Lectura 4. Forma, Vicios Del Acto Juridico e Inefacia

MDULO 4: FORMA, VICIOS DEL ACTO JURDICO E
INEFICACIA
11. FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS
Ya se ha aclarado antes que la forma es un elemento de los actos o negocios jurdicos
siempre que sea esencial para su validez, de lo contrario las formalidades son una manera ms
de asegurar la prueba de la existencia de un acto. En el punto en el que se trat la voluntad
jurdica se estudi que dicha voluntad debe ser necesariamente manifestada para producir efectos
en el mundo exterior, de hecho el Art. 913 manifiesta que: "Ningn hecho tendr el carcter de
voluntario, sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste". Por lo tanto es necesaria
una manera de expresarla.
Al efecto del estudio de la forma es esencial recordar las diferentes maneras de
manifestacin de la voluntad, tanto cuando es expresa (aqu se encuentra la forma), como tcita o
por el silencio; todas son importantes y se conectan con este mdulo.
Lo que no es siempre necesario es la forma, sin embargo cumple algunas funciones: la de
otorgarle validez al acto (por ejemplo en el caso del matrimonio que debe ser celebrado por
instrumento pblico labrado por oficial pblico expresamente autorizado); o la de asegurarse
obligaciones (por ejemplo en el caso de la compraventa de un inmueble en el que no hay
escritura, el boleto de compraventa vale como obligacin de escriturar); o diferentes
manifestaciones que cumplen las funciones de prueba (por ejemplo un contrato de locacin de
servicios para un proceso que se realice por escrito sirve para asegurarse luego el reclamo de
honorarios ante su incumplimiento, es lo que se denomina pacto de cuota litis).
En este sentido Rivera1 critica la existencia de la forma como elemento esencial del acto y
dice que es propia de un sistema primitivo, no obstante le reconoce algunas ventajas y
desventajas que se exponen en un cuadro comparativo cuyo contenido es textual de la exposicin
de Rivera:
Ventajas
El empleo de formas determinadas y
difundidas facilita el conocimiento del acto
por quien lo otorga.
Por esa va se protege a los otorgantes de
su propia ligereza.
Las formas establecidas vienen a facilitar
la prueba de la existencia y contenido del
acto.
Las formas que consisten en publicidad de
1
Desventajas
Las formas determinadas siempre
requieren un mayor desembolso por
el otorgante (caso del acto notarial) y
representan cierta incomodidad.
Entraan el riesgo de que por vicios
o defectos de forma se cuestione la
validez o eficacia del negocio
jurdico.
Por ltimo, ciertas formas traban la
celebracin de actos jurdicos
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028
Materia: Derecho Privado I

Profesora: Ab.Cristina Gonzlez Unzueta
-1-
los derechos vienen a proteger los

intereses de los terceros que -de tal suertepueden interiorizarse de la legitimacin de
quien se los transmite. Es el caso tpico de
los registros de la propiedad inmueble, de
automotores, etctera.
La utilizacin de formas preconstituidas
favorece la actividad recaudadora del fisco.
La celeridad del trfico negocial slo
puede satisfacerse a partir de formas
especialmente determinadas que tornen
innecesario el anlisis singular de cada
acto. sta es la razn de ser de los
contratos de adhesin, como el seguro o el
transporte.
conspirando contra la celeridad en

los negocios (caso de los actos
notariales).
Creemos que esto ltimo no es
generalizable, ya que la uniformidad
de formas -lo cual slo se obtiene
mediante la imposicin de una
determinada- simplifica y acelera la
negociacin en determinadas
transacciones (valga aqu el ejemplo
dado del contrato de transporte de
personas, sea terrestre, areo o
martimo). Esta tendencia se ve
incrementada hoy con el uso de
ordenadores o computadoras.
Por fin, permiten distinguir rpidamente los

actos preparatorios de los definitivos
(boleto de compraventa y escritura
pblica).
En nuestro sistema el Art. 974 dispone: "Cuando por este Cdigo, o por las leyes
especiales no se designe forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las
formas que juzgaren convenientes", a esto se le denomina Principio de la libertad de formas, es
decir que los actos en principio no requieren una forma determinada a menos que la ley lo exija.
Por otro lado, el Art. 973 proporciona una definicin de forma estableciendo que: La forma
es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben
observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia
de testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o por un oficial pblico, o con el
concurso del juez del lugar, la forma as resulta siendo el continente y la manifestacin de la
voluntad comprendida en ella el contenido. Esta definicin es sumamente importante a la hora de
establecer si un acto requiere o no la forma para su validez.
11.1. LA FORMA Y LA PRUEBA .Concepto y distincin
La forma y la prueba son diferentes, ya se dio el concepto de forma y se aclar que es
necesaria en los supuestos citados para su validez.
En cambio el concepto de prueba es diferente, no hace a la validez del acto sino a las
maneras de demostrar su existencia, Rivera2, citando a Arauz Castex define la prueba como
conjunto de elementos mediante los que pueda demostrarse la existencia y contenido del acto, o,
si se quiere, el conjunto de medios que se emplean en un proceso para demostrar al juez los
hechos invocados , por eso se dice que la prueba tiene esta funcin, demostrar que existi el acto
jurdico que se demanda.
2

-2-
Otro criterio de distincin entre forma y prueba es ms simple: la forma es contempornea

al acto, es decir, nace con el acto y desaparece con su extincin; en cambio la prueba existe
antes, durante y despus del acto, dado que los medios que se utilizan son amplios (pueden ser
documentales, testimoniales, confesionales, periciales, etc)
Respecto de la prueba Alterini3 propone una clasificacin muy interesante de los medios de
prueba, a saber:
Preconstituidas: se plantean por las partes con anterioridad (por ejemplo los
instrumentos en los que se reflejan los actos por ella constituyen la prueba
instrumental)
Simples: son las que se buscan durante el proceso (por ejemplo las testimoniales y
las confesionales)
Escritas: si se producen en el juicio por escrito, por ejemplo las instrumentales, las
informativas (por ejemplo si se libra un oficio al Registro General de la Propiedad
para que informe sobre el estado de un inmueble)
Orales: son las que se producen en el juicio de esa manera, por ejemplo las
testimoniales y las confesionales
Directas: son las que el juez percibe por s mismo (por ejemplo: una inspeccin
ocular)
Indirectas: son las que implican para el juez un proceso de deduccin en base a las
presunciones de la ley (por ejemplo si un padre es citado para reconocer un hijo y
no se presenta se presume que el hijo es suyo)
El formalismo en el derecho: antecedentes histricos. Tendencias actuales. Ventajas e

inconvenientes
Respecto de los antecedentes histricos excelentemente sintetizados por Rivera4, la forma
surge como una necesidad imperiosa en los sistemas jurdicos antiguos, era un requisito de
3
Alterini, Atilio A. Op.cit. Pag.336

Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028 Cuanto ms primitivo es un sistema jurdico ms se privilegian las
formas en s mismas. As ocurri en los sistemas antiguos, desde el Derecho Romano hasta el germnico. En el primero,
particularmente en su primera etapa, la del derecho llamado quiritario, las formas exigidas eran sumamente rigurosas;
as la compraventa slo poda hacerse por la mancipatio o la in iure cessio. Ante esa concepcin, los vicios de la
voluntad perdan importancia, sin por eso dejar de existir, porque la voluntad interna en s misma era postergada en
cuanto se opusiera a la manifestada por el medio jurdicamente apto. Es que, para pasar de la mera comprobacin del
cumplimiento de la forma externa, a la abstraccin que presupone indagar la voluntad real de un sujeto, es requerible un
desarrollo cultural que no estaba generalizado en aquella poca. Por eso para quien deba interiorizarse de lo deseado
por el otorgante de un acto, bastaba con lo primero, es decir, lo externo, su forma. De all la importancia que se le
atribua. Para esos pueblos, la forma encontraba su razn de ser no tanto en la necesidad de poder probar -como ocurre
en nuestros das- sino en s misma, pues integraba el acto como elemento principal. Puede sostenerse que la forma
exigida distingua al acto jurdico del que no era tal (conf. Cifuentes). Por lo dems, la escritura es una tcnica -un
hecho tecnolgico-, simple, pero que no estuvo, y ni aun hoy lo est, al alcance de todos. Las formas, entonces, solan
ser simbolismos fcticos y frmulas sacramentales. Todo el derecho intentaba impresionar fuertemente los sentidos
mediante simbolismos cuyo contenido -desde luego- era establecido por el sistema jurdico. Era ste el que exiga que
tal acto deba efectuarse slo mediante una forma determinada. Tambin es necesario un cierto desarrollo cultural para
admitir que un mismo acto puede efectuarse de formas variadas. Con posterioridad, se logr una mayor abstraccin
conceptual y surgieron los "contratos de buena fe", en los que la mera promesa obligaba, aunque estuviese desprovista
de la forma adecuada. Es que el derecho haba avanzado hacia una mayor espiritualizacin -en gran medida gracias a las
enseanzas del cristianismo- con la que se advirti que lo que realmente vinculaba a las partes no era la forma, sino el
4

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existencia para el acto jurdico, en la antigedad el rito a las formas era lo normal porque era lo
que le otorgaba mayor seguridad a las transacciones; de hecho en el Derecho Romano tena
prevalencia lo que las partes declaraban y no su voluntad interna. Luego, con la aparicin del
cristianismo y posteriormente la concepcin cientfica logra la abstraccin de las formas de lo que
es el contenido o voluntad de las partes. Actualmente el derecho ms evolucionado es menos
formalista, sin embargo sigue utilizndose la forma por su fundamento, en algunos actos otorga
seguridad jurdica.
El fundamento de la forma
Hasta lo aqu analizado parece ser que el fundamento de la forma es la seguridad jurdica,
segn Buteler5 su ventaja radica en la escritura del acto, que facilita la prueba y deja testimonio de
lo celebrado; destacando la importancia en este sentido de la labor de los Registros de bienes.
Clasificacin de los actos jurdicos de acuerdo a sus formas. Principio de la libertad de
formas. Excepciones. Efectos del incumplimiento de las formalidades
Segn la forma sea requisito de validez del acto o no los actos se clasifican de la
siguiente manera, grficamente:
consentimiento libremente prestado. Otro factor que incidi para la eliminacin de formalismos rituales fue el
nacimiento de prcticas comerciales entre distintas plazas, admitindose costumbres sencillas para cerrar un pacto, tal
como darse la mano. El formalismo no ha desaparecido del derecho. Por el contrario, encontramos en nuestro Cdigo
diversos preceptos que lo recuerdan, como la necesidad de realizar determinados contratos en escritura pblica, o las
formas en el derecho testamentario o el matrimonial. Ms an, ha cobrado nuevo mpetu en una rama del derecho
privado, cual es el derecho comercial. Bien entendido que este nuevo formalismo -o neoformalismo- tiene una finalidad
sustancialmente distinta al anteriormente referido, desde que pretende proteger el inters de los terceros y la seguridad
en el trfico jurdico, es decir, la certeza en la adquisicin de derechos, as como la posibilidad de poder reflexionar
mejor sobre los efectos del acto que se realiza. Son ejemplos de ese nuevo formalismo, la creacin de registros y nuevos
derechos registrables , el cheque, en cuanto debe ser extendido exclusivamente en el formulario bancario, etctera.
5
Buteler Cceres, Jos. Op. Cit.Pg.292

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Solemnes
Formales
No solemnes
Actos
No formales
Prueba: ad probationem
Los actos formales son aquellos que requieren una forma determinada para ser
celebrados vlidamente, es decir, para que se produzcan sus efectos. A su vez , stos
pueden ser:
o Solemnes: en este caso la inobservancia de la forma requerida produce la nulidad
del acto, por ejemplo en las donaciones de inmuebles, stas deben realizarse por
instrumento pblico, o el matrimonio civil. En estos casos la nulidad no se puede
subsanar; adems de que el acto no produce ningn efecto, ni el previsto ni ningn
otro.
o No solemnes: en estos casos s se puede subsanar la nulidad y los actos
producen efectos diferentes a aquellos que estaban destinados a producir
inicialmente. Por ejemplo la venta de un inmueble por boleto de compraventa (este
ejemplo ya est citado antes) no vale como transmisin de la propiedad sino como
acto en el que las partes se obligan a escriturar.
Los actos no formales son aquellos respecto de los que impera la libertad de las formas.
Qu sucede con la llamada forma ad probationem?
Respecto de este tema, Buteler6 sostiene que es confundir forma con prueba y que esta
sera prueba solamente. Rivera7 la menciona tambin, y coincidiendo con Buteler, no como
6
Buteler Cceres, Jos. Op.Cit. Pg. 292

Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028.En algn caso puede resultar dudoso establecer si determinada
forma es exigida para la validez del acto o para su prueba. En tal supuesto -ante la duda- debe estarse porque la forma es
probatoria, puesto que su falta de concurrencia ocasiona un perjuicio menor que si fuese forma solemne, en cuya
hiptesis su ausencia acarreara la nulidad del acto. Es ejemplo de forma ad solemnitatem la escritura pblica exigida
por el artculo 1810 para las donaciones de bienes inmuebles, o de prestaciones peridicas; la presencia del oficial
pblico para la celebracin del matrimonio; el testamento bajo forma privada que debe estar fechado, redactado de puo
y letra del testador, y firmado por l, etctera. Es ejemplo de forma probatoria la escritura pblica exigida en los once
incisos del artculo 1184 .. .Tambin es meramente probatoria la forma prevista en el artculo 1193 que establece que
deben hacerse por escrito los contratos que tengan un valor superior a los 10.000 pesos moneda nacional (es decir 100
7

