin,
no existe.
Dice Manovil: La ausencia de
instrumento escrito constituye uno de los vicios formales que hacen que la sociedad
quede expresamente incluida en el mbito de aplicacin de la normativa proyectada
para la Seccin IV del Captulo I de la LSC. Adems el Art. 23, ltimo prrafo, LSC, que
establece que "la existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio de
prueba". Si no se aceptara la sociedad de hecho, no tendra sentido admitir la total
libertad probatoria si se persistiera en exigir determinada forma para aceptar su
existencia. Si as fuera, se podra considerar que siempre sera imprescindible exhibir el
contrato para probar la existencia de la sociedad. Por otra parte, la sociedad de
hecho, lo mismo que la irregular, es sociedad porque encuadra en su definicin y rene
los requisitos esenciales con que las caracteriza el Art. 1 LSC; la Seccin IV del
Captulo I de la LSC se aplica a toda sociedad que no adopt uno de los tipos regulares;
y tambin a las defectuosas; la sociedad de hecho (lo mismo que la irregular) no es una
sociedad de los tipos regulares, porque regular es slo la que se inscribe en el Registro
y slo desde que ello ocurre (Art. 7 LSC). De modo, entonces, que es legtimo afirmar
que slo por un juego de palabras podra predicarse que la sociedad de hecho y la
irregular no estn comprendidas en el rgimen proyectado. Que se haga referencia al
contrato en los textos nuevos vigentes, no quiere decir que se excluya a las sociedades
que carecieran de instrumento. El contrato puede existir aunque no hubiera documento
que lo instrumentara. Podra ser que aunque no existiera alguno, los socios hubieran
pactado, de hecho, diversas reglas para su relacin. Es para esos casos que servira
una amplsima libertad probatoria. Cuando, como ocurre a menudo, el pacto social
fctico es muy rudimentario, ser slo ese mnimo el que pueda ser invocado. El
conocimiento del contrato por los terceros es una cuestin de hecho, exista o no
instrumento. Los terceros pueden haber tomado conocimiento de la sociedad de hecho,
por ejemplo, por una manifestacin verbal hecha o por una comunicacin dirigida a
aquellos por todos los socios. Tanto si hay instrumento como si no lo hay, es siempre
una cuestin probatoria. Cuando la normativa dice que los terceros pueden invocar el
contrato contra la sociedad, los socios y los administradores, la norma proyectada no
hace sino poner de manifiesto lo que es aplicacin actual de los principios generales del
derecho. Ms all del contenido concreto del contrato escrito o no escrito, lo que
importa de esta disposicin es que los terceros pueden invocar el hecho mismo de la
existencia de la sociedad. En todos los casos, cuando los terceros no dispongan de un
documento contractual, est o no instrumentada la sociedad, los terceros se hallan
ante la necesidad de probar lo que quieran o necesiten probar al respecto. El problema
no es diferente para el supuesto de una sociedad irregular o nula que para una
sociedad de hecho. [5]
Si bien el tema tiene sus aristas de

complejidad, creo que la crtica de Vtolo, si bien pareciera encontrar algn apoyo en la
normativa de la reforma, puede ser refutada a la luz de una construccin global que
interprete la totalidad de los ingredientes que componen al nuevo sistema. Una de las
situaciones criticables, como ya lo anticipara se da con respecto a la omisin de
elementos esenciales no tipificantes, que pareciera ser causa de inclusin en la
clase de sociedades simples o residuales, aun cuando existieran los dems requisitos
que fueran tipificantes. Segn la ptica de Vtolo, el nico apartado que podra tenerse
en cuenta para considerar que una sociedad fuera irregular, sera la de haber
incumplido las formalidades legales. Pero no acepta que as sea porque considera que
la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio para adquirir la "regularidad" en modo
alguno sera una "formalidad" del acto. Segn este autor Sera algo posterior, que
no se conectara con la forma del acto en s mismo, ni tampoco con el modo
de ejecutar el acto. Segn este autor, sera slo un requisito ulterior que habra que
cumplimentar sobre un acto que ha sido regular. Para contravenir esto, se podra
decir que es un requisito integrativo de la forma, como una exigencia formal posterior
a la constitucin. Tambin se podra decir que as como indudablemente una sociedad
de hecho omite requisitos esenciales. ( Absolutamente todos, dira yo), una irregular,
omitira algo posterior al acto. Pero ese algo est tambin previsto y se lo considera
importante. Se trata nada menos que de la inscripcin. Un anlisis integral, creo que
lleva a la conclusin de que la irregularidad est incorporada en la ley actual. No se
avizora que haya otro rgimen que aplicar a la sociedad que no se inscribiera y que
hubiera abandonado el iter constitutivo. No sera lgico aplicar otro sistema que no
fuera el de las sociedades no tipificadas. No advierto que exista otro, debiendo
descartarse de plano que se quiera aplicar el rgimen de los contratos asociativos que
son algo distinto a las sociedades, aunque de bases parecidas. Es cierto que se podra
haber exigido una mayor claridad. Histricamente se consider que la regularidad se
vinculaba con la "oponibilidad" y con los "efectos" del acto constitutivo o del contrato.
Pero si la idea fue que no existiera ms esa categora, creo que no se debi seguir
utilizando las mismas pautas de distincin. Ahora estamos frente a una nueva
categora.
En consecuencia, si aceptamos que no hay ningn
rgimen previsto para las sociedades que no se constituyan regularmente, el nico que
restara aplicar, sera el de los nuevos arts. 21 a 26 de la ley general de sociedades.
Que se haya mantenido el concepto de "regularidad" en el texto legal, podr ser poco
tcnico, criticable desde el punto de vista de la redaccin o de la sistematizacin, pero
creo que no nos puede llegar a una situacin anrquica, con sociedades que no tienen
ninguna norma de aplicacin. Menos lo seran las derogadas, aclaro. O sea, se podr
decir, como lo hace Vtolo que en este aspecto el Proyecto requiere de correcciones,
pero no que hay un vaco legal imposible de llenar. Es cierta la crtica de Vtolo,
respecto a que nadie ha explicado an qu ocurrir con las sociedades "no
regularmente constituidas" existentes a las cuales el Proyecto de Reforma ignora.
En mi opinin, se deber actuar al respecto al igual que con las restantes instituciones,
aplicando la nueva normativa a las consecuencias y relaciones posteriores, pero de
algn modo respetando los derechos constitucionalmente adquiridos.
En el nuevo rgimen los socios pueden invocar
entre s y frente a terceros los derechos y defensas nacidos del contrato social. Ya no
responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales y sern slo
responsables en forma mancomunada; Quienes contraten a nombre de la sociedad ya
no son responsables personalmente. Se puede oponer a terceros las normas internas
del contrato, incluyendo las de representacin.
O sea: el nuevo rgimen abandona el
esquema anterior de las sociedades "no regularmente constituidas". Esto lo propiciaba

la doctrina. Se podra decir que la sustitucin del rgimen puede generar mucha
litigiosidad. Pero eso habra sido inevitable cualquiera hubiera sido el sistema
implementado.
Hay que reconocer que es incomprensible que el
Proyecto no diga nada sobre las sociedades de hecho. La lectura de los actuales arts.
21 a 26 de lo que pasa a llamarse Ley General de Sociedades, parecieran presuponer
que existe un contrato escrito. Es lo que en principio se podra estimar, segn Vtolo.
Algunos autores, como Norberto Benseor no aceptan esto, porque dicen que para
adquirir bienes registrables la sociedad debe acreditar ante el Registro su existencia y las
facultades de su representante por un acto de reconocimiento de todos quienes afirman ser
sus socios. Este acto debe ser instrumentado en escritura pblica o instrumento privado con
firma autenticada por escribano. El bien se inscribir a nombre de la sociedad, debindose
indicar la proporcin en que participan los socios en tal sociedad. Todo
hace pensar que en
estos casos, si hay que indicar el porcentaje de participacin de los socios en la

