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I.
Cuestin Preliminar
Advierto al lector que si bien se efecta un comentario de una resolucin casatoria, lo har desde la
posicin de un abogado litigante, no utilizando en dicho propsito ms que el sentido comn del
autor, y tratar de confrontar la resolucin en comento con las resoluciones anteriores del proceso,
para ver coherencia entre s en cuanto comparten un mismo escenario procesal, pretendiendo de
sta forma evaluar el s las resoluciones supremas que resuelven los recursos de casacin, son al
menos autosuficientes al describir y evaluar el proceso del que emergen, obviamente somos
conscientes que la casacin incide fundamentalmente en una resolucin de vista (a excepcin de la
resolucin por salto), pero cualquiera que lea regularmente stas podr apreciar en su texto las
referencias al proceso del cual se desprenden.
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Socio del Estudio Huerta, Cieza, Solrzano & Asociados, S. Civil de R.L., Coordinador General de la
Asociacin Pro Iure.
Artculo publicado en la JUS Jurisprudencia, N 11, Noviembre, Editora Jurdica Grijley, Lima, 2008.
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i)
Por denegarse (Res. N 03) la admisin de un medio probatorio que sustentaba una
excepcin (prescripcin extintiva de la accin y de la falta de legitimidad para obrar del
demandado) y que consista en la declaracin de parte del demandante, y que al ser
apelado dicho auto fue concedido con la calidad de diferida, misma que no ha sido objeto
de pronunciamiento por parte de la Sala Superior; y,
ii)
En cuanto al segundo punto, es resuelto por la Sala Civil Suprema va correccin mencin al artculo
407 del CPC-; y aunque presenta algunos temas interesantes al debate jurdico (La correccin va
casacin, la amplitud del auxilio judicial, etc.) no sern abordados en el presente comentario.
III.
Se hace una mencin al derecho al debido proceso precisando sus dos dimensiones: una
Se efecta una sntesis del proceso el mismo que consiste en una demanda de desalojo por
ocupacin precaria, ante la cual el demandado formula las excepciones de prescripcin extintiva de la
accin y de falta de legitimidad para obrar del demandado, bajo la alegacin en el primer caso que
viene ejerciendo la posesin del inmueble en litigio por ms de diez aos en forma ininterrumpida,
por lo que al ser una accin real sta ya ha prescrito de acuerdo al inciso primero del artculo dos mil
uno del Cdigo Civil; y en el segundo caso, que es un poseedor ilegtimo ya que cuenta con constancia
de posesin expedida por una autoridad pblica; ofrece como medio probatorio de dichas
excepciones, la declaracin de parte de la demandante, en la Audiencia nica el Juez en auto (Res. N
03) resuelve no admitir la actuacin del medio probatorio (Declaracin de Parte del Demandado),
mismo que es impugnado y dicha apelacin es concedida con calidad de diferida, se emite sentencia
declarando fundada la demanda, ordenando la restitucin del inmueble a favor de la demandante,
luego, la Sala Superior confirma la resolucin que declara infundadas las excepciones (Res. N 04) y
confirma la sentencia apelada, pero no emite pronunciamiento respecto de la apelacin del auto que
rechaz el medio probatorio de la excepciones.
3. Se enuncia el Principio de Formalidad en armona con el Principio de Finalidad, manifestando que
se favorece la finalidad del proceso y no el formalismo del mismo ( 2).
4. Se expone los principios a considerarse como requisitos en una declaracin de nulidad, as el
principio de legalidad, el de trascendencia; y para el no amparo de una nulidad: cuando se verifique la
asistencia de los principios de finalidad, trascendencia y convalidacin expresa o tcita del acto
procesal.
5. Luego, refiere que la decisin considerar el principio de trascendencia, en cuanto la sola presencia
de un vicio no es razn suficiente para que el juez declare la nulidad de un acto procesal, pues se
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Se enuncia pedaggicamente que: La dimensin procesal es aquella que encierra las instituciones
jurdicas necesarias para obtener un proceso formalmente vlido, en tanto que el debido proceso
sustantivo no slo exige que la resolucin sea razonable sino esencialmente justa..
Aqu bajo ste primer considerando resulta evidente que el Magistrado Supremo ya se decidi por
Declarar Infundada la Casacin, por considerar que hacerlo devendra en formalismo y ello que se
opone a la finalidad del proceso.
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La accin de desalojo es una accin real; sin embargo, tal accin persigue la defensa de uno
de los derechos que la ley le confiere al propietario, que es la reivindicacin, la que de
acuerdo al artculo 927 del Cdigo Civil es imprescriptible.
6.2.
6.3.
7.
IV.
Dentro las casaciones que superan la valla de la improcedencia, se evidencia que gran nmero de
ellas, -considerando las fundadas e infundadas- ( 6), son originadas por la vulneracin del debido
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Interesante tema, que por la referencia implcita a la admisin o rechazo de un medio probatorio, pues
nos hace recordar el abandono del sistema de valoracin probatorio de la tarifa legal.
Vase el grave error de argumentacin, hechos diferentes, con acreditacin probatoria diferente, son
considerados como uno solo, y ms an, se le impone a uno la conclusin del otro, despus de
rechazarle un medio probatorio-ms o menos eficaz, ste tema ser desarrollado ms adelante..
Formalismo? Vulnerar los principios de economa y celeridad procesal? Creo que no, opino que el
derecho de defensa merece la ms amplia proteccin, ciertamente nos puede llevar a prolongar
procesos, y quienes litigamos vemos que por ejemplo los dictmenes periciales o informes de
entidades pueden desarrollarse o trabarse en muchos meses, pero ello no es bice aunque a veces no
nos agrade- para impedir la admisin de un medio probatorio, que slo debe de evaluarse con las
reglas generales (admisibilidad, pertinencia, procedencia), que no lo fue hecho en el presente proceso.
Resulta interesante apreciar ciertas estadsticas en los ltimos cuadernillos de casaciones del Diario
Oficial El Peruano, los nmeros y porcentajes son los siguientes : 01 de Septiembre de 2008 - 328
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V.
Considero que es una grave violacin al derecho de defensa el efectuar una diferenciacin en cuanto
a la eficacia que el medio probatorio pudiese tener respecto al hecho que se considera que debera
probarse, para en base a ello denegar su admisin, mucho ms an, s como en el presente caso, el
demandado a quien se sindicaba como un poseedor precario, no pretenda negar la propiedad
registral de la demandante (acreditaba documentalmente) sino la ausencia de su calidad de precario,
me explico mejor, en los procesos de desalojo por precario es casi uniforme que las sentencias
casatorias ( 9) precisen que para la procedencia del mismo se requiera : a) Un demandante que debe
acreditar su derecho de propiedad, que no sea objeto de discusin ni cuestionamiento judicial, y, b)
Un demandado que como poseedor del inmueble sublitis no tenga derecho alguno sobre el mismo.
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La sala suprema se equivoca terriblemente, al considerar que la declaracin de parte buscaba refutar
la propiedad registral, resulta ms que evidente que no era eso lo que pretenda el demandado, sino
acreditar la no precariedad de su posesin, y an s hubiese sido el otro supuesto, no puede restringir
de esa manera la actividad probatoria, sin vulnerar del derecho de defensa y el de prueba.
A continuacin referimos algunos hechos procesales que no constan en la Sentencia Casatoria, que
nos permiten una mejor comprensin del proceso, y que creo que ayudar a entender que no cierto
lo afirmado por los magistrados supremos de que los que hechos objeto del recurso de casacin son
vicios intrascendentes y que solamente defienden formalismos.
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Pensamos por relacin en el Art. 301 CPC en el que por el uso del verbo acompaar, anexar, medios
probatorios algunos magistrados se consideran incorrectamente que slo hace referencia a
documentos, afortunadamente, con la modificacin reciente (DL N 1070) si bien se conservan dichos
verbos, ms adelante se incorpora uno nuevo: actuar actuacin de cuestiones probatorias
previamente a la actuacin de los medios probatorios.
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