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forma sino como un requisito que al no ser cumplido no afecta la validez del acto sino que se
convierte en una manera de probarlo.
Qu sucede si no se cumplen las formalidades en los actos formales?
En el caso de los actos formales solemnes ya se dijo que el incumplimiento de las formas
acarrea la nulidad absoluta del acto. En cambio en los actos formales no solemnes, el acto
produce otros efectos pero no es nulo. En este sentido, cobra especial importancia el Art. 1185
cuando dispone: "Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos
por instrumento particular, firmado por las partes o que fuesen hechos por instrumento
particular en que las partes se obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos
como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como
contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica".
Documento e instrumento: concepto y distincin
Respecto de la forma escrita, sta se puede manifestar en documentos o instrumentos;
ambos son cosas para el nuestro Derecho8 . Entonces cabe preguntarse cul es la diferencia
entre ambos? La nocin de documento es ms amplia que la de instrumento por empezar, el
instrumento es una forma de documento.
A decir de Rivera9: En un sentido amplio, documento es "toda cosa que sea producto de
un acto humano, perceptible con los sentidos de la vista y el tacto, que sirve de prueba histrica
indirecta y representativa de un hecho cualquiera" (Devis Echanda).Documento e instrumento,
que parte de la doctrina consideran voces que denotan conceptos sinnimos, se encuentran
vinculados en relacin de gnero a especie. En esta relacin, por ser el instrumento -por reglaescrito (Leiva Fernndez) abarca un mbito ms restringido.
Por lo tanto, se puede decir que documento es todo lo que representa algo que ha
existido, pueden ser fotos, planos, cartas, libros, etc. Y yendo ms all se deben tener en cuenta
las nuevas formas de documentacin de ciertos actos producto del desarrollo de la tecnologa.
El documento digital que en una poca era mencionado como algo reciente, hoy es cuestin de
todos los das.
pesos ley 18188 o 0,1 pesos argentinos o 0,0001 australes). Advirtase que se trata de una cantidad fija para lo cual no
existe moneda en nuestro pas; en razn de su exiguo valor, todos los contratos deben hacerse por escrito, y no pueden
probarse por testigos (v. infra n 1218, c). En el mismo sentido debe interpretarse la regla del artculo 209 Cdigo de
Comercio. Al tratarse de una forma ad probationem puede obviarse e intentar probar por cualquier medio en los
siguientes supuestos: cuando hay imposibilidad de obtener la prueba designada por la ley; cuando exista principio de
prueba por escrito; cuando la cuestin verse sobre los vicios de error, dolo, violencia, fraude, simulacin o falsedad de
los instrumentos en los que constare el acto; cuando media principio de cumplimiento por una de las partes y negativa
de la otra a cumplir el contrato (Art. 1191 ).
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Art. 2317. Son inmuebles por su carcter representativo los instrumentos pblicos de donde constare la
adquisicin de derechos reales sobre bienes inmuebles, con exclusin de los derechos reales de hipoteca y anticresis.
Art. 2319. Son tambin muebles todas las partes slidas o fluidas del suelo, separadas de l, como las piedras, tierra,
metales, etc.; las construcciones asentadas en la superficie del suelo con un carcter provisorio; los tesoros, monedas, y
otros objetos puestos bajo del suelo; los materiales reunidos para la construccin de edificios mientras no estn
empleados; los que provengan de una destruccin de los edificios, aunque los propietarios hubieran de construirlos
inmediatamente con los mismos materiales; todos los instrumentos pblicos o privados de donde constare la
adquisicin de derechos personales

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El instrumento tiene un sentido diferente, es la representacin con ciertas

formalidades establecidas por la ley para instrumentar un acto jurdico. El instrumento requiere
un soporte material que va variando con el tiempo, por ejemplo ahora se utiliza el soporte papel
pero tambin el soporte electrnico en algunos casos; por ello existe por ejemplo la ley de firma
digital.
Grficamente se puede representar este concepto de la siguiente manera:
Documento
Fotos
Cartas
Planos
Escritos
Instrumentos pblicos
Instrumentos privados
Clasificacin de los instrumentos

Los instrumentos se clasifican en pblicos y privados, si bien enseguida se analiza cada
uno, se puede adelantar que lo esencial es que el instrumento pblico se demuestra por s
mismo, es tal el peso de las formalidades que no requiere otra forma de prueba que el mismo
instrumento.
Distingo entre el instrumento y el acto o negocio instrumentado
Cabe aclarar que el instrumento es la forma, es decir el continente; y el acto o negocio
instrumentado el contenido; por lo tanto la diferencia es notable por la independencia que implican
ambos conceptos. El acto o negocio instrumentado puede ser falso o simulado por ejemplo,
mientras el instrumento (si rene todos los requisitos) puede ser perfectamente vlido. Cuando se
abord el breve anlisis histrico se reconoci la importancia de no depender solamente de la
forma como en la poca del Derecho Romano; imagine sino el excesivo formalismo y la
prevalencia de la voluntad manifestada por sobre la verdadera: no habra lugar a solicitar la
invalidez de ningn acto por ms fraudulento que fuera.
A su vez, el acto o negocio instrumentado, algunas veces depende del instrumento ya sea
para su validez (si es un acto de los formales solemnes) y otras para su prueba, por lo tanto es
necesario relacionar adecuadamente ambos conceptos.
11.2. EL INSTRUMENTO PUBLICO .Concepto. La fe pblica y la

autenticidad

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Como se dijo antes, el instrumento pblico tiene una virtud, se prueba por s mismo,
Buteler10 lo define como la escritura tenida por autntica por estar rodeada de todas las
formalidades requeridas por la ley, y por emanar de quien, segn derecho es persona idnea y
competente para dar fe por s misma de los actos donde interviene, en razn de la funcin que
desempea, de la materia de que se trata y dentro de la jurisdiccin dentro de la cual acta
Por lo tanto, adems de ser una escritura y de reunir, segn cada caso las formalidades de
la ley (no es lo mismo una escritura pblica que un acta de matrimonio por ejemplo), la persona
que lo emite debe reunir dos requisitos: idoneidad y competencia.
Grficamente se puede representar el camino a recorrer con estos instrumentos de la siguiente
manera:
Idoneidad
Competencia
Firma
Clusulas dispositivas
Directas
Incidentales
Instrumentos
Pblicos
Escritura
Pblica
-Escritura Matriz
-Protocolo
-Testimonio
-Copia
-Segunda Copia
Clases de instrumentos pblicos. Enunciacin legal

Los instrumentos pblicos se encuentran enumerados (en forma enunciativa) en el Art.
979 que establece: Son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos:
1 Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por
otros funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la
forma que prescribe la ley;
2 Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la
forma que las leyes hubieren determinado;
3 Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el
Cdigo de Comercio;
4 Las actas judiciales, hechas en los expedientes por los respectivos escribanos, y
firmadas por las partes, en los casos y en las formas que determinen las leyes de
10
Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pg.293

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procedimientos; y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien
pasaron;
5 Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier ttulo de
crdito emitido por el tesoro pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas
por el encargado de llevarlas;
6 Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con la
anotacin correspondiente de que pertenecen al tesoro pblico;
7 Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales;
8 Las acciones de las compaas autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a
sus estatutos;
9 Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos, autorizados para tales
emisiones;
10 Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros
municipales, y las copias sacadas de esos libros o registros.
Requisitos de validez: Oficial pblico: idoneidad y competencia. Forma: La Firma. Los
testigos.
Del articulado del Cdigo Civil se deducen los siguientes requisitos:
Idoneidad11: que no se debe confundir con capacidad, sino con la aptitud del funcionario
para realizar la tarea que se le encomienda (por ejemplo: un escribano no puede labrar un
acta de nacimiento, ni un oficial del Registro del Estado Civil y de la Capacidad de las
personas emitir una escritura pblica.
Competencia: depende del territorio y la materia en que ejerzan sus funciones, en el caso
de los funcionarios del poder judicial adems deben ser competentes en el grado.
Firma: es esencial la firma del oficial o el fedatario que est dando fe de ese contenido
para su validez ya que es la persona habilitada o con la investidura suficiente para hacerlo.
Adems es necesario que se encuentre de acuerdo a lo prescripto en el Art. 988 que
dispone: El instrumento pblico requiere esencialmente para su validez, que est firmado
por todos los interesados que aparezcan como parte en l. Si alguno o algunos de los
cointeresados solidarios o meramente mancomunados no lo firmasen, el acto sera de
ningn valor para todos los que lo hubiesen firmado. A esta altura el tema de los testigos
ha perdido relevancia, por lo que no se adentra en detalles al respecto.
Sancin por su inobservancia. La conversin
Anteriormente se ha tratado este tema, al mencionar que en los actos formales no
solemnes, en los que la forma no invalida el acto se utiliza la conversin del acto para darle la
validez necesaria al respecto; por lo tanto se remite al punto en el que este tema ya ha sido
tratado.
Fuerza probatoria: anlisis del instrumento pblico
El instrumento se prueba por s mismo, salvo querella de falsedad, al respecto dispone el
Art. 993: "El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin civil o
11
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011466.Este recaudo, "la idoneidad", se conforma con requisitos:
generales y uniformes, como lo atinente a la ciudadana, edad, condiciones fsicas y morales; y generales, aunque
determinados en forma especfica para cada funcin en particular, tales como un ttulo habilitante, haber ganado un
concurso, o aprobado un examen de admisin.

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criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial pblico hubiese anunciado como
cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia". Es decir que hace plena fe entre las
partes y los terceros, a las personas autorizadas a emitir vlidamente un instrumento pblico se
les denomina fedatarios, porque dan fe de lo sucedido ante s.
El instrumento puede tener falsedad material si est falsificado, adulterado o ha sido
suprimido; o falsedad ideolgica que hace al contenido del acto, el fedatario da fe de algo que
nunca presenci
La querella o redargucin de falsedad, que es la accin por la cual se puede cuestionar la
veracidad del instrumento es la falsedad material del instrumento, recae sobre los hechos vertidos
en el mismo (a esto se haca referencia al tratar el distingo entre forma y negocio jurdico
celebrado)
El instrumento en s mismo Su contenido: distintas clases de enunciaciones Impugnacin:

distintas formas y procedimientos
El instrumento puede contener diferentes enunciaciones o clusulas, y respecto de cada

una se pueden analizar las posibilidades de la querella de falsedad, estas clusulas pueden ser:
Dispositivas: que son las que reflejan el contenido sustancial del acto, lo que manifiestan
las partes. Al respecto el artculo 994 dispone: "Los instrumentos pblicos hacen plena fe,
no slo entre las partes, sino contra terceros, en cuanto al hecho de haberse ejecutado el
acto, de las convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etctera, contenidos en
ellos". Por ejemplo: cuando se otorga un poder con una fecha antedatada (un escribano
que tenga un folio libre de fecha anterior a la del otorgamiento del poder y que lo celebre
luego de pasada esa fecha). En este caso se configura la base para la querella.
Directas: que se refieren directamente al acto jurdico de que se trata. Al respecto el Art.
995 dispone: "Los instrumentos pblicos hacen plena fe de las enunciaciones de hechos o
actos jurdicos directamente relativos al acto jurdico que forma el objeto principal, no slo
entre las partes sino tambin respecto de terceros". Por ejemplo si en un contrato de
compraventa una de las partes declara que ya ha pagado el precio y eso es falso, se
puede atacar por simulacin, en este caso; porque se refieren a la realidad del acto y no a
su materialidad.
Incidentales o enunciativas: en algunos casos se refieren a las clusulas dispositivas,
por lo tanto se les aplicar el rgimen de las mismas. En otros casos estas clusulas
hacen referencia a circunstancias que no hacen a la esencia del acto, por ejemplo
manifestando de dnde provienen los fondos con los que se celebra un contrato de
compraventa, no hacen a la esencia del acto.
Las escrituras pblicas Concepto. El protocolo. La escritura matriz Requisitos.

La escritura pblica son aquellas que son labradas por un escribano, y al respecto el
Cdigo dispone respecto de su contenido y sus requisitos:

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Art. 998. (Texto segn ley 9151 ). Las escrituras pblicas deben ser hechas en el libro de
registros que estar numerado, rubricado o sellado, segn las leyes en vigor. Las
escrituras que no estn en el protocolo no tienen valor alguno.
Art. 999. Las escrituras deben hacerse en el idioma nacional. Si las partes no lo hablaren,
la escritura debe hacerse en entera conformidad a una minuta firmada por las mismas
partes en presencia del escribano, que dar fe del acto, y del reconocimiento de las firmas,
si no lo hubiesen firmado en su presencia, traducida por el traductor pblico, y si no lo
hubiere, por el que el juez nombrase. La minuta y su traduccin deben quedar
protocolizadas.
Art. 1000. Si las partes fueren sordomudos o mudos que saben escribir, la escritura debe
hacerse en conformidad a una minuta que den los interesados, firmada por ellos, y
reconocida la firma ante el escribano que dar fe del hecho. Esta minuta debe quedar
tambin protocolizada.
Art. 1001. La escritura pblica debe expresar la naturaleza del acto, su objeto, los
nombres y apellidos de las personas que la otorguen, si son mayores de edad, su estado
de familia, su domicilio, o vecindad, el lugar, da, mes y ao en que fuesen firmadas, que
puede serlo cualquier da, aunque sea domingo o feriado, o de fiesta religiosa. El
escribano, concluida la escritura, debe leerla a las partes, salvando al final de ella, de su
puo y letra, lo que se haya escrito entre renglones y las testaduras que se hubiesen
hecho. Si alguna de las partes no sabe firmar debe hacerlo a su nombre otra persona que
no sea de los testigos del instrumento. La escritura hecha as con todas las condiciones,
clusulas, plazos, las cantidades que se entreguen en presencia del escribano, designadas
en letras y no en nmeros, debe ser firmada por los interesados y autorizada al final por el
escribano. Cuando el escribano o cualquiera de las partes lo juzgue pertinente, podr
requerir la presencia y firma de dos testigos instrumentales. En este caso, aqul deber
hacer constar en el cuerpo de la escritura el nombre y residencia de los mismos.
Se denomina Protocolo12 al Libro de Registro o Protocolo que se encuentra debidamente
foliado y rubricado por la autoridad competente (en este caso por el Colegio de Escribanos); en
nuestro sistema se utiliza el Protocolo de fojas mviles. La escritura matriz es la escritura original
en la que consta el acto.
Los documentos habilitantes:
Respecto de los documentos habilitantes para poder otorgar la escritura el Cdigo
Civil dispone en su Art. 1003. (Texto segn ley 15875). Si los otorgantes fuesen representados
por mandatarios o representantes legales, el notario expresar que se le han presentado los
poderes y documentos habilitantes, que anexar a su protocolo. Si fuese menester la devolucin
de los mismos, o se tratare de poderes generales, har constar la circunstancia y agregar copia
autenticada al protocolo. En caso de que los poderes o documentos se hubieren otorgado en su
oficina, o se hallaran protocolizados en su registro, expresar este antecedente, indicando el folio
y ao respectivo. La protocolizacin de documentos exigida por ley, se har por resolucin judicial
previa. El documento a protocolizarse ser entregado al escribano pblico que haya de realizar la
diligencia, para que lo agregue a su protocolo, mediante un acta que contenga solamente los
12
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011844 Sintticamente, el libro de registro, o protocolo, es un conjunto de
folios de papel de tamao oficio, timbrados, o timbrados y rubricados, que, en cuadernillos de diez ejemplares, el
notario adquiere en el Colegio de Escribanos, y sobre los cuales redactar las escrituras matrices.