sociedad, es porque no existe un contrato escrito. Nissen dice algo similar y si bien
piensa que la sociedad de hecho est incluida en la nueva regulacin, dice que con
respecto a la subsanacin, por ejemplo, no es admisible incluir a las sociedades de
hecho porque no habra plazo que oponer y la subsanacin se da cuando est vigente
el plazo. En este punto tengo una respetuosa discrepancia con Ricardo A. Nissen
porque pienso que aunque en algn caso no existiera contrato escrito, si podra se
podra hacer alguna declaracin de los socios que indicara que lo son y adems, que se
comprometen
estar
vinculados
por
un
plazo.
Si
esto
se
considera
como
instrumentacin de un contrato, se podra afirmar su existencia. En este caso, se podra

decir que Nissen tendra razn. Lo importante es que frente a la necesidad de subsanar,
las sociedades de hecho podran redactar un instrumento precario que viabilizara la
posibilidad de una subsanacin.
Habida cuenta de la unificacin del derecho civil
con el comercial, ya no existir ningn tipo de posibilidad de distinguir a las sociedades
de hecho con objeto comercial de las sociedades de hecho con objeto civil, como antes
se haca. La sociedad civil ha sido derogada y como categora ha pasado a ser una
pieza de coleccin. El Proyecto no dice nada de qu normas regularn en el futuro a
estas sociedades lo que es criticable porque debi decir en forma expresa que estaban
incluidas en el sistema nuevo de las sociedades residuales, algo que ante el silencio,
deber decidir quien interprete el rgimen legal actual. No creo que exista otra
legislacin aplicable a una figura societaria que la de las sociedades libres o residuales.
Tanto respecto a las sociedades de hecho, como a las civiles, no se han variado los
lineamientos doctrinarios que hacen que se considere que estamos en presencia de
contratos de sociedad. Por tanto, cuando estos ingredientes se dieran, mal se podra
aplicar las nuevas normas sobre contratos asociativos, que presuponen que no existe
personalidad.
Pero hay que reconocer que no ha sido bueno que
el legislador guardara silencio sobre las sociedades de hecho y las civiles, esto es algo
incontrovertible. No se comprende por qu el legislador pareciera haber
ignorado a las sociedades de hecho y a las civiles. Es una omisin demasiado
sustancial.
Vtolo critica severamente al rgimen actual
porque pareciera no incluir a las sociedades de hecho ni a las sociedades civiles,
creando una situacin confusa. Asevera que se generan dudas acerca de que
queden comprendidas en los supuestos regulados en la Seccin IV las sociedades de
hecho con objeto comercial, las cuales la reformada ley 19.550 no slo reconoca, sino
que adems equiparaba en su regulacin a las sociedades "no constituidas
regularmente" sociedades, estas ltimas, que con la modificacin de la ley 26994
tambin desaparecieron, sin perjuicio de que se haya mantenido el instituto de la
"regularidad".
En el nuevo rgimen se establece que se rigen por
las
normas
elementos
de
las
sociedades
residuales
las
que
han
omitido
esenciales. No se distingue entre elementos tipificantes o simplemente
esenciales no tipificantes. Si viene esto pareciera reflejar una mala poltica legislativa,
permite concluir que la omisin de cualquier requisito esencial, sea tipificante o no,
hara que la sociedad cayera en lo que podramos aludir con el neologismo

residualidad. Esto no me parece correcto. Si en un estatuto se omitiera por ejemplo el
documento de alguno de los socios, esto se podra considerar omisin de un requisito
esencial no tipificante. Si fuera suficiente como para que la sociedad no fuera
considerada regular, me parece que la sancin sera desmedida, ms cuando un simple
agregado eliminara la deficiencia. En igual direccin, dice Benseor con buen criterio
que la omisin de requisitos esenciales no tipificantes no debiera someter a esta
sociedad al rgimen de la Seccin IV, ya que su situacin es distinta en comparacin
con la atpica, ya que al menos se cumplen las reglas del modelo social. Menciona
Benseor tambin que esta interpretacin, se encuentra con el escollo que presenta el
art. 25 del texto actual, cuando al regular el procedimiento de subsanacin dice que, en
el
caso
de
sociedades
incluidas
en
esta
Seccin,
la
omisin
de
requisitos
esenciales, tipificantes o no tipificantes, la existencia de elementos incompatibles

con el tipo elegido o la omisin de cumplimiento de requisitos formales, pueden
subsanarse a iniciativa de la sociedad o de los socios en cualquier tiempo durante el
plazo de la duracin previsto en el contrato.
Benseor considera que esta redaccin reedita la
duda acerca de si una sociedad que omite requisitos esenciales no tipificantes est
comprendida en la seccin IV o si por el contrario slo lo estn las sociedades atpicas y
las que no cumplan las formalidades legales impuestas, las que pueden subsanar todo
tipo de requisitos esenciales, tipificantes o no, la existencia de elementos incompatibles
con el tipo elegido, o la omisin de requisitos formales sin abarcar aquellas que
solamente omiten requisitos no tipificantes. Dice Benseor que la conclusin debiera
ser la de considerar que las sociedades que solamente omitan requisitos esenciales no
tipificantes tambin estn incluidas en esa seccin y sometidas a sus disposiciones
porque de otra manera no tendran consecuencia alguna. Si aceptamos esta
postulacin, pareciera que recibiran el mismo trato que las sociedades atpicas,
aquellas que omitieran requisitos esenciales no tipificantes.
Se sustituy el artculo el artculo

22 de la Ley N 19.550, T.O. 1984 que deca:
Regularizacin. ARTICULO 22. La
regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta ley. No se
disuelve la sociedad irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en los
derechos y obligaciones de aquella; tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los
socios.
Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos
los socios en forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayora de socios, debiendo
otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la
inscripcin registral dentro de los sesenta (60) das de recibida la ltima comunicacin. No
lograda la mayora o no solicitada en trmino la inscripcin, cualquier socio puede provocar la

disolucin desde la fecha de la resolucin social denegatoria o desde el vencimiento del
plazo, sin que los dems consocios puedan requerir nuevamente la regularizacin.
Disolucin. Cualquiera de los socios de sociedad no constituida regularmente puede exigir la
disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisin
a todos los consocios salvo que la mayora de stos resuelva regularizarla dentro del dcimo
da y, con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su
inscripcin dentro de los sesenta (60) das, computndose ambos plazos desde la ltima
notificacin.
Retiro de los socios. Los socios que votaron contra la regularizacin tienen
derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte a la fecha del acuerdo social
que la dispone, aplicndose el artculo 92 salvo su inciso 4), a menos que opten por continuar
la sociedad regularizada. Liquidacin. La liquidacin se rige por las normas del contrato y de
esta ley,
por el siguiente:
Responsabilidad de
los socios y quienes contratan por la sociedad: Artculo 22.- Rgimen
puede ser invocado entre los

socios. Es oponible a los terceros slo si se prueba
que lo conocieron efectivamente al tiempo de la
contratacin o del nacimiento de la relacin obligatoria y
tambin puede ser invocado por los terceros contrala
sociedad, los socios y los administradores.
aplicable.
El
contrato
social
En este texto reformado vemos