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datos necesarios para precisar la identidad del documento protocolizado. El escribano pblico que
haya efectuado la protocolizacin, dar a los interesados los testimonios que se le pidieren.
En el artculo citado se habla de protocolizar el instrumento, no est dems aclarar
que es su debida incorporacin al protocolo. Los documentos habilitantes mencionados en el
artculo poseen un gran valor ya que son los que reflejan la representacin y los lmites de los
otorgantes en el momento de celebrar el acto objeto de la escritura.
Causas de nulidad Protocolizacin. Concepto
Al respecto el Cdigo dispone:

Art. 1004. (Texto segn ley 15875). Son nulas (la negrita y el subrayado me pertenecen)
las escrituras que no tuvieren la designacin del tiempo y lugar en que fuesen hechas, el
nombre de los otorgantes, la firma de las partes, la firma a ruego de ellas cuando no saben
o no pueden escribir y la firma de los dos testigos del acto cuando su presencia fuese
requerida. La inobservancia de las otras formalidades no anula las escrituras, pero los
escribanos o funcionarios pblicos, pueden ser penados por sus omisiones con una multa
que no pase de trescientos pesos.
Art. 1005. Es nula la escritura que no se halle en la pgina del protocolo donde segn el
orden cronolgico deba ser hecha.
Ms adelante se ver que la nulidad es una sancin impuesta al acto que tiene un
problema o defecto en el momento de su formacin, por lo tanto es esencial recordar
estas causas de nulidad.
Copias y segundas copias
Para mayor precisin corresponde diferenciar los siguientes trminos:
Escritura matriz es la que queda incorporada en el protocolo encuadernado.
Testimonio o copia: es lo que el escribano les entrega a las partes y debe tener los
requisitos de validez de los instrumentos pblicos.
Copia simple o segunda copia: es la que el escribano entrega a las partes para que
tengan el texto del acto celebrado, pero no son instrumento pblico
Legalizacin. Concepto
La legalizacin es el acto por el que el fedatario autentica un documento o una
firma, es un concepto diferente a la protocolizacin. Pueden legalizar los documentos pertinentes
las autoridades autorizadas a emitirlas.
11.3. EL INSTRUMENTO PRIVADO. Concepto. Fuerza probatoria de los

instrumentos privados. Alcances

- 12 -
Los instrumentos privados son aquellos en los que no interviene un oficial pblico y a
diferencia de los instrumentos pblicos no se prueban por s mismos, sino que necesitan de otros
medios de prueba en algunas ocasiones
Buteler13 lo define como toda escritura que lleva la firma de las partes y que hace plena fe
de su contenido respecto de las partes y los sucesores a ttulo universal, luego de que su firma
haya sido reconocida o se la tenga por reconocida en virtud de ley
Grficamente se pueden representar sus requisitos y elementos de la siguiente manera
(adelantando sus efectos):
Firma de
Las partes
Instrumentos
Privados
Doble
Ejemplar
Fecha
cierta
Validez entre las

partes, lo hace
oponible entre ellas
Medio de prueba de su
existencia
Validez frente a
terceros, lo hace
oponible a los mismos
Formalidades requeridas: La firma. El doble ejemplar

Al respecto el Cdigo dispone que para su validez debe tener la firma de las partes
en su Art. 1012 que dispone que: La firma de las partes es una condicin esencial para la
existencia de todo acto bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las
iniciales de los nombres o apellidos
Se entiende por firma la manera en la que habitualmente las partes representan sus
declaraciones de voluntad, y no puede ser reemplazada por signos ni huellas en principio. El
problema de los analfabetos ha sido resuelto aplicando los Cdigos de Procedimientos
correspondientes, por ejemplo se admite en el contrato de trabajo la impresin digital. Por otro
lado la firma a ruego solamente tendr valor si se prueba que existe un mandato al respecto.
Esto es importante porque la firma es la que le da validez al acto jurdico y hace que el mismo sea
oponible entre las partes.
13
Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pag.301

- 13 -
Respecto del doble ejemplar el Cdigo dispone en su Art. 1021 que Los actos, sin
embargo, que contengan convenciones perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos
originales como partes haya con un inters distinto.. El doble ejemplar implica que se otorgan
tantos ejemplares como partes intervengan en un acto, y como dice el artculo citado, solamente
se exige respecto de los actos bilaterales o plurilaterales. El doble ejemplar cumple una funcin
esencialmente probatoria del acto celebrado entre las partes, se considera como no concluido
hasta que todas las partes lo poseen.
El Art. 1022 dispone como una excepcin a la regla: La disposicin del artculo anterior
puede dejarse sin aplicacin, cuando una de las partes, antes de la redaccin del acto, o en el
momento de la redaccin, llenare completamente las obligaciones que el acto le impusiere., pero
en este caso el acto ya deja de ser bilateral para convertirse en unilateral.
En el caso de no cumplirse con este requisito el Cdigo nada dice respecto de la sancin
pero del articulado14 surge que es la ineficacia o invalidez del instrumento, pero no la del acto
celebrado
El reconocimiento
Existen tres casos de reconocimiento:
Expreso: se encuentra regulado por el Art. 1031. Todo aquel contra quien se presente en
juicio un instrumento privado firmado por l, est obligado a declarar si la firma es o no
suya. En este caso y respecto de la capacidad existe un condicionante y que es que las
partes sean capaces en el momento del reconocimiento15.
Tcito: Se da en el caso de que haya sido citado para reconocer la firma y no haya
comparecido por ejemplo. En este punto cabe recordar que constituye una de las
excepciones a la manifestacin por el silencio, en este supuesto vale como afirmativa.
Legal, forzoso o judicial: Estos casos se prevn en el Cdigo, en el Art. 1.028 se
dispone: El reconocimiento judicial de la firma es suficiente para que el cuerpo del
instrumento quede tambin reconocido. En el Art. 1.026 se hace referencia a su validez:
El instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o
declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico entre
los que lo han suscrito y sus sucesores.
La fecha cierta
14
Art. 1.024. La ineficacia de un acto bilateral por estar hecho en un solo ejemplar, se cubre por la ejecucin ulterior,
sea total o parcial, de las convenciones que contenga; pero si la convencin no hubiese sido ejecutada sino por una de
las partes, sin que la otra hubiese concurrido o participado en la ejecucin, el vicio del acto subsistir respecto de esta
parte.
Art. 1.025. El depsito de un acto bilateral que slo est redactado en un ejemplar en poder de un escribano o de otra
persona, encargada de conservarlo, efectuado de comn acuerdo por ambas partes, purga el vicio del acto. Si el depsito
no hubiese sido hecho sino por una parte, la irregularidad no ser cubierta sino respecto de ella.
15
Art. 1.027. No sern admitidos al reconocimiento los instrumentos privados, siempre que los signatarios de ellos,
aunque fueren capaces al tiempo de firmarlos, no lo fuesen al tiempo del reconocimiento.

- 14 -
La fecha cierta no es la que figura en el instrumento como da de celebracin del

contrato, es la que adquiere el instrumento por haber intervenido una entidad pblica o un oficial
pblico que dan fe de que ese instrumento exista en la fecha que se deja constancia en el
instrumento16. Por ejemplo: si Ud. firma un contrato de alquiler con una inmobiliaria seguramente
le harn abonar el sellado, esto es el timbrado o aforo que le ponen en un banco Oficial. De esa
manera queda la constancia de que el documento exista en esa fecha, que efectivamente haba
sido celebrado entonces.
El Cdigo dispone expresamente los supuestos en lo que el instrumento adquiere fecha
cierta en su Art. 1.035 que dispone: Aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha
cierta en relacin a los sucesores singulares de los partes o a terceros, ser:
1 La de su exhibicin en juicio o en cualquiera re particin pblica para cualquier fin, si all
quedase archivado;
2 La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren;
3 La de su transcripcin en cualquier registro pb lico;
4 La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm como
testigo.
Respecto del Inciso 2 Buteler17 destaca que existen dos posturas, una mayoritaria que
considera que con la sola intervencin del escribano es suficiente, y otra minoritaria en la que se
sostiene que es necesario cumplir con ambos requisitos, adhirindose a la segunda por motivos
de seguridad jurdica.
El instrumento firmado en blanco. Concepto. Fuerza probatoria. Impugnacin de su
contenido. Prueba. Efectos Las cartas misivas. Concepto. Propiedad
Otra cuestin representa la firma en blanco18, este concepto es sumamente abarcativo,
implica un acto de confianza, por lo tanto se aplican las disposiciones relativas al mandato. En el
caso del Art.1019 la disposicin entraa un delito, es decir la sustraccin del documento con firma
en blanco ya completo o con el fin de llenarlo con disposiciones favorables al tercero que lo
sustrajo.
Respecto de las cartas misivas dispone el Art. Art. 1.036. Las cartas misivas dirigidas a
terceros, aunque en ellas se mencione alguna obligacin, no sern admitidas para su
16
Art. 1.034. Los instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no prueban contra terceros o contra los sucesores
a ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos
17
Buteler Cceres, Jos. Op.Cit. Pg.310
18
Art. 1.016. La firma puede ser dada en blanco antes de la redaccin por escrito. Despus de llenado el acto por la
parte a la cual se ha confiado, hace fe siendo reconocida la firma.
Art. 1.017. El signatario puede, sin embargo, oponerse al contenido del acto, probando que las declaraciones u
obligaciones que se encuentran en l, no son las que ha tenido intencin de hacer o de contratar. Esta prueba no puede
ser hecha con testigos.
Art. 1.018. La nulidad de las declaraciones u obligaciones del signatario del acto que el juez decretare en virtud de las
pruebas dadas, no tendr efecto respecto de terceros que por el acto escrito hubiesen contratado de buena fe con la otra
parte.
Art. 1.019. Las disposiciones de los dos artculos anteriores no se aplican al caso en que el papel que contenga la firma
en blanco hubiese sido fraudulentamente sustrado a la persona a quien se hubiese confiado, y llenndose por un tercero
contra la voluntad de ella. La prueba de la sustraccin y del abuso de la firma en blanco puede ser hecha por testigos.
Las convenciones hechas con terceros por el portador del acto no pueden oponerse al signatario, aunque los terceros
hubiesen procedido de buena fe.

- 15 -
reconocimiento., y como es una cosa mueble se somete a sus disposiciones; por otro lado la
carta misiva siempre ser de propiedad del remitente hasta que sta llegue al destinatario.
11.4. LOS DOCUMENTOS NO FIRMADOS -Concepto -Diversas clases

Al respecto ya se hizo referencia en la introduccin cuando se dijo que el documento es el
gnero y el instrumento es la especie; estos son los instrumentos particulares no firmados, por lo
tanto carecen de validez entre las partes, solo cuentan a los fines probatorios en general, con
algunas excepciones.
Rivera19 ilustra este concepto cuando sostiene: Por su parte son instrumentos particulares
no firmados los boletos de transporte -colectivo, tren, avin, etctera-, los tiques de negocios, el
cupn que entrega un cajero automtico, etctera. Como se advierte, esta ltima categora es la
ms frecuente en la vida cotidiana, aunque es la menos reglada en el Cdigo Civil.(el subrayado
me pertenece)
Los libros de comercio. Sistema legal. Libros obligatorios. Formalidades. Efectos
Exhibicin. Correspondencia y documentacin
Entre las obligaciones del comerciante se encuentra la de llevar los libros de comercio,
estos son:
Diario: en l se asientan las operaciones que se vayan realizando en forma cronolgica
Inventario y Balances: en l se asienta una descripcin de todo lo que el comerciante
tiene dentro de su comercio respecto de dinero, bienes, crditos entre otros. El inventario
es el asiento de los bienes y cosas pertenecientes al comerciante en una fecha
determinada. El balance representa el resumen de las anotaciones contables y sirve para
sintetizar la situacin general del negocio
Los libros deben ser rubricados y foliados (este trmite se realiza en tribunales al igual que la
matriculacin, ya que el juez ordena su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; el trmite
de inscripcin lo hace un abogado)
Los mismos deben ser exhibidos ante las autoridades de contralor y sirven como medio de
prueba de las operaciones del giro comercial de su titular, presumen adems su calidad de
comerciante. Por otro lado el comerciante tiene la obligacin de conservar la correspondencia
durante 10 aos, con el mismo fin.
El documento electrnico. Nocin. Rgimen legal.
Al respecto, y considerando los avances de la tecnologa, corresponde tratar sobre la firma
digital que se encuentra regulada en la ley 25506 y que an se encuentra en estado de
implementacin.
Sobre este tema Julio Csar Rivera20 explica la regulacin de esta ley y la diferencia entre
firma digital y firma electrnica. Sus conceptos resultan sumamente claros sobre la validez de
estas formas de manifestacin de la voluntad, por lo tanto es necesaria una cita textual del autor
19
20
Rivera, Julio Csar . Citar: Lexis N 9204/011225

Citar: Lexis N 9204/012553

- 16 -
de referencia, quien dice: Se utiliza la expresin firma digital para individualizar los
procedimientos o mtodos destinados a identificar al autor de un documento transmitido por
medios electrnicos, as como que esa persona aprueba su contenidoEl 14 de diciembre de
2001 se public la ley 25506 .. de Firma Digital, la que trae una serie de innovaciones relevantes
en el mbito del derecho privado. La ley contiene un captulo I que, bajo el extrao acpite de
"consideraciones generales", contiene las reglas de fondo. Los captulos siguientes se refieren a la
instrumentacin del sistema de firma digital; los captulos 9 y 10 se refieren a la responsabilidad
de los distintos sujetos que actan en la implementacin del sistema y a las sanciones que
pueden serles impuestas. El Art. 2 . de la ley dispone: "Se entiende por firma digital al resultado de
aplicar a un documento digital un procedimiento matemtico que requiere de informacin de
exclusivo conocimiento del firmante, encontrndose sta bajo su absoluto control. La firma digital
debe ser susceptible de verificacin por terceras partes, tal que dicha verificacin
simultneamente permita identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del documento
digital posterior a su firma".De la definicin transcripta surge que la firma digital se aplica a un
documento digital, que es la representacin digital de actos o hechos, con independencia del
soporte utilizado para su fijacin, almacenamiento o archivo Tambin se define la firma electrnica
como el conjunto de datos electrnicos integrados, ligados o asociados de manera lgica a otros
datos electrnicos, utilizado por el signatario como su medio de identificacin, que carezca de
alguno de los requisitos legales para ser considerada firma digital (Art. 5 .. ). As, los certificados
digitales emitidos por certificadores no licenciados son vlidos para producir los efectos de la firma
electrnica (Art. 2 del decreto reglamentario 2628/2002).Ahora bien, entre la firma digital y la
electrnica media una importante diferencia de efectos. Es que refirindose a la firma digital, la ley
dispone que se presume, salvo prueba en contrario, que ella pertenece al titular del certificado
digital que permite la verificacin de dicha firma (Art. 7).Mientras que si se desconoce la firma
electrnica "corresponde a quien la invoca acreditar su validez" (Art. 5).La diferencia se funda en
que la firma digital est sujeta a procedimientos que, si bien no son infalibles, tienden a asegurar
que: (i) slo pudo ser puesta por el titular del certificado digital; (ii) la integridad del documento en
el cual esa firma fue puesta. Esto ltimo tambin est establecido legalmente, en tanto se
consagra la presuncin de integridad del documento digital firmado digitalmente; ella consiste en
presumir -hasta la prueba en contrario- que el documento digital no ha sido modificado desde su
firma (Art. 8). En otras palabras, la firma digital es inseparable de un documento digital.
Por lo tanto, los actos jurdicos formales requieren forma escrita, pero esta forma no es
cualquier documento, sino que consiste en la adopcin de un instrumento que va a ser su
continente; segn el tipo de acto ser un instrumento pblico o privado. Los documentos
son el gnero y los instrumentos son la especie, cada instrumento tiene sus requisitos
propios para ser vlidos; de lo contrario solo servirn como medio de prueba de existencia
del acto. Por ltimo, la nocin de instrumento es independiente del acto o negocio
celebrado, ya que es el soporte material para manifestarlo, pero no refleja necesariamente
la realidad.
12. LOS VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS JURIDICOS

12.1. LA BUENA FE EN LOS ACTOS JURIDICOS Concepto Violacin.
Efectos.

- 17 -
La base de nuestro sistema es la buena fe21, entendida como la base para que las
personas puedan celebrar transacciones, la confianza en la palabra del otro es esencial para
realizar negocios jurdicos; y si bien la buena fe no es un elemento esencial estructural del acto
jurdico, s lo es respecto de ste. Este principio mas el de el patrimonio es garanta comn de los
acreedores dan lugar a que se pueda hablar de vicios propios del acto jurdico (a diferencia de los
vicios de la voluntad), protegiendo a aquellos que se pueden ver afectados por actos celebrados
contra su buena fe.
Enumeracin de los vicios propios de los actos jurdicos.
Estos vicios propios de los actos jurdicos, es decir que violan la buena fe se denominan:
simulacin, fraude y lesin; cada uno lesiona la buena fe por una razn distinta: la simulacin por
aparentar un acto que no es real, el fraude por una disposicin patrimonial que deja insolvente al
deudor y la lesin porque resulta en una ventaja desproporcionada a favor de una persona que se
aprovecha de otra.
Grficamente la diferencia entre los vicios de la voluntad y los vicios propios del acto
jurdico se pueden representar en el recorrido ya conocido:
Vicios que afectan la buena fe:
Simulacin, fraude y lesin
Hecho
humano
voluntario
lcito
Acto jurdico
Vicios de la voluntad
(afectan al
discernimiento, la
intencin y la
libertad)
Ambos, vicios de la voluntad y vicios propios del acto jurdico afectan la validez del acto.
12.2. LA SIMULACION Concepto.
21
Art. 1.198. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que
verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. En los contratos
bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la
prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los
contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los
contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si
el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo
mejorar equitativamente los efectos del contrato.

- 18 -
El Cdigo Civil la define en el Art. 955 que dispone: "La simulacin tiene lugar cuando se
encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene
clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o
transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se
constituyen o transmiten".
A su vez, Buteler22, tomando un concepto de Ferrara, lo reformula y define la simulacin de
la siguiente manera: es una declaracin de un contenido de voluntad no real emitida
conscientemente y de comn acuerdo entre las partes para producir con fines de engao la
apariencia de un acto que no existe o es distinto del que las partes efectuaron
Desglosando esa definicin se puede concluir que:
La declaracin de voluntad no real evidencia la falta de coincidencia entre la voluntad
interna y la declarada, solo que en este caso esa falta de coincidencia entre los elementos
internos y externos de la voluntad jurdica es querida por las partes, es buscada de manera
deliberada por ellas.
Es bilateral: se necesitan dos o mas para una simulacin, el deudor y el 3 que
aparentemente celebra el acto
Con fines de engao, lo que no implica que necesariamente sea ilcita, a veces puede ser
lcita (cuando por ejemplo no se producen daos a terceros)
Adems el acto solo es aparente, totalmente (este es el caso de simulacin absoluta) o
parcialmente (este es el caso de simulacin relativa)
Adems el artculo del Cdigo citado muestra las formas de simular, fechas no ciertas,
personas interpuestas, etc.
En el caso de la simulacin dos personas se ponen de acuerdo para que el bien salga
aparentemente del patrimonio del deudor; (este caso sera la absoluta); o para simular por
ejemplo que se adquiere por venta y en realidad hubo una donacin (en este caso es relativa).
En realidad el acto o clusulas simulados existen, solo parece que existen. Por ejemplo si yo
pongo mis bienes a nombre de un amigo como si l me lo hubiera comprado, pero en realidad
ese amigo es mi testaferro; solo tiene el bien a su nombre hasta que mis acreedores cesen
sus reclamos. Si como consecuencia de ese acto aparente de transferencia de propiedad
dao a mis acreedores la simulacin es ilcita.
Clases Absoluta y relativa
El Cdigo Civil en su Art. 956 establece: "La simulacin es absoluta cuando se celebra un
acto jurdico que nada tiene de real, y relativa cuando se emplea para dar a un acto jurdico una
apariencia que oculta su verdadero carcter".
Grficamente, en el caso de la absoluta el acto sera as:
22
Buteler Cceres, Jos. Op.cit. Pg, 264

- 19 -
VICIOS: SIMULACIN
Acreedor
Bien
Patrimonio
deudor
Patrimonio
testaferro
En este caso el bien contina realmente en poder del deudor pero aparentemente ha pasado
al de la otra persona, es decir se simula.
En cambio en la relativa se disimula es decir, existe un acto de desapoderamiento pero
se lo hace pasar por otro (hay una donacin de un padre a su hijo y se dice que es una
compraventa por ejemplo). Esta a su vez puede disimular un acto o tambin puede disimular una
clusula del acto (por ejemplo si se declara un precio inferior al pactado realmente)
Adems la simulacin puede ser lcita o ilcita. Es lcita23 cuando no se est perjudicando a
un verdadero acreedor, sino a un 3 que en realidad no tiene causa que le de origen a la
obligacin del deudor con l. Por ejemplo: si tengo un pariente pedigeo que me pide plata
siempre y con el que no tengo deber alimentario, y simulo que ya no tengo bienes y no lo puedo
seguir ayudando. En realidad como este pariente no tiene derecho yo tampoco tengo obligacin.
En cambio es ilcita24 si realmente mi acreedor tiene una causa que le de origen a mi deuda, por
ejemplo por un contrato con el que no he cumplido o una relacin de parentesco por la que le
deba alimentos.
Por ltimo puede ser total o parcial. Es total si comprende todo el acto simulado (ya sea
que no existe, ya sea que le de otro nombre), es parcial si solo afecta una clusula del acto.
La accin de simulacin El ejercicio entre las partes:. Nocin. Requisitos de procedencia.
La prueba: el contradocumento Concepto. La prescripcin de la accin
La accin de simulacin para ser ejercida entre partes debe ser lcita, solo as se puede
reclamar a la otra parte que deje sin efecto el negocio simulado. Generalmente, entre las partes se
firma un contradocumento25; este es un documento que se firma entre las partes en el que consta
23
Art. 957. La simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito.
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/014389 De acuerdo con lo expuesto por el artculo 957 , la simulacin
es ilcita cuando perjudica a terceros o tiene una finalidad ilcita, no siendo necesario que ese fin se haya consumado
(conf. Cmara).Siguiendo este criterio, se ha declarado que no constituy una conducta ilcita recurrir a la interposicin
de personas para ocultar la adquisicin de un inmueble si frente a un juicio de filiacin natural (luego desestimado), el
entonces demandado tena conciencia de la inexistencia de la paternidad atribuida, pues no tuvo por finalidad perjudicar
a un tercero, ni constituy un mandato para acto ilcito, sino colocar el bien a resguardo de un eventual despojo
24
25
Art. 996. El contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o quedar sin efecto alguno por un contrainstrumento pblico o privado que los interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendr ningn efecto

- 20 -
la realidad del acto simulado y puede ser utilizado como medio de prueba, pero no es el nico
medio. Solo si es lcita una parte le podr oponer a otra la validez de ese contradocumento
porque no se ha perjudicado a nadie.
El ejercicio por terceros: Nocin. La prueba. La prescripcin de la accin .Efectos de la
declaracin de simulacin. Oponibilidad del acto simulado en relacin a los terceros:
requisitos
Respecto de la accin de simulacin se pueden sintetizar los siguientes puntos:
Elementos: acuerdo simulatorio, negocio simulado, fin: engaar a 3,
Clasificacin: 1) Lcita o Ilcita, 2)Absoluta (no hay negocio) o relativa (hay otro negocio)
3)total o parcial
Caracteres: conservatoria, de integracin, declarativa, personal, de ejercicio subsidiario
con la accin revocatoria o de manera independiente
Objeto y efectos: accin de nulidad, este es el efecto, el acto es nulo por lo tanto beneficia
a todos los acreedores
Accin entre partes: solo cuando es lcita. Prueba: contradocumento o exepcionalmente:
principio de prueba por escrito o imposibilidad de conseguirlo
Ejercicio por terceros: en el caso del sucesor universal (cuando ve la legtima afectada), en
el caso del acreedor para preservar el patrimonio de su deudor, tambin puede ejercerla el
sndico en la quiebra. Procede contra todos los participantes. Vale cualquier medio de
prueba, no hay lmites en esto. Presunciones: vnculo muy estrecho, imposibilidad de
justificar la adquisicin, no ejecucin material del negocio, etc.
Efectos: 1) entre partes: si es absoluta se desaparece el acto, si es relativa: queda el
verdadero acto 2)por terceros: nulidad del acto
Se protege a los 3 de buena fe a titulo oneroso
Esta accin prescribe a los dos aos
12.3. EL FRAUDE El acto fraudulento: concepto

En cambio en el fraude el acto de desapoderamiento es real, efectivamente el bien sale del
poder del deudor y no comparte las clasificaciones de la simulacin. El fraude siempre va a ser
ilcito porque lo que produce es el desapoderamiento de los bienes del deudor convirtindolo en
insolvente para el acreedor. El bien efectivamente pasa al patrimonio de otra persona.
Buteler26 lo define de la siguiente manera: Es el celebrado de mala fe por un deudor
insolvente o por caer en ese estado, para privar a sus acreedores de la garanta sobre la cual
pueden hacer efectivos sus crditos
El fraude es un ilcito realizado con dolo y posee dos elementos: el eventus damni (dao
patrimonial) y el concilium fraudi (dolo al realizarlo y complicidad de un tercero en los actos a ttulo
oneroso). Es necesario que se base en un negocio jurdico de enajenacin inicialmente protegido
por la ley, peor que tiene una causa fin ilcita; por ello se lo puede cuestionar. Como ilcito tiene su
base en el Art.1072 del Cdigo Civil en el que define dolo, y este implica que el deudor al estar en
contra los sucesores a ttulo singular, ni tampoco lo tendr la contraescritura pblica, si su contenido no est anotado en
la escritura matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero.
26
Buteler Cceres, Jos. Op.Cit. Pg.274

- 21 -
estado de sujecin patrimonial mientras lo es, es decir, con el deber de cuidar su patrimonio que
es la garanta de los acreedores; dolosamente deviene en insolvente.
Grficamente el fraude se puede representar de la siguiente manera:
VICIOS: Fraude
Acreedor
Bien
Patrimonio
deudor
Patrimonio
Cmplice
En este caso el bien realmente sale del patrimonio del deudor, por eso la consecuencia de
la accin revocatoria o pauliana que ejerce el acreedor tiene como consecuencia la
inoponibilidad de la transaccin realizada a ste; a diferencia de la simulacin (que produce la
nulidad que beneficia a todos los acreedores) en el fraude solo beneficia al acreedor que ha
incoado la accin.
La accin revocatoria
La accin revocatoria o pauliana presenta las siguientes caractersticas:
Personal, inoponible, de carcter ejecutivo
Legitimacin activa. Acreedor
Legitimacin pasiva: partes del acto
Casos: negocios jurdicos vlidos de contenido patrimonial
Prueba: a cargo del acreedor. Se presume por insolvencia
Efecto: beneficia solo al demandante
Titulares de la accin
Se encuentra regulada en el Art. 961 que establece que Todo acreedor quirografario
puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de
sus derechos.Por lo tanto la ejerce el acreedor que ha resultado perjudicado siempre que sea
quirografario. Qu significa esto? Tcnicamente y de acuerdo a la Ley de Concursos y Quiebras,
quirografario es el acreedor que no tiene privilegios a su favor, los privilegios establecen garantas
para el cobro de las acreencias, por ejemplo tienen privilegios los acreedores prendarios e
hipotecarios. Sin embargo en este caso se entender por quirografario todo acreedor que tenga
un crdito legtimo, ya que un acreedor hipotecario tambin se puede ver burlado en sus derechos
por un deudor que deviene insolvente.
Actos que pueden ser revocados
No solo pueden ser revocados los actos en los que se transfiere la propiedad de un bien,
sino todos aquellos que pueden hacer peligrar la garanta del acreedor, entre stos la remisin (o