que se suprime la norma ms criticada del rgimen anterior, la inoponibilidad de las
defensas y derechos nacidos del contrato social. Esto es lo que repudiaba
unnimemente la doctrina. Se dieron situaciones absurdas siguiendo este principio,
como por ejemplo que un socio no poda pedirle a otro que cumpliera con sus aportes,
o que se hiciera exigible el plazo social o simplemente normativas de administracin
interna. La nica salida que tena la sociedad de hecho o irregular era la disolucin. Una
vez que sta se produca, entonces s, se podan invocar las normas del contrato,
incluso para liquidar. Por ejemplo, se le poda exigir a uno de los socios que cumpliera,
a los efectos liquidatorios, con la aportacin a la cual se comprometiera. Esta excepcin
a la normativa del art. 1197 del anterior cdigo civil o sea del pacta sum servanda
resultaba sumamente irritante. Pero estar en contra de esta disposicin es una cosa y
otra muy distinta sustituir el rgimen. Lo digo con experiencia porque en el ao 1994
integr una comisin de tres juristas por encargo del Ministerio de Economa de la
Nacin, para reformar la ley de sociedades. Se busc gente del interior para colaborar
en esa tarea y por recomendacin del colegio de abogados local, a travs del Instituto
de Derecho Concursal y Comercial se me design. Trabaj junto a Marta Gmez de
Bacqu y de Eugenio Teschlakow. Al modificar esta inoponibilidad, inmediatamente
surgan grandes problemas relativos a cmo se actuara para que rigiera esta
oponibilidad entre socios, frente a terceros, los derivados de la continuidad de la
sociedad por hacer esgrimible el plazo social, por ejemplo. No olvidemos que antes de
la reforma, cualquiera de los socios poda pedir la disolucin social, con la nica
posibilidad de requerir la regularizacin de la sociedad, que requera mayora de socios,
daba el derecho de receso a los disidentes y obligaba a la asuncin de un tipo de los
establecidos en la ley. Las soluciones que en ese momento dimos, no defirieron
demasiado de las que se fueron dando en sucesivos proyectos de reforma que, por otra
parte, son los que tambin ahora se incorporan al nuevo texto legal, aunque con
algunas imprecisiones que son materia de crtica.
Se sustituy el artculo 23
la Ley N 19.550, T.O. 1984.
de
ARTICULO 23. Los socios y quienes contrataron en nombre de la
sociedad quedarn solidariamente obligados por las operaciones sociales, sin poder invocar el beneficio
del artculo 56 ni las limitaciones que se funden en el contrato social. Accin contra terceros y entre
socios. La sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero ni entre s, derechos o
defensas nacidos del contrato social pero la sociedad podr ejercer los derechos emergentes de los
contratos celebrados,
por el siguiente:
Artculo
23.Representacin: administracin y gobierno. Las clusulas
relativas a la representacin, la administracin y las
dems que disponen sobre la organizacin y gobierno de
la sociedad pueden ser invocadas entre los socios. En las
relaciones con terceros cualquiera de los socios
representa a la sociedad exhibiendo el contrato, pero la
disposicin del contrato social le puede ser opuesta si se
prueba que los terceros la conocieron efectivamente al
tiempo del nacimiento de la relacin jurdica.
Bienes registrables. Para adquirir bienes registrables la
sociedad debe acreditar ante el Registro su existencia y
las facultades de su representante por un acto de
reconocimiento de todos quienes afirman ser sus socios.
Este acto debe ser instrumentado en escritura pblica o
instrumento privado con firma autenticada por escribano.
El bien se inscribir a nombre de la sociedad, debindose
indicar la proporcin en que participan los socios en tal

sociedad.
Prueba.
La existencia de la sociedad puede acreditarse por
cualquier medio de prueba.
Ya veremos que la incorporacin de las sociedades
no regulares dentro de la ley que ahora se llama general de sociedades, ha incidido
visceralmente en el rgimen de responsabilidad de los socios de las sociedades no
tpicas que ahora es mancomunada, no solidaria como lo era antes y adems, cabe
concluir que es subsidiaria, aunque Nissen se opone a esta idea.
Respecto a la representacin dice Manvil que la reforma
incurri
en
una
torpeza,
fcilmente
subsanable
si
no
imperaran
el
apresuramiento y la precipitacin. El error est en decir que "en las

relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la sociedad",
pero luego condicionarlo a que sea as "exhibiendo el contrato". Es un
contrasentido: por una parte, las sociedades de hecho no tienen contrato que
pueda exhibirse y, por la otra, si se exhibe el contrato, ste y las reglas y
limitaciones relativas a la administracin y representacin se hacen oponibles
a los terceros, con lo cual la indistinta representacin por cualquier socio deja
de ser aplicable.
Benseor
dice
tambin
que
no
es
suficientemente clara la disposicin del segundo prrafo del art. 23 cuando dice que
cualquiera de los socios representa a la sociedad exhibiendo el contrato, pero la
disposicin del contrato social le puede ser opuesta si se prueba que los terceros la
conocieron efectivamente al tiempo del nacimiento de la relacin jurdica (art. 23). Al
respecto dice: ms bien pensamos que la norma debi decir concretamente
en las relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la
sociedad, y a continuacin preceptuar la salvedad, que la sociedad, los socios
o los administradores pueden, exhibiendo el contrato, oponer a los terceros,
las disposiciones del contrato social, si se prueba que stos la conocieron
efectivamente al tiempo del nacimiento de la relacin jurdica. Dice asimismo
que: Aun
cuando
el
prrafo
sea
sancionado
tal
cual
fue
proyectado,
pensamos que la interpretacin ms ajustada a derecho es la que antecede.

Concuerdo en esto con Benseor, es la nica interpretacin posible, habida cuenta de la
redaccin del texto. Analizndolo, surge una inquietud: no habra sido conveniente
hacer oponible siempre la norma contractual que habilita el rgimen de representacin
pactado en el contrato? Es lo que se hizo respecto a la sociedad civil, que responde a
otras circunstancias sociolgicas, vale reconocerlo. Aplicar el mismo rgimen para

todas las sociedades no tipificadas, tal vez habra sido extremo. No es lo que piensan
sin embargo muchos autores que consideran que el nuevo rgimen atenta contra la
libertad de asociacin y perjudica de manera grave a quienes tuvieran constituidas
sociedades civiles bajo el sistema estatuido por el cdigo de Vlez. [6] Me remito a lo
que expusiera cuando me refiriera a las sociedades civiles y a su rgimen de
representacin, citando a los doctores Mario A. Carregal y Ernesto O'Farrell, (En su
Artculo denominado La sociedad civil en el anteproyecto de Cdigo Civil. Decreto
685/95 publicado en: LA LEY 2000-A, 887).
Las formalidades previstas para que las
sociedades regladas en la Seccin IV puedan en el futuro adquirir bienes registrables
prueban exactamente lo contrario de lo sostenido en sustento de la crtica. Lejos de
que las sociedades de hecho no puedan ser titulares de bienes registrables, la
exigencia de que, con toda lgica para la seguridad jurdica, deban todos los socios
producir un instrumento para acreditar la existencia de la sociedad y las facultades de
su representante, debiendo indicar la proporcin en que cada uno de aqullos participa
en la sociedad (Art. 23, tercer prrafo), sirve, precisamente, para resolver el problema
de la falta de instrumentacin de la sociedad de hecho. Ese instrumento no requiere
que en su contenido se instrumente la totalidad de los pactos y acuerdos de los socios,
los que podrn permanecer en el marco de lo acordado verbalmente. Y va de suyo que
toda disputa acerca de si el instrumento exigido para inscribir bienes registrables a
nombre de la sociedad la convierte de sociedad de hecho en sociedad irregular, ante la
igualdad del rgimen aplicable, se inscribira en el marco de lo ms intrascendente que
pueda discutirse en derecho.
Diego Duprat y Marcos, pareciera que
tienen otra opinin sobre esta temtica porque dicen que Desde ya que la oponibilidad
del contrato entre los socios y frente a terceros no ofrecer dificultades (art. 22, LGS). En
cuanto a la representacin, administracin y gobierno, continuarn rigiendo las clusulas
contractuales convenidas entre las partes (art. 23, LGS, igual al anterior art. 1.676, Cd.
Civil).
[7]
Dicen estos autores que Las sociedades
irregulares continuarn su existencia bajo el nuevo rgimen de la Seccin IV, de la Ley