- 22 -
renuncia de deuda), el pago de deudas no vencidas, pago anticipado, disminucin del monto de
alquileres percibidos , entre otros. Todos los actos mencionados tienen en comn que disminuyen
el patrimonio sin justificacin, y son atacables cuando esto convierte al deudor en insolvente.
Requisitos para el ejercicio de la accin. Distincin entre el supuesto de acto a titulo
oneroso y a titulo gratuito
El Art. 962 establece los requisitos: Para ejercer esta accin es preciso:1 Que el deudor
se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que se encuentra fallido;2 Que
el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase
insolvente;3 Que el crdito, en virtud del cual se intenta accin, sea de una fecha anterior al acto
del deudor
Se deben distinguir distintos supuestos: el acreedor tiene derecho por el principio de que el
patrimonio del deudor es la garanta de los acreedores.
En el caso de los terceros, se presentan dos hiptesis diferentes:
Si el acto ha sido a ttulo oneroso procede la accin contra el tercero si ha habido
concilium fraudi (es decir complicidad), es la nica manera de que el tercero sea
pasible de la accin
Si el acto ha sido a ttulo gratuito no importa ya la complicidad del tercero,
procede la accin por enriquecimiento sin causa27, ya que de esa manera los
acreedores podrn recuperar el bien que necesitan para satisfacer su crdito; el
tercero obtuvo una ventaja que lo aprovecha incausadamente.
Ejercicio de la accin contra los subadquirentes. Distinciones
Estos supuestos se encuentran regulados en los siguientes artculos del Cdigo:
Art. 970. Si la persona a favor de la cual el deudor hubiese otorgado un acto perjudicial a
sus acreedores, hubiere transmitido a otro los derechos que de l hubiese adquirido, la
accin de los acreedores slo ser admisible, cuando la transmisin de los derechos se
haya verificado por un ttulo gratuito. Si fuese por ttulo oneroso, slo en el caso que el
adquirente hubiese sido cmplice en el fraude.
Art. 971. Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere habido enajenaciones de
propiedades, stas deben volverse por el que las adquiri cmplice en el fraude, con todos
sus frutos como poseedor de mala fe.
Art. 972. El que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude de los
acreedores, deber indemnizar a stos de los daos y perjuicios, cuando la cosa hubiere
pasado a un adquirente de buena fe, o cuando se hubiere perdido.
De la lectura del articulado se deduce que el subadquirente a ttulo oneroso de buena fe,
frena la posibilidad de accionar por fraude contra l. Solo se admite si es de buena fe en el
caso de los actos a ttulo gratuito.
Segn Buteler, el mtodo de Salvat que separa cada adquisicin segn si es a ttulo
oneroso o a ttulo gratuito- es el ms claro para entender este tema, por eso, grficamente se
27
Este es uno de los factores objetivos de responsabilidad que se estudi en mdulos anteriores, consiste en el ingreso
injustificado de un bien en el patrimonio de una persona

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puede representar la accin en sus cuatro supuestos con sus respectivos requisitos (en cada
recuadro) de la siguiente manera28:
REQUISITOS
deudor
oneroso
1 adquirente
2 adquirente
1 adquirente
deudor
gratuito
oneroso
Eventus damni
gratuito
2 adquirente
1 adquirente
deudor
gratuito
gratuito
Eventus damni
nimo de defraudar
Del deudor
2 adquirente
1 adquirente
deudor
Eventus damni
nimo de defraudar
2 adquirente
oneroso
oneroso
Eventus damni
nimo de defraudar
Del deudor y
Complicidad del
adquirente
Efectos de la declaracin del fraude .Prescripcin de la accin
Estos efectos se encuentran regulados en los artculos 965 que dispone: La revocacin
de los actos del deudor ser slo pronunciada en el inters de los acreedores que la hubiesen
pedido, y hasta el importe de sus crditos.; y el Art. 966 que dispone: El tercero a quien
hubiesen pasado los bienes del deudor, puede hacer cesar la accin de los acreedores,
satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen presentado, o dando fianzas suficientes sobre el
pago ntegro de sus crditos, si los bienes del deudor no alcanzaren a satisfacerlos.
Es decir, a diferencia de la accin de simulacin, la revocatoria tiene como efecto la
inoponibilidad del acto realizado contra el acreedor, no beneficia a quienes no hayan incoado la
demanda; a menos que sea un proceso de ejecucin colectiva (quiebra) en cuyo caso beneficia a
todos.
Esta accin prescribe al ao de descubierto el fraude.
-Comparacin entre la accin de simulacin y la revocatoria: diferencias y analogas como
medios de preservar la integridad del patrimonio del deudor .El ejercicio conjunto de ambas
acciones.
Tomando como base Rivera29 se pueden comparar bsicamente las acciones segn los
criterios expuestos en la siguiente tabla:
28
29
Buteler Cceres, Jos. Op. Cita. Pg,.281


- 24 -
Criterios
Utilidad
Que pretende
Efectos
Simulacin
anular un acto
ostensiblemente simulado
para que ste no produzca
sus efectos, y s lo haga el
acto real, si lo hay, o no
haya efecto alguno si se
trata de simulacin
absoluta
persigue la nulidad de un
negocio jurdico
al anular un negocio,
beneficia por igual a todos
los acreedores.
Requisitos
no son recaudos de la
accin de simulacin que
el crdito de quien la
intenta sea de fecha
anterior al acto, ni que el
acto haya provocado o
agravado la insolvencia;
Prescripcin
Prescribe a los dos aos
Fraude
se dirige siempre contra un
acto real, pero perjudicial;
pretende la declaracin de
inoponibilidad
civil beneficia slo a los
acreedores que la han
intentado, y en la medida
de sus crditos
S lo son
Prescribe al ao
Ambas acciones se pueden ejercer conjuntamente, por ejemplo: la de simulacin y la de

fraude en subsidio.
12.4.LA LESION .Concepto. Antecedentes

La lesin es un acto jurdico viciado porque una de las partes obtiene una ventaja
patrimonial que no le corresponde de otra que se encuentra en un estado de inferioridad.
Este concepto ha tenido una evolucin histrica que ha pasado desde el concepto de
lesin objetiva en un principio (es decir la desproporcin de las prestaciones, se hablaba de la
lesin enorme o enormsima) hasta un concepto de lesin subjetiva, al incorporarse , en los
Cdigos Suizo y Alemn por ejemplo30, el elemento subjetivo
30
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/013955: Otros cdigos en cambio, repudiaron el instituto en cualquiera de
sus manifestaciones; tal lo que ocurri con el Cdigo de Vlez Sarsfield. Sin embargo, lo ms destacable durante el
siglo XX fue la adopcin, por parte de algunos cdigos, como el suizo y el alemn, de frmulas "objetivo-subjetivas"
que encuentran sus antecedentes en las legislaciones penales de estos pases. As, en el artculo 138 del Cdigo Civil
alemn se dispone la anulacin de todo acto jurdico, por el cual alguien, explotando la necesidad, ligereza o
inexperiencia de otros, obtiene para l o para un tercero que, a cambio de una prestacin, le prometan o le entreguen
ventajas patrimoniales que excedan de tal forma el valor de la prestacin que, teniendo en cuenta las circunstancias,
exista una desproporcin chocante con ella. Un texto semejante aparece en el artculo 21 del Cdigo Suizo de las
Obligaciones, pero existe entre ambos una notable diferencia. El Cdigo Civil alemn incluye al negocio lesivo entre
los contrarios a la moral y las buenas costumbres, por lo que lo fulmina con la nulidad absoluta. En cambio, para el
derecho suizo se trata de un acto de nulidad relativa, por ende, confirmable, y la accin de nulidad prescribe al ao
desde la celebracin del acto. Esta concepcin es la que se ha plasmado en numerosos cdigos, entre los que podemos
mencionar, entre otros, los de Mxico y Polonia. Captulo aparte merece el Cdigo italiano de 1942, que tambin adopta
el criterio objetivo-subjetivo, pero se distingue del resto de las legislaciones que sustentan anloga solucin, por el

- 25 -
Lesin objetiva y lesin subjetiva

Por ello cuando el derecho moderno incorpora la figura subjetiva, que se refiere al sujeto
que se encuentra en estado de inferioridad, a sta se llama lesin objetivo subjetiva, porque
sigue mantenindose el elemento objetivo.
Rgimen en del Cdigo Civil
Este vicio de la voluntad se encuentra definido en el Art. 954.que dispone: Podrn
anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o simulacin.
Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la
otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente
desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones.
Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber
subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer
la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto.
El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio,
pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere
ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
Por lo tanto esta definicin del Cdigo sobre esta figura distingue claramente el elemento
subjetivo del objetivo, grficamente:
VICIOS: Lesin
Sujeto activo
Subjetivo
Sujeto pasivo
Ligereza
Inexperiencia
Estado de necesidad
Elementos
Objetivo
Ventaja patrimonial
desproporcionada
Requisitos. Su prueba.
especial tratamiento del elemento objetivo, que en el caso se halla tasado. En efecto, la desproporcin entre las
prestaciones dar lugar a la rescisin slo si ella alcanza a la mitad del valor.

- 26 -
Es necesario es que se presenten los dos aspectos:

Subjetivo:
o La situacin de inferioridad del explotado, y que presume que puede encontrarse
en cualquiera de los tres estados:
Ligereza: este estado implica una disminucin en las facultades mentales
del sujeto pasivo, su falta de madurez para reflexionar y comprender
Inexperiencia: este estado se refiere a la falta de prctica (experiencia) en
un tema determinado, de manera tal que ponga al sujeto pasivo en un
estado de inferioridad porque no tiene la misma informacin que el sujeto
activo
Estado de necesidad: implica la falta de elementos que son necesarios
para la subsistencia, tambin puede implicar una situacin de penuria
o
Dolo o mala fe por parte del sujeto explotador
Objetivo: La ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada: el sujeto activo obtiene

para s un beneficio que no guarda correlacin con respecto a lo que l ha hecho, por
ejemplo compra un inmueble a un 30% de su valor real. Por eso es importante tener en
cuenta en este caso, la parte del Art. 954 que dice: Se presume, salvo prueba en
contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones.
Efectos de la declaracin de lesin. Prescripcin de la accin

El Art. 954 establece:
Forma de hacer los clculos, de deducir los valores, en la parte que dice: Los clculos
debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el
momento de la demanda.. Es decir que se tiene que tener en cuenta ambas cuestiones, el
tiempo de los valores y es necesario que la desproporcin se mantenga al momento de
incoar la demanda
Los titulares o legitimados activos para la accin por lesin: Slo el lesionado o sus
herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de
otorgado el acto.. Este plazo de prescripcin es criticado por parte de la doctrina que
considera que es extenso.
Lo que se puede demandar: El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un
reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en
accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Es
decir, no necesariamente produce la nulidad del acto, sino tambin se presenta una forma
de ineficacia orientado la accin al reajuste como manera de igualar las prestaciones.
13.LA INEFICACIA Y NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS

Se parte del supuesto de que el acto jurdico se celebra para que sea eficaz, es decir :
debe producir plenamente sus efectos. En general, y antes de entrar especficamente en cada uno
de los supuestos de ineficacia que son casos en los que el acto no produce los efectos para los
que fue celebrado- es necesaria la comprensin de la forma de invalidez en general de los actos

- 27 -
jurdicos. Para ello y tomando una referencia que daba Mara Emilia LLoveras de Resk en sus
clases31, es necesario diferenciar dos etapas en la vida del acto:
La estructural o esttica, que es cuando el acto se encuentra en periodo de formacin; que
es cuando se tienen en cuenta los requisitos de los elementos del acto: sujeto, objeto,
causa y forma y la buena fe como presupuesto esencial en su celebracin. Si el acto posee
un vicio en este momento, cuando se est celebrando, generalmente producir la nulidad
como modo de extincin; el acto nace enfermo, aunque viva por un tiempo ha nacido
viciado.
La funcional o dinmica, que es cuando el acto ya ha empezado a producir sus efectos y
se ha formado sin vicios en su momento inicial, en esta etapa se presentan varios modos
de extincin: entre ellos la rescisin, la revocacin, la resolucin, la inoponibilidad y la
disolucin.
ETAPA
Rescisin
ESTRUCTURAL
Revocacin
Nulidad
Resolucin
Inoponibilidad
Disolucin
ETAPA FUNCIONAL
13.1 La Ineficacia de los actos jurdicos. Concepto.

Por lo expuesto antes la ineficacia se presenta cuando los actos jurdicos no producen
efectos, ya sea por una causa originaria o sobrevenida.
31
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015252 Cuando la privacin de los efectos propios de un negocio jurdico
se produce por defectos en su estructura y existentes desde el momento mismo de celebrarse el acto, se habla de
ineficacia estructural.
Esos defectos, o vicios, constitutivos y estructurales pueden referirse, como ya se vio, a cualquiera de los elementos del
negocio jurdico o a su contenido. Por ejemplo: falta de capacidad en el sujeto, inmoralidad del objeto, ilicitud de la
causa, etctera. En estos casos, la privacin de los efectos se produce desde el origen y prima la idea de nulidad. Desde
este punto de vista, la ineficacia que deviene de la nulidad es originaria (conf. Zannoni).Por eso muchos autores se
refieren a la nulidad denominndola ineficacia estructural. Se habla de ineficacia funcional cuando ella se causa en
circunstancias extrnsecas a la estructura del negocio y sobrevinientes a su constitucin, que inciden sobre los efectos
del negocio, de tal modo, que mantenerlo conducira a obtener un resultado contrario a derecho, o a los fines o intereses
prcticos de los sujetos del negocio. En este sentido, observa Zannoni que, en esta categora no se alude a la aptitud del
negocio como fuente de una relacin jurdica, sino que se apunta a destituirlo por carecer de funcin econmico-social.
Debe advertirse que, en estos casos, se trata de negocios jurdicos originariamente vlidos, es decir, sin defectos en su
estructura al tiempo en que fueron otorgados, y que devienen luego ineficaces por causas extrnsecas, no produciendo
todos o algunos de sus efectos propios. Es lo que acontece, por ejemplo, con la revocacin, la rescisin y la resolucin
(v. infra, Eros. 1497 y sigs.).