General de Sociedades, sin necesidad de realizar ningn acto especfico para reacomodarse o
someterse a aqul. No obstante, este nuevo rgimen no ser de aplicacin a las situaciones
ya agotadas, tales como las obligaciones nacidas de la responsabilidad solidaria, ilimitada y
directa de los socios impuestas por el antiguo rgimen, las obligaciones asumidas por
cualquier socio en representacin de la sociedad, la imposibilidad de invocar el contrato
social frente a terceros en operaciones concluidas antes del 1 de agosto de 2015, etc. Por el
contrario, s sern de aplicacin las nuevas normas a los procesos de regularizacin en
marcha, o de disolucin, por tratarse de consecuencias de situaciones y relaciones
existentes, pero no cumplidas totalmente. A los tramos cumplidos se les aplicar la ley
vigente en el momento de su cumplimiento. Los no cumplidos debern adaptarse al nuevo

rgimen.
Solari Costa, no se refiere a la cuestin aludida,

respecto de si hubiera sido bueno o no, oponer siempre frente al tercero lo pactado
internamente, a semejanza del cdigo de Vlez. Sobre el sistema impuesto por la ley
26994 respecto a la representacin, opina que: Ya no ms cualquier socio representa a la
sociedad (anterior 24 LS), pues ahora se pueden invocar entre los socios las clusulas
relativas no slo a la representacin, sino tambin las referidas a la administracin y al
gobierno de la sociedad. As lo establece el nuevo art. 23. Y con respecto a terceros las
limitaciones o designaciones que resulten del contrato tambin son oponibles en la medida
que se demuestre que los terceros conocan la limitacin en el momento de la contratacin,
lo que puede ser aplicado en la prctica entregando, como dijimos, una copia del documento
societario y firma de recepcin por parte del tercero contratante, en otro ejemplar. De
procederse en esa forma, el tercero slo podr contratar con el representante que resulte del
contrato social y respetando las limitaciones que existieran.
Coste
y Botteri
tampoco
mencionan la
situacin que refiero, pero dicen que la Seccin Cuarta permite un amplio ejercicio de la
autonoma de la voluntad exigiendo, como contrapeso, que el contrato sea exhibido a los
terceros que se relacionen con la sociedad. De ese modo, se cumple hasta cierto nivel con la
finalidad registral mediante una publicidad ad-hoc en cada caso concreto. En los casos que
no puede demostrarse un conocimiento fehaciente del contrato ni la existencia de la sociedad
por cualquier medio de prueba en los trminos del art. 23 de la LGS, se aplican las reglas el
art. 58 y concordantes, recayendo la operacin sobre el sujeto fsico que contrat. Pero si
el tercero logra probar la existencia de sociedad sin contrato escrito, el acto ser imputado a
la sociedad y resultarn aplicables, tal como sostuvimos en el apartado anterior, las normas
de la Seccin Cuarta y, supletoriamente, las del Cd. Civ. y Comercial.[8]
Sociedades de la Seccin Cuarta Diego Coste y Jos David Botteri (h

Silvina A. Martnez respecto a la representacin de
la sociedad, dice que: Cualquiera de los socios puede representar a la sociedad,
exhibiendo el contrato. No queda claro si debe estar designado como administrador, o basta
que en el contrato figure como socio. Y qu pasa si ingres con posterioridad a la sociedad?
Tampoco queda clara la referencia a que la disposicin del contrato social le puede ser
opuesta si se prueba que los terceros la conocieron efectivamente al tiempo del nacimiento
de la relacin jurdica. A quin puede ser opuesta? Al socio o al tercero? Por otro lado, si
pueden ser invocadas entre los socios las clusulas relativas a la representacin, la
administracin y las dems que disponen sobre la organizacin y gobierno de la sociedad,
resulta contradictoria la segunda parte del artculo. Ahora bien, el tercero puede demandar
a cualquier socio por las obligaciones contradas en nombre de la sociedad? O solo al que
figura en el contrato social?
Esta reforma tiene muchos

antecedentes en diversos proyectos, incluido el del Ministerio de
Economa que integrara en 1994. Al mencionar esta norma la
necesidad de un acto de reconocimiento, para adquirir bienes
registrables, otorgado por todos quienes afirmen ser sus socios,
para acreditar la existencia (de la sociedad) y las facultades del
representante para adquirir bienes registrables, permite concluir
que las sociedades de hecho estn incluidas en esta normativa.
Las que se hubieran instrumentado mediante un contrato escrito
no inscripto no necesitaran reconocer la existencia de una
sociedad que surgiera de un contrato oponible entre ellos. Antes
no se discuta que las sociedades no regularmente constituidas
podan ser titulares de bienes no registrables, pero s respecto de
bienes registrables, situacin que no era aceptada por muchos
autores y mucho menos por los registros inmobiliarios. Ahora se
ha autorizado expresamente, siempre y cuando se acredite la
existencia de la sociedad presentando el contrato societario (sea
o no atpico) y si no existiera instrumentacin alguna, se deber
dejar patentizado el reconocimiento de la existencia de la
sociedad refiriendo las facultades de quien representara a la
sociedad residual, en la adquisicin del inmueble o bien
registrable. Es necesario que el contrato societario o el
documento de reconocimiento est instrumentado en escritura
pblica o en documento privado con firmas certificadas
notarialmente y establecer el porcentaje de participacin de cada
socio; se debe indicar la proporcin que cada socio tiene en la
sociedad. Si la sociedad "libre", puede adquirir bienes
registrables, es de suponer que tendr tambin facultades para
enajenarlos.
Ley N 19.550, T.O. 1984 Representacin de la sociedad. ARTICULO 24. En las
relaciones con los Terceros, cualquiera de los socios representa a la sociedad,
siguiente:
por el
Artculo 24.- Responsabilidad de los socios. Los socios responden frente a los
terceros como obligados
simplemente mancomunados y por
partes iguales, salvo que la solidaridad con la sociedad o entre ellos, o

una distinta proporcin, resulten:
1. de una
estipulacin expresa
respecto de una
relacin o un
conjunto de relaciones;
2. de una estipulacin del contrato social , en los trminos del artculo
22;
3.
de las reglas comunes del tipo
que manifestaron
adoptar
respecto del cual se dejaron de cumplir requisitos sustanciales o formales.

Como se advierte, en el sistema
nuevo, se modifica la responsabilidad que tenan los socios de las sociedades no
constitudas regularmente. En lugar de ser solidaria, ilimitada y sin beneficio de
excusin, sin poderse invocar las limitaciones que pudieran resultar del contrato social
(art. 23 LS ahora la responsabilidad es simplemente mancomunada y por partes
iguales, o sea muy parecida a la que se estatua para la sociedad civil en el cdigo de
Vlez (art. 1747 del dicho Cdigo Civil ahora derogado). Los socios ya no responden por
el total de la deuda social, sino por una parte indivisa, habiendo tantas partes como sea
el nmero de socios, cada uno de ellos slo responde por el porcentaje proporcional
que le corresponda sobre la deuda en caso de que la sociedad no contara con la
solvencia suficiente como para honrar sus deudas. Si los socios fueran diez, cada uno
resulta obligado por el diez por ciento de la deuda. Nissen critica el sistema de
responsabilidad porque no regula la responsabilidad de todos los socios frente a quien
ha pagado a un acreedor de la sociedad ms all de su participacin proporcional,
solucin contenida en la derogada sociedad civil.
La
ley
establece
una
distinta
responsabilidad si se pactara la solidaridad o alguna forma de responder en distinta

proporcin o bien, sea para todos los casos o slo para uno o una serie de supuestos.
Asimismo, si del tipo que se hubiera adoptado inicialmente (no habindose inscripto la
sociedad por abandono del iter), surgiera una responsabilidad solidaria o mayor a la
simplemente mancomunada, como sucedera en una sociedad colectiva o en una
comandita tanto simple como por acciones respecto de los socios comanditados.
Como la ley no dice nada en contrario, entiendo
que se debera aplicar la norma del art. 57 LGS que reza: Partes de inters. ARTICULO 57. Los
acreedores del socio no pueden hacer vender la parte de inters; slo pueden cobrarse sobre las utilidades y la cuota de
liquidacin. La sociedad no puede ser prorrogada si no se satisface al acreedor particular embargante. Cuotas y acciones. En las
sociedades de responsabilidad limitada y por acciones se pueden hacer vender las cuotas o acciones de propiedad del deudor, con
sujecin a las modalidades estipuladas.
Por otra parte, cuando se dice que las relaciones
es
indicativa de que existe el beneficio del art. 56 de la LGS que
reza: Sentencia contra la sociedad: ejecucin contra los socios. ARTICULO 56. La sentencia que se pronuncie contra la
de los terceros con los socios se juzgar como si se tratara de una sociedad regular,
sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios en relacin a su responsabilidad social y puede ser ejecutada contra ellos,
previa excusin de los bienes sociales, segn corresponda de acuerdo con el tipo de sociedad de que se trate.
En consecuencia, se debe considerar que la

responsabilidad de los socios en las sociedades de la Seccin IV es subsidiaria. Nissen
se opone a esta formulacin, considerando que no es lgico que sociedades que no han
cumplimentado los recaudos legales se beneficien con esta subsidiariedad. Pero no
creo que existan obstculos legales para aseverar que la misma existe, salvo que el
referido artculo 56 hace referencia al tipo de la sociedad implicada. Esta mencin, no
creo que se refiera a que hace falta que sea tpica para que exista subsidiariedad
porque antes, el sistema de las sociedades no regularmente constituidas especialmente
la exclua de este beneficio al decir que los socios eran directamente responsables.
Se sustituy el artculo
25
de la Ley N 19.550, T.O. 1984 Prueba de la sociedad. ARTCULO 25. La
existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio de prueba ,
por el
siguiente:
Artculo 25.- Subsanacin. En el
la omisin de requisitos
esenciales, tipificantes o no tipificantes , la existencia de
elementos incompatibles con el tipo elegido la omisin de
caso de sociedades incluidas en esta Seccin,
pueden subsanarse a
iniciativa de la sociedad o de los socios en cualquier tiempo
durante el plazo de la duracin previsto en el
contrato. A falta de acuerdo unnime de los socios, la
subsanacin puede
ser ordenada judicialmente en
procedimiento sumarsimo. En caso necesario, el juez
puede suplir la falta de acuerdo, sin imponer mayor
responsabilidad a los socios que no lo consientan. El socio
disconforme podr ejercer el derecho de receso dentro de
los DIEZ (10) das de quedar firme la decisin judicial, en los trminos
cumplimiento de requisitos formales,
del artculo 92.
Disolucin. Liquidacin.
la
disolucin
de
Cualquiera de los socios

la
sociedad
cuando
no
media
puede provocar
estipulacin
escrita del pacto de duracin, notificando fehacientemente tal

decisin a todos los socios. Sus efectos se producirn de pleno
derecho entre los socios a los NOVENTA (90) das de la ltima
notificacin.
permanecer
los salientes su parte social.
Los socios que deseen
en la sociedad,
deben pagar a
La liquidacin se rige por las normas del contrato y de esta ley.

En cuanto a la subsanacin de las
sociedades no regulares, la regulacin legal es deficiente. No se advierte por qu se ha
sustituido un rgimen de regularizacin como el que estaba legislado, por otro que
presenta falencias ostensibles. No digo que se podra haber dejado inclume el anterior,
pero por lo menos se podra haber respetado ciertos principios bsicos como el de las
mayoras. En materia de regularizacin las decisiones transformatorias, valga el
neologismo o regularizatorias se tomaban por mayora absoluta de personas. Era una
excepcin respecto a lo que es regla en materia de sociedades tpicas en las cuales,
salvo algunas excepciones especiales, como en materia de reconduccin societaria,
regan las mayoras de capital. Para la regularizacin esto no se aplicaba, o sea, era
necesario que ms de la mitad de las personas estuvieran de acuerdo para poder
regularizar y a los disidentes se les otorgaba el derecho de retirarse con reembolso del
valor de su parte social.
Este instituto haba funcionado bien, sin mayores
complicaciones. Pese a lo expuesto, en el actual sistema, ya no se habla de

regularizacin, sino de subsanacin. Las sociedades que se pueden subsanar, no son
otras que las comprendidas en el art. 21 LGS. Dice Nissen que las sociedades de hecho
es discutible que puedan usar este mecanismo que exige que el plazo de duracin est
vigente. En las sociedades de hecho, no existira constancia escrita de dicho plazo. Sin
embargo, creo que este juicio tan categrico podra ser revisto, en la medida que como
dice Manvil en general, podra existir alguna constancia instrumental que determinara
la posibilidad de probar que existe pactado un plazo determinado. Esta posibilidad tal
vez sea un poco acadmica, pero se puede dar. Dice Nissen que las constancias
impositivas actuales no se pueden utilizar como contrato. Discrepo en este punto,
porque al poderse utilizar cualquier medio de prueba para la existencia del contrato, no
veo por qu no se pueda hacer lo mismo con respecto a una parte del mismo. O sea, yo
podra acreditar que hay una sociedad de hecho y adems, que se ha establecido algn
tipo de plazo contractual. Por qu no?
No obstante, es cierto que antes las
sociedades de hecho ingresaban generosamente en el rgimen de la regularizacin,
mientras que ahora, hay que probar que existe un plazo de duracin y que el mismo
est vigente. Nada fcil por cierto.
Pero ms all de lo dicho, es grave que la
ley exija acuerdo unnime para subsanar esta clase de sociedades. Como es sabido, no
resulta fcil lograr este tipo de consenso. En el caso que nos ocupa, significara que una
insignificante minora podra impedir que se cumpla una normalizacin que el legislador
propicia. En efecto, al negarse un solo socio, resulta necesario acudir a un juez que
puede suplir la falta de acuerdo. Pero esto se debera hacer en juicio sumarsimo que
esto es sabido- podra insumir mucho tiempo porque habra que escuchar a todos los
socios interesados y a la propia sociedad. Adems, no parece sano que el juez pueda
imponer cualquier tipo social a los socios, esto es darle demasiada discrecionalidad y
en una delicada herramienta como es la sociedad, esta injerencia externa prolongada,
anuncia tempestades. El socio disconforme debe esperar a que quede firme la decisin
judicial subsanatoria para poder receder, que en realidad no sera receso porque la
ley remite al art. 92 LGS que se refiere a la exclusin de socios. En verdad, lo que se
hace es remitir a una forma de reembolso, de calcular el valor de la parte.
Se sustituy el artculo
26 de la Ley N 19.550,
T.O. 1984, Relaciones de los acreedores sociales y de
los particulares de los socios. ARTICULO 26. Las relaciones entre los acreedores sociales y
los acreedores particulares de los socios, inclusive en caso de quiebra, se juzgarn como si se
tratare de una sociedad regular, excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere
registracin:
Artculo 26.- Relaciones entre los acreedores sociales y los particulares de los
socios. Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores
particulares de los socios, aun en caso de quiebra, se juzgarn como si se
tratara de una sociedad de los tipos previstos en el Captulo II,
incluso con
respecto a los bienes registrables.