- 28 -
.Los principales supuestos de ineficacia

En este punto se tratan de los supuestos de ineficacia estructural o dinmica.
La revocacin
Citando a Rivera32, se puede definir esta ineficacia de la siguiente manera: La revocacin
es una causal de ineficacia de los actos jurdicos en virtud de la cual la ley autoriza al autor de la
manifestacin de voluntad en los actos unilaterales, o a una de las partes en los actos bilaterales,
a retraer su voluntad, dejando sin efecto, hacia el futuro, la relacin jurdica (conf. Llambas,
Borda, Lloveras de Resk, Zannoni, Arauz Castex, Cifuentes, Nieto Blanc)
Esta forma de ineficacia es particular, sus efectos no son retroactivos, son ex nunc, es
decir producen efectos hacia el futuro, por lo tanto los efectos producidos quedan firmes. Esta
forma se presenta en actos unilaterales, o si son bilaterales el acto depende de la voluntad de una
de las partes. Por ejemplo se puede revocar una donacin, un mandato. En el caso de la donacin
si ha sido con cargo condicional los efectos son retroactivos. Solo procede en los casos previstos
por la ley.
La rescisin
Citando a Rivera33, se puede definir esta ineficacia de la siguiente manera La rescisin es
una causal de ineficacia, por la cual, un acto jurdico vlido queda sin efecto para el futuro en
razn del acuerdo de las partes, o de la voluntad de una sola de ellas, autorizada por la ley o por
la propia convencin (conf. Llambas, Borda, Cifuentes, Arauz Castex, Lloveras de Resk,
Zannoni).
Sus efectos son ex nunc, es decir hacia el futuro, quedando como vlidos los efectos del
acto celebrado y que se han producido hasta entonces.
Esta rescisin puede ser:
Unilateral: se da en los casos previstos por la ley, como la ley 23.091 que permite al
locador rescindir el contrato antes del vencimiento del contrato; solo pagando lo que la ley
establece (pero no es como una indemnizacin por incumplimiento) .Tambin, y no por la
ley, se puede dar en algunos contratos innominados como ser la agencia, franquicia,
distribucin y concesin; en estos casos la jurisprudencia establece que en caso de
rescisin unilateral debe darse un preaviso que puede ir entre los 30 y 180 das (depende
de cuanto haya durado el contrato hasta entonces); para que la otra parte puede
reacomodar su negocio y reorganizarse.
Bilateral: a esta forma tambin se la denomina distracto34 y se da cuando ambas partes
se ponen de acuerdo para concluir el contrato antes de tiempo (en este caso las partes
pueden convenir que los efectos sean retroactivos)
32
Rivera, Julio Csar Citar: Lexis N 9204/015331

Rivera, Julio Csar Citar: Lexis N 9204/015351
34
Art. 1.200. Las partes pueden por mutuo consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los contratos, y retirar
los derechos reales que se hubiesen transferido; y pueden tambin por mutuo consentimiento revocar los contratos, por
las causas que la ley autoriza.
33

- 29 -
La resolucin
Citando a Rivera35, se puede definir esta forma de ineficacia de la siguiente manera: La
resolucin es un modo de ineficacia de los negocios jurdicos, que se da en razn de la
produccin de un hecho sobreviniente a la constitucin del negocio, que a veces, es imputable a
una de las partes, y otras, es totalmente extraa a la voluntad de ellas; y que extingue
retroactivamente sus efectos debido a que en la ley o en el propio acto jurdico se le atribuy esa
consecuencia (conf. Llambas, Borda, Arauz Castex, Cifuentes, Lloveras de Resk, Zannoni).
Por lo tanto se puede presentar la resolucin cuando una de las partes no cumple (esto es
en funcin de lo establecido en el Art. 120436 del Cdigo que prev los efectos del Pacto
Comisorio), o cuando existe una condicin o se presenta la teora de la imprevisin (en el ya
citado Art. 119837).
Sus efectos son retroactivos, por lo tanto acta ex tunc, es decir que las partes deben
restituirse y compensarse lo mutuamente entregado; salvo excepciones como en el Art. 1204 en la
que se prev que los efectos ya cumplidos se tienen como vlidos o la del 1198, ambos
presuponen actos de ejecucin continuada o tracto sucesivo, es decir que se prolongan en el
tiempo (por ejemplo un contrato de locacin). Otra excepcin a este efecto retroactivo, y fruto de la
autonoma de la voluntad, es que las partes hayan convenido lo contrario.
La disolucin
La disolucin es una de las formas de ineficacia prevista para las sociedades, tanto civiles
como comerciales, e implica el fin de la persona jurdica porque uno de los socios fallece en el
caso de sociedades de dos socios-; o porque se agota el capital social
La inoponibilidad.
35
36
Art. 1204. En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones
emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Ms en los contratos en que se
hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas,
los efectos correspondientes. No ejecutada la prestacin, el acreedor podr requerir al incumplidor el cumplimiento de
su obligacin en un plazo no inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con
los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn
resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y
perjuicios. Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no
sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y surtir
efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver. La
parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y
perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no podr
solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.
37
Art. 1198. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que
verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. En los contratos
bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la
prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los
contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los
contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si
el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo
mejorar equitativamente los efectos del contrato.

- 30 -
Rivera38 se refiere a la inoponibilidad diciendo La inoponibilidad como concepto es una

elaboracin de la doctrina y no una construccin legislativa. Con ese alcance entendemos que la
inoponibilidad es un supuesto de ineficacia establecido por la ley, que priva a un negocio vlido y
eficaz entre las partes, de sus efectos respecto de determinados terceros a quienes la ley dirige su
proteccin, permitindoles ignorar la existencia del negocio e impidiendo a las partes del mismo
ejercitar pretensiones jurdicas dirigidas contra un tercero (conf. Lloveras de Resk, Arauz Castex,
Buteler Cceres, Lpez de Zavala, Llambas; en sentido semejante, las conclusiones de las X
Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Corrientes, 1985).
Esta forma de ineficacia ha sido abordada en los mdulos anteriores al tratar la
inoponibilidad del acto celebrado con objeto prohibido, por una cuestin de seguridad jurdica39,
cuando se analiz la teora de la penetracin establecida en base al Art. 54 de la ley 19.550 con
cita de jurisprudencia sobre el tema.
La teora del acto inexistente: Concepto. Origen histrico. Efectos. Diferencia entre el acto
inexistente y el acto nulo y de nulidad absoluta
Al respecto se cita un pasaje de Rivera40, por su claridad y su exposicin : El origen de la
teora del acto inexistente se encuentra en Francia, en los comienzos del siglo XIX, haciendo su
aparicin en el campo del matrimonio, donde el principio segn el cual no hay nulidad sin texto
impeda declarar la nulidad del matrimonio entre personas del mismo sexo, por no estar prevista.
Entonces se dijo, tal matrimonio no hace falta anularlo, por ser inexistente.
La idea pas a la teora general de los contratos y actos jurdicos, y lleg a tener tal extensin que
casi abarc todos los casos de nulidad absoluta; entonces los autores pasaron de las tres
categoras que afirmaban existir (inexistencia, nulidad absoluta, y anulabilidad o nulidad relativa) a
una clasificacin bipartita (inexistencia y anulabilidad o nulidad relativa).Ello llev a cuestionar la
teora del acto inexistente, que hoy ha cado en cierto desprestigio. Cierto sector de la doctrina
alude a la inexistencia, como expresin de la ineficacia ms radical que puede afectar a un
negocio jurdico.
Desde una perspectiva conceptual, se dice que la inexistencia jurdica del negocio no puede
resumirse en la nocin de invalidez, puesto que slo un negocio existente puede ser vlido o
invlido. Los partidarios de la teora sostienen, en general, que "la inexistencia", es un principio
primordial del razonamiento y de la lgica. Es una nocin conceptual, no legal, que el
entendimiento aplica a ciertos hechos, que no obstante tener la apariencia de acto jurdico, no son
tales por carecer de algn elemento esencial referente a l, sea el sujeto, sea el objeto, sea la
forma especfica (conf. Llambas).
En el derecho argentino, salvo en la ley 2393 , de Matrimonio Civil, no se acogi
legislativamente la categora. As entonces, ante la ausencia de una respuesta normativa, la
doctrina ha debatido la aceptacin o el rechazo de la categora de los actos jurdicos inexistentes.
Afirman que la inexistencia es una categora diferente de la nulidad de los actos jurdicos: Moyano,
Machado, Borda, Mosset Iturraspe, Carneiro, Belluscio, Cifuentes, y muy especialmente Llambas,
38
Rivera, Julio Csar ,Citar: Lexis N 9204/015440

Rivera, Julio Csar , Citar: Lexis N 9204/015440 Radica en la proteccin de determinados terceros, denominados
terceros interesados y en consecuencia en la satisfaccin de un verdadero inters general: la certeza y seguridad
jurdicas de las transacciones entre los particulares. Pueden pues, encontrarse bsicamente dos tipos de casos: aquellos
en los cuales la ley exige cierta publicidad para que los negocios adquieran eficacia frente a terceros, como los actos de
enajenacin o constitucin de derechos reales sobre inmuebles (Art. 2505 . ). Y otros en los que la ley priva de eficacia
frente a terceros a actos otorgados en su perjuicio (fraude a los acreedores).
40
Rivera, Julio Csar (autor) Citar: Lexis N 9204/015543
39

- 31 -
cuyo nombre se encuentra muy ligado a la teora, y Lpez Olaciregui, quien se encuentra en
posicin muy particular.
En trminos generales, sostienen estos juristas, que el acto nulo es un acto jurdico viciado (por
motivos que dan lugar a la privacin de sus efectos propios). En cambio, el acto inexistente no
llega a configurar un acto jurdico, aunque aparente serlo, por ausencia de algn elemento
esencial referente al sujeto, al objeto o a la forma.
De tal manera, para que funcione la nulidad, previamente debe configurarse el supuesto de hecho
del negocio, a travs de los presupuestos de existencia. Mal puede hablarse -dicen- de validez o
invalidez de un negocio inexistente. Desde este punto de vista, se le adjudicaran al acto jurdico
dos formas de existencia: una material y otra jurdica (conf. Nieto Blanc)Quienes se enrolan en
esta posicin consideran que las caractersticas esenciales de la inexistencia son las siguientes:
- la inexistencia puede ser declarada de oficio por el juez, pues se trata de una situacin de hecho
que slo debe ser probada;
- puede ser alegada por cualquiera que tenga inters en establecerla y en cualquier estado del
proceso, con tal de que sea manifiesta y resulte de la prueba producida;
- el Ministerio Pblico no puede invocar la inexistencia del acto material, pues carece de inters en
ello;
- en cuanto a los efectos del acto inexistente se rigen por las normas generales aplicables
conforme al caso, pero nunca le son aplicables los artculos 1050 . y subsiguientes que regulan los
efectos propios de la nulidad de los actos jurdicos; con la trascendente consecuencia, a partir de
la reforma del artculo 1051 . , de que el tercer adquirente estara siempre obligado a restituir lo
que hubiera recibido como consecuencia de un acto antecedente inexistente. A este supuesto,
dedicaremos atencin especial al tratar los efectos de la nulidad;
- los actos inexistentes no pueden ser confirmados;
- el matrimonio inexistente no produce efectos aun cuando las partes tuviesen buena fe (conf. Art.
14 . , ley 2393; en la actualidad Art. 172 . , Cd. Civil).
La opinin contraria a la distincin entre inexistencia y nulidad cuenta con el apoyo, entre otros,
de: Salvat, Spota, Buteler Cceres, Arauz Castex, Nieto Blanc, Lloveras de Resk, Zannoni. En
trminos generales, la opinin negativa se funda en:
- la no aceptacin del criterio de adjudicar dos formas de existencia al acto, una material y otra
jurdica, pues se ajusta o no a los requisitos que la ley le impone para considerarlo como negocio
jurdico;
- la falta de consagracin legal de la inexistencia;
- la existencia de nulidades virtuales (Art. 18 . ) hace intil la tesis de la inexistencia, que se ha
desarrollado en Francia en razn de la vigencia del principio de que slo hay nulidades expresas;
- los caracteres y efectos que se atribuyen al acto inexistente estn suficientemente captados en
la regulacin de la nulidad absoluta;
- la inexistencia matrimonial tiene su mbito limitado, y no puede expandirse al derecho
patrimonial.
stas y parecidas razones mueven a muchos autores a desechar la teora, posicin en la que nos
hemos enrolado La jurisprudencia ha sido vacilante en la materia.
13.2. LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS Concepto.