Esta normativa mantiene el rgimen
aplicable a las relaciones entre los acreedores sociales y los particulares de los socios.
Hace la aclaracin respecto de los bienes registrables, porque acepta la posibilidad de
que las sociedades de la seccin IV sean titulares de los mismos.
Se sustituy el artculo 27 de la Ley
N 19.550, T.O. 1984, Sociedad entre esposos. ARTICULO 27. Los esposos pueden
integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Cuando uno de los
cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro en sociedades de distinto
tipo, la sociedad deber conformarse en el plazo de seis (6) meses o cualquiera de los
esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo. POR EL
SIGUIENTE:
Artculo
27.-
Sociedad
entre
cnyuges. Los cnyuges pueden integrar entre s sociedades de cualquier tipo

y las reguladas en la Seccin IV.
Esta
reforma
sigue
una
lnea
de
renovacin, siguiendo las aguas de la reforma del rgimen de la sociedad conyugal que
ahora contempla la posibilidad de establecer un rgimen de separacin de patrimonios,
como ms adelante lo veremos. Pero la modificacin puede ser objetable porque
subsistiran las razones que se invocaban con el anterior sistema para cuando el
rgimen de la sociedad conyugal siguiera siendo el clsico. O sea que mediante una
sociedad se puede responsabilizar ilimitada y solidariamente a un cnyuge por los
actos del otro. Por ejemplo, un seor invita a su mujer a constituir una sociedad
colectiva y luego, manejando psimo dicha sociedad, le provoca la ruina. Esto, en un
sistema de libertad, se podra pensar que no tendra por qu estar prohibido. Sin
embargo, conociendo nuestra sociologa, creo que habra sido mejor limitar la
posibilidad de los cnyuges a la participacin en las sociedades de responsabilidad
limitada y annima. No es lo que se ha hecho, como surge del texto legal. Por otra
parte, se ha legislado sobre la unin convivencial que podramos considerar sustitutivo
del rgimen de lo que tradicionalmente se llamara concubinato. Pero los principales
problemas al respecto, se derivan de la relacin societaria entre concubinos. Como
sabemos la jurisprudencia exigi que se probara la realidad de este tipo de sociedades,
que se hicieran aportes y que realmente hubiera una actividad comn de los socios
destinados a la produccin o intercambio de bienes o servicios. Pero ahora, aunque no
haya ms sociedades de hecho e irregulares, seguir habiendo sociedades entre
concubinos o entre quien tengan una unin convivencial, si se quiere decirlo de otra
manera. Entonces, todo hace suponer que los derechos que una integrante de la
sociedad convivencial quiera invocar, como socia, no tendrn apoyo en la nueva norma
del cdigo civil y comercial, que slo contempla derivaciones por la naturaleza de ese
vnculo, que podramos llamar cuasi familiar pero que no necesariamente implica que
exista una sociedad de hecho. Esto nos colocara en la necesidad de probar su
existencia para obtener una compensacin derivada de la explotacin en comn.
Recuerdo un caso de una seora que durante cuarenta aos haba colaborado con su
esposo en la explotacin de un campo. Se ocupaba de mltiples tareas, que se
relacionaban directamente con la misma, como por ejemplo darle de comer a todos los
peones que all trabajaban. Arreglaba elementos de la explotacin y en definitiva, toda
su vida estuvo dedicada a la misma, con las caractersticas especiales que se derivaban
de su relacin personal con el dueo. ste muri soltero. Nunca se casaron, no s
realmente por qu fue, pero s que era absolutamente injusto que esta mujer no fuera
compensada. Con las normas anteriores, como sucede tambin con las actuales, esta
seora tendra que probar que realiz aportaciones reales, en este caso habran sido
fundamentalmente de trabajo, para poder aseverar que su derecho era obtener algo de
la liquidacin de la hipottica sociedad de hecho que integraran. Esto, sin embargo, no
abarcara tener derecho sobre la titularidad del campo, que heredaran en ese caso los
sobrinos del mencionado hacendado. Me parece absolutamente injusto. Nuestra
legislacin no contempla adecuadamente esto como s lo hace por ejemplo la
brasilea. NO se trata aqu de darle una plida gratificacin como se prev con la
unin convivencial. En casos como el que menciono, me parece que la parte de la
seora debi ser ms sustancial. Lo peor es que se han derogado las normas de la
sociedad civil que permitan establecer qu proporcin le tocaba a cada uno ante la
carencia de contrato escrito. Por eso, en el proyecto de 1994 del Ministerio de
Economa de la Nacin, la comisin dijo que por razones de equidad, el juez poda
adjudicar la parte que le corresponda al socio cuando ello se derivara de las
circunstancias especiales del caso. Nada de eso tenemos en el actual rgimen y las
uniones convivenciales no dan solucin alguna, me parece.
Se sustituy el artculo 28 de
la Ley N 19.550, T.O. 1984, Herederos menores. ARTICULO 28. Cuando los
casos legislados por los artculos 51 y 53 de la ley nmero 14.394, existan
herederos menores de edad, stos debern ser socios con responsabilidad
limitada. El contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la
sucesin.
Si
existiere
posibilidad
de
colisin
de
intereses
entre
el
representante legal y el menor, se designar un tutor ad hoc para la

celebracin del contrato y para el contralor de la administracin de la
sociedad si fuere ejercida por aqul:
Por el siguiente: Artculo 28.- Socios herederos menores,
incapaces o con capacidad restringida.
En la sociedad constituida
con bienes sometidos a indivisin forzosa hereditaria, los herederos menores
de edad, incapaces, o con capacidad restringida slo pueden ser socios con
responsabilidad limitada. El contrato constitutivo debe ser aprobado por el
juez de la sucesin. Si existiere posibilidad de colisin de intereses entre el
representante legal, el curador o el apoyo y la persona menor de edad,
incapaz o con capacidad restringida, se debe designar un representante ad
hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de la administracin
de la sociedad si fuere ejercida por aqul.
Ley N 19.550, T.O. 1984, por el siguiente: Sancin. ARTICULO 29. Es nula la
sociedad que viole el artculo 27. Se liquidar de acuerdo con la Seccin XIII.
La infraccin del artculo 28, sin perjuicio de la transformacin de la sociedad
en una de tipo autorizado, hace solidaria e ilimitadamente responsables al
representante del menor y a los consocios mayores de edad, por los daos y
perjuicios que sufra el menor.
Se sustituye por el nuevo Artculo
29. Sancin. Sin perjuicio de la transformacin de la sociedad en una de tipo
autorizado, la infraccin al artculo 28 hace solidaria e ilimitadamente
responsables al representante, al curador y al apoyo de la persona menor de
edad, incapaz o con capacidad restringida y a los consocios plenamente
capaces, por los daos y perjuicios causados a la persona menor de edad,
incapaz o con capacidad restringida.
Ley N 19.550, T.O. 1984, por el siguiente. Sociedades por acciones:
Incapacidad. ARTICULO 30. Las sociedades annimas y en comandita por
acciones solo pueden formar parte de sociedades por acciones:
Ahora dice: Artculo 30.- Sociedad
socia. Las sociedades annimas y en comandita por acciones slo pueden
formar parte de sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.
Podrn ser parte de cualquier contrato asociativo.
Esta reforma era una de las ms
solicitadas. En realidad, existe una clara interrelacin entre esta normativa y
los agrupamientos empresariales porque los mismos, en gran parte, fueron
legislados por la insuficiencia de la regla impuesta en el art. 30 LS que exiga
el tipo de la S.A. para asociarse empresas que a la vez no lo fueran. El caso
de Conemar es bastante conocido en Mar del Plata, un consorcio que
construy las playas de Punta Mogotes. Era una sociedad de hecho?, por
tanto una sociedad nula?, cualquiera representaba al consorcio?, cualquiera
poda
pedir
la
disolucin?,
eran
internamente entre los participantes?
inoponibles
las
reglas
impuestas
Todas estas preguntas no tenan
respuesta en la legislacin anterior a la ley 22903 que incorpor las