En este punto se termina de tratar la ineficacia del acto jurdico pero la parte estructural del
acto, a esta ineficacia se la denomina nulidad. Buteler41 la define como la sancin de invalidez
prescripta por la ley por adolecer el acto jurdico de un defecto constitutivo
41

- 32 -
El objetivo de la nulidad es volver las cosas a su estado anterior, por ello lo de sancin de
invalidez, tiende a aniquilar los efectos del acto jurdico celebrado con una finalidad reparadora.
Obviamente sus efectos son retroactivos y como consecuencia las partes debern restituirse
mutuamente lo que se dieron entre s. Como dice la definicin solo procede en los casos previstos
por la ley.
La definicin expresa el motivo de dicha invalidez, el defecto del acto en el momento de su
formacin, es decir que el acto nace con defectos, en el momento en que se est constituyendo
alguno de sus elementos carece de los requisitos exigidos por la ley. Ahora conviene recordar lo
estudiado en los mdulos anteriores respecto de los requisitos de cada uno de los elementos
esenciales del acto jurdico es decir: sujeto, objeto, causa fin y forma- o del principio genrico de
la buena fe. Si uno de ellos presenta fallas entonces se estar frente a un presupuesto de nulidad,
por eso dice Buteler42 que la nulidad proviene de una causa interna, congnita
Carcter expreso de la nulidad . Modos de establecer la nulidad
Al respecto el Art. 1.037 establece: Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los
actos jurdicos que las que en este cdigo se establecen.. He ah la materializacin de lo que se
viene diciendo hasta ahora, si esta invalidez no se encuentra expresamente prevista por la ley no
puede ser aplicada por analoga; por eso se habla del carcter expreso de la nulidad.
A su vez la ley puede preverla de modo directo (por ejemplo el Art.. 1.005 que prev: Es
nula la escritura que no se halle en la pgina del protocolo donde segn el orden cronolgico
deba ser hecha); o indirecto (por ejemplo el Art.. 18 que dispone: Los actos prohibidos por las
leyes son de ningn valor si la ley no designa otro efecto para el caso de contravencin.)
Cualquiera sea la manera en la que se encuentre prevista (directa o indirectamente) la nulidad
siempre debe estar expresamente prevista por la ley.
Clasificacin de las nulidades. Distintos sistemas
Histricamente43 han existido diferentes conceptos de nulidad, actualmente se la toma
como una sancin de invalidez.
42

Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015597 .Aun cuando el Derecho Romano no lleg a elaborar una teora
sistemtica de las nulidades, los cimientos de sta se encuentran en aquel derecho. Originariamente, el Derecho
Romano conceba la nulidad slo para la hiptesis del defecto de forma. Por lo que si el acto haba sido celebrado con
la forma exigida por la ley nunca poda ser nulo, aun cuando tuviera otros defectos. Para salvar los inconvenientes de
esta ltima hiptesis, ensea Salvat, que el Derecho Romano pas por las tres etapas siguientes:- en una primera
etapa, el acto viciado era provisionalmente ejecutado, pero la parte perjudicada tena el derecho de repetir el monto de
lo que en virtud de l hubiese desembolsado;- en una segunda etapa, modificando el procedimiento romano, el pretor
no decreta la nulidad del acto viciado, pero impone a la parte que quisiera valerse de l una pena ms o menos severa.
Tericamente, el acto queda intacto; prcticamente, se enervan sus efectos;- en una tercera etapa, dando un paso
definitivo, el pretor llega por medio de la restitucin, a suprimir los efectos del acto viciado. El acto es declarado nulo
por el magistrado, que viene as a desligar las partes del vnculo que entre ellas exista. Es pues en este tercer sistema,
cuando verdaderamente surge el nuevo concepto de nulidad (que no existe de pleno derecho); e incluso es en ese
momento que comienza a formarse la simiente de la clasificacin de las nulidades que luego, ya en el Derecho del Bajo
Imperio, aunque en forma imprecisa, se plasm en el Corpus Iuris Civilis. Concluyendo, el Derecho Romano no
elabor una teora orgnica en materia de nulidad de los actos jurdicos, pero, a pesar de ello encontramos en la
sabidura de sus normas los cimientos que permitiran, con el correr de los siglos, elevar el edificio de la teora y de
sus efectos
43

- 33 -
Adems la doctrina44 ha sistematizado la nulidad de diferentes maneras, y se encuentra la

doctrina dividida al respecto, hay autores que identifican las nulidades manifiestas y no
manifiestas con los actos nulos y anulables; y otros cuestionan la existencia de las nulidades
virtuales, y otros consideran que no son un tipo o clase de nulidades.
Rgimen legal argentino. Criterios de distincin
En el Cdigo Civil se toma la clasificacin de los actos nulos y anulables y actos de nulidad
absoluta o relativa en base a criterios diferentes e independientes entre s, por lo tanto se las
puede combinar segn se muestra en el siguiente esquema:
Nulidad absoluta
Nulo
Nulidad relativa
Nulidades
Nulidad absoluta
anulable
Nulidad relativa
Actos nulos y anulables: Caracterizacin de cada especie Efectos. Enunciacin de los

actos nulos y anulables en relacin al sujeto, al objeto y a la forma de los actos jurdicos.
44
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015597Luego de una larga elaboracin, puede concluirse en que en
nuestro derecho civil patrimonial, existen las siguientes clases de nulidades:
- nulidad expresa y nulidad virtual (o implcita), segn el carcter expreso o tcito de la sancin legal;
- actos nulos y actos anulables (o actos de nulidad manifiesta y no manifiesta); de acuerdo con la manera como se
presenta el vicio;
- nulidad absoluta y relativa, segn el valor amparado por la sancin;
- nulidad total o parcial, segn la extensin de la sancin de nulidad.
La sistematizacin de las nulidades que hemos formulado no es admitida unnimemente. As:
- muchos autores -entre ellos nosotros- identifican las nulidades manifiestas y no manifiestas con los actos nulos y
anulables (as Salvat, Lpez Olaciregui, Zannoni, Arauz Castex, Borda, Lloveras de Resk, entre otros);
- algunos autores cuestionan la existencia de las nulidades virtuales, y otros consideran que no son un tipo o clase de
nulidades;
- algunos pocos autores y fallos de los tribunales se referan a actos nulos o con nulidad absoluta y a actos anulables o
con nulidad relativa, como si se tratara de trminos correlativos o sinnimos (Moyano, Llerena, Etcheverry Boneo).
Esta tesis est hoy abandonada.

- 34 -
Cuando se explica este tema se toma un criterio que es segn su el vicio se encuentra
manifiesto (acto nulo45) o no lo est y se requiere investigacin (acto anulable46)
De hecho el Cdigo dispone cada caso: sern anulables, segn el Art. 1.045 que
dispone: Son anulables los actos jurdicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad
accidental, como si por cualquiera causa se hallasen privados de su razn, o cuando no fuere
conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de firmarse el acto, o cuando la prohibicin
del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investigacin de hecho, o
cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin; y si dependiesen para su validez
de la forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos.; recalcando la
necesidad de una investigacin de hecho. En este caso se encuentra un error de tcnica
legislativa ya que no existe la categora incapacidad accidental, sino que es correcto en este
caso hablar de privacin momentnea del discernimiento por la causa que sea. Adems el
artculo citado al decir firmarse quiere implicar el momento de constitucin del acto. El supuesto
del objeto no conocido es el comn, se da en la mayora de los casos, difcilmente las partes dejen
al descubierto que el acto por ellas celebrado es de objeto prohibido. Adems en el caso de los
vicios de la voluntad no se menciona el dolo y debe estar incluido. Por ltimo, menciona los
45
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015752 En los actos nulos el defecto se presenta al magistrado de modo
manifiesto y rgido. Por manifiesto entendemos aquel defecto que surge patente del acto, aquel que se presenta sin
lugar a dudas, sobre el cual no cabe discusin. Pero habr que tener cuidado, esta expresin "defecto manifiesto"
puede ser equvoca. De all, que debemos realizar dos aclaraciones fundamentales para precisarla. La primera: lo
patente o manifiesto del defecto no es necesario que se presente ab initio, al celebrarse el acto, sino al momento en que
el juez resuelve. En otras palabras, el vicio es manifiesto a los ojos del juez, aunque pudiera no ser ostensible para los
terceros o las partes al tiempo de realizarse el acto. La segunda: cuando afirmamos que en el acto nulo el defecto
surge manifiesto para el juez, vale decir, se presenta sin lugar a dudas, sin necesidad de investigacin, queremos
significar, no que el vicio tiene una ostensibilidad visual, sino que el juez puede subsumir ese vicio en una hiptesis
normativa prevista, sin sujecin a una previa e imprescindible valoracin de circunstancias contingentes para
detectarlo (Zannoni).Veamos un ejemplo para aplicar este enunciado terico: un menor vende un inmueble; luego el
representante legal promueve la accin de nulidad: el juez interviniente subsumir el vicio en la previsin normativa
expresa y objetivamente, bastndole comparar la fecha de nacimiento segn la partida con la fecha de la escritura de
venta, y sin necesidad de ninguna otra investigacin, lo declarar nulo. En suma, es manifiesto el vicio que no requiere
investigaciones, pues en los supuestos que la ley califica actos nulos, "son referencias normativas destinadas a ser
aplicadas por una operacin lgica de subsuncin" (Zannoni).Muy ligado a este concepto aparece la rigidez del vicio.
Por rgido, entendemos aquel defecto que se presenta fijo, que no es susceptible de grados, de ms o de menos, que es
idntico en la misma especie de acto jurdico, es decir existe en la misma dosis (Llambas).El vicio es definido, o mejor
es taxativo, porque est prefigurado por la ley, que a priori dispone la invalidez del negocio que se celebra con tal
defecto. De tal modo, de la rigidez del defecto pasamos, tambin, a la rigidez de la ley.
46
Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/015752 Por el contrario, en los actos anulables el defecto que padece el
acto es no manifiesto para el juzgador y graduable. Decimos que el vicio o defecto no es manifiesto, porque el acto
jurdico presenta aparentemente reunidos todos sus requisitos de validez, pero hay un vicio que se encuentra oculto,
agazapado en la estructura del negocio. A diferencia del acto nulo, aqu el juez, para declarar la nulidad del negocio,
deber previamente realizar una investigacin judicial; deber valorar todas las circunstancias de hecho para poder
descubrir la existencia del defecto, que est oculto para l. As, por ejemplo, es anulable el acto jurdico otorgado por
vicio de error (Art. 1045). En este caso, el juez no puede, sin ms, subsumir el defecto en la previsin normativa,
porque previo a declarar la nulidad, deber realizar toda una investigacin a efectos de comprobar, de acuerdo con
las pruebas que produzca quien lo alegue; por ejemplo, si el error de hecho fue esencial (arts. 924 . a 927), si a su vez
fue excusable (Art. 929), para luego decidir sobre la ineficacia del negocio.

- 35 -
instrumentos, este es el caso de que los mismos presentan algn defecto tal como establece el
Art. 98947.
Por otra parte, el Cdigo dispone los actos que sern nulos en los artculos 1041 a
1044
En su Art. 1.041 que: Son nulos los actos jurdicos otorgados por personas absolutamente
incapaces por su dependencia de una representacin necesaria.
En su Art. 1.042. dice: Son tambin nulos los actos jurdicos otorgados por personas
relativamente incapaces en cuanto al acto, o que dependiesen de la autorizacin del juez,
o de un representante necesario. En estos casos se refiere a la capacidad de hecho, tanto
de los menores adultos como de los emancipados en cuanto dependan de autorizacin
para sus actos.
A su vez el Art. 1.043 dispone Son igualmente nulos los actos otorgados por personas, a
quienes por este cdigo se prohbe el ejercicio del acto de que se tratare. En este caso la
causa de la nulidad se encuentra en los sujetos y su capacidad de derecho
Y el 1044 dispone: Son nulos los actos jurdicos en que los agentes hubiesen procedido
con simulacin o fraude presumido por la ley, o cuando fuese prohibido el objeto principal
del acto, o cuando no tuviese la forma exclusivamente ordenada por la ley, o cuando
dependiese para su validez de la forma instrumental, y fuesen nulos los respectivos
instrumentos. Este artculo merece algunas aclaraciones: menciona el fraude como causal
de nulidad, y ya se abord este tema concluyendo que este acto tiene como efecto la
inoponibilidad. Sin embargo el fraude al que se refiere es al presumido por la ley, por
ejemplo el pago adelantado en los contratos de locacin, anticipo de herencia que
perjudique a otros herederos, entre otros supuestos. Asimismo, trata sobre el objeto del
acto como causal de nulidad (supuesto ya mencionado). Y por ltimo se refiere a la nulidad
por defecto de forma, en este caso se debe recordar los actos formales solemnes, que son
los que por falta de la forma son nulos.
Actos de nulidad absoluta y de nulidad relativa Criterio de la distincin Enunciacin de los

actos de nulidad absoluta y de nulidad relativa en relacin al sujeto, al objeto y a la forma
de los actos jurdicos.
En este caso el Cdigo no establece los actos de nulidad absoluta o relativa, sino que esta
clasificacin se rige por pautas de interpretacin. Ya no se mira el tipo de vicio sino que se busca
entender cual es el inters protegido por la norma; si el inters protegido es pblico el acto es de
nulidad absoluta; y si es privado el acto es de nulidad relativa. Por pblico se entender el inters
que protege a la sociedad , por privado el inters que no trasciende de las partes.
Esta distincin es sumamente importante dado que si es de nulidad absoluta la sancin de
invalidez no tiene vuelta atrs, si es de nulidad relativa existe la posibilidad de confirmar o
convalidar el acto para que produzca efectos.
47
Art. 989. Son anulables los instrumentos pblicos, cuando algunas de las partes que aparecen firmadas en ellos, los
arguyesen de falsos en el todo, o en parte principal, o cuando tuviesen enmiendas, palabras entre lneas, borraduras o
alteraciones en partes esenciales, como la fecha, nombres, cantidades, cosas, etctera, no salvadas al fin.

- 36 -
En este sentido los Arts. 104748 y 104849 disponen la manera de declarar el acto de nulidad
absoluta y de nulidad relativa; de esta distincin segn Rivera50 se desprenden las siguientes
caractersticas: para el acto de nulidad absoluta - debe ser declarada de oficio por el juez
cuando el defecto aparece manifiesto en el acto nulo;- puede invocarse por todos los que tengan
inters legtimo en hacerlo, excepto el que saba o deba saber el vicio invalidante;- puede ser
articulada por el Ministerio Pblico;- no es susceptible de confirmacin;- la accin es
irrenunciable;- la accin es imprescriptible. . Y para el acto de nulidad relativa: - no
corresponde que el juez la declare de oficio;- slo puede invocarse por aquellos en cuyo beneficio
ha sido acordada;- no puede ser invocada por el Ministerio Pblico;- el acto viciado puede ser
confirmado;- la accin es renunciable;- la accin es prescriptible.
Funcionamiento de la nulidad respecto a su declaracin, confirmacin, renuncia y
prescripcin.
La nulidad cuando es declarada produce efectos retroactivos, igualmente si es confirmada
como se ver mas adelante. La accin de nulidad absoluta es imprescriptible por hallarse
protegido un inters pblico; en cambio la accin de nulidad relativa tiene un plazo de prescripcin
de 10 aos que es el plazo comn de todas las obligaciones, a menos que se establezca uno
menos en las leyes (por ejemplo dos aos para el caso de los vicios de la voluntad)
Nulidad completa y parcial Distincin. Efectos.
La nulidad puede ser completa cuando afecta todo el acto o parcial si afecta solo una parte
del acto, por ejemplo una clusula de un contrato. En el segundo caso solo se anula esa parte del
acto subsistiendo los dems efectos.
13.3.LOS EFECTOS DE LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOSPrincipio general: el efecto retroactivo de la sentencia
Dispone el Art. 1050 que: La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al
mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado, este es el principio general, una
vez declarada la nulidad la sentencia tiene efectos retroactivos, tiene efectos propios y con esta
basta para que las partes se restituyan lo que hubieren percibido.
Efectos de la sentencia de nulidad entre las partes. Acto ejecutado y no ejecutado
Tanto respecto de los actos nulos como anulables es aplicable el Art. 1052 que prescribe:
"La anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido
en virtud o por consecuencia del acto anulado". Ese es el efecto, la restitucin y que entre las
48
Art. 1047. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece
manifiesta en el acto. Puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto,
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Puede tambin pedirse su declaracin por el ministerio pblico, en
el inters de la moral o de la ley. La nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin.
49
Art. 1048. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el slo inters de la ley, ni puede alegarse sino por aqullos en cuyo beneficio
la han establecido las leyes.
50