agrupaciones de colaboracin y las U.T.E. y luego la ley 26005 que incorpor
los consorcios de cooperacin en el ao 2005, mejorando ostensiblemente a
las ACE.
Ley N 19.550, T.O. 1984. Exclusin en sociedad de dos socios. ARTICULO 93.
En las sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de ellos
cuando hubiere justa causa, con los efectos del artculo 92; el socio inocente
asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 94,
inciso 8), por el siguiente:
Artculo
93.-
Exclusin
en
sociedad de dos socios. En las sociedades de dos socios procede la exclusin

de uno de ellos cuando hubiere justa causa, con los efectos del artculo 92; el
socio inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicacin
del artculo 94 bis.
Ley N 19.550, T.O. 1984, Art. 94. La sociedad se disuelve:
6. Por declaracin en quiebra. La disolucin quedar sin efecto si se,
celebrare avenimiento o concordato resolutorio;
8. Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen
nuevos socios en el trmino de tres (3) meses. En este lapso el socio nico
ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales
contradas;
por el siguiente:
Artculo 94.- Disolucin: causas. La sociedad se disuelve:
1. por decisin de los socios;
2. por expiracin del trmino por el cual se constituy;
3. por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia;
4. por consecucin del objeto por el cual se form, o por la imposibilidad
sobreviniente de lograrlo;
5. por la prdida del capital social;
6. por declaracin en quiebra; la disolucin quedar sin efecto si se celebrare
avenimiento o se dispone la conversin;
7. por su fusin, en los trminos del artculo 82;
8. por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus
acciones; la disolucin podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea
extraordinaria reunida dentro de los SESENTA (60) das, de acuerdo al artculo
244, cuarto prrafo;
9. por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar si leyes
especiales la impusieran en razn del objeto.
La reforma de la causal de declaracin en

quiebra
se
debe
fundamentalmente
que
era
necesario
suprimir
el
concordato resolutorio que ya no exista e incorporar la posibilidad de

convertir la quiebra en concurso preventivo. Creo que tambin se tendra que
haber mencionado la posibilidad de pago total. Aunque no se la mencione,
creo que es obvio que la disolucin debera quedar sin efecto. Despus de
todo, el proceso de quiebra es una forma de liquidacin y si se cancelara el
pasivo no tendra sentido proseguirla.
Por otra parte, se suprime la causal de
reduccin a uno del nmero de socios como causal de disolucin que estaba
en el inciso octavo del art. 94 LS. Se agreg el 94 bis que dice: Incorprase
como artculo 94 bis de la Ley N 19.550, T.O. 1984, el siguiente:
Artculo 94 bis.- Reduccin a uno del nmero de socios. La reduccin a uno del
nmero de socios no es causal de disolucin, imponiendo la transformacin
de pleno derecho de las sociedades en comandita, simple o por acciones, y de
capital e industria, en sociedad annima unipersonal, si no se decidiera otra
solucin en el trmino de TRES (3) meses.
Esta norma es altamente polmica. En primer
lugar, vemos que se omite mencionar a la sociedad de responsabilidad limitada y a la
sociedad colectiva. Algo inadmisible, me parece. Es claro que la SRL o la Soc. Col. que
se tornara unimembre, tendra que convertirse en S.A. para seguir activa. De lo
contrario, se vulnerara la ley, a menos que se considerara que la SRL y la Soc. Col.
pueden ser sociedades unipersonales devenidas algo que no se compadece con la
redaccin de la reforma que como es natural, de haberlo querido contemplar lo hubiera
remarcado. Hay doctrina que ha criticado cidamente el texto que comentamos,
diciendo que es necesario una reforma legislativa en lo inmediato. Ricardo Tedesco
critica la norma del art. 94 bis por este motivo y adems, porque la transformacin por
ms que se diga que es de pleno derecho, en la realidad, requiere un trmite, al cual no
puede ser ajena la voluntad de los interesados. Adems, si transcurre un lapso
razonable sin que se haya concretado la pregonada transformacin, dice Tedesco que
se tiene que considerar que la reduccin a uno de los socios, opera como causal
disolutoria. Opina que hay que reformar esta norma.
Se sustituy el artculo 100 de la Ley N
19.550, T.O. 1984. Norma de interpretacin. ARTICULO 100. En caso de
duda sobre la existencia de una causal de disolucin, se estar en favor de la
subsistencia de la sociedad:
Artculo 100.- Remocin de causales de disolucin. Las causales de disolucin

podrn
ser
removidas
mediando
decisin
del
rgano
de
gobierno
eliminacin de la causa que le dio origen, si existe viabilidad econmica y

social de la subsistencia de la actividad de la sociedad. La resolucin deber
adoptarse antes de cancelarse la inscripcin, sin perjuicio de terceros y de las
responsabilidades asumidas.
Norma de interpretacin
En caso de duda sobre la existencia de una causal de disolucin, se estar a
favor de la subsistencia de la sociedad.
Vemos que se mantiene el texto
del art. 100 anterior pero agregando la posibilidad de reactivar la sociedad en
caso de que se presentara alguna causa disolutoria. Esto es muy bueno
porque sigue la lnea del caso Distribuidora Musical, con voto de Enrique
Butty que estableci el precedente de la reconduccin. Slo que se admita
nicamente para el caso de vencimiento de plazo. Ahora, se puede remover
cualquier causal disolutoria. Esto es muy plausible, ms cuando se requiere
decisin del rgano de gobierno y supresin de la causal disolutoria que
hubiera estado operativa. Por otra parte, se fija un lmite procedimental a
esta posibilidad para encuadrarla ms adecuadamente en lo temporal y para
brindar seguridad jurdica tanto a los socios como a los terceros: se requiere
que se realice esta superacin de la causal disolutoria antes de que se
cancele la matrcula social, o sea su inscripcin en la autoridad de contralor.
Se deja a salvo el derecho de terceros y las responsabilidades asumidas,
como es natural. LO QUE NO SE INDICA ES EL RGIMEN DE MAYORAS. CREO
QUE SE PUEDE APLICAR ALGO SIMILAR AL DEL ART. 95 LGS QUE SUBSISTE.
Ley N 19.550, T.O. 1984.Art. 164. La denominacin social puede incluir el
nombre de una o ms personas de existencia visible y debe contener la
expresin "sociedad annima", su abreviatura o la sigla S.A.
La omisin de esta mencin har responsables ilimitada y solidariamente a
los representantes de la sociedad juntamente con sta, por los actos que
celebren en esas condiciones, por el siguiente:
Artculo 164.- Denominacin. La denominacin social puede incluir el nombre
de una o ms personas de existencia visible y debe contener la expresin
sociedad annima, su abreviatura o la sigla S.A. En caso de sociedad
annima unipersonal deber contener la expresin sociedad annima
unipersonal,
su
abreviatura
la
sigla
S.A.U. ojo,
no
se
expresa
responsabilizacin por la omisin.

Se
sustituy
el
inciso
3)
del
artculo 186 de la Ley N 19.550, T.O. 1984, Art. 186. El capital debe
suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del contrato constitutivo.
No podr ser inferior a tres mil australes (A 3000). Este monto podr ser
actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario.
3.) el precio de cada accin y del total suscripto; la forma y las condiciones
de pago;
por el siguiente:
3) El precio de cada accin y del total suscripto; la forma y las condiciones de
pago. En las Sociedades Annimas Unipersonales el capital debe integrarse
totalmente;
Ley N 19.550, T.O. 1984, por el siguiente:
Artculo 187.- Integracin mnima en efectivo. La integracin en dinero
efectivo no podr ser menor al VEINTICINCO POR CIENTO (25 %) de la
suscripcin: su cumplimiento se justificar al tiempo de ordenarse la
inscripcin con el comprobante de su depsito en un banco oficial, cumplida
la cual, quedar liberado. En la Sociedad Annima Unipersonal el capital
social deber estar totalmente integrado.
Ley N 19.550, T.O. 1984, por el siguiente:
Artculo 285.- Requisitos. Para ser sndico se requiere:
1. Ser abogado o contador pblico, con ttulo habilitante, o sociedad con
responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por stos profesionales;
Ley N 19.550, T.O. 1984, el siguiente inciso:
7) Se trate de Sociedades Annimas Unipersonales.
Ricardo Ludovico Gulminelli.-
[1] Zzzz Citar trabajo de Hugo Rossi.

[2] Ver por ejemplo: Las sociedades civiles, irregulares y de hecho en el Proyecto de Cdigo Vtolo,
Daniel
Roque
Publicado
en: LA
LEY 06/08/2012, 1
LA
LEY 2012-D, 1216 Cita
Online: AR/DOC/3415/2012. Tambin ver zzzz
[3]
VER TRABAJO DE NISSEN EN SU REVISTA. INSERTARLO. ZZZZ
[4] Las sociedades civiles, irregulares y de hecho en el Proyecto de Cdigo Vtolo,

Daniel Roque Publicado en: LA LEY 06/08/2012, 1 LA LEY 2012-D, 1216
[5] Las sociedades de la seccin IV del Proyecto de Cdigo Manvil, Rafael M. Publicado
en: LA LEY 2012-F, 758
[6] Ver cdigo de Vlez que deca: Cap. V - De la administracin de la sociedad. Art. 1676.- El
poder de administrar la sociedad corresponde a todos los socios, y se reputa ejercido por
cada uno de ellos, si no constare que para ejercerlo, los socios hubiesen nombrado uno o ms
mandatarios, socios o no socios.
Art. 1677.- Cuando no se haya estipulado el modo de administrar, lo que cualquiera de los
socios hiciere, obliga a la sociedad como hecho por un mandatario suyo; pero cada socio
podr oponerse a las operaciones de los dems, antes que hayan producido efecto legal.
Todo socio puede obligar a los dems a costear con l los gastos necesarios para la
conservacin de las cosas comunes.
[7] Ver Sociedades anmalas, informales, atpicas, simples o residuales Duprat, Diego A.
J.Marcos, Guillermo A. Publicado en: LA LEY 07/07/2015.
[8] Ver Sociedades de la Seccin Cuarta Diego Coste y Jos David Botteri (h) en Lo aspectos empresarios en
el Nuevo Cdigo Civil y Comercial de La Nacin, ley 26994, editorial Fidas, pg. 115.
Publicado por ricardo ludovico gulminelli en 18:35
http://www.sociedadesmdp.blogspot.com.ar/2015/09/la-reforma-de-la-ley-26994-alregimen.html

Material de Consulta para Los Alumnos Sobre La Base de Un Borrador de La Conferencia Dada en El Posgrado de La Reforma Que Diera Ricardo Ludovico Gulminelli.

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D O M I N G O ,

LA REFORMA DE LA LEY 26994 AL RGIMEN SOCIETARIO.

MATERIAL DE CONSULTA PARA LOS ALUMNOS SOBRE LA

LA REFORMA DE LA LEY 26994 AL RGIMEN SOCIETARIO.

del da 7 de octubre de 2014, promulgada por

intermedio del Decreto 1795/2014.Por lo que he ledo, muchos juristas respetables

LAS REFORMAS SOCIETARIAS

el Anteproyecto de Reformas a la LSC impulsada por el Ministerio de Justicia y de

Etcheverry, Julio Csar Otaegui, Rafael Mariano Manvil. La trayectoria y el prestigio de

EL TEXTO EXCLUIDO DEL PROYECTO

En el art. 1ro. del Proyecto Originario que fue modificado se dice:

sociedad en comandita por acciones y a la sociedad de capital e industria.

que tambin fue eliminado

Si en la ley se dispone o autoriza la promocin

Es importante que se postulara que

que tambin fue eliminado

se deca:- Artculo 30.- Las sociedades pueden

PODA SER SOCIA DE OTRA.

En cambio ahora, las sociedades por

que tambin fue eliminado

Sustityese el artculo 32 de la Ley N 19.550,

5.- Respecto al artculo 33, el Proyecto Originario

texto, que tambin fue eliminado

SUSTITYESE el artculo 33 de la Ley

6.- Respecto al artculo 54, el Proyecto Originario

texto, que tambin fue eliminado

7.- Respecto al artculo 59, el Proyecto Originario

texto, que tambin fue eliminado

Sustityese el artculo 59 de la Ley

8.- Respecto al artculo 61, el Proyecto Originario

texto, que tambin fue eliminado

se deca: Sustityese el artculo 61 de la

9.- Respecto al artculo 73, el Proyecto Originario

que tambin fue eliminado,

introduca el siguiente texto,

Sustityese el artculo 73 de la Ley N 19.550,

10.- Respecto al artculo 73 ter, el Proyecto Originario

texto, que tambin fue eliminado,

se deca:-Incorprase como artculo 73 ter de la

11.- Respecto al artculo 94, el Proyecto Originario

texto, que tambin fue eliminado,

se deca:-Sustityese el artculo 94 de la Ley N

12.- Respecto al artculo 94 bis, el Proyecto Originario

texto, que tambin fue eliminado,

38.- Incorprase como

Es notable la diversidad de opiniones que

formular es: Las modificaciones que directa e indirectamente se han realizado al

formularlo para saber si debemos o no incentivar nuestro inters. La respuesta a esta

EMPRESAS. Lo mismo se hizo con los Consorcios de Cooperacin que estaban

DISTANCIA, reglando cmo se deberan realizar o tambin admitiendo la AUTO

consideraciones porque se trata de un instituto que impacta visiblemente en el orden

Comercial al reglar la responsabilidad por CONTROL se advierte al

que tiene un mbito de aplicacin ms vasto que el del artculo 33 de la ley

sustantiva, puesto que mientras ste ltimo se refiere a sociedades controlantes, el

prescripcin de la accin social de responsabilidad contra los funcionarios sociales

POR OTRA PARTE,

De las sociedades no constituidas segn los tipos del Captulo II

Vale recordar que las sociedades de hecho e irregulares fueron

la DEROGACIN DEL INSTITUTO DE LA SOCIEDAD CIVIL, contenida en el cdigo de

HABLA DE LA EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD, ya no de la sociedad

Asimismo, la seccin IV del Captulo I de la ley

unipersonal. Esto es contrario a lo propuesto en anteriores proyectos, en los cuales se

Se modific el artculo quinto de la