- 37 -
mismas no se puedan demandar el cumplimiento de las obligaciones del acto jurdico nulo o
anulado.
El Art.1201 dispone en una parte que: "En los contratos bilaterales una de las partes no
podr demandar su cumplimiento, si no probase ella haberlo cumplido u ofreciese cumplirlo, a
esto se denomina excepcin de incumplimiento o exceptio non adimpleti contractus, e implica
que en el caso del acto nulo (porque este es un efecto propio de los contratos), si una parte no ha
cumplido an puede dejar de hacerlo.
Por otra parte es pertinente tener en cuenta dos artculos mas: el 1053 dispone que: "Si el
acto fuere bilateral, y las obligaciones correlativas consistiesen ambas en sumas de dinero, o en
cosas productivas de frutos, no habr lugar a la restitucin respectiva de intereses o de frutos,
sino desde el da de la demanda de nulidad. Los intereses y los frutos percibidos hasta esa poca
se compensan entre s"; este artculo se refiere a los actos bilaterales; y respecto de los frutos se
entiende que abarca los que han sido posedos de buena fe. Y el Art. 1054 lo complementa
disponiendo que: "Si de dos objetos que forman la materia del acto bilateral, uno solo de ellos
consiste en una suma de dinero, o en una cosa productiva de frutos, la restitucin de los intereses
o de los frutos debe hacerse desde el da que la suma de dinero fue pagada, o fue entregada la
cosa productiva de frutos". Respecto de los gastos, Rivera51 afirma que: el poseedor de buena
fe, obligado a restituir la cosa a consecuencia de la anulacin del acto, tiene derecho a cobrar el
importe de los gastos necesarios y tiles efectuados en la misma (Art. 2427 ), y aun ejercer la
retencin de la cosa hasta que tales gastos le sean pagados (Art. 2428). Pero no es acreedor de
los gastos hechos para la simple conservacin de la cosa en buen estado, pues son
compensables con los frutos percibidos (Art. 2430); ya que us y goz de la cosa como dueo, por
lo que naturalmente debi mantenerla en buenas condiciones (Llambas, Lloveras de Resk).El
poseedor de mala fe tiene derecho a ser indemnizado de los gastos necesarios hechos en la cosa
(Art. 2440 . ), no de los meramente tiles; y tambin es acreedor de los gastos de conservacin de
la cosa en buen estado, ya que no aprovecha los frutos de la cosa (conf. arts. 2440 , 2441 . y arg.
a contrario Art. 2430 . ) (Lloveras de Resk, Cifuentes).En cuanto a las mejoras, ha sido Cifuentes
quien contempla el caso separadamente de los gastos. Al respecto seala que el poseedor de
buena fe puede repetirlas, en general. En cambio, el poseedor de mala fe puede pedir el pago,
slo si las mejoras han sido tiles para la cosa y en la medida de esa utilidad. Pero no puede
exigir el cobro de las mejoras voluntarias, "voluptuarias", o sea las de mero lujo o adorno, a menos
que pudiese retenerlas sin daos en la cosa (Art. 2441 )
El Art. 1055 dispone que: Si la obligacin tiene por objeto cosas fungibles no habr lugar a
la restitucin de las que hubiesen sido consumidas de buena fe, este supuesto es aplicable si no
se presenta la figura del enriquecimiento sin causa porque en este caso no se aplicara.
En el caso de los incapaces el Art. 1165 dispone: "Declarada la nulidad de los contratos, la
parte capaz para contratar no tendr derecho para exigir la restitucin de lo que hubiere dado, o el
reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que existe lo que dio o que
redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz".
Efectos de la sentencia de nulidad en relacin a terceros Principio. Excepciones. La

proteccin a los terceros
51

- 38 -
En este caso cabe preguntarse si el subadquirente que ha recibido un derecho real o

personal por el acto que ha sido anulado sufre las consecuencias de la nulidad.
Para resolver este tema se debe tener en cuenta el efecto retroactivo de la sentencia de
nulidad, y adems lo que dispone el Art. 3270 cuando dispone que nadie (en este caso el
adquirente) puede transmitir un derecho mejor o mas extenso del que tena (en este caso al
subadquirente o tercero); este principio lleva a la conclusin de que efectivamente el tercero se ve
afectado por la sentencia de nulidad.
Al respecto se disponen los requisitos para que se extiendan los efectos en el Art. 1051
que dispone: "Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble
por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn
valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los
terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable". En este caso
entonces procede contra los subadquirentes a ttulo oneroso y de mala fe y respecto de los
subadquirentes a ttulo gratuito. Respecto de los bienes inmuebles cabe una observacin: el
subadquirente es de buena fe solamente si ha realizado previamente el estudio de ttulos para
constatar el estado del inmueble (esto se realiza por medio de un informe que se solicita en el
Registro de la Propiedad)
El resarcimiento de daos
Las acciones de nulidad y de resarcimiento son independientes, no siempre se podr
reclamar por daos y perjuicios. Al respecto dice Rivera52: De acuerdo con lo expuesto hasta
ahora, la accin de daos no guarda relacin con las restituciones que las partes deben hacerse a
consecuencia de la nulidad. Salvo en la hiptesis del artculo 1057, conforme al cual: "En los
casos en que no fuese posible demandar contra terceros los efectos de la nulidad de los actos, o
de tenerlos demandados, corresponde siempre el derecho a demandar las indemnizaciones de
todas las prdidas e intereses".Esta norma comprende los siguientes supuestos:- caso en que la
restitucin causada en la nulidad, no es posible, verbigracia por haber pasado las cosas
entregadas en razn del negocio anulado, al dominio de un subadquirente de buena fe y a ttulo
oneroso (Art. 1051);- segn algunos criterios, est tambin incluida la hiptesis en que la cosa
existe, pero no se pueden demandar los frutos (Cifuentes); la respuesta a esta proposicin
depende de la posicin que se adopte respecto de la incidencia de la buena o mala fe en la
obligacin de restituir frutos;- Llambas y Cifuentes tambin incluyen el caso en que el perjudicado
por un acto afectado por una nulidad relativa (por ej., dolo, error o violencia), prefiere mantener el
acto y demandar la nulidad.
13.4. LA CONVERSION DE ACTOS NULOS Y ANULABLES Concepto. Supuestos legales

Efectos. Derecho Comparado
Ya se ha visto este supuesto cuando se trat en los actos formales no solemnes el efecto
del acto en el caso de inobservancia de la forma, y se dijo que el acto produce efectos diferentes a
los que estaba destinado a producir desde un principio. Por ejemplo, en el caso de compraventa
de un inmueble se dijo que si no se poda hacer por escritura pblica y se realizaba por
instrumento privado (boleto de compraventa) el acto se converta en uno diferente, en una
obligacin de escriturar.
52

- 39 -
Otro ejemplo de conversin se encuentra regulado en el Art. 2.502 que dispone: Los
derechos reales slo pueden ser creados por la ley. Todo contrato o disposicin de ltima
voluntad que constituyese otros derechos reales, o modificase los que por este Cdigo se
reconocen, valdr slo como constitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer. Es
conversin porque los derechos reales solo pueden ser creados por ley, entonces si las partes por
contrato quisieran constituir uno o crear uno nuevo solo vale como derecho personal (es decir, una
obligacin)
Precisamente esa es la conversin, se produce cuando un acto jurdico por no cumplir con
todos los requisitos, se convierte en uno que exige menores precauciones. Este instituto
encuentra su fundamento en el Art. 18 que dispone: Los actos prohibidos por las leyes son de
ningn valor si la ley no designa otro efecto para el caso de contravencin.
13.5.LA CONFIRMACION DE LOS ACTOS JURIDICOS NULOS Y ANULABLES.-Concepto
Actos susceptibles de confirmacin
El artculo 1059 proporciona una definicin de confirmacin .. el acto jurdico por el cual
una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla sujeto a una accin de
nulidad". En realidad lo que sucede con los vicios es que estos se sanean, se superan, en ningn
momento desaparecen.
Por definicin solo se pueden confirmar los actos viciados de nulidad relativa, porque atae
al inters privado, nunca podra confirmarse un acto de nulidad absoluta porque implicara ir en
contra de las disposiciones de la ley.
La confirmacin es un acto jurdico, por lo tanto debe reunir todos los requisitos de validez
del acto en cuanto a sus elementos y la buena fe, el nimus confirmandi (voluntad de confirmar)
debe estar presente en la causa fin del acto
Especies. Forma. Prueba
La confirmacin puede ser expresa o tcita, en virtud de lo dispuesto por el Art. 1.061
cuando dispone La confirmacin puede ser expresa o tcita. El instrumento de confirmacin
expresa, debe contener, bajo pena de nulidad: 1 La sustancia del acto que se quiere confirmar;
2 El vicio de que adoleca; y 3 la manifestacin de la intencin de repararlo.
Esta redaccin presenta una dificultad porque para la confirmacin expresa requiere
instrumento, por lo tanto no cabe pensar en un supuesto de tcita, por eso Buteler53 se inclina por
sostener que no es acto formal solemne sino que el instrumento en el caso de no contener los
requisitos rene la condiciones de la forma ad probationem o prueba. Adems el Art. 1.062
dispone respecto del instrumento: La forma del instrumento de confirmacin debe ser la misma y
con las mismas solemnidades que estn exclusivamente establecidas para el acto que se
confirma, por lo tanto en caso de nulidad instrumental no se anula el acto de confirmacin, sino
que el instrumento no vale como tal, en este punto conviene recordar la independencia del
instrumento y el negocio jurdico celebrado. En estos casos se debera celebrar el acto con un
instrumento nuevo.
53
Buteler Cceres,. Jos. Op. Cit. Pg.340

- 40 -
La confirmacin tcita se encuentra definida en el Art. 1.063 que dispone: La confirmacin

tcita es la que resulta de la ejecucin voluntaria, total o parcial, del acto sujeto a una accin de
nulidad. Es decir, con el solo hecho de empezar a ejecutar el acto se confirma, por ejemplo una
persona que convirtindose en capaz (por ejemplo por cumplir la mayora de edad) sigue
ejecutando un acto contrado cuando era incapaz.
Efectos de la confirmacin entre las partes y respecto de terceros
Respecto de los efectos, dispone el Art. 1.064 que no exige el concurso de la parte a cuyo
favor se hace, cualquiera sea la especie de la confirmacin; por eso se dice que es un acto
jurdico unilateral.
Adems respecto del tiempo dispone el Art. 1.065 que: La confirmacin tiene efecto
retroactivo al da en que tuvo lugar el acto entre vivos, o al da del fallecimiento del disponente en
los actos de ltima voluntad. Este efecto retroactivo no perjudicar los derechos de los terceros..
Queda claro que los derechos de los terceros quedan firmes, salvo que hayan conocido el vicio en
el momento de celebracin del acto; en este caso no se aplica el artculo.
Por lo tanto la nulidad es la sancin de invalidez prevista por la ley, en los casos de nulidad
absoluta, como el inters protegido es pblico, no se puede confirmar; pero en el caso de
que la nulidad sea relativa- al estar en juego el inters privado- se puede confirmar. Adems
existe otro concepto que apuesta a la validez del acto y es el de la conversin; esto es
porque los actos en principio deberan cumplir sus efectos, a menos que la ley disponga lo
contrario.

- 41 -

Lectura 4. Forma, Vicios Del Acto Juridico e Inefacia

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Lectura 4. Forma, Vicios Del Acto Juridico e Inefacia

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MDULO 4: FORMA, VICIOS DEL ACTO JURDICO E

Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028

Materia: Derecho Privado I

los derechos vienen a proteger los

conspirando contra la celeridad en

Por fin, permiten distinguir rpidamente los

Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011028

Materia: Derecho Privado I

Otro criterio de distincin entre forma y prueba es ms simple: la forma es contempornea

El formalismo en el derecho: antecedentes histricos. Tendencias actuales. Ventajas e

Alterini, Atilio A. Op.cit. Pag.336

Materia: Derecho Privado I

Materia: Derecho Privado I

Buteler Cceres, Jos. Op.Cit. Pg. 292

Materia: Derecho Privado I

Rivera, Julio Csar. Citar: Lexis N 9204/011225

Materia: Derecho Privado I

El instrumento tiene un sentido diferente, es la representacin con ciertas

Clasificacin de los instrumentos

11.2. EL INSTRUMENTO PUBLICO .Concepto. La fe pblica y la

Materia: Derecho Privado I

Clases de instrumentos pblicos. Enunciacin legal

Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pg.293

Materia: Derecho Privado I

Materia: Derecho Privado I

El instrumento en s mismo Su contenido: distintas clases de enunciaciones Impugnacin:

El instrumento puede contener diferentes enunciaciones o clusulas, y respecto de cada

Las escrituras pblicas Concepto. El protocolo. La escritura matriz Requisitos.

Materia: Derecho Privado I

Materia: Derecho Privado I

Al respecto el Cdigo dispone:

11.3. EL INSTRUMENTO PRIVADO. Concepto. Fuerza probatoria de los

Materia: Derecho Privado I

Validez entre las

Formalidades requeridas: La firma. El doble ejemplar

Buteler Cceres, Jos. Op. Cit. Pag.301

Materia: Derecho Privado I

Materia: Derecho Privado I

La fecha cierta no es la que figura en el instrumento como da de celebracin del

Materia: Derecho Privado I

11.4. LOS DOCUMENTOS NO FIRMADOS -Concepto -Diversas clases

Rivera, Julio Csar . Citar: Lexis N 9204/011225

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12. LOS VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS JURIDICOS

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12.2. LA SIMULACION Concepto.

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Buteler Cceres, Jos. Op.cit. Pg, 264

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12.3. EL FRAUDE El acto fraudulento: concepto

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Efectos de la declaracin del fraude .Prescripcin de la accin

Buteler Cceres, Jos. Op. Cita. Pg,.281

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Prescribe a los dos aos

Ambas acciones se pueden ejercer conjuntamente, por ejemplo: la de simulacin y la de

12.4.LA LESION .Concepto. Antecedentes

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Lesin objetiva y lesin subjetiva

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Es necesario es que se presenten los dos aspectos: