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Diccionario de Derecho Bancariotomo I
Diccionario de Derecho Bancariotomo I
Diccionario de Derecho Bancariotomo I
CONSTITUCIONAL Y CONVENCIONAL
Diccionario
de
Derecho Procesal
Constitucional y Convencional
TOMO I
(Coordinadores)
CONTENIDO
Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XIX
Juan Silva Meza
Nota introductoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XXIII
Eduardo Ferrer Mac-Gregor
Fabiola Martnez Ramrez
Giovanni A. Figueroa Meja
A ......
Abogado(a) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Acceso a la justicia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin de amparo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin de inconstitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin de inconstitucionalidad (demanda) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin de inconstitucionalidad (instruccin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin de inconstitucionalidad (legitimacin de los organismos
protectores de derechos humanos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin de los rganos legislativos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin de los partidos polticos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin del procurador general de la Repblica) . . . . . . . . . .
Accin de inconstitucionalidad (partes) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin de inconstitucionalidad (plazos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Accin de inconstitucionalidad (sentencias) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3
5
8
9
11
14
15
Contenido
Colaboradores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XXVII
16
18
19
21
21
22
23
VII
Contenido
VIII
91
92
95
96
96
99
100
101
103
105
107
108
111
112
114
B ......
Balanceamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
Bill of Rigths . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
Biotica y bioderecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
Bloque de constitucionalidad y bloque de convencionalidad . . . . . . . 122
Boleta electoral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124
Contenido
Argumento axiolgico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Argumento comparativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Argumento de constancia terminolgica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Argumento de equidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Argumento de los principios generales del derecho . . . . . . . . . . . . . .
Argumento interpretativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Argumento lingstico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Argumento lgico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Argumento pragmtico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Argumento retrico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Auto de suspensin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Auto de vinculacin a proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Autocomposicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Autoridad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Averiguacin de hechos que constituyan una violacin
grave de garantas individuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
C ......
Caducidad de la instancia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Caducidad del proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Calificacin de las elecciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cmara de Diputados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cmara de Senadores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cambio climtico (marco jurdico internacional) . . . . . . . . . . . . . . . .
Capacidad procesal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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131
133
136
137
139
141
IX
Contenido
Carga procesal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Carrera judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Casilla electoral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Caso Miguel Vega vs. jurisdiccin local . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Caucin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Causas de inadmisin de la demanda
(Tribunal Europeo de Derechos Humanos) . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Checks and balances y justicia constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cierre de instruccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Circuitos jurisdiccionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Circunscripcin plurinominal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Clusula de interpretacin conforme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Codificacin procesal constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) . . . . . . . .
Comisiones de investigacin parlamentaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Competencia contenciosa de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Competencia por cuanta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Competencia por grado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Competencia por materia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Competencia por territorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Concepto de violacin (amparo mexicano) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Conflicto de competencia entre rganos estatales . . . . . . . . . . . . . . .
Conflictos socio-ambientales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Consejo de la Judicatura local . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitucin breve/larga . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitucin convencionalizada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitucin de 1814 (Apatzingn) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitucin en sentido formal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitucin en sentido material . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitucin en sentido sustancial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitucin Federal de 1824 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitucin flexible/rgida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitucin histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Constitucin local . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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186
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193
196
196
199
199
201
Contenido
XI
Contenido
XII
265
268
270
272
276
278
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282
284
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289
291
D ......
Datos personales (proteccin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Debido proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Decisiones interpretativas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Declaracin de principios sobre libertad de expresin
(jurisprudencia interamericana) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Declaracin de validez de las elecciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Declaratoria general de inconstitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Defensa constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Defensa de la Constitucin. Enfoque jurdico . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Defensa de la Constitucin. Enfoque poltico . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Defensa de la Constitucin local . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Defensor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Defensor del pueblo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Defensor indgena (lengua y cultura) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Democracia constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Denuncia de juicio poltico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la alimentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
297
297
299
301
305
308
310
312
314
316
318
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363
364
365
366
368
374
379
381
383
Contenido
Derecho a la diferencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la familia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la imagen personal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la informacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la informacin (jurisprudencia constitucional) . . . . . . . . .
Derecho a la informacin (jurisprudencia europea) . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la informacin (jurisprudencia interamericana) . . . . . . . .
Derecho a la integridad personal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la intimidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la libertad de conciencia y de religin
(jurisprudencia constitucional) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la libertad de conciencia y de religin
(jurisprudencia interamericana) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia
y de religin (jurisprudencia europea) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la libertad personal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la libertad personal (jurisprudencia constitucional) . . . . . .
Derecho a la libertad personal (jurisprudencia europea) . . . . . . . . . .
Derecho a la libertad personal (jurisprudencia interamericana) . . . . .
Derecho a la nacionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la proteccin judicial (jurisprudencia constitucional) . . . .
Derecho a la proteccin judicial (jurisprudencia interamericana) . . .
Derecho a la vida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a la vida privada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a los beneficios de la cultura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a los beneficios de la cultura
(jurisprudencia constitucional) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a recibir un salario justo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho a recibir un salario justo (jurisprudencia constitucional) . . .
Derecho a un proceso equitativo (jurisprudencia europea) . . . . . . . . .
Derecho a un recurso efectivo
(Tribunal Europeo de Derechos Humanos) . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho al honor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho al medio ambiente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Derecho al medio ambiente (jurisprudencia europea) . . . . . . . . . . . .
386
388
390
393
395
396
399
401
XIII
Contenido
XIV
408
410
411
415
417
420
422
424
426
428
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438
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452
455
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461
463
466
469
471
472
474
476
481
Contenido
XV
Contenido
E ......
XVI
Empoderamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 631
Entrada en vigor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 633
Enunciados de los precedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 634
Enunciados dogmticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 636
Equidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 638
Equidad de gnero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 639
Erga omnes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 640
Estado constitucional de derecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 643
Estado laico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 646
Estndar de racionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 649
Estatuto de la Corte Interamericana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 650
Eutanasia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 652
Excepcin/cuestin de inconstitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 654
659
661
663
665
667
Contenido
F ......
XVII
Resulta un motivo de satisfaccin realizar la presentacin del Diccionario de Derecho Procesal Constitucional y Convencional, bajo la coordinacin de Eduardo Ferrer Mac-Gregor, Fabiola Martnez Ramrez
y Giovanni Figueroa Meja, que ha tenido a bien ser publicada por
el Consejo de la Judicatura Federal y el Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la UNAM.
La obra que el lector tiene en sus manos constituye un esfuerzo
colectivo en materia de la ciencia del derecho procesal constitucional y convencional. Por sus caractersticas, es un texto indispensable
para todos los jueces, operadores jurdicos y estudiosos del derecho.
El presente Diccionario representa el trabajo de ms de 200 autores de
18 pases latinoamericanos y europeos, que rene casi 600 voces en
la materia. As, no solo es un puente entre la jurisdiccin interna y la
internacional, sino es una significativa aportacin al anlisis de los
asuntos relacionados con los derechos humanos.
La progresividad y expansin que han tenido el derecho procesal
constitucional y los derechos humanos en los ltimos aos resultan
innegables, por lo que las aproximaciones serias a esta disciplina son
condicin inexcusable para la comprensin de las categoras bsicas
que son objeto de su estudio.
Una de las tareas pendientes es definir el papel del juez en un
Estado democrtico y constitucional, quien con su labor interpretativa y de aplicacin construye y reconstruye las normas, dotando de
contenido a los derechos humanos.
La tarea de las y los impartidores de justicia consiste, por lo tanto,
en tutelar y aplicar de manera irrestricta los principios constitucionales con apoyo en los mecanismos legales, constitucionales y convencionales de diversa ndole, previstos para tal efecto.
As, es claro que los jueces nacionales tienen la responsabilidad
central de salvaguardar los derechos humanos en un Estado, entendido este ltimo como un verdadero fenmeno social y cultural.
Presentacin
PRESENTACIN
XIX
Presentacin
XX
Los recientes cambios en el sistema normativo y de fuentes propiciados en Mxico a partir de las reformas constitucionales en materia
de amparo y derechos humanos del 6 y 10 de junio de 2011, respectivamente, permiten el encuentro con la disciplina denominada derecho procesal constitucional, discutiendo temas relevantes que surgen
en torno al mismo.
La figura del juez impone como premisa irrecusable de su actividad, el ejercicio del control difuso de constitucionalidad y convencionalidad, generando una conexin directa entre el derecho constitucional y el derecho internacional y convirtindolo en juez constitucional
y juez interamericano.
Asimismo, el contexto de los compromisos internacionales, del
anlisis del expediente 912/2010, relativo al cumplimiento de la sentencia de Rosendo Radilla dictada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, y de la contradiccin de tesis 293/2011, en donde
se ha interpretado la jerarqua de las normas en Mxico, permite
afirmar desde la experiencia mexicana, que los tribunales constitucionales son determinantes en la construccin y progresividad de
los derechos, asumiendo la responsabilidad histrica de su respeto
y garanta, generando con ello nuevos derroteros en los criterios interpretativos, sustantivos y adjetivos que permitan la eficacia de los
mismos.
A partir de dichos pronunciamientos, se hace evidente la necesidad de asegurar y determinar que las obligaciones internacionales
fomentan una debida articulacin entre el derecho interno y el derecho internacional, lo que implica un proceso dinmico de reflexin y
reinterpretacin del derecho, a la luz de un sistema de fuentes diverso, y en el cual se produce un interesante e intenso influjo entre cortes nacionales e internacionales, a lo que la doctrina ha denominado
el dilogo jurisprudencial.
Debemos, por lo tanto, entender el presente esfuerzo, como la
descripcin de los conceptos fundamentales en torno a la disciplina constitucional, procesal e internacional, pero adems, como una
herramienta importante para jueces, juezas, magistrados y magistradas, obligados a garantizar diariamente los derechos fundamentales,
por medio del ejercicio cotidiano de integracin normativa que les
corresponde.
Presentacin
Abril de 2014
Ministro Juan N. Silva Meza
Presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
y del Consejo de la Judicatura Federal
XXI
Nota introductoria
Nota introductoria
XXIII
Nota introductoria
XXIV
Nota introductoria
XXV
Nota introductoria
XXVI
COLABORADORES
Abreu, Pablo
Acua, Juan Manuel
Adame Goddard, Jorge
Alanis Figueroa, Mara del Carmen
lvarez, Rosa Mara
lvarez Toledo, Daniel
Anaya, Enrique
Ansolabehere, Karina
Arenas Btiz, Carlos Emilio
Astudillo, Csar
Ayala Corao, Carlos
Bez Silva, Carlos
Colaboradores
Bagni, Silvia
Bazn, Vctor
Bernal Franco, Csar
Binder, Christina
Bonilla Constantino, Ulises
Bordal Salamanca, Andrs
Brage Camazano, Joaqun
Brewer-Caras, Allan R.
Caballero, Jos Antonio
Caballero Gonzlez, Edgar S.
Caballero Ochoa, Jos Luis
Cceres Nieto, Enrique
Cadet Odimba, Jean
XXVII
Carbonell, Miguel
Crdenas Gracia, Jaime
Casarn Len, Manlio Fabio
Castaeda, Mireya
Castaon Ramrez, Alejandro
Castellanos Hernndez, Eduardo de Jess
Castellanos Morales, Ethel Nataly
Chacn Corado, Mauro Roderico
Chanut Espern, Cynthia
Chavarn Castillo, Jos Manuel
Cienfuegos Salgado, David
Coello Garcs, Clicerio
Coll Ek, Vctor Manuel
Colaboradores
Fix-Fierro, Hctor
Fix-Zamudio, Hctor
Flores valos, Elvia Luca
Flores, Rogelio
Folli, G.
Frosini, Justin O.
Galvn Rivera, Flavio
Garca Baeza, Edwin No
Garca Ramrez, Sergio
Gascn Cervantes, Amelia
Giacomette Ferrer, Ana
Gmez Frde, Carina X.
Gmez Vsquez, Alfredo
Gonza, Alejandra
Gonzlez Blanco, Carlos
Gonzlez Contr, Mnica
Gonzlez Galvn, Jorge Alberto
Gonzlez Martn, Nuria
Colaboradores
XXIX
Martins, Leonardo
Medina Arellano, Mara de Jess
Mendoza Garca, Isidro
Meza Prez, Jorge
Monter Guerrero, Adriana
Morales Snchez, Julieta
Nava Escudero, Csar
Orozco Henrquez, J. Jess
Ortecho Villena, Vctor Julio
Pardo Rebolledo, Jorge Mario
Paredes Paredes, Felipe
Patrn Becerra, Emily Guadalupe
Pavani, Giorgia
Penagos Lpez, Pedro Esteban
Pennicino, Sara
Prez Cruz, Mara Teresa
Prez Maldonado, Valeriano
XXX
Colaboradores
XXXI
Colaboradores
XXXII
Abogado(a)
Abogado(a)
En un sentido general, este trmino se refiere a toda persona conocedora del
derecho o experta en l tenga o no un ttulo legalmente reconocido, que
realiza funciones de asesora jurdica y representacin en beneficio de otra u
otras personas que as lo requieran. La creciente complejidad tcnica de los
ordenamientos jurdicos contemporneos exige con frecuencia por mandato legal que los ciudadanos que emprendan algn procedimiento ante
las autoridades administrativas o jurisdiccionales, o bien se vean obligados a
intervenir en l, cuenten con la asesora y la representacin de un abogado
titulado. Esto es particularmente cierto en el mbito penal, en el que el Estado
provee de asesora y representacin jurdica a las personas acusadas de algn
delito cuando carecen de ella, a travs de la actuacin de un defensor pblico
o de oficio, o bien a travs de la intervencin, segn diversas modalidades, de
un defensor particular.
Como muchas otras instituciones de nuestra tradicin jurdica, los principales antecedentes de la abogaca se encuentran en Roma y en el derecho
romano. A decir de James A. Brundage (The Medieval Origins of the Legal Profession. Canonists, Civilians, and Courts, 2008), los oradores y juristas romanos de los
dos ltimos siglos de la Repblica crearon los antecedentes ms remotos de lo
que puede reconocerse como la profesin jurdica actual.
Los procedimientos judiciales el formulario y su sucesor, conocido
como cognitio favorecieron el desarrollo de la profesin jurdica, pues ambos permitan que las partes comparecieran y alegaran su asunto a travs
de terceros; ello condujo al empleo rutinario de un agente o representante
(cognitor, procurator, defensor) que tomaba el lugar de la parte representada en el
procedimiento litigioso. Si se planteaban cuestiones jurdicas complejas, entonces se solicitaba una opinin escrita a los jurisconsultos (iurisperiti), quienes,
como conocedores de las leyes y costumbres de la comunidad, podan asesorar, orientar y prevenir a las partes de un litigio. El prestigio de estos juristas
se vio incrementado cuando Augusto introdujo el llamado ius respondendi, el
cual confera el respaldo de la autoridad imperial a las respuestas (responsa)
que algunos de ellos haban puesto por escrito en relacin con las cuestiones
suscitadas en litigios privados.
Durante la Repblica y el principado la habilidad esencial de los abogados
romanos radicaba en la retrica y en su capacidad de persuasin, por lo que
no era imprescindible la formacin jurdica; de hecho, algunos de los oradores
ms renombrados de la poca, como Cicern, carecan de ella. Sin embargo,
la creciente complejidad de las cuestiones jurdicas oblig a institucionalizar la
enseanza del derecho. Durante el Imperio, las escuelas de derecho desarrollaron planes de estudios definidos, y el emperador Justiniano fij la duracin
de los estudios en cinco aos, la que se mantiene todava en muchas escuelas.
A partir del reinado de Constantino (311-337 d. C.), los abogados pertenecan cada vez ms a los colegios o asociaciones profesionales (collegia) diseminados por el Imperio. Cada collegium estaba vinculado a los tribunales de la
localidad o regin. A cambio del monopolio en la representacin judicial, sus
miembros estaban sujetos a la regulacin del Estado y eran responsables ante
Abogado(a)
Acceso a la justicia
Es un derecho fundamental derivado, primordialmente, del contenido de los
arts. 14, 17 y 20, apartados B y C, de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, y 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH). Se trata de un concepto que ha atravesado mltiples transformaciones, primordialmente desde el siglo XVIII hasta nuestros das. En pleno
auge liberal, el concepto se hallaba limitado al acceso a la jurisdiccin, por lo
que solo concerna a aquellas personas que se encontraban en un litigio. Se
entenda que era un derecho natural y, como tal, no necesitaba ser reglamentado expresamente por el Estado, sino que solo deba impedirse su violacin.
Para Snchez Gil, este derecho fundamental consiste en la facultad de los
gobernados a recurrir a los rganos jurisdiccionales para obtener de ellos la
tutela de sus derechos, y no quedar indefensos ante su violacin, a la cual es
correlativa la obligacin del Estado a realizar determinados actos positivos,
tendientes a la proteccin de los derechos que pretende la persona que acude
Acceso a la justicia
Acceso a la justicia
a ellos y, en tal virtud, el acceso a la justicia puede clasificarse como un derecho fundamental de prestacin. Puede decirse aade Snchez Gil que al
derecho de acceso a la justicia es inherente el principio general y abstracto de
no indefensin, que determinaran la interpretacin y aplicacin de las normas
procesales, de modo que, en mxima medida, las demandas de las personas
ante rganos jurisdiccionales sean atendidas y resueltas, pues la falta de atencin a ellas podra implicar la firmeza de alguna violacin a sus derechos y la
imposibilidad de reestablecer el orden jurdico. Por su parte, Amrico Robles
define al acceso a la justicia como un acceso a las condiciones sociales, culturales, polticas, econmicas y jurdicas que posibiliten el reconocimiento y
ejercicio efectivo de derechos por parte de los ciudadanos, ya sea dentro de las
organizaciones jurdicas formales como alternativas de acuerdo con el inters
de quien procura acceder.
Prcticamente desde sus orgenes, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos (Corte IDH) ha emitido pronunciamientos sobre el contenido y
alcance de los arts. 8 y 25 de la CADH, pero fue hasta 1999, en el caso Castillo
Petruzzi y otros vs. Per, cuando se utiliz por primera vez la expresin acceso
a la justicia (Caso Castillo Petruzzi y otros vs. Per sentencia del 30 de mayo de
1999. Fondo, reparaciones y costas, prr. 128). En el caso Cantos vs. Argentina, la
Corte IDH sostiene que el art. 8.1 de la CADH (toda persona tiene derecho a
ser oda con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez
o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada
contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden
civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter) consagra el derecho de
acceso a la justicia. De ella se desprende que los Estados no deben interponer
trabas a las personas que acudan a los jueces o tribunales en busca de que
sus derechos sean determinados o protegidos. Cualquier norma o medida
del orden interno que imponga costos o dificulte de cualquier otra manera
el acceso de los individuos a los tribunales, y que no est justificada por las
razonables necesidades de la propia administracin de justicia, debe entenderse contraria al precitado art. 8.1 de la Convencin (sentencia del 28 de
noviembre de 2002 fondo, reparaciones y costas, prr. 50).
Por su parte, en su voto concurrente, a propsito del caso Cinco Pensionistas
vs. Per (sentencia del 28 de febrero de 2003. Fondo, reparaciones y costas), el
juez Canado Trindade sostiene: 2. De la presente Sentencia de la Corte
se desprende el amplio alcance del derecho de acceso a la justicia, en los planos tanto nacional como internacional. Tal derecho no se reduce al acceso
formal, stricto sensu, a la instancia judicial; el derecho de acceso a la justicia,
que se encuentra implcito en diversas disposiciones de la Convencin Americana (y de otros tratados de derechos humanos) y que permea el derecho
interno de los Estados Partes, significa, lato sensu, el derecho a obtener justicia.
Dotado de contenido jurdico propio, configrase como un derecho autnomo a la prestacin jurisdiccional, o sea, a la propia realizacin de la justicia. Y
Sergio Garca Ramrez, expresidente de la Corte IDH, en su voto concurrente en el Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala (sentencia del 25 de noviembre
de 2003. Fondo, reparaciones y costas), afirma con referencia al acceso a la
Acceso a la justicia
justicia: 5. Tambin se ha ocupado nuestro tribunal en el examen y el pronunciamiento sobre hechos que ataen al acceso a la justicia, o dicho de otro
modo, a la preservacin y observancia de las garantas judiciales y los medios
jurisdiccionales de proteccin de derechos fundamentales. Ese acceso implica
tanto la facultad y la posibilidad de acudir ante rganos que imparten justicia en forma independiente, imparcial y competente, formular pretensiones,
aportar o requerir pruebas y alegar en procuracin de intereses y derechos
(justicia formal), como la obtencin de una sentencia firme que satisfaga las
exigencias materiales de la justicia (justicia material). Sin esto ltimo, aquello resulta estril: simple apariencia de justicia, instrumento ineficaz que no
produce el fin para el que fue concebido. Es preciso, pues, destacar ambas
manifestaciones del acceso a la justicia: formal y material, y orientar todas las
acciones en forma que resulte posible alcanzar ambas.
Por tanto, coincidimos con Ibez Rivas en que la Corte IDH ha destacado que el art. 8 de la CADH consagra el derecho de acceso a la justicia, el
cual, entendido por la propia Corte como una norma imperativa de derecho
internacional, supone el derecho a ser odo por un tribunal independiente e
imparcial, dentro de un plazo razonable, de manera que no se agota ante el
hecho de que se tramiten los respectivos procesos internos, sino que exige que
los Estados garanticen que tales procesos aseguren, en un tiempo razonable,
la satisfaccin de los derechos que tienen las partes en el mismo.
Finalmente, al precisar las etapas del derecho de acceso a la justicia, la
Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia dict la siguiente tesis aprobada
por unanimidad: Derecho de acceso a la justicia. Sus etapas. De los arts. 14,
17 y 20, apartados B y C, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos y 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, deriva el derecho de acceso efectivo a la justicia, el cual comprende, en adicin
a determinados factores socioeconmicos y polticos, el derecho a una tutela
jurisdiccional efectiva y los mecanismos de tutela no jurisdiccional que tambin deben ser efectivos y estar fundamentados constitucional y legalmente.
Ahora bien, como se seal en la jurisprudencia 1a./J. 42/2007, de rubro:
Garanta a la tutela jurisdiccional prevista en el artculo 17 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Sus alcances, esta Primera Sala de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin defini el acceso a la tutela jurisdiccional como el derecho pblico subjetivo que toda persona tiene, dentro
de los plazos y trminos que fijen las leyes, para acceder de manera expedita
a tribunales independientes e imparciales, a plantear una pretensin o a defenderse de ella, con el fin de que, a travs de un proceso en el que se respeten
ciertas formalidades, se decida sobre la pretensin o la defensa y, en su caso, se
ejecute esa decisin; de ah que este derecho comprenda tres etapas, a las que
corresponden tres derechos: (i) una previa al juicio, a la que le corresponde
el derecho de acceso a la jurisdiccin, que parte del derecho de accin como
una especie del de peticin dirigido a las autoridades jurisdiccionales y que
motiva un pronunciamiento por su parte; (ii) una judicial, que va desde el
inicio del procedimiento hasta la ltima actuacin y a la que corresponden las
garantas del debido proceso; y, (iii) una posterior al juicio, identificada con la
eficacia de las resoluciones emitidas. Los derechos antes mencionados alcan-
Accin
Accin
Estamos frente a uno de los temas ms tratados (y maltratados?) en la ciencia
procesal; en efecto, intentar explicar la naturaleza de la accin procesal y
en cierta forma su evolucin ha hecho correr mares de tinta en continentes
de papel. Eduardo Pallares sostuvo que por este asunto se produjo su visin
pesimista acerca de la ciencia procesal. En verdad que su fino razonamiento
era fruto no solo de la pasin, sino tambin de una inteligencia prctica.
Concepto. Se puede entender la accin procesal como una potestad jurdica de un sujeto de derecho, ya sea persona fsica o moral, pblica, privada o
del derecho social, en virtud de la cual se provoca la funcin jurisdiccional,
ya sea como parte atacante o como parte atacada, durante todo el proceso, e
incluso en las vas impugnativas o de ejecucin.
Como se observa, el concepto es tan general que abarca diversas posibilidades procesales en el instar o accionar, que son muy variadas. Del concepto
podemos destacar varias notas:
a) Es una potestad jurdica en favor de un sujeto de derecho.
b) Pertenece a personas fsicas o morales, de derecho pblico (pues hay
instituciones gubernamentales como el ministerio pblico, el Ejecutivo local
o federal, o las cmaras legislativas que accionan), de derecho privado o de
derecho social (como un sindicato).
c) Cada vez que se insta se provoca la funcin jurisdiccional a lo largo del
proceso, y no solo en los actos iniciales, como al presentar una demanda civil
o al realizar una consignacin penal.
d) La accin pertenece a ambas partes en el proceso, tanto a la atacante
como a la atacada, pues en el fondo se ejercita el mismo derecho: provocar la
funcin jurisdiccional para la solucin de un caso o serie de casos concretos.
Naturaleza jurdica. Esta potestad puede ser analizada desde muchos y
variados puntos de vista. Se dice que es el derecho de peticin consagrado
en la Constitucin, o el derecho (tambin constitucional) a la imparticin
de justicia completa e imparcial que respete el debido proceso legal, o es un
derecho pblico subjetivo, o se expone como una instancia que requiere un derecho material para su ejercicio y as obtener una tutela concreta. Por nuestra
Accin de amparo
Tratar de definir la expresin no es tarea sencilla. Los vocablos accin y
amparo, por separado, han sido muy debatidos. Contestar cada una de
estas preguntas: qu es la accin? y qu es el amparo?, ha sido, y es, labor
ardua, pero mucho ms lo es contestar: qu es la accin de amparo?
Accin de amparo
parte, la consideramos una potestad jurdica tan amplia como lo hemos postulado, relacionada, pero no subordinada a un derecho de fondo. La accin se
debe sustentar, pero a veces se insta, a pesar de que su soporte sea un derecho
harto discutible, interpretable o no lo suficientemente probado en un proceso.
Algn procesalista mulo de Galileo podra decir: Y sin embargo, la accin mueve al proceso, con y sin derecho, pues para eso estn los tribunales,
para dictar sentencias y pronunciarse, all donde hay confusin de hechos o
derechos. Esto es tan real como que la Tierra gira en torno al Sol. Esta afirmacin no es una invitacin a litigantes temerarios de derecho pblico, de derecho privado o de derecho social para que sin ton ni son inicien procesos,
sino solo es un recordatorio del movimiento de las acciones y de los procesos
en el ejercicio cotidiano de la vida forense.
Al menos en Occidente, a Celso correspondi el honor de formular la clsica definicin de accin, que despus fue recogida en el Digesto de Justiniano.
El primero dijo que no era otra cosa sino la facultad de perseguir en juicio
aquello que nos es debido. Despus los glosadores medievales apostillaron que
tambin por la accin se poda perseguir en juicio lo que nos es propio. En
esta concepcin se subordina el derecho de acudir a juicio a la existencia de
un derecho material (real o personal) conculcado o violentado.
El tiempo nos ha demostrado que se puede acudir a un juicio con derechos debatibles y, en el peor de los casos, sin derecho de fondo, pues uno es
el derecho autnomo de acudir a proceso, y otro asunto, probar o dejar claro
que se tiene derecho a solicitarlo. Cuando la sentencia no es favorable a la pretensin, se desestima judicialmente a ella y no a la accin que se ha ejercitado.
Dos pandectistas alemanes perfilan la autonoma de la accin procesal
en la segunda mitad del siglo XIX; Windscheid y Muther, en una polmica
(1856-1857) que qued por escrito y se ha traducido al castellano, cuya lectura
es indispensable para el estudioso que no se conforme con interpretaciones
ajenas que adems no han sido unvocas.
Entre las teoras publicistas sobre la naturaleza de la accin, Ferrer MacGregor presenta dos grandes corrientes:
a) Teora de la accin como derecho, poder, facultad o posibilidad, de
carcter abstracto, dirigida contra, frente o hacia el Estado, para provocar la
actividad jurisdiccional, con independencia del resultado de la sentencia, y
b) Teora de la accin como derecho, poder, facultad o posibilidad, de
carcter concreto, dirigida contra, frente o hacia el Estado, o del adversario
o ambos, con objeto de obtener una tutela jurisdiccional con una sentencia
favorable.
Alberto Sad
Accin de amparo
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Accin de inconstitucionalidad
El origen de la accin de inconstitucionalidad puede remontarse, como precedentes remotos, a la actio popularis de Colombia (1850) y Venezuela (1858) y,
ya como verdadero nacimiento, a la solicitud (Antrag) prevista en la Constitucin austriaca de 1920 (art. 140), por influjo de Hans Kelsen, y a modo
de racionalizacin del sistema americano difuso de control de la constitucionalidad, no pudiendo desconocerse tampoco la previsin, de nula eficacia
posterior; sin embargo, de dicho instituto unos meses antes en la Constitucin
de Checoslovaquia. Desde entonces, el instituto se ha extendido por medio
mundo, y podemos decir que se ha generalizado de manera especial en Europa y Amrica Latina.
La accin de inconstitucionalidad es aquel mecanismo o instrumento
procesal-constitucional por medio del cual determinadas personas, rganos o
fracciones de rganos, cumpliendo los requisitos procesales legalmente establecidos (siempre que sean conformes con la Constitucin), pueden plantear, de
forma directa y principal, ante el rgano judicial de la constitucionalidad de que
se trate, si una determinada norma jurdica (y especialmente, las leyes parlamentarias) es o no conforme con la Constitucin, dando lugar normalmente,
tras la oportuna tramitacin procedimental con las debidas garantas, a una
sentencia, en la que dicho rgano de la constitucionalidad se pronuncia en
abstracto y con efectos generales sobre si la norma impugnada es o no compatible con la norma fundamental y, en la hiptesis de que no lo fuera, declara
la inconstitucionalidad y consiguiente nulidad de dicha norma, si bien existe la
posibilidad de que el rgano de la constitucionalidad dicte alguna de las sentencias intermedias o modalidades atpicas de sentencias. En el caso de que el
control de constitucionalidad sea preventivo, lo que se somete a enjuiciamiento
del rgano de la constitucionalidad es un proyecto de norma o el tratado internacional antes de ser firmado por el Estado y el efecto de su declaracin de
inconstitucionalidad es la imposibilidad jurdica de aprobar esa norma o ser
parte en el tratado internacional, al menos sin hacer las oportunas reservas que
eviten aplicar las disposiciones inconstitucionales (cuando ello fuera posible).
En esta definicin estn ya los ingredientes fundamentales propios de toda
accin de inconstitucionalidad: su naturaleza (accin procesal-constitucional
Accin de inconstitucionalidad
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Accin de inconstitucionalidad
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Accin de inconstitucionalidad
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9. El control de constitucionalidad ejercido a travs de la accin de inconstitucionalidad es, por lo general, un control represivo o a posteriori, pero
hay pases donde la regla general es que sea un control preventivo o a priori
(Francia y Chile, especialmente), y en otros muchos se prevn determinados
supuestos ms o menos excepcionales en que el control ejercido a travs de la
accin de inconstitucionalidad es uno previo y no a posteriori. Pues bien, en las
hiptesis de control preventivo de la constitucionalidad de una norma jurdica
lo que se sometera a control no sera la norma ya vigente, sino un proyecto
de norma jurdica, bien que en su redaccin ya definitiva (en tanto no sea
declarada inconstitucional, al menos) o, en el caso de los tratados internacionales, la norma jurdica internacional antes de ser ratificada por el Estado; y el
efecto de una eventual declaracin de inconstitucionalidad es la imposibilidad
de proceder a la aprobacin final y definitiva de esa norma o de celebrar el
tratado internacional.
Joaqun Brage Camazano
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Accin de inconstitucionalidad
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Otro aspecto que llama la atencin en la legitimacin del ombudsman nacional, que se desprende de la reforma constitucional de junio de 2011, consiste en que a diferencia de los dems legitimados, la Comisin Nacional de
los Derechos Humanos es el nico rgano habilitado por disposicin expresa del inciso g, frac. II, art. 105 constitucional, para esgrimir en el escrito
de demanda tanto preceptos constitucionales como convencionales presuntamente violentados en materia de derechos humanos. La literalidad del
inciso g) as lo establece:
g) La Comisin Nacional de los Derechos Humanos, en contra de leyes
de carcter federal, estatal y del Distrito Federal, as como de tratados internacionales celebrados por el Ejecutivo Federal y aprobados por el Senado de
la Repblica, que vulneren los derechos humanos consagrados en esta Constitucin
y en los tratados internacionales de los que Mxico sea parte.().
Por tanto, si el inciso g, frac. II, del art. 105 de la Constitucin federal,
dota a la Comisin Nacional de los Derechos Humanos para que esgrima
vicios de inconstitucionalidad, as como de inconvencionalidad, la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin debe resolver el asunto no solo a la luz de la
Constitucin federal, sino tambin debe emplear como parmetro de control
constitucional, por lo menos los tratados internacionales que la citada Comisin haya invocado en su demanda. As lo evidencia la tesis jurisprudencial
P./J. 31/2011, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, novena poca,
tomo XXXIV, agosto 2011, pg. 870, que establece:
Accin de inconstitucionalidad promovida por un organismo de proteccin de los derechos humanos. En la demanda respectiva pueden plantearse
violaciones al principio de legalidad y, por ende, la inconstitucionalidad indirecta de una ley por contravenir lo establecido en un tratado internacional
sobre derechos humanos (legislacin vigente hasta el 10 de junio de 2011).
Con relacin a las comisiones de derechos humanos estatales y del Distrito Federal, el legislador constitucional, en la reforma al inciso g, frac. II, art.
105 CPEUM, en 1996 estableci una doble limitacin para ejercitar la accin
abstracta a las comisiones estatales:
1) Que se trate solo de normas emanadas del congreso legislativo de la
entidad federativa a la cual pertenecen; por ejemplo, el ombudsman del estado
de Yucatn solo podr ejercitar acciones en contra de productos normativos
emanados del congreso yucateco, y
2) que esas normas vulneren derechos humanos.
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin de los rganos legislativos)
La reforma constitucional de 1994 otorg legitimacin procesal activa al equivalente al 33% de los integrantes de la Cmara de Diputados y el mismo
porcentaje tratndose de los integrantes de la Cmara de Senadores, de los
rganos legislativos estatales, as como de la Asamblea de Representantes del
Distrito Federal.
rgano legislativo
El equivalente al treinta y tres
por ciento de los integrantes de la Cmara de Diputados.
El equivalente al treinta y tres
por ciento de los integrantes de la Cmara de Senadores.
Objeto de control
Leyes federales o del Distrito
Federal expedidas por el Congreso de
la Unin.
Leyes federales o del Distrito
Federal expedidas por el Congreso de
la Unin o de tratados internacionales
celebrados por el Estado mexicano.
El equivalente al treinta y tres
Leyes expedidas por el propio
por ciento de los integrantes de alguno rgano.
de los rganos legislativos estatales.
El equivalente al treinta y tres
Leyes expedidas por la propia
por ciento de los integrantes de la Asamblea.
Asamblea de Representantes del Distrito Federal.
Accin de inconstitucionalidad
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Accin de inconstitucionalidad
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y poderes pblicos tiene vida propia a travs de ellas, bien sean estimatorias
o desestimatorias de la constitucionalidad del objeto normativo impugnado.
No es este el lugar para desarrollar un estudio exhaustivo de la tipicidad
de las sentencias, pues existen mltiples variedades y combinaciones de tipos
de sentencia incluso pueden confluir varias de ellas en una misma, emitidas
por los tribunales constitucionales, adems de que desbordara por mucho el
objetivo de los lmites materiales de la voz que se presenta, por lo que nos
limitaremos a realizar el anlisis relativo a la sentencia dictada en acciones
de inconstitucionalidad en concordancia con lo establecido por la Ley Reglamentaria de las Fracs. I y II del Art. 105 Constitucional (en adelante, LR105).
Si bien es cierto que en algunas ocasiones se determina la inconstitucionalidad lisa y llana del producto normativo impugnado y como consecuencia de
ello la norma cuestionada se expulsa del ordenamiento jurdico, no es menos
cierto que existe toda una gama de posibilidades de pronunciamiento en forma de sentencia por parte de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (en
adelante, SCJN), que no forzosamente constituyen un pronunciamiento de
validez o invalidez.
Bajo ese marco, encontramos las sentencias interpretativas aditivas,
manipulativas, apelativas, monitorias, sustractivas, de interpretacin conforme, etctera, vase Giovanni Figueroa Meja (2011) las cuales tienen como
comn denominador regular los efectos de la norma, y no declaran la inconstitucionalidad de la misma; por el contrario, determinan su compatibilidad
con el texto constitucional en los trminos que se establecen en la propia resolucin.
En relacin con las sentencias estimatorias o declarativas de inconstitucionalidad, esta tipologa reside fundamentalmente en las sentencias en las que la
SCJN, una vez determinada la inconstitucionalidad de la ley o norma impugnada, procede a realizar la declaracin de inconstitucionalidad o invalidez de
la misma, teniendo como consecuencia la prdida de la vigencia de dicha ley
en el futuro, su consecuente expulsin del ordenamiento jurdico, as como de
los preceptos vinculados con ella que resulten afectados (invalidez extensiva).
Por tanto, de acuerdo con lo previsto por el art. 72 LR105, la SCJN podr declarar la invalidez inconstitucionalidad de la norma impugnada
cuando sus sentencias sean aprobadas por los votos de ocho ministros en el
mismo sentido; de lo contrario, se desestimarn y se archivarn, en cuyo caso
se entendern desestimatorias o que determinan la constitucionalidad de los
preceptos impugnados.
El contenido de las sentencias recadas a acciones federales de inconstitucionalidad lo establece el art. 41 LR105. En l se hace referencia a los requisitos que deben contener las mismas. El dispositivo legal establece que son:
Fijacin breve y precisa de las normas generales recurridas; es decir, el
sealamiento de la ley federal, estatal o tratado internacional impugnado; en
caso de no recurrir la ley o tratado en su totalidad, el sealamiento expreso de
los artculos, fracciones, prrafos o porciones normativas impugnadas.
Los preceptos que la fundamenten.
Accin de inconstitucionalidad
en materia electoral
La accin de inconstitucionalidad en materia electoral es un medio de control abstracto de la constitucionalidad de las leyes electorales, que tiene por
objeto resolver los posibles conflictos entre el contenido de un precepto legal
en la materia y lo establecido en la Constitucin poltica, a efecto de hacer
prevalecer las normas y principios constitucionales del sistema democrtico
de gobierno (Penagos, 2012). En ese sentido, la accin de inconstitucionalidad
electoral forma parte del control jurisdiccional de carcter poltico a cargo
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, como tribunal constitucional,
porque a peticin de los rganos del poder pblico legitimados para ello o de
los partidos polticos, se revisa, en lo general, la regularidad constitucional de las
leyes electorales emitidas por el legislador.
Su fundamento lo encontramos en el art. 105, frac. II, de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, y el procedimiento correspondiente se rige por lo dispuesto en la Ley Reglamentaria de las fracs. I y II de ese
precepto constitucional.
Desarrollo histrico. En el sistema jurdico mexicano es reciente la inclusin
de este medio de control de leyes electorales, porque la accin de inconstitucionalidad no estaba prevista para controvertir normas de ese carcter, lo
que obedeca a una tradicin que se mantuvo inclume en el orden jurdico
nacional durante casi dos siglos; basta recordar la controversia surgida entre
dos grandes juristas del siglo XIX, Ignacio Vallarta y Jos Mara Iglesias, en
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partir de la publicacin de la ley, con independencia de su aplicacin concreta. Esto es, el control de constitucionalidad realizado a travs de este mecanismo de control constitucional no hace necesaria la existencia de agravio
alguno, en virtud de que se promueve con el inters general de preservar, de
modo directo y nico, la supremaca constitucional.
En trminos generales lo que se plantea con la accin es la posible contradiccin entre una norma de carcter general, por una parte, y la Constitucin
local, por la otra. A travs de ella se solicita la declaracin de invalidez de la legislacin secundaria, a fin de hacer prevalecer los mandatos de la Constitucin.
En Quertaro son controladas por este instituto procesal todas las leyes
del estado que formalmente tengan ese carcter. En Veracruz y Quintana
Roo, adems de las leyes, tambin se contempla a los decretos que se consideren contrarios a la Constitucin local. En el Estado de Mxico se ampla
el objeto de control a las leyes, reglamentos estatales o municipales, bandos
municipales o decretos de carcter general.
Como es notorio, en Tlaxcala, Chiapas, Coahuila, Guanajuato, Nayarit,
Tamaulipas y Yucatn se ampla notoriamente el objeto del control abstracto,
al sealarse la idoneidad del instrumento para combatir normas de carcter
general. Si por generalidad de la ley se entiende normalmente el hecho de
que una norma opere frente a todos los sujetos de derecho, sin distincin, una
formulacin as ensancha las posibilidades de fiscalizacin que tienen los rganos de control alcanzando al conjunto de leyes, decretos y acuerdos con esa
naturaleza que expidan los congresos locales; entran en igual consideracin
las normas expedidas por los poderes Ejecutivos bajo la forma de reglamentos, decretos, acuerdos, circulares, rdenes y disposiciones de carcter general,
sea cual fuera su naturaleza; las normas que emitan los ayuntamientos y que
pueden tomar forma de bandos de polica y gobierno, reglamentos, circulares,
disposiciones administrativas de observancia general, entre otras. No pueden
quedar al margen las normas que con base en la potestad para autorregularse
se dan los poderes legislativos y judiciales, aunque esto ltimo comporte una
problemtica diversa debido a la incardinacin del rgano de control dentro
de los poderes judiciales (Csar I. Astudillo Reyes, 2006).
Hay que precisar que en el estado de Tlaxcala se incorporan dos modalidades: la que se promueve en contra de normas generales del Congreso del
estado, y la que se plantea en contra de normas jurdicas de carcter general
provenientes de un ayuntamiento.
Ahora bien, con relacin al plazo para interponer la accin, los estados
de Veracruz, Chiapas, Quintana Roo, Quertaro, Guanajuato, Nayarit, Tamaulipas y Yucatn establecen treinta das naturales contados a partir del da
siguiente a la fecha de publicacin oficial de la disposicin normativa. Tanto
Chiapas como Quertaro contemplan adems como opcin el da en el cual
se tenga conocimiento de la existencia de la ley impugnada.
Este plazo de treinta das, tambin contemplado para interponer la accin
de inconstitucionalidad federal, es excesivamente breve, porque no permite
realizar un estudio constitucional serio y profundo que ayude a quien tiene la
legitimacin activa para argumentar de mejor manera su impugnacin, sobre
todo si los vicios no son tan evidentes, pues en casos como el sealado podra
detectarse la inconstitucionalidad de la disposicin normativa algunos meses
o aos despus de su entrada en vigor y, en tales supuestos, la accin abstracta
de inconstitucionalidad ya no podra ser ejercitada (Hctor Fix-Fierro, 1995).
Aunque despus de transcurrido ese plazo se puede inaplicar la ley inconstitucional al caso concreto a travs del juicio de amparo local o de la cuestin de
inconstitucionalidad local.
En otras entidades federativas se ampla el plazo. As, en el Estado de
Mxico se determina que las acciones de inconstitucionalidad podrn ser promovidas dentro de los cuarenta y cinco das naturales siguientes a la fecha
de publicacin de la norma impugnada en el medio oficial correspondiente.
En Coahuila, por su parte, el plazo es de sesenta das naturales siguientes a
la fecha de publicacin oficial de la norma, o en su defecto, de que se tenga
conocimiento de la misma.
La entidad federativa que contempla un plazo ms extenso es Tlaxcala,
pues establece un trmino de noventa das naturales, contados a partir de
aquel en que la norma jurdica que se desea impugnar haya sido publicada en
el Peridico Oficial del Gobierno del Estado.
Hay que sealar que en la mayora de las entidades federativas aludidas
se prev que si el ltimo da del plazo fuera inhbil, la demanda podr presentarse el primer da hbil siguiente.
La fuerte carga poltica de la accin de inconstitucionalidad salta a la
vista. Lo que se solicita del rgano de control constitucional es una desautorizacin inmediata y directa de la obra del legislador local. De ah la importancia de que las Constituciones locales y las correspondientes legislaciones
secundarias de la materia sean muy cuidadosas al estipular quines son los
rganos habilitados para interponer la accin. Por lo regular, los legitimados
actan como defensores abstractos de la Constitucin, ya que, en su calidad
de titulares de intereses polticos, no adoptan la posicin procesal estricta de
recurrentes, tratndose por ello de un proceso objetivo en el que no hay sujetos que defiendan sus intereses personales.
En congruencia con lo anterior, se ha dicho que las partes legitimadas
para promover la accin de inconstitucionalidad no la ejercitan para deducir
un derecho propio o para defenderse de los agravios que eventualmente les
pudiera causar una norma general (sentencia recada en la accin de inconstitucionalidad 2/99 y su acumulada 3/99, publicada en el SJFGyG, Novena
poca, tomo X, correspondiente al mes de noviembre de 1999, p. 791), pues
para garantizar los derechos de los gobernados cuando stos crean que estn
siendo agraviados por la publicacin o por el primer acto de aplicacin de
una disposicin normativa, la va es el control de constitucionalidad concreto
y con efectos inter partes, que en Mxico se realiza, entre otros mecanismos, a
travs del juicio de amparo federal y del juicio para la proteccin de derechos
fundamentales local.
Desde esta perspectiva, las legislaciones de Veracruz, Chiapas, Estado de
Mxico, Coahuila, Quertaro y Yucatn coinciden en dotar de legitimacin
procesal activa al gobernador del estado.
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Accin de tutela
La palabra tutela proviene del latn tutla, que traduce como la autoridad
que se confiere para cuidar de una persona que, ya sea por minora de edad o
por otras causas, no tiene completa capacidad civil. De esta manera, el tutor
adquiere autoridad y responsabilidad, en defecto de los padres de la persona
en cuestin, sobre el sujeto y sus bienes. El Diccionario de la Real Academia
Espaola (RAE) menciona distintos tipos de tutela: la tutela dativa, la tutela
ejemplar, la tutela legtima, la tutela testamentaria, entre otros.
En 1991 se entrelaza la tutela con la institucionalidad constitucional colombiana en la medida en que constituye otro de los instrumentos de supremaca constitucional. La tutela es un mecanismo constitucional que siempre
ha sido centro de debate en Colombia por acadmicos y juristas expertos
en el tema; as como algunos abogan por simples ajustes, otros aplauden su
Accin de tutela
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Accin de tutela
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asegurar el acceso ciudadano a los mecanismos de control de constitucionalidad concentrado de las leyes, al no establecer condiciones de admisibilidad de
la accin basadas en la legitimacin activa, y permitir que cualquiera pueda
acceder ante la jurisdiccin constitucional.
Sin embargo, a pesar de dicha amplitud, la accin popular no es una
institucin comn en el derecho procesal constitucional, de manera que ms
bien la regla en la mayora de los pases con sistemas de control de constitucionalidad concentrado es el establecimiento de condiciones de admisibilidad
basadas en la legitimacin activa para accionar. Es el caso, por ejemplo, de la
previsin de reserva para al ejercicio de la accin directa de inconstitucionalidad de las leyes a determinados funcionarios u rganos del Estado (presidente
del gobierno, Ministerio Pblico, miembros del Parlamento), quienes son los
nicos que pueden acceder ante los tribunales constitucionales, como sucede
en general en Europa y en muchos pases latinoamericanos; o de la previsin
para la legitimacin activa para accionar cuando se permita el ejercicio de la
accin a los particulares, de la existencia de determinado inters personal o
directo en la anulacin, como sucede en Uruguay, Honduras y Paraguay.
La accin popular existe, por ejemplo, en Venezuela, Colombia, Ecuador, Panam, El Salvador, Nicaragua y Guatemala, como instrumento para
el ejercicio del control concentrado de la constitucionalidad de las leyes por
va principal, indistintamente de que en Venezuela, Colombia y Guatemala
exista un sistema mixto o integral de control de constitucionalidad de las leyes,
donde el mtodo concentrado se ejerce combinado con el mtodo difuso de
control de constitucionalidad; o de que en Panam, Ecuador, El Salvador y
Nicaragua tengan un sistema de control de constitucionalidad exclusivamente
concentrado.
En Venezuela, cualquier persona, natural o jurdica, nacional o extranjera puede ejercer la accin popular de inconstitucionalidad de las leyes, y en
Ecuador, cualquier persona, individual o colectivamente. En Colombia, Panam, El Salvador y Nicaragua se otorga legitimacin para intentar la accin
popular a los ciudadanos, lo que desde el punto de vista terico implicara
que su ejercicio se atribuye a las personas que estn en ejercicio de los derechos polticos (ciudadana), que en general son los nacionales. En Guatemala,
aun cuando el legislador enumer los legitimados para ejercer la accin de
inconstitucionalidad de las leyes identificando a la Junta Directiva del Colegio
de Abogados, al Ministerio Pblico, y al Procurador de Derechos Humanos,
agreg que tambin puede ser intentada por cualquier persona con el auxilio de tres abogados colegiados activos, lo que confirma la popularidad a la
accin.
La accin popular de inconstitucionalidad, adems de tener por objeto el
asegurar el control de constitucionalidad concentrado de las leyes, en la mayora de los pases en los cuales se ha establecido tambin se la regula como
un instrumento para el ejercicio del control de constitucionalidad y legalidad
de otros actos estatales normativos, de orden sublegal, como los reglamentos y
resoluciones normativas. En Ecuador ello se atribuye a la Corte Constitucional, y en Venezuela, por ejemplo, aparte del control de constitucionalidad de
las leyes que ejerce la sala Constitucional del Tribunal Supremo, a los efectos
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decretos o acuerdos por parte del Congreso; de reglamentos, decretos, acuerdos o circulares del gobernador; de bandos de polica y gobierno, reglamentos, circulares, disposiciones administrativas de carcter general; en Tlaxcala
se ha introducido una nocin amplia de omisin legislativa; cosa similar ocurre en Nayarit y Yucatn.
Finalmente, en Coahuila la inconstitucionalidad por omisin no est contemplada como un mecanismo autnomo de tutela constitucional, como existe en las dems entidades federativas, sino que se encuentra regulada dentro
del art. 71, frac. V, de la LJCC, que habla sobre la accin de inconstitucionalidad local, y que seala que a travs de sta puede reclamarse la inconstitucionalidad por omisin, cuando la Constitucin del Estado resulta incumplida
por falta de las disposiciones de carcter general necesarias para hacer aplicables sus preceptos. Lo relevante de esta disposicin es que ampla considerablemente el objeto de impugnacin, ya que una lectura sistemtica de
la LJCC deja ver que por disposiciones generales se van a entender, adems
de los productos legislativos, las disposiciones que emitan los rganos ejecutivos, judiciales, constitucionales autnomos, los ayuntamientos y los concejos
municipales, que sean indispensables para la plena aplicacin de las normas
constitucionales.
La accin por omisin legislativa puede ser interpuesta por sujetos que
tienen un inters general de tutelar la supremaca de la Constitucin impulsando el trabajo legislativo frente a su evidente inercia. As, la legitimacin
se reconoce al gobernador del estado (Veracruz, Chiapas y Quintana Roo);
a una tercera parte de los ayuntamientos (Veracruz y Chiapas); a un ayuntamiento del estado (Quintana Roo); a las autoridades estatales, entre las que se
sealan, adems de las anteriores, al Poder Legislativo, a los concejos municipales, la Comisin Estatal de Derechos Humanos, la Universidad Autnoma
de Tlaxcala, el procurador general de Justicia, y en general cualquier dependencia o entidad pblica, estatal o municipal, que participen en los procesos
previstos en la Ley de Control Constitucional de Tlaxcala.
En Tlaxcala la legitimacin se ampla a todas las personas fsicas y morales residentes en el estado, y en Chiapas pueden denunciar la inactividad
legislativa cuando menos el 5% de los ciudadanos inscritos en el padrn electoral. A pesar de que estas dos entidades coinciden en una especie de accin
popular, difieren, sin embargo, en cuanto a la efectividad del acceso, pues
en el primer caso el acceso es muy fcil, mientras que en el segundo es casi
imposible, al requerirse un elevadsimo nmero de firmas.
En Coahuila se reconoce al Ejecutivo del estado, al equivalente al diez
por ciento de los integrantes del Poder Legislativo, al equivalente al diez por
ciento de los integrantes de los ayuntamientos o concejos municipales, a los
organismos pblicos autnomos, a cualquier persona cuando se trate de la
proteccin de sus derechos fundamentales y a los partidos polticos nacionales
y estatales con registro debidamente acreditado ante la autoridad electoral
que corresponda.
Por lo que ve a Yucatn, pueden accionar el mecanismo el Congreso del
Estado, el gobernador del estado, los titulares de los organismos pblicos autnomos, el o los ayuntamientos o las personas fsicas o morales residentes en
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Accin positiva
El tema de las acciones positivas o afirmativas es sumamente complejo y confuso, y por ello no existe un concepto universalmente aceptado de las mismas.
As, cada autor, dependiendo del punto de vista desde el cual las analiza, destaca algunas caractersticas y omite otras, cargando el acento en alguno de sus
elementos y adjudicndole una funcin especfica (Carlos de la Torre), pero
quiz donde menos consenso hay no es ya en su conceptualizacin, sino en la
aplicacin de las mismas.
Por su idoneidad, podemos tomar el concepto que Paloma Durn ofrece sobre las acciones positivas, y as las define como estrategias temporales
dirigidas a establecer la igualdad de oportunidades por medio de una serie
de medidas coherentes que permitan combatir, corregir o contrastar aquellas
desigualdades de hecho o discriminaciones que son resultado de prcticas,
comportamientos o sistemas sociales.
De esta manera, podra decirse que la accin positiva trata de completar la legislacin; por ejemplo, sobre la igualdad de trato, e incluye cualquier
medida que contribuya a eliminar las desigualdades en la prctica y que ponga en marcha programas concretos para proporcionar a las mujeres ventajas
concretas.
Realmente hay numerosas definiciones aportadas por la doctrina, que son
muy similares a la expuesta, y tambin, por otro lado, encontramos definiciones en el mbito de la Unin Europea, en la Directiva 2000/43 del Consejo
de la Unin Europea, que las define como las medidas especficas para prevenir o compensar las desventajas que afecten a personas de un origen racial
o tnico concreto.
De las definiciones expuestas y, en definitiva, de las definiciones que podemos encontrar en torno a las acciones positivas, se renen una serie de
caracteres propios de las acciones positivas. De esta manera, destacamos los
siguientes elementos:
Accin positiva
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Accin positiva
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Accin positiva
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Aclaracin de la jurisprudencia
las mujeres), discriminaciones directas; es decir, tratamientos jurdicos distintos y perjudiciales para alguien en razn de su sexo, por ejemplo.
Por el contrario, las medidas de accin positiva ni constituyen un trato
perjudicial (aunque sea diferente) hacia los varones, por ejemplo, ni constituyen una excepcin de la igualdad, sino, precisamente, una manifestacin
cualificada de la misma.
Nuria Gonzlez Martn
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Aclaracin de la jurisprudencia
La figura de aclaracin de la jurisprudencia no se encontraba prevista expresamente en la Ley de Amparo del 10 de enero de 1936, con lo que fue desarrollada en el sistema jurdico mexicano por la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin a travs de diversos criterios.
Al respecto, se tiene que la aclaracin de la jurisprudencia surge con motivo de alguna inexactitud o imprecisin que se refleja en alguna jurisprudencia, lo que implica la necesidad de realizar algn ajuste en la redaccin de la
misma.
A diferencia de la modificacin de la jurisprudencia, la cual surge con motivo del replanteamiento del fondo de un criterio jurisprudencial, en el supuesto de la aclaracin de la jurisprudencia lo que se busca es que en la misma se
refleje adecuadamente el criterio aprobado; es decir, la aclaracin no tiene el
alcance de estudiar si el criterio es correcto o no, sino de analizar la exactitud
de la jurisprudencia en relacin con el mismo.
De esta forma, la Suprema Corte consider que si bien los tribunales colegiados de circuito y los magistrados que los integraban carecan de legitimacin para solicitar directamente ante el Pleno y salas del mximo tribunal la
aclaracin o correccin de una tesis de jurisprudencia, pues les corresponda
a estos ltimos realizarlo de manera oficiosa, lo procedente era que lo comunicaran a cualquiera de los ministros integrantes del rgano emisor del criterio,
de preferencia el ponente, para que de considerarlo apropiado realizara el
planteamiento ante la Sala o el Pleno.
Con motivo de la Ley de Amparo, del 2 de abril de 2013, la Suprema
Corte de Justicia ha destacado que tanto la aclaracin de jurisprudencia como
la modificacin y sustitucin de un criterio se encuentran subsumidos en una
sola figura denominada sustitucin de jurisprudencia, y es bajo las reglas
que la rigen como se debe tramitar la aclaracin respectiva.
En este sentido, de conformidad con el art. 230 de la ley de la materia,
en lo que interesa, se tienen las siguientes reglas sobre la sustitucin de jurisprudencia:
Cualquier tribunal colegiado de circuito, previa peticin de alguno de
sus integrantes, con motivo de un caso resuelto, puede solicitar al pleno de circuito al que pertenezca, que sustituya la jurisprudencia que por contradiccin
haya establecido, expresando las razones correspondientes. Los plenos de circuito pueden sustituir la jurisprudencia con la aprobacin al menos de las dos
terceras partes de los magistrados que los integran.
Activismo judicial
Expresin acuada en los Estados Unidos de Amrica (judicial activism) para referirse a la disposicin de jueces y tribunales a hacer uso de una interpretacin
expansiva, encaminada ya sea a ampliar el ejercicio de los derechos constitucionales de los ciudadanos o a lograr determinados cambios y resultados de
poltica pblica. Jurdicamente, el activismo judicial se traduce con frecuencia
en la declaracin de inconstitucionalidad de leyes y actos de autoridad, o en
la interrupcin o modificacin de criterios de interpretacin establecidos y
confirmados.
Dado que el activismo judicial implica, necesariamente, una dimensin
poltica en la interpretacin judicial, el uso de la expresin tiene connotaciones polmicas. Para los crticos de esta dimensin de la funcin judicial generalmente grupos conservadores o de derecha el activismo judicial es
ilegtimo, porque los jueces y tribunales no se circunscriben a la interpretacin
limitada y razonable de ley o la Constitucin, sino que pretenden crear derecho nuevo. Igualmente, consideran que el activismo judicial se manifiesta en
que los jueces y tribunales no se limitan a resolver las cuestiones que se les ha
planteado en un asunto concreto, sino que las exceden por razones de inters
personal o ideologa poltica. En ambos casos, se extralimitan en el ejercicio
de sus facultades, e invaden el mbito de poder legtimo de los legisladores y
otros rganos del Estado. Sin embargo, puede haber tambin un activismo
judicial de signo conservador, dirigido a suprimir o modificar las conquistas de la izquierda, as como a restablecer situaciones jurdicas del pasado.
Desde esta perspectiva, se ha llegado a decir que activismo judicial es sencillamente el calificativo que las personas dan a las resoluciones judiciales que
no son de su agrado.
El activismo judicial es un fenmeno tpico de las condiciones en que se
ejerce la funcin judicial en las sociedades contemporneas. Como conse-
Activismo judicial
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Activismo judicial
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Actuario judicial
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola, la palabra actuario proviene del latn actuarus, y se refiere a la labor de una persona que interviene
con fe pblica en la tramitacin de los autos procesales.
En el mbito del derecho procesal, la actividad del actuario judicial se
relaciona con los profesionales de la administracin de justicia, que por disposicin legal se encuentran investidos de fe pblica.
En el ejercicio de las funciones de la judicatura, estos servidores pblicos
estn facultados para realizar notificaciones personales, oficiosas, por lista y/o
electrnicas a las partes que intervienen en el juicio de amparo, en las controversias constitucionales y las acciones de inconstitucionalidad.
Es importante recordar que una notificacin es una comunicacin oficial
o resolucin judicial que, con carcter formal, es emitida por un juez. Tales
actuaciones procesales tienen por objeto enterar a las partes del contenido de
los provedos judiciales en sus oficinas, domicilio o lugar en que se encuentren;
Actuario judicial
rechos humanos se reconoce que el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y, ms recientemente, la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
han adoptado resoluciones de avanzada, que no siempre han sido fcilmente
aceptadas por los pases de la regin. La Corte Interamericana, particularmente, se ha significado por el dictado de medidas de reparacin que no estn
encaminadas solamente a compensar el dao de las vctimas en un caso en
particular, sino que pretenden generar medidas y polticas ms amplias por
parte del Estado ofensor, de modo que se elimine la causa estructural de las
violaciones de derechos humanos y no solamente sus efectos. Igualmente, su
doctrina del control de convencionalidad, conforme a la cual todas las autoridades, particularmente las judiciales, tienen la obligacin de controlar la
conformidad de su actuacin con la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, tiene claras implicaciones de activismo judicial. En otro terreno,
otro tribunal activista es el Tribunal Europeo de Justicia, al cual se reconoce
un importante papel como promotor de la integracin de la actual Unin
Europea; por ejemplo, gracias a la doctrina de la supremaca del derecho
comunitario sobre el derecho interno de sus pases integrantes.
En Mxico no existe todava una discusin desarrollada sobre el activismo judicial, dado que los jueces y tribunales mexicanos, encabezados por la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, apenas estn asumiendo algunas de
las funciones de poltica pblica que la judicatura ya despliega en otras partes.
Si acaso, se haba criticado a la Suprema Corte de Justicia por no otorgar un
lugar ms importante a los derechos fundamentales en su actuacin. Desde
hace algunos aos se percibe un cambio en este sentido, si bien en la propia
Corte conviven diversas visiones sobre el alcance que debe tener su labor interpretativa en esta materia. No hay duda, sin embargo, que la aceptacin,
por el Poder Judicial mexicano, de la doctrina del control de convencionalidad de la Corte Interamericana tendr, a largo plazo, un considerable impacto en activar a la judicatura mexicana.
Hctor Fix-Fierro
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Acuerdo de turno
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para ello, el actuario judicial debe constituirse en los lugares previamente sealados en autos y hacer constar el nombre de la persona con quien se entienda la diligencia y, en su caso, si se negara a firmar el acta o a recibir el oficio.
La labor del actuario judicial es de vital importancia para la seguridad
jurdica de las partes, as como para el debido desarrollo de los juicios, ya
que debe buscar a la persona a notificar, cerciorarse de su identidad, hacerle
saber el nmero de expediente y el rgano jurisdiccional que la ordena, y
finalmente, entregarle copia autorizada de la resolucin y, en su caso, de los
documentos que se le anexen.
No obstante lo anterior, los actuarios judiciales no son los nicos que se
encuentran investidos de fe pblica. Por ejemplo, los secretarios de juzgado
tienen que recibir por s o por conducto de la oficiala de partes los escritos
o promociones que presenten las partes; anotar al calce la razn del da y la
hora de presentacin, expresando el nmero de hojas que contengan los documentos que se acompaen; asentar razn idntica en la copia, con la firma
del que recibe el escrito y el sello del juzgado o tribunal, para que quede en
poder del interesado; autorizar los despachos, exhortos, actas, diligencias y
autos, as como toda clase de resoluciones dictadas; registrar puntualmente en
los expedientes las certificaciones, constancias y dems razones que la ley o el
superior ordene; expedir las copias que la ley determine o deban darse a las
partes en virtud de mandamiento judicial; recoger, guardar e inventariar los
expedientes; efectuar, en el tribunal o juzgado, las notificaciones que les encomiende la ley o entregar para el mismo objeto los expedientes al notificador
o, en su caso, al ejecutor.
Hiram Ral Pia Libien
Acuerdo de turno
En el mbito del derecho procesal mexicano, esta voz se refiere a las determinaciones correspondientes a la recepcin, registro y turno de los asuntos
y promociones competencia de los tribunales. Para tal efecto, se establecen
diferentes oficinas de correspondencia comn, cuya finalidad es instaurar un
sistema de distribucin de expedientes de forma ordenada, para evitar que la
carga de trabajo de los juzgados se acumule en un solo rgano jurisdiccional.
Para tales fines, se emplean sistemas computarizados o aleatorios para el registro de los mismos.
En el mbito de la Federacin, el Consejo de la Judicatura del Poder Judicial de la Federacin, a travs del Acuerdo General 13/2007, regula el funcionamiento, supervisin y control de las oficinas de correspondencia comn
de los tribunales de circuito y juzgados de distrito del Poder Judicial de la Federacin. Con la finalidad de aprovechar el conocimiento previo del asunto,
por parte del titular o titulares de los rganos jurisdiccionales, as como evitar
resoluciones contradictorias, ha establecido reglas para el turno de casos relacionados.
En el supuesto de no estar de acuerdo con la determinacin, el rgano
jurisdiccional al cual se le remite el asunto puede enviarlo al que considere
que debe conocer del mismo, y de no aceptarlo este ltimo, podr plantear
Acuerdos de trmite
En el mbito de la pragmtica del derecho procesal constitucional mexicano,
se identifica a esta voz con las determinaciones correspondientes a la admisin, trmite y resolucin del juicio de amparo, de las controversias constitucionales y acciones de inconstitucionalidad; sin embargo, es importante sealar que en la legislacin correspondiente a cada una de ellas no se le precisa
con exactitud, por lo que, a fin de hallarla, es necesario efectuar un exhaustivo
ejercicio de revisin de la normatividad aplicable.
Por ejemplo, en el art. 104 de la Ley de Amparo se prev que el recurso
de reclamacin procede en contra de los acuerdos de trmite dictados por el
presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o por los presidentes
de sus salas o de los tribunales colegiados de circuito.
Otro ejemplo de ello es la atribucin del presidente de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin para designar ministros, en el caso de que una de
las salas requiera integrarse con miembros de la otra, esto solamente sucede
cuando dos o ms ministros se manifiestan impedidos para conocer de un
asunto.
En el caso de las controversias constitucionales y de las acciones de inconstitucionalidad, particularmente en la etapa de instruccin, el presidente
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin designa, segn el turno que
corresponda, a un ministro instructor, a fin de que ponga el proceso en estado
de resolucin.
Por cuanto hace a los presidentes de las salas y a los presidentes de los
tribunales colegiados de circuito, de forma genrica se establece que cuentan con atribuciones para dictar los trmites que procedan en los asuntos de
competencia de la sala o tribunal respectivo, hasta ponerlos en estado de resolucin.
Hiram Ral Pia Libien
Acuerdos de trmite
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Adopcin internacional
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Adopcin internacional
Por adopcin entendemos aquella figura jurdica mediante la cual se terminan los vnculos paterno-filiales o de parentesco de un nio, nia o adolescente con su familia de origen para trasladarlos a una familia adoptiva, con
la finalidad de velar por el inters superior del menor, traducido en el vivir
dentro de un seno familiar.
La adopcin es un acto jurdico que crea entre adoptante(s) y adoptado(s)
un vnculo de parentesco civil del que se derivan relaciones anlogas a las
que resultan de la paternidad y filiacin legtimas. La adopcin tiene como
fin incorporar al adoptado a una familia de manera plena, en la situacin de
hijo biolgico, y lograr de esa manera la formacin y educacin integral del
adoptado.
Histricamente, la filiacin biolgica era la esencia de las relaciones jurdicas entre padres e hijos; la adopcin se contemplaba como algo residual,
extremo; proporcionaba formas de perpetuar lneas sucesorias y bienes familiares, con escasas ventajas para el adoptado. En la actualidad, la adopcin
nacional y la internacional se han convertido en realidades con un pronunciamiento inequvoco en favor del inters superior del menor.
Con la aparicin de los diferentes instrumentos internacionales de proteccin del menor, se concibe a la adopcin internacional como una medida de
proteccin y bienestar que permite a los nios, hurfanos o abandonados beneficiarse de una familia permanente, buscando siempre el multimencionado
inters superior del menor.
La adopcin internacional tiene su marco jurdico en dos convenciones
internacionales, una de mbito universal, a saber: la Convencin de La Haya
de 29 de mayo de 1993, sobre la proteccin de menores y la cooperacin
en materia de adopcin internacional (en adelante Convenio de La Haya de
1993, y otra de mbito regional, es decir, la Convencin Interamericana sobre
conflicto de leyes en materia de adopcin de menores, firmada en La Paz,
Bolivia, el 24 de mayo de 1984 (CIDIP-III) (en adelante Convencin Interamericana de 1984). De esta manera, se define la adopcin internacional como
aquella en que el nio y los adoptantes tienen su residencia habitual en diferentes Estados. En este tenor, el art. 2o., prrafo primero, del Convenio de La
Haya, expresa lo siguiente: 1. La Convencin se aplica cuando un nio con
residencia habitual en un Estado contratante (el Estado de origen) ha sido, es
o va a ser desplazado a otro Estado contratante (el Estado de recepcin), bien
despus de su adopcin en el Estado de origen por cnyuges o por una persona con residencia habitual en el Estado de recepcin, bien con la finalidad
de realizar tal adopcin en el Estado de recepcin o en el Estado de origen.
En definitiva, una adopcin internacional tiene lugar cuando un nio
cuya residencia habitual se encuentra en un Estado Estado de origen o
Estado de emisin ha sido, es o va a ser desplazado a otro Estado contratante Estado de recepcin, bien despus de su adopcin en el Estado de
origen, por cnyuges o por una persona con residencia habitual en el Estado
de recepcin, bien con la finalidad de realizar tal adopcin en el Estado de
recepcin o en el Estado de origen.
Adopcin internacional
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ser competente, a eleccin del actor, el juez del domicilio del adoptado o del
adoptante (art. 17).
Igualmente, la Convencin Interamericana de 1984 establece el derecho aplicable, y as: 1. El art. 3 expresa que la ley de la residencia habitual
del menor regir la capacidad, consentimiento y dems requisitos para ser
adoptados, as como cules son los procedimientos y formalidades extrnsecas
necesarias para la constitucin del vnculo; 2. El art. 4 establece la ley del
domicilio del adoptante o adoptantes regir: la capacidad para ser adoptante,
los requisitos de edad y estado civil del adoptante, el consentimiento del cnyuge del adoptante, si fuera el caso, y los dems requisitos para ser adoptante.
Adems, en la parte final de este art. 4 se establece una especie de clusula de
cierre denotativa de la prioridad hacia la proteccin internacional del menor,
al expresar que en el supuesto de que los requisitos de la ley del adoptante
(o adoptantes) sea manifiestamente menos estrictos a los sealados por la ley
de la residencia habitual del adoptado, regir la ley de ste; 3. El art. 9, en
relacin con las adopciones plenas, la legitimacin adoptiva y figuras afines,
las relaciones entre adoptante y adoptado, inclusive las alimentarias, y las del
adoptado con la familia del adoptante, se regirn por la misma ley que rige
las relaciones del adoptante con su familia legtima. No obstante, el art. 9,
prrafo b, estipula: los vnculos del adoptado con su familia de origen se considerarn disueltos. Sin embargo, subsistirn los impedimentos para contraer
matrimonio; 4. El art. 11 se refiere a los derechos sucesorios, y as determina
que se regirn por las normas aplicables a las sucesiones de cada una de las
partes; 5. El art. 13, relativo a la posibilidad de la conversin de la adopcin
simple en plena o legitimacin adoptiva o instituciones afines, establece que
dicha conversin se regir, a eleccin del actor, por la ley de la residencia habitual del adoptado, al momento de la adopcin, o por la ley del Estado donde
tenga su domicilio el adoptante al momento de pedirse la conversin; 6. El
art. 14 cubre el supuesto de la anulacin de la adopcin, la cual se regir por
la ley de su otorgamiento.
Nuria Gonzlez Martn
Alegatos en las controversias constitucionales
Como en la generalidad de los procesos, los alegatos en las controversias constitucionales (en lo sucesivo CC) son la penltima fase del proceso judicial.
La fase de alegatos, segn la materia del proceso de que se trate, podr ser un
periodo determinado (das u horas) o concretarse en un solo acto y/o audiencia en la que estn presentes las partes y el juzgador. Los procesos en general
inician con una (i) primera parte expositiva, postulartoria o polmica entre las
partes (demanda y contestacin); luego, (ii) una segunda fase probatoria o demostrativa (admisin y desahogo de pruebas); seguida por (iii) una tercera fase
de alegatos, y (iv) culminan con una fase resolutiva, consistente en el dictado
de la sentencia (Fix-Zamudio y Ovalle Favela, 1991).
Siguiendo a dichos procesalistas, los alegatos son la exposicin oral y/o
escrita de los argumentos de las partes sobre sus respectivas pretensiones y excepciones, y que resulan aplicables los preceptos jurdicos invocados en apoyo
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mbitos competenciales
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mbitos competenciales
Kelsen, uno de los principales problemas relativos al Estado tiene que ver con
la imputacin. El Estado es un punto comn de imputacin de diferentes
acciones humanas. Los individuos cuyas acciones se atribuyen o imputan al
Estado son los llamados rganos del Estado.
Ahora bien, el criterio en que tal imputacin se basa corresponde en una
forma especfica al propio orden jurdico. Es decir, la imputacin de una accin humana al Estado solo es posible en su vinculacin con el orden jurdico.
De esta forma, se dice que el Estado crea nuevas normas jurdicas a travs
de la accin de ciertos rganos facultados para tal efecto por el propio orden
jurdico. El conjunto de atribuciones de cada rgano conforma su mbito de
competencias.
En el Estado constitucional y democrtico de derecho, el derecho constitucional sienta las bases normativas ms generales que se refieren a la estructura de rganos del Estado, a sus mbitos competenciales, a las relaciones
entre los rganos estatales y sus lmites frente a los gobernados. Pero el desarrollo de esas bases normativas generales se da a travs de leyes. Por ejemplo,
en relacin con los rganos del Poder Ejecutivo, la Constitucin solamente
establece las bases principales de su organizacin, pero no llega al detalle
de la misma. El Ejecutivo (y tambin los poderes Legislativo y Judicial) requiere para su funcionamiento de una multiplicidad de rganos secundarios,
entre los que necesariamente deben existir las relaciones indispensables para
conservar la unidad del poder del que forman parte. Asimismo, el desarrollo
legislativo que se haga de las referidas competencias de los rganos del Estado
debe respetar las bases normativas constitucionales respectivas.
El mecanismo de justicia constitucional al que por excelencia le corresponde proteger el mbito de competencias constitucionales de los rganos
del Estado mexicano es el de las llamadas controversias constitucionales
contempladas en el art. 105.I de la Constitucin. Originalmente, la Constitucin de 1917 otorg a la Suprema Corte la facultad de conocer de las
controversias que se susciten entre dos o ms Estados, entre los Poderes de
un mismo Estado sobre la constitucionalidad de sus actos, y de los conflictos entre la Federacin y uno o ms estados, as como de aquellas en que la
Federacin fuese parte. No obstante, esta clusula tena un alcance muy
limitado, ya que no inclua, por ejemplo, la hiptesis de conflictos en que los
municipios o el Distrito Federal estuvieran involucrados. La reforma constitucional del 31 de diciembre de 1994 ampli el alcance del art. 105, al incluir
todo tipo de conflicto de competencia que pueda surgir entre las diferentes
ramas de gobierno federal y entre los distintos niveles de gobierno de nuestro
sistema federal.
En este tema, es interesante examinar la decisin de la Suprema Corte
de Justicia en el Caso Temixco (SCJN, Controversia constitucional 31/97,
Semanario Judicial de la Federacin, 9a. poca, Pleno, t. XI, enero de 2000, (Ayuntamiento del Municipio de Temixco, vs. Gobernador y Congreso del Estado
de Morelos), porque en ella se establecieron una serie de definiciones fundamentales en relacin no solamente con la forma en que la Corte entiende
la distribucin de competencias del sistema federal mexicano, sino tambin
cmo concibe sus propias facultades para impartir justicia constitucional.
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Amparamiento
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Amparamiento
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Amparo
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Amparo
Etimolgicamente, la palabra amparar proviene del latn anteparre, que significa prevenir, favorecer, proteger. Su connotacin jurdica proviene del derecho espaol, y se utilizaba adems como sinnimo de recurso o medio impugnativo (amparo o amparamiento en las Siete Partidas, tercera, ttulo
XXIII). El origen de este vocablo se remonta a la Edad Media, en los procesos
forales aragoneses (aprehensin, inventario, firma de derecho y manifestacin
de personas). El Justicia Mayor del Reino de Aragn o sus lugartenientes,
como especies de jueces de constitucionalidad, amparaban a las personas
y a sus bienes contra actos excesivos y arbitrarios del poder soberano. Tambin en el derecho de Castilla se utiliz esta expresin en el mismo sentido.
Y es precisamente a travs del ordenamiento castellano la manera en que se
introduce el vocablo amparar, como sinnimo de proteccin en la Amrica
espaola (siglos XVI a XIX). En ese periodo aparecen los reales amparos
otorgados por la Real Audiencia de Mxico (en realidad, constituan interdictos posesorios).
Desde una nocin contempornea, la expresin amparo se utiliza para
significar al juicio constitucional de amparo, es decir, una garanta judicial,
un proceso constitucional, un mecanismo de proteccin especfico para salvaguardar los derechos fundamentales dentro de los sistemas de control de la
constitucionalidad de leyes y dentro de la concepcin genrica de la defensa
de la Constitucin. Histricamente, como proceso constitucional, se contempl por primera vez en la Constitucin del Estado de Yucatn, Mxico, de
1841 (arts. 8, 9 y 62), en donde se facultaba expresamente al Tribunal Superior de Justicia para amparar en el goce de sus derechos a los que le pidan su
proteccin, contra las leyes y decretos de la legislatura que sean contrarios a la
Constitucin. Posteriormente, el juicio de amparo mexicano qued regulado
a nivel federal (1847, 1857 y 1917).
La experiencia mexicana influy en todos los pases latinoamericanos. La
mayora utiliza la denominacin de juicio recurso proceso o accin
de amparo. Solo tres pases le otorgan distinta denominacin, Brasil (mandado de segurana), Colombia (tutela jurdica) y Chile (recurso de proteccin).
En su expansin se pueden advertir tres oleadas cronolgicas. La primera
acontece en Centroamrica, durante la segunda mitad siglo XIX y primera
del siglo XX: El Salvador (1886), Honduras y Nicaragua (1894), Guatemala
Amparo
(1921), Panam (1941) y Costa Rica (1949). Incluso se incluy en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos de Centroamrica de 1989 (Honduras,
Nicaragua y El Salvador), as como en la Constitucin de la Repblica Centroamericana de 1921 (Guatemala, El Salvador y Honduras).
Una segunda etapa se advierte con la creacin jurisprudencial del amparo en Argentina (1957-58), que influy posteriormente en Venezuela (1961),
Bolivia, Ecuador y Paraguay (1967). La regulacin normativa de la accin
de amparo en Argentina inici en varias provincias desde 1921, antes de que
a nivel nacional se reconociera por la Corte Suprema en los paradigmticos
casos Siri, ngel S. (1957) y Samuel Kot (1958), a pesar de no regularse
a nivel constitucional o legal. En el primer caso la Corte Suprema admiti la
accin para proteger el derecho de libertad de imprenta y de trabajo, derivado de la clausura de un peridico, por lo que reconoci la garanta constitucional a favor de los individuos contra actos de autoridad. En el segundo
caso, la Corte extendi el mbito de proteccin para comprender actos de
particulares, y a partir de entonces ha tenido un desarrollo doctrinal y jurisprudencial importante. La interpretacin del ms alto tribunal argentino
consider el concepto de derecho o garanta implcito, es decir, no enumerado, a que se refiere el art. 33 de la Constitucin nacional, concepcin que siguieron varias Constitucionales latinoamericanas con posterioridad (Bolivia,
Brasil, Repblica Dominicana, Guatemala, Honduras, Paraguay, Uruguay y
Venezuela).
Una tercera oleada comprende cinco pases en la dcada de los setenta,
ochenta y noventa del siglo XX: Per (1979), Chile (1980), Uruguay (1988),
Colombia (1991), y Repblica Dominicana (1999). En algunos pases, como
en Brasil y en el Per, el hbeas corpus realiz las funciones del amparo, ya
que paulatinamente fue expandiendo su mbito natural de proteccin no solo
para la tutela de la libertad personal, sino tambin para los dems derechos
fundamentales. En el Per, hasta que la figura del amparo se regul (con autonoma del hbeas corpus) en las Constituciones de 1979 y 1993, previndose actualmente en el Cdigo Procesal Constitucional, uno de los primeros
cdigos con esta denominacin. En Brasil, hasta la creacin del mandado de
segurana en la Constitucin de 1934.
Uruguay es el nico pas latinoamericano que no regula la institucin
de manera expresa en la Constitucin, si bien se prev la garanta de manera implcita, expidiendo la ley correspondiente que la regula. En Repblica
Dominicana fue establecido jurisprudencialmente por la Corte Suprema de
Justicia en 1999, al aplicar de manera directa el art. 25.1 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (recurso sencillo, rpido y efectivo que
ampare contra violaciones a derechos fundamentales), fijando en su sentencia
los lineamientos generales de competencia, procedimiento y plazos del recurso de amparo. Posteriormente, se emiti en 2006 la legislacin de amparo, y
actualmente se prev en la nueva Constitucin de 2010, cuya competencia corresponde a la recientemente creada Corte Constitucional. Tambin se prev
esta institucin en las nuevas Constituciones de Bolivia y Ecuador.
En cuanto a los derechos y libertades tutelados, se advierten tres supuestos. El primero, que comprende la concepcin tradicional, el amparo protege
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Para que sea legal la aplicacin de una medida de apremio deben respetarse los principios de legalidad y seguridad jurdica, a fin de dar certeza a la
o el gobernado sobre las normas aplicables y las atribuciones de la autoridad.
Los requisitos mnimos que debe observar quien juzga son: 1. La existencia de
una determinacin jurisdiccional fundada y motivada, que deba ser cumplida
por las partes o por alguna persona involucrada en el proceso, y 2. Notificarla personalmente, con apercibimiento de que en caso de desobediencia se
aplicar una medida de apremio precisa y concreta. Lo anterior permite a la
persona obligada, conocer las consecuencias de su conducta, de manera que
la decisin tomada por el rgano jurisdiccional se justifica por las circunstancias del caso.
En la Ley de Amparo publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 2
de abril de 2013 se incorpor un apartado especfico sobre medidas disciplinarias y de apremio, a diferencia de la norma abrogada, que contena en
forma dispersa la posibilidad de apercibir a la autoridad o persona obligada a
realizar un acto procesal, con la imposicin de alguna multa o bien se acuda
supletoriamente al Cdigo Federal de Procedimientos Civiles.
Para hacer cumplir sus determinaciones, los rganos jurisdiccionales de
amparo pueden utilizar cualquiera de las medidas de apremio siguientes: multa, auxilio de la fuerza pblica y denunciar o poner a disposicin del Ministerio Pblico al o la contumaz, por la probable comisin de un ilcito; por
ejemplo: contra un particular que desobedezca un mandato de los tribunales
de acuerdo con los numerales 178 a 183 del Cdigo Penal Federal; o bien, los
arts. 262, frac. III y 267, frac. I de la Ley de Amparo, que tipifican como delitos imputables a las autoridades responsables, entre otros, la desobediencia de
un auto que decreta la suspensin o el incumplimiento de una sentencia que
otorgue la proteccin constitucional.
Ahora, como el legislador no estableci un orden para imponerlas, corresponde al juzgador, en uso de su prudente arbitrio, aplicar el medio que estime
conveniente para compeler al o la contumaz. Inclusive, puede imponerse en
varias ocasiones un mismo medio de apremio, puesto que la ley no contiene
limitante alguna para que las y los titulares de los rganos jurisdiccionales
los utilicen las veces que consideren necesarias para hacer cumplir sus determinaciones, atendiendo a las circunstancias particulares del caso, tales como
la naturaleza de la determinacin que deba cumplirse, sus consecuencias y la
gravedad del asunto.
Las multas se impondrn a razn de das de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal al momento de realizarse la conducta sancionada,
pero si la o el infractor es jornalero, obrero o trabajador, no podr exceder
de su jornal o salario de un da. La ley acoge un criterio dual: por un lado,
una regla genrica, que atiende a factores econmicos dinmicos, como el
salario mnimo general del Distrito Federal, una unidad de medida estndar
que utiliza un parmetro de la realidad social susceptible de ser aplicado en
diferentes circunstancias, evitando que las sanciones pierdan actualidad; y por
otro, una regla especfica dirigida a los sectores ms desprotegidos o econmicamente dbiles; esto es, acude a sus circunstancias personales, al limitar la
multa en funcin de sus ingresos netos diarios, de acuerdo con el postulado
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En ese orden de ideas, el objeto del juicio en cuanto a materia son tanto
los derechos humanos como los actos de autoridad que se reclaman. Adems,
el objeto en cuanto a la finalidad es resolver las controversias respecto de
violacin a derechos humanos, aunado a que una vez acreditada la violacin,
tiene como objeto restituir al quejoso en el goce de su derecho, mediante el
restablecimiento de las cosas o imponiendo obligaciones a la autoridad
Terica. El juicio de amparo se define como un medio de control constitucional, en el que se contemplan diversos instrumentos procesales, que si
bien tiene principios generales comunes, cada uno tiene funciones diversas,
pero encaminadas a lograr el respeto pleno a la Constitucin (Fix-Zamudio,
2003:18). Como proceso judicial: es la secuencia de actos que se desenvuelven progresivamente con objeto de resolver el conflicto de derechos humanos
que se somete a decisin. De acuerdo con Couture (2002:99), el proceso por
el proceso no existe; es decir, ste solo se explica en cuanto a su fin, de ah la
importancia de definir cul es la funcin del proceso de amparo.
La funcin inmediata del juicio de amparo es proteger y garantizar los derechos humanos, tanto de fuente nacional como internacional de las personas
individual y colectivamente consideradas. Se trata de un proceso de configuracin constitucional autnomo dotado de regulacin jurdica especfica que
salvaguarda las prevenciones constitucionales y convencionales a travs de
una contienda equilibrada entre gobernado y gobernante, y de manera indirecta y extraordinaria al orden jurdico nacional (control de constitucionalidad y de legalidad). En razn de lo anterior, tal y como acontece en cualquier
proceso, el amparo tiene un fin privado, consistente en proteger los derechos
humanos del individuo que los reclama y tiene un fin pblico, pues busca el
respeto a la supremaca constitucional, al ser una herramienta que pretende la
constitucionalizacin del ordenamiento; esto es, lograr que la norma suprema
se imponga frente a todas las normas, no como un documento poltico, sino
como una norma vinculante y superior que corrija el indebido actuar de las
autoridades.
En ese aspecto, como lo seala Fix-Zamudio (2003:18), el amparo es una
institucin que, a travs de distintos instrumentos procesales, realiza cinco
funciones: i) tutela la libertad personal; ii) estudia la constitucionalidad de las
leyes; iii) estudia la constitucionalidad de las sentencias judiciales; iv) estudia
la constitucionalidad de los actos y resoluciones de la administracin activa,
y v) protege los derechos sociales de los campesinos sometidos al rgimen de
reforma agraria. Siguiendo esa idea, cada uno de estos instrumentos tiene
diversas finalidades, las cuales dependen del acto que es objeto de estudio;
sin embargo, todos encuentran un comn denominador en la defensa de la
Constitucin, que incluye la proteccin de derechos humanos y el control de
constitucionalidad y convencionalidad de los distintos actos de las autoridades
(poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial).
De esa forma, el juicio de amparo se basa en una idea de limitacin del
poder pblico, a partir de los postulados constitucionales y el respeto a la
supremaca de la Constitucin, mediante la cual se priva de eficacia legal y
material a los actos de autoridad que no se ajustan a los trminos y condiciones sustentados en la norma suprema, con especial atencin a los derechos
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el art. 22 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos penas de muerte, de mutilacin, de infamia, la marca, los azotes, los palos, el
tormento de cualquier especie, la multa excesiva, la confiscacin de bienes y
cualesquiera otras penas inusitadas y trascendentales, as como la incorporacin forzosa al ejrcito, armada o fuerza area nacionales, y la persona agraviada se encuentre imposibilitada para promover el amparo, podr hacerlo
cualquiera otra en su nombre, aunque sea menor de edad. En estos casos la
demanda podr formularse por escrito, comparecencia o medios electrnicos,
sin necesidad de firma electrnica.
El preponderante valor de los bienes jurdicos que se protegen justifica el
establecimiento de tan notables excepciones al principio de legitimacin en
la causa y en el proceso, a la regla general de capacidad de ejercicio para la
realizacin de actos jurdicos y al orden natural del proceso, pues establece
la posibilidad de que promueva cualquier persona a nombre de otra, sin ser
su representante, incluyendo a menores de edad; asimismo, se prev el dictado
de medidas cautelares como la suspensin de plano de los actos reclamados,
sin que exista peticin formal de quien directamente resienta el agravio. Aunque la ley establece mecanismos para lograr la ratificacin de la demanda,
sin cuya satisfaccin se tendr por no presentada y se dejarn sin efectos las
medidas cautelares dictadas, lo que puede ocurrir en el plazo mximo de un
ao, salvo que se trate de desaparicin forzada de personas.
En estos supuestos, los requisitos de la demanda se reducen a sealar: 1. El
acto reclamado; 2. La autoridad que lo haya ordenado; 3. La autoridad que
ejecute o trate de ejecutar el acto, y 4. El lugar donde se encuentre la parte
quejosa. En caso de que el o la promovente desconozca los datos requeridos
en los puntos 2 y 4, deber manifestarlo en la demanda.
Amparo directo. En esta va, la demanda debe contener: 1. El nombre y domicilio de la parte quejosa y de quien promueve en su nombre; 2. El nombre
y domicilio del tercero interesado; 3. La autoridad responsable; 4. El acto
reclamado, cuando se reclame la inconstitucionalidad de una norma general, ello solo se har valer en los conceptos de violacin, sin sealarla en
un apartado destacado; 5. La fecha de notificacin del acto reclamado o la
data en que la o el quejoso hubiera tenido conocimiento del mismo; 6. Los
preceptos que contengan los derechos humanos cuya violacin se reclame,
y 7. Los conceptos de violacin.
Requisitos comunes. Por regla general, la demanda se presenta por escrito
con copias para cada una de las partes y, tratndose del amparo indirecto, dos
para el incidente de suspensin (si se solicita y no deba concederse de oficio).
Adems, la ley establece la posibilidad de promover a travs de medios electrnicos, y solo excepcionalmente por comparecencia o por va telegrfica; en
estos casos no ser necesario exhibir copias, pues deber expedirlas el rgano
jurisdiccional de amparo o la autoridad responsable, en el amparo directo. Lo
mismo ocurre cuando se trate de asuntos del orden penal, en materia laboral
tratndose de los y las trabajadoras, cuando se puedan afectar intereses de
menores o incapaces, o bien los derechos agrarios de los ncleos de poblacin
comunal o ejidal o de quienes tengan la calidad de ejidatarios o comuneros
(incluidos los aspirantes a ser sujetos de derecho agrario), as como cuando se
Amparo agrario
El amparo agrario protege a los ncleos de poblacin ejidal o comunal y a
los ejidatarios y comuneros en sus derechos agrarios, lo que ha constituido la
socializacin del amparo.
En Mxico, se pueden distinguir dos etapas para la comprensin de su
diseo procesal: el origen, con su carcter de proceso constitucional especfico
de resguardo de los derechos sociales e individuales de grupos o entidades
agrarias y de sus miembros competentes, y el de adaptacin, al fenmeno
contemporneo de la Constitucin convencionalizada.
El amparo agrario tuvo su origen en la reforma de 1962 al art. 107, frac.
II, de la Constitucin de 1917, que fue desarrollada por las modificaciones de
1963 a la Ley de Amparo, que estableci ventajas procesales en beneficio de los
campesinos sujetos al rgimen de reforma agraria (ejidatarios, comuneros y sus
respectivas poblaciones), que permitieran equilibrar su situacin en el proceso
frente a los propietarios agrcolas y ganaderos y respecto de las autoridades
administrativas federales encargadas del desarrollo de la propia reforma agraria, ya que se consider que dichos campesinos, en su mayor parte, carecan
de un adecuado asesoramiento jurdico para intervenir en las controversias
agrarias.
Con estas reformas constitucionales y legales se configur el quinto sector
del amparo mexicano, el cual adquiri mayor trascendencia con motivo de
la reforma de 1976 a la Ley de Amparo, la cual se dividi artificialmente en
Amparo agrario
trate de personas que por sus condiciones de pobreza o marginacin se encuentren en clara desventaja social para emprender un juicio; es decir, grupos
en condicin de vulnerabilidad.
El incumplimiento, inexactitud u oscuridad de algn requisito da lugar a
que el rgano jurisdiccional de amparo requiera al o la promovente para que
en el plazo de cinco das subsane las irregularidades formales de la demanda.
En caso de que no lo haga, la consecuencia es tenerla por no presentada.
Si se cumple la prevencin, la demanda y el escrito aclaratorio no pueden
desvincularse, analizarse o considerarse por separado, pues ambos escritos
integran la demanda de amparo; por tanto, deben ser considerados como un
solo documento.
Sin embargo, no todos los requisitos son susceptibles de ser subsanados.
No procede prevenir a la parte quejosa cuando se omite expresar los conceptos de violacin, pues stos son indispensables para conocer su pretensin; de
lo contrario se le dara un plazo mayor al legal para plantear la demanda, segn lo ha establecido la Suprema Corten de Justicia en la jurisprudencia P./J.
111/2004. Excepto cuando el amparo indirecto se promueva en trminos de
los arts. 15 y 109 de la Ley de Amparo, en cuyo caso la norma no exige que
se expresen conceptos de violacin, excepcin que no debe confundirse con
la suplencia de la queja prevista en el penltimo prrafo del numeral 79 de la
norma referida.
Set Leonel Lpez Gianopoulos
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Amparo agrario
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distinguir entre la accin de inconstitucionalidad (amparo indirecto) y el recurso de inconstitucionalidad (amparo directo). Precisa el autor que el primero permite combatir las normas de manera frontal y directa, respecto del cual
conoce un juzgado de distrito; en cambio, en el segundo, no se combate la
norma de manera inmediata, sino a travs de una resolucin judicial, a travs
de la cual se decide si las normas aplicadas por el rgano jurisdiccional de
origen son inconstitucionales, procedimiento del cual conocen los tribunales
colegiados de circuito.
Adems, el amparo indirecto contra leyes es un procedimiento de doble
instancia, en el que se deben sealar como autoridades responsables a los rganos emisores de las disposiciones de observancia general, regulado en el art.
107, frac. I, de la Ley de Amparo; en cambio, el amparo directo, regulado en
el art. 170 de dicha ley, se desenvuelve en una nica instancia, pues el recurso
de revisin en contra de la resolucin de un amparo directo es excepcional
para el caso de que subsista alguna cuestin propiamente constitucional; aunado a ello, en el amparo directo no se sealan a las autoridades como responsables, al no considerarse las normas como actos reclamados.
Asimismo, otra de las diferencias radica en los plazos para promover el
juicio, pues en el llamado recurso de inconstitucionalidad, al reclamarse la
ley a la luz de su aplicacin, se cuenta con 15 das a partir de la notificacin
de la sentencia definitiva, a diferencia de la accin de amparo contra leyes, la
cual puede promoverse en trminos del art. 17 de la Ley de Amparo, en dos
momentos: a) 30 das a partir de su publicacin, cuando las normas sean autoaplicativas, y b) 15 das a partir del primer acto de aplicacin, cuando sean
heteroaplicativas.
Aunada a las diferencias anteriores, debe considerarse la relativa a los
alcances respecto al pronunciamiento de inconstitucionalidad de la norma,
pues en el caso del amparo indirecto al sealarse como acto reclamado
la concesin del amparo se da mediante la desincorporacin de ese acto de
su esfera jurdica, situacin que impide que las autoridades puedan aplicarla
nuevamente; en cambio, en el amparo directo al no ser la norma acto reclamado el amparo tiene por efecto dejar insubsistente la sentencia y obligar
a la responsable a no aplicar el artculo considerado inconstitucional, pero la
norma no se desincorpora de su esfera.
De igual forma, si bien los efectos del amparo indirecto impiden que la
norma se aplique nuevamente, ello es nicamente respecto del sujeto que solicit el amparo, supuesto que concretiza el principio de relatividad de las
sentencias previsto en la frac. II del art.107 de la Constitucin y el art. 73 de
la Ley de Amparo, segn los cuales las sentencias que se pronuncien solo se
ocuparn de los quejosos que lo hubieran solicitado.
En alcance a este principio, la Ley de Amparo, en sus arts. 231 a 235,
incorpora un procedimiento con la finalidad de fortalecer el principio de supremaca constitucional, denominado declaratoria general de inconstitucionalidad, mediante el cual se faculta al presidente del Pleno o de las Salas de
la Suprema Corte de Justicia, informar a la autoridad respecto de la existencia
de jurisprudencia por reiteracin que declara la inconstitucionalidad de la
norma que emiti, con la finalidad de que en el plazo de 90 das la modifique
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dicho Tribunal basndose en la poca garanta que ofreca la Comisin Africana creada por la Carta en cuanto a la proteccin de los derechos humanos.
La otra corriente, mayoritaria, que termin ganando, defendi la idea de la
concepcin africana basada en la conciliacin ms que en los procedimientos
jurdicos, en el arreglo de las disputas o controversias.
La negativa de adoptar un tribunal fue justificada por la bsqueda del
consenso y de la conciliacin prevalecientes en la cultura africana en contra
de las soluciones jurdicas, y por la desconfianza que los Estados africanos
siempre han expresado con respecto a dichas soluciones a favor de arreglos
polticos de los conflictos, por evidentes razones de apego a sus soberanas de
reciente adquisicin.
Varios factores internos y externos que sucedieron desde la adopcin de
la Carta Africana contribuyeron al resurgimiento de aquella idea de creacin
de un Tribunal Africano como mecanismo de proteccin de los derechos individuales y de resolucin de grandes problemas que la Comisin se vio incapacitada a solucionar a causa de la soberana de los Estados, y la consiguiente
violacin de los derechos humanos por los gobiernos en situaciones de sitio o
emergencia, o en los casos previstos por la leyes nacionales. Dicho con otros
trminos, se dejaron los derechos humanos a la nica responsabilidad interna
de los Estados y de los gobiernos no respetuosos de sus propias Constituciones.
La creacin de un Tribunal Africano urga, para invertir en los derechos
humanos como caldo de cultivo de la paz, a la estabilidad y al desarrollo en
el continente.
El Tribunal resuelve una importante laguna de la Carta Africana mediante la creacin de un rgano con carcter jurisdiccional, pues segn Mutoy
Mabila, la propia naturaleza del Tribunal y el carcter vinculante de sus
decisiones van a paliar las debilidades del proceso de toma de decisiones de
la comisin. Este proyecto de reforma constituye, al respecto, un paso decisivo en la proteccin internacional de derechos humanos en frica. La
institucin de los tribunales constitucionales es, sin duda, una de las mayores
innovaciones del constitucionalismo africano en la dcada de 1990. Si bien la
Corte Constitucional fue relegada durante dcadas, al mismo tiempo que el
propio Poder Judicial que contaba con poco decoro institucional sin eficacia
real, los nuevos tribunales constitucionales se instalan en la comodidad de una
verdadera divisin de poderes. Este consuelo esencialmente jurdico garantiza
la independencia de la institucin frente a los otros poderes, incluyendo al
presidente de la Repblica y la Asamblea Nacional. Se consolida la situacin
de los miembros de estos tribunales y se refuerzan sus facultades. Este es un
premio importante para la vida del Estado de derecho.
El Tribunal Africano es menos dependiente de los jefes de Estado y de
gobierno que la Comisin Africana. El primero se adecua ms a los instrumentos internacionales del mismo tipo (las convenciones Europea y Americana sobre Derechos Humanos en las que se inspira) que la segunda, que tiene
una clara especificidad. Ambos destacan por su carcter africano (menos en el
protocolo y ms en la Carta Africana) al insistir en la conciliacin y en el arbitraje. En otros trminos, la Comisin es ms un instrumento de promocin de
derechos humanos, y el Tribunal, de proteccin, adems de tener el primero
Amparo interamericano
El amparo interamericano consiste en el derecho de toda persona humana,
vctima de una violacin a sus derechos humanos reconocidos por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH) y los dems instrumento interamericanos convencionales sobre la materia o por la Declaracin
Americana de Derechos y Deberes del Hombre (Declaracin Americana), a
interponer una peticin ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) para obtener la tutela efectiva, cuando dicha violacin provenga de cualesquiera de los rganos del poder pblico de un Estado parte de la
CADH, o en su defecto, simplemente de un miembro de la OEA, cuando se
hayan agotado los recursos internos conforme a las reglas del derecho internacional o haya operado alguna de las excepciones previstas.
Esta voz, que introdujimos por primera vez en 1998 (Ayala, C., Del amparo constitucional al amparo interamericano como institutos para la proteccin de los
derechos humanos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos) tiene su
origen en la obra de Cappeletti, quien denomin amparo internacional a la accin mediante la cual se acude a la jurisdiccin internacional de los derechos
humanos como el recurso de amparo individual a nivel supranacional. Asimismo, Gimeno Sendra hace referencia al amparo internacional como la
accin mediante el cual las personas presentan reclamaciones individuales
ante las instituciones internacionales de proteccin de derechos humanos, en
ese caso, refirindose a la entonces Comisin y ahora Corte Europea de
Derechos Humanos.
En el caso del amparo interamericano, los rganos competentes para conocer las peticiones de proteccin internacional en el caso de los Estados partes de la CADH, es, en primera instancia, la CIDH, y, en segunda instancia,
la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) para aquellos
Estados que hayan aceptado su jurisdiccin obligatoria. En el caso de los
dems Estados miembros de la OEA que no hayan ratificado la CADH (o
que habindolo hecho no hayan aceptado la jurisdiccion obligatoria de dicha
Corte IDH), el rgano competente para conocer estas peticiones es solamente
la CIDH, con base en la Carta de la OEA, el Estatuto y el Reglamento de la
CIDH, y la Declaracin Americana.
El objeto del amparo interamericano es la proteccin, restitucin y reparacin de los daos causados o atribuibles al Estado por las violaciones a los
derechos humanos. De all que en el caso, de que el Estado haya ratificado la
CADH, la peticin es en primer lugar decidida por la CIDH, mediante un
informe de fondo, el cual contiene las conclusiones y las recomendaciones
Amparo interamericano
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reparatorias. Dentro de los tres meses siguientes, de no solucionarse la situacin y en el mejor inters de la vctima, la CIDH podr enviar el caso a la
Corte IDH. En esta nueva etapa judicial internacional, las vctimas se incorporan con legitimacin propia mediante un escrito autnomo de solicitudes,
argumentos y pruebas, el cual, a su vez, debe ser respondido por el Estado
demandado. Luego de las pruebas, de la audiencia, y de las conclusiones, el
proceso ante la Corte IDH termina con una sentencia definitiva e inapelable
mediante la cual, cuando decida que hubo violacin de un derecho protegido
en la CADH, dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su derecho conculcado, y dispondr, asimismo, de ser procedente, que se reparen las
consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin de
esos derechos y el pago de una justa indemnizacin a la vctima.
Como se dijo supra, en el supuesto de que el Estado no haya ratificado la
CADH, la peticin culminar con el referido informe de fondo de la CIDH,
con las conclusiones y recomendaciones reparatorias, las cuales deben ser
cumplidas de buena fe por el Estado miembro de la OEA.
El amparo interamericano a su vez incluye una proteccin cautelar, en
casos de extrema gravedad y urgencia, y cuando se haga necesario evitar daos irreparables a las personas. Esta proteccin cautelar puede ser solicitada
directamente a la CIDH, la cual tiene competencia para acordar medidas
cautelares; o ante la Corte IDH, la cual puede acordar medidas provisionales.
En los asuntos que est conociendo la Corte IDH, podr tomar las medidas
provisionales que considere pertinentes a instancia de parte o aun de oficio,
y si se tratara de asuntos que an no estn sometidos a su conocimiento, solo
podr actuar a solicitud de la Comisin.
Carlos Ayala Corao
Amparo. Juicio en lnea
Juicio es el litigio o controversia surgido entre personas con intereses opuestos que se dirimen por el conocimiento de una autoridad investida de jurisdiccin; sta dicta una resolucin que otorgue certidumbre sobre el derecho pretendido por las partes, obligando a su reconocimiento, respeto o satisfaccin.
Los estudiosos del derecho procesal aclaran que existe una distincin entre los trminos juicio, litigio, proceso y procedimiento; esto permite
definir con ms fortuna dichos conceptos. Juicio proviene del latin iudicium,
que significa el conocimiento de una causa en la cual el juez ha de pronunciar
sentencia. Es una expresin que guarda relacin con el conjunto de actos
que se ejecutan por o ante el rgano del Estado investido, constitucional y
legalmente, de jurisdiccin y competencia para resolver las controversias entre
particulares y los rganos estatales, con motivo de la aplicacin, interpretacin o integracin de las normas jurdicas. Lo anterior, la doctrina lo identifica como proceso.
La expresin en lnea, que puede relacionarse con lo digital, electrnico o de internet, es el resultado de la traduccin al espaol del anglicismo
online, que refiere a la conectividad mediante la cual es posible ingresar a un
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Amparo laboral
El amparo laboral es un instrumento de defensa de control de legalidad y
constitucionalidad, que tiene como particularidades la suplencia de la deficiencia de la queja, el principio de subsistencia y la inoperancia de la caducidad.
El juicio de amparo aparece por primera vez en los arts. 101 y 103 de la
Constitucin de 1857. Surge para proteger solo las garantas individuales, ya
que si bien en la Constitucin de 1857 se discuti la necesidad de incluir en la
misma los derechos sociales (particularmente por Ponciano Arriaga e Ignacio
Ramrez), dicha discusin no se reflej finalmente en el texto constitucional.
Una vez que aparecen los derechos sociales en la Constitucin de 1917, la Ley
de Amparo de 1936 introduce el amparo en materia laboral.
Asimismo, a partir de la ejecutoria La Corona, de febrero de 1924, la
SCJN reconoci a las juntas de conciliacin y arbitraje (JCA) como tribunales
de derecho de competencia especializada. Posteriormente, la Ley Federal del
Trabajo (LFT) de 1931, en su art. 551, estableci la naturaleza de tribunales
de derecho de las JCA (tribunales de trabajo que hoy en da dependen del Poder Ejecutivo), al otorgarle a sus resoluciones (laudos) el carcter de sentencias
judiciales.
Por su parte, la Ley de Amparo (LA), del 10 de diciembre de 1936, en su
exposicin de motivos, por un lado reafirm la naturaleza de sentencias judiciales a los laudos de las JCA (El Ejecutivo ha estimado que los laudos de las
juntas de Conciliacin y Arbitraje, tal y como en la actualidad se dictan, son
equiparables a las sentencias definitivas emitidas en materia civil por autoridades judiciales y ,en consecuencia, que en contra de ellas procede el recurso
de amparo directo...), y por otro lado seal las particularidades sociales de
la suspensin en materia laboral. En la exposicin de motivos se seala la necesidad de que la justicia laboral lo sea sin sujetarse a las largas y difciles
tramitaciones que son propias de otra case de juicios.
El art. 158, frac. III, de la LA estableci la procedencia del amparo directo contra los laudos dictados por las JCA. Adems, en su art. 174 se inici
Amparo laboral
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Amparo laboral
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la tenencia tutelar o protectora del amparo para los trabajadores, ya que estableci el principio de subsistencia: Tratndose de laudos de las juntas de
Conciliacin y Arbitraje, la suspensin se conceder en los casos en que, a
juicio del presidente de la junta respectiva, no se ponga a la parte que obtuvo,
si es la obrera, en peligro de no poder subsistir mientras se resuelve el juicio de
amparo, en los cuales slo se suspender la ejecucin en cuanto exceda de lo
necesario para asegurar tal subsistencia.
Del desarrollo del amparo laboral en nuestro pas se puede afirmar que
a lo largo de su historia han desarrollado una serie de particularidades, a saber: la suplencia de la deficiencia de la queja, el principio de subsistencia y la
inoperancia de la caducidad, aunque esta ltima con la reciente reforma en
materia de amparo ha sido extendida.
La suplencia de la deficiencia de la queja. En materia laboral, el 19 de
febrero de 195, en el tercer prrafo de la frac. II del art. 107 constitucional se
establece que la suplencia de la queja Podr suplirse la deficiencia de la queja
en materia penal y de la parte obrera en materia de trabajo. A partir de la
reforma constitucional del 7 de abril de 1987 se le otorga a la suplencia de
la queja el carcter obligatorio. La Ley de Amparo, en su art. 76 bis, establece
que las autoridades que conozcan del juicio de amparo debern suplir la deficiencia de los conceptos de violacin de la demanda, as como de los agravios
formulados en los recursos establecidos por la Ley de Amparo. En la frac. IV
del art. en comento, particularmente se establece que en materia laboral,
la suplencia slo se aplicar a favor del trabajador.
La jurisprudencia, por su parte, ha extendido la suplencia de la queja
al establecer que sta pera aun ante la ausencia total de conceptos de violacin y
agravios (jurisprudencia 39/95); asimismo, la suplencia de la queja tambin
procede a favor del sindicatos tratndose de la inexistencia de una huelga
(tesis 2.XLVI/90).
Garanta de subsistencia. En la prctica se suele establecer la garanta de
subsistencia de 4 a 6 meses de salario, segn determine la JCA. En caso de que
se niegue el amparo al patrn, la cantidad consignada como garanta de subsistencia se toma a cuenta de la condena. Destaca sealar tambin que si se le
concede el amparo a la parte demandada, y en ese sentido cambia el laudo de
la JC de condenatorio a absolutorio, la demandada pierde el monto entregado
como garanta de subsistencia.
Cuando el laudo ordene la reinstalacin y el trabajador regresa a su trabajo, lo que permite subsistir mientras se resuelve el amparo interpuesto por
el empleador, puede concederse la suspensin respecto a los salarios cados y
otras prestaciones involucradas en la condena.
Inoperancia de la caducidad. En materia de trabajo, el sobreseimiento
por inactividad procesal o caducidad de la instancia funcionaba solamente
cuando el quejoso era el patrn, segn lo estableca el art. 74, frac. V, de la LA.
Sin embargo, ahora con la reforma al juicio de amparo se elimina el sobreseimiento por inactividad procesal y caducidad de la instancia, teniendo el juez
que resolver necesariamente sobre el fondo del asunto, independientemente
de que se trate del trabajador o del empleador.
Cabe sealar que ahora el nuevo juicio de amparo abre varias ventanas
de oportunidades en materia de derecho social a partir de la reforma constitucional de los arts. 103 y 107 de junio de 2011 y de la nueva LA, del 2 de
abril de 2013: 1. Los tribunales federales tutelarn adems de los derechos
fundamentales establecidos en la Constitucin, los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales ratificados por el Estado mexicano.
En ese sentido, las normas internacionales laborales cada vez ocuparn un
papel ms importante en la legislacin mexicana, en su calidad de normas
nacionales de fuente internacional. 2. Con las reformas incorporadas, ahora
el amparo procede no solo por lo que la autoridad haga, sino tambin por lo
que deja de hacer. Recordemos que los derechos sociales implican obligaciones de hacer. En ese sentido, si una autoridad es omisa en el cumplimiento de
una obligacin (por ejemplo, el derecho a contar con un trabajo), cualquier
persona afectada estar en condiciones de reclamar dicha omisin a travs del
amparo. 3. En atencin al inters social y a solicitud y justificacin de alguna
de las cmaras del Congreso de la Unin o del Ejecutivo Federal, la SCJN podr atender prioritariamente las controversias constitucionales y las acciones
de inconstitucionalidad. Sin duda, los temas de naturaleza agraria o laboral
podran ser considerados de inters social. 4. La Ley de Amparo solo protega
a quienes tenan un inters jurdico, y no aquellos que si bien eran afectados
indirectamente no contaban con un inters jurdico para poder ampararse.
Ahora, se incluye la procedencia del amparo por violaciones a un inters legtimo
(afectacin indirecta) individual o colectivo. Un ejemplo reciente puede ser el
amparo concedido (la suspensin definitiva fue concedida el 27 de febrero de
2012) al Sindicato de Trabajadores de la Industria Metal Mecnica y SideroMetalrgica, que interpuso el 8 de febrero de 2012, en contra del proceso
de desgravacin arancelaria a la importacin de acero. El inters legtimo del
sindicato se fund en el hecho de que la industria del acero ocupa en nuestro
pas ms 500 mil empleos. 5. Sin duda, las otras nuevas regulaciones que aparecen en el nuevo juicio de amparo como las omisiones legislativas, relevantes
para la eficacia de los derechos sociales, la posibilidad de ampararse tambin
contra actos de particulares, cuando realizan funciones de autoridad y que se
consideren violatorios de derechos fundamentales; la incorporacin del amparo adhesivo, as como la aplicacin universal, bajo una serie de supuestos,
de una resolucin que declara inconstitucional una norma.
Alfredo Snchez-Castaeda
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consider que dicha reforma era plenamente constitucional, porque la facultad otorgada a la Sala Constitucional del Tribunal Superior de Justicia de
Veracruz, de conocer del juicio que estamos comentando, nicamente tutela
los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin local, sin que la
Sala tenga atribuciones para pronunciarse sobre violaciones a los derechos
humanos previstos en la Constitucin federal, por lo que no se invaden esferas
de competencias de los tribunales federales.
Con esta resolucin, la Suprema Corte entiende que la Constitucin
mexicana no contiene un catlogo nico (cerrado o restringido) de derechos,
sino que los derechos consagrados por ella representan ese mnimo indispensable que todo rgimen democrtico debe enumerar y proteger, sin que ello
implique que las entidades federativas no puedan maximizar el catlogo de
derechos ah contemplados, con la nica limitante de no reducir el contenido
de los derechos consagrados a nivel federal (Csar I. Astudillo Reyes, 2004).
Adems de Veracruz, tambin se establecen sendos juicio de proteccin
de los derechos humanos en los modelos de justicia constitucional de los estados de Tlaxcala, Quertaro y Nayarit. En estas cuatro entidades federativas
el objeto del amparo es proteger los derechos contenidos en sus respectivas
Constituciones; aunque en Quertaro y Nayarit estn tambin protegidos los
derechos contemplados en los tratados internacionales que formen parte del
derecho nacional. Y en Tlaxcala se incluye a las disposiciones establecidas en
la legislacin que derive de la Constitucin local.
En Tlaxcala se especifica que la promocin de este medio de control es
optativa. Lo anterior puede ser entendido en el sentido de que este tipo de
juicio nunca podr ser una instancia obligatoria que genere un mayor destino
de tiempo y recursos para el particular en la defensa de sus intereses jurdicos; o bien que es de uso optativo para los sujetos legitimados, pues cualquier
trasgresin a los derechos fundamentales contemplados en la Constitucin
local constituye una violacin indirecta a la Constitucin federal, por lo que
el sujeto que considere afectados sus derechos tiene la opcin de promover el
juicio de amparo federal.
En relacin con este ltimo punto, conviene preguntarse si es oportuno
que el sujeto que tiene la legitimacin activa pueda ejercer discrecionalmente
el juicio de amparo federal o el llamado juicio de amparo local. Considero
que no puede ser as, pues los jueces constitucionales locales tienen la facultad
de conocer del juicio de proteccin de derechos humanos local para salvaguardar los derechos previstos en las Constituciones estatales, mientras que el
juicio de amparo federal protege los derechos establecidos en la Constitucin
mexicana. Por lo tanto, las legislaciones en materia de justicia constitucional
local bien podran sealar que una va excluye a la otra, pues de esta manera
se evitaran algunos de los problemas que se desprenden de esta falta de precisin legal.
La observacin de los catlogos de derechos establecidos en Veracruz,
Tlaxcala, Quertaro y Nayarit no solo evidencia que se reproducen algunos
derechos contemplados por la Constitucin federal (sin que ello implique que
dejen de tener la calidad de derechos estatales), sino tambin se incluyen derechos que no estn contemplados en la Constitucin federal, o se tutelan
derechos pertenecientes a diferentes generaciones. As, tenemos que en el supuesto de que una Constitucin local contemple un derecho fundamental que
no est reconocido por la Constitucin federal, entonces la competencia ser
exclusiva de la jurisdiccin constitucional local.
Por otra parte, la legislacin de Tlaxcala establece que este juicio se promueve contra normas jurdicas de carcter general que emanen de los poderes Legislativo o Ejecutivo del estado, de los ayuntamientos o consejos municipales, de la Universidad Autnoma de Tlaxcala, o cualquier otro organismo
pblico autnomo o descentralizado, y en general de cualquier autoridad
estatal o municipal. Tambin es procedente en contra de actos materiales u
omisiones, de cualquiera de las autoridades y organismos antes mencionados,
siempre y cuando no exista ningn otro medio de defensa legal mediante el
cual el Tribunal Superior de Justicia o sus salas puedan modificar o revocar
esos actos.
En trminos generales, la legitimacin procesal activa en Veracruz, Tlaxcala, Quertaro y Nayarit corresponde a cualquier persona fsica o jurdica
que se considere afectada en sus derechos.
En particular, la legislacin de Veracruz establece dentro de este tipo de
legitimacin a las personas fsicas, morales, grupos familiares y sociales, las
comunidades o pueblos indgenas, cuyos derechos humanos hayan sido violados por la autoridad. Cualquier persona podr presentar en nombre de otra
la demanda respectiva cuando se trate de ataques a derechos que pongan en
riesgo la vida o integridad personal de la persona en cuyo nombre se solicita
cuando el actor se encuentre privado de su libertad y en ello consista la queja, inclusive por comparecencia. En este ltimo supuesto se admitir provisionalmente la demanda, ordenndose la correspondiente ratificacin por el
quejoso directo.
En el caso de Nayarit, se otorga legitimacin a la Comisin Estatal de
Derechos Humanos cuando la violacin pueda constituir un crimen de lesa
humanidad, quien deber seguir el juicio en todas sus etapas.
En Tlaxcala y Nayarit tambin pueden activar este mecanismo los menores de edad, sin que intervenga su representante legtimo, cuando ste se halle
ausente o impedido. En este caso, el presidente del Tribunal en Tlaxcala
o el magistrado instructor en Nayarit le nombrar un representante especial para que intervenga en el juicio. En Tlaxcala se prev que el presidente
del Tribunal impondr una multa de tres a treinta das de salario al promovente del juicio si carece del carcter con que se ostent. Asimismo, ordenar
al actor que ratifique la demanda y, en caso de que no lo haga, quedarn sin
efecto las providencias dictadas, pero si la ratifica, se tramitar el juicio.
En cuanto a la legitimacin procesal pasiva, en Quertaro la tienen las
personas de derecho pblico o privado, fsica o moral, a la que se le impute
la violacin del derecho fundamental. En Veracruz y Tlaxcala se concretiza
mejor este tipo de legitimacin al sealar que el juicio se podr promover en
contra de los poderes Legislativo y Ejecutivo del estado. Pero adems en Veracruz tambin se incluye a los titulares de las dependencias o entidades de la
administracin pblica estatal, municipal y de los organismos autnomos del
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estado; por su parte, en Tlaxcala se promueve en contra de los ayuntamientos o concejos municipales, de la Universidad Autnoma de Tlaxcala, de los
dems organismos pblicos autnomos descentralizados, y en general de cualquier autoridad estatal o municipal, y en Nayarit la legitimacin es ms amplia,
pues se refiere a que el juicio procede contra cualquier autoridad.
En Veracruz, Tlaxcala, Quertaro y Nayarit la sentencia que conceda la
proteccin tendr por objeto restituir a la parte agraviada en el pleno goce del
derecho vulnerado (efectos inter partes), restableciendo las cosas al estado que
guardaban hasta antes de la violacin, si su naturaleza lo permite.
El instrumento de tutela de derechos en Veracruz, a diferencia del amparo federal, adolece de la suspensin del acto reclamado como medida cautelar; pero contempla la reparacin del dao, al establecer una indemnizacin
para la parte agraviada por los daos y perjuicios que le fueron causados, aun
los de carcter moral. Y en la legislacin de Tlaxcala, adems se establece que
cuando el acto reclamado sea de carcter negativo o consista en una omisin,
el efecto ser obligar a la autoridad responsable a que obre en el sentido de
respetar la garanta respectiva.
En este punto vale la pena resaltar el tratamiento que en Nayarit se le da
a los efectos de la sentencia, la cual puede tener tres variantes: la primera conceder, la segunda denegar la proteccin y la tercera, que es la ms interesante, contempla efectos interpretativos que establecen la constitucionalidad del
acto o ley impugnada, pero fijando el sentido de su interpretacin y ejecucin
para respetar el derecho de quien promueve.
Por ltimo, en Veracruz se otorga a la autoridad responsable un trmino
para que cumpla con la sentencia de amparo; en cambio, en Tlaxcala y Quertaro no hay ninguna disposicin que seale el plazo en el que la autoridad
deba cumplir la sentencia.
Giovanni A. Figueroa Meja
Aplazamiento de vista de acciones
de inconstitucionalidad
Es una figura procesal que encuentra su fundamento en los arts. 37 y 43 de
la Ley Reglamentaria de las Fracs. I y II del Artculo 105 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, y en el Acuerdo General 7/2008,
del veinte de mayo de dos mil ocho, del Pleno de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin, en el que se regula el aplazamiento de la resolucin de controversias constitucionales o acciones de inconstitucionalidad con motivo de la
ausencia de alguno o algunos de sus integrantes. Su objetivo es no obstaculizar el acceso a la justicia que contempla el art. 17 constitucional, y brindar
seguridad jurdica en los pronunciamientos sobre la constitucionalidad de una
norma general impugnada por medio de una accin abstracta de inconstitucionalidad.
Consiste en la postergacin de discusin del Pleno de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, cuando el secretario general de acuerdos, al iniciar la
etapa de intencin de voto, advierte que la sesin no se encuentra integrada
con la totalidad de los ministros, y que con la participacin del o los ausentes
podra obtenerse una votacin mayoritaria.
Ante esa advertencia, el ministro presidente somete a consideracin de
los presentes, si la sesin debe aplazarse para una prxima, e integrado en su
totalidad el Pleno, se pueda proseguir con la discusin.
Dicha advertencia no solo puede ser mencionada por el secretario general
de acuerdos, pues en atencin al art. 19 del Reglamento Interior de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, cualquiera de los ministros puede solicitar
el aplazamiento de cualquier asunto, salvo que por la excepcionalidad del
caso el Pleno decida no hacerlo.
Edgar S. Caballero Gonzlez
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concebir de manera abstracta el hecho, para examinar posteriormente si dentro de un ordenamiento jurdico especfico existe alguna norma que lo prevea
y, por lo tanto, lo resuelva: premisa mayor, premisa menor y conclusin, donde la premisa mayor est constituida por una norma general, abstracta, impersonal y obligatoria; la premisa menor, por un hecho jurdico determinado,
previamente comprobado y calificado, y la conclusin, por una proposicin
que tiene el carcter de juicio normativo individualizado.
Es por esto que es preciso conocer el significado de la norma, a travs
del anlisis de su contenido y considerar las variables de aplicacin definidas
por las propias normas (mbitos de validez). No obstante, el juez y otros
operadores que aplican el derecho en muchas ocasiones, se enfrentan a una
serie de problemas derivados de la falta de precisin, ambigedad, lagunas o
contradicciones que presentan las normas jurdicas.
La jurisprudencia, interpretacin judicial de las normas, emitida por las
instancias judiciales superiores, es tambin una forma de aplicacin del derecho; en ella se establecen criterios de aplicacin de carcter obligatorio, los
cuales generan uniformidad en las decisiones judiciales.
En este sentido, la aplicacin del derecho por parte de los rganos jurisdiccionales ha dejado de ser una tarea mecnica o un proceso cognitivo limitado,
convirtindose en una actividad de interpretacin y argumentacin, donde
se busca que la decisin de los juzgadores se realice considerando todos los
factores que intervinieron en el hecho concreto a estudiar; factores de gnero,
condicin social, pertenencia a grupos tnicos o en situacin de vulnerabilidad, deben ser considerados para la toma de decisin. Adems, los derechos
humanos deben conformar el argumento toral de toda resolucin judicial,
tanto en las cortes y tribunales nacionales como en los internacionales.
Teresa Paulina Daz Garca
Argumento a generali sensu
El argumento a generali sensu o por el sentido general pertenece a la categora
de los argumentos lingsticos de tipo semnticos que apelan al significado de
uso comn o tcnico de un trmino. Estos argumentos determinan si un concepto es vago, ambiguo o evaluativamente abierto, y, por lo tanto, los hechos
que se disputan caen en dicho mbito semntico. El resultado de la interpretacin semntica es la determinacin de la existencia de un problema que se
resuelve con la ayuda de otros argumentos. En general, prevalece el sentido
comn de un trmino, salvo cuando se trate de una materia especial que requiera de trminos tcnicos.
Es un tipo de argumento que apela a la generalidad de la ley, de tal forma
que si el legislador la expres en un sentido general, el intrprete no debe
entenderla en un sentido particular. El fundamento de este argumento es que
el legislador emite la ley para una generalidad de casos, de modo que el nfasis del argumento recae en la obligatoriedad de la norma, la cual ha de ser
cumplida en los trminos en que fue expedida por el legislador. Con ello se
vincula al intrprete al principio de legalidad en sentido estricto, y lo sujeta a
la voluntad del legislador.
Argumento a rbrica
Desde el punto de vista lgico, el argumento es la expresin de un razonamiento, aunque el trmino argumento es utilizado para referir en un sentido amplio un razonamiento mediante el cual se pretende probar o refutar
una tesis, con objeto de convencer a alguien de la verdad o falsedad de la
misma. La validez del argumento depende de su correccin lgica, tanto en
sentido formal como en el material. Este tipo de argumentos, sin embargo,
se consideran como extralgicos, ya que se basan en criterios puramente
jurdicos.
El argumento a rbrica es aquel por medio del cual la atribucin de significado se realiza a partir del ttulo o rbrica que encabeza el grupo de artculos
en el que se encuentra ubicado el enunciado, ya que se piensa que los ttulos
proporcionan informacin sobre el contenido regulado bajo los mismos, por
no ser casual, sino consecuencia del diseo institucional del legislador, por lo
que manifiestan su voluntad. Es un argumento de congruencia que apela a la
coherencia del sistema jurdico.
El ttulo o rbrica de un grupo de artculos proporciona un argumento lgico de su dependencia en virtud de su relacin sistemtica. Significa atribuir
a un enunciado un significado sugerido por el ttulo o rbrica que encabeza
un conjunto de artculos en el que el enunciado interpretado se encuentra.
Pertenece al tipo de argumentos sistemticos que se fundan en la idea de la
unidad o coherencia del sistema jurdico, especficamente al grupo de argumentos contextuales, que se identifican por recurrir al mtodo de la ubicacin
en el texto legal y a la relacin de la norma con el resto del ordenamiento.
Los argumentos sistemticos se caracterizan por el hecho de que para
atribuir significado a una disposicin se tiene en cuenta el contenido de otras
normas, su contexto jurdico, y su uso se justifica en la idea de que las normas
forman un sistema que obtiene su coherencia del diseo racional realizado
por el legislador.
Este tipo de argumento se justifica en la nocin de que existe una sistematizacin racional de las disposiciones de un texto legal, expresin implcita de
la voluntad del legislador, lo que permite presumir que el legislador dispone
Argumento a rbrica
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Argumento analgico
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Argumento analgico
Es uno de los argumentos jurdicos especiales ms importantes, junto al argumento a contrario, el argumento a fortiori y el argumento apaggico o de reduccin al absurdo. Se emplea para colmar o llenar lagunas jurdicas, y puede
tener cercana con una de las vertientes del argumento a contrario: la llamada
vertiente productiva. El argumento analgico produce de manera expresa y
explcita una nueva norma, a diferencia del argumento a contrario, que en su
versin productiva la produce implcita. Es en este ltimo sentido que se dice
que el argumento a contrario es una tcnica de integracin del derecho. Para
Guastini, la prohibicin que existe en el derecho penal para aplicar la analoga se reduce a la obligacin de usar el argumento a contrario de forma productiva; es decir, estimando que existe una norma implcita respecto a las normas
imperativas del derecho penal que permiten y no sancionan implcitamente
las conductas no reguladas o tipificadas.
La analoga sirve para colmar lagunas jurdicas, concepto problemtico
para la teora del derecho, pues hay autores que niegan la existencia de autnticas lagunas en el derecho. Sin embargo, para la mayora de los autores
no existe conflicto al momento de definir lo qu es una laguna. Una laguna
existe cuando falta en un ordenamiento una regla en la que el juez pueda
basarse para resolver un conflicto planteado. En otras palabras, las lagunas se
producen cuando la ley u otra fuente formal del derecho no pueden resolver
un problema jurdico.
El argumento analgico es tambin conocido como argumento a pari o a
simili, aunque hay autores como Perelman que no lo entienden como a simili
o a pari, y lo conciben ms bien como una similitud de estructuras, una suerte
de metfora. Este argumento consiste en atribuir a un supuesto de hecho no
regulado la consecuencia jurdica prevista para otro distinto a l, pero con el
que guarda una semejanza. Es una forma de interpretacin extensiva, que deviene de la semejanza entre el supuesto de hecho regulado y el no regulado. El
vnculo entre los dos supuestos de hecho el regulado y el no regulado es la
razn que fundamenta la norma en el supuesto regulado que se conoce como
ratio legis, lo que implica que antes de construir la norma analgica es preciso
Argumento apaggico
El argumento apaggico o de reduccin al absurdo intenta demostrar la verdad de una tesis dando un rodeo. El argumento considera la existencia de una
o varias tesis cuya verdad de entrada no se excluye, y que se colocan frente a
otra tesis cuya falsedad se pretende afirmar. Las consecuencias de esta segunda tesis se muestran contrarias a una tercera tesis demostrada como verdadera
y que sirve para reputar verdaderas a las primeras tesis y para rechazar a la
segunda.
Con el argumento apaggico se sostiene que cierta interpretacin de un
texto normativo (prima facie posible) no puede hacerse porque conducira a
resultados absurdos, por imposibles o inaceptables. Es un argumento que
se usa para rechazar una interpretacin en detrimento de otras interpretaciones posibles, y que generalmente se reconstruye conforme a la lgica
Argumento apaggico
identificar y definir la ratio legis a travs de algn otro mtodo de interpretacin o argumento para poderla aplicar al supuesto de hecho no regulado.
La identidad de razn o ratio legis puede tener el significado de finalidad;
se trata del para qu de la norma. Tambin podemos identificar la ratio legis
con la pregunta por qu la norma o definir la ratio legis a partir del objeto de
la norma. Por ejemplo, para extender a los hombres una norma que confiere
un derecho a las mujeres es necesario mostrar que ese derecho es conferido a
las mujeres en cuanto seres humanos, o en cuanto a trabajadoras, o en cuanto
a ciudadanas, y no en cuanto a mujeres. En sntesis, para identificar la ratio
legis es necesario ir a la razn, motivo o finalidad que funda la justificacin de
la norma que ser la base para crear la norma analgica.
El argumento analgico no es estrictamente un argumento interpretativo
de disposiciones preexistentes, sino un argumento productivo de derecho nuevo. Sin embargo, este punto no es del todo claro. Algunos podran pensar que
la analoga y la interpretacin extensiva son trminos equivalentes porque la
analoga ampla los significados normativos de la norma base, pero tambin
se podra sostener que la finalidad de la analoga es diferente a la interpretacin extensiva, porque crea derecho nuevo, una norma diferente y, en este
sentido, su funcin productiva es distinta.
Existen dos tipos principales de analoga: la analoga legis o individual y la
analoga iuris o conjunta. La analoga legis toma como punto de partida una
disposicin concreta de la ley para aplicarla a casos idnticos, por la razn de
igualdad o idea fundamental. La analoga iuris o conjunta procede de una abstraccin general a base de varias normas particulares y despus trata de aplicar la norma general obtenida al caso particular. En la analoga iuris se inicia
la produccin analgica de una pluralidad de disposiciones singulares de las
que se extraen, por va de induccin, principios generales, los que se aplican
a casos que no caen bajo ninguna de las disposiciones de la ley. En la analoga
legis se procede de lo particular, mediante comparacin, a lo particular, y en la
analoga iuris se opera de lo particular a lo general, y de lo general, mediante
subsuncin, a lo particular.
Jaime Crdenas Gracia
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Argumento apaggico
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del modus tollens. Los que usan el argumento apaggico deben demostrar
dos cosas: que la interpretacin que se rechaza conduce a un determinado
resultado, y que ese resultado es absurdo, no deseable o inaceptable desde el
ordenamiento jurdico.
Cuando se emplea el criterio de coherencia para determinar si existen
consecuencias inaceptables en el razonamiento jurdico, se estima que son
absurdas todas aquellas interpretaciones que pusieran en entredicho la coherencia interna del sistema jurdico, puesto que se parte de que el legislador es
un ser racional que no se contradice, lo que lleva a admitir que el ordenamiento posee una lgica interna que la actividad interpretativa no puede destruir.
Este principio entra en juego siempre que el juez rechaza como absurda una
interpretacin contraria a la interpretacin de una regla constitucional, a la interpretacin de otra norma jurdica positiva, a un principio del ordenamiento
o a la jurisprudencia obligatoria.
Al usar el criterio de la eficacia se piensa que son absurdas todas aquellas
interpretaciones que supongan privar de eficacia al texto a interpretar o a
otro precepto del ordenamiento, puesto que se parte de que el legislador es
un ser racional entre cuyos atributos esenciales estara el de que el legislador
no hace nada intil; es decir, se cree que toda norma jurdica responde a un
objetivo preciso, por lo que toda interpretacin que haga ineficaz una disposicin del ordenamiento o que frustre la finalidad perseguida por el legislador
con una norma debe ser rechazada por absurda.
El argumento apaggico est relacionado con el criterio consecuencialista
que expone en su obra Neil MacCormick, el que seala que las decisiones de
las autoridades no solo deben tener sentido en relacin con el sistema jurdico, sino con el mundo, lo que entraa que las autoridades y los jueces deben
prever el alcance de las consecuencias jurdicas de su decisin. De esta suerte,
debe seleccionarse siempre aquella norma o significado de la norma que haga
eficaz la finalidad que la norma persigue y desecharse aquellos significados
normativos que conduzcan a resultados absurdos.
No siempre es fcil emplear el argumento apaggico, pues una de las dificultades que entraa consiste en determinar el concepto de absurdidad que
tienen los tribunales. El carcter absurdo de un argumento puede deberse a lo
incoherente, a lo inefectivo, a lo sin sentido, a lo exagerado, a lo no verificable
en la realidad, a lo infrecuente o a lo superfluo. Sin embargo, no siempre lo
absurdo es algo evidente o compartible por todos. Muchas veces los jueces
niegan como absurdas unas consecuencias que han sido as adjetivadas por
una de las partes. En materia constitucional, el argumento apaggico puede
tener considerable fuerza persuasiva cuando, ya sea basndose en el principio
de coherencia o en el de eficacia, se refiere a los principios o a las normas
constitucionales. El motivo es el poder argumentativo que en este momento
tiene entre auditorio la invocacin a la Constitucin.
Un ejemplo del uso de esta argumentacin es la siguiente: en Mxico, todas las personas tienen derecho a ser odas y vencidas en juicio antes de ser
sancionadas garanta de audiencia y derecho de defensa. La tesis cuya
falsedad se pretende afirmar seala que no se viola el derecho de defensa ni
la garanta de audiencia si la persona, aunque no sea emplazada en primera
Argumento axiolgico
Cuando usamos este argumento interpretamos las normas jurdicas en funcin de los valores que contienen o se persiguen con ellas. Se estima que el
ordenamiento contiene y est orientado por valores, por lo que el mtodo
interpretativo nos dice que debemos adscribir los significados de la norma a
travs de sus valores o fines.
Una forma de argumento axiolgico es el argumento teleolgico, el que
nos dice que una norma debe ser interpretada atendiendo a la finalidad de la
norma. Esa finalidad puede haber sido determinada por la voluntad del legislador, por el fin de la misma norma, con independencia que ste sea voluntad
del legislador, o porque la finalidad de la norma se identifica con la realidad
social. Los argumentos teleolgicos tienen orgenes antiguos en la obra de
juristas como Hugo Grocio o Samuel Pufendorf, pero es con Rudolf von Ihering cuando se recuperan para la interpretacin contempornea del derecho.
El argumento teleolgico consiste en averiguar el motivo prctico que dio
vida a las instituciones jurdicas partiendo de la mentalidad del tiempo en que
surgieron, para posteriormente aplicar ese fin a las necesidades de la poca
en donde las normas o instituciones han de ser aplicadas. Sobre esa finalidad,
que conduce a la interpretacin adecuada, existen, al menos, cuatro concepciones: 1) la que identifica el telos con el fin concreto del precepto; 2) la que
asimila la finalidad con el fin general de la materia o institucin regulada; 3) la
que vincula el fin de la norma con el fin genrico del derecho; es decir, con la
justicia, y 4) la que opina que los fines se pueden extraer de la propia sociedad
en la que la norma se va a aplicar. A consecuencia de lo anterior, hay quien
propone que la averiguacin sobre la finalidad de la norma se obtenga de todos los factores y criterios de investigacin exegtica (literal, contextual e histrico), y que con fundamento en ellos se procure un resultado armnico que
se compadezca, tanto de la realidad vigente como dialcticamente operante,
con la finalidad perseguida con la norma, finalidad que ha de empatarse con
la previsin del resultado que va a provocar la interpretacin concreta.
Otra forma de interpretacin axiolgica es la interpretacin conforme,
pues se trata de ajustar los valores de las normas inferiores del ordenamiento
a los valores superiores del ordenamiento. As, pueden distinguirse dos tipos
distintos de interpretacin conforme. En primer lugar, se hace una interpretacin conforme siempre que se adapta el significado de una disposicin al
significado de otra disposicin de rango superior. Por ejemplo el prrafo
segundo del artculo primero de la Constitucin alude a la interpretacin conforme si una disposicin admite dos interpretaciones opuestas, debe pre-
Argumento axiolgico
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Argumento comparativo
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Argumento comparativo
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Argumento comparativo
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antiestatales, que son los conflictos con los ordenamientos de las asociaciones
para delinquir o con las sectas secretas, etctera.
En materia de lagunas, es posible acudir a otros ordenamientos cuando
el sistema jurdico lo prev. Con el criterio de heterointegracin se buscan
soluciones en otros sistemas jurdicos, tales como el derecho natural, el derecho romano, el derecho cannico o el derecho comparado, para mediante
ellos completar las lagunas. Tambin se considera como heterointegracin
acudir a otras fuentes dentro del sistema que son diferentes a la dominante.
As, si se fundamenta la decisin en fuentes como la costumbre, la equidad o
la doctrina, algunos podran estimar que se trata de heterointegracin y no
de autointegracin. Con el criterio de autointegracin se utilizan elementos
internos del ordenamiento tales como los principios generales del derecho o
el razonamiento analgico.
Jaime Crdenas Gracia
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tanto, en todo enunciado en que aparezca el trmino delincuencia organizada ese es el significado que deber tener, adems, por la jerarqua de la carta
magna en cualquier legislacin secundaria que se derive de ella se entender
el mismo significado.
Julio Csar Romero Ramos
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Argumento de equidad
La palabra equidad proviene del latn aequitas, aequitatis; significa igualdad,
imparcialidad, moderacin, espritu de justicia (Dehesa Dvila, Gerardo, Etimologa jurdica). Acervo axiolgico al que recurre el juzgador en los casos especficos que el derecho positivo no tiene una solucin clara.
Este argumento consiste en pedirle al juez que ajuste prudentemente la
ley al caso concreto, de manera tal que emita su resolucin atendiendo las
circunstancias particulares del asunto. Por este argumento se pide interpretar
la norma de manera humana, aunque sin apartarse de ella, y con ello acercarse ms a la justicia (Platas Pacheco, Mara del Carmen, Filosofa del derecho.
Argumentacin jurisdiccional).
Tarello expresa: sirve para acreditar, entre las diversas interpretaciones
posibles y culturalmente tolerables, aquella que choca menos contra las ideas,
que el juez comparte con la sociedad, sobre el buen resultado de la aplicacin
del derecho en el caso concreto. El argumento equitativo sirve para evitar
interpretaciones y aplicaciones sentidas como inicuas (Tarello, Giovanni,
Linterpretazione della legge).
En Mxico se emplea de manera constante en asuntos de derecho agrario,
laboral, fiscal y familiar, en los cuales una de las partes tiene menores condiciones para ejercer su pretensin, y el juez, con su desempeo, sin apartarse
de la norma, equilibra la situacin.
Julio Csar Romero Ramos
Argumento de los principios generales
del derecho
Alexy y Zagrebelsky distinguieron entre regla o norma y principio. Mediante
el argumento principialista se justifica invocando a un principio integrante del
derecho vigente, desde el que se infiere la exigibilidad de una conducta como
la ms adecuada.
Para Alexy, las normas son las reglas y los principios, stos son mandatos
de optimizacin que pueden ser cumplidos en diversos grados en funcin de
las probabilidades de hecho y de derecho; en tanto que las reglas se deben
cumplir plenamente. En el evento de colisin de principios para determinar
cul aplicar para un caso especfico se emplea la ponderacin, en tanto que
las reglas se aplican por subsuncin.
En el Derecho dctil, Zagrebelsky seala que las reglas y los principios son
los elementos del derecho; stos son normas constitucionales sobre justicia y
derechos y aqullas son normas legisladas.
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Las reformas realizadas en Europa, conocidas como movimiento codificador, cuyo producto inicial fue el Code civil des franais (1804) obligaron a contar
con fuentes del derecho de origen no legislativa. Los cdigos o leyes caractersticas de este movimiento se distinguen por la abstraccin y generalidad de
las normas y por su ideal de completitud.
Para lograr lo anterior, el sistema debe establecer los medios para permitirle al juez buscar una norma no legislada, que sea congruente con los
fundamentos del derecho positivo y hacer factible el principio de completitud.
Se les denomina principios generales del derecho y principios del derecho
natural; la primera, con un enfoque positivista, y la segunda, iusnaturalista
(Rojas Amandi, Vctor Manuel, Argumentacin jurdica).
Wrblewski enumera tres tipos principales de principios regla en el derecho.
a. Principios positivos del derecho: que seran las normas explcitamente
promulgadas.
b. Principios implcitos del derecho: que seran las premisas o consecuencias de normas.
c. Principios extrasistemticos del derecho: principios externos al sistema
jurdico, que provienen del derecho comparado o de reglas sociales aceptadas
por la prctica judicial.
Cuando se invocan, se pueden aludir a cualquiera de estos tres con la
finalidad integradora o interpretativa.
Los principios generales del derecho se expresan generalmente en latn.
Enseguida se expresan algunos de los ms conocidos:
Lex posterior derogat legi priori.
Lex specialis derogat legi generali.
Res judicata pro veritate habitar (la cosa juzgada debe ser reconocida como
verdadera).
De minis non curat praetor (el pretor no se ocupa de las cosas de mnima importancia).
Ne ultra petita (la condena no puede sobrepasar la demanda).
Et audiatur altera pars (hay que or a la parte contraria).
Nemo plus iuris transferre potest Quam ipse haberet (nadie puede transferir ms
derechos de los que tiene).
Casum sentit dominus (el propietario soporta el dao resultante del azar).
Quisquis praesumitur bonus (se presume que todos son inocentes).
Venire contra factum proprium (no se puede atacar lo que resulta del propio
hecho).
Onus probandi incumbi actori (la carga de la prueba incumbe al actor).
Casus fortuitus a mora excusat (el caso fortuito excusa la mora).
Res transit cu monere suo (la cosa se transmite con sus cargas).
Mort Omnia solvi (la muerte extingue todas las obligaciones personalsimas).
Probatio vincent praesumtionem (la prueba vence la presuncin).
Julio Csar Romero Ramos
Argumento interpretativo
Argumento interpretativo
Platn concibi a la interpretacin a partir de distinguir entre los objetos que
no suscitan problema para la inteligencia y aquellos que, en cambio, representaban un problema, ya que afectan el sentido con impresiones opuestas
entre s. Pero ser Aristteles quien establezca el concepto ms prximo al
moderno, al indicar que la lengua es intrprete de los pensamientos, debido a
que los expresa externamente; entonces, la interpretacin puede ser conceptualizada como la labor del intelecto dirigida a eliminar las contradicciones
que se presentan en un objeto o idea.
Adems, en la interpretacin el intrprete tiene un papel preponderante,
pues es quien aclara, quien explica, quien hace accesible lo que no se entiende; en suma, pone en conocimiento de los dems (generalmente en lenguaje
comn) el significado que se atribuye a ciertos objetos, ideas o acontecimientos. As, interpretar permite dar significado, mediante un lenguaje significativo, a ciertas ideas, objetos, signos, frmulas o acontecimientos; de ah que
interpretar consista en un acto de significacin; es decir, un acto por el cual
se asigna un significado especfico a ciertos hechos, signos o palabras expresado siempre en un lenguaje; siendo comn considerar que interpretar
consiste en establecer o declarar el significado de un texto.
Por lo tanto, en trminos generales se puede concebir al argumento interprtativo como el enunciado por medio del cual se presenta y justifica una
interpretacin escogida por el intrprete. No obstante, en un contexto procesal y siguiendo a Franco Modugno podra definirse al argumento interpretativo como un esquema discursivo, utilizado, primero que nada, por los
intrpretes dotados de autoridad (en la interpretacin oficial y en la judicial)
para motivar sus decisiones y explcitamente las atribuciones de significado a
los documentos normativos.
En consecuencia, en un contexto jurdico-procesal un argumento interpretativo nos permitira: i) asignar un significado jurdico a ciertos hechos (por
ejemplo, comportamientos humanos), los cuales se constituyen en hechos
jurdicos, en la medida en que son jurdicamente interpretados, o ii) dar un
significado jurdico (tcnico) a objetos determinados ya como jurdicos. Y esto
es posible debido a que como advierte Jos Ramn Capella todo derecho
tiene como condicin de existencia la de ser formulable en un lenguaje.
Pero, al ser el argumento interpretativo parte de un proceso de interpretacin, y ante la posibilidad de multiplicidad de interpretaciones, su finalidad
consiste en establecer la interpretacin correcta. Esta idea de que pueda existir una interpretacin correcta se funda en considerar que la interpretacin
correcta es la interpretacin racional. As, para establecer seala Rolando
Tamayo y Salmorn cundo una interpretacin es racional y, por ende,
correcta, sta debe tener como base un argumento interpretativo que supere
el test de racionalidad (algo as como la falsabilidad en Karl Popper).
As pues, siguiendo el paradigma racional, un argumento interpretativo
puede ser considerado como correcto siempre y cuando sea verificable y susceptible de ser calificado como verdadero; teniendo presente que la verdad
es residual, pues algo es verdadero porque no puede ser vencido. En el teore-
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Argumento lingstico
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Argumento lgico
La argumentacin jurdica tiene su primera etapa a partir de los aos cincuenta, especialmente con las obras de Ulrich Klug (Lgica jurdica), Theodor
Viehweg (Tpica y jurisprudencia), Cham Perelman (Tratado de la argumentacin.
La nueva retrica) y Stephen Toulmin (The uses of argument), quienes se caracterizaron por aplicar la lgica al derecho. Por ello, en la teora de la argumentacin encontramos al argumento lgico como el argumento por excelencia.
Argumento lgico
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Argumento lgico
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Argumento pragmtico
Pragmtico viene del griego pragma atos, y significa accin, cosa til (Diccionario Griego-Espaol, Ramn Sopena). (Pragmtikos, griego), Polibio sealaba
que era su forma de escribir la historia para diferenciarla de la mitolgica o
legendaria.
El trmino griego prgmata trata de las cosas realizadas por los hombres, a
los asuntos humanos; de igual manera, se refiere a la prctica a las cosas tiles.
En latn, pragmaticus se empleaba para referirse a los asuntos humanos,
particularmente a los polticos; a hechos objetivos, en contraposicin a leyendas o sueos. El pragmtico es el que visualiza adecuadamente los problemas
y su solucin.
Actualmente se entiende pragmtico como un modo de pensar en el cual
se emplea un modo apto para entender la realidad.
Segn Mendonca, es el que dada una formulacin normativa a la que
quepa atribuir varios significados, ella debe ser interpretada optando por
aquel significado que lo haga ms eficaz para lograr su finalidad, prescindiendo de los significados que lo conviertan en ineficaz a ese respecto (Mendonca, Daniel, Las claves del derecho).
Platas Pacheco seala que este argumento se formula con la intencin
de hacer pertinente los medios empleados con el fin que se pretende alcanzar, es decir, se construye desde una perspectiva de proporcionalidad con el
propsito de valorar la estrategia procesal que en cada caso conviene (Platas
Pacheco, Mara del Carmen, Filosofa del derecho).
Es decir, este argumento se evala analizando la proporcin existente entre los medios y los fines que se sincronizan en la tesis que se defiende y buscan
comprobar la racionalidad de sta.
Manuel Calvo Garca en su libro lo concibe en el mbito del derecho
como un argumento sustentado en las consecuencias es decir consecuencialista (Calvo Garca, Manuel, Interpretacin y argumentacin jurdica).
Perelman seala que llamamos argumento pragmtico aquel que permite apreciar un acto o un acontecimiento con arreglo a sus consecuencias favorables o desfavorables. Este argumento desempea un papel esencial, hasta
tal punto de que algunos han querido ver en ello el esquema nico que posee
la lgica de los juicios de valor; para apreciar un acontecimiento es preciso
remitirse a los efectos.
Ezquiaga Ganuzas considera que El argumento pragmtico justifica que
cuando hay dos (o ms) significados posibles de un mismo enunciado, de los
Argumento pragmtico
que las premisas estn unidas para apoyar a la conclusin; esto es, ambas premisas (o todas ellas) se necesitan mutuamente para que pueda inferirse la conclusin; c) estructura divergente, muestra que una misma premisa est apoyando
a ms de una conclusin, por lo que se puede decir que hay dos argumentos
unitarios; d) estructura encadenada, es aquella donde una de las proposiciones
est como conclusin de una premisa, y a su vez est como premisa de otra
conclusin, de tal forma que siempre hay al menos una subconclusin.
Julio Csar Vzquez-Mellado Garca
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Argumento pragmtico
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cuales uno le da alguna efectividad mientras que el otro (o los dems) lo convierten en intil, optar por el primero (Ezquiaga Ganuzas, Francisco Javier,
La motivacin de las decisiones interpretativas electorales).
El argumento pragmtico que permite apreciar algo con arreglo a sus
consecuencias presentes o futuras tiene una importancia directa para la accin. No requiere, para que lo admita el sentido comn, justificacin alguna.
El punto de vista opuesto, cada vez que se defiende, necesita, por el contrario,
una argumentacin, como la afirmacin de que debe preconizarse la verdad,
cualesquiera que sean las consecuencias, porque es un valor absoluto, independiente de stas.
Las consecuencias, fuente del valor del acontecimiento que las ocasiona,
pueden observarse o simplemente preverse, pueden estar aseguradas o ser
puramente hipotticas; su influencia se manifestar en la conducta, o solo en
el juicio. El enlace entre una causa y sus consecuencias puede percibirse con
tanta acuidad que una transferencia emotiva inmediata no explcita, se opera
de stas a aqullas, de tal modo que se crea que se aprecia algo por su valor
propio, mientras que son las consecuencias las que, en realidad, importan
(Perelman, Chaim y L. Olbrechts-Tyteca, Tratado de la argumentacin. La nueva
retrica).
Ezquiaga Ganuzas expresa que ha sido objeto de pocos estudios tericos.
Sin embargo se ha coincidido en sealar que es un argumento consecuencialista, es decir, un argumento que consiste en establecer la verdad o el valor de
la tesis que se defiende (en nuestro caso de la interpretacin o el significado
que se propone) a partir de las consecuencias favorables que de ella se derivan,
o la falsedad de la tesis defendida por el adversario, (o la inconveniencia de
otra interpretacin o significado posible) por las consecuencias desfavorables
que de ella se derivan (Esquiaga Ganuzas, Francisco Javier, La argumentacin
en la justicia constitucional espaola).
Gerardo Dehesa Dvila (Introduccin a la retrica y la argumentacin) concluye
estableciendo que el argumento pragmtico tiene las siguientes caractersticas:
a. Es un argumento consecuencialista, busca la causa a partir de los efectos.
b. Tiene un carcter eminentemente prctico, busca reflejar una clara
utilidad para el correcto desempeo del sistema jurdico, de ah su empleo
frecuente en el mbito jurisdiccional.
El argumento pragmtico tiene afinidad con los argumentos de la no redundancia y apaggico o reduccin al absurdo, ya que en stos la consecuencia impide el correcto funcionamiento del ordenamiento jurdico, ya sea por
la redundancia o por la consecuencia absurda
El juez puede considerar consecuencias favorables o desfavorables de
cualquier tipo: econmicas, sociales, polticas, morales, etctera, aunque generalmente van asociados a principios o ideales que se consideran implcitos
en el mandato del constituyente, como los siguientes:
Principio pro actione. Se trata de una postura antiformalista para interpretar los requisitos procesales con objeto de que los tribunales puedan en todo
caso emitir una resolucin sobre el fondo de la cuestin planteada. Pero no es
absoluto este antiformalismo, ya que su aplicacin se limita a la interpretacin
ms favorable para hacer ms eficaz el ordenamiento.
Argumento retrico
La retrica fue considerada en el dilogo platnico Gorgias, como el poder
para persuadir con discursos a los jueces en los tribunales, a los consejeros
en el consejo, a los miembros de la asamblea en la asamblea y en toda otra
reunin pblica (452 e); pero a esta nocin de carcter sofista, Platn opuso
otra con tintes educativos, considerndola como el arte de guiar el alma por
el camino de los razonamientos, no solo en los tribunales y en las asambleas
populares, sino tambin en las conversaciones privadas (Fedro 261 a).
Para Aristteles, por otra parte, la retrica es la facultad de considerar en
cada caso los medios disponibles de persuasin (Retorica I, 2, 1355b 26), siendo tres los gneros de los discursos retricos: deliberativo, forense o judicial
y epidctico. Aristteles seala que en cada una de estas especies de retrica
la finalidad es diferente: para el que delibera aconsejar lo conveniente o til,
para los que entablan un juicio, seguir lo justo; y para los que elogian y censuran, ocuparse de lo hermoso y lo vergonzoso.
Adems, Aristteles diferencia entre silogismo retrico e induccin retrica, denominando al primero entimema, y a la segunda, ejemplo. As, la
diferencia radica de acuerdo con los Tpicos en que demostrar a base de
muchos casos semejantes es, all, una induccin y, aqu retrica, un ejemplo; mientras que obtener, dadas ciertas premisas, algo diferente de ellas, por
ser (tales premisas), universalmente o la mayor parte de las veces, tal como son,
eso se llama, all silogismo; aqu, entimema (silogismo abrevado en el que
se omite una de las premisas, por ser evidente o darse por sobreentendida).
Por otro lado, Cicern llama a la retrica la elocuencia artificiosa (De la invencin retrica I, 6), y la concibe como parte de cierta ciencia civil, que consiste
en decir adecuadamente para persuadir, y cuya finalidad radica en persuadir
mediante la diccin; siendo las partes del arte retrico: invencin, disposicin,
elocucin, memoria y pronunciacin. Aunado a ello, consider que podran
presentarse tres tipos de discursos: deliberativo, demostrativo y judicial; as,
considera en trminos semejantes a lo sealado por Aristteles que en los
juicios se busca qu es justo; en las demostraciones, qu es honroso, y en las
deliberaciones, qu es honroso y qu til.
Con la Nueva retrica, Cham Perelman centra su estudio en las estructuras
argumentativas, analizando los mtodos empleados por las ciencias humanas
para probar sus tesis; a travs de su trabajo busca demostrar que la retrica
al igual que la dialctica y la filosofa se funda en la razn prctica, por
medio de su mtodo argumentativo-justificativo; y como ejemplo de razo-
Argumento retrico
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Argumento retrico
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Auto de suspensin
Auto de suspensin
Los procesos constitucionales como el amparo (i. e. juicio de amparo, recurso
de proteccin o accin de amparo o tutela) y las controversias constitucionales tienen por finalidad resolver, en el primer caso, las controversias que se
susciten respecto de actos u omisiones de autoridad que violen los derechos
humanos y sus garantas, consagrados en las normas fundamentales y en los
tratados internacionales que el Estado haya suscrito y ratificado, o como
ocurre en Mxico con la controversia constitucional o en Costa Rica con los
conflictos constitucionales que se trate de actos que restrinjan o vulneren la
esfera competencial de los rganos o poderes del Estado. Dada la naturaleza
de estos actos (algunos de ellos de extrema gravedad y de atencin urgente,
o de imposible reparacin; v. gr. los que impliquen riesgo de perder la vida o
ataques a la libertad personal) y el amplio lapso de tiempo que puede transcurrir hasta la solucin definitiva del asunto (peligro en la demora), se hace
indispensable contar con la posibilidad de suspender esos actos lesivos de la
autoridad, que es precisamente el papel que est llamado a desempear el
auto de suspensin.
As, el auto de suspensin o suspensional es una resolucin jurisdiccional en
la que el juez o tribunal se pronuncia sobre el otorgamiento de la medida
cautelar, consistente en la suspensin del acto reclamado o impugnado sobre
el que versa el juicio constitucional, con la finalidad de conservar o asegurar
la materia del proceso; restituir a una persona en el goce de sus derechos
fundamentales, o bien evitar que con la consumacin o ejecucin del acto de
autoridad que se combate y respecto al cual versa la suspensin se causen daos irreparables o de difcil reparacin al actor o quejoso (o incluso a la sociedad) en tanto se resuelve el juicio principal; esto es, hasta el pronunciamiento
de sentencia ejecutoria sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad del
acto que se reclama.
De lo anterior pueden extraerse las siguientes consideraciones particulares:
a) La suspensin es una medida cautelar, lo que implica que: i) es instrumental,
puesto que la finalidad de la suspensin (evitar los efectos irreparables que
pueda provocar la consumacin del acto de autoridad, cuyos alcances pueden
ser extintivos de la materia del litigio) es diversa y tiende a preservar o conservar la del proceso constitucional (declaracin de constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto que se reclama); ii) es provisional hasta en tanto se resuelve
el juicio en lo principal, ya que al pronunciarse sentencia ejecutoria fenecen la
suspensin y todos sus efectos; o bien en los casos de terminacin anormal del
proceso, puesto que las suspensin sigue la suerte del proceso constitucional;
iii) el auto suspensional no causa estado, por no tratarse, precisamente, de
un pronunciamiento definitivo; iv) es modificable (o mutable), ya sea por el juez
o tribunal que lo emiti o por quien conozca de su impugnacin, y v) por su
propia naturaleza de medida cautelar puede o no aparecer en el trmite del
proceso constitucional, en atencin al tipo de acto u omisin de que se trate;
as, por ejemplo, cuando con la suspensin se puedan causar perjuicios al inters social o se contravengan disposiciones de orden pblico.
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De lo anterior se colige que hasta antes de que se dicte el auto de procesamiento solo puede hablarse de indagado o investigado, puesto que los
trminos inculpado, procesado o vinculado solo sobrevienen hasta que
el auto en comento ha sido emitido.
En el derecho mexicano, el auto de vinculacin a proceso vino a sustituir
a los autos de formal prisin y de sujecin a proceso, los cuales, como
aqul, implicaban el inicio de la relacin procesal (Estado-imputado), pero
que se diferenciaban entre s en virtud de que el primero recaa cuando el
delito sobre el que se iniciaba la causa contemplaba como punibilidad una
pena privativa de la libertad llamado de formal prisin porque implicaba
(en todos los casos) la prisin preventiva del procesado, en tanto que se
dictaba el segundo cuando el delito mereca pena alternativa o no restrictiva
de la libertad que poda conllevar tambin (aunque no en todos los casos)
la aplicacin de medidas cautelares, excepcin hecha, como se ha dicho, de la
prisin preventiva.
Ahora, es tema pacfico en la doctrina latinoamericana que la determinacin judicial que se comenta no supone, en s misma, el dictado o el sometimiento del inculpado a medidas cautelares personales o reales (v. gr., la
prisin preventiva o el embargo precautorio, respectivamente), sino que alude
formal y materialmente al inicio del proceso o sumario, sin que ello signifique
como apunta Sergio Garca Ramrez que no puedan originarse otro tipo
de consecuencias jurdicas para el procesado. De ello resulta, grosso modo, que
las medidas cautelares pueden desvincularse del auto de vinculacin (del sujeto)
a proceso, o bien puede contenerlas. As, por ejemplo, respecto a la prisin
preventiva se observan dos tratamientos jurdicos distintos: que en caso de
proceder, en el auto de procesamiento se determine esta medida cautelar, o
bien que se decrete en acto procesal posterior.
Conforme a la tendencia observada hacia la implementacin de procesos
penales acusatorios, adversariales y orales en Latinoamrica (Chile, Mxico,
Argentina, Costa Rica, Colombia), los requisitos comunes que debe satisfacer el auto de vinculacin a proceso o de procesamiento, atendiendo a la
forma y al fondo, son:
A) De forma: a) que se haya formulado imputacin (denominada tambin
formalizacin de la investigacin), es decir, que se haga del conocimiento
del inculpado, en presencia del juez (de control o garanta), que existe una
investigacin en su contra respecto a uno o ms hechos tpicos; esto es, de
inters para el derecho penal, y que existe la probabilidad de que l los haya
cometido o participado en su comisin. Y es precisamente en la audiencia de
formulacin de la imputacin donde el Ministerio Pblico o fiscal solicitar la
vinculacin a proceso del imputado, que deber decidirse en sta o posterior
audiencia; b) que el imputado haya rendido declaracin o indagatoria, o bien
haya manifestado su deseo de no hacerlo; c) que se dicte nicamente por los
hechos que motivaron la formulacin de la imputacin, aun y cuando el juez
les otorgue una clasificacin jurdica distinta a la efectuada por el fiscal, y d)
que se sealen claramente las circunstancias de lugar, modo y tiempo de los
hechos que se le imputan.
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B) De fondo: a) que los hechos investigados por los que se formula la vinculacin a proceso sean constitutivos de un delito; b) que exista probabilidad
de que el inculpado es autor o partcipe del delito, y c) que se pueda incoar
un procedimiento en su contra por esos hechos; es decir, que no se actualice
alguna excluyente de responsabilidad penal (v. gr. legtima defensa) o causa de
extincin de la accin penal (v. gr. prescripcin).
A los requisitos anteriores deben agregarse, asimismo, los requerimientos
de la garanta de seguridad jurdica consagrada en las cartas fundamentales, a
saber: constar por escrito; haber sido emitidos por autoridad judicial, y estar
fundados y motivados (en hechos y de derecho).
Por el contrario, si dentro de los plazos fijados por los cdigos procesales
no se rene alguno de los requisitos sealados en el apartado anterior, sea
de forma o de fondo, la autoridad jurisdiccional emitir auto de no vinculacin
a proceso o de falta de mrito, el cual no impide que el Ministerio Pblico pueda continuar con la investigacin y, de ser el caso, formule de nueva cuenta
la imputacin que acarre el posterior dictado de un auto de vinculacin a
proceso. Esto ltimo no vulnera el principio non bis in idem (prohibicin de ser
juzgado dos veces por los mismos hechos), en virtud de que el auto de falta de
mrito no causa estado, al tratarse de una determinacin jurisdiccional que
no sobreviene luego de un procedimiento que culmine con sentencia firme ni
es, en s mismo, una sentencia.
En relacin con los recursos: a) en contra del auto que resuelva sobre
la vinculacin a proceso procede el recurso de apelacin, el cual deber interponerse ante el mismo juez que lo dict, quien deber citar a las partes a
audiencia para su sustanciacin y posterior decisin.
b) Si, como se ha dicho, la figura procesal en comento no tiene como efecto
material inherente el privar al inculpado de su libertad (i. e. prisin preventiva),
s constituye, no obstante, un acto de perturbacin o ataque a la libertad personal,
puesto que origina, entre otras, la obligacin del imputado de presentarse
ante la autoridad jurisdiccional cuantas veces sea requerido por sta para la
correcta marcha y continuacin del proceso (lo que restringe, por supuesto,
su libertad); de hecho, la autoridad judicial puede, al existir y como consecuencia de esa vinculacin a proceso, dictar otras medidas para garantizar
la ineludible presencia del inculpado. Ergo, y de acuerdo con la jurisprudencia
mexicana, en contra del auto de vinculacin a proceso ser procedente el
juicio de amparo y el otorgamiento de la suspensin del acto reclamado, en
atencin a que la Ley de Amparo mexicana no establece una graduacin o
magnitud de los ataques a la libertad personal, es decir, no requiere que el
inculpado sea materialmente privado de su libertad (i. e. recluirlo en un establecimiento especial, destinado a ese efecto) para que ste pueda acudir a los
jueces o tribunales constitucionales en busca de la proteccin de sus derechos
fundamentales; esta consideracin es extensiva, en otras latitudes, al hbeas
corpus (como sucede en Costa Rica, donde procede este recurso en contra
de las amenazas a [la] libertad y las perturbaciones o restricciones que respecto de
ella [se] establezcan), a la accin de tutela y al recurso de proteccin
(en el caso de Chile, donde este recurso podr ser deducido en favor de toda
Autocomposicin
La autocomposicin es una forma de resolucin de los litigios. Se reconocen
diversas especies: dos unilaterales o derivadas de un acto simple y una bilateral
derivada de un acto complejo: a) la renuncia; b) el reconocimiento, y c) la transaccin.
Tanto la renuncia como el reconocimiento, ya sea de derechos o de pretensiones, constituyen indudablemente formas autocompositivas de los conflictos
de intereses, pero que no necesariamente se dan en el campo de lo procesal,
sino que pueden aparecer antes, despus, o independientemente del proceso.
Es necesario precisar que sus especies procesales son el desistimiento, y el allanamiento. El desistimiento es una renuncia de derechos o de pretensiones y el
allanamiento es un reconocimiento; ambas figuras se producen en el campo
del proceso. Existen tres tipos de desistimiento: desistimiento de la demanda,
desistimiento de la instancia y desistimiento de la accin. El desistimiento de
la accin es el nico que puede considerarse como forma autocompositiva,
porque significa una renuncia de la pretensin o al derecho, y consecuentemente con ello se soluciona el litigio. Los derechos que merecen una tutela o
proteccin especial y que afectan el orden o el inters pblico (derechos de
familia, derechos alimentarios, derechos sociales regulados por el derecho del
trabajo o por el derecho de la seguridad social) no pueden renunciarse.
El allanamiento es una conducta que implica el sometimiento por parte
del demandado a las pretensiones de quien acciona. El allanamiento no siempre obliga al juez a condenar al demandado. El juez de oficio est obligado a
examinar la procedencia de la accin.
La transaccin es la figura caracterstica de autocomposicin bilateral,
y puede ocurrir dentro o fuera del proceso, antes de que ste se inicie o una
vez iniciado. Se trata de un acuerdo de voluntades, y las partes encuentran la
solucin de la controversia o del litigio y por lo general suscriben un convenio. Sin embargo, no se puede transigir sobre el estado civil de las personas
ni sobre la validez del matrimonio. Ser nula la transaccin que verse sobre
delito, dolo y culpa futuros; sobre la accin civil que nazca de un delito o culpa
futuros, sobre sucesin futura, sobre una herencia, antes de visto el testamento
si lo hay y sobre el derecho de recibir alimentos, en razn precisamente del
carcter de orden pblico de todas las cuestiones antes citadas. El acuerdo de
voluntades puede surgir mediante una mediacin o una conciliacin. Petronio
Calmon sugiere que la mediacin es un mecanismo para la obtencin de la
Autocomposicin
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Autoridad
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Autoridad
poder que ejercen los rganos del Estado, sino tambin al que, en el mbito
de las relaciones privadas, posibilita que los particulares impongan a otros su
voluntad y, consecuentemente, incidan en sus derechos fundamentales. De
este modo, se han privilegiado criterios materiales atinentes a la naturaleza
de los actos que emiten, por encima de criterios formales u orgnicos, reconociendo con ello los complejos fenmenos sociales, polticos y econmicos
por los que los particulares actan en ciertas instancias en un plano similar al
de las autoridades estatales. De esta manera, ms que a las caractersticas del
ente para determinar su carcter de autoridad, debe identificarse la existencia
de actos de autoridad.
En Mxico, el concepto de autoridad como sujeto pasivo de los derechos
fundamentales se ha desarrollado en torno a la nocin de de autoridad para
efectos del amparo, la cual ha transitado por tres grandes etapas. La primera est marcada por el fallo de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en
el caso de Marcolfo E. Flores (1919). El quejoso haba solicitado el amparo
en contra de los actos del mayor Canuto Ortega, quien pretendi privarlo
ilegalmente de su libertad. El juez que conoci del asunto neg el amparo
argumentando que el mayor era un particular (un general de la Revolucin, no era titular de ningn rgano de autoridad ni un militar miembro
del ejrcito mexicano). La Corte revoc la sentencia y concedi la proteccin
federal estableciendo que el trmino autoridades para los efectos del amparo comprenda a aquellas que dispusieran de la fuerza pblica en virtud
de circunstancias legales o de hecho, y que por tal motivo se encontraran en
posibilidad material de ejercer actos pblicos. A pesar de que se trataba de un
criterio vanguardista, cuya esencia radicaba en que las autoridades no solo
eran las establecidas conforme a la ley, sino tambin las de hecho, su contenido se fue distorsionando, al interpretarse que el uso de la fuerza pblica
era indispensable para tener a una persona u rgano como autoridad para
efectos del amparo, idea que imper prcticamente todo el siglo XX (SJF,
Apndice 1917-1985, octava parte, p. 122). Incluso, este criterio se restringi
an ms cuando la Corte estableci que solo los rganos centrales del Estado podan tener el carcter de autoridades, excluyendo as a los organismos
descentralizados.
No fue sino hasta 1996 cuando se interrumpi el criterio que centraba el
concepto de autoridad en la fuerza pblica. La Corte seal que la aplicacin
generalizada de ese criterio conduca a la indefensin de los gobernados, porque los diversos organismos del Estado, con independencia de la disposicin
directa que llegaran a tener de la fuerza pblica, con fundamento en una
norma legal podan emitir actos unilaterales a travs de los cuales creaban,
modificaban o extinguan por s o ante s, situaciones jurdicas que afectaban
la esfera legal de los gobernados. As, se estableci que para determinar el
carcter de autoridad deba atenderse a las particularidades del acto emitido,
para lo cual el juzgador deba examinar si la norma legal facultaba o no al
ente para tomar decisiones o resoluciones que pudieran afectar unilateralmente la esfera jurdica del interesado sin su consentimiento y sin necesidad
de acudir a los rganos jurisdiccionales y que estas fueran exigibles mediante
el uso de la fuerza pblica o de otras autoridades, abandonando tambin la
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Averiguacin de hechos
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idea de que el acto deba emanar de un rgano central del Estado (SJF, tomo
V, febrero 1997, p. 118).
La tercera etapa en la concepcin de la autoridad como sujeto pasivo de
los derechos fundamentales deriva de las reformas constitucionales en materia
de amparo y de derechos humanos de 6 y 10 junio de 2011, respectivamente.
Aunque a nivel constitucional no qued definido el concepto de autoridades,
ambas reformas tuvieron como objetivo poner a los derechos fundamentales
en el centro del diseo constitucional, lo que sirvi como plataforma para
la expedicin de la Ley de Amparo de 2013, la cual establece un concepto
amplio de autoridad responsable, definindola como aquella que con independencia de su naturaleza formal, dicta, ordena, ejecuta o trata de ejecutar
el acto que crea, modifica o extingue situaciones jurdicas en forma unilateral
y obligatoria; u, omita el acto que de realizarse creara, modificara o extinguira dichas situaciones. Asimismo, considera como autoridades para efectos
del amparo, a los particulares [] cuando realicen actos equivalentes a los
de autoridad, que afecten derechos en los trminos de esta fraccin, y cuyas
funciones estn determinadas por una norma general (art. 5o., frac. II).
As, las notas distintivas del concepto de autoridad como sujeto obligado a
respetar los derechos fundamentales son: a) la existencia de un ente de hecho
o de derecho que establece una relacin de supra a subordinacin con un particular; b) que la relacin derive de la ley, dotando al ente de una facultad administrativa, cuyo ejercicio es irrenunciable; c) que con motivo de esa relacin
emita actos unilaterales a travs de los cuales cree, modifique o extinga por s
o ante s situaciones jurdicas que afecten la esfera legal del particular, y d) que
para emitir esos actos no requiera acudir a los rganos judiciales ni requiera
la voluntad del afectado (SJF, tomo XXXIV, septiembre de 2011, p. 1089).
Esta nocin material y extensiva del concepto de autoridad tendiente a la
proteccin horizontal de los derechos fundamentales se incorpor a la Constitucin en febrero de 2014 con la reforma al art. 6o., en el que se reconoce expresamente a los particulares como sujetos pasivos del derecho a la informacin, al sealar que es pblica toda la informacin en posesin de cualquier
autoridad, entidad, rgano y organismo de los Poderes ejecutivo, Legislativo
y Judicial, rganos autnomos, partidos polticos, fideicomisos y fondos pblicos, as como de cualquier persona fsica, moral o sindicato que reciba y ejerza
recursos pblicos o realice actos de autoridad en el mbito federal, estatal y
municipal, lo que se traduce en la posibilidad que tiene el organismo garante
del derecho de acceso a la informacin pblica y a la proteccin de datos
personales, de conocer de asuntos relacionados con el acceso a la informacin
pblica en posesin de particulares.
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea
Averiguacin de hechos que constituyan
una violacin grave de garantas individuales
Al proclamarse la Constitucin federal de 1917, en el tercer prrafo del art.
97 se estableci por primera vez el procedimiento denominado facultad
de investigacin de la Suprema Corte, cuyas atribuciones permitan que el
Averiguacin de hechos
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Averiguacin de hechos
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Bill of Rights
Literalmente proyecto de ley sobre derechos, el Bill of Rights es la ley aprobada por el Parlamento ingls en 1689 tras la Revolucin Gloriosa, que declar el cese del rey Jacobo II Stuart y reconoci la sucesin en el trono de su
hija Mara y del yerno Guillermo de Orange. Este estableci, adems, que
sin consenso del Parlamento el rey no poda suspender las leyes, mantener un
ejrcito permanente dentro del reino en tiempo de paz o cobrar impuestos
para la Corona. Adems, garantiz elecciones libres del Parlamento, derecho
de peticin al rey y libertad de palabra de los parlamentarios. La expresin
Bill of Rights se utiliza tambin para definir las primeras 10 enmiendas a la
Constitucin estadounidense de 1787 (Declaraciones de derechos).
Justin O. Frosini
(traduccin de G. Folli)
Biotica y bioderecho
La interaccin entre la biotica y el bioderecho implica la existencia necesaria
de enfoques interdisciplinarios para su estudio. La construccin conceptual de
la palabra biotica ha pasado por un proceso de evolucin respecto al significado. Este trmino no se conoco sino hasta 1971, cuando Van Rensselaer
Potter public el libro Bioethics: Bridge to the Future. En la actualidad, la biotica
se puede definir como el estudio sistemtico de las dimensiones ticas y mo-
Balanceamiento
Se trata de una tcnica de juicio que, en el examen de legitimidad constitucional, confronta dos principios constitucionales, o intereses, o valores, extrayendo de su ponderacin el criterio de solucin del caso. Esto tiende a valorar si, y
cmo, un inters pblico est garantizado gracias al sacrificio de otros valores
protegidos. La tcnica de balanceamiento es ya comn en la mayor parte
de los sistemas constitucionales contemporneos; pero, como otros conceptos
que han pasado a ser tcnica de control constitucional, sta se orienta segn
diferentes esquemas. En Estados Unidos, por ejemplo, se distingue por un
lado el llamado definitional balancing, que significa los cnones que orientan el
resultado del balanceamiento y garantizan una mayor previsibilidad del juicio
de legitimidad, y, por otro el ad hoc balancing, que prev que la ponderacin tenga en cuenta en cada ocasin el caso en concreto. El balanceamiento, como
otros conceptos (razonabilidad), es portador, segn el momento histrico, de
diversas ideas del derecho y, en este caso en particular, de las ideas sobre
los sistemas de tutela de los derechos individuales. Desde el punto de vista
filosfico, por ejemplo, la importacin de esta tcnica de control sobre ordenamientos del civil law relativiza el mito de la codificacin y aproxima el juicio
de constitucionalidad a las modalidades de los juicios tpicos de la common law
(justicia constitucional, judicial review).
Sara Pennicino
(traduccin de X. Lazo Fuentes)
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Biotica y bioderecho
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Biotica y bioderecho
actualmente, ya que, con mayor frecuencia, complejos y trascendentes dilemas bioticos han requerido y requieren ser resueltos a travs de juicios, que
marquen opiniones claras y precisas sobre los temas controvertidos.
Las posturas de algunos de los ministros de la SCJN en cuestiones como
la declaracin de constitucionalidad de la interrupcin del embarazo antes
de la doceava semana de gestacin en el Distrito Federal (DF), cuestiones sobre discriminacin de militares infectados con VIH, la constitucionalidad del
matrimonio y adopcin por personas del mismo sexo y la introduccin de la
pldora de emergencia en los servicios de salud pblica, han contribuido en
gran medida a la determinacin de una poltica pblica de salud, de nuevas
reflexiones bioticas y mayor inters en la interaccin del bioderecho con
esta ltima. La SCJN y cortes latinoamericanas enfocadas a la proteccin
de los derechos humanos seguirn cobrando un papel trascendental en estas
discusiones, en el corto y largo plazo, puesto que estar en condiciones de
validar el contexto actual, mediante los procedimientos adoptados previo a
la toma de decisiones sobre dilemas de biotica y bioderecho, mismos que
ponen de manifiesto las fallas o vicios en la creacin de normas dentro del
Poder Legislativo, puesto que la elaboracin de las mismas en los ltimos
aos se ha apegado a convicciones y creencias religiosas. Las convicciones
religiosas o laicas sobre los avances cientficos y biotecnolgicos, as como
sobre el actuar de los profesionales de la salud, juegan un papel bsico en
tormo a las concepciones bioticas de un determinado lugar. Es as como encontramos el aporte de las disciplinas de otras reas de las ciencias sociales,
como la antropologa y la sociologa, que tambin juegan un papel trascendental en el desarrollo de la biotica y el bioderecho, debido a que desde su
criterio sus principios y mtodos proporcionan importantes elementos para
la determinacin del anlisis y los argumentos bioticos y la reglamentacin
jurdica de las conductas y situaciones que emergen del desarrollo de la biomedicina.
El bioderecho se ha apoyado en los conceptos bsicos establecidos por las
reflexiones bioticas para la creacin de marcos jurdicos concretos en diversas reas de la biomedicina y biotecnologa. Las legislaturas y los juzgadores
se han fundamentado en reflexiones bioticas para precisar cuestiones tales
como el inicio de la vida, la formalidad del consentimiento y la definicin de
la muerte, por ejemplo. Se afirma que la biotica y el bioderecho son disciplinas que reflejan la influencia de diversos factores culturales, econmicos,
religiosos, seculares y sociales, que representan en cierta medida el marco
de accin de los profesionales de la medicina e investigadores en cualquier
disciplina de un lugar determinado, que en algunos pases puede ser reglamentado para convertirse en una norma legal, ya sea a travs de cdigos
de conducta profesional mdica o de disposiciones normativas, que regulan
tanto los procedimientos de investigacin como los quirrgicos, as como la
prctica de la medicina, el desarrollo y aplicacin de las emergentes biotecnologas.
Mara de Jess Medina Arellano
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por cada partido poltico y la lista nacional; en el caso de la eleccin de presidente de los Estados Unidos Mexicanos, un solo espacio para cada partido
y candidato; las firmas impresas del presidente del Consejo General y del secretario ejecutivo del Instituto Federal Electoral, y espacio para candidatos o
frmulas no registradas y no presenten tachones, enmendaduras y rasgaduras.
La actual Red especializada de Conocimientos Electorales, ACE, en la
que colaboran nueve organizaciones: IDEA, EISA, Elecciones Canad, el
Instituto Federal Electoral (IFE), IFES, UNDESA, PNUD y la Divisin de
Asistencia Electoral de Naciones Unidas (UNEAD por sus siglas en ingls)
ha referido en un anlisis de 102 pases y provincias con respecto a la papeleta utilizada en las elecciones presidenciales, que la misma comprende una
variada gama de posibilidades, como las siguientes: a) papeleta nica (todos
los partidos estn listados en la misma papeleta); b) papeleta mltiple (cada
partido dispone de su propia papeleta, los electores escogen una y la depositan
en un sobre); c) papeletas en blanco (el elector debe escribir el nombre del partido o candidato de su preferencia); d) voto categrico (solo se permite marcar
un partido o candidato); e) posibilidad de votar por candidatos dentro de los
partidos (voto preferencial). Se utiliza el mismo tipo de papeleta en todo el pas;
f) se utiliza el mismo tipo de papeleta en todo el; g) se utilizan diferentes tipos
de papeleta en cada distrito o circunscripcin electoral, los smbolos de partido
aparecen en color; h) los smbolos de partido aparecen en blanco y negro; i) foto
a color de los candidatos j) foto en blanco y negro de los candidatos; k) ni fotos
ni logos, solo el nombre de los partidos o candidatos; l) organizados; m) listado
aleatorio o sorteado; n) papeletas firmadas o autentificadas por un oficial de la
mesa de votacin; o) bilinges; p) multilinges.
Hay pases que han avanzado hacia la validacin y puesta en marcha de la
boleta electrnica, lo cual facilita la emisin del tiempo y el conteo y entrega
de resultados, pero hay diversos modos de emitir el voto, ya sea marcando manualmente la papeleta, mediante una mquina mecnica de votacin, mediante tarjeta perforada, mediante una mquina electrnica de votacin, incluso
por telfono o por Internet.
Mara Macarita Elizondo Gaspern
Caducidad de la instancia
Caducidad de la instancia
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola, caducidad es la extincin
de una facultad o de una accin por el mero transcurso de un plazo configurado por la ley como carga para el ejercicio de aqullas.
Por lo que hace al trmino instancia, ste se refiere principalmente a
dos cuestiones: a) al rgano jurisdiccional que conoce y ante el que se sustancia una causa, atendiendo a su jerarqua; as, rgano de primera y rgano
de segunda instancia, y b) a la iniciacin de un procedimiento para dirimir y
determinar lo conducente respecto a la pretensin de la parte que incoa dicho procedimiento; as, la demanda interpuesta ante un rgano jurisdiccional
iniciar una instancia.
La caducidad o perencin de la instancia es una forma anormal de terminacin
del proceso que sobreviene por la falta de actividad procesal de las partes
dentro del procedimiento, en un lapso de tiempo determinado legalmente.
No existe acuerdo doctrinal respecto a si la caducidad de la instancia
es un desistimiento tcito de la accin; si es formalmente una sancin a la
inactividad procesal de las partes o si es una presuncin legal de falta de inters
en la continuacin de la causa. La diferencia entre la segunda y la tercera
acepciones no es slo terminolgica, sino que implica cuestiones diversas:
si se afirma que se trata de una sancin legal, bastara, en principio, con la
declaracin del rgano jurisdiccional que decrete la extincin de la instancia,
o bien que opere de pleno derecho, sin la necesidad de notificar o citar a las
partes antes de decretarla; asimismo, si se le otorga una naturaleza sancionatoria, su aplicacin e interpretacin necesariamente debern ser restrictivas
y mesuradas. En el segundo caso se tratara de una presuncin iuris tantum, es
decir, que admite prueba en contrario y por lo tanto podra ser desvirtuada
por las partes, y respecto a la cual tendra que materializarse la garanta de
audiencia.
Tambin es necesario determinar si la inactividad de las partes, que conllevara a la caducidad de la instancia, se refiere a un simple no-hacer, es
decir, no efectuar ningn acto procesal dentro del procedimiento en cuestin,
o bien a que no obstante que las partes acten o promuevan dentro del proceso, ninguna de dichas actuaciones sea propiamente de impulso procesal, es
decir, que insten al rgano jurisdiccional para arribar a una sentencia que d
por terminada la instancia, como pueden ser, por ejemplo, el sealamiento
de nuevo domicilio para or o recibir notificaciones, el nombramiento de un
nuevo representante legal o abogado, entre otras. Al respecto, si bien los sistemas jurdicos latinoamericanos, de manera expresa o mediante jurisprudencia, se decantan por que dicha actividad procesal sea de impulso o activacin
del proceso, Mariano Azuela Gitrn, ex ministro de la Suprema Corte de
Justicia de Mxico, seala que si la ley no contempla esa exigencia, cualquier
promocin o acto procesal interrumpira el trmino de la caducidad.
Los requisitos para que opere la caducidad de la instancia son:
a) Existencia de un procedimiento ante un rgano jurisdiccional.
b) Inactividad procesal, que se traduce en la falta absoluta de actos procesales
o promociones de las partes dentro del procedimiento que tengan la finalidad
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miento, por ejemplo, tiene como uno de sus efectos que el rgano jurisdiccional dicte sentencia condenatoria, por haberse allanado el demandado a
las pretensiones del demandante; no obstante ello, se le considera como una
forma anormal o extraordinaria de terminacin del proceso debido a que la
sentencia sobreviene antes de que se hayan agotado las fases procedimentales necesarias en el transcurso normal de un proceso para arribar a la
misma.
La perencin del proceso, cualquiera que sea la causa que la motive
excepcin hecha de la caducidad de la instancia, que puede operar de
pleno derecho deber ser decretada, a peticin de parte o de oficio, por el
rgano jurisdiccional ante el que se sustancia el procedimiento.
Por lo que respecta a sus efectos:
a) La renuncia o desistimiento extingue el proceso (en caso de desistimiento
del proceso propiamente dicho) o el derecho respecto del cual dio inicio la
causa (en caso de desistimiento del derecho). En la primera hiptesis podr iniciarse un nuevo procedimiento sobre el mismo objeto, puesto que el
derecho que suscit la instancia en la que se produce el desistimiento queda
a salvo, aun cuando legalmente se exija el transcurso de cierto tiempo antes
de que el demandante pueda accionarlo de nuevo. Por el contrario, en el
caso de la segunda hiptesis no podra incoarse un nuevo proceso, por considerarse extinguido el derecho en el que se fund la instancia que se desiste.
Tambin se le ha reconocido expresamente el efecto de anular todos los actos
procesales verificados luego de la presentacin de la demanda, as como sus
consecuencias.
En los procedimientos constitucionales, por su parte, el desistimiento en
tratndose de controversias constitucionales ser improcedente cuando la demanda se haya presentado en contra de normas generales.
b) En relacin con la transaccin, el convenio o la conciliacin, el acuerdo en
el que conste deber ser homologado por el rgano jurisdiccional, caso en el
que se le equiparar a una sentencia, pondr fin al proceso y adquirir entre
las partes calidad de cosa juzgada.
c) El allanamiento del demandado a las pretensiones del demandante, ya sea
total o parcial (esto es, si comprende todas o slo algunas de las pretensiones),
podr efectuarse en cualquier estado de la causa, hasta antes del dictado de la
sentencia. En tratndose del allanamiento total, el juez dictar sentencia conforme a derecho, la cual tendr como consecuencia la extincin del proceso;
en tanto que en el parcial, deber disponerse la continuacin del proceso slo en
relacin con las pretensiones no contempladas en el mismo.
d) Por lo que hace a la caducidad de la instancia, la tendencia actual se
orienta hacia su eliminacin en los juicios o procedimientos constitucionales.
As, por ejemplo, en la nueva Ley de Amparo mexicana, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 2 de abril de 2013, se suprimi esta figura procesal
como una de las causales de terminacin anormal del juicio de amparo, que
es, por antonomasia, el mejor y ms bello mecanismo de proteccin para
salvaguardar los derechos fundamentales (vase amparo).
Wendy Vanesa Rocha Cacho
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para los cuales fueron creados segn las convicciones que nutren a un rgimen
democrtico, como son, entre otras, que las elecciones sean libres y competitivas, as como que la representacin poltica se configura a partir de que los
electos pueden ocupar esos cargos, as como que cuentan, efectiva, vlida y
legtimamente, con el respaldo mayoritario en una contienda electoral equitativa. Esto es, en donde las distintas opciones polticas tienen, sin simulaciones,
una verdadera posibilidad de acceder al poder pblico.
I. Sistemas de calificacin de las elecciones. Pueden distinguirse sistemas de autocalificacin, heterocalificacin, mixto y jurisdiccional.
La autocalificacin se confiere esencialmente a los colegios electorales de
los rganos legislativos para calificar la eleccin de sus integrantes con plena
autonoma de los otros poderes pblicos, pues se construye sobre los principios de autonoma y separacin de poderes, siendo su nota esencial que se
trata de un proceso poltico y no jurdico.
Con relacin a la heterocalificacin, dicha facultad se deposita en un rgano ajeno al poder pblico correspondiente, que puede ser un rgano de
carcter administrativo-electoral o un tribunal.
Respecto al sistema mixto, combina el ejercicio consecutivo de esa funcin,
ya que la resolucin de un tribunal sobre la calificacin de una eleccin podra
ser modificada posteriormente por el respectivo rgano legislativo, con lo cual
se advierte el predominio del rgano poltico sobre la decisin jurisdiccional.
Por su parte, el sistema jurisdiccional se construye sobre la supremaca de
los principios de constitucionalidad y legalidad, de suerte que todos los actos y
resoluciones de las autoridades electorales pueden ser impugnados, incluyendo, desde luego, los relativos a la calificacin de las elecciones.
Otro modo de clasificar los sistemas de calificacin de las elecciones, que
tiene evidentes puntos de contacto con la anteriormente explicada, identifica
la de carcter no contencioso. Es decir, que puede ejercerse de oficio por la
autoridad competente sin que medie juicio o recurso alguno, y la de carcter
contencioso, que implica la existencia de una resolucin que recae ante la
presentacin de un medio de impugnacin por presuntas irregularidades en
la eleccin respectiva.
La calificacin contenciosa puede, a su vez, dividirse en contenciosa poltica y contenciosa jurisdiccional.
Contenciosa poltica, de manera similar a la autocalificacin, se edifica a
partir del principio de divisin de poderes, manteniendo la independencia
y autonoma de cada poder pblico frente a los otros. Busca evitar que el
Judicial, a quien le corresponde resolver los litigios que se le planteen con
exclusiva sujecin a la tcnica jurdica, se contamine de las luchas polticopartidistas. Por consiguiente, en esta modalidad cada poder pblico conoce
de la eleccin de sus miembros.
La de carcter contencioso jurisdiccional se construye sobre la base de
que la accin de juzgar, en este caso, sobre la calificacin de las elecciones
materialmente tiene una naturaleza jurisdiccional que necesariamente debe
corresponder a un rgano de ese tipo. Ello porque, al evitar que el poder
respectivo se convierta en juez y parte, es posible garantizar la autenticidad y
regularidad de las elecciones y sus resultados. Tambin evita que la mayora
predeterminada resuelva la calificacin de las elecciones, obedeciendo a intereses poltico-partidistas, subyugando consideraciones de tipo jurdico.
La calificacin contenciosa jurisdiccional es factible diferenciarla segn
el tipo de tribunal en que se deposita, a saber: la jurisdiccin ordinaria; la
jurisdiccin especializada; la jurisdiccin constitucional; o una mixta de las
anteriores. En este mbito es posible diferenciar, a su vez, si la materia electoral es atribuida a rganos jurisdiccionales pertenecientes al Poder Judicial o
a tribunales autnomos, pues este ltimo diseo institucional pretende salvaguardar al Poder Judicial de las presiones partidistas.
II. Breve panorama de los sistemas de calificacin en Amrica, Europa
y Oceana. Una revisin comparada permite advertir el siguiente panorama:
Alemania encarga esa funcin en la Bundestag (Cmara del Parlamento).
Espaa la deposita en las juntas electorales. Francia encomienda esa funcin
a su Consejo Constitucional. Italia hace recaer esa facultad en las respectivas
cmaras legislativas. Reino Unido la deposita en una comisin cuyos miembros son designados por la reina.
Argentina encomienda la calificacin de la eleccin del Ejecutivo en una
Junta Nacional Electoral, mientras que lo relativo a las elecciones de legisladores corresponde a las cmaras legislativas federales. Brasil y Ecuador tienen un
sistema de calificacin inicialmente depositado en la autoridad que organiza
las elecciones, cuya decisin puede ser revisada por un tribunal en la materia.
Chile y Uruguay depositan la facultad de calificar las elecciones directamente en un rgano jurisdiccional. Colombia y Venezuela la hacen recaer en un
rgano cuya naturaleza no es esencialmente jurisdiccional. Costa Rica encomienda la organizacin y calificacin de sus elecciones al Tribunal Supremo de
Elecciones. Estados Unidos presenta un sistema mixto de calificacin polticojurisdiccional de las elecciones federales para la integracin de las cmaras
de Representantes y de Senadores, as como para los cargos de presidente y
vicepresidente. Cada una de las cmaras (de Representantes y de Senadores)
ser el juez de las elecciones, designaciones y calificaciones de sus miembros.
Un caso extraordinario es Australia, cuyo Poder Ejecutivo es encabezado
por el Reino Unido, quien designa a un gobernador general para que la represente en las tareas de gobierno, mientras que las elecciones son supervisadas por un rgano de carcter administrativo.
Finalmente, Mxico presenta un sistema de calificacin que puede ser
calificado sui generis respecto de su eleccin presidencial. sta se deposita directamente en la mxima autoridad jurisdiccional electoral del pas, la Sala
Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin. Dicho
Tribunal primero resuelve las impugnaciones enderezadas contra la referida
eleccin que es organizada por el Instituto Federal Electoral. Posteriormente,
ese rgano judicial realiza el cmputo final de la eleccin. A continuacin, y
en su caso, emite la declaracin de validez de la eleccin (si se cumplen las formalidades del proceso comicial), y de ser procedente, y para terminar, emite la
declaracin de presidente electo (una vez analizado si el candidato que obtuvo
el mayor nmero de votos es elegible).
Mara del Carmen Alanis Figueroa
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Cmara de Diputados
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Cmara de Diputados
rgano poltico colegiado integrante del Poder Legislativo, el cual tiene como
funcin principal iniciar, discutir y aprobar las normas jurdicas de aplicacin
general, impersonal y abstracta.
En Mxico, la Constitucin federal (artculo 50) dispone que el Poder Legislativo se depositar en el Congreso de la Unin, el cual ser de organizacin bicameral: Cmara de Senadores y Cmara de Diputados. El sistema
bicameral vigente en Mxico fue inspirado del establecido en Estados Unidos
de Amrica, que a su vez tuvo inspiracin del Parlamento ingls, donde exista la Cmara de los Comunes, representante de la burguesa, y la Cmara
de los Lores, que representaba a la nobleza y a los grandes propietarios. De
manera distinta, en Estados Unidos de Amrica el Poder Legislativo se dividi
en la Cmara de Representantes, como ente representante de la poblacin, y
el Senado, que se estableci como representante de las entidades federativas.
En nuestro pas, la Constitucin Poltica Federal de 1824, las Siete Leyes
Constitucionales de 1836, las Bases Orgnicas de 1843 (en las Siete Leyes y
en las Bases Orgnicas, el Senado no estuvo integrado por representante de
las entidades federativas, sino de miembros provenientes o designados por la
Cmara de Diputados, por designacin del presidente de la Repblica y de la
Suprema Corte de Justicia, as como de integrantes que hubieran sobresalido
en el campo civil, castrense o eclesistico, entre otros), y el Acta de Reformas
de 1847 (que reinstaur la Constitucin de 1824 con algunas modificaciones)
establecieron un sistema bicameral; sin embargo, la Constitucin mexicana
de 1857 suprimi al Senado y dej al Poder Legislativo nicamente integrado
por la Cmara de Diputados.
Conforme a los sistemas polticos y las disposiciones constitucionales vigentes, cada Estado elige la forma de integracin de la Cmara de Diputados
(en la mayora de los casos son electos va sufragio directo, universal, secreto y
bajo los sistemas de mayora relativa, representacin proporcional o mixto), su
organizacin y funcionamiento interno. Actualmente en Mxico, la Cmara
de Diputados est integrada por 500 diputados que son elegidos cada tres
aos por un sistema mixto; 300 diputados son electos conforme al principio
de votacin mayoritaria relativa, correspondiente a los 300 distritos electorales uninominales en que se divide el territorio nacional, y 200 diputados que
sern electos segn el principio de representacin proporcional. Los requisitos
de elegibilidad son: edad mnima de 21 aos; ser ciudadano mexicano por
nacimiento y originario de la entidad en que se haga la eleccin o vecino de l;
no estar activo en el ejrcito federal, polica o gendarmera, ni tener cargo de
alto funcionario pblico en ejercicio; no ser ministro de algn culto religioso o
diputado federal propietario o suplente.
Como anteriormente mencionamos, la funcin principal de la Cmara de
Diputados es la legislativa, sin embargo las funciones de la Cmara de Diputados a los largo del tiempo se han ampliado; en Mxico, este rgano legislativo
realiza diversas actividades de carcter hacendario, financiero, presupuestal,
de fiscalizacin y tiene intervencin en la declaracin de procedencia o desafuero de servidores pblicos.
Cmara de Senadores
Para poder hablar de la Cmara de Senadores es necesario entender la concepcin bsica de diversas cuestiones, como lo es el Parlamento (funciones,
integracin y atribuciones), desde un punto de vista y concepcin general.
En este sentido, el Parlamento es un vocablo establecido comnmente
como un sinnimo de Poder Legislativo; segn lo manifestado por Francisco
Berln Valenzuela, Parlamento es un rgano poltico colegiado de carcter
representativo, en el que recaen las funciones ms elevadas de la direccin de
un Estado-nacin, quien adems de las funciones para crear leyes que regulen
el desarrollo normal del Estado, efecta acciones para controlar actos de los
gobernados.
El Parlamento tiene y ha tenido a lo largo de su reconocimiento dentro de
variadas culturas y Estados-nacin, diversas funciones, entre las cuales encontramos a algunas de las ms importantes, como son: a) funcin representativa,
pues se erige como un representante de las necesidades del pueblo; b) funcin
deliberativa, a partir de la funcin representativa se reflexiona y piensa respecto de los instrumentos ms idneos para hacer valer la voz y representacin
que se tiene del comn popular; c) funcin financiera, pues comnmente se le
encomienda al Parlamento aspectos relacionados con la hacienda pblica
y la economa propia de un Estado-nacin; d) funcin legislativa, esta atribucin se desprende de la voluntad soberana del pueblo que se manifiesta
Cmara de Senadores
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Cmara de Senadores
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Cambio climtico
(marco jurdico internacional)
La expresin cambio climtico se utiliza comnmente para describir dos fenmenos en el clima del planeta Tierra. Primero los cambios climticos naturales, que pueden ser cortos o no muy cortos (entre estaciones, ciclos regulares
anuales, algunas dcadas, unos cuantos cientos de aos), o los muy largos
(fases glaciales e interglaciales). Segundo, el cambio climtico inducido por
los seres humanos como resultado de las crecientes concentraciones de gases
de efecto invernadero que alteran la composicin natural de la atmsfera,
provocando una variacin en el clima, y que abarca de los ltimos 150 a 100
aos hasta los prximos 50 a 100 aos o ms. Este segundo fenmeno es el
que ha llamado la atencin de la comunidad internacional que ha derivado
en la creacin de un rgimen jurdico climtico.
Aunque se atribuye al sueco Svante Arrhenius haber publicitado en 1896
que los gases de efecto invernadero producidos por los seres humanos tendran una repercusin en el calentamiento del clima (lo que l asuma favorable), fue hasta la dcada de los setenta del siglo pasado que el cambio
climtico form parte de las discusiones ambientales entre las naciones. A
partir de la celebracin de la Primera Conferencia Mundial sobre el Clima
en Ginebra, Suiza, en 1979, ha prosperado un marco jurdico internacional
conformado por normas e instrumentos vinculantes (derecho duro o hard law)
y no vinculantes (derecho suave o soft law).
El primer tratado de importancia global (vinculante pero con alto contenido soft) fue adoptado en mayo de 1992; se abri a la firma en junio del
mismo ao en la Cumbre de la Tierra (Ro de Janeiro, Brasil) y entr en vigor
en marzo de 1994. Se trata de la Convencin Marco de las Naciones Unidas
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140
Capacidad procesal
Capacidad procesal
En virtud de que existe la fuerte tendencia por parte de un sector cada vez
ms numeroso de la doctrina contempornea, esencialmente latinoamericano, que considera que la naturaleza del derecho procesal constitucional se
debe entender a partir de la teora general del proceso, entonces con base
en su estudio es que se debe realizar el esfuerzo por tener la cabal comprensin de las categoras como la que nos ocupa, capacidad procesal, que es
empleada en los procesos constitucionales y que utiliza la disciplina que se
encarga de su estudio, en donde, obviamente, es necesario tener en cuenta sus
peculiaridades e incluso crear categoras nuevas por su calidad de autnoma.
En efecto, un antecedente valioso para comprender los conceptos que se
utilizan en el derecho procesal constitucional nos lo proporciona el derecho
procesal civil, en donde existen abundantes estudios sobre la capacidad procesal, as como de otras categoras que se relacionan ntimamente con ella, tales
como capacidad para ser parte, o bien el de legitimacin, aunque debemos
estar conscientes de las caractersticas propias de la materia que abordamos y
los efectos que tenga en la prctica.
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Capacidad procesal
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En el entendimiento de la capacidad procesal hay coincidencia en la doctrina de que se trata de un presupuesto procesal, es decir, supuestos previos al
juicio, sin los cuales no puede pensarse en l (Couture, Eduardo J., Fundamentos
del derecho procesal civil). Tambin debemos tener en cuenta que esta rama del
derecho se basa en categoras empleadas por el derecho civil, de ah que hay
quienes consideran que es reflejo del mismo, concretamente nos referimos a
la capacidad de goce y la capacidad de ejercicio, por ello Guasp estima que la
locucin que estudiamos consiste en: la capacidad para poder realizar con
eficacia actos procesales de parte. Igual que la capacidad para ser parte era
el paralelo de la simple capacidad jurdica, la capacidad procesal es el paralelo, aunque tampoco idntica, a la capacidad para obrar en el derecho civil
(Guasp, Jaime, Derecho procesal civil).
Ahora bien, aludimos supra al trmino legitimacin, que es tambin
esencial para comprender a cabalidad al derecho procesal constitucional, y lo
traemos a colacin, ya que un gran sector de la doctrina lo asemeja y otros lo
identifican con la llamada legitimacin ad causam, lo cual conviene detenerse
a explicar.
Doctrinal y jurisprudencialmente se ha diferenciado entre legitimatio ad processum y legitimatio ad causam; a la primera se le ha asignado el significado de ser
la capacidad para comparecer a juicio, en tanto que a la segunda como una
condicin para obtener sentencia favorable. Entonces, hay quienes identifican
la legitimatio ad processum con la capacidad procesal y la definen como la aptitud para comparecer a juicio. Por tanto, una corriente distingue entre los dos
tipos de legitimacin, mientras que otra se inclina por nombrar las categoras
procesales como capacidad procesal y legitimacin, de ah que al referirse a
la legitimacin procesal, Guasp afirme que sea: la consideracin especial en
que tiene la ley, dentro de cada proceso, a las personas, que se hallan en una
determinacin relacional con el objeto del litigio y, en virtud de la cual exige,
para que la proteccin procesal pueda ser examinada en cuanto al fondo, que
sean dichas personas las que figuren como parte en tal proceso (p. 185).
El empleo de estas categoras en el derecho procesal constitucional es esencial para comprender las diferentes etapas por las que transitan los procesos
constitucionales; sin embargo, debemos tomar en cuenta el modelo de control
de la constitucionalidad de que se trate y los medios a los que en concreto nos
refiramos para identificar cul es su aplicacin prctica. As pues, si hacemos
equivalente la capacidad procesal con la legitimatio ad processum, es necesario
reconocer en el texto constitucional los entes legitimados que estn en aptitud
para comparecer a juicio y a travs de quines actan en el proceso, ya que en
este tipo de legitimacin los presupuestos procesales se refieren, precisamente,
a la capacidad procesal y a la representacin como condiciones a acreditar
para comparecer a juicio (Gozain Osvaldo, Alfredo, Los problemas de legitimacin
en los procesos constitucionales).
En el modelo de control difuso quienes realizan la funcin de control
de constitucionalidad son todos los rganos judiciales, lo ejercitan incidentalmente y con ocasin de la decisin de las causas de su competencia (Cappelletti, Mauro, La justicia constitucional. Estudios de derecho comparado). Entonces
supongamos que hay una controversia jurdica ante un juez ordinario y una
Carga procesal
La locucin carga procesal tiene ms de un significado, pues puede referirse al volumen de asuntos que est conociendo un rgano jurisdiccional,
pero tambin es una categora fundamental para comprender la esencia del
proceso, as como la situacin que tienen las partes dentro del mismo que es
la que aqu se abordar, pero se debe diferenciar de las obligaciones procesales, puesto que en la prctica en ocasiones se confunden, no obstante que
su naturaleza jurdica es distinta, tal como lo explica la doctrina y la jurisprudencia.
Dicha expresin se debe al procesalista Goldschmidt, quien concibi al
proceso como una situacin jurdica en la que hay expectativas, posibilidades
y cargas. Para explicar lo anterior utiliz la metfora de la paz y de la guerra,
Carga procesal
de las partes considera que una norma viola uno de sus derechos humanos
reconocidos por la Constitucin, quien puede hacer la peticin que no se
aplique es aquel que tiene un derecho propio (tambin de oficio el juez puede
desaplicarla por considerar que es contraria a la Constitucin).
En el modelo de control concentrado, la legitimacin est subordinada a
la cuestin que atiende (Gozain, p. 113); por ejemplo, si se trata de una accin abstracta de inconstitucionalidad, los legitimados sern aquellos rganos
que acten como defensores abstractos de la Constitucin (Garca de Enterra, Eduardo, La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional), sealados
por el texto constitucional. Este instrumento de control de constitucionalidad
es utilizado por las minoras legislativas en determinado nmero o porcentaje; adems de ellas, en cada sistema en particular se agrega a otros sujetos
legitimados para promover la demanda respectiva, por ejemplo, en Espaa,
el presidente del gobierno, el Defensor del Pueblo, los rganos colegiados
ejecutivos y las asambleas de las comunidades autnomas; en Mxico, en la
accin de inconstitucionalidad, el procurador general de la Repblica, los
partidos polticos y la Comisin Nacional de los Derechos Humanos; en Per,
en el proceso de inconstitucionalidad, el presidente de la Repblica, el fiscal
de la nacin, el Defensor del Pueblo, los ciudadanos en nmero de cinco
mil, los presidentes de regin y los colegios profesionales. En los conflictos de
competencia entre los rganos del poder pblico, pueden comparecer a juicio
los entes que especifica la Constitucin respectiva, que consideren que se ha
invadido su esfera de competencia. Entonces, segn sea lo que se atienda en el
proceso, ello determinar quines tienen la aptitud para comparecer a juicio
y qu tan amplia ser la lista de ellos; de ah que Nstor Pedro Sags, en su
obra de Derecho procesal constitucional, clasifique la legitimacin en restringida,
amplia y amplsima.
En conclusin, al ser la capacidad procesal un presupuesto procesal, se
convierte en una llave de acceso a la justicia que es un derecho reconocido
por las diversas Constituciones y los instrumentos internacionales como la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 8.1) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 14.1).
Miguel ngel Rodrguez Vzquez
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Carga procesal
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Carrera judicial
La carrera judicial es la institucionalizacin de la seleccin y designacin de los
jueces y magistrados, as como del ascenso de los servidores pblicos en los cargos vinculados a las labores jurisdiccionales, dentro de los poderes judiciales.
Carrera judicial
lacin de stas por los legisladores, pues las leyes fijan lmites temporales para
ejercer acciones. Todo ello en aras de la seguridad jurdica y evitar la indefinicin por tiempo indeterminado de los derechos sustanciales que argumenten
las partes tener a su favor. Sin embargo, pudiera suceder que el demandante
cometa el error de acudir a la jurisdiccin que no le corresponde y, por tanto,
el juez que conoce del asunto no es el competente para aplicar la ley al caso
concreto, lo que pudiera generar que no se interrumpa la prescripcin y se
haga realidad dicha sancin procesal en contra del actor.
En casos como el antes relatado, los rganos de control de constitucionalidad, para determinar si lo dispuesto en la norma que se impugna carece de
razonabilidad y de proporcionalidad, evalan lo siguiente: i) si la limitacin
o definicin normativa persigue una finalidad que no se encuentra prohibida
por el ordenamiento constitucional; ii) si la definicin normativa propuesta es
potencialmente adecuada para cumplir el fin estimado, y iii) si hay proporcionalidad en esa relacin, esto es, que la restriccin no sea manifiestamente
innecesaria o claramente desproporcionada con el fin de establecer los alcances de la norma demandada y sus implicaciones constitucionales (sentencia
C-662/04 de la Corte Constitucional de Colombia, Dr. Rodrigo Uprimny
Yepes, en la que, a su vez, cita la sentencia C-624 de 1998, M.P. Alejandro
Martnez Caballero).
Cabe aclarar que para el empleo correcto de la categora procesal que
estamos tratando en el derecho procesal constitucional, es necesario tomar en
cuenta las peculiaridades propias de esta materia que se ha consolidado como
disciplina autnoma, de tal manera que, por ejemplo, en cuanto a la carga de
la prueba, hay medios de control de constitucionalidad en los que no se prev
audiencia de desahogo de pruebas, ya que, como lo afirma Rubn Hernndez
Valle en La prueba en los procesos constitucionales, cuando el objeto del proceso
constitucional es verificar la constitucionalidad de una norma no se requiere la demostracin de hechos, pues en este caso basta con la confrontacin de
la norma impugnada con el parmetro de constitucionalidad: incluso hay
sistemas como el peruano en el que la regla general, salvo excepciones, es la
ausencia de etapa probatoria, lo cual no impide la realizacin de las actuaciones probatorias que el juez considere indispensables, sin afectar la duracin
del proceso (art. 9o. del Cdigo Procesal Constitucional de Per). Lo cierto es que el juez constitucional juega un papel ms activo en la adquisicin
de datos para resolver el asunto sometido a su conocimiento, y as tenemos
que en ciertos procesos se nutre de informacin a travs de los informes que
solicita e incluso puede ordenar se desahoguen algunos medios probatorios
que considere oportunos, segn lo permita la naturaleza del medio de control
de constitucionalidad.
Miguel ngel Rodrguez Vzquez
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Carrera judicial
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Tiene por objeto que se lleve a cabo adecuadamente la formacin y capacitacin de estos servidores pblicos, a fin de que los mejor preparados
puedan ascender a travs de las distintas categoras que la conforman, hasta
acceder a los cargos de juez o magistrado.
La incorporacin de la carrera judicial en el sistema jurdico implica el
reconocimiento y la salvaguarda de diversas garantas, dentro de las que se
destacan:
a) Objetividad en la seleccin y designacin de jueces y magistrados. Los aspirantes a
cargos jurisdiccionales se tienen que encontrar en igualdad de condiciones de
participar y demostrar su aptitud para acceder a los mismos, lo cual se alcanza
con la implementacin de concursos de oposicin. En diversos sistemas jurdicos tambin se llevan a cabo cursos que se deben realizar ya sea de forma
previa o bien de manera posterior a los concursos correspondientes, los cuales
incluso pueden ser vinculantes para el acceso al cargo de juzgador, y tienen
como objeto que los aspirantes perfeccionen sus conocimientos en diversas
ramas vinculadas a la labor jurisdiccional.
b) Acceso a la capacitacin. Dentro de la carrera judicial es necesario que
existan programas de capacitacin con el fin de que los integrantes de la misma fortalezcan sus conocimientos. Para llevar a cabo lo anterior, las escuelas
judiciales cobran especial importancia, pues son rganos especializados en
formacin y actualizacin sobre temas jurisdiccionales, a travs de cursos confeccionados con base en las necesidades de la imparticin de justicia.
c) Remuneracin fija. Una vez que los servidores pblicos, y en particular
los juzgadores, dejan de preocuparse de sus necesidades bsicas, as como de
las de su familia, se encuentran en un estado ptimo para desempear sus
funciones; en esa medida se requiere que cuenten con una remuneracin fija
y suficiente a fin de que otros factores no distraigan su atencin.
d) Permanencia y ratificacin en el cargo. La permanencia y, en caso de que se
encuentre prevista, la ratificacin en el cargo de los juzgadores deben sustentarse en parmetros objetivos.
Aunado a lo anterior, la carrera judicial encuentra soporte en los principios que orientan la labor de los juzgadores; en el supuesto del sistema jurdico
mexicano se reconocen a nivel constitucional los relativos a la independencia,
imparcialidad, objetividad, profesionalismo y excelencia, los cuales se desarrollan en el Cdigo de tica del Poder Judicial de la Federacin, y de los que
a continuacin se refiere su contenido.
e) Independencia. Es la actitud del juzgador frente a influencias extraas al
derecho, lo que implica que debe juzgar a partir del derecho, y no de presiones o intereses extraos.
f) Imparcialidad. Consiste en juzgar con ausencia absoluta de designio anticipado o de prevencin a favor o en contra de alguno de los justiciables.
g) Objetividad. Consiste en que el juez emita sus fallos por las razones que
el derecho le suministra, y no por las que se deriven de su modo personal de
pensar o de sentir.
h) Profesionalismo. Es la disposicin para ejercer de manera responsable y
seria la funcin jurisdiccional, con relevante capacidad y aplicacin.
Casilla electoral
Es el lugar donde los ciudadanos acuden a votar; lo anterior implica el espacio fsico en el cual se instala la mesa directiva de casilla con sus respectivos
funcionarios de casilla, ah los funcionarios reciben y cuentan los votos de los
ciudadanos, pero tambin comprende al espacio en donde se encuentra la
mampara o compartimento diseado para ejercer el voto de manera libre y
secreta, as como la urna para que los ciudadanos depositen el voto.
De ah que se pueda decir que se trata del recinto o lugar que se utiliza por
las autoridades electorales que tienen la potestad que legalmente les es conferida para recibir y escrutar los votos de los electores, y que frecuentemente es
conocido como mesa electoral, a efecto de asegurar la libertad y el secreto en
el acto de la emisin del derecho al sufragio.
Este receptor de la voluntad ciudadana es el elemento fsico a travs del
cual se materializa el inicio de la votacin y recepcin de votos; es un componente indispensable del da de la jornada electoral, porque a ese espacio fsico
es al que acuden los ciudadanos, dependiendo de la ubicacin geogrfica,
seccin o distrito al que se encuentra inscrito un ciudadano, para acudir ante
este centro de recepcin de votacin.
Puede ser identificada tambin como mesa electoral; en algunos pases latinoamericanos se entiende por casilla electoral el compartimento o cuarto del
centro de votacin en el que el elector cuenta con las condiciones para ejercer
en secreto y libertad su sufragio. En Mxico este compartimento est construido con mamparas. Por lo que resulta importante acotar el concepto de casilla
no slo como aquel material electoral diseado ya sea en forma de mampara o
cancel electoral porttil, toda vez que para efectos jurdicos y en especial para
los efectos de nulidad de votacin recibida en una casilla, de las establecidas
en el art. 75 de la Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en
Materia Electoral, una de las causales puede ser la instalacin de casilla sin
causa justificada en lugar distinto al sealado, por lo que el concepto no pue-
Casilla electoral
i) Excelencia. El juzgador se perfecciona cada da para desarrollar las siguientes virtudes judiciales: humanismo, justicia, prudencia, responsabilidad,
fortaleza, patriotismo, compromiso social, lealtad, orden, respeto, decoro, laboriosidad, perseverancia, humildad, sencillez, sobriedad y honestidad.
La carrera judicial implica la necesidad de que se defina el perfil que se
requiere de los juzgadores, para lo cual los principios que la conforman proporcionan esta gua, y con base en esta definicin se deben realizar tanto los
concursos de oposicin para acceder a los cargos de juez o magistrado, como
la capacitacin de los servidores pblicos, a fin de que los poderes judiciales
respondan a los requerimientos de la imparticin de justicia.
Lo anterior es as, pues los rganos jurisdiccionales deben estar integrados
por juristas con los conocimientos, experiencia y aptitudes que les permitan
desempear de la mejor forma el cargo de juzgador, pues en ltima instancia
sus determinaciones repercuten en valores tales como la libertad, la propiedad, la familia, e incluso en la vida de los justiciables.
Luis Fernando Angulo Jacobo
147
Casilla electoral
148
Casilla electoral
de voto, miembros de corporaciones o fuerzas de seguridad pblica, dirigentes de partidos polticos, candidatos o representantes populares; 3) no podr
colocarse propaganda electoral ni emblemas partidistas dentro o fuera (en los
lugares de acceso) de la casilla electoral, y 4) los ciudadanos que desean sufragar deben permanecer formados afuera de la casilla y solo se permitir el paso
uno a uno de los electores en la medida en que vayan votando y saliendo del
lugar; esto es, no deben permanecer dentro del lugar que ocupa la casilla una
vez emitido el sufragio. El presidente de la mesa directiva podr solicitar, en
todo tiempo, el auxilio de las fuerzas de seguridad pblica a fin de preservar
el orden en la casilla y la normalidad de la votacin, ordenando el retiro de
cualquier persona que indebidamente interfiera o altere el orden.
Por otra parte, algunas leyes y reglamentos electorales en ciertos pases
han mostrado su preocupacin en cuanto al proceso electoral, con un mayor
o menor rigor en cuanto a las condiciones que debieran reunir las casillas
electorales, entre las que destacan: a) que exista un acceso exclusivo y visible
desde el lugar en que se encuentran los funcionarios de casilla que recibirn
el voto, con la finalidad de que puedan cerciorarse que el sufragante entra
solo en ella y sin acompaantes, salvo que se trate de personas con alguna
discapacidad que requieran ser auxiliadas; b) que haya ausencia de huecos
que pudieran quebrantar el objeto de proporcionar un espacio de soledad al
votante en donde pueda con libertad absoluta y reserva discrecional seleccionar de entre los candidatos o partidos contendientes sealados en la boleta
electoral, para marcar en ella, el de su preferencia, segn sea el caso, sufragio
que se deposita en la urna; c) que se cuente con una puerta o cortinilla, as
como con una repisa o mesa que facilite la actuacin del elector; d) que sea
accesible para personas con discapacidad y de la tercera edad, esto es, que no
se encuentre instalada en plantas altas de edificios o con entradas que impidan
el ingreso de sillas de rueda; e) que tenga la infraestructura mnima necesaria
para evitar las inclemencias del tiempo que puedan generar su reubicacin, y
f) que se localice en las cercanas de los domicilios de los electores para facilitarles su traslado.
En Mxico, legalmente se ha sealado que las casillas debern ubicarse
en lugares que renan las siguientes condiciones: a) fcil y libre acceso para
los electores; b) aseguren la instalacin de canceles o elementos modulares
que garanticen el secreto en la emisin del voto; c) no ser casas habitadas
por servidores pblicos de confianza, federales, estatales o municipales, ni por
candidatos registrados en la eleccin de que se trate; d) no ser establecimientos
fabriles, templos o locales destinados al culto, o locales de partidos polticos, y
e) no ser locales ocupados por cantinas, centros de vicio o similares.
Debe darse publicidad a la lista de los lugares en que habrn de instalarse
las casillas, de la integracin de las casillas, as como un instructivo para los
votantes en los llamados encartes en peridicos de circulacin nacional y
regional, as como fijarlos en los edificios y lugares pblicos ms concurridos
de cada lugar y en los medios electrnicos de que disponga la autoridad
electoral.
Ma. Macarita Elizondo Gaspern
149
150
objeto de esclarecer los hechos sobre que versara la queja, y abrir la puerta a
la autoridad para que explicara y fundara la legalidad de sus procedimientos;
3) que la resistencia de dicha autoridad a rendir el informe debiese refluir en
su propio perjuicio, pero no en el de los derechos del quejoso, ni mucho menos entorpecer la secuela del juicio, principalmente cuando por otros medios
pudiese ser averiguada y conocida la verdad; 4) que en el caso esa verdad
apareci, aun por los mismos conceptos del tribunal que se haba negado a
rendir el informe.
En seguida, la Corte Suprema, al analizar el conflicto constitucional materia del proceso, razon: 1) que los tribunales de la Federacin eran los nicos
competentes para decretar si en tal caso debiese o no abrirse el juicio de amparo contra resoluciones judiciales; 2) que en el particular la Suprema Corte
de Justicia, en ejercicio de sus facultades, haba ordenado que se abriese el
juicio, y 3) que decretada la apertura del juicio, oponerse a ello era tanto como
resistir a la justicia, y discutirlo era tanto como disputar al Poder Judicial de
la Federacin el ejercicio de sus legtimas facultades, lo cual en ningn caso se
debiese tolerar.
Finalmente, en la resolucin del caso Miguel Vega, tambin conocido
como el caso del Juez de Letras de Primera Instancia de Culiacn, se indic
que el Tribunal Superior de Justicia del Estado de Sinaloa, al incumplir las
prescripciones legales que tuvo que observar, haba violado clara y terminantemente el art. 4o. de la Constitucin Federal de 1857, segn el cual a nadie se
le poda impedir el ejercicio de su profesin sin ser juzgado y sentenciado en
la forma regular, esto es, si hubiese afectado los derechos de terceros u ofendido o los de la sociedad. En consecuencia, resolvi: 1) revocar la sentencia
del 17 de junio de 1968, pronunciada por el juez de distrito, que declar la
improcedencia del amparo que solicit Miguel Vega, y 2) amparar y proteger
al quejoso contra la providencia del Tribunal Superior de Justicia del Estado
de Sinaloa que lo suspendi por un ao en el ejercicio de su profesin de
abogado.
Conforme a lo anterior es posible inferir que en los argumentos de la sentencia constitucional se efecto, por el rgano vrtice en la imparticin de justicia, la interpretacin a la Constitucin de 1857. Dicha interpretacin indic
que para efectos del juicio de amparo, en el mbito de cualquier autoridad se
incluiran los actos de las autoridades locales, en el particular la sentencia que
suspendi a Miguel Vega en el ejercicio de su profesin. Para esto, se declar
implcitamente la inconstitucionalidad del art. 8o. de la Ley de Amparo de
1869. En tal virtud, se encamin a que el control de legalidad se efectuase con
el juicio de amparo, lo que maximiz el mbito de proteccin de este proceso
constitucional de la libertad y deline el federalismo judicial mexicano, a pesar de menoscabar el vigor, a travs de la prctica y de la jurisprudencia, del
mencionado art. 8o.; la norma jurdica que cabe destacar era nada menos que
la derogacin del artculo 14 constitucional, sustento de la aplicacin exacta
y con puntualidad de las leyes civiles y penales en los procesos, y que debido
a su implcita derogacin fue como inici el debate, an existente, sobre la
procedencia del juicio de amparo en contra de las sentencias de los tribunales
superiores de justicia de las entidades federativas, y en general en contra de la
151
Caucin
jurisdiccin local o estatal y de la jurisdiccin federal, por lo que existe la propuesta de la creacin de un tribunal de casacin, quien conocera y resolvera
de la exacta aplicacin de las normas por medio de un recurso de casacin,
proceso ex profeso de control de legalidad.
Juan Rivera Hernndez
152
Caucin
La caucin proviene del derecho civil y puede consistir en depsito, prenda,
hipoteca o fianza, lo cual implica una garanta real. Sin embargo, en materia
penal el vocablo se combina con el de libertad, y entre ambos forman el concepto de libertad bajo caucin, con lo cual se convierte en una medida cautelar de carcter real y personal a travs de la cual la autoridad judicial puede
dejar en libertad al probable responsable de la comisin de un delito que ha
sido vinculado a proceso, siempre y cuando se cumplan las formalidades y
requisitos previstos en la misma carta magna, la legislacin procesal y otras
normas aplicables, segn el caso.
La libertad bajo caucin lleg a ser contemplada como una garanta constitucional en los trminos siguientes:
Artculo 20. En todo proceso de orden penal, el inculpado, la vctima o el
ofendido, tendrn las siguientes garantas:
A. Del inculpado:
I. Inmediatamente que lo solicite, el juez deber otorgarle la libertad provisional bajo caucin, siempre y cuando no se trate de delitos en que, por su
gravedad, la ley expresamente prohba conceder este beneficio. En caso de
delitos no graves, a solicitud del Ministerio Pblico, el juez podr negar la
libertad provisional, cuando el inculpado haya sido condenado con anterioridad, por algn delito calificado como grave por la ley, o cuando el Ministerio
Pblico aporte elementos al juez para establecer que la libertad del inculpado
representa, por su conducta precedente o por las circunstancias y caractersticas del delito cometido, un riesgo para el ofendido o para la sociedad.
El monto y la forma de caucin que se fije, debern ser asequibles para el
inculpado. En circunstancias que la ley determine, la autoridad judicial podr
modificar el monto de la caucin. Para resolver sobre la forma y el monto
de la caucin, el juez deber tomar en cuenta la naturaleza, modalidades y
circunstancias del delito; las caractersticas del inculpado y la posibilidad de
cumplimiento de las obligaciones procesales a su cargo; los daos y perjuicios
causados al ofendido; as como la sancin pecuniaria que, en su caso, pueda
imponerse al inculpado.
La ley determinar los casos graves en los cuales el juez podr revocar la
libertad provisional.
Sin embargo, la reforma constitucional del 18 de junio de 2008 modific
el texto para quedar en los trminos siguientes:
Artculo 20. El proceso penal sera acusatorio y oral. Se regir por los
principios de publicidad, contradiccin, concentracin, continuidad e inmediacin.
153
154
miento del plazo de seis meses; d) demanda annima; e) demanda reiterativa, y f) demanda abusiva. Todas estas causas de inadmisibilidad responden,
esencialmente, a dos propsitos: por un lado (causa a), concebir la proteccin
otorgada por el Tribunal Europeo como subsidiaria tanto respecto a las vas
internas de recurso como a la proteccin proporcionada por otros organismos internacionales (causa b) y, por otro lado, que la demanda presente los
elementos de seguridad jurdica necesarios para identificar al demandante
(causa d) y considerar la validez de su solicitud (causas c, e y f). Analizamos a
continuacin las seis causas de inadmisin.
a) No agotamiento de las vas internas de recurso. De acuerdo con el art. 35 del
Convenio, al Tribunal no podr recurrirse sino despus de agotar las vas
de recurso internas, tal como se entiende segn los principios de derecho
internacional generalmente reconocidos. La obligacin de agotar las vas
de recurso internas desde el punto de vista de la comparacin se encuentra
tambin en el art. 46 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, as como en otros tratados internacionales sobre los derechos humanos,
por ejemplo en los arts. 41.1.c del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos, y 50 y 56.5 de la Carta Africana de los Derechos Humanos y
de los Pueblos. La aplicacin de esta regla, que puede sufrir algunas excepciones (Icyer c. Turqua), tiene un caracter flexible (Kozacioglu c. Turqua), pero
no se puede separar del respeto de las normas internas (Ben Salah, Adraqui y
Dhaime c. Espaa). El demandante tiene la obligacin de plantear el derecho
afirmado por el Convenio, si no explcitamente, al menos desde un punto de
vista sustantivo (Castells c. Espaa), a travs de los recursos disponibles (Sejdovic
c. Italia) y efectivos (Scordino c. Italia, nm. 1) en la prctica (Akdivar et autres
contra Turquia), y en el caso en el que existan varias vas de recurso solo debe
utilizar una de ellas (Moreira Barbosa c. Portugal). La carga de la prueba de la
falta de agotamiento de las vas internas de recurso incumbre al gobierno del
Estado parte del Convenio, que puede invocar al respecto una excepcin de
no agotamiento.
b) La causa de inadmisin de la demanda por haber sido sometida a otra
instancia internacional es afirmada en el art. 35.2.b; y requiere algunas caractersticas para que haya coincidencia y, por consecuencia, identidad entre
la solicitud presentada ante el Tribunal y el recurso introducido frente a otra
instancia internacional. La instancia debe ser independiente, judicial, pblica
e internacional; debe ser respetado el principio de contradiccin y sus decisiones deben ser motivadas, notificadas a las partes y publicadas (Peraldi c.Francia).
c) Al Tribunal podr recurrirse en el plazo de seis meses a partir de la
fecha de la resolucin interna definitiva. La prdida del derecho a acudir al
Tribunal una vez expirado el plazo de seis meses responde a un principio de
seguridad jurdica y se computa a partir de la fecha en la que el demandante
y/o su abogado tuvieron un conocimiento suficiente de la resolucin interna definitiva (Koc y Tosun c. Turqua).
d) Es inadmisible una demanda annima, que carezca de los elementos
aptos para identificar al solicitante (Blondje c. Pases Bajos): una demanda no firmada, presentada indicando nombres ficticios o incluso presentados por una
asociacin con fines religiosos y filosficos de la que no se revela la identidad
de sus miembros. No es considerada como annima si el solicitante es identificable por un nmero suficiente de indicios (Chamaiev y otros c. Georgia y Rusia).
e) Una demanda se considera reiterativa y es una causa de inadmisin
del procedimiento, en virtud del art. 35.2.b, cuando es idntica a otra demanda examinada anteriormente porque coinciden los demandantes, las quejas y
los hechos denunciados (Pauger c. Austria).
f) Constituye una causa de inadmisin por razn del procedimento, por
ltimo, segn el artculo 35 3, una demanda abusiva. Se puede entender
como tal una demanda presentada con una finalidad contraria al derecho de
recurso establecido por el CEDH (Mirolubovs y otros c. Letonia). Las hiptesis
que son indicativas del caracter abusivo de una demanda no pueden ser enumeradas de forma exhaustiva, pero el Tribunal ha reconocido como abusiva
una queja manifiestamente fraudulenta o carente de veracidad; formulada
para engaar al Tribunal, o presentada con un lenguaje abusivo, as como
un recurso formulado en violacin de la obligacin de confidencialidad del
arreglo amistoso.
2) Los motivos de inadmisin de una demanda por razn de la competencia del Tribunal reproducen las clsicas causas de falta de competencia
previstas en el derecho interno de los Estados miembros de la Convencin:
a) la incompatibilidad ratione personae; b) la incompatibilidad ratione loci; c) la
incompatibilidad ratione temporis, y d) la incompatibilidad ratione materiae.
a) La incompatibilidad ratione personae se produce cuando la demanda no
est dirigida contra un Estado contratante parte del Convenio (X. c. Checoslovaquia) o que haya ratificado sus protocolos (De Saedeleer c. Blgica) o en caso
de que el demandante no tenga la cualidad para actuar (Section de commune
dAntilly contra Francia).
b) Una demanda es inadmisible ratione loci cuando la violacin alegada del
Convenio no haya tenido lugar en la jurisdiccin del Estado demandado o en
territorio bajo su control (Drozd et Janousek c. Francia y Espaa).
c) La incompatibilidad ratione temporis, segn cuanto afirma el mismo principio general del derecho internacional, excluye la posibilidad de que pudieran caer en el marco de aplicacin del Convenio hechos anteriores a su ratificacin (Kopecky c. Eslovaquia).
d) La incompatibilidad ratione materiae determina la inadmisibilidad de la
demanda cuando sta se basa en un derecho que no est cubierto por el Convenio (X. c. Repblica Federal de Alemania) o, y esta es la hiptesis ms frecuente,
cuando el derecho invocado en la demanda se encuentra fuera del mbito de
aplicacin de los artculos del Convenio o de sus protocolos.
3) Las causas de inadmisin por razn del fondo del asunto son dos: a) la
carencia manifiesta de fundamento, y b) la ausencia de un perjuicio importante.
a) La demanda carece manifiestamente de fundamento cuando sta no
presenta ninguna apariencia de violacin de los derechos garantizados por
el Convenio, de manera que se la puede declarar inadmisible sin esperar el
examen formal del fondo del caso. La jurisprudencia del Tribunal ha identificado cuatro tipos de casos de carencia de fundamento: 1) las quejas dichas
de cuarta instancia; 2) las quejas respecto a las cuales hay una ausencia
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Sin embargo, aun cuando la divisin del poder como garanta de libertad
sea constitutiva del Estado democrtico moderno, no se puede afirmar que
actualmente el poder slo pueda ser racionalizado en tres funciones legislativa, ejecutiva y judicial. Antes bien, este sistema de divisin tripartita
del poder que se origin por razones histricas y polticas concretas ha ido
evolucionando en funcin de nuevos desafos y alternativas, como las que originaron, ms de un siglo despus del establecimiento del Estado de derecho,
la tarda creacin de los tribunales constitucionales en el contexto del juego
contemporneo de la independencia y de la cooperacin entre los poderes, as
como en la bsqueda de la unidad constitucional sobre la base de respetar la
diversidad poltica.
Asimismo, la legitimidad judicial del Tribunal Constitucional slo es posible de alcanzar en el proceso de control constitucional de los diversos actos
y decisiones de los poderes pblicos y privados en aras de tutelar los derechos
fundamentales. En una democracia, el Poder Ejecutivo, el Congreso y el Poder Judicial no son organismos constitucionales dciles a las decisiones de
la justicia constitucional. Por el contrario, presentan a menudo conflictos de
diferente envergadura que ponen de manifiesto la difcil tarea que debe desempear dicho Tribunal para ocupar un lugar en el sistema poltico tripartito
de divisin de poderes.
Ahora bien, no es precisamente la tarea de control judicial de las leyes
y de las resoluciones de los poderes pblicos y actos privados la causante de
conflictos institucionales. Por ello, son los peligros fundados contra la libertad,
provenientes de las propias autoridades, los que ocasionan dichos conflictos
que han tenido incluso, en no pocas oportunidades, profundas repercusiones
polticas.
A este respecto, la declaracin de inconstitucionalidad de las normas legales del Congreso o del Poder Ejecutivo no busca sustituir la divisin del poder,
pero s procura mediante el control jurisdiccional asegurar el balance y la cooperacin entre los poderes. Ello es posible a partir de entender que, en primer
lugar, el Congreso no es ms el antiguo poder absoluto, lo que significa que
los actos parlamentarios son justiciables; y en segundo lugar, que la justicia
constitucional, en cuanto resuelve conforme a la Constitucin, no cuestiona el
balance de poderes, sino que lo afirma, aun cuando ello no sea bice para que
se presente el peligro del gobierno de los jueces.
En relacin con lo anterior, aun cuando siempre existe el peligro de hacer
poltica con la justicia (lo que supone terminar politizando la justicia), debe tenerse presente que en las sociedades avanzadas no existen conflictos contrasistmicos entre el Tribunal Constitucional y los poderes pblicos o privados. Por
el contrario, la actuacin judicial, unas veces moderada y otras veces activista, se
ha visto acompaada de contundentes y nuevos argumentos jurdicos que hacen, en todo caso, discutible su obra, pero nunca desconocida por la autoridad,
logrndose as la afirmacin de su legitimidad constitucional gracias a su juego
flexible con el poder y con el soporte o crtica de la opinin pblica.
En las sociedades integradas y homogneas, la incorporacin del Tribunal Constitucional al Estado de derecho ha logrado desempear un rol
institucional de balance de los poderes polticos en los modernos regmenes
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Cierre de instruccin
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Cierre de instruccin
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Circuitos jurisdiccionales
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Circuitos jurisdiccionales
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Circunscripcin plurinominal
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nicamente se conoce como ciclo de las polticas pblicas, que segn Parsons
comprende: problema, definicin del problema, identificacin de alternativas, evaluacin de las opciones, seleccin de una de ellas, implementacin y
evaluacin. Daremos un ejemplo al respecto tomando como base uno de los
componentes del ciclo citado.
Cuando se detecta que hay un problema en el mbito de la justicia es
necesario recopilar informacin para definirlo correctamente y hacer un diagnstico de la situacin, verbigracia, es menester conocer cul es la forma de
organizacin, recabar estadsticas, interrogar a las personas que forman parte
del propio sistema que puedan proporcionar opiniones calificadas.
En cuanto a la forma de organizacin, que es en lo que nos centraremos, es
ineludible saber el tipo de despacho judicial que ha estado en vigor, que doctrinalmente toma diferentes nombres, segn sea la caracterstica o las caractersticas que se estn mirando, de manera que es necesario saber si el mismo es
funcional al sistema y a los cambios que se operan; por ejemplo, el aumento
de la demanda de los servicios de los rganos jurisdiccionales debido a la
presin demogrfica o de otro tipo o que genera una carga de trabajo que
dificulta que los asuntos se resuelvan dentro del tiempo que fija la ley, entonces habr que buscar la forma de que el despacho judicial sea ms eficiente; o
bien, si es que algunas personas no tienen acceso a la justicia debido a que est
muy retirado el juzgado de donde viven o trabajan, lo que desincentiva que
acudan en demanda de justicia, podra tomarse la decisin de desconcentrar
la prestacin de los servicios o llegar hasta su descentralizacin.
En conclusin, la organizacin en circuitos judiciales es un factor que
permite el acceso a la justicia, que es un derecho humano reconocido por las
diversas Constituciones e instrumentos internacionales como la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (art. 8.1) y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (art. 14.1).
Miguel ngel Rodrguez Vzquez
Circunscripcin plurinominal
El vocablo circunscripcin es la parte georreferenciada que establece los lmites territoriales en que se divide un pas para efectos electorales. Tal expresin,
vinculada a la materia electoral, se refiere a aquella zona en la cual los votos
emitidos por las personas con derecho a sufragio constituyen el fundamento
para el reparto de escaos a los candidatos o partidos, con independencia de
los votos emitidos en otra zona electoral; de igual modo, se refiere a la demarcacin geogrfica que contiene determinado nmero de habitantes, integrada
por entidades federativas colindantes, cuyos electores inscritos en el padrn
electoral elijen a sus gobernantes, con el objeto de ofrecer una representacin
a los partidos en funcin del nmero de votos recibidos, independientemente
de los triunfos o derrotas en otros distritos electorales.
Actualmente, casi la totalidad de los pases distribuyen los escaos en circunscripciones electorales y generalmente stas son plurinominales, y cuya
estructura de distribucin vara segn la organizacin interna que cada pas
adopta, y en donde un antecedente decisivo para ello es la divisin poltico-
Circunscripcin plurinominal
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b) De las normas sobre derechos humanos contenidas en los tratados internacionales hacia la Constitucin y los tratados internacionales.
Una posibilidad interpretativa que adems se encuentra respaldada en
los criterios contenidos en los instrumentos sobre su propia interpretacin en
relacin con otras normas que sean ms favorables.
c) De las normas sobre derechos humanos contenidas en la Constitucin
hacia otras normas de la Constitucin y los tratados internacionales.
Esta ltima remisin es la que refleja la construccin de un bloque de
derechos; un bloque de constitucionalidad no entendido nicamente como un
solo catlogo de derechos, sino un contenido ya interpretado e integrado de
conformidad con el material normativo referente, y que sirve de parmetro a
la legislacin y a los actos de autoridad.
Jos Luis Caballero Ochoa
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Comisin Interamericana
de Derechos Humanos (CIDH)
rgano principal y autnomo de la Organizacin de Estados Americanos
(OEA), cuyo mandato es promover la observancia y defensa de los derechos
humanos en la regin y actuar como rgano consultivo de la OEA en la materia, de acuerdo con lo dispuesto en los arts. 106 de la Carta de la OEA y 41
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
La organizacin, estructura y funcionamiento actual de la Comisin Interamericana se rigen por el Estatuto de la CIDH, aprobado por la Asamblea
General de la OEA a propuesta de la propia Comisin, y el Reglamento de
la CIDH que, con base en aqul, ella misma expide. El 1o. de agosto de 2013
entr en vigor una nueva e importante reforma que adelant la CIDH a su
Reglamento, polticas y prcticas, despus de un amplio y participativo mecanismo de consulta a Estados, vctimas, organizaciones defensoras de derechos
humanos, expertos y otros sectores de la sociedad civil, en el marco de un
proceso de fortalecimiento.
La Comisin Interamericana fue creada en 1959 por resolucin de la
Quinta Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores celebrada en Santiago de Chile, y empez a funcionar en 1960. Tiene su sede en
Washington, Estados Unidos. Junto con la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, instalada en 1979 y con sede en San Jos, Costa Rica, son los dos
rganos base del sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. Mientras que el mandato de la Comisin Interamericana comprende
todos y cada uno de los 35 Estados miembros de la OEA, el de la Corte Interamericana abarca aquellos pases que han ratificado o se han adherido a la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos y, adems, han reconocido
la jurisdiccin de la propia Corte (en la actualidad 20 Estados, de los 23 que
son parte de la Convencin). Lo anterior es as en virtud de que la Comisin
Interamericana es, como se indic, un rgano de la propia OEA, previsto en
la Carta respectiva, en tanto que la Corte Interamericana es un rgano creado por decisin de los pases parte de la Convencin Americana.
I. Integracin y estructura. La CIDH est integrada por siete miembros independientes que son elegidos por la Asamblea General de la OEA a
ttulo individual, debiendo ser personas de alta autoridad moral y reconocida
versacin en materia de derechos humanos. El pleno de la Comisin repre-
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Aspecto esencial de las comisiones de investigacin es el relativo a su objeto, es decir, al asunto que se investigar, as como los lmites materiales que
tendrn. Como primer punto, la investigacin se debe dirigir hacia hechos
ciertos y concluidos; es decir, se trata de un control ex post facto.
Nuevamente las legislaciones presentan un abanico de posibilidades, que
van desde el silencio constitucional respecto al objeto, hasta una amplitud tal
como cualquier asunto que la Asamblea les encomiende (Costa Rica). Es el
modelo italiano, relativo a que el objeto es cualquier asunto de inters pblico,
el que tiene mayor aceptacin dentro de la doctrina.
Si bien ya se ha sealado el carcter especial de las comisiones de investigacin, debido a su propia naturaleza, as como delimitado el objeto que
podr abordarse en sus trabajos, todo ello se materializa en el funcionamiento
de las mismas. A lo largo del procedimiento se cristalizan los enfrentamientos mayoras-minoras; el dilema respecto a la publicidad de sus sesiones o el
secreto de stas; las colisiones entre facultades de investigacin-derechos fundamentales, as como los acercamientos y errneas confusiones entre Poder
Legislativo-Poder Judicial.
Estos rganos parlamentarios son el medio extraordinario con el cual
cuentan las cmaras para realizar la supervisin respectiva, y este carcter
especial se apoya en los poderes que les son otorgados.
En este sentido, los legisladores han determinado a nivel constitucional
las facultades que, en su caso, podrn desarrollar los rganos parlamentarios
de investigacin. Nuevamente, la decisin de los legisladores en el derecho
comparado ha seguido diversos caminos. Se considera que un grado mnimo
de facultades estara representado por la capacidad de hacer comparecer para
declarar a cualquier persona involucrada en el asunto (Espaa, Dinamarca,
Islandia, Costa Rica, Venezuela) aunque, claro est, existen ordenamientos
constitucionales como el mexicano que no alcanzan este grado mnimo, y
el grado mximo se alcanzara en aquellos ordenamientos que equiparan las
facultades de estos rganos a las que posee la autoridad judicial (Alemania,
Brasil, Italia, Portugal) peritajes, inspecciones oculares, reconstruccin de
hechos, registros domiciliarios, intervencin de correspondencia o comunicaciones, entre otras.
Las conclusiones de las comisiones de investigacin no pueden establecer
sanciones; el resultado no es vinculante para el gobierno ni para alguna otra
autoridad o individuo, ya que carecen de consecuencias jurdicas.
Como control parlamentario, su principal efecto resulta en el mismo desarrollo de la investigacin, no en sus consecuencias formales, del que se desprender la responsabilidad difusa de los involucrados.
Lo que s cabe, y de esta manera la mayora de los ordenamientos lo regula, es la comunicacin del resultado de la investigacin al rgano involucrado,
o a su superior cuando lo tenga, para que tome las medidas correctoras que
procedan; as como al Ministerio Pblico cuando de los hechos indagados se
puedan desprender probables acciones ilcitas para que, en su caso, las valore
y tome en cuenta. Adems, en materia de responsabilidad poltica, el mismo
Congreso es el encargado de desplegar los mecanismos de impeachment, juicio
poltico, mocin de censura o acusacin constitucional, por lo que perfectamente podra desprenderse de las conclusiones aprobadas de una comisin de
investigacin el accionar de alguno de estos mecanismos.
Pablo Abreu
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de autoridad reclamado, y la conclusin las razones que consideraban inconstitucional dicho acto.
En la actualidad la propia Corte abandon ese criterio, y en una nueva
reflexin consider que la elaboracin de los conceptos de violacin no requiere de una actividad tan rgida y solemne como el silogismo jurdico, pues
basta que en la demanda de amparo se establezca la causa de pedir, para que
el juez de amparo proceda a analizarlo; esto es, solamente es necesario sealar
cul es la lesin o agravio que el quejoso estima le causa el acto, resolucin
o ley impugnada, y los motivos que originaron ese agravio, para que el juez
proceda a su estudio.
En razn de las violaciones en las que puede incurrir la autoridad que
emite el acto reclamado, la doctrina procesal constitucional ha desarrollado
una clasificacin trifsica de los conceptos de violacin, siendo stos de carcter procesal, formal y de fondo.
Los conceptos de violacin procesales son aquellos en los que se plantean infracciones relacionadas con la ausencia de presupuestos procesales, o bien
infracciones de carcter adjetivo que se hayan cometido en la sustanciacin
del proceso que origin el acto reclamado. Por su parte, los conceptos de violacin
formales plantean violaciones de ndole adjetiva, cometidas en todos los casos,
al momento de pronunciarse la determinacin reclamada, sea sta una determinacin interlocutoria, un auto, una sentencia definitiva, laudo o resolucin
que ponga fin al juicio; estas violaciones se refieren a vicios concernientes al
continente de dicha resolucin. Finalmente, los conceptos de violacin de fondo son
aquellos en los que se combaten las consideraciones del acto reclamado relacionadas con las cuestiones sustanciales objeto de la litis principal.
La tcnica del juicio de amparo obliga a realizar el estudio de los conceptos de violacin con la prelacin establecida en el prrafo que antecede,
es decir, primeramente se deben analizar los conceptos de violacin relacionados con cuestiones procesales, despus las formales y, finalmente, los
relacionados con el fondo del asunto; as, dependiendo de cul de ellos resulte
fundado, sern los efectos que deban darse a la proteccin constitucional.
No obstante lo anterior, la doctrina jurisprudencial mexicana ha considerado que en el estudio y valoracin de los conceptos de violacin debe prevalecer el principio de mayor beneficio; esto implica analizar en primer orden
el concepto de violacin que sea de mayor trascendencia para el sentido del
acto reclamado, porque de resultar fundado, los efectos del amparo le produciran mayores beneficios al quejoso, evitando con ello el estudio de otros
conceptos de violacin que aunque sean fundados no superan el beneficio que
obtendr el promovente, independientemente de que stos sean procesales o
sobre constitucionalidad de normas generales (debe precisarse que en Mxico, a travs del amparo, se permite la impugnacin a posteriori de normas de
carcter general).
Por ejemplo, si en un juicio de amparo en materia penal resultan fundados conceptos de violacin de tipo formal (indebida preparacin de una
prueba pericial) y de fondo (no acreditacin de uno de los elementos del cuerpo del delito), el juez de amparo deber conceder la proteccin constitucional por considerar fundado el concepto de violacin de fondo, por otorgarle
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Conflictos socio-ambientales
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Conflictos socio-ambientales
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Constitucin breve/larga
La diferencia entre una Constitucin breve y una larga radica no tanto en
el nmero de artculos, sino en la cantidad y calidad de la materia constitucional disciplinada (vase constitucionalismo, Constitucin). Las Constituciones breves abordan las competencias y las relaciones entre los rganos
constitucionales (por ejemplo, entre el rey y el Parlamento en las Constituciones decimonnicas liberales) y las primeras libertades fundamentales. Las
Constituciones largas, constatando la evolucin de la sociedad, incluyen tambin otras formas posteriores de tutela (de las minoras, de las autonomas) y la
disciplina de los derechos (tanto de los derechos sociales como de los derechos
de tercera generacin). Las Constituciones breves (ya superadas, excepto en
los Estados Unidos), consideradas ms comprensibles para los ciudadanos,
que podan llevarlas siempre consigo, segn el pensamiento de T. Paine, se
prestaban a interpretaciones opuestas. Las Constituciones largas (sobre todo
las ms recientes) tienden a ser ms completas, pues incluyen proclamas ideolgicas y normas programticas
Giorgia Pavani
(traduccin de Mercedes Iglesias Brez)
Constitucin convencionalizada
I. Introduccin. Las relaciones entre la Constitucin nacional y la
doctrina del control de convencionalidad. No son siempre pacficas las
conexiones entre una Constitucin nacional y la doctrina del control de convencionalidad, en particular en su versin exigida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Pertrechada bajo el principio de supremaca constitucional, la Constitucin clsica pretenda ser superior a los tratados y convenciones internacionales, de tal modo que si emerga algn conflicto entre stos y aqulla,
primaba la Constitucin. El panorama cambia sustancialmente al declinar el
siglo XX, dndose ciertas variables diferentes:
a) Por un lado, algunas Constituciones, como las de Guatemala y Venezuela, explicitan que los tratados internacionales sobre derechos humanos
Constitucin convencionalizada
prevalecen sobre el derecho interno (incluyndose en tal situacin a la Constitucin), aunque siempre se aplica la clusula ms favorable a la persona, sea
constitucional o convencional.
b) Otras Constituciones, como la de Argentina (segn su reforma de
1994), confieren rango constitucional a algunas convenciones, como el Pacto
de San Jos de Costa Rica, con lo que parte del conflicto queda disminuido.
No todo el problema desaparece, sin embargo, ya que la doctrina del control
de convencionalidad parte del supuesto de que la convencin sobre derechos
humanos prevalece sobre la Constitucin, que no debe efectivizarse en cuanto
se oponga a esa Convencin (salvo que sea ms favorable para la persona).
c) Un grupo de Constituciones siguen el esquema tradicional: se afirma el
principio de supremaca constitucional y se otorga a las convenciones internacionales, segn los casos, rango igual o superior al de las leyes, pero bajo la
Constitucin.
En el caso que denominamos Gelman 2, del 20 de marzo de 2013, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos explica que si un Estado ha ratificado
soberana y constitucionalmente la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), tal decisin implica incorporar
al derecho interno aquel tratado, reconociendo la competencia de sus rganos
de control (como la Corte Interamericana), por lo que el control de convencionalidad demandado por sta pasa a perfilarse como una obligacin de los
Estados, tanto en la emisin como en la aplicacin de normas. Ms todava:
por lo dicho, el control de constitucionalidad que hacen los jueces nacionales
implica necesariamente un control de convencionalidad, ejercidos de forma
complementaria (prrafos 87 y 88).
II. Los roles del control de convencionalidad, respecto de las Constituciones. Conviene recordar que el control de convencionalidad cumple
distintos papeles. Uno, represivo, exige inaplicar las reglas constitucionales
opuestas a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (en verdad,
respecto de cualquier otra convencin anloga) y a la doctrina de la Corte
Interamericana vertida sobre aquella convencin. Otro, constructivo, procura
rescatar las clusulas constitucionales que parecen opuestas a la Convencin
y a aquella jurisprudencia. Para ello, recurre a varias tcnicas: una, de seleccin
de interpretaciones (si una norma constitucional admite varias exgesis, se preferirn las compatibles con la Convencin y la doctrina de la Corte Interamericana), y otra, de construccin de interpretaciones (mediante interpretaciones mutativas por adicin, sustraccin o mixtas) respecto de las reglas constitucionales,
para tornarlas compatibles con las referidas Convencin y doctrina de la Corte Interamericana. Nos remitimos a la voz control constructivo (positivo) de
convencionalidad, en este mismo tomo.
III. Una ejemplificacin concreta. El caso argentino. Interesa proyectar lo dicho a una situacin puntual, como es la Constitucin federal argentina.
a) Rol represivo. El art. 55 de la Constitucin demanda, para ser senador,
presidente de la nacin, vicepresidente y juez de la Corte Suprema, un ingreso anual de dos mil pesos fuertes, o renta equivalente. Ello, actualizado (el texto es de 1853), equivaldra a varios miles de dlares mensuales. Naturalmente,
esa exigencia es absolutamente incompatible con el art. 23 del Pacto de San
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Constitucin convencionalizada
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nistrativa o poltica, del fallo del jurado de enjuiciamiento) y, por otro, una
ampliatoria, al permitir una va judicial (en el caso, el recurso extraordinario
federal ante la misma Corte), para discutir la sentencia destitutoria adoptada
por el jurado.
IV. Conclusin. La Constitucin convencionalizada. En sntesis,
la doctrina del control de convencionalidad produce una metamorfosis en el
concepto mismo de la anterior nocin de Constitucin nacional, que pasa a
ser una Constitucin convencionalizada.
La Constitucin convencionalizada es la Constitucin nacional, pero armonizada, conformada, reciclada, mediante operativos de inaplicabilidad de alguna
de sus clusulas, de seleccin de interpretaciones, o de construccin de interpretaciones (mutativas por adicin, sustraccin o mixtas), a fin de adecuarla
al nuevo estado de cosas. Es un texto fluido, en el sentido de que experimenta
transformaciones en la medida en que despliega el derecho convencional de
los derechos humanos, y la jurisprudencia de la Corte Interamericana. Y es
el instrumento para efectivizar el control de constitucionalidad respecto del
derecho interno, con ms, el control de convencionalidad.
Nstor Pedro Sags
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Es por ello que en 1811 el licenciado Ignacio Lpez Rayn, jefe del movimiento, una vez muertos Hidalgo y sus jefes militares, integr la Junta Suprema Nacional Americana en Zitcuaro, a la que sigui, tambin por las
circunstancias de la guerra, el Supremo Congreso Nacional de Amrica (o de
Anhuac) en septiembre de 1813 en Chilpancingo, bajo el mando de Jos Mara Morelos y Pavn. Este Congreso suscribi el 6 de noviembre de ese ao un
Acta de Declaracin de la Independencia de la Amrica Septentrional (acta
de independencia previa a la suscrita en 1821) y el 22 de octubre de 1814,
ya instalada en Apatzingn, promulg la primera Constitucin propiamente
dicha, emitida en la entonces Nueva Espaa: el Decreto Constitucional para la
Libertad de la Amrica Mejicana, tambin conocida como Constitucin de Apatzingn. Este documento tendra como constituyentes a personajes como Jos
Mara Liceaga, Jos Mara Morelos y Jos Mara Cos, entre otros.
Es por ello que, ms all de la vigencia real o no de la Constitucin de
Apatzingn, sobre lo cual se discute vivamente, el Decreto Constitucional para la
Libertad de la Amrica Mejicana debe considerarse un documento constitucional
de nuestra historia debido a que fue expresin de los anhelos constitucionales
de los insurgentes. As, Manuel Ferrer, parafraseando a Gonzlez Oropeza,
seala que la elaboracin de una Constitucin fue identificada con el nacimiento del Estado mexicano y se deseaba tanto una Constitucin como la
consolidacin de nuestro Estado nacin. No por nada, en su prembulo se
afirmaba como una finalidad fundamental el substituir al despotismo de la
Monarqua de Espaa [por] un sistema de administracin que reintegrando a
la nacin misma en el goce de sus augustos imprescriptibles derechos, la conduzca a la gloria de la independencia, y afiance slidamente la prosperidad
de los ciudadanos.
Aunado a lo anterior, en dicho documento se encuentran ya principios
identificables como permanentes y caractersticos del constitucionalismo en
nuestro pas, tales como la independencia, las libertades y derechos individuales, el gobierno republicano y la soberana (popular o nacional), presentes aun variando el tipo de Estado, federal o unitario y viceversa, y la
orientacin poltico-econmica prevaleciente en el momento histrico correspondiente.
En la Constitucin de Apatzingn, la cual consta de dos apartados y 242
artculos, se encuentran ya principios identificables como permanentes y caractersticos del constitucionalismo en nuestro pas, siendo sus caractersticas
principales las siguientes: a) intolerancia a otras religiones (art. 1o.); b) forma
de Estado republicano y colegiado, establecindose un Ejecutivo pluripersonal (art. 132); c) sistema de organizacin estatal unitario (art. 43); d) forma de
gobierno parlamentario (arts. 44 y 103); e) soberana con residencia originaria
en el pueblo y cuyo ejercicio recaa en representantes de la nacin (art. 5o.);
f) principio de igualdad en materia de ciudadana, sealando que se reputaran
ciudadanos de la Amrica mejicana a todos los nacidos en ella (art. 13); g) indefinicin del territorio de la Amrica mejicana (art. 42), y h) reconocimiento
a determinados derechos que se constituan en el objeto de la institucin de
los gobiernos y el nico fin de las asociaciones polticas, tales como la felicidad
del pueblo, la igualdad, la seguridad, la propiedad y la libertad (art. 24).
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colonias inglesas del Norte en Amrica y del triunfo de la Revolucin Francesa. En Francia se producen histricamente dos documentos diversos, uno que
organiza el ejercicio del poder y otro que reconoce derechos fundamentales;
no obstante, en la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de
1789 se encuentra la base del concepto formal de la Constitucin, cuyo art.
16 establece que: Toda sociedad en la cual no est asegurada la garanta de
los derechos ni establecida la separacin de poderes no tiene Constitucin.
El sentido poltico de la Constitucin proclama su finalidad poltica, la
ideologa poltica a la que sirve, lo que evoca ideas como libertad, democracia,
garanta de los derechos de los ciudadanos, limitacin del poder. Este significado responde al sentido histrico del constitucionalismo como movimiento
poltico e ideolgico, por lo que se puede afirmar que el fin de la Constitucin
es la estabilidad, establecer un orden, limitar el poder pblico, y se identifica
con el programa del poder pblico. El concepto formal de Constitucin surge
a partir de la reflexin acerca de la misma como ley, pero como ley especial
dotada de peculiaridades formales que desempea un papel fundamental en
el sistema jurdico.
De modo que toda Constitucin tiene un cierto carcter poltico, y dado
que en un principio no se le consideraba como norma jurdica, el sistema
jurdico iniciaba con el Cdigo Civil, notorio en la poca del imperio de la
ley y sujecin del juez a la letra de la ley para su interpretacin. El cambio de
concepcin se produce en Europa con la creacin de los tribunales constitucionales austriaco y checo a principios del siglo XX, cuyo fundamento es la
teora de las nulidades de Hans Kelsen. En Amrica, en cambio, se produce a
raz de la sentencia del juez Marshall al caso Marbury vs. Madison en 1803, en
que resuelve que la ley contraria a la Constitucin debe inaplicarse.
El sentido jurdico de Constitucin resulta del examen de las formas y de
la estructura interna de la Constitucin, y su consideracin como norma. De
tal forma que la Constitucin se concibe como norma que obliga a los poderes
del Estado y cuya infraccin es antijurdica, pero slo puede ser considerada
as, si el sistema jurdico establece que su cumplimiento es obligatorio. Como
norma suprema, adems, presupone determinada estructura del orden jurdico y puede ser identificada por la relacin que tiene con la legislacin. Esta
supremaca no solamente refiere su posicin en el sistema jurdico, sino tambin, y sobre todo, su eficacia y su fuerza derogatoria.
Esto implica considerar a la Constitucin como norma suprema; los presupuestos de la supremaca son que la funcin legisladora como funcin de
crear normas se sujete a las normas constitucionales que son fundamento y
lmite de su validez; y que prevea una cierta estructura del orden jurdico, lo
que determina la relacin entre las normas del sistema, as, la Constitucin se
identifica por su relacin con la legislacin como creacin normativa. Por lo
que en el sentido formal, la Constitucin, como seala De Otto, es el conjunto de normas a las que est sujeta la creacin normativa por los rganos
superiores del Estado.
La concepcin formal de la Constitucin hace nfasis en su carcter de
conjunto de normas jurdicas sin establecer cul es el contenido de las mismas.
Las concepciones formales de la Constitucin desde el punto de vista jurdico
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tucin en sentido material se entiende tomando en cuenta los aspectos sociolgicos, antropolgicos, morales y valorativos, entre otros que subyacen a ella.
Lassalle hace explcita la tensin entre la Constitucin formal y la material, al proponer un concepto sociolgico de Constitucin que determina la
existencia de dos Constituciones: la escrita y la real. La Constitucin real se
integra por los factores reales y efectivos de poder, por lo que, en su opinin,
la Constitucin escrita slo tiene valor si realmente expresa los factores de
poder que rigen en el pas, pues de lo contrario la Constitucin escrita sera
una mera hoja de papel en blanco.
Segn Loewenstein los elementos fundamentales mnimos de una Constitucin en sentido material, que garantizan el libre desarrollo poltico de un
Estado, son la diferenciacin y asignacin de funciones estatales a diferentes
rganos para evitar la concentracin de poder; los mecanismos de cooperacin de los rganos de poder; la distribucin y limitacin del poder poltico
mediante dispositivos e instituciones en forma de frenos y contrapesos; los
mecanismos que eviten bloqueos entre los rganos de poder autnomos para
impedir que en caso de no cooperar, se resuelva el impasse por sus propios
medios; un mtodo de reforma racional que evite la ilegalidad, la fuerza o la
revolucin, y el reconocimiento a la autodeterminacin individual, es decir,
a derechos individuales y libertades fundamentales, y su proteccin frente a
quienes ejercen el poder.
Para Kelsen, la Constitucin es normativa, un deber ser, es norma, y en
el sentido material su funcin es designar los rganos encargados de la creacin de normas generales y determinar el procedimiento; el derecho regula su
propia creacin en la Constitucin. La Constitucin es la norma fundamental, una regla segn la cual son creadas las normas jurdicas y de la cual deriva
el principio mismo de su creacin; es norma fundamental de la que desciende
por grados el resto del orden jurdico.
Se considera que las normas que establecen los rganos que ejercen el
poder, los lmites que los gobernantes deben respetar, esto es los derechos y
libertades de las personas, y la forma en que la Constitucin los garantiza son
parte de la Constitucin material de un Estado. Por lo que la Constitucin
material de una sociedad poltica puede entenderse como el conjunto de normas que determinan quines ejercen el poder y la forma en que lo hacen. Las
normas que establecen estas cuestiones se consideran materialmente constitucionales, aun si slo se trata de costumbre jurdicamente aceptada o de
interpretacin jurisprudencial.
Aunque la Constitucin en sentido formal, el texto concreto, recoge la
Constitucin material de un Estado, su contenido, se considera posible que
algunas normas materialmente constitucionales no se encuentren expresadas
en dicho texto; no obstante, son consideradas formalmente superiores a las
ordinarias, como parte de la Constitucin, como algo aadido a la Constitucin formal. Como puede ser el caso de los tratados internacionales, que por
disposicin expresa de una Constitucin adquieren rango constitucional,
por ejemplo.
Carla Huerta Ochoa
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nociera de dichas cuestiones. Lo cierto es que predomin la influencia hispnica, ya que el Congreso de la Unin, con apoyo en la facultad exclusiva que
le otorg el art. 165 de la citada Constitucin Federal para resolver las dudas
sobre el alcance de los preceptos constitucionales, anul varias leyes expedidas por los rganos legislativos de las entidades federativas, por considerarlas
contrarias a la propia Constitucin Federal.
Ms an, con base en el art. 137 de la Constitucin Federal de 1824 se
crea tambin el precedente de la jurisdiccin del amparo local, ello debido a
la existencia de instituciones duales en la imparticin de la justicia. Precisamente, en Mxico, la doble jurisdiccin federal y local fue implantada desde
los arts. 123 y 160. El primero dispuso: El Poder Judicial de la Federacin
residir en una Corte Suprema de Justicia, en los tribunales de circuito, y en
los juzgados de distrito. El ltimo previ: El Poder Judicial de cada estado se
ejercer por los tribunales que establezca o designe la Constitucin; todas las
causas civiles o criminales que pertenezcan al conocimiento de estos tribunales sern fenecidas en ellos hasta su ltima instancia y ejecucin de la ltima
sentencia. Estas normas supremas instituyeron el dogma del federalismo judicial, el que con motivo del reconocimiento contencioso que el Estado mexicano ha hecho de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, ampla su
horizonte de la adecuada relacin entre los tribunales federales y locales a la
adecuada relacin entre stos y la jurisdiccin internacional.
No es ocioso mencionar que la Constitucin de 1824 adopt la forma
federal, y su evolucin histrica puede describirse, en su etapa originaria,
a partir de esta norma fundamental. Ciertamente, la referida evolucin se
circunscribe en las distinciones siguientes: 1) se establece un sistema federal
basado en estados y territorios de la Federacin; 2) no se instaura una
frmula de distribucin de competencias especfica; 3) se establece el bicamarismo, con una Cmara de Diputados y una de Senadores; 4) se define
por el Congreso general, la residencia de los poderes federales, establecida en
un distrito en el cual el propio Congreso ejercera las atribuciones del Poder
Legislativo de un estado; 5) se previ un presidente de los Estados Unidos
Mexicanos, como titular del Poder Ejecutivo Federal; 6) se cre un Poder
Judicial de la Federacin, organizado en una Corte Suprema de Justicia, tribunales de circuito y juzgados de distrito, y 7) se instaur un Poder Judicial
de cada estado, estructurado con los tribunales que establezca o designe la
Constitucin respectiva.
Conviene mencionar que el acceso a la justicia fue un derecho contenido
en el art. 18 del Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana del 31 de enero
de 1824, que dispona: Todo hombre que habite el territorio de la Federacin
tiene derecho a que se le administre pronta, completa e imparcialmente justicia. Sin embargo, a pesar de su estrecha relacin con la norma fundamental
de 1824, sta lo omiti, y no fue sino hasta el art. 17 de la Constitucin de
1857 cuando se estableci este derecho de carcter programtico, que viene
a constituir la categora procesal de la accin de los procesos y procedimientos
para la defensa de la Constitucin.
Juan Rivera Hernndez
Constitucin histrica
Las visiones historicistas de la Constitucin ponen el nfasis en el sedimento
que el paso del tiempo y las circunstancias del comportamiento humano van
imprimiendo en las instituciones, principios, valores y regulaciones fundamentales de una sociedad poltica y jurdicamente organizada. Interpretaciones y
adherencias excesivas del y al concepto han generado ideas no exentas de falacia, como las que colocan a la historia en calidad de potestad constituyente,
si bien no cabe duda de que un sano acercamiento con perspectiva histrica
al concepto de Constitucin permite interpretaciones realistas y slidamente
fundadas.
A decir de Maurizio Fioravanti, las libertades han podido ser fundamentadas historicistamente merced a los anlisis que hacen depender de la historia
la configuracin procesal del goce efectivo de los derechos. As, en la tradicin
anglosajona, el Rule of Law hace referencia a prerrogativas de carcter fundamental e indisponible que dan lugar, al paso de los siglos, a sociedades que se
oponen radicalmente al desconocimiento de las tradiciones que han hecho
de sus miembros seres libres e iguales. Existe en la concepcin de Constitucin histrica, pues, una animadversin muy marcada hacia soluciones
voluntaristas que puedan poner en entredicho tradiciones y costumbres que
se han conquistado con los siglos, entre ellas principalmente, acaso en razn
de una superlativa influencia de la Carta Magna (1215), las que componen el
proceso debido. Detrs de la discusin del No taxation without representation de
los colonos angloamericanos en la Revolucin de Independencia de las Trece
Colonias podemos hallar un ejemplo muy claro de reivindicacin de derechos
fundamentales que la categora de Englishmen les conceda desde tiempos, si no
inmemoriales, ciertamente muy lejanos.
Las tradiciones continentales, con ser tambin bajomedievales, se fundan
por contraste en un ordo iuris indisponible y dado, integrado por un conjunto
de leyes fundamentales preconfigurado que, sin embargo, requiere de la labor
cotidiana del jurista para adaptarse a las cambiantes condiciones del medio
Constitucin flexible/rgida
Sobre la base de la superioridad de la Constitucin con respecto a las otras
fuentes (vase constitucionalismo, Constitucin), son rgidas las Constituciones para cuya modificacin se requiere un procedimiento agravado (en el
tiempo, en los qurums, con la participacin de rganos ad hoc o mecanismos
como el referndum, etctera) con respecto a la tramitacin normal prevista
para las leyes ordinarias (procedimiento suficiente, en cambio, para la modificacin de las Constituciones flexibles), al efecto de ofrecer una mayor garanta
y defensa de la propia Constitucin y de los valores y principios en ella contenidos (vase reforma constitucional). La mayor parte de las Constituciones
actuales son rgidas, con algunas excepciones (la Constitucin del Reino Unido es un caso tpico de Constitucin flexible), mientras que flexibles eran por
ejemplo las Constituciones liberales decimonnicas.
Giorgia Pavani
(traduccin de Mayte Salvador Crespo)
199
Constitucin histrica
200
social. Esta suerte de Ius Commune, que no debe confundirse con el Common Law
anglosajn, entrar en conflicto al momento de las revoluciones atlnticas con
la dogmtica jurdica del racionalismo que pretendi expresarse ante todo en
Constituciones escritas, emanadas de la voluntad de un todopoderoso Poder
Constituyente, y en cdigos derivados de la voluntad de un legislador no slo
imbatible sino imposible de criticar, con soberana capacidad de disposicin
sobre un Ordo iuris en acelerado trance de abandono respecto de su calidad de
ordenamiento. De ah que Edmund Burke expresara su clebre crtica a la
pretensin de la Francia revolucionaria en el sentido de expedir Constituciones como si de la coccin de un pudding se tratara.
Y es que, en efecto, la Francia posterior a 1789 manifestar una enemiga antihistoricista que, con la sustitucin de la labor jurisprudencial del Ius
Commune por la legislativa propia de un Estado de derecho que los alemanes sistematizarn, no sin vacilaciones como las de la Escuela Histrica del
Ochocientos, como Rechtsstaat, vendr a robustecer el carcter individualista
y estatalista de la fundamentacin terica de las libertades en la Europa de la
restauracin, para la cual Constitucin histrica, en el ms aventurado de
los casos, resultara ser poco ms que el rescoldo cultural y tradicional de una
Constitucin-ley expedida por la nacin reunida en Parlamento.
En Iberoamrica, las concepciones histricas del fenmeno constitucional
se hallarn marcadas por las Cortes Constituyentes de la Monarqua espaola reunidas en Cdiz entre 1810 y 1813 (con una extensin ordinaria hasta
1814), en las que la mayora peninsular apel a una Constitucin histrica
de Espaa que, en concepto de Martnez Marina, habra contenido a las
libertades visigticas manifestadas, ante todo, en los mbitos municipales, y
desconocidas en forma definitiva al advenimiento del absolutismo austracista
de la mano de Carlos V (derrota de las Comunidades en Villalar, 1519). Los
insurgentes americanos, tanto como los diputados de los reinos y provincias de
ultramar que se desempearon en Cdiz, basarn sus alegatos independentistas en argumentaciones constitucionales historicistas (como las de Servando
Teresa de Mier en el libro XIV de su Historia de la revolucin de Nueva Espaa
antiguamente Anhuac, publicada en Londres en 1813). Pretendiendo que sus naciones recuperaban las soberanas prehispnicas perdidas en razn de la acefala de la Monarqua causada por el cautiverio de Fernando VII se darn, sin
embargo, a la tarea de expedir Constituciones escritas de signo racionalista y
voluntarista, alejadas en ocasiones casi totalmente de las realidades histricas
de sus pueblos. Algo muy semejante a lo que, para la pennsula, obtuvieron
los diputados constituyentes en 1812: pretexto historicista, Constitucin como
acto legislativo, constitucionalidad prcticamente incontrolable.
Y es que una de las principales caractersticas del modelo histrico de
Constitucin radica en la importancia que se concede al aparato judicial, desarrollado en Inglaterra casi sin solucin de continuidad desde la baja Edad
Media y que en los Estados Unidos dio lugar a la clebre judicial review apenas
alboreaba el siglo XIX, con un acento muy perceptible en las interpretaciones
originalistas de la Constitucin, esto es, en la bsqueda de lo que los founding
fathers de Filadelfia quisieron realmente establecer. En los pases de tradicin
continental, en cambio, la voluntarista adscripcin de poderes legislativos no
Constitucin local
La locucin es utilizada en los pases definidos por la forma federativa en el
continente con sistemas legales diferenciados, basados en un doble nivel constitucional, siguiendo la influencia de los Estados Unidos de Amrica, siendo
ellos Argentina, Brasil, Mxico y Venezuela, aunque en este ltimo la organizacin de los poderes pblicos locales, municipios y la administracin de
bienes es regulado por la Constitucin de la Repblica.
Las cuatro naciones erigidas bajo la forma federal de Estado en Latinoamrica tienen como caracterstica la existencia de una divisin poltica y
administrativa en estados, provincias, distrito federal y municipios, cuya autonoma es reconocida mediante un sistema representativo y democrtico
de la organizacin poltica del pas. En los mencionados pases prevalece
el modelo de federalismo residual o de origen a favor de los estados miembros, por medio del cual sus autoridades conservan las facultades que no
estn expresamente delegadas a las autoridades federales, de manera tal que
se organizan y rigen por Constituciones propias que, si bien se expiden sin
intervencin de ningn poder de la Federacin, no pueden ser contrarias a la
Constitucin federal.
A diferencia de Amrica Latina, el federalismo norteamericano se crea al
concurrir las soberanas originarias de los estados miembros, suficientemente autnomos para determinar su gobierno y administracin, por lo que el
constitucionalismo revela peculiaridades propias de su rgimen federal para
la distribucin del poder poltico, y las cincuenta Constituciones locales en
los Estados Unidos reconocen la divisin tripartita de poderes, regulan un
sistema electoral, proveen un catlogo de derechos y organizan una legislatura
bicameral (G. Alan Tarr, 2009).
En Argentina, las provincias crean sus propias instituciones locales a travs
del acto de expedir autnomamente las Constituciones bajo el sistema representativo y republicano de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas que establece la Constitucin Nacional, sealando para ello que se debe
asegurar la administracin de justicia, el rgimen municipal y la educacin primaria (art. 5o.). En cuanto a la autonoma municipal corresponde, se impone
el deber a cada provincia de que su Constitucin reglamente su alcance y contenido institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero (art. 123).
En Brasil, los estados se organizan y rigen por las Constituciones que ellos
mismos expiden, observando lo principios de la Constitucin de la Repblica
Federativa y las reglas de competencia atribuidas a los estados y municipios
(arts. 25 a 29).
La situacin que priva en Mxico consiste en que el pueblo mexicano
decide constituirse en una Repblica representativa, democrtica, federal,
Constitucin local
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Constitucin local
202
compuesta por estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen interior, pero unidos en una Federacin establecida segn los principios
constitucionales; las Constituciones particulares de los estados en ningn caso
podrn contravenir las estipulaciones del pacto federal (arts. 40 y 41).
Atendiendo a lo que literalmente disponen las cartas constitucionales de
los cuatro pases, se percibe que los estados o provincias gozan de amplias facultades, aunque ello se minimiza en el debate acerca del carcter nominalista
del federalismo, pues la realidad latinoamericana demuestra un alto nivel de
centralizacin del poder en torno de las competencias constitucionales atribuidas al gobierno federal.
De entre las caractersticas que sobresalen en los estados o provincias, es
que sus Constituciones deben respetar el sistema representativo republicano
y democrtico; estar de acuerdo con los principios y declaraciones fundamentales de la Constitucin federal; adoptar las bases mnimas sobre la organizacin de los poderes y del municipio, as como acogerse a la proteccin
de la garanta federal para repeler, en caso necesario, invasiones externas o
sublevaciones internas.
En cuanto al fenmeno constitucional estatal en Mxico, con un universo
de 31 cartas polticas estatales y un Estatuto del Distrito Federal, la reformabilidad y el reemplazo han sido una constante, por lo que Diego Valads dice
que la positividad de las Constituciones estatales ha provocado que exista
un alejamiento de la sociedad civil a las normas que ellas regulan [y] sobre
todo cuando esas modificaciones responden a polticas gubernamentales o a
intereses de grupos de relevancia poltica, religiosa o empresarial, por lo cual
considera al orden local como derivado del marco constitucional general y lo
denomina constitucionalismo reflejo (Valads, Diego, Constitucin y poltica).
Teniendo en cuenta la forma en que se concreta el federalismo en la extensa divisin geogrfica de las entidades federativas mexicanas, as como los
patrones culturales propios de las regiones, en la actualidad la tendencia del
constitucionalismo es su creciente normatividad, al adicionarse catlogos de
derechos ciudadanos y medios para su control y defensa de la supremaca
constitucional ante rganos judiciales o administrativos, lo cual ha venido
convirtiendo gradualmente a las Constituciones locales en ordenamientos
polticos fundamentales que organizan el gobierno y aseguran un sistema de
libertades y el respeto a la dignidad humana de la poblacin.
Elisur Arteaga Nava, al argumentar que una Constitucin es un complejo
normativo cuya normatividad es de jerarqua superior, permanente, escrita,
general y reformable, sostiene que debido al principio de generalidad de la
Constitucin federal, cualquier modificacin obliga a los estados a adecuar
sus Constituciones en forma perentoria.
Una nota relevante es que sus normas son reglamentarias de la carta magna, ya que desarrollan sus preceptos; sin embargo, es criticable que algunas
reproduzcan los artculos de la Constitucin federal, aunque en muchos casos
los constituyentes locales suelen abundar a detalle en catlogos de derechos a
favor de las personas, imponiendo obligaciones al poder pblico. Conforme
el derecho constitucional correlativo de las entidades federativas, es de soste-
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Constitucin otorgada
204
De manera que es Constitucin otorgada aquella que, no obstante poseer el carcter de ley suprema, se genera por una concesin que hace el
depositario del poder poltico. Al respecto, este tipo de Constitucin ha tenido lugar cuando el rey o monarca, por un acto de gracia hacia su pueblo,
otorga una carta magna mediante la cual, de manera voluntaria, reconoce
ciertos derechos, acota sus facultades al conceder contrapesos de poder a otras
instancias principalmente de carcter parlamentario y con ello queda
subordinado al mandato de la propia Constitucin. Como un ejemplo clsico
podemos citar la Carta Constitucional de Luis XVIII del 4 de junio de 1814,
que, a sugerencia del ministro Talleyrand y ante el temor del surgimiento de
un nuevo movimiento revolucionario, se concluy que no era posible sostener
la Monarqua sin limitar el poder real. Entonces, el monarca recurri al subterfugio de dotar de una Constitucin a sus sbditos franceses; por lo que tuvo
apariencia de ser una ddiva del rey a sus gobernados.
Sin embargo, para evitar ciertas confusiones, conviene aclarar las diferencias entre Constitucin otorgada y Constitucin impuesta. La primera,
como ya se dijo, es una concesin dada por el titular del poder poltico en aras
de evitar movimientos enardecidos revolucionarios, pero que disminuan su
mbito de poder, generando cierta reestructuracin de la organizacin estatal.
En cambio, la segunda ha tenido lugar al generarse un nuevo Estado, o bien
al perder su plena soberana a consecuencia de una confrontacin blica y en
el caso de territorios coloniales que logran adquirir su independencia. Este
tipo de Constitucin se caracteriza por la intervencin de un Estado diferente
que impone un ordenamiento constitucional, es decir, existe un procedimiento formativo de Constitucin externa, que impone a la fuerza un ordenamiento
constitucional.
Algunos ejemplos dan cierta pauta para aclarar de mejor forma esas diferencias, tal como nos ilustra el caso del Estatuto Provisional del Imperio
Mexicano expedido el 10 de abril de 1865 por Maximiliano de Habsburgo,
mismo que tuvo por objeto organizar su gobierno, dentro del cual se estipul
que el emperador representaba la soberana nacional y la ejercera en todos
sus ramos, garantizando a los gobernados la igualdad ante la ley, la seguridad
personal, la propiedad y el ejercicio de su culto.
Lo mismo puede decirse de la Constitucin japonesa de 1946, que sigui
el modelo impuesto por un rgano de un Estado extranjero; igualmente, la
Ley Fundamental alemana de 1949 fue condicionada por las potencias ocupantes, ya que el proyecto debe someterse a la aprobacin de la jefatura de las
potencias occidentales; del mismo modo, numerosas Constituciones en territorios dominados por los ingleses fueron dictadas por el Parlamento britnico (Canad, 1867; Austria, 1901; Sudfrica, 1909), o por actos gubernativos
(orders in council) para Estados recin independizados en diversos continentes
(Nigeria, 1946; Jamaica, 1962; Bermudas, 1962; Anguila, 1967; Mauricio,
1968; Fidji, 1970, y Malta, 1964).
As pues, a diferencia de las cartas polticas impuestas, la Constitucin
otorgada, cuya clasificacin es idea de James Bryce, resulta ser producto de
un acto concesorio unilateral del rgano que detenta el poder poltico, sobre
ciertas y cuales prerrogativas dirigidas a los gobernados, estableciendo al mis-
Constitucin pactada
Se define pactada una Constitucin que encuentra legitimidad en el acuerdo
entre el Soberano y la asamblea representante del pueblo. Se trata de una
clasificacin basada sobre el criterio de la naturaleza del Poder Constituyente
(vase clasificaciones). La Constitucin pactada representa una forma intermedia entre aquellas de origen popular y aquellas octroyes (vase Constitucin
octroyes (o concedida). Se consideran ejemplos de Constituciones pactadas la
sueca de 1809, la francesa de 1830 y la de Prusia de 1850 (vase constitucionalismo, Constitucin).
Silvia Bagni
(traduccin de Eduardo Ferrer Mac-Gregor)
Constitucin provisional
Se habla de Constituciones provisionales para indicar los textos constitucionales
que, si bien plenamente en vigor, deben ser reemplazados en el corto plazo
por las nuevas Cartas constitucionales con un contenido ms profundo y completo, o despus de un proceso constituyente que necesita condiciones sustanciales o de procedimiento que en la actualidad no existen. Se define provisional, por ejemplo, la Constitucin de Nepal de 2007; ha sido una Constitucin
provisional el Constitutional Framework de Kosovo antes de la Constitucin de
2008; era provisional la Constitucin de Sudfrica de 1993, luego sustituida
por la actualmente en vigor desde 1997.
Silvia Bagni
(traduccin de Eduardo Ferrer Mac-Gregor)
Constituyente permanente
La expresin se ha utilizado, sobre todo en Mxico a partir de la obra de
Felipe Tena Ramrez, para designar la potestad revisora y modificadora
de la Constitucin, entendida sta como ley suprema y pinculo del sistema de
fuentes legislativas.
La consideracin de un poder constituyente distinto al originario, esto es,
al propio del momento privilegiado en que, al decir de Schmitt, un pueblo
toma conciencia de su ser poltico y se dota con una Constitucin, no deja de
ser problemtica. Lo es en lo referente a los lmites de su accionar, en lo procedimental y en lo material, pero tambin en lo que se refiere a su configuracin
y legitimacin como rgano de actuacin prcticamente autnomo.
En pases de estructura compuesta, la revisin y la eventual modificacin
de la Constitucin traen consigo la cuestin de lo que Garca-Pelayo ha lla-
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Constituyente permanente
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Control constitucional
de jurisdiccin concurrente
De acuerdo con el modelo de Estado federal que tenemos, el fortalecimiento
de la justicia constitucional requiere su realizacin desde dos grandes espacios: 1) desde el mbito federal, donde se sita la justicia constitucional por antonomasia mediante la defensa y salvaguarda de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, y 2) desde el mbito de las entidades federativas, desde
donde es posible coadyuvar a la defensa de la Constitucin federal, mediante
acciones que pueden llevarse a cabo ante determinados rganos locales especializados en justicia constitucional.
La justicia constitucional, desde el mbito de las entidades federativas,
ser posible en la medida en que el propio federalismo pueda ser revitalizado
en todos los rdenes que la lgica del sistema federal concede indiscutible
valor e importancia a la participacin de los estados miembros.
vida poltica, con efectos corrosivos sobre todo el sistema, y que en todo caso
podran ser un len durmiente de la vida poltico-constitucional del pas.
Es cierto que, en muchas ocasiones, el control abstracto puede operar como
medio de prorrogar por la va judicial un conflicto que en la va poltica no ha
hallado solucin adecuada, ms todava si se tiene en cuenta la fugacidad del
plazo para instarlo que suele preverse; pero se afirma por sus defensores,
de un lado, no cabe desconocer que, como dijera Wilhem Wangler y nos recuerda Bachof, ni el carcter poltico de un acto excluye su conocimiento jurdico, ni el efecto poltico del enjuiciamiento le priva de su carcter jurdico, y
este control abstracto garantiza la proteccin de la jerarqua normativa nada
menos que en su cspide frente al legislador ordinario e incluso frente al poder
constituyente constituido (o de reforma de la Constitucin); y de otro lado, la
verificacin del control abstracto de la ley por un tribunal independiente logra
en general una paz jurdica y ello por medio de la aceptacin, aunque sea
a regaadientes, por ambas partes contendientes de la resolucin que se
dicte, en la que normalmente tanto la mayora como la minora encontrarn
puntos en los que se vern derrotados y otros en los que se sentirn vencedores, siquiera de modo interesado, a lo que se prestan tcnicas sentenciadoras como la de las sentencias interpretativas, lo que propicia un importante
factor integrador del control abstracto.
Tanto en el control abstracto como en el concreto se lleva a cabo un juicio
lgico y ponderativo de contraste entre dos normas: la ley parlamentaria (o,
en su caso, el tratado internacional), su objeto de control, y la Constitucin,
parmetro de dicho juicio. Ahora bien, mientras que en el control concreto
la dialctica del caso concreto tiene un peso especfico, en el control abstracto no es as, sino que se juzga a la ley en s misma (on its face). Por su propia
naturaleza, en el control abstracto, que siempre es concentrado, los efectos
de la decisin son generales, y de ah que cuando lo lleva a cabo un tribunal
constitucional, se designe a ste grficamente de legislador negativo, segn
la clsica caracterizacin de Hans Kelsen.
Joaqun Brage Camazano
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Para poder hacer partcipes a los estados en la materia que nos ocupa,
nos parece que la justicia constitucional local debe establecerse en dos modalidades:
1) Como control constitucional local puro. Este modelo de control deber ser
diseado para la salvaguarda de la Constitucin local, particularmente por
cuanto hace al mantenimiento de las declaraciones o principios contenidos en su
prembulo. Tratndose de un tipo de control local, su competencia estar
orientada hacia dos cuestiones de orden local:
a) Control constitucional de actos locales. La competencia en este caso
buscar mantener dentro del orden previsto por la Constitucin particular de
la entidad federativa en cuestin, la actuacin de cualquiera de los rganos
locales. Esto es, la justicia constitucional local o el control constitucional local,
en esta modalidad, servir para exigir a los servidores pblicos de tipo local
que su desempeo se ajuste a las prescripciones, ms an, a los principios
contenidos en la Constitucin local.
b) Control constitucional de leyes locales. El control constitucional deber incluir de la misma manera el control sobre la produccin jurdica de
las legislaturas locales. En este sentido, debe caber la posibilidad de que el
rgano diseado para tal efecto pueda realizar las tareas de control previo de
la constitucionalidad que debemos atribuir al Tribunal Constitucional federal; en este supuesto, el pre-control legislativo funcionar respecto de las leyes
emanadas de los Congresos locales.
Ahora bien, para que el control constitucional local aqu sealado pueda
tener viabilidad es necesario cumplir con algunas condiciones, como las siguientes: primera, que el control constitucional local deber verificarse de manera exclusiva en el marco de la Constitucin local. Esto quiere decir que si en
algn caso planteado ante el rgano de control constitucional local, surgiera
algn punto que hiciera necesaria la interpretacin de la Constitucin general,
en tal supuesto el asunto deber remitirse de inmediato al Tribunal Constitucional federal; segunda, tanto las acciones de pre-control como las de control
constitucional a nivel local servirn para obligar a todos los rganos de la
entidad federativa en cuestin a sujetar sus actos a lo prescrito por la Constitucin local.
2) Control constitucional local de jurisdiccin concurrente. Uno de los temas de
mayor cuidado debe ser el referente a los alcances del control constitucional
local en relacin con la Constitucin federal. Este mecanismo, que hemos
denominado control constitucional de jurisdiccin concurrente, permitir a un rgano
local determinado llevar a cabo el control constitucional respecto de la carta
magna y con ello materializar en un claro ejercicio de federalismo la
participacin del estado miembro en la defensa de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos.
Esta competencia deber ser reconocida a un rgano jurisdiccional local
y podr tener las siguientes dimensiones:
a) Control constitucional dual o absoluto. Este tipo de control permitir
que el rgano local encargado de hacer partcipe a la entidad federativa en la
defensa de la Constitucin federal pueda intervenir para salvaguardar cualquier disposicin jurdica de la carta magna.
En este caso, la competencia del referido rgano local de control constitucional podr extender su competencia originaria hasta la defensa y control
del contenido de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
La competencia concurrente, aqu diseada, fortalecer el sistema mexicano
de justicia constitucional, una vez que se reconozca a los rganos locales
la capacidad para participar en la defensa de la Constitucin general de la
repblica.
b) Control constitucional relativo. Este tipo de control constitucional local
funcionar slo respecto de las decisiones polticas fundamentales plasmadas
en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Por lo pronto, el control constitucional de jurisdiccin concurrente de tipo
relativo podr garantizar la permanencia de los principios constitucionales
(decisiones polticas fundamentales) a travs de la defensa de la Constitucin
en general.
Por otro lado, no hay que perder de vista que tambin las Constituciones
de los estados miembros pueden contener declaraciones (no principios constitucionales) que sin contravenir a las decisiones polticas fundamentales de la
carta magna, sirven para definir su autonoma y peculiares condiciones de
existencia. Para la salvaguarda de tales declaraciones, es posible establecer el
control constitucional local respecto de su propia Constitucin.
Todo parece indicar que el control constitucional local es necesario para
vigilar que las autoridades locales sujeten su actuacin a las disposiciones
constitucionales contenidas en la propia Constitucin local. A travs de dicho
control ser posible, adems, defender las declaraciones contenidas en el prembulo de la misma Constitucin.
Luego entonces, el control constitucional de jurisdiccin concurrente,
realizado desde las entidades federativas, es recomendable porque permitir
garantizar:
a) La constitucionalidad dual de las leyes locales. Es decir, permitir que
las leyes aprobadas por las legislaturas de las entidades federativas se adecuen
tanto a los principios contenidos en la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, como a los previstos por las Constituciones locales.
b) La racionalidad y jerarqua del orden normativo. Parte importante de
las tareas asignadas a los rganos de control constitucional local se materializar en la construccin de un sistema jurdico lgico a partir de la aprobacin
de leyes que guarden congruencia con el texto de las dos Constituciones, la
Federal y la particular de la entidad federativa de que se trate.
c) La eficacia normativa. Con la aprobacin de las leyes que sujeten su
redaccin a los principios y prescripciones de mayor jerarqua de las Constituciones ser ms fcil cumplir con los contenidos de la carta magna y con los
propios principios redactados en las Constituciones locales. Con un sistema
federal de justicia constitucional como el aqu propuesto, podr acortarse la
enorme distancia que en muchos casos hay entre lo que dice la Constitucin
y lo poco que las leyes secundarias son capaces de convertir en posibilidad y
accin.
Enrique Uribe Arzate
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nuncia, ya que por un lado sta no se presume y, por otro, no es posible que
en determinados pleitos los justiciables abandonen las garantas de la carta
magna, y que ello vincule al juez.
Por eso se dice que si la autonoma de la voluntad cede en el derecho privado, con ms razn ello debe suceder en los limbos del orden pblico y sobre
todo cuando est en juego la aplicacin del estatuto supremo de cada pas.
Los epgonos de la tesis negativa han utilizado un soporte argumental
trifsico, llegando a la conclusin de que no es posible la declaracin oficiosa
de inconstitucionalidad. Ello es as, primero, pues segn dicen de lo contrario se altera la divisin de los poderes; segundo, porque se atenta contra la
presuncin de legitimidad de los actos estatales, y tercero, en virtud de que se
roza el postulado de la defensa en juicio, al admitirse la ruptura del principio
de congruencia.
La corriente permisiva expuesta al principio ha rebatido tal basamento sobre la base de los siguientes argumentos:
Con respecto a la descompensacin del principio de divisin de los poderes, se ha retrucado que la declaracin de inconstitucionalidad, dicha en una
causa judicial, con efectos limitados a las partes, no puede producir el desbalance
del sistema de libre flotacin de los poderes del Estado; y en todo caso, si fuera
as, en nada cambia que exista o no pedimento de los justiciables.
Ello, computando que por regla la decisin de referencia tiene viabilidad como vimos slo en el proceso en que se dicta, y por ende no
deroga al precepto discutido.
Con referencia a la presuncin de legitimidad de los actos estatales, la
misma es slo iuris tantum, y por ende cede cuando se contrara una norma de
jerarqua superior, circunstancia que opera si las leyes o los actos administrativos desoyen la prdica de la carta suprema.
La sentencia judicial tambin goza de esa presuncin o pelcula protectora, pero a nadie se le ocurre actualmente pensar que la misma sea irrevocable cuando est apoyada en circunstancias fcticas que a posteriori quedan
desbaratadas (revisin de la cosa juzgada).
Otro de los fundamentos que sostuvieron los que proponen la corriente
negatoria referida a los postulados de la defensa en juicio y de congruencia es
que segn ellos los que imparten justicia estn imposibilitados de ocuparse de las cuestiones no llevadas por las partes al pleito.
Esta argumentacin es la ms fcil de rebatir, pues repetimos dicha
temtica es tpicamente jurdica (de derecho); de ah entonces que el judex
pueda llevarla al momento de sentenciar sin que sea necesario el impulso o el
empujn de los justiciables.
En suma, la tesis ms generalizada en el derecho comparado sostiene que
si estamos en el campo de la interpretacin, es el juez dentro de su competencia quien pone en juego los preceptos normativos sin necesidad de
pedimento alguno. Por ello puede concluirse que si la sentencia debe recaer
sobre el objeto litigioso, abarcando no slo la cuestin principal sino tambin
las accesorias e incidentales, parece notorio que en la aplicacin del derecho,
lo atinente a la constitucionalidad implica, aun ante el silencio de los intervinientes, un aspecto central de iuris que debe resolverse de oficio.
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En la Repblica Argentina se trata de un pas federal impera el sistema de control de constitucionalidad difuso, similar al esquema norteamericano. La Corte Suprema de la Nacin, que ejerce las funciones de Tribunal
Constitucional, se ha plegado en los ltimos tiempos a la doctrina permisiva,
sosteniendo que al haberse incorporado a la Constitucin Nacional los tratados internacionales sobre derechos humanos (art. 25, inciso 22), rige la regla
interpretativa de la Corte Interamericana de Derechos Humanos que permite
esta posibilidad. Ello es as siempre y cuando se ejerza en el marco de las respectivas competencias y las regulaciones procesales correspondientes.
En ese pas la mayora de los autores y la jurisprudencia coinciden en
la posibilidad de declarar la inconstitucionalidad de oficio tanto en el orden
nacional como en gran parte de las provincias (estados), donde se ha aplicado
dicha postura, cristalizada en las Constituciones locales, como por ejemplo
las de La Rioja, San Juan, Ro Negro, San Luis, Tierra del Fuego y la de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
El art. 43 de la Constitucin Nacional dispone que toda persona puede
interponer la accin de amparo en determinadas circunstancias, y en el caso
el juez puede decretar la inconstitucionalidad de la norma impugnada.
Si utilizamos los parmetros de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en el mbito del control de convencionalidad cuyos postulados generales son vlidos para la revisin de constitucionalidad, tengamos presente
que ese cuerpo jurisdiccional, a partir del Caso Almonacid Arellano ha puesto de
relieve que los jueces deben ejercer no slo un control de constitucionalidad,
sino tambin un control de convencionalidad ex officio, criterio que se ha ido
convalidando en fallos posteriores, sostenindose que esta tarea deben hacerla
todos los jueces de cualquier jerarqua (Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs.
Mxico, entre otros). Tambin dijo ese organismo que esta inspeccin puede
llevarse a cabo aun antes de que la norma sea aplicada en el caso concreto.
Juan Carlos Hitters
Control constitucional local
En relacin con el control de la constitucionalidad, Manuel Aragn seala:
El control jurdico no tiene por objeto a las personas, ni siquiera, exactamente, a los rganos, sino a los actos de esos rganos o autoridades. Y no a los
actos polticos... sino a los actos jurdicamente relevantes (Aragn, Manuel,
Constitucin, democracia y control).
Podemos resaltar un vnculo directo entre la defensa de la Constitucin
y el control de la constitucionalidad. Esto es, que el mantenimiento del texto
constitucional, el cuidado para evitar que sea violentado o vulnerado, son tareas que conforman una parte del sistema integral de justicia constitucional, el
cual se complementa con las acciones que sirven para llevar a cabo el control
constitucional de actos y de leyes; dicho control, ideado para exigir a todos
los rganos el respeto irrestricto del texto constitucional, sirve a la vez para
realizar de manera concomitante la defensa de la carta magna.
De acuerdo con esto, es preciso insistir en que el control de la constitucionalidad tiene como propsito ejercer los mecanismos jurdicos que tanto en
el aspecto preventivo como en las tareas de tipo correctivo pueden servir para
contener en los lmites de la Constitucin a toda la produccin jurdica del Estado y, asimismo, para obligar a las autoridades a que sometan su desempeo
a lo prescrito por la carta magna.
Podemos afirmar entonces que con la defensa constitucional se protege
la estructura del mximo ordenamiento legal en una entidad federativa y,
al mismo tiempo, al mantener inalterado el texto de dicho ordenamiento, se
defienden las decisiones polticas fundamentales que tienen en el control de la
constitucionalidad su ms firme lmite. As, Las normas constitucionales de
estabilizacin (o defensa) de la Constitucin nos indican, no slo las tcnicas
y los medios para ello, sino tambin: a) a quin cabe defenderla y guardarla;
b) contra quin se dirigir la defensa y guarda (Afonso da Silva, Jos, Aplicabilidad de las normas constitucionales).
Al interior de las entidades federativas que integran el Estado mexicano,
la parte correspondiente al control constitucional se debe desglosar en dos
grandes mbitos: el pre-control constitucional legislativo y el control constitucional orgnico.
De acuerdo con este diseo, el control previo de constitucionalidad se
debe integrar con aquellos instrumentos jurdicos de carcter tcnico-consultivo que tienen como propsito vigilar que la produccin jurdica estatal se
apegue siempre a las disposiciones constitucionales. Al respecto se ha dicho
que: El Tribunal Constitucional realiza dos clases de control: uno preventivo y otro a posteriori. El control preventivo lo ejerce sobre las leyes orgnicas
constitucionales antes de su promulgacin y de las leyes interpretativas de la
Constitucin. En este caso la Cmara de origen tiene obligacin de recurrir
al Tribunal enviando el proyecto respectivo dentro de los cinco das siguientes a aquel en que queda totalmente tramitado por el Congreso (Quinzio
Figueiredo, Jorge M., Justicia constitucional en Chile). Para el caso del control
constitucional orgnico, es urgente imponer limitaciones jurdicas absolutas a
la actuacin de los titulares de los rganos primarios del Estado, a fin de evitar
la violacin de la Constitucin y, en su caso, hacer posible su reparacin.
La parte correctiva de la defensa de la Constitucin merece un tratamiento especial que nos permita contener y mantener el desempeo de quienes
ejercen el poder pblico, en los lmites impuestos por la propia norma normarum.
En las lneas que siguen nos permitimos esbozar en un estudio de lege ferenda: cmo puede operar el derecho procesal constitucional en el Estado mexicano, sin perder de vista la capacidad que en esta relevante materia tienen y
debe reconocerse a las entidades federativas. Nos parece que ya es tiempo de
engarzar las tareas de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin con las que
en un Estado federal deben tener los tribunales de justicia locales (vase
Uribe Arzate, Enrique, El Tribunal Constitucional).
I. El pre-control constitucional legislativo. Tericamente, esta forma de control constitucional tiene como propsito vigilar que la produccin
jurdica estatal se apegue siempre a las disposiciones constitucionales.
Durante el proceso de creacin de la ley, y en el caso de las propuestas
de reforma constitucional, el rgano encargado del control constitucional al
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interior de las entidades federativas deber hacerse cargo de dos tipos de funciones, igualmente importantes:
a) Opiniones consultivas. Una exigencia primaria se traducir en las consultas
que de manera obligatoria debern ser formuladas por los rganos encargados de la creacin de la ley (trtese del Poder Legislativo federal o de las
legislaturas de las entidades federativas) para saber si determinado proyecto
legislativo se adecua al contenido de la Constitucin.
b) Resoluciones con fuerza obligatoria. Estas resoluciones se emitirn una vez
que el rgano responsable del control constitucional conozca, incluso de oficio, de irregularidades en los procedimientos de creacin de la ley o de reforma constitucional; en este caso, la resolucin que se emita tendr el propsito
de inhibir al rgano de mrito para que no contine con el procedimiento
legislativo.
En este mbito, se debern atender dos tareas de singular relevancia: 1) el
pre-control legislativo en los procesos de creacin de la ley, y 2) el pre-control legislativo en los procesos de reforma constitucional.
II. El control constitucional orgnico. Es evidente que la justicia
constitucional debe incluir el escenario propio de la reparacin constitucional
cuando los titulares de los rganos del Estado hayan trastocado el orden o los
principios de la carta magna. En este caso, ser indispensable contar con los
mecanismos que hagan posible la reparacin constitucional.
Para llevar a cabo el control constitucional orgnico es preciso contar con
las acciones de reparacin viables y de alcances ciertos, a fin de restaurar el orden
constitucional que sea vulnerado con determinaciones de los servidores pblicos de la entidad federativa.
Cada una de las entidades federativas debe garantizar al interior de su
territorio la supremaca de su Constitucin. Para ello requiere del establecimiento de medios e instrumentos que en la medida de lo posible eviten violaciones al texto de esa norma, mediante el control de los actos de los servidores
pblicos, y al mismo tiempo permitan su reparacin en caso de que el dao a
la supremaca constitucional sea inevitable.
Enrique Uribe Arzate
Control constitucional por rganos
administrativos
En la doctrina se emplea la locucin control constitucional en alusin a los
dispositivos jurdicos creados para asegurar la vigencia efectiva de los preceptos constitucionales y, en consecuencia, invalidar los actos o normas que la
contradigan, en aras de la supremaca constitucional.
Se encomienda el control constitucional, principalmente, a instituciones
jurisdiccionales que en Mxico lo ejercen a travs del juicio de amparo, la
controversia constitucional y la accin de inconstitucionalidad.
Al lado de las instituciones jurisdiccionales encargadas del control jurisdiccional surgen, en el derecho comparado, rganos u organismos que participan en esas tareas, entre los que destacan el Ombudsman y el Consejo de
Estado.
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y del derecho comunitario europeo; podr ejercer control constitucional mediante dictamen adverso al anteproyecto, cuando ste contravenga la Constitucin.
Jorge Fernndez Ruiz
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En un primer movimiento, entonces, el control constructivo de convencionalidad acta como mtodo de seleccin de interpretaciones de normas
nacionales.
III. Construccin de interpretaciones. No termina ah, sin embargo,
el trabajo del juez nacional. En aras de afinar su esfuerzo y lograr una mayor
compatibilizacin entre el derecho domstico, la Convencin Americana y la
doctrina sentada por la Corte Interamericana puede exigirle una labor extra,
por cierto ms esforzada y que requiere mayor ingenio jurdico.
Aludimos a la construccin de interpretaciones, que se logra, a menudo, con
base en interpretaciones mutativas del derecho, ya infraconstitucional, ya constitucional. En el caso que nos ocupa, si el juez local, mediante un proceso
de seleccin de interpretaciones (detallado en los prrafos anteriores), no encuentra en el texto normativo nacional una exgesis que lo amalgame con
la Convencin Americana o la jurisprudencia de la Corte Interamericana,
antes de sepultar a esa regla y reputarla inconvencional (control represivo
de convencionalidad), todava podra intentar rescatarla mediante una interpretacin mutativa del precepto del caso, que lo achique, ample o, llegado el
caso, lo sustituya. Aclaramos sobre esta empresa que en la mutacin el texto
de la norma permanece inclume, pero su contenido material vara, sea por
restriccin, aumento o reemplazo.
La interpretacin mutativa por adicin suma al contenido original del mensaje
normativo, un ingrediente suplementario para tornar a esa norma compatible, por ejemplo, con la Constitucin o, en el terreno donde estamos, con
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y la jurisprudencia de la
Corte Interamericana. Ejemplo clsico de lo primero ha sido el trabajo judicial de aadir a las normas procesales penales italianas, que en el artculo legal
respectivo no mencionaban la presencia del abogado defensor en la indagatoria de un inculpado, tal asistencia, juzgando que la descripcin legal era meramente enunciativa y no exclutoria de dicho defensor, sujeto indispensable
para garantizar el debido ejercicio del derecho de defensa en juicio.
Al revs, la interpretacin mutativa por sustraccin quita por va de interpretacin al contenido material de una norma un ingrediente anmalo,
incompatible con la Constitucin, con la Convencin Americana o con la
doctrina de la Corte Interamericana. Y la interpretacin mutativa mixta, por sustraccin-adicin, por cierto ms atrevida, realiza un operativo doble, con el
mismo fin de salvar a una clusula normativa de su aniquilacin como inconstitucional o inconvencional: disminuye un tramo del contenido material
de una noma, y le inserta otro. Nos remitimos, al respecto, a nuestro trabajo
La interpretacin judicial de la Constitucin. De la Constitucin nacional a la Constitucin
convencionalizada.
Al tratar ahora la expresin Constitucin convencionalizada, consideramos la aplicacin puntual de la metodologa apuntada, para la Constitucin
argentina.
IV. El margen de maniobra del juez nacional ante el control de convencionalidad. Alguna vez se ha pensado que el campo de accin del juez
local se encuentra seriamente restringido por la doctrina del control de convencionalidad, ya que su capacidad decisoria se encuentra recortada por la
Control de constitucionalidad
La expresin control constitucional conlleva varias acepciones. La primera
implica la existencia de uno o varios mecanismos de defensa, cuya finalidad
es mantener la vigencia del orden constitucional. Desde la Antigedad, civilizaciones como la helnica advertan la existencia de un orden supremo que
rega los destinos de la polis. Este orden intangible llamado politeia se conformaba por los principios y valores considerados fundamentales por los
miembros de la comunidad. Para preservar la vigencia de la politeia, los rganos de poder deban orientar sus actuaciones hacia sta, y as evitar cualquier
exceso en el ejercicio del poder. En Roma, durante el periodo de la Repblica
se crearon rganos de representacin con facultades especficas y de control
recproco, propiciando con esto un equilibrio inter-orgnico.
En el sistema constitucional ingls de los siglos XVI y XVII comenzaron
a surgir mecanismos de control orientados a evitar cualquier ejercicio desproporcionado del poder, que trajera consigo una afectacin a la armona social y
poltica. Con tal razn, se estableci una serie de frenos y contrapesos recprocos entre los distintos rganos de poder. El modelo de control constitucional
ingls conocido como constitucin de forma mixta se caracteriz por
la pluralidad y convergencia de distintos sectores sociales y econmicos en la
toma de decisiones polticas. La diversificacin de funciones entre varios poderes dificult el ejercicio indebido del poder por parte de alguna autoridad.
Otro significado del vocablo control constitucional es el referido al hecho de que toda Constitucin debe fungir como instrumento de limitacin del
poder. Desde la ley fundamental se establecen las facultades que debern desplegar los rganos de poder, sin que puedan exceder sus alcances. Un ejercicio
desmedido del poder por parte de cualquier autoridad merma la eficacia del
Control de constitucionalidad
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Control de constitucionalidad
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contenido constitucional, por lo que se puede advertir que el control constitucional condiciona la eficacia de la fuerza normativa de la Constitucin. Para
que exista un despliegue integral de todos los dispositivos constitucionales,
es necesaria la implementacin de instrumentos de defensa que garanticen
de forma ptima, el cumplimiento de lo dispuesto por el Constituyente al
momento de haber diseado el marco constitucional. Slo una Constitucin
democrtica puede prever el establecimiento de controles adecuados, proporcionales y orientados a mantener la vigencia de los principios constitucionales.
La locucin control constitucional conlleva tres vertientes conforme a la
teora constitucional contempornea: control poltico, control jurisdiccional y
control social. El poltico fue el primero de los controles previstos en los marcos constitucionales. Fue en la Constitucin norteamericana de 1787 donde se
estableci una serie de frenos recprocos entre los poderes pblicos, con el fin
de evitar cualquier ejercicio extralimitado de facultades, y de esta forma garantizar un balance en la actuacin de dichos rganos. Los controles polticos
estn orientados a fungir como factores de equilibrio, conservando la vigencia
del principio de divisin de poderes. Fue en Francia, en el seno de la Constitucin del ao VIII (1799), en donde se cre el primer ente encargado de
mantener la vigencia del orden constitucional, el cual fue denominado Senado
Conservador. Junto con las ideas de Benjamin Constant, el Senado influy para la
creacin en Mxico del Supremo Poder Conservador, rgano instituido en la
Constitucin de 1836, cuyas facultades, al igual que el rgano francs, estaban
destinadas a ejercer un control rgido sobre los poderes pblicos (Legislativo,
Ejecutivo y Judicial), y de esta forma propiciar que sus actuaciones se sujetaran nica y exclusivamente al mbito de sus competencias. Si bien no hubo
una rplica de estos modelos en la mayora de los sistemas constitucionales,
las Constituciones de los siglos XIX y XX adoptaron mecanismos de control
recproco entre los poderes pblicos, buscando con esto asegurar el equilibrio
poltico y social; aunque en el devenir del constitucionalismo, los controles
de tipo jurisdiccional fueron los que prevalecieron como custodios del orden
constitucional.
En Inglaterra, en los albores del siglo XVIII, se suscit el primer antecedente de invalidacin de una ley por parte de un rgano jurisdiccional. El caso
Thomas Bonham evidenci la importancia del papel del juez como garante del
cumplimiento efectivo del orden constitucional, en este caso del Common Law.
No sera sino hasta 1803, con el clebre caso Marbury vs. Madison, resuelto por
John Marshall, Chief of Justice de la Supreme Court of the United States of America,
cuando qued de manifiesto la trascendencia del control constitucional vertido por parte de un rgano jurisdiccional. En el Marbury vs. Madison, por primera vez una norma contraria a lo dispuesto por la Constitucin fue declarada
inconstitucional por un alto tribunal, haciendo uso tambin de la interpretacin como mecanismo de preservacin del orden constitucional. Con el caso
citado se instaur la revisin judicial de las leyes (Judicial Review).
Los controles jurisdiccionales tienen como finalidad la conservacin de la
supremaca constitucional; para ello el juez, en el mbito de sus funciones, se
erige como rgano controlador, verificando que las autoridades acten dentro
del marco de sus atribuciones, sujetndose a los lmites previstos en la Consti-
Control de constitucionalidad
concentrado
El control de constitucionalidad concentrado de leyes, contrariamente al mtodo de control difuso, se caracteriza por el hecho de que el ordenamiento
constitucional confiere expresamente a un solo rgano estatal, el poder de
anular las leyes sancionadas por el Parlamento que se consideren inconstitucionales. Por ello, tratndose de un poder de anular las leyes, el mtodo de
control concentrado siempre tiene que emanar del texto expreso de la Constitucin, es decir, debe estar previsto expressis verbis por normas constitucionales,
siendo inconcebible su desarrollo pretoriano como ocurri con el control de
constitucionalidad difuso.
En el caso del control de constitucionalidad concentrado, la atribucin
constitucional expresa a un Tribunal Constitucional especializado o al Tribunal o Corte Suprema de un pas, de la potestad exclusiva para anular las leyes
por inconstitucionalidad, es lo que lo convierte en la jurisdiccin constitucional. Existiendo, como exista en Europa, una honda desconfianza respecto
de los jueces para que pudieran declarar las leyes como inconstitucionales y
decidieran no aplicarlas, el compromiso entre la necesidad de un sistema de
justicia constitucional derivado de la nocin de supremaca constitucional y
la concepcin tradicional europea de la separacin de los poderes, fue lo que
llev a establecer los tribunales constitucionales fuera del Poder Judicial, con
poderes anulatorios de las leyes inconstitucionales, a los cuales los jueces ordinarios estn obligados a someterles las cuestiones de constitucionalidad que
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surjan en los procesos en curso. Ello, sin embargo, no les impeda que en virtud del principio de la supremaca constitucional pudieran tener la potestad
para decidir sobre la constitucionalidad de las normas sublegales aplicables en
cada caso concreto.
Si bien el control de constitucionalidad concentrado encontr por primera vez consagracin expresa en la Constitucin de Venezuela de 1858, como
potestad atribuida a la Corte Suprema para anular las leyes provinciales contrarias a la Constitucin, fue despus de la Primera Guerra Mundial cuando
encontr pleno desarrollo a partir de la multiplicacin de los tribunales constitucionales en Europa. Por ello, al mtodo de control concentrado se lo conoce
como el sistema austriaco o el modelo europeo, por la difusin de los
tribunales constitucionales especiales originados en Europa con la propuesta
de Hans Kelsen para Austria y Checoslovaquia en 1920. Sin embargo, ello no
implica que para que exista un sistema de control de constitucionalidad concentrado necesariamente deba crearse un tribunal o consejo constitucional
especial, ubicado dentro o fuera del Poder Judicial, como sucedi en Austria,
Alemania, Espaa, Italia, Portugal y Francia; y en Amrica Latina, en Guatemala, Per, Chile, Ecuador, Colombia y Repblica Dominicana.
Lo que caracteriza al control de constitucionalidad concentrado, en realidad, es el hecho de que la potestad anulatoria de las leyes inconstitucionales
est atribuida a un solo y nico tribunal, que puede bien ser el Tribunal o
Corte Suprema del pas. Este fue el caso, por ejemplo, en Amrica Latina,
en pases en los cuales coexisten el mtodo difuso y el mtodo concentrado,
como Brasil, Mxico, Nicaragua y Venezuela. No obstante, algunos sistemas
de Amrica Latina han permanecido con un sistema de control de constitucionalidad exclusivamente concentrado, como ha sido el caso, por ejemplo, de
Bolivia y Chile con tribunales constitucionales, y de Costa Rica, El Salvador,
Honduras, Panam, Paraguay y Uruguay, donde la Corte Suprema de Justicia
es la que tiene asignada la Jurisdiccin Constitucional de control de la constitucionalidad de las leyes.
El fundamento del establecimiento del control de constitucionalidad concentrado de las leyes, por supuesto, tambin es la nocin de supremaca de
la Constitucin, lo que afecta de inconstitucionalidad las leyes que sean contrarias a la misma. Sin embargo, al regularse por el Constituyente, al establecer la jurisdiccin constitucional, la garanta adoptada para preservar la
supremaca, como tambin lo indic Hans Kelsen, no es la declaracin de
la nulidad de las leyes inconstitucionales, sino su anulabilidad mediante una
decisin judicial.
Ello implica que una vez sancionada una ley, aun cuando irregular o inconstitucional, debe considerarse como un acto estatal vlido y efectivo hasta
que el rgano que lo produjo lo derogue, o hasta que se decida su anulacin
por la jurisdiccin constitucional. En este caso, la garanta de la supremaca
de la Constitucin es la anulabilidad de la ley, y al pronunciarse el acto queda
anulado con efectos generales, puesto que es considerado o declarado nulo,
no solamente respecto de un caso particular, sino en general, con efectos erga
omnes. Ello fue lo que llev a Kelsen a sostener que cuando el Tribunal Constitucional declaraba la inconstitucionalidad de una ley, la decisin, por tener
efectos erga omnes, era una accin legislativa, y que la decisin del Tribunal
Constitucional tena fuerza de ley, pues se lo consideraba como el complemento natural del Parlamento.
En todo caso, siendo el objeto del proceso ante la jurisdiccin constitucional la anulacin de una ley por inconstitucional, el proceso constitucional
puede tener un carcter principal cuando la cuestin constitucional relativa
a una ley es la cuestin principal de un proceso iniciado mediante accin directa, interpuesta por los ciudadanos en general, mediante un actio popularis, o
regida por reglas de legitimacin particulares, atribuida, por ejemplo, a ciertos
funcionarios o autoridades pblicas. El proceso constitucional de anulacin,
adems, puede tener carcter incidental cuando las cuestiones constitucionales relativas a las leyes llegan a la jurisdiccin constitucional en virtud de
remisin o referencia formulada por un tribunal inferior, donde, a instancia
de parte o ex officio, se haya planteado la cuestin constitucional respecto de
una ley, para poder luego decidir de acuerdo con la decisin tomada por la
jurisdiccin constitucional.
En los casos de control de constitucionalidad concentrado, tanto ejercido
por la va principal de la accin de inconstitucionalidad como por la va
incidental de la cuestin de constitucionalidad, si el proceso constitucional concluye con una decisin de la jurisdiccin constitucional de carcter
anulatorio, la misma siempre tiene efectos generales erga omnes. En ambos casos, la jurisdiccin constitucional debe decidir de manera abstracta la cuestin
de la constitucionalidad de la ley, sin referencia alguna a los hechos ni al juicio
concreto en el cual se pudo plantear la cuestin constitucional. En todo caso,
la anulacin pronunciada en la sentencia es de carcter constitutivo, en el
sentido de que la ley anulada en principio debe considerarse como habiendo
producido efectos vlidos hasta el momento de su anulacin, a menos que la
nulidad que lo afecta sea una nulidad absoluta. Por tanto, la decisin, en principio, tiene efectos ex nunc y pro futuro en el sentido en que no son retroactivos,
es decir, que no se remontan al momento de la promulgacin de la ley considerada inconstitucional; excepto en casos de nulidad absoluta en los cuales
el juez la puede considerar nula ab initio y le puede dar a la decisin efectos ex
tunc, pro praeterito, pues una ley considerada nula de manera absoluta no puede
producir ningn efecto. En todo caso y en definitiva, es el juez constitucional
el que debe determinar los efectos de su decisin en el tiempo.
Allan R. Brewer-Caras
Control de constitucionalidad
de la reforma constitucional
El control de constitucionalidad de las reformas constitucionales (vase la
voz correspondiente) consiste en la valoracin de la legalidad constitucional de aquellos instrumentos normativos que aportan una modificacin a
las cartas fundamentales. Representa una funcin especfica que los tribunales
constitucionales o supremos a veces tienen y ejercen por expresa voluntad
del Constituyente, y otras veces reclaman en ausencia de atribucin explcita.
Por ello hay que distinguir en primer lugar entre ordenamientos donde esta
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cretos. El carcter de la concrecin deriva del estrecho vnculo que une mediante el necesario requisito de la relevancia la decisin de la Corte al caso
concreto que ha generado el proceso; aun el juez del Tribunal Constitucional
conserva los caracteres propios de un proceso de derecho objetivo, con la
finalidad principal de garantizar el inters del ordenamiento de expulsar del
sistema de derecho positivo las normas contrarias a la Constitucin.
El juez constitucional, a travs de los casos concretos, desarrolla una actividad orientada a hacer generales las exigencias de justicia, imponiendo que
una norma susceptible de atentar contra las disposiciones de la Constitucin
pueda continuar siendo aplicada: esto sucede con base en el valor erga omnes
de sus decisiones de aceptacin o al catlogo de precedentes de su jurisprudencia.
Como consecuencia de la relacin particular que se instaura entre los
tribunales constitucionales y los jueces del orden comn, parece intuitivo que
los sistemas de control de constitucionalidad en va incidental funcionen perfectamente ah donde se consigue instaurar una relacin comunicativa, una
colaboracin entre las dos jurisdicciones, que se puede manifestar sobre diversos planos.
Por ejemplo, los jueces pueden evitar plantear una cuestin de legitimidad
constitucional, atribuyendo a la disposicin que deben aplicar un significado
conforme con la Constitucin, o invocando los principios de derecho y la interpretacin de las normas constitucionales dadas por el juez constitucional.
Por su parte, el juez constitucional tiende a interpretar la disposicin de ley no
por su significado abstracto, sino por el significado producto de su concreta
operatividad en el sistema jurdico: hace referencia al derecho viviente producto de la jurisprudencia.
III. El control de constitucionalidad en va incidental, que ha tenido aplicacin primeramente en el sistema italiano y en aquel de la Repblica Federal
de Alemania, ha circulado ampliamente, contaminando en razn de su
ductilidad sus experiencias de justicia constitucional.
Actualmente se encuentra presente en Europa en aquellos sistemas que
histricamente se inspiran en el sistema austriaco y que pretenden abrirse
hacia formas de Judicial Review (Italia, Repblica Federal de Alemania, Austria, Espaa, Blgica).
Es interesante evidenciar cmo tambin en Francia la justicia constitucional mucho tiempo limitada a un mero control preventivo de constitucionalidad ha previsto recientemente el instituto de la cuestin de constitucionalidad, aunque el procedimiento se distingue significativamente de las
experiencias italiana, alemana y espaola por diversos elementos: principalmente el parmetro no est constituido genricamente para todas las disposiciones constitucionales, sino que se encuentra limitado a los derechos y las
libertades constitucionalmente garantizadas. En segundo lugar, la cuestin es
analizada por el Consejo Constitucional despus de haber superado un doble
filtro: no slo aquel del juez a quo que debe verificar la consistencia de la
cuestin de legitimidad constitucional, sino tambin aquel ejercitado por
la Corte de Casaciones y por el Consejo de Estado a quien compete la decisin final de hacer del conocimiento del juez constitucional dicha cuestin.
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De Europa, la cuestin de legitimidad constitucional ha emigrado tambin a sistemas pertenecientes a otros continentes: experiencias interesantes
se encuentran en algunos pases de Amrica Latina (por ejemplo Colombia,
Costa Rica, Uruguay) y con respecto a frica en Sudfrica.
Giancarlo Rolla
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efecta dicho control. En relacin con el primer elemento, es posible afirmar que
se trata de un control extenso que alcanza a todas las autoridades del Estado,
sin importar si pertenecen al Poder Ejecutivo, al Legislativo o Judicial, puesto
que la obligacin de respetar y garantizar los derechos conforme a los arts. 1.1
y 2o. de la Convencin Americana le corresponde al Estado como un todo y,
por lo tanto, no puede estar sujeta a la divisin de atribuciones que seale el
derecho interno. Sin embargo, el cumplimiento de esta obligacin recae especialmente en el poder judicial y/o tribunales, cortes y salas constitucionales, al
tener un rol central en la salvaguarda de los derechos fundamentales (nacionales y convencionales) en el orden jurdico interno de conformidad con los arts.
25 (proteccin judicial) y 1.1 de la Convencin Americana (deber de respeto
y garanta); por lo que los jueces nacionales, sin importar su jerarqua, grado
de competencia o materia de especializacin, deben actuar como el primer
y autntico guardin de los derechos previstos en la Convencin Americana.
Lo anterior no significa que todas las autoridades deban ejercer el control
con la misma intensidad, pues la manera en que es realizado est condicionada por el derecho nacional. Sobre este segundo elemento, la Corte estableci
este criterio en el caso Trabajadores Cesados del Congreso vs. Per (2006), en donde
determin que las autoridades (los jueces, en este caso) deban realizar el control de convencionalidad de oficio, pero evidentemente en el marco de sus
respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes;
de esta forma, por ejemplo, en los sistemas de control difuso, donde todos los
jueces tienen competencia para dejar de aplicar una ley al caso concreto por
contravenir la Constitucin nacional, el grado de control de convencionalidad
resulta de mayor alcance, al tener todos los jueces nacionales la atribucin de
inaplicar la norma inconvencional. En cambio, el grado de intensidad disminuir en aquellos sistemas donde no se permite el control difuso de la constitucionalidad, estando obligados en todo caso a realizar una interpretacin
conforme a la Convencin. Por supuesto, el hecho de que existan estas graduaciones en la intensidad del control es independiente de la obligacin de las
autoridades de ejercerlo ex officio, conforme a sus competencias y regulaciones
procesales correspondientes.
En relacin con el tercer elemento, relativo al parmetro de control, las normas que sirven como base para su ejercicio son aquellas contenidas en el corpus
juris interamericano, el cual se integra, en general, por los tratados internacionales de derechos humanos creados en el seno de la Organizacin de Estados
Americanos (OEA) y su interpretacin por la Corte Interamericana. De esta
forma, el catlogo de normas que sirve de parmetro al control (dependiendo
de la firma, ratificacin o adhesin de cada Estado, as como en consideracin
a las reservas que no sean contrarias al objeto y fin del tratado) son las establecidas en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, sus dos protocolos adicionales relativos a los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(Protcolo de San Salvador), y sobre la Abolicin de la Pena de Muerte; y otros
tratados, como la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la
Tortura; la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas; la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer (Convencin de Belm do Par) y la Convencin
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Control de legalidad
El control de legalidad es una concepcin que tiene su origen en el derecho
moderno. Su aparicin se encuentra estrechamente relacionada con la centralizacin del poder en el Estado, su consecuente reivindicacin del monopolio de la produccin legislativa y la necesidad de hacer efectivo el mandato
de las leyes. Como resultado de esta nueva configuracin, resultaba indispensable obligar no slo a los gobernados, sino a la administracin pblica en
general y a los jueces en lo particular, a apegarse al mandato estricto de la ley.
Para tal efecto, se disearon instrumentos procesales como la casacin, entre
cuyos objetivos se encontraba revisar que una resolucin impugnada (casada)
fuera efectivamente apegada al mandato de la ley. Desde el punto de vista
prctico, la labor de los tribunales de casacin en su vertiente de instrumentos
de control de la legalidad consista en depurar a las sentencias de todo aquel
contenido normativo que no tuviera un origen estrictamente legislativo. De
esta manera, otras fuentes del derecho, como la doctrina o la costumbre, debieron ceder su lugar a la ley. Con el paso del tiempo la funcin del control
de legalidad se transform. Pas de ser un instrumento encargado de verificar la estricta aplicacin de la ley, a uno cuya funcin consisti en evaluar
la correcta aplicacin de la ley. En el primer caso, la labor se centraba en
constatar que las leyes fueran efectivamente aplicadas y que no se emplearan
fuentes que no tuvieran un origen legislativo. En el segundo caso, en cambio,
el objetivo consiste en emitir una valoracin para determinar si un precepto
ha sido correctamente aplicado para resolver una cuestin en particular. Por
decirlo de alguna manera, si la ley X fue correctamente aplicada, o si dicha
ley no era aplicable y en su lugar debi aplicarse la ley Y. En este ltimo caso,
el tribunal encargado de realizar el control de la legalidad debe verificar no
slo la ley aplicada sino que la misma sea la que corresponda a la situacin
fctica sujeta a juicio.
El control de la legalidad en Mxico tuvo sus primeras expresiones a mediados del siglo XIX con la instauracin de tribunales de casacin en diversas
entidades federativas. Sin embargo, dados los complejos requisitos tcnicos
exigidos para la procedencia de la casacin, su empleo era poco frecuente. En
la dcada de los aos sesenta del propio siglo XIX, los abogados mexicanos
empezaron a recurrir al juicio de amparo para impugnar en forma extraordinaria resoluciones judiciales bajo el argumento de que se oponan al mandato
Control de legalidad
administrativo, o completar sus contenidos; expedir una ley o un acto administrativo; adecuar la jurisprudencia o prcticas internas a la jurisprudencia
de la Corte, y las dems reparaciones que fueren necesarias para restablecer
la situacin jurdica anterior (restitutio in integrum) a las violaciones y que el
Estado garantice a las vctimas y/o sus familiares el respeto y el libre y pleno
ejercicio de sus derechos reconocidos en la Convencin; adecuando de esta
forma el derecho interno al estndar mnimo interamericano (el derecho internacional de los derechos humanos).
Ernesto Rey Cantor
ngela Margarita Rey Anaya
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constitucional de apego a la legalidad establecido en el art. 14 de la Constitucin. As apareci el llamado amparo casacin, como un instrumento menos
formalizado que el recurso de casacin, y eficaz para impugnar la legalidad de
las resoluciones judiciales. Los tribunales federales no siempre fueron proclives a escuchar este tipo de argumentos. Al efecto sostenan que se violentaba
la cosa juzgada establecida por los tribunales ordinarios. En algn momento
dicha postura fue incluso sostenida por el legislador (art. 8o. de la Ley de
Amparo de 1868), quien estableci la prohibicin de recurrir al amparo para
impugnar resoluciones provenientes de tribunales ordinarios. A finales del siglo XIX la ley y los criterios jurisprudenciales cambiaron. Desde entonces el
amparo casacin o amparo directo es una herramienta ampliamente utilizada
en la prctica forense mexicana.
En la actualidad, los instrumentos de control de la legalidad se han diversificado; ejemplo de ello es el juicio contencioso administrativo. Sin embargo,
el amparo, tanto el indirecto en contra de autoridades no jurisdiccionales,
como el directo contra resoluciones de tribunales, se mantienen como los
principales mecanismos de control de la legalidad en Mxico. La jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia y de los tribunales colegiados de circuito
dan cuenta de la extensin y minuciosidad con la que se trata la legalidad a
propsito de la interpretacin de los alcances de los arts. 14, 16 y 31, frac. IV,
de la Constitucin.
Jos Antonio Caballero
Control difuso por juez local
En un pas federal, hay control difuso por jueces locales cuando stos tienen
competencia para dejar de aplicar en los casos concretos sometidos a su jurisdiccin, aquellas normas jurdicas que sean incompatibles con las normas
jurdicas de jerarqua suprema en el respectivo Estado.
En Mxico, el control difuso a cargo del juez local puede ser de tres tipos,
en funcin de la norma de jerarqua suprema que se utilice como parmetro
de interpretacin y de validez ante el cual se confronta la norma local: control
difuso de constitucionalidad, cuando el juez local verifica la compatibilidad de las
normas locales con la Constitucin federal; control difuso de convencionalidad,
cuando la norma local es evaluada desde el mirador de los tratados internacionales considerados como de jerarqua superior, y control difuso de constitucionalidad local, cuando el examen de compatibilidad de la norma local se hace
para garantizar la supremaca, en todo lo concerniente al rgimen interior del
Estado, de la respectiva Constitucin estatal.
Sobre el control difuso de constitucionalidad por juez local, revisando el
derecho comparado, lo que encontramos es que el modelo emblemtico de
este sistema es el que opera en los Estados Unidos de Amrica, donde la Constitucin de 1787, en su art. VI, faculta expresamente a los jueces locales a
ejercer dicho control. Disposicin sta que es similar o idntica a la prevista en
varias Constituciones latinoamericanas, no obstante lo cual, el control difuso
de constitucionalidad en Amrica Latina funciona en muy pocos pases de
manera similar a los Estados Unidos de Amrica, destacando el caso de Ar-
gentina, que es el que con mayor fidelidad ha seguido este modelo. Otros pases, como Brasil y ms recientemente Mxico, combinan el control difuso de
constitucionalidad con otros medios jurisdiccionales de control concentrado
de constitucionalidad, que slo pueden ser planteados ante ciertos tribunales
y cortes supremas o constitucionales.
En Mxico, el control difuso de constitucionalidad estuvo prohibido para
los juzgadores locales hasta 2011. Slo podan ejercerlo los juzgadores integrantes del Poder Judicial de la Federacin. Y esto porque la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, desde la Quinta poca de su jurisprudencia, haba
reiterado el criterio de que del art. 133 de la Constitucin no se derivaba la
facultad de los jueces locales de ejercer control de constitucionalidad. Como
ejemplo de las tesis que prohiban este control difuso cabe citar las siguientes:
Control judicial de la Constitucin. Es atribucin exclusiva del Poder Judicial
de la Federacin (tesis P./J. 73/99) y Control difuso de la constitucionalidad de normas generales. No lo autoriza el artculo 133 de la Constitucin
(tesis P./J. 74/99).
Por lo que hace al control difuso de convencionalidad a cargo del juez
local en Amrica Latina, ste tiene sus orgenes en la jurisprudencia que la
Corte Interamericana de Derechos Humanos ha venido consolidando a partir de 2006 (Caso Almonacid Arellano y otros vs. Chile, entre otros), y en la cual se
sostiene que todos los jueces y tribunales internos de los pases suscriptores de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en el marco de sus respectivas atribuciones, deben ejercer un control de convencionalidad ex officio
entre las normas nacionales internas y la citada Convencin.
En Mxico no exista un criterio que expresamente prohibiera a los jueces
locales el control difuso de convencionalidad, aunque s existan algunas tesis
de jurisprudencia que establecan que los derechos humanos previstos en tratados internacionales no podan utilizarse directamente como parmetro para
juzgar la validez de una ley. As, por ejemplo, en la tesis con rubro Accin
de inconstitucionalidad promovida por un organismo de proteccin de los
derechos humanos. En la demanda respectiva pueden plantearse violaciones
al principio de legalidad y, por ende, la inconstitucionalidad indirecta de una
ley por contravenir lo establecido en un tratado internacional sobre derechos
humanos (tesis P./J. 31/2011), la Suprema Corte estableci que la incompatibilidad de una ley con un tratado internacional slo poda plantearse en un
medio de control de constitucionalidad, como violacin a las garantas constitucionales de legalidad previstas en los arts. 14 y 16 de la carta magna. Bajo
esta ptica, el control de convencionalidad slo poda ejercerse de manera
subsumida en el control de constitucionalidad, pero como ste le estaba vedado a los jueces locales, por consecuencia tampoco podan ejercer el control
difuso de convencionalidad.
En relacin con el control difuso de constitucionalidad local, ste s lo podan ejercer los jueces locales en Mxico, incluso antes de 2011, pero slo para
garantizar los derechos humanos previstos en su respectiva Constitucin estatal, y siempre y cuando fueran distintos a los previstos en la Constitucin
federal, ya que estos ltimos slo podan ser garantizados por el Poder Judicial
de la Federacin. Por esto, cuando el estado de Veracruz implement un sis-
241
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con exclusividad para esa tarea (control concentrado), o indirecto (difuso), donde el planteamiento se debe hacer ante cualquier juez competente, sin importar el rango, y luego puede llevarse por va recursiva hasta el ms alto tribunal
del pas.
El esquema mixto intenta compaginar las ideas del sistema difuso y del
concentrado. As, por ejemplo, todos los jueces resuelven las cuestiones de
constitucionalidad en las acciones ordinarias con efectos inter partes, pero en
algunas vas especiales, generalmente reservadas a ciertos cuerpos (presidente,
fiscal general), van directamente al Tribunal Constitucional, cuya sentencia
ser erga omnes. O bien el Tribunal conoce por apelacin en los aspectos constitucionales de los casos comunes, pero es primera instancia en las acciones
generales de inconstitucionalidad.
Desde el cuadrante subjetivo, el control de constitucionalidad puede ser
poltico o jurisdiccional. El primero es por regla preventivo, y opera antes de
que las leyes sean sancionadas.
En Francia donde se ve con gran nitidez este modelo no existe un
canal judicial idneo para inspeccionar la constitucionalidad de las leyes,
pues dicha tarea es ejercitada por un cuerpo que por su estructura, funciones,
y el trmite ritual que cumple, no debe ser considerado como acotaba Cappelletti de esencia jurisdiccional.
El contralor poltico es cumplido por un rgano judicial por ejemplo un
Consejo Constitucional que est facultado para abortar el procedimiento
legislativo cuando estima que la ley es violatoria del estatuto fundamental.
Como vimos, coexisten en el mundo dos grandes sistemas que llevan a
cabo este tipo de verificacin: el concentrado o directo como en Austria, Italia,
Espaa, Alemania, etctera, esto es, resuelto exclusivamente por un cuerpo especializado (Corte o Tribunal Constitucional); y el difuso o indirecto,
como en los Estados Unidos y en la Argentina y ahora en Mxico, donde
cualquier juez est potenciado para declarar la inconstitucionalidad de las
leyes en el caso que juzga.
En estas vertientes se ha seguido ideolgicamente a la doctrina de Hamilton y de Marshall, partiendo de la base de que el judicante, en su funcin
de juzgar, est obligado dentro del campo interpretativo a inaplicar el
dispositivo legal que no encaja en los andariveles de la carta suprema.
En suma, el control concentrado (o directo) se cumple ante los tribunales
constitucionales o ante salas constitucionales, segn las caractersticas de cada
pas.
Conviene repetir que este modelo se da cuando la funcin de revisin de
la constitucionalidad de los actos emanados de los poderes pblicos est monopolizada en un nico rgano. En cambio, en el difuso esta revisin puede
ser ejercida por cualquier juez o magistrado, y debe llevarse a cabo generalmente en el mbito de un caso o controversia.
En Amrica Latina, a principios del siglo XIX tuvo gran incidencia el
esquema difuso que algunos autores han denominado como americano,
habida cuenta que lo ejercan jueces o tribunales de la funcin judicial.
Luego ha habido una tendencia creciente a la adopcin del andarivel directo, que fue adoptado por Chile, Per, Colombia, Ecuador y Bolivia. Por
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Control parlamentario
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Control parlamentario
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Control parlamentario
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Respecto a la lnea doctrinal que busca un concepto ms amplio de control, sta corre el riesgo de disolver la nocin misma de control parlamentario.
Es necesario entender que existen procedimientos concretos y especializados,
identificables e inconfundibles con los dems procedimientos parlamentarios
que persiguen otras finalidades y que, por ejemplo, formalizan jurdicamente
la voluntad del Congreso, a travs de una votacin, en actos del Estado como
sucede al sancionar una ley.
En cambio, los efectos jurdicos del control parlamentario en el gobierno
son de naturaleza procedimental, sin que produzcan efectos jurdicos reglados
sobre su voluntad y, por tanto, los que pudiera tener de naturaleza poltica no
los podemos conocer con rigor, obteniendo un carcter difuso.
Un aspecto ms que debe resaltarse en cuanto al control parlamentario
versa sobre el papel que desempean la oposicin y las minoras parlamentarias en su desarrollo. Actualmente, stas son las interesadas y deben ser las
encargadas de desplegar los mecanismos especficos de control, teniendo por
objeto no una sancin directa de la administracin, sino un desgaste del gobierno ante la opinin pblica y el electorado, es decir, el establecimiento de
una responsabilidad difusa.
Al no tener posibilidades de conseguir que el Parlamento adopte decisiones contra el Ejecutivo, intentan movilizar a la opinin pblica contra ste,
en virtud de que aspiran a alcanzar el poder en las siguientes elecciones, por
lo que se centran en descubrir cualquier falta del gobierno y su mayora parlamentaria.
Y como en el desempeo de la funcin de control no se persigue alcanzar
la voluntad estatal, es por ello que no debe exigirse el apoyo de la mayora,
ms bien debe facultarse a los parlamentarios de manera individual, a los
integrantes de la oposicin que, al no ser poderes pblicos, acten libremente.
De aqu la diferencia que la doctrina ha establecido entre el control efectuado
por el Parlamento y el realizado en el Parlamento.
As, la oposicin y las minoras otorgan mayor efectividad al control parlamentario a partir de la transparencia y el debate libre y pblico, siempre y
cuando existan garantas institucionales para poder acceder frecuentemente a
los mecanismos de control.
Tal es la importancia de su actuacin que se ha sealado que la oposicin
no nace de la prctica democrtica, sino que sta se presenta en realidad, a
partir del surgimiento de la oposicin (Landa, 1994).
Por ello, y de acuerdo con la Unin Interparlamentaria, alrededor de
treinta naciones cuentan en sus legislaciones con un estatuto oficial para la
oposicin, entre los que destacan Australia, Brasil, Egipto, Irlanda, Italia, Filipinas, Senegal y Tailandia. En Amrica Latina, Colombia reconoce a nivel constitucional a la oposicin, y Ecuador lo hizo durante la vigencia de la
Constitucin de 1998.
De esta manera se puede establecer el concepto de control parlamentario,
entendiendo que, en las democracias parlamentarias como formas de Estado,
el control parlamentario debe ser concebido como un control poltico que se
ejerce a travs de mecanismos concretos, en cuya operacin observan especial
inters la oposicin gubernamental y las minoras parlamentarias, teniendo por objeto
Control preventivo
Es un sistema de control constitucional de corte concentrado, mediante el
cual el tribunal constitucional realiza el examen de un texto legislativo una vez
aprobado por la legislatura, pero antes de que entre en vigor, con el objeto de
determinar si el mismo se ajusta a los postulados constitucionales.
A este tipo de control tambin se le conoce como control a priori de constitucionalidad y se identifica por los siguientes elementos:
a) Es un control concentrado de constitucionalidad; slo puede ser resuelto por el Tribunal Constitucional.
b) Tiene un carcter declarativo y abstracto. La resolucin que dicte el
Tribunal Constitucional es de tipo declarativo, porque se concreta a pronunciarse respecto a si el proyecto de ley sometido al control es o no constitucional. Y al mismo tiempo es abstracto en razn de que el estudio de constitucionalidad se realiza a partir de la generalidad del proyecto de ley y no de
un caso concreto. La norma an no existe, por tanto no puede realizarse la
confronta de constitucionalidad desde la ptica de la aplicacin a un caso en
lo particular.
c) Es un control a priori. En cuanto a la oportunidad en que debe iniciarse
este medio de control, la doctrina sostiene que el momento para ejercerlo es
antes de que la norma sujeta a control sea definitiva, es decir, antes de que la
misma se haya promulgado; que permita con claridad realizar el estudio de
constitucionalidad a partir de un texto que ha sido ya aprobado por el rgano
legislativo. Sin embargo, es importante distinguir en qu momento la norma
no es an definitiva; esto es, en el momento en que se presenta la iniciativa,
en el momento en que se discute en la comisin legislativa competente, en
el momento que la aprueba el pleno y antes de enviarse al Ejecutivo para su
promulgacin, o bien, una vez que el Ejecutivo recibe el proyecto legislativo
aprobado y antes de que proceda a promulgarlo.
Pedro Antonio Enrquez Soto
Control previo en el derecho
procesal constitucional local
I. Introduccin. Tambin conocido como preventivo o a priori, es aquel control
de la regularidad de la Constitucin local que se realiza en sede jurisdiccional
y que se ejerce sobre una norma jurdica antes de su entrada en vigor.
En principio afirmamos que es un control jurdico porque, al menos la
mayora de las veces, lo ejerce un Tribunal Constitucional sentido estricto. Adems, porque es diverso a otro tipo de controles calificados como
la fiscalizacin de la actividad del gobierno y sus rganos administrativos; fiscalizacin que comprende la valoracin y el debate sobre ciertos hechos e informacin
obtenida respecto a la actividad controlada, otorgndole a la misma la publicidad de la cual careca, dndola a conocer al electorado y produciendo, de esta
manera, efectos de diversa ndole y, por tanto, difusos.
Pablo Abreu
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248
de veto y, si as lo desea, al mismo tiempo promueve accin de inconstitucionalidad en su modalidad de control previo, pues solicita la opinin del Pleno
del Tribunal Superior de Justicia; es decir, la nica forma de solicitar el control
previo es porque en principio el Ejecutivo hizo efectivo su derecho de veto.
Situacin similar pasa en Zacatecas, donde el titular del Poder Ejecutivo pide
la opinin, pero sin necesidad de vetar el proyecto, y se incluye por la Constitucin local el hecho de que esa consulta no puede hacerse pblica, situacin
que es altamente criticable, pues el legislador tiene que estar sujeto a que se
cuestione su actividad y que la sociedad est informada sobre su actuar.
La segunda variante sucede en Nayarit, donde el rgano facultado para
solicitar la consulta de la constitucionalidad es la propia comisin legislativa
encargada de hacer el dictamen del proyecto de ley o decreto.
El tercer caso se presenta en Yucatn y Oaxaca. Aqu la legitimacin es
mucho ms amplia que en las entidades anteriores, ya que pueden promover
la cuestin de control previo el gobernador, el treinta y tres por ciento de los
integrantes del Congreso, los rganos autnomos y, en Yucatn, adems, el
fiscal general del estado y los presidentes municipales.
3. Etapa en la que se ejerce el control. Por lo que ve al momento en el que se
activa el control en Coahuila, Yucatn, Zacatecas y Oaxaca, ste se plantea
una vez que el rgano legislativo ha terminado su actividad legislativa, pero
previo a su publicacin por el Ejecutivo estatal. No pasa as en Nayarit, donde
el control se activa incluso antes de la deliberacin del Congreso, pues lo que
se somete a consideracin de la Sala Constitucional es la iniciativa o el dictamen de ley o decreto de la comisin legislativa y no un texto definitivo; aqu se
corre el riesgo de que pierda sentido la opinin de la Sala, pues esa iniciativa
podr sufrir modificaciones durante su tramitacin.
4. Procedimiento. Las entidades que establecieron un procedimiento para
sustanciar este tipo de control son Coahuila y Yucatn. En el primer caso se
ejerce la accin de inconstitucionalidad en la modalidad de control previo,
y el Pleno del Tribunal Superior de Justicia en su carcter de tribunal constitucional comunica al Congreso del medio de impugnacin, quien puede o
no suspender el procedimiento legislativo; si lo suspende, entonces el tribunal
constitucional est en condiciones de resolver; pero si decide no suspender
el procedimiento, por mayora absoluta de votos, el control previo queda sin
materia, es decir, la tramitacin del control preventivo queda prcticamente a
disposicin del rgano legislativo.
En Yucatn la regulacin es ms acertada, pues despus de que se promueve el requerimiento de control previo, el mismo Tribunal Constitucional
suspende la publicacin de la ley e incluso si el gobernador ejerci derecho de
veto sobre lo mismo que se ventila en la cuestin de control previo, el recurso
se declara improcedente; una vez suspendido el procedimiento, se da vista
para que en quince das el Congreso rinda un informe, para lo cual tambin
se cuenta con la intervencin del fiscal, despus se formulan alegatos y el Tribunal Constitucional dicta el fallo que corresponda.
Por lo que ve a Nayarit y Oaxaca, en sus Constituciones se dispone que
realizada la consulta la Sala Constitucional tiene que resolver en diez das
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para el caso de Nayarit y quince para el caso de Oaxaca, sin hacer alusin a
procedimiento alguno.
5. Efectos de la sentencia. La sentencia que se dicta en este tipo de mecanismos en Coahuila es obligatoria para el Congreso del estado, siempre y cuando
ste haya decidido suspender el procedimiento para la publicacin de la ley.
En el estado de Yucatn el pronunciamiento es igualmente obligatorio para el
Congreso, por lo que ste tendra que modificar el proyecto de ley en trminos
de la sentencia. En el caso de Nayarit, la resolucin de la Sala ConstitucionalElectoral no tiene efectos vinculantes, pues se trata de una opinin consultiva
respecto de una iniciativa, susceptible de ser modificada en el transcurso del
proceso legislativo, pero s proporciona la seguridad desde un inicio del proceso acerca de la constitucionalidad de la propuesta de ley o decreto. Por lo que
ve a Zacatecas y Oaxaca, no se seala si la resolucin tendr efectos vinculantes, por tanto la resolucin puede servir como fundamento al gobernador
para que ejercite su derecho de veto.
III. Un tema importante es determinar la procedencia de mecanismos de
defensa constitucional una vez que el tribunal haya resuelto el control previo.
Sobre este punto, la nica entidad que regul tal situacin es Yucatn, al establecer que no es posible otro medio de defensa posterior sobre lo que ya fue
objeto de la consulta en el control previo de constitucionalidad.
Jos Manuel Chavarn Castillo
Control reparador
Es un sistema de control constitucional mediante el cual el Tribunal Constitucional anula una norma jurdica por ser contraria a la Constitucin. Se trata
de un sistema a posteriori, es decir, se activa una vez que la norma impugnada
entra en vigor. La sentencia que se dicta en este sistema puede ser para el
caso concreto, o bien con efectos generales derogatorios, dependiendo de si
el modelo de control es difuso o concentrado. Se llama reparador porque al
anular la norma inconstitucional se restituye o repara la violacin a la norma
constitucional.
Pedro Antonio Enrquez Soto
Control social
La expresin control social ha sido acuada y desarrollada principalmente
por los socilogos norteamericanos, siendo un vocablo ligado con el orden,
la estabilidad y armona dentro del sistema social, pero que no implica una
situacin esttica de la sociedad, porque prev el cambio social siguiendo las
normas, procesos e instituciones ya establecidos, dndose as un orden al cambio, un cambio dentro del sistema y no un cambio del sistema social.
Puede ser considerado como una institucin, como un proceso o como
resultado. Como institucin hace referencia al conjunto de valores y pautas
normativas existentes dentro de un sistema social, que tienden a ejercer sobre
el individuo una influencia para que su accin social se adhiera a lo que se
considera socialmente correcto, pero en caso de que no se ajuste o trans-
Control social
greda las normas sociales, tendr como consecuencia una sancin con el fin
de ejercer un control sobre la conducta y mantener la estabilidad del sistema
social.
Sobre esta cuestin, T. B. Bottomore seala que el control social puede
concebirse de dos maneras: 1) como una referencia al conjunto de valores
y normas con que se resuelven o mitigan las tensiones y los conflictos entre
individuos y grupos, y 2) como el sistema de instituciones que sirven para comunicar e inculcar dichos valores y normas.
En el mismo sentido, Recasns Siches considera que el control social trata
de designar en conjunto todas las normas colectivas, as como tambin las autoridades y los poderes sociales que, a diferentes niveles y de diversas maneras,
regulan la conducta humana en sus aspectos o resultados exteriores.
Como proceso, es hacer alusin a la manera en que se emplean, aplican
o ejecutan los valores y pautas normativas del sistema social; de esta forma,
los mecanismos, vas o medios que constituyen los vehculos para ejercer el
control deben estar establecidos con claridad, ser conocidos por los miembros de la sociedad, accesibles y eficaces, para que en caso de que la conducta humana no se ajuste o se desve de los valores o pautas normativas, se
aplique la sancin correspondiente, a fin de mantener el orden dentro del
sistema.
En este orden de ideas, J. S. Roucek refiere que la expresin control social
es un trmino colectivo para aquellos procesos, planeados o no, por medio de
los cuales los individuos son enseados, persuadidos o compelidos a adaptarse
a los usos y a las valoraciones de los grupos de los que forman parte.
Como resultado, es la manera en que los valores o normas sociales han influido en el ser humano para determinar un cierto tipo de conducta, pudiendo darse la adhesin a dichos valores y normas sociales de manera voluntaria;
que se acepten slo bajo la amenaza o la aplicacin de la fuerza fsica u otras
sanciones; que se est reluctante y se busquen alternativas pero siguiendo las
instituciones del propio sistema, o bien que no influyan en la persona teniendo
como consecuencia la desviacin social, pero con la aplicacin de la sancin
se busca que la accin social se ajuste nuevamente a lo que se considera como
socialmente correcto.
Los controles sociales dan cohesin a la sociedad, haciendo de las tensiones o desviaciones sociales un factor que se soluciona a travs de las normas y
los procedimientos diseados por el sistema.
Entre los principales tipos de control social tenemos: la moral, la costumbre, la religin, el derecho, la educacin y la opinin pblica, tomando
especial relevancia el derecho, por contar con la coaccin. Roscoe Pound enfatiza que el derecho es una forma altamente especificada de control social
mediante la aplicacin sistemtica de la fuerza en una sociedad organizada y
polticamente desarrollada.
Del mismo modo, F. J. David, en la obra Law as a Type of Social Control,
cataloga al derecho como un control social determinado por tener reglas de
conducta explcitas protegidas por el uso de sanciones, interpretadas y aplicadas por agentes oficiales.
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Controversia constitucional
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Controversia constitucional
La controversia constitucional puede entenderse como un mecanismo de control constitucional, a travs del cual se protege de manera directa al texto fundamental en su apartado orgnico y las competencias asignadas a los rganos
del Estado. Asimismo, puede entenderse como el proceso mediante el cual se
plantea un juicio con todas sus caractersticas: accin planteada en forma de
demanda, una contestacin, una etapa probatoria y una sentencia, cuyos efectos pueden ser inter partes o erga omnes y cuya finalidad es resolver un conflicto
competencial entre los rganos del Estado y diversos rdenes jurdicos.
La controversia constitucional es un juicio de nica instancia que en Mxico se tramita ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Dicho conflicto puede ser producido por una norma general o un acto, mismo que genera
una violacin directa a la Constitucin y a los principios del federalismo y
divisin de poderes, necesarios para la existencia del Estado de derecho, en
donde la distribucin de competencias resulta indispensable para la realizacin de las funciones y distribucin equitativa del poder.
El juicio de controversia constitucional funge como un mecanismo de
control abstracto y concreto, en virtud de que, por un lado, permite que un rgano de naturaleza judicial y jurisdiccional se pronuncie cuando algn rgano
en ejercicio excesivo de sus atribuciones constitucionales usurpe competencias
de otro rgano, reconocidas en la carta magna y por lo tanto genere un dao;
y por el otro, permite una revisin judicial de las normas que conforme a la
Constitucin presenten incompatibilidad, esto es, la violacin se genera por
la norma inconstitucional o en su caso por un acto; en ambos casos su confrontacin ser sujeta al texto fundamental. Este proceso tiene por objetivo
dirimir los conflictos de competencias ante una instancia imparcial, objetiva
e independiente, con lo cual se protege a la Constitucin y se fortalece el
equilibrio de los poderes, por lo que vlidamente se encuadra dentro de la denominada justicia constitucional, pues permite que de una confrontacin por
va procesal se estime su constitucionalidad y en su caso puedan suspenderse
o invalidarse.
El primer antecedente de la figura en Mxico se contempl en el art. 137,
frac. I, de la Constitucin Federal de 1824, que indicaba que la Suprema Corte podra conocer de las diferencias que pudiere haber de uno a otro estado de
la Federacin, siempre que se redujeran a un juicio verdaderamente contencioso en el cual deba recaer formal sentencia, y de las que se suscitaran entre
un estado y uno o ms vecinos de otro, o entre particulares, sobre pretensiones
de tierras, bajo concesiones de diversos estados, sin perjuicio de que las partes
utilizaran su derecho, reclamando la concesin a la autoridad que la otorg.
El segundo antecedente corresponde al art. 112, frac. IV, del Primer Proyecto de Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana de 1842, que sea-
Controversia constitucional
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Las leyes de justicia constitucional de los estados de Veracruz, Guanajuato, Coahuila, Quertaro, Nayarit, Tamaulipas, Estado de Mxico, Tlaxcala,
Chiapas, Quintana Roo y Yucatn coinciden en regular las controversias que
surjan entre el Poder Ejecutivo y el Legislativo; entre el Poder Ejecutivo y uno
o ms municipios; entre el Poder Legislativo y uno o ms municipios, y entre
dos municipios. Tlaxcala, adems, incluye los conflictos que puedan originarse entre el Poder Ejecutivo y los concejos municipales; aquellos que se ocasionen entre el Poder Legislativo y dichos concejos; al igual que los que surjan
entre dos o ms muncipes de un mismo ayuntamiento o concejo municipal,
incluidos los presidentes de comunidad.
El estado de Coahuila ampla los supuestos al contemplar los conflictos de
competencia que se susciten entre el Poder Legislativo y una o ms entidades
paraestatales o paramunicipales del estado; uno o ms municipios y una o ms
entidades paraestatales o paramunicipales del estado; una o ms entidades
paraestatales y otra u otras paramunicipales del estado; uno o ms organismos
pblicos autnomos y otro u otros rganos del gobierno estatal o municipal.
En Nayarit y Yucatn los organismos autnomos pueden demandar o ser
demandados en controversia cuando surja un conflicto con el Poder Legislativo o Ejecutivo, municipios o, incluso, entre los propios rganos autnomos.
En Guanajuato no se emplea el trmino controversias constitucionales
para hacer referencia a este tipo de conflictos, sino el de controversias legales.
En esta entidad se contempla como uno de los supuestos, los conflictos de
lmites territoriales que se originen entre los municipios del estado. En Tlaxcala, por el contrario, al sealarse los supuestos que se pueden dar en este tipo
de juicios se establece que el Pleno del Tribunal Superior de Justicia no puede
analizar cuestiones relativas a lmites territoriales de los municipios, los cuales
sern resueltos por el Congreso del estado.
La legitimacin procesal activa se confiere, regularmente, a los poderes estatales, en cuanto se trata de una disputa entre ellos respecto de las atribuciones que estn delimitadas en las Constituciones locales. Por ello, en Veracruz,
Chiapas, Quintana Roo, Estado de Mxico, Nayarit, Tamaulipas y Yucatn se
reconoce legitimacin a los municipios y a los poderes Ejecutivo y Legislativo.
En el caso de los estados de Guanajuato y de Mxico la legitimacin se ampla
al poder, y en esta ltima entidad tambin al estado, considerado en abstracto,
y al comisionado de los derechos humanos.
Por su parte, en Quertaro y Tlaxcala se otorga legitimacin tambin a
la autoridad y a los particulares, as como a los partidos polticos en el caso de
Tlaxcala. Y en Coahuila se extiende a cualquier persona, entidad u rgano
que promueva la controversia.
Tienen legitimacin procesal pasiva en los estados de Guanajuato, de
Mxico, Tamaulipas y Yucatn el poder o municipio que hubiere emitido
o promulgado la disposicin general o realizado el acto que sea objeto de la
controversia (en el Estado de Mxico se incluye al Estado). En Veracruz, Chiapas y Quintana Roo, adems de contemplar a los municipios, se realiza una
mayor especificacin al contemplar a los poderes Legislativo y Ejecutivo. En
Tlaxcala, Quertaro y Nayarit se establece una frmula muy genrica, pues
podrn ser demandados la autoridad o autoridades que emitan y promulguen
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Convencin Interamericana
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Convencin Interamericana
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como el Conjunto de Principios para la Proteccin de todas las Personas Sometidas a Cualquier Forma de Detencin o Prisin.
En esa misma lnea jurisprudencial, al resolver la Corte Interamericana el
caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala (sentencia
del 19 de noviembre 1999), se aludi a que tanto la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos) como la Convencin sobre los
Derechos del Nio conforman un corpus iuris internacional de proteccin de
los nios que debe servir a ese tribunal para fijar el contenido y los alcances de la disposicin general definida en el art. 19 de la referida Convencin
Americana. Adems, la sentencia tambin cit algunas disposiciones de dos
instrumentos universales no contractuales: las Reglas de Beijing y las Directrices de Riad. Ello permite confirmar que el corpus iuris de los derechos del nio
est conformado por instrumentos regionales y universales, y por tratados e
instrumentos no contractuales, que deben interpretarse y aplicarse en forma
coherente y armoniosa.
En su Opinin Consultiva OC-17/2002, del 28 de agosto de 2002, solicitada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos respecto de la
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, la misma Corte Interamericana se refiri al corpus iuris de derechos y libertades consagrados por
el derecho internacional de los derechos humanos. Ah, a la par de los instrumentos citados en el caso de los Nios de la Calle, reconoci el Convenio
138 de la Organizacin Internacional del Trabajo como parte del corpus iuris
internacional de proteccin de los infantes.
Es importante destacar que el origen de la cuestin proviene de la competencia por razn de materia que ejerce la Corte Interamericana, que conforme al art. 63.2 del Pacto de San Jos se circunscribe a cualquier caso relativo
a la interpretacin y aplicacin de ese tratado. Empero, una interpretacin
gramatical de ese precepto conducira a estimar que la Corte no puede aplicar otras normas de derecho internacional o del derecho internacional de los
derechos humanos, as como para aplicar otros tratados interamericanos a fin
de supervisar el cumplimiento de las obligaciones asumidas por los Estados
al ratificarlos, como son: el Protocolo Adicional a la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales (Protocolo de San Salvador), la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas y la Convencin Americana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Convencin de Belm
do Par).
Conviene decir que los instrumentos internacionales sobre derechos humanos pueden dividirse en tres categoras, las cuales pueden servir para ubicar ese corpus iuris: a) la primera consiste en las grandes declaraciones de 1948:
la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la Declaracin Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre; b) la segunda contiene a grandes
tratados universales y regionales en materia de derechos humanos; en cuanto
a los primeros, se da cuenta del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; a su vez, en el sistema americano se incluye a la Convencin Americana
y al Protocolo Adicional a la Convencin Americana en Materia de Derechos
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Econmicos, Sociales y Culturales, y c) la tercera categora consiste en los dems instrumentos sobre derechos humanos dedicados a derechos o principios
especficos, o los derechos de determinados sectores de la sociedad humana,
como los nios, los indgenas, los trabajadores migrantes, las personas con
discapacidad, los presos, etctera.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, desde sus inicios, ha establecido la praxis de citar y utilizar no slo convenciones no regionales sobre
derechos humanos, sino tambin jurisprudencia de tribunales internacionales para informar la interpretacin de la Convencin Americana. Dentro de
este orden de ideas, merece mencin especial la jurisprudencia de la Corte
Internacional de Justicia y de la Corte Europea de Derechos Humanos. Si
bien es cierto que esa jurisprudencia no es vinculante para dicha Corte Interamericana, no menos veraz resulta que constituye una fuente importante de
interpretacin, lo que conduce a considerar que tambin las sentencias de esos
rganos formaran parte de ese corpus iuris, a lo cual diversos autores denominan dilogo entre cortes.
Jorge Rivero Evia
Corte Constitucional en la Constitucin
de 2008 (Ecuador)
Como en ocasiones anteriores, la Corte est integrada por nueve magistrados
titulares y nueve alternos; el periodo de duracin se increment a nueve aos
con renovaciones por tercios cada tres aos, y no tienen reeleccin inmediata
(art. 432 de la Constitucin). Son designados mediante un sistema cerrado en
que los poderes o funciones Legislativo, Ejecutivo y de Transparencia y Control Social intervienen presentando los candidatos, entre los cuales se har la
designacin a travs de una comisin calificadora (designada por las mismas
tres funciones ya mencionadas) y mediante concurso de mritos (art. 434 de
la Constitucin).
Como se observar, este sistema de designacin es cerrado, poco democrtico, pues solo intervienen los candidatos sealados de antemano, lo cual es
otro aspecto que caracteriza al hiperpresidencialismo ecuatoriano, que tiene
su punto de partida en los preceptos de la propia Constitucin.
La Constitucin de 2008 ha mantenido, de modo general, las mismas
competencias y atribuciones que en el ltimo tiempo se confirieron al Tribunal Constitucional, a las cuales se han agregado otras que son positivas para
el mejor desarrollo de su funcin controladora. Aparte de los dictmenes que
debe dar la Corte Constitucional, sus atribuciones se enfocan a cuestiones de
inconstitucionalidad y a pronunciarse sobre las acciones de garantas jurisdiccionales que conozca, para la proteccin de los derechos fundamentales (vase
El Ecuador y el derecho procesal constitucional).
En materia de inconstitucionalidad tenemos:
a) Las relativas a los actos normativos de carcter general leyes y otras
normas jurdicas que por la forma o el fondo puedan ser inconstitucionales;
esta declaratoria tiene efectos de invalidez de la norma.
b) La inconstitucionalidad de normas conexas cuando en los casos que conoce existan normas contrarias a la Constitucin; aqu sus miembros pueden
actuar de oficio, lo cual es una excepcin puesto que generalmente actan a
peticin de parte.
c) Respecto de los actos administrativos con efectos generales objetados
por inconstitucionales, igualmente la inconstitucionalidad conlleva la invalidez del acto.
d) La inconstitucionalidad por omisin, que es nueva en el Ecuador, dispone que en los casos en que el poder pblico olvide poner en prctica los
mandatos constitucionales, dentro del plazo sealado por la carta magna o
en un plazo razonable, la Corte declarar este tipo de inconstitucionalidad;
y si la omisin no se subsana el rgano constitucional deber, con carcter
provisional, expedir la norma o ejecutar el acto omitido. Este ltimo aspecto
convierte a los miembros de la Corte en legisladores temporales, cuestin no
exenta de complicaciones.
Adems, la Corte Constitucional debe dirimir aquellos casos de conflictos
de competencias o de atribuciones entre las funciones del Estado u rganos
establecidos en la Constitucin, es decir, no se trata de competencias determinadas por la ley.
En materia de dictmenes, corresponde a la Corte pronunciarse sobre
la constitucionalidad de los estados de excepcin cuando impliquen la suspensin de derechos constitucionales (art. 436.8); sin embargo, de esta clara
disposicin constitucional la ley pertinente extendi el control a todo estado
de excepcin aunque no se decrete la suspensin de derechos fundamentales
(lo cual en principio es ptimo pero no es lo que dispone la norma constitucional). Si bien en el estado de excepcin el presidente de la Repblica debe
notificar de esta decisin dentro de cuarenta y ocho horas a la Corte (art. 166),
sta puede actuar de oficio.
Entre otros dictmenes a ser dados por la Corte y que seala la Constitucin estn: en aquellos tratados sealados por la carta magna (art. 419)
que de alguna manera comprometen la soberana del Estado, tiene el carcter
de previo para que el Legislativo pueda aprobar el tratado (art. 438.1); las
objeciones que por razones de inconstitucionalidad realice el presidente de la
Repblica en el proceso de formacin de las leyes. En el Ecuador este tipo de
control preventivo es antiguo, el primero se dio en el siglo XIX (Constitucin
de 1869).
Asimismo, la Corte Constitucional de manera previa tambin emite sus dictmenes sobre las convocatorias a consultas populares de carcter
nacional o a nivel de los gobiernos autnomos descentralizados (art. 438.2).
Otro caso novedoso se presenta cuando el Legislativo quiere plantear un juicio poltico en contra del presidente o del vicepresidente de la Repblica, en
cuyo caso debe obtener previamente un dictamen de admisibilidad (art. 129);
esta situacin nunca la contempl el constitucionalismo ecuatoriano, cuestin
que hoy se explica a causa del hiperpresidencialismo que busca el debilitamiento del Legislativo.
Si bien es diferente, vale mencionar que en los casos de disolucin de la
Asamblea Legislativa o de destitucin del presidente, cuando la causal es la
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arrogacin de funciones (arts. 130.1 y 148), la Corte Constitucional previamente dar su dictamen de admisibilidad.
Otras atribuciones de la actual Corte Constitucional son:
La de expedir sentencias que formen jurisprudencia vinculante en relacin con las acciones de hbeas corpus, hbeas data, de proteccin, acceso a
la informacin pblica, de cumplimiento, y dems procesos constitucionales,
as como los casos seleccionados por la Corte para su revisin (art. 436.6).
Esta ltima disposicin revela el concepto flexible que hoy reviste la sentencia
ejecutoriada.
Se establece que el incumplimiento de las sentencias y dictmenes constitucionales debe ser conocido y sancionado por la Corte, cuestin que no debe
ser confundida con la accin por incumplimiento. Algunos consideran que
este tipo de peticin a la Corte Constitucional se agrega a las seis acciones de
garantas jurisdiccionales; personalmente no creo que tengan esa categora.
Cabe anotar que la actual Constitucin reconoce a la Corte como rgano
de interpretacin constitucional; curiosamente, en el Ecuador por diversas
razones esta atribucin qued radicada en el Legislativo contra toda lgica.
Tambin se debe sealar que en la Constitucin vigente se elimin una
forma de modelo difuso de control de constitucionalidad por parte de los
jueces ordinarios, conocido como sistema de inaplicabilidad. Desde la carta
poltica de 1967, el Ecuador estableci el modelo difuso junto al concentrado ejercido por el Tribunal de Garantas Constitucionales de la poca. Para
entonces, se facult a la Corte Suprema para declarar inaplicable cualquier
precepto legal contrario a la Constitucin con efectos inter partes, en los casos
que estuvieren bajo su conocimiento y resolucin.
El texto constitucional de 1998 ampli esta atribucin permitiendo que
todos los jueces y tribunales puedan declarar la inaplicabilidad, no slo a peticin de parte sino incluso de oficio, y como es obvio sin perjuicio de
resolver la cuestin principal de la causa. La inaplicabilidad deba ser informada al Tribunal Constitucional para que lo resolviera con efectos erga omnes.
Este sistema de inaplicabilidad tuvo un desarrollo aceptable. Ahora, en su
reemplazo se ha establecido que el juez, de oficio o a peticin de parte, suspenda la tramitacin de la causa y enve en consulta el expediente a la Corte
Constitucional, la cual debe resolver la constitucionalidad en un plazo de cuarenta y cinco das; caso contrario si transcurre este plazo sin resolverse la
cuestin el perjudicado podr interponer la accin correspondiente (art.
428 de la Constitucin).
Hernn Salgado Pesantes
Corte de Constitucionalidad
de Guatemala
La justicia constitucional en Guatemala y la creacin por primera vez de una
Corte de Constitucionalidad se produjo con la Constitucin de 1965, aunque
no se trataba de un tribunal permanente, porque se integraba cada vez que se
presentaba una accin de inconstitucionalidad de ley. Regula por primera vez
el sistema mixto, sistematizando por una parte la declaratoria de inconstitu-
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Para ser nombrado juez se requiere cumplir con los siguientes requisitos:
ser nacionales de alguno de los Estados miembro de la OEA; ser elegidos a
ttulo personal entre juristas de la ms alta autoridad moral; gozar de una
reconocida competencia en materia de derechos humanos, y reunir las condiciones requeridas para el ejercicio de las ms elevadas funciones judiciales
conforme a la ley del pas del cual sean nacionales o del Estado que los proponga como candidatos.
Ante el fallecimiento o renuncia de un juez titular se nombrar un juez
interino para reemplazarlo, debiendo completar el periodo faltante; asimismo,
slo en casos contenciosos interestatales puede nombrarse un juez ad hoc en el
supuesto en que entre los jueces llamados a conocer del caso, ninguno fuese
de la nacionalidad de los Estados partes.
Las competencias y funciones de la Corte se despliegan en las siguientes vertientes: consultiva, contenciosa (individual e interestatal, y de supervisin),
preventiva y reguladora.
La competencia consultiva otorga atribuciones a la Corte para conocer y resolver consultas sobre cuestiones relevantes en materia de derechos humanos
presentadas por los Estados parte de la OEA y por otros de sus rganos, tales
como la Asamblea General, la Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores, el Comit Jurdico Interamericano y la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. La funcin consultiva comprende dos hiptesis:
la primera, la interpretacin de las disposiciones de la Convencin o de otros
tratados concernientes a la proteccin de los derechos humanos; la segunda
se refiere a la compatibilidad entre cualquiera de las leyes internas de los Estados miembros de la OEA y los mencionados instrumentos internacionales.
La Corte ha emitido 20 opiniones consultivas hasta enero de 2014 (teniendo una
pendiente por resolver sobre niez migrante), mismas que han abordado temas como la condicin jurdica y derechos de los migrantes indocumentados,
el derecho a la informacin sobre la asistencia consular en el marco de las
garantas del debido proceso legal, las restricciones a la pena de muerte, entre
otras.
La competencia contenciosa otorga a la Corte atribuciones para conocer de casos relativos a la interpretacin y aplicacin del Pacto de San Jos. Para ello, es
requisito que el Estado parte en el caso haya reconocido dicha competencia.
Han reconocido la jurisdiccin contenciosa de la Corte 23 Estados miembros
de los 35 que conforman la OEA, habiendo denunciado la Convencin dos
Estados: Trinidad y Tobago (1999) y Venezuela (2013). Slo los Estados parte
(en conflictos interestatales) y la Comisin Interamericana tienen derecho a
someter un caso a la decisin de la Corte. Por lo tanto, los individuos no tienen
derecho a presentar peticiones de manera directa ante la Corte. Igualmente,
es necesario que se agote el procedimiento ante la Comisin Interamericana.
Cuando la Corte conozca de un caso y decida que existi violacin de un
derecho o libertad protegido por la Convencin u otro tratado, dispondr
en la sentencia que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o libertad conculcados, y dispondr, en caso de ser necesario, que se reparen las
consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin a
esos derechos y el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada. Las
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internacionales de derechos humanos para definir el alcance de las obligaciones establecidas en el Pacto de San Jos; esto sucede, por ejemplo, con
la utilizacin de la Convencin de la ONU sobre los Derechos del Nio, las
Convenciones de Ginebra de 1949 y sus protocolos adicionales, o la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
La Corte celebra actualmente seis periodos de sesiones al ao, que pueden
ser ordinarias (en su sede) y extraordinarias (fuera de su sede). El qurum para
las deliberaciones es de cinco jueces, y las decisiones de la Corte se toman por
mayora de los jueces presentes en el momento de la votacin, decidiendo el
voto del presidente en caso de empate.
Eduardo Ferrer Mac-Gregor
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proyecto de ley con la Convencin; ciertas atribuciones de la Comisin Interamericana establecidas en la Convencin; responsabilidad internacional
por expedicin y aplicacin de leyes violatorias de la Convencin; informes
de la Comisin Interamericana; derecho a la informacin sobre la asistencia
consular en el marco de las garantas del debido proceso legal; condicin
jurdica y derechos de los migrantes; control de legalidad en el ejercicio de
las atribuciones de la Comisin Interamericana, y el art. 55 de la Convencin
Americana.
A la fecha, la Corte IDH ha emitido veinte opiniones consultivas, seis
fueron solicitadas por la CIDH, cuatro por Costa Rica, tres por Uruguay, dos
por Mxico y una, respectivamente, por Argentina, Colombia, Chile, Per y
Venezuela.
Cynthia Chanut Espern
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lticos de los pases, y, de manera cada vez ms clara (por lo menos en Amrica
Latina), del rol que adquieren en la poltica internacional, por ejemplo en la
poltica de derechos humanos (Ansolabehere, 2013).
En este marco se identifican tres formas de intervencin de las cortes supremas en el espacio de la, poltica organizadas desde la ms tradicional a la
ms novedosa y exigente:
a) Arbitraje para la resolucin de conflictos entre poderes del Estado, sobre
todo en los pases federales para la resolucin de los conflictos entre Federacin
y estados. Esta ha sido parte de la competencia originaria tradicionalmente
asignada a los mximos tribunales, como puede observarse en la Constitucin
Argentina (art. 117), de los Estados Unidos de Amrica (art. III, seccin 2) o la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (art. 105).
b) Control de la discrecionalidad del poder poltico, a travs de su facultad
de control jurisdiccional de constitucionalidad, y ms recientemente de convencionalidad, mediante la cual pueden dejar sin efecto total o parcialmente
las decisiones del Poder Ejecutivo o Legislativo cuando considere que las mismas son opuestas a la Constitucin o a los tratados internacionales que tengan
rango constitucional.
A diferencia de la funcin de arbitraje que se otorg histricamente, es a
la extensin de esta facultad a la que refiere la literatura para dar cuenta de la
extensin del poder de los poderes judiciales. Este rasgo, que se consideraba
una caracterstica distintiva de los Estados Unidos de Amrica a principios del
siglo XIX, desde mediados del siglo XX se ha extendido a pases del ms diverso tipo. En Amrica Latina, por ejemplo, sta ha sido una tendencia clara
desde los aos noventa; 12 pases de los 20 de la regin realizaron reformas
constitucionales orientadas a ampliar el poder de revisin constitucional de
los mximos tribunales, o bien crearon tribunales constitucionales especficos
como es el caso de la Corte Constitucional de Colombia, creada en la Constitucin de 1991 (Incln e Incln, 2005).
Adicionalmente, es interesante destacar que dados estos cambios en la
regin se observa una diversidad de tipos de control de constitucionalidad en
la medida en que no todos los pases adoptaron modalidades similares (Navia
y Ros, 2005).
c) Impulso de polticas pblicas para proteger y garantizar derechos, fundamentalmente derechos sociales.
Esta funcin probablemente es la ms novedosa en la articulacin de la
relacin entre cortes supremas y poltica. Supone la propuesta de desarrollo de
polticas pblicas o de la modificacin de stas (tanto procedimentales como
sustantivas) para resolver un conflicto determinado fundamentalmente en material de derechos. De acuerdo con sta, las cortes supremas o constitucionales,
adems de arbitrar el conflicto entre poderes, o controlar la discrecionalidad
poltica, podran actuar como instancia propositiva para resolver omisiones de
los poderes representativos. Los casos de la Corte Constitucional de la India,
de Sudfrica (Gauri y Brinks, 2008) o Brasil (Kapiszewski, 2012) son claros
ejemplos de este tipo de intervenciones que implican nuevas formas de relacin entre justicia y poltica en el mundo contemporneo.
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Esta ltima modalidad, ntimamente relacionada con el proceso de judicializacin de las demandas por derechos humanos, de su justiciabilidad
(Abramovich y Pautassi, 2009; Ferrajoli, 2003) traen aparejados nuevos dilemas en la relacin entre justicia y poltica. Dilemas no slo vinculados con la
ya tradicional tensin entre constitucionalismo y democracia, sino tambin
con la pertinencia y las consecuencias del activismo judicial pro-derechos, y el
impacto real de este tipo de decisiones judiciales.
Karina Ansolabehere
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o subderechos que subyacen, aun cuando no abiertamente, en el texto constitucional (se trata de un tema no del todo pacfico, en tanto algunos se han
manifestado en el sentido de que bajo la forma de interpretacin jurdica se
ha dado paso a un activismo judicial que asume ms bien posiciones propiamente legislativas).
Precisamente porque la creacin de derechos por el juez constitucional se
hace en el dictado de sus sentencias, esto se traduce en la creacin de normas
individualizadas (como son las sentencias) cuya efectividad, ms all de las
partes del juicio, est sujeta a las reglas de validez y obligatoriedad que para
el precedente judicial estn establecidas. As, por ejemplo, si se trata de interpretacin realizada por la Suprema Corte de Justicia en accin de inconstitucionalidad, que obtuvo ocho votos, se tratar de un sentencia cuyos criterios
interpretativos sern extensivos y exigibles por cualquier persona, dados los
efectos generales que puede tener ese tipo de sentencias (art. 105 constitucional). En cambio, si se trata de un criterio interpretativo que ha sostenido
un juez de distrito, as sea que lo haya hecho en mltiples sentencias, no podr
adquirir la calidad de ser un criterio vinculante para el resto de los tribunales
u operadores jurdicos (vase la legislacin de amparo en cuanto a la obligatoriedad de la jurisprudencia). De hecho, en Mxico es tan reglado el tema de la
obligatoriedad de los criterios judiciales, que el debate en torno a si es fuente
formal o no de derecho est en gran parte sofocado de origen por especificarlo
la ley; de modo que algunos criterios pueden llegar a considerarse prcticamente como ley por su obligatoriedad, y otros tan slo como precedentes
judiciales orientadores para quien los quisiera considerar.
Por otra parte, la creacin de derechos por los jueces constitucionales en
la gran mayora de los casos se da en un contexto litigioso concreto (salvo
cuando es en accin de inconstitucionalidad, por ser un medio de control abstracto); los criterios judiciales que as pueden caracterizarse tienen una sombra, siguiendo la terminologa de Lpez Medina (Lpez Medina, 2006), o
mbito de aplicacin estrecho; pues, idealmente, tendra que verificarse para
su eventual invocacin o aplicacin la recurrencia de las mismas o asemejables condiciones normativas y de facto. En este sentido, la creacin de derechos
por el juez constitucional tiene una variacin muy importante, prcticamente
insalvable, con la actividad que se realiza por los rganos legislativos y que
permite diferenciarlas de modo muy contundente.
La arraigada prctica mexicana de que se elaboren tesis de jurisprudencia a partir de las consideraciones sostenidas en las sentencias, y el que
stas sean, por protocolo (vase el Acuerdo General Plenario de la Suprema
Corte 5/2003 que regula la elaboracin de tesis), elaboradas a modo de una
abstraccin del criterio, por s misma descontextualizada del resto del caso del que
provienen y elaborada en trminos conceptuales (en oposicin a sobre problemticas especficas) coadyuva a desdibujar las diferencias entre esta actividad jurisdiccional y la actividad propiamente legislativa, y no comunica bien
la naturaleza del precedente judicial (Magaloni, A. L., 2011); suscita incluso
debates en torno a la posibilidad de aplicar retroactivamente los criterios judiciales (al respecto pueden verse las tesis P./J. 145/2000, Jurisprudencia. Su
aplicacin no viola la garanta de irretroactividad de la ley, y 2a. XIV/2002,
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Crmenes internacionales
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Crmenes internacionales
Si bien la doctrina internacional no cuenta con una definicin clara y consensada sobre cules pueden considerarse crmenes internacionales, es posible
afirmar que son aquellos actos u omisiones que han sido reconocidos por el
derecho internacional como antijurdicos y que por su importancia y trascendencia para la humanidad, su sancin no puede quedar de manera exclusiva
y arbitraria a la jurisdiccin exclusiva de los Estados.
Mucho se ha cuestionado sobre cules constituyen las caractersticas que
hacen que los crmenes alcancen el carcter de internacional; sin embargo,
es posible afirmar que adquieren dicho carcter debido a que su brutalidad e
inhumanidad alcanzan a afectar la conciencia de la comunidad internacional
y, por tanto, de la humanidad en su conjunto.
Siguiendo a Antonio Cassese, existen cuatro elementos que determinan
el carcter internacional de un crimen: 1) la existencia de responsabilidad penal internacional a nivel individual; 2) la norma que lo proscribe debe ser de
carcter internacional y proteger valores considerados por toda la comunidad
internacional; 3) debe ser sancionable, independientemente de que las normas estatales lo tipifiquen como delito, y 4) en caso de que el perpetrador haya
actuado en una capacidad oficial como parte de un Estado, no debe existir la
posibilidad de otorgar inmunidad.
En la actualidad se considera como ius cogens la proscripcin internacional de los crmenes de guerra, los crmenes de lesa humanidad, el crimen de
agresin y el genocidio, como crmenes internacionales. Sin embargo, existe
una fuerte tendencia doctrinaria para considerar tambin en esta categora al
terrorismo, la tortura, la esclavitud, la desaparicin forzada, la piratera y las
ejecuciones extrajudiciales.
Lo anterior encuentra sustento en el derecho internacional consuetudinario, los tratados internacionales que han sido ratificados por la gran mayora
de los Estados, la opinio juris que refleja el reconocimiento de dichas conductas
como antijurdicas en el mbito internacional y, por ltimo, en las decisiones
y sentencias de tribunales internacionales.
Cada uno de los crmenes enumerados debe ser explicado de manera
individualizada para entender su evolucin histrica dentro del derecho internacional y las caractersticas que lo convierten en obligatio erga omnes.
Crmenes internacionales
a) Crmenes de guerra. Son las violaciones serias a las normas consuetudinarias o convencionales del derecho internacional humanitario, incluyendo
las violaciones a las convenciones de Ginebra adoptadas entre 1864 y 1949, las
cuales se pueden presentar en el marco de conflictos armados internacionales
y no internacionales.
La doctrina internacional ha considerado que una violacin seria a las
normas de derecho internacional humanitario implica que la conducta pone
en peligro a las personas u objetos protegidos por las convenciones de Ginebra
o son contrarios a valores de gran relevancia. De acuerdo con la jurisprudencia del Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia, para que una violacin sea seria sta debe constituir una infraccin a una norma que protege
valores importantes y debe implicar consecuencias graves para la vctima.
Siguiendo el Estatuto de Roma en su art. 8o., sin dejar de reconocer que
la doctrina internacional lo considera como una gua muy importante en
materia de derecho internacional pero no la nica fuente, en las conductas
subyacentes de los crmenes de guerra pueden ser: el homicidio intencional;
la tortura o los tratos inhumanos, incluidos los experimentos biolgicos; el hecho de causar deliberadamente grandes sufrimientos o de atentar gravemente
contra la integridad fsica o la salud; la destruccin y la apropiacin de bienes,
no justificadas por necesidades militares, y efectuadas a gran escala, ilcita y
arbitrariamente; el hecho de forzar a un prisionero de guerra o a otra persona
protegida a servir en las fuerzas de una potencia enemiga; el hecho de privar
deliberadamente a un prisionero de guerra o a otra persona protegida de su
derecho a ser juzgado legtima e imparcialmente; la deportacin o el traslado
ilegal o el confinamiento ilegal, y la toma de rehenes.
b) Crmenes de lesa humanidad. Los tambin llamados crmenes contra la humanidad son todos aquellos actos cometidos como parte de un ataque sistemtico y
generalizado contra una poblacin civil, con el conocimiento de dicho ataque.
El catlogo de actos subyacentes de cuya actualizacin depende la existencia
de un crimen de lesa humanidad ha variado histricamente y de acuerdo a
los tribunales internacionales que han investigado y perseguido este tipo de
crmenes.
Siguiendo el Estatuto de Roma en su art. 7o., los actos subyacentes del crimen de lesa humanidad pueden ser el homicidio; el exterminio; la esclavitud;
la deportacin o traslado forzoso de poblacin; encarcelamiento o privacin
grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales de derecho internacional; tortura, violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada,
embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier otra forma de violencia
sexual de gravedad comparable; persecucin de un grupo o colectividad con
identidad propia, fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos,
culturales, religiosos, de gnero, u otros motivos universalmente reconocidos
como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con
cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen
de la competencia de la Corte; desaparicin forzada de personas; el apartheid
u otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente
grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o salud
mental.
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Harvard Law Review, nm. 129, 1893), en el cual se consideraba que el juez no
debe invalidar todas las leyes que considere inconstitucionales, sino slo aquellas que sean tan evidentes como para no dejar lugar a la duda razonable.
Antes de continuar parece oportuno hacer alusin a los principales argumentos que se suelen dar para justificar que la ley se presuma constitucional.
En primer lugar, se ha dicho que el juez constitucional debe partir de la
idea de que el legislador acta de conformidad con la Constitucin. Hasta
cierto punto se ha sostenido que cuando el rgano legislativo se encuentra
en la necesidad de elaborar una disposicin normativa toma en cuenta los
postulados inspiradores del conjunto normativo, realizando su funcin dentro
de los lmites constitucionales y ajustando la ley a los parmetros establecidos
por la Constitucin. Por ello, el juez constitucional debe partir de una actitud
de confianza hacia el legislador.
En segundo lugar, se ha argumentado que se recurre a este criterio para
huir del mentado horror vacui que genera la disposicin en caso de ser anulada.
Esta idea se eleva como particularmente til sobre todo si se tiene en cuenta que la eliminacin definitiva de una disposicin es un suceso muy grave
que, incluso, puede originar una situacin de mayor inconstitucionalidad en
la solucin prctica de los problemas que la ley invalidada regulaba (Gustavo
Zagrebelsky, 1977). Ello por las graves consecuencias que el vaco puede producir, especialmente si el legislador no se preocupa de colmarlo rpidamente
con nuevas leyes a las que pueda atriburseles un significado conforme con
los dictmenes constitucionales (Girolamo Monteleone, 1984). La verdad es
que problemas de este tipo no se pueden resolver desde un plano meramente
terico, prescindiendo completamente de la experiencia y del conocimiento
de datos realmente esenciales, como el tiempo necesario para que se agote el
inter legislativo o las consecuencias probables de una larga carencia de normas
sobre una determinada materia. De ah que la preocupacin por evitar los
vacos legislativos o lagunas no sea meramente doctrinal, sino que ha
estado siempre presente, en mayor o menor grado, en la jurisprudencial de
los tribunales o cortes constitucionales (Aldo Maria Sandulli, desde 1967, ya
evidenciaba esta problemtica).
En tercer lugar, se ha sealado que el juez que tiene que resolver un juicio
de constitucionalidad corre el riesgo de equivocarse. Por una parte, puede
ocurrir que invalide una ley que tras una reflexin ms profunda, a la luz de
nuevos datos y argumentos, aparece como perfectamente constitucional. Por
otra parte, puede suceder que declare vlida una ley que en verdad es inconstitucional, como puede aparecer tras una mayor reflexin.
El riesgo de error se produce en las dos direcciones; sin embargo, en
los sistemas de justicia constitucional donde existe control abstracto, el juez
constitucional debe presumir la validez de la ley porque es ms fcil corregir
en el futuro el error consistente en declarar constitucional una disposicin
legal que en realidad es inconstitucional (Javier Jimnez Campo, 1995). En
cambio, el error opuesto, el de declarar invlida una ley que en realidad es
vlida, es ms problemtico. Y ello porque la disposicin, que ha sido invalidada con efectos erga omnes, al ya no formar parte del ordenamiento jurdico,
no puede dar origen a que se inicie un nuevo proceso para lograr que sea
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Cuestin de inconstitucionalidad
local (Mxico)
Cuando el rgano jurisdiccional considere que tiene que aplicar en el curso
del proceso una norma con rango de ley de cuya constitucionalidad duda, y
que no tenga la facultad para dejar de aplicarla, entonces existe un mecanismo de control que permite que el juez ordinario y el juez constitucional se
coordinen: la cuestin de inconstitucionalidad. Esto es, si a un juez o tribunal
local le surgen dudas sobre la constitucionalidad de la normativa que debe
aplicar a un proceso que est conociendo, entonces plantear, ante el rgano
encargado del control de constitucionalidad local, una peticin para que ste
le indique el sentido que la disposicin normativa debe tener (Edgar Corzo
Sosa, 2000). En consecuencia, en el supuesto descrito, existe un monopolio
del rechazo en caso de constatarse la inconstitucionalidad de una norma.
En cuatro entidades federativas mexicanas est contemplado este mecanismo de tutela constitucional: Veracruz, Chiapas, Coahuila y Nayarit. Sin
embargo, slo en Veracruz, Coahuila y Nayarit se ha incorporado en sus respectivas leyes de control constitucional, por ello nicamente me centrar en
estos tres estados.
En cuanto al objeto de control, en Veracruz se reconoce capacidad interpretativa a los jueces ordinarios, pero se deja a la Sala Constitucional la
competencia para que se pronuncie sobre la constitucionalidad de una ley
local. Para activar el funcionamiento de la citada Sala se requiere que los magistrados de las dems salas, jueces de tribunales o juzgados de la entidad, eleven la cuestin ante sta. Por tanto, dicha facultad no podr, en ningn caso,
ser empleada por los particulares. Tambin se seala que las peticiones de las
salas, tribunales y jueces del estado tendrn efectos suspensivos y debern ser
desahogadas en un plazo no mayor de treinta das naturales.
Tambin se contempla que se puede desechar de plano la cuestin cuando se advierta, de manera manifiesta, que la norma impugnada no tiene trascendencia en el proceso que ha motivado su planteamiento.
En Veracruz se establecen, de manera descriptiva, las caractersticas del
proceso constitucional que debe ser seguido en la primera fase ante el juez a
quo, que es la propiamente incidental: a) un juicio y una autoridad jurisdiccional; b) la no manifiesta falta de fundamento, y c) la relevancia. A stos se agrega un elemento de origen jurisprudencial que es la interpretacin adecuadora
de la disposicin al significado ya establecido por la Constitucin. Asimismo,
Finalmente, otro elemento que hay que tener en cuenta es la regla que
establece que en caso de empate en la decisin de un tribunal, decidir el
voto de su presidente. El hecho de que no se consagre un principio a favor
de la constitucionalidad de la ley en caso de que la deliberacin del tribunal
no haya sido mayoritaria, y que por el contrario con el voto del presidente se
deshaga el empate en los procesos de control de la ley, es una forma de comprobar que en esos ordenamientos jurdicos no se ha querido reconocer a la
ley una amplia presuncin de constitucionalidad.
Giovanni A. Figueroa Meja
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Cumplimiento de recomendaciones
Una de las objeciones ms reiteradas por lo que respecta a la actividad del
Ombudsman es el carcter no obligatorio o imperativo de las recomendaciones
de las comisiones pblicas de derechos humanos. Esta objecin generalmente
se complementa con la propuesta de que dichas recomendaciones se conviertan en vinculantes para las autoridades a las cuales se dirigen, lo que slo
revela el desconocimiento de la institucin del Ombudsman.
Al respecto, en un primer plano debe sealarse que el carcter no vinculante u obligatorio de las recomendaciones no es slo una caracterstica
peculiar de los organismos no jurisdiccionales de proteccin de derechos humanos establecidos en nuestro ordenamiento nacional, sino que corresponde
a la esencia de las funciones de todos aquellos organismos que se inspiran en
el modelo escandinavo del Ombudsman, y tambin de algunos de carcter internacional que carecen de funciones jurisdiccionales, pero que deciden sobre
las reclamaciones interpuestas por los afectados por las violaciones de sus derechos fundamentales. En efecto, la finalidad de estas resoluciones es reparar
de manera inmediata las violaciones a los derechos de los administrados, sin
las dilaciones y formalidades de los procesos jurisdiccionales, como un apoyo
a los agobiados tribunales y sin la pretensin de sustituir a estos ltimos en su
funcin final y definitiva de la tutela de los propios derechos.
Cumplimiento de recomendaciones
implique la interpretacin constitucional de un caso trascendental o sobresaliente a juicio de ste; o tambin en los de revisin de oficio de la declaracin
de inaplicacin de la ley por parte de un juez; o bien la duda de constitucionalidad de una norma por parte de una autoridad diferente a la judicial.
En Coahuila este tipo de mecanismo, que tiene una naturaleza concreta,
al tutelar derechos subjetivos, puede ser promovido por los particulares afectados en el juicio. Sin embargo, creemos indispensable precisar que los particulares slo podrn plantear la cuestin ante el juez que conoce del asunto
para que ste a su vez lo promueva ante el Pleno del Tribunal; pero lo que no
se admite es que las partes directamente planteen la cuestin ante este ltimo
rgano jurisdiccional. En Veracruz, en cambio, no se les otorga esta facultad
a los particulares.
En Veracruz no se precisa de manera clara cules sern los efectos que
tendr la respuesta que la Sala Constitucional d a las peticiones sobre las
dudas de constitucionalidad que planteen las salas penales, civiles, la Sala
Electoral y la de Responsabilidad Juvenil, as como los tribunales y jueces del
estado. Lo nico que se indica es que la Sala Constitucional tendr la facultad
de desechar de plano las peticiones, cuando se advierta de manera manifiesta
que no tiene trascendencia en el proceso ante el juez a quo.
En el caso de Coahuila y Nayarit se establece que si el Pleno del Tribunal
Superior de Justicia o la Sala Constitucional, respectivamente, determina la
invalidez o validez de la ley, el juez o tribunal se deber ajustar a dichas consideraciones para dictar su resolucin.
Giovanni A. Figueroa Meja
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Cumplimiento de recomendaciones
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Democracia a travs del Derecho del Consejo de Europa las considera como
una prctica vlida para la efectividad de los mecanismos de participacin de
sectores desprotegidos. En ese sentido, el cdigo de buenas prcticas de dicha
Comisin es claro en sealar que cuando las cuotas de gnero tienen base
constitucional no son contrarias a la igualdad del sufragio.
Previo a la adopcin de las cuotas de gnero, se consideraba suficiente
la equidad competitiva que elimin restricciones del voto de la mujer y su participacin en los rganos polticos con base en una inicial expansin del principio de equidad. Sin embargo, ese reconocimiento formal no logr por s
solo disminuir la subrepresentacin poltica de la mujer. Esa visin clsica del
principio de equidad se mantuvo vigente la mayor parte del siglo XX, hasta
que la presin de grupos feministas fue abriendo paso a una nueva nocin: la
equidad de resultados.
Este concepto se refiere a que todas y todos por igual tienen asegurado y
garantizado el ejercicio del derecho de que se trate. Toma en cuenta las diferencias y problemas sustanciales, y para remediarlos propone una serie de tratos diferenciados o medidas compensatorias que, como las cuotas de gnero,
tienen como fin conseguir el goce real del derecho para los grupos vulnerables
o tradicionalmente discriminados.
Con esa evolucin conceptual sobre la equidad se materializa la perspectiva de igualdad como un derecho distributivo. Es decir mediante la adopcin
de polticas pblicas especficas encaminadas a que las mujeres logren niveles
equivalentes a los varones en el acceso a cargos de eleccin y en los porcentajes de representacin poltica.
Si bien existen cuotas de gnero adoptadas voluntariamente por algunos
partidos desde la dcada de 1970, Argentina fue el primer pas del mundo
en incorporar las cuotas en su legislacin nacional en 1991, mediante la Ley
24.012, Ley del Cupo Femenino, hacindolas con ello obligatorias para todos los partidos polticos.
Para 1995, los 189 Estados miembros de las Naciones Unidas unnimemente firmaron la Declaracin y Plataforma para la Accin de Beijing, con el
propsito de facilitar la participacin y el acceso igualitario de las mujeres a
los puestos de decisin poltica. A partir de entonces, las diversas naciones han
implementado el uso de cuotas de gnero en sus legislaciones.
I. Tipos de cuotas de gnero. A fin de distinguir las prcticas pro-gnero
de algunos institutos polticos (cuotas voluntarias) de aquellas acciones afirmativas contempladas por los Estados, cuando las cuotas estn previstas en una
norma se les denomina cuotas obligatorias. stas pueden ser aplicadas durante el proceso de nominacin, de manera que constria a los partidos a postular mujeres en sus listas de candidaturas en una determinada proporcin.
En estos casos, algunas legislaciones permiten que las mujeres sean postuladas en lugares poco favorables de la lista, mientras que otras ms ambiciosas
buscan generar mayores equilibrios. Las ms estrictas, por ejemplo, obligan
a intercalar hombres y mujeres a lo largo de las listas de candidaturas de
representacin proporcional, a partir del respeto ms amplio a los principios
de paridad, alternancia y no discriminacin. Las cuotas obligatorias pueden
estar plasmadas en una norma constitucional o legal.
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Debido proceso
El concepto de debido proceso es confuso en muchas legislaciones. Algunas
lo coinciden con el derecho de defensa; otras lo relacionan con las garantas
judiciales, y la tendencia ms actual es completar el diseo de cuanto significa
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Debido proceso
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tener un debido proceso, con las condiciones que surgen de los tratados y
convenciones que suman requisitos de validez y eficacia (por ejemplo, el derecho al recurso y el plazo razonable, entre otros).
El debido proceso, en lneas generales, responde en el constitucionalismo al concepto formal de cmo debe sustanciarse un procedimiento, aun
cuando al mismo tiempo reconozca un aspecto sustancial, declarado como
principio de razonabilidad.
El adverbio debido no aparece en la mayora de las cartas constitucionales americanas, hecho significativo si tenemos en cuenta la idea que surge
inmediata cuando se habla del debido proceso. El origen aceptado es la 5
enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, que establece
los derechos de todo ciudadano a tener un proceso judicial; y tambin figura
en la 14 enmienda, como una restriccin al poder del Estado para resolver
sobre el destino de los hombres sin el debido proceso.
Estas dos facetas se reproducen en la explicacin acerca del concepto. Es
decir, se pone de relieve la importancia que tiene la actuacin jurisdiccional.
Son los jueces quienes deben preservar las garantas del proceso, y aplicar el
principio de razonabilidad en cada una de las decisiones que adopte.
El carcter bifronte que mencionamos tiene otra fuente en el derecho
anglosajn que a travs de la frase due process of law que es una variacin de
la contenida en la Carta Magna inglesa de 1215 per legem terrae, by the law of the
land ha desarrollado un alcance no solo procesal, sino inclusive informador
de todo el ordenamiento jurdico.
El concepto tiene as un condicionante diferente al modelo donde nace
(common law anglosajn), porque el civil law tiene presupuestos distintos. Por
eso, aunque la adquisicin supone progresar en la prctica de todos los derechos que se aplican en un proceso, para que sean satisfechos inmediatamente
en sus alcances e intereses, los medios para hacer efectiva la prctica difieren.
La primera idea de estas garantas fue evitar el castigo arbitrario y las
ilegales violaciones a la libertad personal y de los derechos de propiedad. Al
mismo tiempo orient a los jueces hacia un juicio justo y honesto. Creaba
y protega inmunidades que las personas nunca haban disfrutado hasta entonces, as como los derechos propios, atinentes a la persona o a sus bienes, y
tambin significa que su disfrute no poda ser alterado por el rey por su propia
voluntad y, por ende, no poda arrebatrselas.
Con el tiempo, el proceso debido fue llevado al plano de la ley, e inclusive
sin tener mencin expresa se consagr en las Constituciones de los Estados.
No hubo indicaciones sobre contenidos o funciones de un proceso tipo o modelo, sino precisiones sobre la defensa, especialmente referido a los casos de
atencin en procesos penales. Nace as el llamado debido proceso constitucional,
que fue ms importante por las implicancias supuestas que por las declaraciones realizadas.
La ltima etapa refleja un paso ms en la tradicin jurisprudencial anglonorteamericana, al extenderse el concepto del debido proceso a lo que en esa
usanza se conoce como debido proceso sustancial substantive due process of law,
que, en realidad, aunque no se refiere a ninguna materia procesal, constituy
Decisiones interpretativas
En el marco de los procedimientos de control de constitucionalidad de las
leyes se entiende por decisiones interpretativas aquellas resoluciones que condicionan la validez del texto legal objeto de enjuiciamiento a la interpretacin
que formula la jurisdiccin constitucional. Se elude, de este modo, la declaracin de inconstitucionalidad y de nulidad del texto legal mediante la sujecin
del precepto examinado a la comprensin constitucionalmente conforme que
dicta el rgano judicial, o bien mediante la prohibicin de aplicacin del precepto en cuestin bajo una interpretacin considerada inconstitucional por
dicho rgano.
La emisin de decisiones interpretativas se asocia a la existencia de una
jurisdiccin constitucional con poder para invalidar o no aplicar normas con
rango de ley aprobadas por las cmaras de representacin popular si el rgano juzgador estima la incompatibilidad entre el texto legal y el texto constitucional. En este sentido, la contencin con la que debe actuar la jurisdiccin
constitucional en el examen de un precepto aprobado por la mayora de los
representantes de la ciudadana (expresada en el principio de presuncin de
constitucionalidad de las leyes y en el principio de conservacin de las mismas)
induce a evitar la declaracin de inconstitucionalidad si es posible extraer una
interpretacin del precepto legal constitucionalmente adecuada.
El anlisis del fenmeno de las decisiones interpretativas se ha desarrollado con intensidad en aquellos modelos de control de constitucionalidad de las
leyes de tipo concentrado en los que un rgano de naturaleza jurisdiccional
Decisiones interpretativas
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Decisiones interpretativas
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Con el fin de poner coto a interpretaciones constitucionalmente conformes realizadas por las jurisdicciones constitucionales que desborden los contenidos normativos previstos por el legislador tanto algunas legislaciones sobre derecho procesal constitucional como la propia jurisprudencia de algunos
tribunales han establecido lmites al uso de decisiones interpretativas. Entre
ellos se cuenta el respeto a la literalidad del precepto legal y la prohibicin
de asignar al precepto enjuiciado un contenido no previsto por el legislador
o palmariamente contrario a lo establecido en el texto legislativo. La jurisdiccin constitucional no puede, as, tratar de reconstruir una norma que no est
debidamente explcita en el texto legal o desfigurar el sentido de enunciados
legales meridianos para extraer la norma llamada a respetar el mandato constitucional. En algunos sistemas, la prctica de la tergiversacin del sentido
del precepto legal examinado con el fin de salvar la constitucionalidad de
la norma ha merecido la definicin de una categora especfica de decisin
dentro del conjunto de las decisiones interpretativas (las llamadas decisiones
manipulativas), as como tambin se ha determinado una categora particular para definir aquellas resoluciones en las que la jurisdiccin constitucional
directamente condiciona la validez del precepto legal a disposiciones establecidas por el propio rgano judicial (decisiones aditivas), lo que generalmente
sucede cuando la jurisdiccin constitucional declara inconstitucional un precepto en la medida en que el legislador no tom en consideracin algo que,
constitucionalmente, debi prever.
Hctor Lpez Bofill
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186, 187, 189, 195, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, as
como en la jurisprudencia electoral.
Declaracin de validez de la eleccin. El proceso electoral federal comprende la
eleccin del titular del Poder Ejecutivo, de diputados y senadores al Congreso
de la Unin; en todos los casos las elecciones son objeto de declaracin de
validez, atribucin que se encuentra encomendada tanto a un rgano administrativo (Instituto Federal Electoral) o jurisdiccional (Sala Superior del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin), segn la eleccin que
corresponda.
La declaracin de validez de la eleccin es un acto formal de la autoridad
electoral, una vez concluido el cmputo distrital, calificada la eleccin como
legal y constatado, los requisitos de elegibilidad del candidato que obtuvo la
mayora de votos. Se concreta con la entrega de la constancia respectiva.
La etapa de resultados y declaracin de validez de la eleccin inicia con el
envo de la documentacin y expedientes electorales a los consejos distritales,
y concluye con los cmputos y declaraciones que realicen los consejos del Instituto Federal Electoral. El cmputo distrital atiende ordinariamente el procedimiento siguiente: 1. Se abren los paquetes electorales de la eleccin que no
tengan muestras de alteracin; 2. Si los resultados de las actas no coinciden
o muestran alteraciones evidentes y no existiera acta alguna de escrutinio y
cmputo, se proceder a realizar un nuevo escrutinio y cmputo, o bien el recuento de votos en la totalidad de las casillas si existiera una diferencia entre el
primer y segundo lugar igual o menor a un punto porcentual, levantndose
el acta circunstanciada conducente; 3. Se suman los votos emitidos a favor de
partidos polticos y coaliciones; 4. Se verifica el cumplimiento de los requisitos
formales de la eleccin y de elegibilidad de los candidatos de la frmula con
mayor votacin, y 5. Se emite y expide la constancia de mayora y validez a
favor de la frmula ganadora, salvo que los integrantes de sta fueran inelegibles. As culmina esta etapa.
Dictamen y declaracin de validez de la eleccin presidencial. A la Sala Superior del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin le corresponde emitir
exclusivamente el dictamen y la declaracin de validez de la eleccin y de
presidente electo de los Estados Unidos Mexicanos , una vez resuelto el ltimo
de los juicios de inconformidad o cuando se tenga constancia de que no se
present alguno y hecha la sumatoria final de la eleccin. Esta instancia, en su
caso, puede declarar la nulidad de la eleccin.
En este tipo de eleccin la etapa concluye al aprobar la Sala Superior el
documento que contiene una perspectiva de conjunto, en principio, las situaciones de hecho y de derecho relacionados con lo siguiente: 1. La etapa preparatoria de la eleccin; 2. La jornada electoral; 3. Los resultados preliminares y
de los cmputos distritales, as como resoluciones de juicios de inconformidad,
y 4. El dictamen y declaraciones de validez de la eleccin y de presidente electo; este ltimo se sostiene en el cmputo final de la eleccin y en el candidato
que obtuvo ms votos, la validacin de la eleccin al desestimarse la pretensin de invalidez y en la elegibilidad del candidato que obtuvo ms sufragios.
Esa declaracin se notifica al candidato ganador; a la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin, por conducto del presidente de la mesa
directiva, a fin de que expida y publique el bando solemne para dar a conocer
a toda la Repblica a la persona que ha sido declarado presidente electo; al
presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin; al Consejo General
del Instituto Federal Electoral, as como su publicacin en diversos medios
electrnicos y en el DOF.
La declaracin de validez de la eleccin presidencial, as como la emisin
del dictamen, en estricto sentido, no es una determinacin judicial ni puede
considerarse como jurisdiccional, debido a que no dirime un litigio o pretensiones contradictorias; es un acto o resolucin que se materializa en un momento posterior a la decisin de los juicios de inconformidad, cuyas sentencias
pueden confirmar y modificar el resultado del cmputo distrital y dar lugar a
una recomposicin de votos.
El dictamen y la declaracin, por s solos, no se pueden considerar formalmente como jurisdiccionales, porque no son el resultado concatenado de
un litigio o proceso judicial, aunque materialmente s lo es, al encontrarse
emitidos por un rgano judicial, al margen de que lo hace un rgano mximo
especializado en la materia.
Al ejercer esa atribucin, la Sala Superior deber sesionar con la presencia de por lo menos seis de sus siete integrantes, a ms tardar el seis de
septiembre del ao de la eleccin.
El sistema introducido en 1996 ha permitido a la Sala del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin aprobar por unanimidad de votos
el cmputo definitivo, declarar la validez de la eleccin y emitir el dictamen
correspondiente de la eleccin presidencial de los aos 2000, 2006 y 2013, en
las fechas 2 de agosto, 5 de septiembre y 31 de agosto, respectivamente, de
esos aos.
Declaracin de validez de la eleccin de diputados y senadores por el principio de mayora relativa. A los consejos distritales del Instituto Federal Electoral les corresponde realizar los cmputos distritales de la eleccin de diputados por
el principio de mayora relativa conforme al procedimiento antes aludido,
declarar la elegibilidad de los candidatos de la frmula que hubiera obtenido
la mayora de votos y emitir la declaracin de validez de la eleccin; agotada
esta fase, el presidente del consejo distrital expide la constancia de mayora
y validez, debiendo remitir copia certificada de la constancia respectiva a la
Oficiala Mayor de la Cmara de Diputados.
Por otra parte, los consejos locales del Instituto, hecho el cmputo de
entidad federativa correspondiente a la eleccin de senadores por el principio
de mayora relativa y de la frmula registrada en primer lugar por el partido
poltico que por s mismo hubiera logrado obtener el segundo lugar en la votacin, adems, cumplan con los requisitos de elegibilidad, procedern a declarar la validez de la eleccin, as como entregar las constancias de mayora
y validez a las frmulas que hubieran obtenido el triunfo; en el caso tambin
se deber enviar copia certificada de la constancia conducente a la Oficiala
Mayor de la Cmara de Senadores.
Declaracin de validez de la eleccin de diputados y senadores por el principio de representacin proporcional. El Consejo General del Instituto Federal Electoral, en
ejercicio de sus atribuciones, determina el cmputo total de la eleccin de di-
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la Federacin, de los municipios impugnadas por los estados o cuando la controversia se haya suscitado entre el Poder Ejecutivo y el Congreso de la Unin,
o cualquiera de sus cmaras o la Comisin Permanente; entre dos poderes de
un mismo estado, o entre dos rganos de gobierno del Distrito Federal. Tanto
en las controversias constitucionales como en las acciones de inconstitucionalidad la declaratoria de invalidez requiere de una mayora de cuando menos
ocho votos y no tiene efectos retroactivos, salvo en materia penal.
En sentido estricto, la declaratoria general de inconstitucionalidad es la
facultad prevista en la fraccin II del art. 107 constitucional, a travs de la cual
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin puede declarar la invalidez con
efectos generales de normas cuya inconstitucionalidad se haya determinado
mediante jurisprudencia por reiteracin en amparo indirecto, con excepcin
de las normas generales en materia tributaria. Este mecanismo constituye un
hito en la evolucin del juicio de amparo, el cual desde su nacimiento contempl una frmula que constaba de dos elementos: la limitacin de los efectos de
la sentencia al caso particular y la prohibicin expresa de dar efectos erga omnes
a las sentencias de amparo, a lo que se denomin principio de relatividad de
las sentencias y que fue la nota distintiva del amparo, a la cual se le atribuy
en parte su consolidacin en el orden jurdico mexicano.
La reforma constitucional en materia de amparo del 6 de junio de 2011
modeliz este arraigado principio, dando lugar a la declaratoria general de inconstitucionalidad. El cambio fue impulsado por un sector importante de la
doctrina que haba advertido una serie de inconvenientes tericos y prcticos que generaba. La formulacin clsica del principio de relatividad de las
sentencias vulneraba el principio de igualdad por permitir la existencia de
normas inconstitucionales aplicables y obligatorias para algunos gobernados
y para otros no, adems de que la vigencia de normas generales inconstitucionales vulneraba la supremaca constitucional, afectaba la regularidad del
orden jurdico mexicano y constitua un obstculo para la consolidacin de un
Estado democrtico en sentido sustancial.
En trminos del art. 107, frac. II, constitucional, el procedimiento de declaratoria general de inconstitucionalidad se desarrolla en dos fases. En un
primer momento, cuando la Suprema Corte de Justicia de la Nacin resuelva
por segunda ocasin consecutiva sobre la inconstitucionalidad de una norma
general no tributaria, en amparo indirecto en revisin, debe informar de ello
a la autoridad emisora. Posteriormente, en caso de que los rganos del Poder
Judicial de la Federacin establezcan jurisprudencia por reiteracin en la que
se determine la inconstitucionalidad de una norma general, la Corte debe
notificar a la autoridad emisora a fin de que en un plazo de noventa das
naturales se supere el problema de inconstitucionalidad; de lo contrario, la
Corte emitir la declaratoria general de inconstitucionalidad, siempre que sea
aprobada por mayora de ocho votos, fijando sus alcances y condiciones en los
trminos de la ley reglamentaria.
La Ley de Amparo introduce algunas precisiones a ese procedimiento, al
sealar que tratndose de normas emitidas por los poderes legislativos federal
y locales, el plazo de noventa das se computar dentro de los das tiles de
los periodos ordinarios de sesiones determinados en la Constitucin federal,
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Defensa constitucional
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Defensa constitucional
Ciertamente, desde una perspectiva histrica, la expresin defensa constitucional o defensa de la Constitucin fue acuada por vez primera en
dos obras capitales del pensamiento constitucional contemporneo: Der Hter
der Verfassung (El protector de la Constitucin), de Carl Schmitt, publicada
en Alemania en 1931 (y posteriormente traducida al castellano por Manuel
Snchez Sarto con el nombre La defensa de la Constitucin) y Wer soll der Hter der
Verfassung sein?, de Hans Kelsen (ms tarde traducido bajo el ttulo Quin
debe ser el protector de la Constitucin?, por Roberto J. Brie). En el contexto de esta polmica, el profesor Schmitt sostena que el encargado de la
defensa de la Constitucin deba ser un rgano poltico, y ms especficamente, el presidente del Reich, de conformidad con el art. 48 de la Constitucin
de Alemania de 1919. A ello respondi Kelsen, sin embargo, sealando que,
dejando de lado los riesgos de la judicializacin de la poltica (y viceversa), lo
correcto era entregar el rol de defensor de la Constitucin a un rgano ad hoc,
especializado en la tarea de controlar los actos de poder potencialmente infractores del texto constitucional, y cuya decisin gozaba de efectos erga omnes.
En un sentido ms estricto, el profesor Hctor Fix-Zamudio define a la
defensa de la Constitucin como aquella que est integrada por los instrumentos jurdicos y procesales establecidos para conservar la normativa
constitucional, as como para prevenir su violacin, reprimir su desconocimiento y lograr el desarrollo de las disposiciones constitucionales en un sentido formal y real o material. O, en trminos de Karl Loewenstein: pasar
de una Constitucin nominal a otra autnticamente normativa, en la
que comunidad y Constitucin se sitan en una relacin de simbiosis. Esta
definicin, sin embargo, admite una clasificacin ulterior, a decir del citado
profesor mexicano, que se desprende en dos categoras: la proteccin de
la Constitucin y las garantas constitucionales; la primera de las cuales
alude a todos aquellos factores que figuran en la Constitucin para limitar el
poder y encauzar la accin de sus titulares, mientras que la segunda se refiere
ms bien a los medios tpicamente procesales que tienen como finalidad la
reparacin del orden constitucional all cuando ste es vulnerado por los rganos de poder (Fix-Zamudio, Hctor, Estudio de la defensa de la Constitucin en
el ordenamiento mexicano).
Sin embargo, en un sentido ms amplio, Daz Revorio nos recuerda que,
atendiendo a lo que establecen las Constituciones occidentales modernas, es
posible identificar dos sentidos de la expresin defensa de la Constitucin:
por un lado, en un sentido formal, como la defensa referida al conjunto de mecanismos y rganos de reaccin del texto constitucional frente a su infraccin
(lo que incluye a la reforma constitucional, el rgano encargado de sancionar
tal infraccin, los recursos y garantas jurisdiccionales como el amparo, entre
otros), siendo ms propio hablar de garanta de la Constitucin; y por el
otro, en un sentido ms sustantivo, como el conjunto de mecanismos destinados a salvaguardar los valores fundamentales de un sistema constitucional (lo
que abarca desde la separacin de poderes hasta los derechos fundamentales,
pasando por el principio democrtico). Dentro de este ltimo concepto, se entiende que el objeto de proteccin no es la Constitucin como norma jurdica,
sino como sistema de valores, siendo sus instrumentos de defensa tanto jur-
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dicos como polticos; por tanto, defensa constitucional ser, como recuerda
el citado autor, la tcnica constitucional consistente en ilegalizar actividades
que tienen por finalidad atacar el orden constitucional subyacente. Se busca,
por este medio, que la Constitucin no permita que sus enemigos, utilizando los
medios que ella dispone, alteren el orden constitucional y pretendan destruir
el sistema democrtico (a ello se alude con el trmino democracia militante)
(Daz Revorio, Javier, La Constitucin abierta y su interpretacin).
Dicho esto, hoy se puede afirmar que la nocin de defensa constitucional se concreta o materializa a travs de la jurisdiccin constitucional (vale decir,
a travs de una defensa o proteccin jurdica de la Constitucin), entendida
sta como todo procedimiento jurisdiccional que tiene como fin directo garantizar la observancia de la Constitucin, segn la nocin clsica a la que se
arrib en Heidelberg (Alemania), en 1961, en el congreso auspiciado por el
Max Planck Institute.
Gerardo Eto Cruz
Defensa de la Constitucin. Enfoque jurdico
Los juristas europeos, a diferencia de los estadounidenses, durante el siglo
XIX no llegaron a un consenso sobre si la Constitucin deba ser defendida
por mecanismos jurdicos ni sobre quin deba realizar esa labor. En este periodo prim en Europa la tesis que sostena que la Constitucin no necesitaba
especficos instrumentos jurdicos para su defensa, sino ms bien que todos los
poderes del Estado, as como tambin los ciudadanos, estaban comprometidos moralmente con esa labor. En Estados Unidos, por el contrario, se asumi
desde fines del siglo XVIII y claramente con la sentencia Marbury v. Madison
de 1803, que la Constitucin como primera norma jurdica del Estado deba
ser defendida por los jueces de la repblica. De lo contrario, se estim que la
supremaca constitucional devena en un mero flatus vocis.
Sin embargo, la situacin en Europa fue cambiando a fines del siglo XIX.
Los problemas para la unidad fundamental del Estado federal en algunos pases europeos, como Alemania y Suiza, as como la irrupcin de partidos de
inspiracin marxista a fines del siglo XIX y comienzos del XX, que pusieron
en jaque la alternativa liberal-conservadora hasta ese momento reinante, llevaron a las democracias europeas a proponer mecanismos institucionales para
defender el principio de supremaca constitucional. Las cuestiones centrales
de la federacin versus las normativas de los Estados federados, as como las
reglas centrales del juego poltico diseadas en la Constitucin, deban ser
defendidas por instrumentos jurdicos efectivos. Se comienza a hablar en este
periodo de rigidez constitucional y de defensa jurdica del principio de supremaca constitucional.
De esta manera, la discusin en Europa sobre la forma como se deba
defender la Constitucin termin en 1920 en Austria, con la creacin del
Tribunal Constitucional. Ese tribunal se debe fundamentalmente a la obra
de Hans Kelsen, quien particip activamente en la discusin y en la redaccin de sus disposiciones. Similar tribunal fue creado en el mismo ao en
Checoslovaquia. Luego bajo la Segunda Repblica espaola se cre en 1931
un Tribunal de Garantas Constitucionales, que era en lo sustancial un tribunal constitucional. Finalmente, despus de la Segunda Guerra Mundial prcticamente todos los pases europeos crearon tribunales constitucionales. Lo
mismo se replic despus en la mayora de las repblicas latinoamericanas.
Tenemos de este modo que en la actualidad la principal defensa jurdica
de la Constitucin est representada por la judicial. sta se crea como un freno efectivo a la opresin gubernamental, especialmente cuando esa opresin
se deja caer sobre los derechos y libertades de los ciudadanos y sobre los intereses de las minoras polticas representadas en el Parlamento. En este sentido,
los dos modelos paradigmticos de defensa jurdica de la Constitucin son el
estadounidense y el europeo continental, aunque desde luego entre ellos existen importantes diferencias.
La defensa jurdica judicial de la Constitucin est encomendada en los
Estados Unidos de Norteamrica a los jueces ordinarios; a todos ellos. Se habla as de un control difuso de constitucionalidad. En Europa, por el contrario, esa defensa se encomienda en rgimen de exclusividad a un tribunal
especial; al tribunal constitucional. Se habla en este caso de un control concentrado de constitucionalidad. La razn del porqu se atribuye esta funcin
a estos jueces especiales est dada por la evidente influencia de Hans Kelsen.
Kelsen propona que un rgano especial verificara un juicio abstracto de normas donde quedara excluida toda ponderacin de los valores e intereses que
subyacen a la ley o a los hechos que son objeto de su aplicacin, para as evitar
toda subjetividad que estaba tan presente en muchos de los jueces europeos
de ese entonces. Por otra parte, ese rgano de control deba adoptar como parmetro exclusivo del enjuiciamiento a la Constitucin concebida solo como
regla procedimental y de organizacin, y nunca como fuente generadora de
problemas morales y sustantivos. El tribunal constitucional deba controlar
la legitimidad de las leyes a modo de un operador jurdico lo ms cercano a la
razn y a la lgica.
Si bien el modelo de defensa jurdica de la Constitucin hoy es de general difusin, esto no significa que su implantacin sea pacfica: una cuestin
esencialmente polmica es su carcter transformador del ordenamiento jurdico, respecto del cual se ha dicho que en muchas ocasiones los tribunales,
cuando controlan la constitucionalidad de una ley, operan a la manera de
un legislador negativo. En este sentido, en el marco del derecho europeo
fueron especialmente importantes las crticas formuladas por Carl Schmitt,
quien crea ver en la defensa de la Constitucin derechamente una actividad
poltica. Por otra parte, en la actualidad tambin se ha criticado el carcter
antidemocrtico de la jurisdiccin constitucional, la que tienen la posibilidad
de dejar sin efecto leyes aprobadas por la mayora democrticamente legitimada en las asambleas legislativas. Frente a estas objeciones se ha dicho que la
Constitucin necesita ser defendida tambin de la omnipotencia de la mayora parlamentaria. La Constitucin es por definicin superior y estable frente
a las mayoras democrticas circunstanciales.
Sin perjuicio de lo anterior, hoy est bastante asentada la idea de que
la defensa de la Constitucin se puede llevar a cabo por cauces jurdicos y
jurisdiccionales. Desde el momento en que la Constitucin dej de ser una
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Al respecto, es particularmente clebre la polmica Kelsen-Schmitt acerca de quin debe ser el guardin de la Constitucin, durante la poca de
entreguerras. En realidad, la cuestin no puede ser entendida sin hacer una
breve referencia a que detrs de las posiciones defendidas por cada uno de estos autores, lo que hay es una concepcin muy diferente acerca del significado
de la voz Constitucin. En este sentido, para el primero, la garanta de la
Constitucin se relaciona con su idea de concebir el ordenamiento jurdico
como un sistema de normas ordenadas jerrquicamente, en cuya base se sita
la norma constitucional, la que cumple el papel de servir de fuente de origen y
validez de todo el ordenamiento jurdico. En estas condiciones, lo lgico sera
encomendar la defensa de la Constitucin a un rgano jurisdiccional, aunque
la tesis de Kelsen era encomendar esta funcin a un tribunal especial, cuya
actividad se remitiera nicamente a los aspectos de forma.
Por el contrario, para Schmitt no es correcto concebir a la Constitucin
como una norma (o un conjunto de normas), sino que sta ms bien se identifica con una decisin poltica del pueblo, que adquiere conciencia de su existencia colectiva. De este modo, el concepto de Constitucin de Schmitt se sita en las antpodas del anterior. Si en Kelsen la Constitucin es bsicamente
forma, en Schmitt sta es esencialmente voluntad pura. Es por esto que para
el autor alemn no tiene sentido encomendar la defensa de la Constitucin
a un rgano jurisdiccional, pues esta es una tarea eminentemente poltica de
defensa de la unidad nacional, no habiendo nada imparcial en ella. En consecuencia con lo anterior, propone que es el presidente del Reich el rgano ms
adecuado para defender la Constitucin y no un tribunal constitucional.
Luego de la Segunda Guerra Mundial el debate se consider superado,
toda vez que las Constituciones que se redactaron en aquella poca se decantaron por el modelo de control jurisdiccional defendido por Kelsen, aunque
con algunas modificaciones, dejando de lado las ideas de Schmitt, por considerarlas prximas al pensamiento autoritario. De esta manera, en el contexto
de los pases del civil law prim la idea del control jurdico de la Constitucin,
abandonndose la idea de que la Constitucin poda ser tutelada por un rgano de naturaleza poltica. Sin perjuicio de lo anterior, como una excepcin
que confirmaba la regla, se sola citar al constitucionalismo ingls, el que durante siglos haba estado esencialmente informado por el principio de soberana del parlamento, y que por lo tanto careca de control jurisdiccional de la
Constitucin. En todo caso, las circunstancias presentes en el pas insular eran
muy diferentes del resto de Europa: una Constitucin consuetudinaria y un
sistema parlamentario que contaba con siglos de evolucin hacan all poco
aplicables los insumos de un debate que se haba generado en pases de habla
alemana y de profunda tradicin jurdica romano-cannica.
Sin perjuicio de lo anterior, durante la segunda mitad del siglo XX comienzan a surgir cada vez con ms fuerza crticas hacia la jurisdiccin constitucional, lo que har reflotar posteriormente el debate acerca de la conveniencia de una defensa poltica de la Constitucin. La cuestin, si bien fue
planteada originalmente en EEUU, puede ser transportada a los pases del
civil law sin problemas. Hay que recordar que en EEUU el debate acerca de
quin deba ser el guardin de la Constitucin qued saldado tempranamente
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con la sentencia Marbury v. Madison en 1803. La primera formulacin exitosa de estas crticas est en el libro de Alexander Bickel, The Least Dangerous
Branch, el cual se convirti en la obra ms citada del derecho constitucional
estadounidense durante el siglo XX. En sntesis, la objecin trae causa en el
acusado activismo de la Corte Suprema de dicho pas durante dos periodos
distintos: la Lochner Era, en la que los conservadores jueces anularon sistemticamente la legislacin social durante las dos primeras dcadas del siglo XX,
y la Civil Rights Revolution, donde, por el contrario, la progresista Corte
Warren declar inconstitucional una serie de leyes que permitan la segregacin racial. En ambos casos, Bickel observ que en la actividad de control de
constitucionalidad se produca generalmente una sustitucin de la decisin
del legislador, rgano que encarna la democracia representativa, por parte de
un tribunal que no posee ningn tipo de legitimacin popular.
Este debate volvi a resurgir con toda fuerza durante la dcada de 1990,
justamente cuando en el Reino Unido se discuta la adopcin de una declaracin de derechos y la creacin de un mecanismo de control jurdico de
constitucionalidad. En este contexto, fue Jeremy Waldrom quien defendi con
mayor fuerza la idea de mantener una defensa poltica de la Constitucin,
fundndose en que los derechos fundamentales estn mejor protegidos en
pases que no permiten a los tribunales invalidar la legislacin. La razn est
dada porque muchos de los conceptos contenidos en las Constituciones tienen
un evidente contenido moral, y debido a que en cuestiones de dicha naturaleza normalmente reina un profundo desacuerdo entre personas razonables,
es mejor dejar la decisin de asuntos tales como como aborto, eutanasia o acciones afirmativas, a las instituciones de la democracia representativa, que si
bien no aseguran la correccin de la decisin (como tampoco lo hacen los tribunales), s le reconocen al ciudadano la calidad de agente moral autnomo.
En sntesis, a pesar de que en la actualidad la defensa jurdica de la Constitucin es la regla general, el debate no est cerrado, y no en vano importantes autores defienden que la defensa de la Constitucin debe tener lugar en los
parlamentos y no en los tribunales. Por otra parte, algunos pases han optado
por sistemas mixtos de defensa de la Constitucin, o en palabras de Mark
Tushnet, formas dbiles de revisin judicial. Al respecto, los casos ms conocidos son Canad y el mismo Reino Unido, que permiten a los rganos
legislativos responder frente a una sentencia que anula o inaplica una ley. As,
por ejemplo, en el caso canadiense, de acuerdo con la seccin 33 de la Carta
Canadiense de Derechos y Libertades, el Parlamento puede expresamente
aprobar una ley para revocar una interpretacin de la Corte Suprema.
Andrs Bordal Salamanca
Felipe Paredes Paredes
Defensa de la Constitucin local
Las Constituciones democrticas de nuestros das mantienen la necesidad
de expresar el sistema de relaciones polticas, sociales, econmicas y culturales que se desarrollan al interior de una sociedad determinada, pero se caracterizan esencialmente por su condicin de normas jurdicas vinculantes
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Defensor
mbitos de participacin poltica directa de los ciudadanos y el espacio reservado a la representacin poltico-partidista, y ms amplias vertientes para la
toma de las decisiones colectivamente vinculantes, ms desconcentrado estar
el poder. No obstante, esa delimitacin no garantiza per se que no se presenten
conflictos derivados del acceso al ejercicio del poder. Por el contrario, los conflictos electorales son un rasgo de la democracia pluralista de nuestros das,
y el establecimiento de mecanismos de solucin de los mismos constituye un
elemento habitual para ofrecer conductos institucionales para la resolucin
de disputas polticas. En este aspecto, Mxico ha avanzado sustancialmente al
establecer un modelo plenamente judicial de resolucin de conflictos electorales, caracterizado porque cada estado de la Repblica cuenta con un tribunal
electoral de naturaleza autnoma o bien incorporado al Poder Judicial en
calidad de tribunal o de sala especializada en materia electoral.
Los medios de proteccin de las Constituciones abarcan tambin al conjunto de disposiciones sobre el rgimen econmico y financiero, que tienen
como propsito hacer realidad los postulados de la justicia social.
Frente a estos contenidos esenciales para el respeto del orden constitucional y la prevencin de su vulneracin se han desarrollado mecanismos
que actan una vez producida alguna violacin con objeto de resarcirla. Es
as que sobre la estela de las garantas desarrolladas para la tutela del orden
constitucional general o nacional se han implementado distintos instrumentos
para la especfica garanta de las Constituciones estatales.
En Mxico, en particular, se han creado tribunales constitucionales ad hoc
para la tutela de la Constitucin estatal, o bien se ha confiado su garanta al
rgano cspide de la organizacin judicial o a una especfica sala constitucional. Igualmente, se ha establecido un abigarrado conjunto de instrumentos
procesales para la salvaguarda de los derechos humanos, la proteccin de la
divisin de poderes en sus vertientes horizontal y vertical, la regularidad del
ordenamiento jurdico, la omisin inconstitucional del legislador, el control
previo de constitucionalidad, y la cuestin de inconstitucionalidad, todo ello
en sistemas de control de constitucionalidad, que de manera reciente han
evolucionado hacia sistemas de naturaleza mixta, que hacen convivir modalidades de control concentrado con un renovado control difuso de constitucionalidad producto de la reforma constitucional de junio de 2011 y de los
recientes desarrollos jurisprudenciales de nuestro mximo tribunal (vase voz
justicia constitucional local).
Csar Astudillo
Defensor
Vocablo que proviene del latn defendere, que tiene la connotacin de rechazar,
proteger o resguardar, por lo que hace referencia a la persona que realiza esa
accin a favor de s mismo o de otro. La amplitud del significado se ve restringida, no obstante, segn las circunstancias: as, en el derecho penal sustantivo
se habla de la legtima defensa propia y a favor de tercero, segn se despliegue
la accin de proteger de la lesin a bienes jurdicos pertenecientes al mismo
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Defensor
sujeto u otro de una agresin, ya sea para hacerla cesar o para evitar que se
presente cuando es inminente.
Pero es en el campo de los procedimientos en donde el concepto adquiere
amplia relevancia para denotar a la persona que acta, alega o representa a
otra que es sujeto o parte en un procedimiento.
Garca Ramrez (Curso de derecho procesal penal), hace una interesante referencia de la figura del defensor en Grecia, Roma y otros pases, y cmo fue
incorporndose en las legislaciones occidentales. Resulta interesante lo que seala Mommsen: La defensa originaria fue, a no dudarlo, la audefensa, y esta
autodefensa, sin asistencia jurdica ajena, y sobre todo, como concurrente con
la asistencia jurdica ajena, fue cosa que se conoci en todas las pocas. Pero,
adems de ella y al lado de ella, apareci desde bien temprano el procurador
o agente, el patronus, de una manera esencialmente idntica como apareci
en el procedimiento civil (Derecho penal romano).
Como sea que fuere, es el campo de los procedimientos penales en el que
la figura del defensor del acusado se ha convertido en una exigencia, y a nuestro juicio resulta un imperativo si se considera lo siguiente:
1) En la actualidad, el procedimiento penal asume formas que requieren
que una persona letrada en leyes participe a favor del acusado; este, salvo
casos de excepcin, desconoce las formalidades propias de los actos que constituyen aqul, as como la trascendencia que tienen respecto de su persona.
2) En ocasiones corresponde al acusado probar o acreditar algo relacionado con los hechos que se ventilan en el proceso, debiendo existir alguien que
lo asesore, gue o asuma la tarea de hacer llegar a conocimiento del juzgador
los elementos respectivos: v. gr. quien invoca haber lesionado como repulsa a
una agresin sufrida.
3) El moderno procedimiento penal exige la figura del acusador, representado en la persona de un agente del ministerio pblico o de un fiscal, quien
posee conocimientos tcnico-jurdicos en la concreta rama general del derecho penal. La igualdad procesal que debe imperar en el procedimiento criminal exige, pues, que el acusado cuente con alguien que sea poseedor de la
misma ciencia. Si no existiera esa paridad de conocimientos entre acusador
y acusado-defensor, existira un desequilibrio procesal, que necesariamente
conducira a resolucin injusta en contra del acusado.
Estas cuestiones han obligado a que las Constituciones modernas, de una
forma o de otra, exijan la presencia del defensor del acusado dentro de los
procedimientos penales bajo una de dos opciones: la designacin de un defensor particular o la designacin de un defensor del Estado (defensor pblico
o de oficio).
La Constitucin Poltica mexicana respecto del imputado refiere en el
art. 20, apartado B, frac. VIII, lo siguiente: Tendr derecho a una defensa
adecuada por abogado, al cual elegir libremente incluso desde el momento
de su detencin. Si no quiere o no puede nombrar un abogado, despus de
haber sido requerido para hacerlo, el juez le designar un defensor pblico.
Entonces, el que representa al imputado puede ser un defensor particular
o un defensor pblico, y si bien procesalmente tienen los mismos derechos y
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Defensor
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persona inculpada de delito tiene derecho a las siguientes garantas mnimas: d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido
por un defensor de su eleccin o de comunicarse libre y privadamente con su
defensor; derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no segn la legislacin interna, si el inculpado
no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley (Convencin Americana sobre Derechos Humanos Pacto de
San Jos de Costa Rica, art. 8.2.d) y e), entre otros.
A propsito de garantas necesarias para su defensa, del principio de
contradiccin dentro del proceso penal y de la igualdad entre las partes, Ferrajoli (Derecho y razn) seala la defensa, esto es, el acusado y su defensor deberan contar con iguales recursos tcnicos y materiales con los que cuenta el
acusador.
La figura del defensor penal no debe ser confundida con servidores pblicos, cuya misin es proteger a los ciudadanos de las arbitrariedades de las
autoridades pblicas: el Ombudsman (Defensor del pueblo), porque ste no representa en juicio penal a una persona en lo particular ni asume los deberes y
derechos de un defensor.
Mara Teresa Prez Cruz
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las actividades de los DP cada vez ms hacia la garanta global de los derechos
humanos).
La experiencia latinoamericana confirma la progresiva difusin de la institucin del DP y la progresiva mutacin de su rol: de controlador (de la legalidad) de la administracin pblica a tutor y promotor de los derechos (no
solo de los consolidados derechos civiles y polticos, sino de nuevas situaciones
subjetivas y de algunas categoras de sujetos desfavorecidos o tradicionalmente discriminados).
Giorgia Pavani
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As, en todos los juicios o procedimientos en que una persona indgena sea
parte de manera individual o colectiva, el operador jurdico est obligado a
juzgar a partir de la cosmovisin indgena.
El ejercicio pleno del derecho de defensa, desde la perspectiva indgena,
implica atender a las costumbres y caractersticas culturales de cada etnia o
comunidad indgena (dependiendo de cada legislacin estadual, podrn considerarse dictmenes para conocer la cultura, tradiciones y costumbres especiales de cada comunidad) siempre y cuando no sean incompatibles con los
derechos fundamentales reconocidos en el estndar del derecho internacional
de los derechos humanos ni de los constitucionalmente reconocidos por cada
Estado.
Para la comprensin del derecho de defensa en la perspectiva indgena,
debe decirse que se considera como tal a aquella persona que se adscriba y
autorreconozca como indgena criterio de conciencia de identidad; esto
es, que asuma como propios los rasgos sociales y las pautas culturales que
caracterizan a los miembros de esas comunidades; la calidad indgena de una
persona se acredita con su sola manifestacin, de manera que el tema del lenguaje no es condicin para considerar a una persona indgena, ya que se debe
atender a su cosmovisin a partir de una diversidad cultural y de un criterio
basado en diferencias no solo culturales o econmicas, sino en relacin con
el acceso para ejercer sus derechos. As, el derecho se basa en un modelo de
respeto a las diferencias culturales.
Para la Organizacin de las Naciones Unidas, las poblaciones indgenas
se llaman tambin primeros pueblos, pueblos tribales, aborgenes y autctonos. El da nueve de agosto es considerado como el Da Internacional de
los Pueblos Indgenas. Entre los instrumentos internacionales ms relevantes
se encuentran la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de
los Pueblos Indgenas; el Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en
Pases Independientes, el Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos, el Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Convenio para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer, la Convencin sobre los Derechos del Nio,
la Convencin sobre la Diversidad Biolgica. En el estndar internacional
deben considerarse las costumbres, tradiciones, el sistema jurdico nacional
del estado en el que ocurran los hechos o se ventile la controversia, la regulacin jurdica indgena en particular y las normas del sistema internacional de
los derechos humanos. Desde la perspectiva del derecho internacional de los
derechos humanos, se destaca que en la medida en que sea compatible con
el sistema jurdico nacional e internacional, deben respetarse los mtodos a
los que los pueblos interesados recurren tradicionalmente para solucionar las
controversias entre sus integrantes.
En todo proceso judicial o administrativo es obligacin de las autoridades
pronunciarse en torno al reconocimiento de la calidad indgena de alguna de
las partes que intervengan en el proceso; de igual forma, es obligacin indagar
respecto cules son las costumbres y especificidades de la comunidad a la que
se vincula la persona y que en todo caso hayan podido influir en el desarrollo
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Democracia constitucional
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Democracia constitucional
La democracia constitucional es un modelo de organizacin estatal que adquiri forma despus de la Segunda Guerra Mundial y que fue cobrando
fuerza como paradigma de organizacin poltica ideal y, en algunos pases,
real en Occidente. Este modelo de organizacin persigue dos objetivos analticamente distintos: limitar el poder poltico y, al mismo tiempo, distribuirlo
entre los ciudadanos, sobre la base de una garanta efectiva de los derechos
fundamentales de libertad (civiles), polticos y, sobre todo, sociales de los
individuos que integran la colectividad poltica. Desde un punto de vista de
diseo institucional, para lograr ese objetivo el modelo rene los siguientes
elementos:
a) La existencia de una Constitucin preferentemente escrita, que
es la norma suprema del ordenamiento jurdico y poltico, y cuyo contenido
est protegido mediante la garanta de la rigidez (que es un procedimiento
agravado, diferente al que se requiere para modificar las leyes ordinarias, para
poder reformar el contenido de la Constitucin). Esto ltimo tiene como
finalidad ofrecer estabilidad a las normas constitucionales, lo cual es un elemento que contribuye a la seguridad jurdica. El documento constitucional
puede incluir como parte de su contenido a normas provenientes de otros
ordenamientos, como es el caso de los tratados internacionales en materia de
derechos humanos, dando lugar a lo que se conoce como bloque de constitucionalidad. Cuando ello sucede, la norma suprema del ordenamiento est
compuesta por ese conjunto de elementos normativos;
b) El contenido bsico de la Constitucin (o del bloque constitucional)
es, por un lado, el principio de la separacin de poderes (en donde el Poder
Legislativo juega un papel ms relevante que el Ejecutivo, en cuanto creador
de las normas colectivas y principal detentador de la representacin poltica,
y el Poder Judicial es el garante ltimo del principio de imparcialidad) y, por el
Democracia constitucional
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est facultada para ampliar el trmino, en la medida en que resulte estrictamente necesaria.
Terminada la instruccin del procedimiento, se pondr el expediente a la
vista del denunciante, por un plazo de tres das naturales, y por otros tantos a
la del servidor pblico y sus defensores, a fin de que tomen los datos que requieran para formular alegatos, que debern presentar por escrito dentro de
los seis das naturales siguientes a la conclusin del segundo plazo mencionado.
Si de las constancias se desprende la inocencia del encausado, las conclusiones de la Seccin Instructora propondrn que se declare que no ha lugar a
proceder en su contra por la conducta o el hecho materia de la denuncia, que
dio origen al procedimiento.
Pero si lo que se desprende es la responsabilidad del servidor pblico, las
conclusiones de la Seccin Instructora propondrn lo siguiente:
Que est legalmente comprobada la conducta o el hecho materia de la
denuncia; que se encuentra acreditada la responsabilidad del encausado; la sancin que deba imponerse de acuerdo con el art. 8o. de la Ley Federal de
Responsabilidades de los Servidores Pblicos, y que en caso de ser aprobadas
las conclusiones se enve la declaracin correspondiente a la Cmara de Senadores, en concepto de acusacin, para los efectos legales respectivos.
Las conclusiones contendrn, asimismo, las circunstancias que hubieran
concurrido en los hechos; una vez emitidas las conclusiones, la Seccin Instructora las entregar a los secretarios de la Cmara de Diputados para que
den cuenta al presidente de la misma, quien anunciar que dicha Cmara
debe reunirse y resolver sobre la imputacin, dentro de los tres das naturales
siguientes.
El da sealado para que la Cmara de Diputados se rena y resuelva
sobre la imputacin se erigir en rgano de acusacin, previa declaracin de
su presidente. En seguida, la Secretara dar lectura a las constancias procedimentales o a una sntesis que contenga los puntos sustanciales de stas, as
como a las conclusiones de la Seccin Instructora. Acto seguido, se conceder
la palabra al denunciante, y en seguida al servidor pblico o a su defensor, o
a ambos si alguno de stos lo solicitara, para que aleguen lo que convenga a
sus derechos. El denunciante podr replicar y, si lo hiciera, el imputado y su
defensor podrn hacer uso de la palabra en ltimo trmino. Retirados el denunciante y el servidor pblico y su defensor, se proceder a discutir y a votar
las conclusiones propuestas por la Seccin Instructora.
Si la Cmara de Diputados resolviera que no procede acusar al servidor pblico, ste continuar en el ejercicio de su cargo. En caso contrario, se
le pondr a disposicin de la Cmara de Senadores, a la que se remitir la
acusacin, designndose una comisin de tres diputados para que sostengan
aqulla ante el Senado.
Una vez recibida en la Cmara de Senadores la acusacin en el juicio poltico, se turnar a la Seccin de Enjuiciamiento, la que emplazar a la Comisin de Diputados encargada de la acusacin y al acusado y a su defensor. Ello
para que presenten por escrito sus alegatos dentro de los cinco das naturales
siguientes al emplazamiento.
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Derecho a la alimentacin
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Con alegatos o sin ellos, la Seccin de Enjuiciamiento debe emitir sus conclusiones tomando en cuenta las consideraciones hechas en la acusacin y los
alegatos que en su caso se hubieran formulado, proponiendo la sancin que
en su concepto deba imponerse al servidor pblico y expresando los preceptos
legales en que se funde.
La Seccin de Enjuiciamiento tiene la atribucin de escuchar directamente a la Comisin de Diputados que sostiene la acusacin y al acusado y
su defensor.
La Seccin de Enjuiciamiento podr disponer la prctica de otras diligencias que considere necesarias para integrar sus propias conclusiones.
Emitidas las conclusiones, la Seccin de Enjuiciamiento las entregar a la
Secretara de la Cmara de Senadores.
Recibidas las conclusiones por la Secretara de la Cmara de Senadores,
su presidente anunciar que debe erigirse sta en jurado de sentencia dentro
de las 24 horas siguientes a la entrega de dichas conclusiones, procediendo la
Secretara a citar a la Comisin de Diputados que sostiene la acusacin y al
acusado y a su defensor.
En la fecha y hora sealadas para la audiencia, el presidente de la Cmara
de Senadores la declarar erigida en jurado de sentencia, la Secretara dar
lectura a las conclusiones formuladas por la Seccin de Enjuiciamiento.
A continuacin, se conceder la palabra a la Comisin de Diputados, al
servidor pblico o a su defensor, o a ambos. Concluido lo anterior, se retirarn
el acusado y su defensor, pero permanecern los diputados en la sesin, pues
en seguida se proceder a discutir y a votar las conclusiones y a aprobar los
que sean los puntos de acuerdo, que en ellas se contengan. Una vez que se
tenga una determinacin, el presidente har la declaratoria que corresponda.
La decisin que emite el Senado en materia de juicio poltico al erigirse en
jurado de sentencia, es un acto meramente judicial por la obligacin de observar las formalidades y solemnidades del procedimiento, el que sigue siendo judicial en cuanto a los motivos en que se funda, pero administrativo en cuanto
a su objeto. Si la resolucin que se dicte en el juicio poltico es condenatoria,
se sancionar al servidor pblico con destitucin. Tambin podr imponrsele
inhabilitacin para el ejercicio de empleos, cargos o comisiones en el servicio
pblico desde uno hasta veinte aos.
Manuel Gonzlez Oropeza
Derecho a la alimentacin
Por derecho a la alimentacin se entiende el derecho a tener acceso, de manera regular y permanente, a una alimentacin adecuada, tanto desde el punto
de vista cuantitativo como cualitativo. Estos dos perfiles diferentes del derecho
a la alimentacin implican el derecho fundamental del individuo a un acceso
suficiente a una alimentacin segura; es decir, sin riesgos para su salud. En
este sentido, podemos decir que cada persona tiene derecho a la seguridad
alimentaria, entendiendo por esta un derecho bidimensional, que comprende
tanto el perfil del acceso, la llamada food security, cuanto el derecho a consumar
un alimento que sea sano, lo que se llama food safety. En las fuentes jurdicas, el
Derecho a la alimentacin
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Derecho a la alimentacin
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luntarias adoptadas en 2004 por todos los estados miembros de la FAO para
realizar progresivamente el derecho a la alimentacin.
Derecho a la alimentacin (derecho europeo). En el marco europeo, que
es siempre un mbito regional, el Convenio Europeo de Derechos Humanos,
de 1950, no hace una referencia explcita a un derecho a la alimentacin, pero
goza indirectamente de la proteccin ofrecida a otros derechos, y principalmente el derecho a la vida (art. 2) y la prohibicin de la tortura (art. 3).
Asimismo, por los Estados miembros de la Unin Europea, la Carta de
Derechos Fundamentales, aunque no mencionando el derecho a la alimentacin, consagra toda una serie de principios que lo incluyen como proyeccin
del bien jurdico que estos mismos expresamente protegen, es decir: la dignidad humana (art. 1), el derecho a la vida (art. 2), el derecho a la integridad de
la persona (art. 3) y la prohibicin de la tortura y de las penas o los tratos inhumanos o degradantes (art. 4). Ademas de este perfil implcito de proteccin
de la alimentacin como food security, la Unin Europea prev tambin una
perspectiva explcita y acentuada de food safety, y, con el reglamento n. 178/02
ha consagrando claramente el derecho a la seguridad alimentaria, que goza
de proteccin tambin en va de precaucin, dando as lugar a una rama
completamente nueva de derecho de la Unin Europea, y, por el principio de
supremaca, tambin del derecho interno de los Estados miembros, que es el
derecho alimentario.
Derecho a la alimentacin (derecho comparado). Si se hace un anlisis
comparado sobre la afirmacin del derecho en las Constituciones nacionales,
incluidos los Estados que contemplan las citadas normas internacionales en
materia de proteccin del derecho en su bloque constitucional, y por consecuencia deben cumplir con ellas, sealamos la existencia de dos categoras:
por un lado, la categora de los Estados que no incluyen el derecho a nivel
constitucional y, por otro lado, la de los Estados que hacen una referencia
explcita al derecho. La decisin de reafirmar explcitamente el derecho en el
texto de su Constitucin corresponde, en este caso, al deseo de reafirmar an
ms su fuerza en el plano interno. En esta segunda categora todava hay que
matizar entre las Constituciones que afirman el derecho de forma general y
las que lo prevn tanto de manera general como con respecto a ciertos grupos
particularmente vulnerables de la poblacin.
En el primer grupo se colocan la Constitucin de Bolivia (art. 16), Bangladesh (art. 15 y art. 18), Congo (art. 34), Etiopa (art. 90), Hait (art. 22),
India (art. 47), Malawi (art. 13), Mxico (art. 4 y art. 27), Nicaragua (art. 63),
Nigeria (art. 16), Pakistn (art. 38), Repblica Dominicana (art. 8), Repblica
Islmica de Iran (art. 5 y art. 43), Rusia, Sri Lanka (art. 27), Ucrania (art. 48)
y Uganda (art. 14).
En el segundo grupo es posible incluir las Constituciones que hacen una
mencin especfica del derecho con respecto a ciertos grupos particularmente
vulnerables de la poblacin, como la Constitucin de Paraguay, con relacion
a los nios, que tienen derecho a que la familia, la sociedad y el Estado garanticen una proteccin contra la desnutricin (art. 54), y las personas de tercera
edad, que gozan de una proteccin integral a cuyo efecto la familia, la sociedad y los poderes pblicos promovern su bienestar mediante servicios asis-
Derecho a la diferencia
Para definir el derecho a la diferencia nos referiremos en primera instancia
al ms conocido trmino de derecho a la igualdad. La idea del derecho a
la igualdad se encuentra profundamente arraigada en las distintas corrientes
del pensamiento occidental. Desde las Institutas de Justiniano encontramos
Derecho a la diferencia
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Derecho a la diferencia
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Derecho a la familia
La Real Academia Espaola define a la familia como el Grupo de personas
emparentadas entre s que viven juntas. Conjunto de ascendientes, descendientes, colaterales y afines de un linaje. Hijos o descendencia.
La familia es un grupo de personas ligadas por lazos de parentesco, y a los
adultos se les atribuye la responsabilidad del cuidado de los hijos. Esos lazos de
parentesco se establecen, bien porque todos descienden de un tronco comn,
o se crean con motivo del matrimonio.
Las relaciones familiares siempre has sido reguladas por el derecho, establecindose puntualmente los derechos y obligaciones de los miembros que
conforman la familia: tradicionalmente, en las sociedades occidentales, esas
relaciones familiares han estado asociadas al matrimonio. As se conform el
derecho de familia, que contiene todas esas normas que regulan las relaciones
entre los miembros de la familia.
Sin embargo, a partir de la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre se plantea el reconocimiento de que todas las personas
tienen el derecho a constituir una familia, considerando a sta como el elemento fundamental de la sociedad, y por ser la familia una de las instituciones
jurdicas y polticas rectoras de la vida en sociedad debe ser protegida.
Asimismo, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos seala que
todos los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, sin
restriccin alguna, por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse
y a fundar una familia, en la que disfrutarn de iguales derechos en cuanto
al matrimonio, durante el mismo y en caso de su disolucin. Tambin este
instrumento internacional considera a la familia como el elemento natural y
fundamental de la sociedad, por lo que establece para el Estado la obligacin
de protegerla.
A partir de estas declaraciones, con el reconocimiento, tanto de la importancia que la familia tiene para el buen desarrollo de una sociedad como de
la necesidad de que el Estado la proteja, se fortalece el reconocimiento de que
todas las personas tienen el derecho a tener una familia, y el Estado les debe
garantizar plenamente el goce de ese derecho.
El derecho de las personas a tener una familia se convalid en posteriores
instrumentos internacionales. As, tanto en la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos como en el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales, y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en todos
ellos se afirma que la familia es el elemento natural y fundamental de la socie-
Derecho a la familia
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Derecho a la familia
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Derecho a la informacin
cin identificable de los rasgos fsicos de una persona sobre cualquier soporte
material, y el art. 17 identifica el derecho a la imagen como Toda persona
tiene derecho sobre su imagen, que se traduce en la facultad para disponer de
su apariencia autorizando, o no, la captacin o difusin de la misma.
Como todo derecho, y en particular como derecho de la personalidad,
esta facultad encuentra lmites generales y particulares, que se reflejan en la
propia personalidad del titular de la imagen y en las circunstancias concretas
de la captacin y difusin.
Elvia Luca Flores valos
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Derecho a la informacin
El derecho a la informacin encuentra su ms claro antecedente en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, en cuyo art. 19 se
establece que Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin; este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones,
el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas sin limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin. Esta garanta tambin
es reconocida, con ligeras modificaciones, por otros instrumentos internacionales, tales como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art.
19.2) y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 13.1). De los
mencionados instrumentos internacionales se desprende que junto al derecho
de no ser molestado por las propias opiniones, el objeto de la comunicacin
son ya ideas, opiniones e informaciones sobre las que se proyectan las facultades de investigar, difundir y recibir. Destaca la incorporacin de los conceptos
recepcin e investigacin, y el de informacin, que se suma a las libertades de
opinin y expresin, dndole un contenido ms amplio.
La evolucin que tuvieron los medios de comunicacin e informacin durante el siglo XX, con la invencin del telgrafo, el telfono, la radio, el cine,
la televisin, hasta llegar al surgimiento de las computadoras y el internet,
ampli y modific la capacidad de los seres humanos de comunicarse. Este
avance tecnolgico hizo necesario reformular la concepcin original de la libertad de expresin, que protega principalmente al emisor de la informacin,
es decir, la persona que expresa sus ideas y pensamientos, frente a la eventual
intervencin de un tercero autoridad o persona, que pretenda impedrselo, para ampliar su mbito de proteccin a los receptores de la informacin,
adquiriendo as un nuevo alcance.
Para Jorge Carpizo, el derecho a la informacin es la libertad de expresin
que ampla su mbito para perfeccionarse, para definir facultades que realmente la hagan efectiva, para incorporar aspectos de la evolucin cientfica y
cultural de nuestros das, y que es indispensable tener en cuenta para fortalecer y garantizar a la sociedad informacin veraz y oportuna como elemento
indispensable del Estado democrtico y plural. Para explicar esta evolucin
establece un modelo de crculos concntricos, en el que en un primer crculo se
encuentra la libertad de pensamiento; en un segundo crculo, que engloba al
primero, se contiene la libertad de expresin; en un tercer crculo se encuentra
la libertad de imprenta, y un cuarto crculo, ms amplio, que engloba a los
Derecho a la informacin
otros tres, y que es el derecho a la informacin. Los crculos exteriores van ampliando los derechos y las libertades con la finalidad de hacerlos ms efectivos
(Constitucin e informacin).
Sergio Lpez Aylln seala que el derecho a la informacin (contenido
en la libertad de expresin en sentido amplio) es la garanta que tienen las
personas de conocer de manera activa es decir, investigando o pasiva
recibiendo las ideas, opiniones, hechos o datos que se producen en la
sociedad, y que les permiten formarse su opinin dentro de la pluralidad, diversidad y tolerancia que supone una sociedad democrtica. Resulta entonces
que la libertad de expresin, en su concepcin contempornea, comprende
tres libertades interrelacionadas: las de buscar, difundir y recibir informaciones
e ideas; la proteccin alcanza tanto aquellos que expresan y difunden sus ideas
o pensamientos como a quienes las reciben, y aun a quienes desean investigarlas (El acceso a la informacin como derecho fundamental: la reforma al artculo 6o. de la
Constitucin mexicana).
Por su parte, para Hctor Fandez Ledesma, de la Declaracin Universal
se pueden apreciar dos elementos fundamentales, que deben ser examinados
en forma separada: en primer lugar, la libertad de expresin propiamente
dicha, en cuanto vehculo para manifestar nuestras inquietudes, opiniones o
ideas, y, en segundo trmino la libertad de informacin, como medio para
buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole. Precisa que se
han distinguido dos subespecies de la libertad de expresin: a) la libertad de
expresin propiamente tal o la libertad de opinin, la que estara configurada
por la libertad de pensamiento o la libertad ideolgica, y b) el derecho a
la informacin en su doble vertiente, que permite comunicarla y recibirla.
Mientras en el primer caso el objeto de proteccin es la idea, en el segundo lo
sera la noticia, o el dato (Los lmites de la libertad de expresin).
El derecho a la informacin, en tanto derecho humano fundamental que
se encuentra reconocido en varios tratados internacionales, obliga a los Estados que los han suscrito por formar parte de su derecho interno, as como
en diversas Constituciones polticas, como la mexicana (art. 6o.), permite a
cualquier persona, en relacin con el Estado, buscar, recibir o difundir informaciones, opiniones e ideas por cualquier medio, y que tal persona tiene
frente al Estado un derecho a que ste no le impida buscar, recibir o difundir informaciones, opiniones e ideas por cualquier medio. En caso de una
violacin por parte del Estado, la persona tiene una competencia especfica
para su proteccin, que en el caso mexicano se configura a travs del juicio
de amparo.
A la obligacin del Estado de abstenerse tiene adicionalmente la obligacin positiva de garantizar al individuo el acceso a una informacin, que, por
serle til y beneficiosa, constituye un bien jurdico; en tanto derecho subjetivo,
es un derecho individual y pblico que posee una proyeccin social, debido a
que se encuentra indisolublemente unido al inters social y garantiza el pluralismo ideolgico de la sociedad. Contempla la intervencin del Estado para
tutelarlo, asumiendo la obligacin de cuidar que la informacin que llega a la
sociedad sea veraz y refleje la realidad y tenga un contenido que le permita
una participacin informada en la atencin de los problemas nacionales.
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Se debe precisar que el objeto sobre el que recae el derecho a la informacin no se limita nicamente a las noticias, sino que su objeto es ms amplio,
extendindose a datos, hechos, comentarios y juicios, cualquiera que sea la
forma que revistan y el medio por el que se transmitan. Otro aspecto importante del derecho a la informacin es la difusin, que debe ser sin limitacin
de fronteras y por cualquier medio de expresin, circunstancia que implica
reconocer la universalidad en la difusin de las informaciones.
El derecho a la informacin tambin reconoce el derecho de todas las
personas a tener acceso a la informacin de inters pblico, por lo que es
obligacin de todo Estado democrtico no obstaculizar o restringir el ejercicio
de ese derecho, as como es su responsabilidad facilitar el acceso a la informacin en poder de las distintas instituciones pblicas. sta es una modalidad
clave mediante la cual se cumple el derecho a la informacin. En Amrica
Latina, la tendencia ha sido ampliar las funciones del Estado en la garanta
de los derechos informativos, reconociendo que, adems de garante, es una
fuente de informacin, como lo resolvi la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en el caso Claude Reyes y otros vs. Chile, indicando que el art. 13
del Pacto de San Jos establece el derecho de todas las personas a pedir informacin y la obligacin del Estado de proveerla sin necesidad de acreditar un
inters directo para obtenerla o una afectacin personal, salvo en los casos en
que se aplique una legtima restriccin.
Luis Ral Gonzlez Prez
Derecho a la informacin
(jurisprudencia constitucional)
En el derecho constitucional comparado, el derecho a la libertad de informacin es una herencia del siglo diecinueve, que ha penetrado en el derecho constitucional. La mayora de las Constituciones democrticas y cartas
de derechos humanos en el mundo establecen a la libertad de informacin
como una libertad interrelacionada con la libertad de expresin. El derecho
a la libertad de informacin es necesario para ejercer ideas y opiniones que
contribuyan a la pluralidad democrtica.
Para Thomas Emerson, la libertad de expresin est integrada por un
conjunto de derechos que van desde el derecho a formarse y poseer las propias creencias y comunicarlas por cualquier medio, pasando por los de audiencia e investigacin y de acceso a la informacin, hasta los derechos de
reunin y asociacin.
El desarrollo normativo de estas Constituciones en las diversas regiones
del mundo ha sido influenciado por el propio desarrollo del derecho a la informacin en el art. 19 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos
de 1948 y el art. 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de
1966. La doctrina tradicional de interpretacin del derecho a la informacin
en estos tratados comprende el concepto de informacin como aquella que
proviene de los medios de comunicacin, y que tiene el carcter de contribuir
al inters general democrtico.
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Derecho a la informacin
(jurisprudencia europea)
El derecho a la informacin se encuentra previsto en gran parte de las Constituciones de los Estados europeos; es reconocido en la Carta de Derechos
Humanos de la Unin Europea en el art. 11 y en el Convenio Europeo de
Derechos Humanos en el art. 10. La larga tradicin del derecho a la libertad
de informacin europea se distingue por el inseparable vnculo con la libertad de expresin, en el que comparten su justificacin y aplicacin. La libertad
de informacin es, por lo tanto, un pilar fundamental en el marco de la idea de
democracia liberal europea.
En el Convenio Europeo de Derechos Humanos, art. 10, los Estados parte
decidieron establecer una relacin filial de las libertades informativas, donde
la libertad de expresin comprende la libertad de opinin y la libertad de recibir o de comunicar informes o ideas. De manera que la interpretacin de
la justificacin de la libertad de informacin se hace a travs de las razones
democrticas que sostienen la defensa de la expresin.
El art. 10, prrafo 2, del Convenio, prev que los lmites conllevan deberes y responsabilidades y ciertas formalidades, condiciones, restricciones o
sanciones previstas por la ley. El Convenio enumera lmites a la libertad de
informacin concretos: la seguridad nacional, la integridad territorial o la
seguridad pblica, la defensa del orden y la prevencin del delito, la proteccin de la salud o de la moral, la proteccin a la reputacin o de los derechos
ajenos, para impedir la divulgacin de informacin confidenciales o para garantizar la autoridad y la imparcialidad del poder judicial.
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha interpretado el derecho
a la informacin establecido en el Convenio Europeo de Derechos Humanos
desde el papel clave que juega la prensa en la sociedad democrtica. Ha dicho
que en el ejercicio del derecho del pblico a obtener informacin, opiniones
e ideas la prensa no debe rebasar los lmites de sus deberes y responsabilidades cuando difunde informacin e ideas de todos los aspectos del inters
pblico. Esto lo ha dicho en casos como Zana v. Turqua, 1997; Von Hannover v. Alemania, 2012; Axel Springer v. Alemania, 2012; Handyside v. Reino
Unido, 1976.
El derecho de la prensa incluye la libertad de recibir ideas e informacin,
ya que de otra forma no podra llevar a cabo su papel de contrapeso del poder.
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Derecho a la intimidad
El derecho a la proteccin de datos personales tiene un origen marcadamente
europeo, surge en la dcada de 1970 en Alemania como autodeterminacin
informativa. Se define como el control sobre los propios datos, traducido en
el haz de facultades (acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin, conocidos
como derechos ARCO) necesario para que resulte verdaderamente efectivo,
Derecho a la intimidad
una violacin del art. 5.2 respecto de familiares de vctimas (caso Bmaca Velsquez). Por otra parte, se declar la violacin a la integridad personal de periodistas por las afectaciones en su profesin sufridas como consecuencia de
actos de hostigamiento de particulares mientras trataban de ejercer su labor
(caso Luisiana Ros y otros y Perozo y otros), as como respecto de personas
que no pudieron acceder a las tcnicas necesarias para resolver problemas de
salud reproductiva (caso Atravia Murillo).
En cuanto a la separacin fsica de condenados y procesados garantizada
por el art. 5.4 de la CADH, la Corte solamente encontr violacin en pocos
casos, afirmando que atenta con el derecho a la presuncin de inocencia.
Sostiene que se requieren medidas ms adecuadas que la sola separacin de
celdas, colocando a los detenidos en diferentes secciones de un centro de detencin o, incluso, de ser posible en distinto centro (caso Yvone Neptune).
Tambin la Corte, aunque no declara violacin del art. 5.4, se pronunci en
casos de necesidad de separar personas que se encuentran detenidas por incumplimiento de ley migratoria de carcter civil de aquellas alcanzadas por el
sistema penal (caso Vlez-Loor).
En cuanto a la separacin de nios, nias y adolescentes de adultos exigida por el art. 5.5 en casos en los que pueden ser procesados, la Corte determin que esto requiere medidas especiales de proteccin (art. 19, CADH), entre
ellas: instituciones, jueces y procedimientos diferentes, as como tener como
objetivo la bsqueda de rehabilitacin (OC-17 caso Instituto de Reeducacin
del Menor).
En cuanto al concepto de reforma y readaptacin social de los condenados como finalidad esencial de la pena privativa de libertad descrita en el art.
5.6, la jurisprudencia de la Corte es escasa. En algn caso la Corte afirm
que las graves condiciones de detencin de nios (violencia, abuso, corrupcin, promiscuidad, etc.) no logran cumplir el objetivo de rehabilitacin para
regresar a la vida social. Como medida de reparacin se orden asistencia vocacional y programas especiales de educacin para las vctimas (caso Instituto
de Reeducacin del Menor).
Finalmente, cabe solo mencionar que en el marco de su funcin cautelar,
ambos rganos del sistema cuentan con numerosas decisiones de proteccin
de beneficiarios con riesgo inminente de sufrir dao irreparable a la integridad personal, y ha sido un mecanismo que ha salvado numerosas vidas
(ejemplo, CIDH Medidas Cautelares. Ananas Laparra Martnez, preso que
luchando por su inocencia obtuvo su libertad por condiciones de salud a travs de medidas cautelares. Caso de fondo pendiente de decisin).
Alejandra Gonza
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Derecho a la intimidad
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ble, y ii) que no haya alternativa o medios legislativos menos lesivos para
lograr ese inters.
Esta proteccin tambin ha amparado a sujetos no religiosos para efectos
de manifestaciones pacifistas; por ejemplo, en contra de la guerra de Vietnam.
El trato indistinto entre creencias religiosas y no religiosas parece confuso dogmticamente, y podra llevar a pensar en la necesidad de definir lo que es una
religin. Pero la indefinicin del concepto no afecta la proteccin de los derechos. De hecho, un enfoque similar es asumido por la jurisprudencia europea
y canadiense, siendo esta ltima ms detallada, al optar por evaluar la sinceridad de la creencia junto con el nexo entre la religin y ciertas prcticas. Por
eso los demandantes no tienen la carga de mostrar la importancia teolgica
de su creencia, y solo deben demostrar que su creencia personal y subjetiva
(religiosa o no) es sincera.
En Estados Unidos el uso de smbolos religiosos por parte de los empleados pblicos est protegido. La jurisprudencia estadounidense ha determinado que los empleadores estatales deben ofrecer un lugar razonable para
la prctica religiosa o probar que esas prcticas han impuesto un undue hardship
al empleador. De manera similar ocurre en Canad, donde los empleadores
deben ajustar el lugar de trabajo y las regulaciones que tengan un impacto
desproporcionado en ciertas minoras religiosas; es decir, dotar de unas condiciones razonables a estos grupos. Sin embargo, son admisibles las restricciones
de buena fe resultantes de una necesidad ocupacional; por ejemplo, la prohibicin de usar turbante porque el trabajo requiere el uso del casco. En el caso
de empleadores privados, en los Estados Unidos se ha considerado que no hay
lmites constitucionales a la posibilidad de los empleadores de restringir el uso
de ropa o smbolos religiosos. No obstante, las restricciones previstas para empleadores pblicos son aplicables si el empleador tiene ms de 15 empleados.
Adicionalmente, la jurisprudencia ha considerado que los empleadores deben
garantizar el derecho al da de guardar por razones religiosas.
En cuanto a la proteccin a los derechos de los estudiantes, desde hace
ms de treinta aos las cortes federales estadounidenses concluyeron que la
neutralidad de las escuelas en temas religiosos no rie con la potestad de exponer a los estudiantes a diferentes perspectivas en el currculo, incluso si ellas
van en contra de las inclinaciones religiosas de las familias de los nios. Lo
ms importante es no obligar a los estudiantes a afirmar o negar una creencia
religiosa determinada. Algunos eventos que s podran afectar los derechos de
los estudiantes seran la instalacin de smbolos religiosos aunque fueran financiados por privados (por ejemplo, los 10 mandamientos) o la participacin
de un ministro de una religin especfica en un evento escolar (como la graduacin), porque en ambos casos se ejerce sobre los estudiantes una presin
indirecta y velada que puede ser tan poderosa como una obligacin.
En Amrica Latina los conflictos han sido mucho menores dado el contexto sociocultural, y, en general, reproducen problemas similares a los ya
enunciados. Sin embargo, la regin cuenta con pases que tienen religin oficial (Costa Rica), y con uno que prohibi hasta hace muy poco la religin
(Cuba). Adems, uno de los aspectos ms interesantes de sus debates tiene
que ver con la confusin entre libertad religiosa y proselitismo poltico que
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eventualmente ha llevado a cancelar la autorizacin a muchas congregaciones en pocas de agitacin poltica y con la proteccin de las comunidades
indgenas tanto en sus usos y costumbres como frente a religiones que adelantan procesos de evangelizacin que amenazan a las culturas originarias. Sin
embargo, la tendencia normativa hacia la adopcin del principio de pluralismo est presente, con lo cual la jurisprudencia parece inclinarse a dar una
proteccin a todos los grupos que puedan coexistir en democracia y a brindar
atencin especial a los pueblos indgenas.
Ethel Nataly Castellanos Morales
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La CIDH ha reconocido que los Estados tienen la obligacin de controlar a los grupos que discriminan, promueven el odio religioso, persiguen u
obstaculizan el ejercicio de derechos religiosos. Pero en ocasiones han sido los
mismos Estados quienes directamente han afectado ese derecho. Por ejemplo,
la CIDH constat obstculos para ciertas religiones (Testigos de Jehov en
Argentina y Paraguay, comunidad juda en Venezuela). Uno de los casos ms
alarmantes fue la persecucin a la Iglesia catlica durante la dictadura en
Guatemala y durante la guerra civil en El Salvador debido a las actividades
de asistencia religiosa y social, as como a los llamados a la no violencia. En
todos los casos la CIDH ha llamado la atencin de los Estados para eliminar
las restricciones indebidas, sancionar las conductas que restrinjan el libre ejercicio del derecho, y adoptar medidas que garanticen la no repeticin de estos
hechos.
El trabajo de la CIDH tambin ha sido notable en el caso cubano, donde
existan severas restricciones a la libertad religiosa debido al rgimen poltico
establecido. No obstante, la posicin de la Comisin fue constante, y hace
poco se logr una reforma constitucional a favor del derecho a la libertad de
pensamiento y de religin.
En cuanto a la relacin entre la cultura, la espiritualidad y la posesin de
tierras tradicionales de comunidades indgenas, no existe claridad ni uniformidad en los pronunciamientos de la CIDH y, por el contrario, aparece un
elemento crtico, que eventualmente ocupar la atencin tanto de la Comisin como de la Corte.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha referido muy poco
al derecho a la libertad de conciencia y de religin; en general lo ha hecho en
ejercicio de su funcin consultiva con respecto a la intangibilidad de derechos
y garantas y a la obligatoriedad de un recurso efectivo para su proteccin. En
ese sentido, el derecho a la libertad de conciencia y de religin es intangible
en su dimensin interna, y en su dimensin externa solo puede ser restringido
bajo ciertas circunstancias determinadas por la CADH y, en todo caso, dada
la intangibilidad del derecho, el recurso efectivo a travs del cual se protege
tambin es intangible.
En sede contenciosa, la Corte solo ha proferido una sentencia que trata
directamente el tema con respecto a la censura de una pelcula sobre la vida
de Jess. La Corte IDH no encontr que se hubiera producido una interferencia con art. 12 de la CADH por censurar un filme que, segn los peticionarios, daba informacin sobre la religin y podra incidir en la decisin de la
comunidad. Aunque s descalific la censura, la Corte consider que sta no
lesionaba el derecho a la libertad de conciencia o de religin, pues no priv a
ninguna persona de su derecho a conservar, cambiar, profesar o divulgar con
libertad su religin o creencias.
A pesar de la inexistencia de otras decisiones al respecto en trminos
de rationes decidendum tambin se han presentado intentos por construir una
dogmtica que relacione la libertad de conciencia y de religin con el territorio ancestral en el caso de comunidades indgenas; sin embargo, an no es
clara la conceptualizacin.
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En cuanto a la metodologa de anlisis de las restricciones a este derecho, llama la atencin que la Corte IDH haya destacado que el art. 12 de la
CAHD se refiere a la necesidad de aplicar un juicio de proporcionalidad en
los casos en los que haya restricciones a la esfera externa del derecho, con lo
cual parece asumirse la tendencia del modelo europeo.
Ethel Nataly Castellanos Morales
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Guatemala (a. 5). Por su parte, Miguel Carbonell relaciona el tercer supuesto
de la clasificacin sealada, con los derechos fundamentales de libertad que se encuentran reconocidos en las Constituciones modernas y en los tratados internacionales en la materia; entre ellos se encuentran la libertad de trnsito, de
religin, de expresin, de asociacin, entre otras. Sin detenernos en ellas, por
no ser objeto de la presente voz, un elemento que se puede destacar es que los
poderes pblicos estn obligados a no interferir en las conductas amparadas
en estos derechos y tambin a resguardar su cumplimiento.
El derecho a la libertad personal se encuentra reconocido en diversas Constituciones de los pases latinoamericanos, entre las que se encuentran Argentina
(43), Bolivia (23); Brasil (5.LIV), Colombia (28), Costa Rica (20 y 37), Chile
(19.7), Ecuador (66.29), el Salvador (11), Guatemala (5 y 6), Honduras (69 y
71), Mxico (14), Nicaragua (25.1 y 33), Panam (21), Paraguay (9 y 11), Per
(2.24), Repblica Dominicana (40) y Venezuela (60). Asimismo, Espaa (17).
En el derecho internacional de los derechos humanos tambin est protegido el derecho la libertad personal. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, de 1948, lo formul relacionado con la prohibicin de esclavitud y la detencin arbitraria (3, 4 y 9).
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP) contempl el derecho a la libertad personal (9) y dispuso la prohibicin de detenciones o prisin arbitrarias. El Comit de Derechos Humanos, rgano creado
en virtud de este tratado, en su observacin general 8, seal que el art. 9,
prrafo 1, es aplicable a todas las formas de privacin de libertad, ya sea
como consecuencia de un delito o de otras razones, como por ejemplo las enfermedades mentales, la vagancia, la toxicomana, las finalidades docentes, el
control de la migracin. Asimismo, dispone el derecho de toda persona a ser
informada de las razones de la detencin, el derecho a ser llevada sin demora
ante el juez para ser juzgada o puesta en libertad, a recurrir ante un tribunal y
al derecho de obtener reparacin por su detencin o privacin ilegal.
Los tratados regionales de derechos humanos consagran tambin el derecho a la libertad personal. El Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Fundamentales precisa ciertos supuestos en los que est permitida la
detencin y las garantas que deben acompaar a limitacin de este derecho
(5); la Carta Africana sobre los Derechos Humanos y de los Pueblos consagra
este derecho y prohbe su privacin ilegal o arbitraria (6), y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos protege este derecho y dispone las garantas que deben acompaar su limitacin (7).
El derecho a la libertad personal ha sido protegido de forma paralela con
la seguridad personal por distintos tratados internacionales, como el PIDCP,
los tratados regionales antes referidos y algunos ordenamientos constitucionales, entre los que se pueden mencionar los de Bolivia, Chile, Paraguay, Per y
Espaa. Lo anterior, en el sentido que se protege la libertad fsica de la persona en contra de su afectacin por otras.
Como garantas especficas del derecho a la libertad personal, en sentido
estricto; es decir, en la proteccin fsica de la persona, se pueden identificar:
la prohibicin de arresto o detencin arbitraria, la legalidad en la privacin
de la libertad, el derecho a ser informado de las razones de la detencin, a ser
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cacin, sino que debe enfatizarse la seriedad de la naturaleza y las consecuencias de la detencin en el caso (prr. 317). En el mismo sentido se pronunci en
el caso Iskandarov v. Russia (2010, prr. 140).
Con relacin a las obligaciones positivas respecto a la privacin de la libertad de las personas, en el caso Storck Germany (2005), seal que el Estado est
obligado a tomar medidas efectivas para proteger a las personas vulnerables,
incluida la prevencin de la privacin de la libertad (prr. 102).
Mireya Castaeda
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Derecho a la nacionalidad
toda detencin, independientemente del motivo o duracin de la misma, tiene que ser debidamente registrada en el documento pertinente, sealando con
claridad las causas de la detencin, quin la realiz, la hora de la detencin
y la hora de su puesta en libertad, as como la constancia de que se dio aviso
al juez competente, como mnimo, a fin de proteger contra toda interferencia
ilegal o arbitraria de la libertad fsica (prr. 100).
Otra sentencia que aborda una temtica interesante es el caso de las Masacres de Ituango vs. Colombia (2006), en donde la Corte analiz la privacin ilegal
de la libertad de manera conjunta con la prohibicin del trabajo forzoso u
obligatorio.
Mireya Castaeda
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Derecho a la nacionalidad
En una concepcin bsica, podemos entender a la nacionalidad como un
vnculo de orden jurdico que tiene una persona para con un Estado-nacin,
generndole un sentido de pertenencia con sta, otorgndole derechos y obligaciones. De igual forma, podemos entender a la nacionalidad como una
condicin particular de los habitantes de un determinado lugar (nacin), pertenecientes a ste, generndoles derechos y aspectos propios del lugar, y reconocimiento dentro de la sociedad en la que se desenvuelven cotidianamente.
La nacionalidad se puede establecer desde diversos puntos de vista, ya sea
desde un mbito social o desde un mbito jurdico-poltico. Lo anterior la ubica en el supuesto de ser reconocida como un derecho humano. Es de sealar
que la nacionalidad se obtiene mediante diversos factores, que dependen de
la normatividad interna de cada nacin, sin que se desconozca la proteccin y
reconocimiento que se le otorga a este derecho a nivel internacional.
Los derechos humanos son un instrumento de reconocimiento de la personalidad, misma que en un comienzo fue de naturaleza civil o privada, hasta
llegar a un reconocimiento por parte de las propias autoridades, extendindose
para ubicarlos dentro de un panorama internacional, dndoles mayor fuerza
y proteccin frente a cualquier transgresin que pudiera ocasionrseles. Por
ello, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (proclamada el 10 de
diciembre de 1948) hizo un reconocimiento de derechos iguales a toda persona, de entre los cuales no poda faltar el derecho humano a una nacionalidad
que identifique a la persona (art. 15); adems, se establece que se proteger la
nacionalidad de la persona, pues no se podr privar de ella arbitrariamente.
Dentro de la teora de los derechos humanos, estos se pueden diferenciar por generaciones; lo anterior, atendiendo a su orden prelativo de reconocimiento por los Estados y naciones. Por ello, al ser la nacionalidad un
derecho de ndole civil (estatus civil de la persona residente y perteneciente a
una determinada nacin, lo cual le genera derechos y obligaciones, entre los
cuales encontramos, a manera de ejemplo, recibir educacin otorgada por
el Estado; enrolarse en el servicio militar y contribuir al gasto pblico, entre
otros.) y poltico (generando de igual forma derechos y obligaciones, entre los
cuales encontramos participar en asuntos pblicos, votar, y la posibilidad de
ser electo en cargos pblicos de eleccin popular), se le ubica en los derechos
Derecho a la nacionalidad
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368
derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo territorio naci si no tiene derecho a otra, adems, a nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad
ni del derecho a cambiarla.
Al respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha definido
el concepto de nacionalidad como el vnculo jurdico poltico que liga a una
persona con un Estado determinado por medio del cual se obliga con l, con
relaciones de lealtad y fidelidad y se hace acreedor a su proteccin diplomtica; adems, seal el referido Tribunal que el art. 20 del Pacto de San Jos
recoge un doble aspecto en el tema de la nacionalidad, pues significa dotar
al individuo de un mnimo de amparo jurdico en las relaciones internacionales, al establecer a travs de su nacionalidad su vinculacin con un Estado
determinado, y por otra implica protegerlo contra la privacin de su nacionalidad en forma arbitraria, porque de ese modo se le estara privando
de la totalidad de sus derechos polticos y de aquellos derechos civiles que se
sustentan en la nacionalidad del individuo (propuesta de modificacin a la
Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la naturalizacin, opinin consultiva OC-4/84, del 19 de enero de 1984, Corte Interamericana de
Derechos Humanos).
Por ltimo, es preciso mencionar que la Corte Interamericana de Derechos Humanos reconoce el derecho a la nacionalidad sin hacer diferenciacin
alguna en la forma que fuera adquirida, ya sea por nacimiento, naturalizacin
o algn otro medio establecido en cualquier normatividad de los Estadosnacin (caso Ivcher Bronstein vs. Per, sentencia del 6 de febrero de 2001,
Corte Interamericana de Derechos Humanos).
Csar Bernal Franco
Derecho a la proteccin judicial
(jurisprudencia constitucional)
La proteccin judicial se refiere al derecho de toda persona de contar con
un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes que permitan
reparar la trasgresin de su esfera jurdica. Tiene como objeto garantizar formal y materialmente en sede jurisdiccional los derechos establecidos en el orden jurdico nacional; es decir, la posibilidad de obtener a travs de los jueces
y tribunales esa proteccin.
La proteccin judicial comprende el derecho a un procedimiento justo,
imparcial y gil, al margen de su resultado a favor o no de la persona que
acude ante el tribunal.
El prrafo segundo del art. 17 de la Constitucin consagra el derecho a
la proteccin judicial, al disponer que Toda persona tiene derecho a que se
le administre justicia por tribunales que estarn expeditos para impartirla en
los plazos y trminos que fijen las leyes, emitiendo sus resoluciones de manera
pronta, completa e imparcial. Su servicio ser gratuito, quedando, en consecuencia, prohibidas las costas judiciales.
Esa disposicin contiene diversas garantas, que se deben observar en el
sistema de administracin de justicia mexicana, las cuales se tratarn ms
adelante.
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acceder de manera expedita a tribunales independientes e imparciales, a plantear una pretensin o a defenderse de ella, con el fin de que a travs de un
proceso en el que se respeten ciertas formalidades, se decida sobre la pretensin o la defensa y, en su caso, se ejecute esa decisin. Ahora bien, si se atiende
a que la prevencin de que los rganos jurisdiccionales estn expeditos desembarazados, libres de todo estorbo para impartir justicia en los plazos y
trminos que fijen las leyes, significa que el poder pblicoen cualquiera de
sus manifestaciones: Ejecutivo, Legislativo o Judicial no puede supeditar el
acceso a los tribunales a condicin alguna, pues de establecer cualquiera, sta
constituira un obstculo entre los gobernados y los tribunales, por lo que es
indudable que el derecho a la tutela judicial puede conculcarse por normas
que impongan requisitos impeditivos u obstaculizadores del acceso a la jurisdiccin, si tales trabas resultan innecesarias, excesivas y carentes de razonabilidad o proporcionalidad respecto de los fines que lcitamente puede perseguir
el legislador. Sin embargo, no todos los requisitos para el acceso al proceso
pueden considerarse inconstitucionales, como ocurre con aquellos que, respetando el contenido de ese derecho fundamental, estn enderezados a
preservar otros derechos, bienes o intereses constitucionalmente protegidos
y guardan la adecuada proporcionalidad con la finalidad perseguida, como
es el caso del cumplimiento de los plazos legales, el de agotar los recursos
ordinarios previos antes de ejercer cierto tipo de acciones o el de la previa
consignacin de fianzas o depsitos. 9a. poca, Primera Sala, SCJN, abril,
2007, Tesis aislada.)
En la lgica de los prrafos segundo y sexto del art. 17 constitucional se
procede a comentar las garantas que ah se consagran.
Proteccin judicial gratuita. El carcter gratuito de la tutela jurisdiccional, as
como las garantas de independencia judicial y ejecucin de las sentencias son
inherentes a ese derecho, por lo que para su garanta plena se armonizan con
otras disposiciones de igual jerarqua; por ejemplo, en los arts. 1o., 14 y 20
constitucionales.
La justicia gratuita consiste en que la persona no tiene que retribuir al
tribunal que juzg su caso por el servicio de administracin de justicia. En
este sentido se ha pronunciado la judicatura federal; adems, ha establecido
diversas tesis, en las que ha razonado que si bien una de las partes en el juicio
debe realizar alguna erogacin, sta no implica una violacin de tal prohibicin; por ejemplo: 1. Pago de daos y perjuicios al actor originados por
falta grave de la autoridad demandada (Daos y perjuicios en el juicio contencioso administrativo originados por falta grave. El artculo 6o.,
cuarto prrafo, de la Ley Federal de Procedimiento Relativa, al prever
el pago de los causados al actor, a cargo de la autoridad demandada, no
viola la garanta de gratuidad de justicia contenida en el artculo 17,
segundo prrafo, de la Constitucin federal. 9a. poca, T.C.C., octubre,
2011. Tesis aislada); 2. La carga de imponer al promovente de un recurso de
apelacin, para su trmite, que seale y exhiba las constancias para formar el
cuaderno respectivo (Gratuidad de la administracin de justicia. El artculo 719 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Quertaro,
que condiciona la tramitacin del recurso de apelacin a que el ape-
300
Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal). 9a. poca,
Pleno, SCJN, septiembre, 1997, Tesis aislada.); y 5. Los depsitos judiciales
destinados al fondo para el mejoramiento de la administracin de justicia
(Gratuidad de la administracin de justicia. Los artculos 3o., inciso d),
y 16 de la ley que crea el fondo adicional para el mejoramiento de la Administracin de Justicia en el Estado de Puebla no son violatorios de esa
garanta. 9a. poca, Pleno, SCJN, octubre, 1995, Tesis aislada).
Por el contrario, se consideran como transgresores de dicho principio los
casos siguientes: 1. Cuando una parte procesal se obliga a proporcionar al
funcionario judicial los medios necesarios para realizar alguna diligencia fuera del juzgado (Gratuidad de la administracin de justicia. El artculo
25 del Cdigo De Procedimientos Civiles para el Estado de Nuevo Len,
es violatorio de esa garanta. 9a. poca, pleno, scjn, marzo, 2000, tesis
aislada., cuando en los hechos esta prctica es comn y su desatencin por
parte del justiciable vulnera la garanta de justicia expedita y pronta, y 2.
Al imponer al justiciable la obligacin de pagar por la expedicin de copias
certificadas que posibiliten el trmite del recurso de apelacin (Recurso de
apelacin. Es ilegal la determinacin del tribunal de alzada de tenerlo
por no interpuesto, bajo la consideracin de que no fueron exhibidas por
del
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al tribunal; es decir, que los juicios se resuelvan dentro de un tiempo razonablemente breve, a efecto de que la sentencia resulte formal y materialmente
oportuna, evitando dilaciones indebidas que a la postre se puedan traducir en
denegacin de justicia.
El tiempo que se considera como razonablemente breve es el que se prev
en la legislacin procesal de la materia que se juzga, por lo que su transgresin
se traduce en una violacin a la garanta de acceso a la justicia (Sentencia
definitiva. El hecho de que no se haya emitido resolucin sobre la excepcin de falta de personalidad, no exime al juez de dictar aqulla en
el trmino sealado por la ley (Legislacin del Estado de Jalisco). 9a.
poca, T.C.C., septiembre, 2001, Tesis aislada); sin embargo, cabe sealar
que sobre el particular se admite una excepcin, en el sentido de que el derecho a la justicia pronta debe ceder frente al derecho a la defensa (Garanta de
defensa. Prevalece sobre la de pronta imparticin de justicia. 9a. poca,
t.c.c., octubre, 2002, tesis aislada), en la medida en que esos dos derechos
humanos convergen en la misma jerarqua constitucional, por lo que se debe
privilegiar el derecho citado en primer lugar, debido a que es el que ms beneficia a la persona.
No se pierde de vista que en 1997 la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin estableci como tesis que agotar un procedimiento conciliatorio previo al judicial se contrapone a la garanta de justicia pronta, pues ello no lo
reconoce el art. 17 de la Constitucin ni reserva su reglamentacin al legislador ordinario (Justicia pronta y expedita. La obligatoriedad de agotar un
procedimiento conciliatorio, previamente a acudir ante los tribunales
judiciales, contraviene la garanta prevista en el artculo 17 constitucional. 9a. poca, Pleno, julio, 1997, Tesis aislada.); sin embargo, este criterio
debe ser revisado o abandonado a la luz de los mecanismos alternativos de
solucin de conflictos que ahora ya reconoce.
Proteccin judicial completa. La vigencia de esta garanta implica lo siguiente:
1. El establecimiento de tribunales de justicia; 2. El resolver los asuntos sometidos a su jurisdiccin; 3. El emitir sentencia con relacin a la litis planteada
en el juicio (congruencia) y pronunciarse respecto de todos los agravios alegados (exhaustividad) (Congruencia y exhaustividad en sentencias dictadas
en amparo contra leyes. Alcance de estos principios. 9a. poca, 1a. Sala,
abril, 2005, Jurisprudencia), sin llegar al extremo de obligar a los tribunales a
pronunciarse expresamente en sus fallos rengln a rengln, punto a punto de
todas las alegaciones, aunque para decidir s debe analizar en su integridad al
planteamiento del problema (Garanta de defensa y principio de exhaustividad y congruencia. Alcances. 9a. poca, t.c.c., marzo, 2002, Jurisprudencia). Conforme a la defensa, a las pruebas y al que le asista un mejor derecho,
los tribunales deben otorgar una respuesta favorable o desfavorable a todas las
pretensiones de las partes en el juicio.
Proteccin judicial a la defensa. El proceso, por s solo, tiene caractersticas
complejas, y para su xito se necesita una asistencia tcnica jurdica, dado el
exceso de formalismos que caracterizan al derecho sustantivo y procesal; de lo
contrario, se coloca al justiciable a un estado de indefensin.
El derecho a la asistencia de un abogado tradicionalmente se ha reconocido en el campo del proceso penal. Al respecto, se seala que consiste (Defensa adecuada. Forma en que el juez de la causa garantiza su vigencia.
10a. poca; 1a. Sala, scjn, julio, 2012, Jurisprudencia) en lo siguiente: 1.
Generar las condiciones formal y material para que el inculpado sea debidamente asistido; 2. Respetar la garanta de defensa adecuada al no obstruir su
materializacin, y 3. Asegurar que se cumplan las condiciones que permitan
esa defensa.
En procesos diversos a la materia penal, el art. 17 constitucional no colma
en forma plena la garanta a ser odo en juicio. Incluso, legislaciones procesales que prevn necesaria la intervencin de un abogado se han declarado
inconstitucionales (Profesiones. Inconstitucionalidad del artculo 119
del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Mxico. 6a. poca,
Pleno, SCJN, enero, 1960. Similar criterio se sostuvo en ese ao en las tesis
con rubros: profesiones. Inconstitucionalidad de la ley de, para el estado
de Michoacn. Y profesiones. Inconstitucionalidad del artculo 119 del
Cdigo de Procedimientos Civiles (Legislacin del Estado de Mxico).
Para considerar eficaz la tutela jurisdiccional de los derechos se estima
conveniente que sta se debe armonizar con la asistencia jurdica en todo tipo
de procesos; con mayor razn, en los litigios donde se involucran derechos o
personas de grupos de minoras o vulnerables.
Proteccin judicial y la ejecucin de las sentencias. La plenitud de la proteccin
jurisdiccional se agota con la ejecucin material de la sentencia, es la expresin natural del cumplimiento de la decisin. Incluso, si se considera que el
acto jurisdiccional culmina con la emisin del fallo, en un espectro amplio la
ejecucin misma trasciende ms all de ese momento de dictar el derecho.
Emitida la sentencia es ineludible su cumplimiento, al resultar de carcter
legal de orden pblico, incluso quien ha sido condenado no puede eximirse
de esa obligacin, existen sendas tesis en ese sentido, se citan algunas solo a
manera de ejemplo (Sentencia. Su cumplimiento es ineludible. 9a. poca,
T.C.C., agosto, 1999, Tesis aislada. Ver adems, Amparo ejecutorias de. Su
cumplimiento debe ser inmediato. 9a. poca, T.C.C., marzo, 1996, Tesis aislada). En materia agraria, el cumplimiento de la ejecutoria se torna de oficio
(Tribunales agrarios. Estn obligados a proveer de oficio la eficaz e inmediata ejecucin de sus sentencias. 9a. poca, T.C.C., septiembre, 2004,
Tesis aislada).
El uso de la fuerza pblica en el cumplimiento de la sentencia jurdicamente es posible solo en casos excepcionales. El Ejecutivo debe facilitar al
Poder Judicial los auxilios que necesite para el cumplimiento expedito de sus
funciones (Artculo 89, fraccin xii, de la Constitucin, disposiciones
similares se consagran en las Constituciones de las entidades federativas). El acto o la omisin de su auxilio oportuno en esa ejecucin se pueden
considerar transgresores del art. 17 constitucional (Fuerza pblica. La omisin de su auxilio oportuno para cumplimentar las decisiones judiciales
en materia civil, implica violacin al artculo
Estado
Jurisprudencia).
gislacin del
de
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La proteccin judicial imparcial. La garanta de imparcialidad se vincula estrechamente con la de independencia judicial; se traduce en la existencia de
jueces capaces de emitir sus sentencias sin influencia externa o interna que
busquen determinar el sentido de sus fallos al margen del derecho.
Tambin la independencia judicial se expresa de forma externa e interna.
La primera se refiere a la posibilidad de generar las condiciones para que los
poderes judiciales operen en condiciones ptimas a fin de colmar las necesidades de justicia de las personas, rechazando cualquier presin que signifique
una afectacin a esa independencia; y la segunda se ocupa de los elementos
necesarios para constituir las garantas de los juzgadores que permitan su estabilidad en el cargo (Ratificacin de jueces de distrito y magistrados de
circuito. Es una garanta de estabilidad en el cargo y principalmente una
garanta a la sociedad de contar con servidores idneos para impartir
ciones interpretativas
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La obligacin de reparacin adecuada no se limita al pago de compensacin a los familiares de la vctima (caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia,
prrafos 213 y 214, sentencia del 15 de septiembre de 2005).
La obligacin de reparacin adecuada no debe depender solo de la
actividad procesal de las vctimas (caso Goibur y otros vs. Paraguay, prrafo 122,
sentencia del 22 de septiembre de 2006).
La obligacin de reparacin adecuada en tratndose de situaciones
de discriminacin sistemtica y generalizada, aquella debe ser trasformadora
con efecto restitutivo y correctivo (caso Gonzlez Campo Algodonero vs. Mxico,
prrafos 450 y 451, sentencia del 16 de noviembre de 2009).
La proteccin judicial en el cumplimiento de una sentencia internacional, ninguna disposicin o institucin de derecho interno puede oponerse
para su plena aplicacin, por ejemplo, la ley de amnista o plazo de prescripcin (caso de la Comunidad Moiwana vs. Surinam, prrafos 167, sentencia del 15 de
junio de 2005).
El derecho a un recurso efectivo quiere decir que no es suficiente la
existencia formal de recursos, sino que deben ser eficaces, incluso, para los
familiares de la vctima (caso 19 Comerciantes vs. Colombia, prrafos 192 a 194,
sentencia del 5 de julio de 2004).
El recurso efectivo, deber de los tribunales internos de observar las
formalidades para la procedencia del proceso o recurso, previo al estudio de
fondo (caso Trabajadores Cesados del Congreso Aguado Alfaro y otros vs. Per, prrafo
126, sentencia del 24 de noviembre de 2006).
El recurso efectivo. Debe ser idneo y oportuno para reparar las violaciones a derechos humanos (caso Instituto de Reeducacin del Menor vs. Paraguay,
prrafo 245, sentencia del 2 de septiembre de 2004).
El recurso efectivo es inherente a los principios de independencia e
imparcialidad porque son elementos esenciales del debido proceso (caso Ivcher
Brostein vs. Per, prrafo 137 a 142, sentencia del 6 de febrero de 2001).
Recursos efectivos y pueblos indgenas. Los recursos legales para la defensa de sus derechos individuales son ineficaces para la defensa de sus derechos colectivos (caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam, prrafos 178 a 185, sentencia
del 28 de noviembre de 2007.
La proteccin judicial implica declarar que son inconvencionales las
leyes de autoamnista, la prescripcin en materia penal de delitos graves a
derechos humanos y las normas de prescripcin que obstaculizan las investigaciones a violaciones de derechos humanos (caso Gomes Lund y otros Guerilha do Araguaia vs Brasil, prrafos 173 a 177, sentencia del 24 de noviembre
de 2010), (caso Albn Cornejo y otros vs. Ecuador, prrafo 111, sentencia del 22 de
noviembre de 2007) y (caso Bulacio vs Argentina, prrafos 115 y 116, sentencia
del 18 de septiembre de 2003).
Con objeto de hacer patente la proteccin de los derechos humanos a la
luz del art. 1o. de la Constitucin mexicana, la jurisprudencia nacional debe
mantener un dilogo cotidiano con la Interamericana, en la medida en que
los mecanismos de proteccin y progresividad de sus interpretaciones permitirn consolidar la administracin de justicia.
Derecho a la vida
I. Definicin. Es el derecho que tiene todo ser humano a que su vida sea respetada por la comunidad poltica (el Estado) y por todas las dems personas.
Este derecho se contraviene cuando alguien causa la muerte de otro. Por eso,
se puede expresar tambin diciendo que nunca es lcito (o justo) matar a un
ser humano inocente.
La aclaracin de que no es lcito matar al inocente es necesaria para
aclarar los casos en que puede ser lcito causar la muerte de un agresor violento que pretende matar a otro, como son los casos de la legtima defensa, la
guerra o, en delitos muy graves, la pena de muerte. En estos casos no se niega
que el agresor tenga derecho a la vida, simplemente se reconoce que, como
toda persona, tiene derecho a la vida; el que es agredido al punto de poder
ser muerto ejerce su derecho a la vida defendindola frente al agresor injusto.
El derecho a la vida est reconocido en los principales tratados de derechos humanos en trminos muy claros, que no dejan lugar a dudas de que
es un derecho universal, de todos los seres humanos o personas humanas.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos dice en su art. 6-1:
El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar
protegido por la ley. Nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente. La
Convencin Americana sobre Derechos Humanos dice en su art. 4-1: Toda
persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido
por la ley, y en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede
ser privado de la vida arbitrariamente.
En ambos artculos se expresa que el derecho de no ser privado arbitrariamente de la vida es un derecho de todas las personas. Y estos tratados aclaran,
cada uno a su modo, que todo ser humano es persona. El art. 16 del Pacto
dice: Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de
su personalidad, lo que equivale a decir que todo ser humano es persona y
debe ser reconocido como tal. El art. 1-2 de la Convencin dice: Para los
efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano.
Con la reforma constitucional de 2011, que incorpor los derechos humanos contenidos en los tratados a la Constitucin mexicana, se incorpor el
derecho a la vida, que estaba plidamente definido en la Constitucin mexicana, tal como est formulado en los tratados. Por eso se puede afirmar que
en el orden jurdico mexicano el derecho a la vida es el derecho de todo ser
humano (que es lo mismo que decir toda persona) a no ser privado arbitrariamente de su vida.
II. Derecho a la vida y aborto en Mxico. Por lo general, el derecho a la
vida no se cuestiona. Nadie afirma pblicamente que es lcito o justo matar a
Derecho a la vida
Con mayor razn ahora que aquella es vinculante para Mxico, y todas
las autoridades, incluyendo al juez nacional y local, deben ejercer sus atribuciones a partir del principio pro personae, segn sea cada caso. La prctica judicial se abre al sistema interamericano ante la oportunidad de trasformacin
que le concede la jurisprudencia convencional.
Mara del Refugio Elizabeth Rodrguez Coln
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Derecho a la vida
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Este derecho contiene algunas peculiaridades, que es conveniente puntualizar: a) es un derecho esencial e inherente del individuo, independientemente
del sistema jurdico particular o contenido normativo con el que est tutelado
por el derecho positivo; b) es un derecho extrapatrimonial, que no puede comerciarse o intercambiarse como los derechos de crdito, pues forma parte
de la personalidad jurdica del individuo, razn por la que es intransmisible e
irrenunciable; c) es un derecho imprescriptible e inembargable. El derecho a
la vida privada ha dejado de ser solo un asunto doctrinal para convertirse en
contenido de derecho positivo, en virtud del desarrollo cientfico y tecnolgico
que experimenta el mundo moderno con el uso masivo de la informtica, que
permite el acceso casi ilimitado a informacin personal por parte de instituciones pblicas y privadas.
El derecho a la vida privada es producto, en esencia, del desarrollo de los
medios de informacin, del aumento de datos y hechos noticiosos. Existe consenso en la doctrina de que el derecho a la vida privada, entendido como right
to privacy, tiene su origen en 1890, a propsito de un amplio artculo publicado
por los abogados Samuel D. Warren y Louis D. Brandeis en la Harvard LawReview, titulado precisamente The right to privacy. Este artculo contiene las bases doctrinales a partir de las cuales se ha desarrollado el derecho a la vida
privada bajo la primera definicin de ser dejado a solas. Posteriormente,
por la va jurisprudencial en Estados Unidos de Amrica y a travs de normas
codificadas en otros pases, el derecho a la vida privada se ha convertido hoy
en da en uno de los derechos fundamentales reconocidos tanto por instrumentos jurdicos supranacionales como por los rdenes jurdicos nacionales.
Toda persona tiene derecho a vivir su propia vida, a desarrollarse conforme pueda y pretenda, a generar relaciones con otros o a mantenerse ajena y
en soledad. Los comportamientos del ser humano sern externos cuando se
proyecten hacia otros dando publicidad a esos actos, o sern internos e intransferibles cuando permanezcan en el espacio interior de la persona.
En la doctrina espaola se afirma que se est en presencia de un derecho
de la persona, cuyo contenido parece determinado, inicialmente, por ella misma. Y, en segunda instancia, por las circunstancias concurrentes en cada caso
y el valor cultural e histrico, y en definitiva, conforme al inters pblico del
asunto sobre el cual se informa.
En el derecho internacional, la proteccin de la vida privada fue reconocida como un derecho del hombre en virtud del art. 12 de la Declaracin
Universal de los Derechos del Hombre en 1948; el art. 17 del Pacto de las
Naciones Unidas relativo a los Derechos Civiles y Polticos ratific esos trminos. Por su parte, en el sistema interamericano, la Convencin Americana
de Derechos Humanos Pacto de San Jos, tambin contiene disposiciones
relativas.
En Mxico, el derecho a la vida privada est regulado por el art. 7o. constitucional, que prescribe como lmite a la libertad de prensa el respeto a la
vida privada. Tambin es aplicable el art. 16 de la Constitucin, primer prrafo, que a la letra dice: Nadie puede ser molestado en su persona, familia,
domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la
autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento.
Esta garanta de seguridad jurdica es, sin duda, amplia y suficiente para
garantizar el derecho a la vida privada de las personas, pues regula con precisin los requisitos que debe reunir el mandamiento escrito mediante el que
pueda afectarse o molestarse a la persona:
a) Autoridad competente. La afectacin a la persona debe provenir de una
autoridad competente; es decir, de un rgano facultado por la ley, pero en este
caso el art. 16 constitucional no hace referencia a una ley secundaria, sino a
la propia Constitucin, por lo que se exige que la autoridad est investida de
competencia constitucional.
b) Escrito fundado. No solo basta que la autoridad est atribuida de competencia, sino que el mandamiento por escrito que lesiona al particular debe tener fundamento en una norma jurdica general de derecho positivo, conforme
a la cual pueda darse origen al mandamiento de referencia.
En la doctrina se advierten posturas distintas. Mientras la mayora fundamenta la necesidad de proteger el derecho desde la Constitucin y con la
creacin de una garanta especfica, algunos sostienen que este derecho solamente trata de problemas vinculados con la denominada libertad informtica, que pueden resolverse a travs de leyes claras y precisas. En todo caso,
probablemente la solucin sea consagrar el derecho en el texto constitucional
que de cualquier forma est prevista en todos los principales instrumentos
internacionales, como el art. 19 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y el art. 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos,
que conforme a lo dispuesto en el segundo prrafo del art. 1o. constitucional
merecen prcticamente proteccin similar a la prevista en los derechos humanos expresamente previstos en nuestra Constitucin y desarrollar leyes
reglamentarias o secundarias que establezcan los elementos procedimentales,
las vas de proteccin y las sanciones derivadas de su afectacin. Esta tendencia ha adquirido carta de naturalizacin en cada vez ms sistemas democrticos, particularmente en los regmenes que abrevan del sistema jurdico
romano.
Ernesto Villanueva
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En la Observacin General nm. 18 del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (CDESC), aprobada el 24 de noviembre de 2005, se
determin que el trabajo pleno ser posible con la conjuncin de los siguientes
elementos interdependientes y esenciales, que debern ser proporcionados por
los Estados en la medida de las condiciones internas existentes: disponibilidad
y accesibilidad, dentro de sta ltima se ubica la aceptabilidad y calidad, es
decir, el derecho del trabajador a condiciones justas y favorables de trabajo.
Por otra parte, en el seno de la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT) se ha reconocido que la remuneracin es el aspecto de las condiciones
de trabajo que ms directamente influye en la vida diaria de los trabajadores.
Segn la Constitucin de la OIT (1919) la garanta de un salario vital adecuado es uno de los objetivos cuya consecucin es ms urgente.
As, en el Convenio 95 sobre la Proteccin del Salario de la OIT (1949),
art. 4, se determina que la legislacin nacional, los contratos colectivos o los
laudos arbitrales podrn permitir el pago parcial del salario con prestaciones
en especie. En los casos en que se autorice el pago parcial del salario con
prestaciones en especie se debern tomar medidas pertinentes para garantizar que: a) las prestaciones en especie sean apropiadas al uso personal del
trabajador y de su familia, y redunden en beneficio de los mismos; b) el valor
atribuido a estas prestaciones sea justo y razonable.
La Declaracin de la OIT sobre la justicia social para una globalizacin
equitativa (2008) determina que entre las medidas que deben adoptar los Estados se encuentran aquellas en materia de salarios y ganancias y de horas y
otras condiciones de trabajo, destinadas a garantizar a todos una justa distribucin de los frutos del progreso y un salario mnimo vital para todos los que
tengan empleo y necesiten esa clase de proteccin.
En el mbito de los sistemas regionales de proteccin de derechos humanos tambin se produce el reconocimiento del derecho a un salario justo.
En el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San Salvador,
numeral 7, Condiciones Justas, Equitativas y Satisfactorias de Trabajo,
dispone que el derecho al trabajo supone que toda persona goce del mismo
en condiciones justas, equitativas y satisfactorias, para lo cual dichos Estados
garantizarn en sus legislaciones nacionales una remuneracin que asegure
como mnimo a todos los trabajadores condiciones de subsistencia digna y
decorosa para ellos y sus familias y un salario equitativo e igual por trabajo
igual, sin ninguna distincin.
Sin embargo, la exigibilidad y justiciabilidad de este derecho est limitado
en el sistema interamericano ya que, conforme al art. 19.6 del mismo Protocolo de San Salvador, del conjunto de derechos aqu previstos solamente son
exigibles y justiciables, a travs de la Comisin y la Corte Interamericanas de
Derechos Humanos, el derecho a la educacin y los derechos sindicales.
Frente a las restricciones que tiene el sistema interamericano para hacer
exigibles los derechos econmicos, sociales y culturales, lo que ha hecho es
pronunciarse sobre la afectacin que se produce a derechos civiles y polticos
(que son aquellos expresamente contenidos en la Convencin Americana so-
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bre Derechos Humanos) por la existencia de una omisin o accin estatal que
priva de condiciones adecuadas de subsistencia, salud o trabajo.
En los casos Villagrn Morales y otros, Comunidad indgena Yakye Axa, Instituto
de Reeducacin del Menor, de los Hermanos Gmez Paquiyauri y Myrna Mack Chang,
se consider que el derecho a la vida comprende no solo el derecho de todo
ser humano de no ser privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el derecho a que no se generen condiciones que le impidan o dificulten el acceso a
una existencia digna.
En el Sistema Europeo de Derechos Humanos, la Carta Social Europea
prev en su parte I, numeral 4, que: todos los trabajadores tienen derecho
a una remuneracin suficiente que les proporcione a ellos y a sus familias un
nivel de vida decoroso. Y en el art. 4 Derecho a una remuneracin equitativa se sostuvo que para garantizar este derecho, las partes se comprometen
a reconocer el derecho de los trabajadores a una remuneracin suficiente que
les proporcione a ellos y a sus familias un nivel de vida decoroso.
Finalmente, en el Sistema Africano de Derechos Humanos, el art. 15 de la
Carta Africana de los Derechos Humanos y de los Pueblos (Carta de Banjul)
reconoce que todo individuo tendr derecho a trabajar en condiciones justas
y satisfactorias, y recibir igual paga por igual trabajo.
Como se ve, conforme al conjunto de normas internacionales, el derecho
a un salario justo es relevante para el pleno ejercicio de los dems derechos
humanos y se integra como elemento al concepto de trabajo decente de la
OIT. Para ahondar en la normativa constitucional, vase Derecho a un salario justo (jurisprudencia constitucional.
A pesar de lo antes dicho, hay que reconocer los lmites que a este derecho impone la realidad de Amrica Latina y otras latitudes: el subempleo, la
informalidad y el trabajo precario, as como sus causas estructurales, afectan
y lesionan este derecho.
Julieta Morales Snchez
Derecho a recibir un salario justo
(jurisprudencia constitucional)
Este apartado se centrar en las disposiciones constitucionales y, posteriormente, en la labor interpretativa de los rganos de control constitucional en
torno al derecho a recibir un salario justo.
En Mxico, la Constitucin refiere, en su art. 123, apartado A, fraccin
VI, que los salarios mnimos generales debern ser suficientes para satisfacer
las necesidades normales de un jefe de familia, en el orden material, social y
cultural, y para proveer a la educacin obligatoria de los hijos. En este sentido, el mismo art., en su fraccin VII, agrega que para trabajo igual debe
corresponder salario igual, sin tener en cuenta sexo ni nacionalidad.
La Constitucin argentina prev que el derecho al trabajo, conforme al
art. 14 bis, gozar de la proteccin de las leyes, a fin de asegurar al trabajador
una retribucin justa.
El texto fundamental de Bolivia dispone, en su art. 7o., que toda persona
tiene los siguientes derechos fundamentales, conforme a las leyes que regla-
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un tribunal local vulneraba sus derechos a una retribucin justa, entre otros.
Aunque en ese caso la Corte Suprema fall en contra del demandante, se
contempla el respeto a la remuneracin justa contenida en el art. 14 bis de la
Constitucin argentina.
En Mxico se ha determinado que la Junta est obligada a determinar
cul es, a su juicio, el salario remunerador, si el indicado por el obrero o el que
sugera el patrono; y si ninguno de ellos lo estima justo, debe fijar ella misma
el que concepte equitativo (Salario remunerador, facultades de las Juntas de
Conciliacin para fijarlo).
Julieta Morales Snchez
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ble, y que vulnera el derecho a que sea respetada la propia esfera privada y
el disfrute ntimo de esta (Powell y Rayner c. Reino Unido; Lpez Ostra c. Espaa;
Guerra et al. c. Italia, Gran Sala, nm. 14967/89, del 12 de febrero de 1998; C.
Hatton et al. c. Reino Unido, Gran Sala, nm. 36022/97, del 8 de julio de 2003;
Moreno Gmez c. Espaa, nm. 4143/02, del 16 de noviembre de 2004; Tanskin
y c. Turqua, nm. 46117/99, del 10 de noviembre de 2004; Giacomelli c. Italia,
nm. 59909/00, del 2 de noviembre de 2006; Fadeyeva c. Rusia; Fagerskiold c.
Suecia, nm. 37664/04, del 26 de febrero de 2008; Tatar c. Rumana, nm.
67021/01, del 27 de enero de 2009; Dees c. Hungra, y Apanasewicz c. Polonia,
nm. 854/07, del 5 de marzo de 2011). Tal disposicin viene invocada, o bien
porque la contaminacin haya sido causada directamente por el Estado, ya
sea porque la responsabilidad de este ltimo se derive de la falta de una regulacin adecuada del sector privado (en particular Tatar c. Rumana; Budayeva et
al. c. Rusia, nms. 15339/02, 11673/02, 15343/02, 20058/02, 21166/02, del
20 de marzo de 2008).
Aunque en menor medida que el art. 8o. del CEDH, tambin el art. 1o.
del Primer Protocolo Adicional al CEDH ha sido utilizado por los jueces de
Estrasburgo para decidir una serie de casos en los que fuera evidente la necesidad de proteger el medio ambiente.
Esta disposicin, sobre la proteccin de los bienes y de la propiedad, reconoce a las autoridades pblicas el poder de regular el uso de la propiedad
privada, justificando en su caso la aplicacin de restricciones al ejercicio de los
derechos de propiedad en razn a la bsqueda de un inters general superior
(Fredin c. Suecia; Zander c. Suecia; Taskin c. Turqua; Pine Valley c. Irlanda; Oneryildiz
c Turqua y, ms recientemente, el caso Fix c. Grecia, nm. 1001/09, del 12 de
julio de 2011).
Adems, de forma residual, tambin el art. 10 del CEDH, relativo a la
libertad de expresin, ha sido un punto de apoyo normativo para obtener
otras formas de proteccin del medio ambiente: el Tribunal sostuvo que existe
un inters general para permitir a la comunidad contribuir al debate pblico
sobre temas de inters general y esto, sin duda, se ha reflejado tambin en
materia medioambiental (Steel et Morris c. Reino Unido, nm. 68416/01, del 15
de febrero de 2005).
Los derechos que tienen un carcter eminentemente procesal, sin embargo, permiten buscar la tutela medioambiental de manera subordinada: el
valor ambiente tambin encuentra proteccin, aun cuando la parte demandante
no haya podido disfrutar de un proceso equitativo en el propio ordenamiento
(art. 6o. del CEDH) o haya sido violado su derecho a un recurso efectivo (art.
13 del CEDH). Se trata de hiptesis residuales respecto a las descritas anteriormente, y frecuentemente las normas procesales no representan el nico
parmetro positivo de que se sirve el Tribunal; sin embargo, es significativa
la referencia a tales disposiciones, ya que parece indicativo del proceso de
maduracin de la conciencia ambiental que est asumiendo el Tribunal
(en relacin con el art. 6o., se encuentran los casos de Fix c. Grecia; Apanasewicz
c. Polonia; Giacomelli c. Italia; Okyay et al. c. Turqua, nm. 36220/97, del 12 de
julio de 2005; Kyrtatos c. Grecia, nm. 41666/98, del 22 de agosto de 2003;
nver c. Turqua, nm. 6209/97, del 26 de septiembre de 2000; Athanassoglou
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Este Tratado refuerza adems el principio de desarrollo sostenible mediante la ampliacin de su mbito de aplicacin (art. 3o., prrafo 3, del TUE), e
insiste en la necesidad de adoptar polticas y herramientas funcionales de concertacin para preservar y mejorar la calidad del medio ambiente y la gestin
sostenible de los recursos naturales mundiales (art. 21, prrafo 2, del TFUE).
Las disposiciones de los tratados relativas al medio ambiente han dado
lugar a una rica produccin normativa especfica con incidencia en diversos mbitos y con previsin de una variedad de instrumentos para diferentes
modos de intervencin. Hoy, por tanto, las polticas medioambientales europeas inciden especialmente: a) en el sector ecolgico (disciplina contra la
contaminacin atmosfrica, climtica, del agua, acstica y de los residuos y
basuras); b) en el paisaje y las zonas protegidas; c) en reas relacionadas con
los procedimientos, tales como la evaluacin de impacto ambiental, la evaluacin ambiental estratgica y la autorizacin ambiental integrada; d) en la
responsabilidad por daos al medio ambiente, y e) en garantizar el acceso a
la informacin medioambiental.
Como ya se dijo, la evolucin del derecho positivo europeo en materia
medioambiental se ha movido en paralelo con la accin del Tribunal de Justicia, al que se le debe el mrito de haber desempeado un papel determinante
en el fomento de las instituciones europeas, interpretando en sentido amplio,
y tendente a la proteccin del medio ambiente, las disposiciones normativas y
definiendo el alcance de la aplicacin de los principios europeos, incluso los
no referidos exclusivamente al medio ambiente.
Hay que recordar, en cualquier caso, que en el contexto de la Unin Europea las exigencias para la proteccin del medio ambiente no se plantean
como un valor absoluto idneo en s mismo que deba prevalecer sobre los dems principios y libertades garantizados por los tratados. Aquellas exigencias,
sin embargo, parecen connotar un valor especfico que les confiere un mayor
grado de aplicabilidad respecto de otros intereses.
Cuando se trata de equilibrar las necesidades de proteccin del medio
ambiente con la libertad igualmente protegida, el Tribunal de Justicia procede
con estricto control: se permite la restriccin de ciertas libertades econmicas
solo si la intervencin estatal satisface razones imperiosas de inters pblico;
si no comporta discriminacin alguna; si es adecuado para garantizar la realizacin del objetivo perseguido, y si no va ms all de lo necesario para alcanzarlo (en este sentido, tenemos a la STJUE del 20 de septiembre de 2007,
Comisin c. Pases Bajos, C-297/05).
En la jurisprudencia del Tribunal de Justicia un claro signo de la progresiva imposicin de vnculos medioambientales se encuentra en la interpretacin
del principio de integracin, que ha permitido importantes excepciones a la
libre circulacin de mercancas, incluso en relacin con la interpretacin de
otros principios, cuya operatividad ha sido aclarada, tales como el principio
de precaucin, el principio de subsidiariedad, el principio de precaucin, el
principio de quien contamina paga y el principio de correccin en el origen
de los daos ambientales. Consideraciones similares pueden llevarse a cabo
en relacin con la interpretacin de las normas sobre ayudas estatales, as
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Allemagne), de la relacin con personas del mismo sexo (Mata Estevez c. Espagne),
de cuestiones relativas al enterramiento de miembros de la familia (Brnduse c.
Roumanie) o de la comunidad a la que el inmigrante pertenece (ner c. PaysBas). Bajo el mbito de la vida privada quedan incluidas la identidad tnica
(S. y Marper c. Royaume-Uni), las convicciones religiosas y filosficas (Folgoro et
autres c. Norvge), as como las actividades profesionales o comerciales (Halford
c. Royaume-Uni), los registros y los embargos (McLeod c. Royaume-Uni). La vida
privada no se limita a las medidas que pueden limitar el individuo en su domicilio, como las escuchas telefnicas (Weber et Saravia c. Allemagne), llegando hasta
proporcionar al individuo un espacio de libertad, incluso cuando est fuera de
su casa, en un contexto social, como en el caso de la interpelacin y del cacheo
en la va pblica (Gillan et Quinton c. Royaume-Uni), y de la video vigilancia de
lugares pblicos objeto de divulgacin (Peck c. Royaume-Uni).
El mbito de la vida familiar depende de un anlisis sobre la existencia
de estrechos vinculos personales entre las personas, sean estos de derecho
o de facto (Johnston et autres c. Irlande), y llega hasta incluir el derecho a ser padre gentico (Dickson c. Royaume-Uni), a recurrir a la procreacin medicamente
asistida (S. H. et autres c. Autriche) y a adoptar (E. B. c. France). En relacin con
los nios, se considera existente un vnculo afectivo en consecuencia de una
unin marital aunque sea entre personas del mismo sexo (Schalk Kopf c.
Autriche) o de una unin de facto, de adopcin (Pini et autres c. Roumanie) y
de la acogida (Moretti et Benedetti c. Italie); mientras que la cohabitacin es sin
duda un elemento constitutivo de la vida familiar (Lebbink c. Pays-Bas), no es
una condicin necesaria para considerarla existente entre un padre e un hijo
(Berrehab c. Pays-Bas) ni para calificar los vnculos afectivos (Kroon et autres c.
Pays-Bas). La relacin afectiva se considera existente tambin entre hermanos
y hermanas (Moustaquim c. Belgique), entre tos y sobrinos (Boyle c. Royaume-Uni),
as como entre un nio y sus abuelos (Price c. Royaume-Uni), y no termina en
caso de divorcio (Mustafa y Armagan c. Turquie) ni en caso de muerte, ya que forma parte del derecho a la vida familiar tambin el traslado de las cenizas del
difunto marido de un cementerio a otro (Elli Poluhas Dsdo c. Sude). El derecho
a la vida familiar llega hasta tener en cuenta los internos penitenciarios (Dickson c. Royaume-Uni) y el derecho del recurrente al cuidado del medio ambiente
(Giacomelli c. Italie).
Tal y como la nocin de vida familiar, tambin el concepto de domicilio es autnomo y depende de circunstancias de hecho, capaces de vincular y
conectar de manera directa a toda persona con un lugar determinado (Prokopovitch c. Russie). El domicilio es tanto de la persona fsica como de la persona
jurdica (Sociedad Colas Est et autres c. France). Esto prescinde de la propiedad
del lugar y no se limita a las residencias establecidas legalmente (Buckley c.
Royaume-Uni), pudindose considerar como tal las residencias secundarias y
las casas de vacaciones (Demandes c. Turquie), las caravanas y otros domicilios
no fijos (Chapman c. Royaume-Uni), as como los locales profesionales si coincide
con la residencia privada (Niemietz c. Allemagne).
La nocin de correspondencia incluye los correos entre individuos (Silver et autres c. Royaume-Uni); tambin las enviadas en el marco de actividades
profesionales (Kopp c. Suisse), las conversaciones telefnicas (Klass et autres c.
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Derecho al trabajo
Allemagne), los e-mails (Copland c. Royaume-Uni), los datos electrnicos, los tlex,
los mensajes por bper y una radio privada.
La proteccin del derecho tiene como consecuencia que la injerencia de
la autoridad pblica en su ejercicio sea admisible en cuanto satisfagan dos
condiciones: debe ser necesariamente prevista por ley, y constituir una medida
para asegurar algunos objetivos cuya tutela es considerada como prioritaria
en una sociedad democrtica: la necesidad para la seguridad nacional; la seguridad pblica; el bienestar econmico del pas; la defensa del orden y la
prevencin del delito; la proteccin de la salud o de la moral, y la proteccin
de los derechos y libertades de los dems.
Eloisa Denia Cosimo
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Derecho al trabajo
Conviene hacer una primera distincin entre derecho al trabajo y el derecho
al empleo. Ambos derechos se encuentran estrechamente vinculados en virtud
de que el primero es indispensable para el segundo; sin embargo, el segundo
requiere para su realizacin que se establezca una relacin laboral con un empleador. La etimologa de la palabra trabajo deriva del latn, y se refiere a un
instrumento de labranza y de tortura; referida tambin a aquello que ocasiona
molestia o un esfuerzo, como la doctrina social catlica lo expresa con la frase
bblica Ganars el pan con el sudor de tu frente. El ser humano debe trabajar para cubrir sus necesidades vitales, lo puede hacer por s y para s mismo
como ocurra al inicio de la civilizacin. En la medida en que las relaciones sociales evolucionaron cambiaron las formas de organizacin del trabajo y este
tom un sentido econmico como actividad para generar riqueza. El trabajo
hace factible que el ser humano utilice sus recursos mentales y fsicos para
atender su subsistencia y crear su bienestar y el de su familia; representa una
fuerza personal inherente e intransferible que no puede ser utilizada o aprovechada por otros, excepto cuando voluntariamente la persona la somete al
servicio de un tercero a cambio de una remuneracin y otras prestaciones que
deben garantizarse. El derecho al empleo significa precisamente el derecho al
trabajo mediante la subordinacin de los servicios de una persona a otra, a
cambio de una remuneracin; se trata de un trabajo ajeno, subordinado a los
intereses del empleador con quien se establece una relacin laboral que genera otros derechos, como son bsicamente el salario remunerador, la jornada
humanitaria, la salud y proteccin social, y otros derechos colectivos, como
el de sindicalizacin. El derecho a recibir el producto de trabajo, la utilidad
o la riqueza, es inherente al derecho al trabajo. Desde el punto de vista filosfico, el trabajo dignifica al ser humano; desde el punto de vista sociolgico,
el trabajo es un hecho social que permite al ser humano superar sus niveles
de vida. Jurdicamente, el trabajo es un bien que debe tutelarse y regularse
para mantener el equilibrio y la justicia social. El derecho al trabajo es un
derecho humano y como tal es un derecho pblico subjetivo caracterizado
por la universalidad, indivisibilidad, interdependencia y progresividad. Asimismo, el derecho al trabajo se le considera un derecho econmico y social,
por lo que corresponde al Estado ofrecer las condiciones necesarias para su
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struttura riprodotta in diversi contesti. evidente che se nella prima accezione non sorgono particolari problematiche quanto allutilizzo del termine,
nella seconda necessario verificare se il modello di controllo di costituzionalit in via incidentale presenti caratteristiche peculiari tali da differenziarne
la struttura e il funzionamento rispetto a quelli originali ibridati. Da un punto
di vista meramente strutturale, la via incidentale una delle possibili modalit di accesso alla Corte, che in tutti gli ordinamenti viene affiancata da altri
meccanismi, quali, ad es., il ricorso in via dazione da parte di organi pubblici,
lazione popolare o il ricorso individuale a tutela di diritti fondamentali. Da
un punto di vista funzionale, il tertium genus viene definito come controllo concreto (Ruggeri e Spadaro). La concretezza inciderebbe sul modo in cui la Corte struttura il giudizio di compatibilit della norma alla Costituzione, dando
rilievo ai fatti o al caso da cui il giudizio sorto. A tal proposito, in altra sede,
si avanzata lipotesi che la previsione o meno, da parte dellordinamento,
del ricorso individuale per la tutela dei diritti costituzionali fra gli strumenti
di garanzia della Costituzione, incida sulla classificazione del modello. Si
sostenuto che fra gli ordinamenti inclusi tertium genus, in primis Italia, Germania
e Spagna, si possa tracciare una linea di differenziazione tra gli ultimi due e
in generale la stragrande maggioranza dei Paesi che hanno successivamente
recepito questo modello, dove il giudizio in via incidentale ha unoccorrenza
quantitativamente limitata e qualitativamente si svolge in modo tendenzialmente pi similare a quello in via diretta; e lItalia, dove in assenza di strumenti di ricorso individuale diretto e allinterno di un sistema di accesso alla
Corte tra i pi ristretti fra quelli a sistema accentrato, lincidentalit (rectius
pregiudizialit) non si limita a rappresentare soltanto una, tra le vie daccesso
alla Corte, ma attribuisce una particolare forma al giudizio costituzionale,
giustificando allora la classificazione del sistema come modello, pur con
una portata molto pi ristretta quanto al numero di ordinamenti inclusi.
Silvia Bagni
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nera suficiente los estudios sobre este sector. Con esta aclaracin, es posible
establecer tres aspectos esenciales del derecho constitucional procesal:
I. Jurisdiccin. Solo para tener un apoyo en cuanto a la naturaleza de
la institucin partimos de una nocin aproximada, de acuerdo con la cual la
jurisdiccin es la funcin pblica que tiene por objeto resolver las controversias
jurdicas que se plantean entre dos partes contrapuestas y que deben someterse al conocimiento de un rgano del Estado, el cual decide esas controversias
de manera imperativa y desde una posicin imparcial.
Cabe destacar que esta actividad pblica se ha transformado de manera
paulatina, de un procedimiento mecnico de aplicacin de las normas legislativas, en una actividad de creacin jurdica que otorga contenido a esas
normas por medio de su interpretacin e integracin en los casos concretos
de los que conocen los tribunales.
II. Garantas judiciales. Debemos entender por ellas el conjunto de instrumentos establecidos en las normas constitucionales con el objetivo de lograr la independencia y la imparcialidad del juzgador, y que poseen adems
un doble enfoque, pues al mismo tiempo que se utilizan en beneficio de los
miembros de la judicatura, tambin favorecen la situacin de los justiciables,
ya que la funcin jurisdiccional se ha establecido en su beneficio. En este
sentido, puede invocarse lo establecido por los arts. 14, primer prrafo, del
Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas, 8o. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, as como el
6o. del Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y las
Libertades Fundamentales; instrumentos en los que se establece, en esencia,
el derecho fundamental de todo gobernado de ser escuchado pblicamente y
con las debidas garantas ante un tribunal competente, independiente e imparcial, y establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin
de carcter penal formulada en contra de ella o para la determinacin de sus
derechos y obligaciones.
Entre esas garantas judiciales se pueden sealar varios instrumentos que
se aplican a los miembros de la judicatura, relativos a la estabilidad, remuneracin, responsabilidad y autoridad de los juzgadores.
1. Estabilidad. Debe entenderse como el conjunto de medios que se traducen en la permanencia de los jueces y los magistrados, ya sea por un periodo
determinado o de manera indefinida, hasta la finalizacin de su cargo, fallecimiento o edad de retiro, a no ser que incurran en motivo de responsabilidad
que implique su remocin por medio de un proceso o de un juicio poltico. La
forma ms perfeccionada radica en la inamovilidad, la que significa que el juez
o magistrado una vez designado permanece indefinidamente en sus funciones
hasta su retiro forzoso a una edad determinada, e inclusive en algunos ordenamientos el cargo es vitalicio.
2. Remuneracin. Este ha sido uno de los aspectos ms dbiles en la mayora
de los sistemas jurdicos de organizacin judicial y con mayor razn en Latinoamrica, pues en general los jueces y los magistrados perciben sueldos proporcionalmente inferiores a los que se otorgan a los funcionarios administrativos o legislativos. La Corte Suprema argentina, en una sentencia pronunciada
el 18 de noviembre de 1985, seal que la intangibilidad de los sueldos de los
jueces era garanta de independencia del Poder Judicial, de modo que caba
considerarla, junto con la inamovilidad, como garanta del funcionamiento
de un poder del Estado, y esa intangibilidad comprenda la conservacin del
poder adquisitivo de esta, y no solamente su valor monetario formal.
3. Responsabilidad. Esta se puede entender desde varios enfoques. En sentido estricto, como el procedimiento establecido para imponer sanciones a los
jueces que cometan errores inexcusables, faltas o delitos en el ejercicio de sus
funciones; en una dimensin ms amplia, tambin puede incluir la responsabilidad procesal, en la medida que los miembros de la judicatura gozan de
atribuciones para la direccin del proceso, y finalmente, la responsabilidad
de carcter poltico, cuando esos juzgadores intervienen en los instrumentos
de justicia constitucional. La responsabilidad en sentido propio abarca varios
aspectos: patrimonial, administrativo o disciplinario y penal.
4. Autoridad. Implica que los jueces y magistrados deben contar con instrumentos jurdicos para hacer respetar sus resoluciones, as como con el auxilio
de la fuerza pblica para la ejecucin de estas. Los cdigos procesales otorgan
al juzgador medios de apremio y correcciones disciplinarias, que pueden llegar a la multa y al arresto en los casos extremos, para imponer sus decisiones
a las partes o a terceros.
III. Garantas de las partes. Son las que poseen los justiciables cuando acuden
a solicitar la prestacin jurisdiccional. Los lineamientos esenciales de estas
garantas se han consagrado en las cartas constitucionales (inclusive, as sea de
manera limitada, por los ordenamientos clsicos), ya que los derechos subjetivos pblicos relativos a la accin procesal y a la defensa o debido proceso se han consagrado tradicionalmente como derechos fundamentales de la persona y han
sido reglamentados por los mismos textos constitucionales, con mayor amplitud por lo que respecta a la materia penal, que ha sido el aspecto ms sensible
del derecho constitucional procesal. Las declaraciones y tratados internacionales sobre derechos humanos los han consagrado en todos los campos.
1. Accin procesal. El derecho de accin se consider tradicionalmente, a
partir del derecho romano y hasta la primera mitad del siglo XIX, como el
mismo derecho subjetivo llevado al proceso; sin embargo, gracias a las aportaciones de los juristas alemanes de la segunda mitad del siglo pasado, se reconoci a la accin la naturaleza de un derecho autnomo, diverso del derecho
sustantivo pblico que corresponde a todo gobernado de solicitar al Estado la
prestacin jurisdiccional. Cabe destacar que este derecho autnomo ha experimentado una transformacin sustancial debido al fenmeno de la socializacin del derecho, en el cual se reconocen y se tratan de evitar los obstculos
del orden econmico, social, poltico y cultural que en el campo del derecho
procesal entorpecen la real participacin de los justiciables, e impiden la eficacia del proceso.
2. Derecho de defensa o debido proceso legal. Abarca numerosos aspectos que
han sido desarrollados por la jurisprudencia de muy diversas maneras en
los distintos ordenamientos que la consagran, pues comprende instrumentos
procesales, como la publicidad del proceso; el derecho a un juez natural (o
sea, que nadie puede ser juzgado por tribunales de excepcin o sometido
a la justicia militar si no pertenece a las fuerzas armadas); la oportunidad
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Derecho de asilo
El derecho de asilo consiste en la proteccin que otorga facultativamente el
Estado soberano en su territorio a toda persona no nacional que sufre persecucin en su pas de origen, o en aquel donde antes tuviera su residencia
habitual, por razones polticas, ideolgicas o conexas a estas, que conciernan
ciertos principios y valores democrticos; la regulacin de este derecho tiene
lugar en los distintos sistemas jurdicos nacionales.
El asilo en su gnesis surge como una institucin con un matiz netamente
religioso, cuyo objetivo era ayudar y proteger a personas perseguidas por las
fuerzas civiles. Por ello, en la doctrina al referirse a los orgenes del asilo se
hace alusin a pasajes bblicos e interpretaciones teolgicas, ms que antropolgicas.
En la Grecia clsica, el asilo alcanz un alto grado de desarrollo y fue conocido como asylon, que significa inviolable. Esta figura fue transmitida por la
piedad popular y por tradicin apostlica y patrstica, en un primer momento
de forma de costumbre social, que ms tarde iba a adquirir naturaleza jurdica con las leyes a partir de los siglos IV y V en el mbito eclesial y secular,
mantenindose en la cristiandad hasta en nuestros tiempos, en los que sus valores esenciales se encuentran transmutados en distintos marcos legales, tanto
nacionales como internacionales.
La institucin del asilo poltico ha tenido un desarrollo dismil en distintas
regiones del mundo, por lo que actualmente conocemos dos clases de asilo
de gran importancia (el territorial y el diplomtico) que se identifican en las
prcticas nacionales de los Estados, en especial nos referimos a los continentes
europeo y americano.
La referencia ms relevante sobre el asilo territorial se encuentra en la Resolucin 2312 (XXII) de la Asamblea General de la ONU del 14 de diciembre
de 1967, adoptada en forma de Declaracin sobre Asilo Territorial. Ah
se hace referencia a la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de
1948, que establece el derecho humano a buscar asilo y disfrutar de l en
cualquier pas (art. 14), manteniendo como base axiolgica de la institucin
del asilo a los principios fundamentales de la organizacin, tales como la paz,
la seguridad y la cooperacin internacional, as como el fomento de las relaciones de amistad entre las naciones, con el fin de garantizar los derechos
humanos.
Derecho de asilo
La citada Declaracin seala que el asilo territorial no debe ser considerado como un acto inamistoso entre los pueblos, que deber otorgarse a las
personas con fundamento en el ejercicio de la soberana (art. 1o.) y no podrn
invocar este derecho las personas que hayan cometido un delito contra la paz,
de guerra o contra la humanidad (art. 1.2). De tal forma que el derecho a buscar asilo se encuentra condicionado y podr no ser concedido; sin embargo,
cada pas es libre de dispensar o no la proteccin.
Cabe sealar la relativa ineficacia de la comentada Declaracin, en consideracin a su naturaleza que carece de vnculo jurdico coercitivo, segn las
reglas, en estricto sentido, del derecho internacional pblico. Por esta razn,
la ONU convoc a una conferencia en Ginebra, Suiza, del 10 de enero al 4 de
febrero de 1977, de acuerdo con la Resolucin 3456 (XXX) de la Asamblea
General, con el propsito de adoptar una Convencin sobre el asilo territorial que s garantizara un marco mnimo de derechos de manera vinculante.
No obstante, el esfuerzo fue en vano, puesto que no se pudo llegar a ningn
acuerdo formal y las expectativas sobre una nueva conferencia o adopcin de
un marco legal internacional sobre asilo territorial son escasas.
El asilo diplomtico, por su parte, se concibe como una institucin tpica
de Amrica Latina, que consiste en la proteccin dispensada en las misiones
o legaciones diplomticas del Estado. Al igual que el asilo territorial, este tipo
de asilo se concede a personas objeto de persecucin poltica o ideolgica,
con la singularidad de que esa proteccin se otorga en las instalaciones de las
embajadas o consulados de un Estado dentro del territorio de otro.
El objeto de esta institucin consiste en conseguir las suficientes garantas
diplomticas por parte del Estado persecutor, a travs de una especie de salvoconducto, que permita a la persona perseguida salir de su territorio sin que
peligre su vida o su integridad, lo que algunos conciben como una etapa previa al derecho de asilo territorial. El asilo diplomtico es tambin comprendido en su regulacin latinoamericana como asilo poltico (Convenio de La
Habana sobre Asilo, del 20 de febrero de 1928; modificado por el Convenio
de Montevideo sobre Asilo Poltico, del 26 de diciembre de 1933), a diferencia de la concepcin europea, en donde el asilo territorial es entendido como
sinnimo del asilo poltico.
En Europa se considera que la proteccin brindada en las legaciones diplomticas a personas que sufren persecucin es una especie de refugio temporal por razones humanitarias, que se otorga con fundamento en el principio de inviolabilidad en los recintos diplomticos, establecido en el Convenio
de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1961, en su art. 22.1, y en virtud de
los principios de derecho internacional consuetudinario de proteger la vida,
evitar la tortura y los tratos inhumanos o degradantes, pero bajo ningn concepto por vinculacin jurdica al asilo diplomtico, institucin que carece de
validez en ese continente.
De tal forma, la modalidad de asilo diplomtico es entendida como una
costumbre de mbito regional latinoamericano y su marco internacional se
encuentra en la Convencin de Caracas sobre Asilo Diplomtico del 28 de
marzo de 1954, celebrada en el seno de la Dcima Conferencia Interamericana.
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Derecho de asociacin
La Convencin de Caracas nace bajo el antiguo concepto de extraterritorialidad, por el cual los Estados pueden conceder el asilo diplomtico en
sus territorios ficticios. En ella se incluyen, adems del recinto de la misin
y la vivienda del jefe diplomtico, los navos de guerra, campamentos y aeronaves militares (art. 1o.); sin embargo, parece que en la actualidad la extraterritorialidad pierde sustento jurdico, en tanto que cobra mayor importancia
el principio de la inviolabilidad de la misin diplomtica. Esto significa que,
bajo la concepcin de extraterritorialidad, los recintos diplomticos se consideran islas absolutas de la soberana del Estado en misin, en el territorio
de un Estado anfitrin; mientras que el principio de inviolabilidad de la misin diplomtica sustenta que los edificios o recintos donde se encuentren
las embajadas o consulados dependen parcialmente del Estado receptor. As,
mediante la adopcin de leyes nacionales sobre recintos diplomticos y consulares (caso del Reino Unido, Ley de 1987) es posible revocar el estatus diplomtico de una embajada o consulado en determinadas situaciones de crisis,
tales como las rupturas de las relaciones diplomticas, en virtud de conflictos
ideolgicos, polticos o blicos.
Carlos Alberto Prieto Godoy
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Derecho de asociacin
El derecho de asociacin consiste en la libertad que tiene todo individuo para
constituir con otras personas una entidad con personalidad jurdica propia,
con efectos temporales estables para el cumplimiento de fines lcitos previamente establecidos y con reglas internas otorgadas en atencin a los principios
de autoorganizacin y autodeterminacin asociativa. Este derecho adquiere particular relevancia en los Estados democrticos, porque las asociaciones constituyen una manifestacin del pluralismo, segn Hberle en Libertad,
igualdad, fraternidad. 1789 como historia, actualidad y futuro del Estado constitucional,
y tienen una funcin mediadora entre los gobernados y el poder pblico, de
acuerdo con Tocqueville y su obra La democracia en Amrica.
I. Reconocimiento constitucional. El derecho de asociacin tiene un
reconocimiento tardo en el constitucionalismo salvo en Estados Unidos
e Inglaterra, donde se apreci una relacin estrecha entre este derecho y las
libertades de expresin y reunin, ya que el liberalismo poltico decimonnico concibi al Estado, bajo la influencia de Rousseau, como una asociacin
poltica derivada de un pacto social, sin admitir estructuras o entidades intermedias entre la libertad individual y la representacin poltica, de acuerdo
con Coello Garcs en libro El Estado democrtico postnacional. Dimensiones actuales
del principio de soberana y ciudadana, pues, segn Lucas Murillo de la Cueva y su
obra El derecho de asociacin, se tema que pudieran fraccionar la visin directa
del inters colectivo y crear una barrera innecesaria entre cada uno de los individuos y el Estado. De ah que este derecho no se encuentre expresamente
establecido en las primeras declaraciones de derechos humanos ni en la Constitucin francesa de 1791.
Con posterioridad se genera una evolucin significativa del pluralismo
poltico y de la libertad individual para el reconocimiento constitucional del
Derecho de asociacin
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cada rama, vulnera la garanta de igualdad, en relacin con las de libertad de trabajo y asociacin
Por su parte, el Tribunal Constitucional espaol considera que el derecho de asociacin constituye la facultad de unirse con otros libremente para
estructurar una agrupacin sin injerencia estatal (STC 67/1985), para lo cual
cuenta con la potestad de autoorganizacin, que comprende desde la aprobacin de sus estatutos hasta la expulsin de los asociados, de manera que
quienes ingresan en ella se entiende que conocen y aceptan en bloque las
normas estatutarias a las que quedan sometidos (STC 218/1988).
I. Restricciones al derecho de asociacin. Con relacin a las limitaciones de este derecho, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin determina que
no se vulnera la libertad de asociacin cuando se precisan en la ley requisitos
razonables para su registro; por tanto, pueden preverse requerimientos legales
a efecto de salvaguardar los intereses colectivos que se persiguen con su establecimiento (Tesis P. CXXV/2000). Sin embargo, estima que son contrarias
a la Constitucin Poltica las restricciones injustificadas e indebidas a la libertad de asociacin; por ejemplo, en aquellos supuestos en los que se limite a un
individuo a pertenecer nicamente a una asociacin, como puede advertirse
de la tesis aislada de rubro: Libertad de asociacin y principio de igualdad.
La imposibilidad de que un individuo pertenezca a ms de un colegio de
profesionistas es inconstitucional (Tesis 1a. LIII/2010); o en los casos en
los que se restrinja la existencia de un nmero determinado de asociaciones, como lo prev la tesis aislada de rubro: Colegios de profesionistas.
El artculo 44 de la ley reglamentaria del artculo 5o. constitucional,
relativo al ejercicio de las profesiones en el distrito federal, al limitar
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primeras estn dadas por el hecho de que su ejercicio sea pacfico y con un
objeto lcito, mientras que la ltima circunscribe su realizacin a los sujetos
que tengan la calidad de ciudadanos mexicanos.
En esta materia, el derecho de asociacin tiene una vertiente de gran
trascendencia para la participacin poltica de los ciudadanos, como es el caso
del derecho de afiliacin partidista, que comprende no solo la potestad de formar parte de un partido poltico o de una agrupacin poltica, sino tambin
la de conservar su afiliacin, incluso la de no afiliarse a stos o desafiliarse
libremente (Jurisprudencia electoral 24/2002). En ese sentido, el Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federacin considera que en el control de la
constitucionalidad y legalidad de los estatutos de los partidos polticos deben
armonizarse dos principios que se encuentran inmersos en el derecho de asociacin; por una parte, la libre afiliacin partidista de los ciudadanos y, por
otra, la libre autoorganizacin del partido poltico como entidad de inters
pblico (Tesis electoral VIII/2005).
IV. Medidas compensatorias en la libertad de asociacin. A efecto de
privilegiar el ejercicio del derecho de asociacin, el rgano jurisdiccional en
materia electoral considera que cuando los integrantes de comunidades indgenas soliciten el registro de un partido poltico, las autoridades electorales
deben adoptar las medidas compensatorias y adecuadas para maximizar su
derecho de asociacin y participacin poltica, como puede advertirse del criterio interpretativo que integra la tesis de rubro: Comunidades indgenas.
Debe maximizarse el derecho de asociacin en el procedimiento de registro de partidos polticos (Tesis electoral XXXI/2012).
Clicerio Coello Garcs
Derecho de asociacin (jurisprudencia europea)
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos sostiene que el aspecto ms importante del derecho de asociacin es que los ciudadanos son capaces de crear
una entidad legal para actuar colectivamente en un mbito de inters mutuo,
lo que le otorga a este derecho un sentido prctico (sentencia Gorzelik y otros
vs. Polonia, 2001, 55), y no obstante que es una libertad autnoma con una
esfera especfica de aplicacin, tambin constituye un medio adecuado para
el ejercicio de las libertades de pensamiento, de conciencia, de religin y de
expresin de las ideas (Sentencias Ahmed vs. Austria, 1998, 70 y Chassagnou
y otros vs. Francia, 1999, 57).
I. Reconocimiento en el Convenio Europeo. Este Tribunal considera
que el derecho de asociacin es inherente al art. 11 del Convenio Europeo
para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales de 1950, aunque este precepto haga referencia expresa a los sindicatos,
ya que reconoce de manera genrica a la libertad asociativa, en los siguientes
trminos: Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin pacfica y a la
libertad de asociacin, incluido el derecho de fundar, con otras, sindicatos y
de afiliarse a los mismos para la defensa de sus intereses.
II. Interpretacin de los lmites al derecho de asociacin. El Tribunal
Europeo de Derechos Humanos estima que si bien los Estados tienen la potes-
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cia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos sobre la disolucin de partidos polticos. Esta organizacin poltica fue declarada ilegal en ese pas, bajo
la acusacin de haberse convertido en un centro de actividades contrario a los
principios constitucionales y al laicismo, por promover la doctrina del islam
extremista y por pugnar por la instauracin de un rgimen jurdico religioso
conocido como Sharia.
El Tribunal Europeo sentenci que la disolucin de este partido poltico
no vulner el art. 11 de la Convencin, porque las posiciones del Refah Partisi
formaban una imagen clara del modelo de Estado que este partido conceba
de acuerdo con reglas religiosas, por lo que su proyecto poltico no era terico
ni ilusorio, sino realizable. Por lo anterior, estim que el Estado de Turqua s
poda razonablemente evitar la ejecucin de un proyecto poltico incompatible con las normas de la Convencin. Por tanto, consider que la disolucin
de este partido no fue desproporcional a los fines legtimos perseguidos, porque responda a la necesidad social apremiante de preservar el Estado laico
y democrtico (sentencia Refah Partisi y otros vs. Turqua, 2001, 80 y 82).
Clicerio Coello Garcs
Derecho de asociacin
(jurisprudencia interamericana)
La Corte Interamericana ha considerado que todos los individuos que estn
bajo la jurisdiccin de los Estados miembros tienen derecho a agruparse con
otras personas para la realizacin de un fin lcito, sin la intervencin indebida
de las autoridades que limiten este derecho o desnaturalicen el ejercicio de
la libertad asociativa (caso Escher y otros vs. Brasil, 2009). Ello, en atencin
a lo previsto en el art. 16.1 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, que establece que todas las personas tienen derecho a asociarse
libremente con fines ideolgicos, religiosos, polticos, econmicos, laborales,
sociales, culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole.
I. Dimensin positiva y negativa del derecho de asociacin. La Corte
Interamericana de Derechos Humanos, al resolver el caso Baena Ricardo y
otros vs. Panam, sostuvo que la libertad de asociacin tiene una dimensin
positiva y una vertiente negativa, ya que por una parte reconoce el derecho
de formar asociaciones, y por otra, la libertad de todas las personas a no agruparse a una organizacin especfica, de manera que ningn individuo puede
ser obligado a asociarse a una corporacin.
II. Derecho de asociacin poltica. El art. 16.1 de la Convencin prev
el ejercicio legtimo del derecho de asociacin en materia poltica, bajo la
premisa de que en un sistema democrtico debe protegerse la libertad asociativa de todos los ciudadanos, inclusive de los que integran las agrupaciones
de oposicin, ya que sin stas no es posible el logro de acuerdos que atiendan
las diferentes visiones que prevalecen en el contexto social (Silva: 2012, 372).
Por lo que en una sociedad democrtica la participacin efectiva de personas, grupos, organizaciones y partidos polticos debe ser garantizada por
los Estados miembros, mediante normas y prcticas que permitan el acceso
a los espacios deliberativos en condiciones de igualdad, as como a travs de
Derecho de excepcin
I. Concepto. La excepcin es un derecho procesal, que sirve como medio de
defensa y que pueden invocar las partes, para enervar la demanda sin entrar
al fondo del asunto. Esta categora procesal en el derecho civil, frecuentemente ha servido para alargar los procesos. En cambio, en las acciones de garanta
(accin de amparo y accin de cumplimiento en el Per), es para proteger
tales procesos, pero evitando su larga duracin, teniendo en cuenta el carcter
sumario de los mismos.
Derecho de excepcin
medidas que promuevan su pleno ejercicio, atendiendo la situacin de vulnerabilidad en que se encuentran los integrantes de ciertos sectores o grupos
sociales (caso Manuel Cepeda Vargas vs. Colombia, 2010).
III. Libertad sindical. El derecho de asociacin en materia laboral consiste bsicamente en la facultad de constituir organizaciones sindicales y poner en marcha su estructura interna y programa de accin sin la intervencin
indebida de las autoridades, para lo cual cada trabajador est en libertad de
determinar, sin coaccin alguna, si desea o no formar parte del sindicato.
En ese sentido, la Corte Interamericana estima que la libertad sindical reviste la mayor importancia para la defensa de los intereses legtimos de los
trabajadores, y se enmarca en el corpus juris de los derechos humanos; de ah
que la proteccin a este derecho trascienda a la inviolabilidad de los espacios
fsicos o locales en los que desempean sus actividades. Por esta razn, las
autoridades nicamente pueden acceder a las instalaciones sindicales mediante autorizacin judicial (caso Baena Ricardo y otros vs. Panam, 2001);
de lo contrario se disminuira la capacidad de las agrupaciones de organizarse para la defensa de sus intereses (caso Cantoral Huaman y Garca Santa
Cruz vs. Per, 2007).
IV. Restricciones al derecho de asociacin. El art. 16.2 de la Convencin establece que el ejercicio de este derecho slo puede estar sujeto
a las restricciones previstas por la ley que sean necesarias en una sociedad
democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden
pblicos, o para proteger la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de los dems. Al respecto, la Corte Interamericana ha precisado que
la expresin ley no debe ser utilizada como sinnimo de cualquier norma
jurdica, pues ello equivaldra a considerar que una disposicin emitida por
el poder pblico, con carcter general, puede restringir derechos fundamentales. De manera que este vocablo recobra un sentido lgico e histrico si se
le considera como una exigencia de la necesaria limitacin a la interferencia
de los poderes en la esfera de los derechos y libertades de las personas (caso
Baena Ricardo y otros vs. Panam, 2001).
Es decir, las restricciones al derecho de asociacin deben estar previstas en
los ordenamientos constitucionales, o a travs de la delegacin expresa en la
Constitucin, para que el rgano Legislativo lleve a cabo la regulacin de este
derecho, siempre y cuando las limitantes sean necesarias en una sociedad democrtica y se establezcan en aras de la seguridad nacional o el orden pblico.
Clicerio Coello Garcs
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Derecho de excepcin
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II. La excepcin en materia constitucional. Creemos que las excepciones que pueden funcionar son las siguientes:
1. Por la naturaleza de la accin. Sera el caso que se demanda para proteger un derecho informtico, empleando la accin de amparo o la accin de
cumplimiento para proteger un derecho constitucional, que corresponde a
una accin de amparo. En la prctica resultar ms efectivo, declarar improcedente la demanda.
2. Excepcin de cosa juzgada. El art. 6o del Cdigo Procesal Constitucional
seala que En los procesos constitucionales slo adquiere la autoridad de
cosa juzgada la decisin final que se pronuncia sobre el fondo.
Esta excepcin procede cuando sobre la misma materia y seguida entre
las mismas personas, la sentencia definitiva ha quedado firme, por lo que no
procede que se vuelva a iniciar por la parte perdedora la accin; sin embargo,
se viene discutiendo y tratando de poner en prctica una accin de amparo
contra amparo.
3. Excepcin de prescripcin. Sera el caso de que alguien formule una demanda de accin de amparo. Ahora, de acuerdo al Cdigo Procesal peruano,
simplemente se le denomina plazo de interposicin de la demanda. Dicho
plazo concluye a los treinta das hbiles despus de la notificacin de la resolucin que ordena que se cumpla lo decidido. Y cuando los actos son contnuos, el plazo se computa desde la fecha en que haya cesado totalmente su
ejecucin.
III. Excepciones y defensas previas. Es importante hacer referencia al
trmite de este medio de defensa procesal.
En principio, las excepciones en materia de procesos comunes (civil,
penal, laboral), en la mayor parte de casos se emplean como medios dilatorios por parte de los demandados. En cambio, en materia constitucional, tanto
por la materia que se discute derechos constitucionales y por tratarse
de procedimientos sumarios, no se permite que el trmite de las excepciones recorra todas las instancias. Por eso el art. 10 del Cdigo mencionado
establece: Las excepciones y defensas previas se resuelven, previo traslado,
en el auto de saneamiento procesal. No procede en el proceso de Hbeas
Corpus.
IV. Las competencias y las excepciones. Es un tema que en la prctica
cabe tenerlo en cuenta. En efecto, cuando se trata de una demanda de hbeas corpus, es competente un juez penal de la provincia donde se ha cometido el agravio. Y cuando se trata de las acciones de amparo, hbeas data y
accin de cumplimiento, hay tres alternativas de competencia: el juez civil
de turno de la provincia donde se encuentra el domicilio del demandado, o
el juez civil de turno de la provincia donde tiene su domicilio el demandado,
o el juez civil de la provincia donde se ha producido el agravio.
Por consiguiente, si cualquiera de estas acciones se presentaran ante un
juez no competente, lgicamente el demandado podra deducir una excepcin en relacin con la competencia.
Vctor Julio Ortecho Villena
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respeto de los jueces y tribunales de justicia, los cuales; 2. No pueden apartarse arbitrariamente del sentido de sus decisiones, en caso de que lo hagan, y 3.
Debern aportar una fundamentacin suficiente y razonable.
El Tribunal Constitucional chileno, en sentencia del 8 de abril de 1985,
Rol No 28, establece que La igualdad ante la ley consiste en que las normas
jurdicas deben ser igual para todas las personas que se encuentren en las
mismas circunstancias y que no deben concederse privilegios ni imponerse
obligaciones a unos que no beneficiaren o graven a otros que se hallan en
condiciones similares. No se trata, por consiguiente, de una igualdad absoluta
sino que ha de aplicarse la ley en cada caso conforme a las diferencias constitutivas del mismo. La igualdad supone, por lo tanto, la distincin razonable
entre quienes no se encuentran en la misma condicin; por lo que ella no
impide que la legislacin contemple en forma distinta situaciones diferentes,
siempre que la discriminacin no sea arbitraria ni responda a un propsito de
hostilidad contra determinada persona o grupo de personas, o importe indebido favor o privilegio personal o de grupo.
Es este orden, encontramos la sentencia de la Corte Constitucional de
Colombia, caso Empresa Singer, noviembre de 1995: El hecho de pertenecer a un sindicato no puede dar origen a la discriminacin en materia de
sueldos y prestaciones sociales. No resulta justificado ni legitimado el trato
diferenciado que se da a una u otra clase de trabajadores. Es ms, podra pensarse que el origen de la discriminacin se centra en la pertenencia de algunos
trabajadores al sindicato.
Por su parte, el criterio sostenido por la Corte Suprema chilena, en
sentencia del 15 de junio de 1988, donde establece la igualdad ante la ley
es el sometimiento de todas las personas de similares condiciones a un mismo estatuto jurdico fundamental para el ejercicio de sus derechos y para el
cumplimiento de sus deberes, sin que sea posible discriminar entre ellas, por
lo que es natural que, en una serie de mbitos, la ley pueda hacer diferencias
entre grupos, siempre y cuando no sea una discriminacin arbitraria, esto es,
contraria a la tica elemental o que tenga una justificacin racional.
El Tribunal Constitucional espaol, en la sentencia 144, de 1988, establece lo siguiente: El principio de igualdad que garantiza la Constitucin opera
en dos planos distintos. De una parte, frente al legislador o frente al poder
reglamentario, impidiendo que uno u otro puedan configurar los supuestos
de hecho de la norma de modo tal que se d trato distinto a personas que,
desde todos los puntos de vista legtimamente adoptables se encuentren en
la misma situacin, o dicho de otro modo, impidiendo que se otorgue relevancia jurdica a circunstancias que, o bien no pueden ser tomadas nunca en
consideracin por prohibirlo as expresamente la propia Constitucin, o bien
no guardan relacin alguna con el sentido de la regulacin que, al incluirlas,
incurre en arbitrariedad y es por eso discriminatoria.
En otro plano, en el de aplicacin, la igualdad ante la ley obliga a que sta
sea aplicada de modo igual a todos aquellos que se encuentran en la misma
situacin, sin que el aplicador pueda establecer diferencia alguna en razn de
las personas, o de circunstancias que no sean precisamente las presentes en las
normas.
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igualdad, el pleno ejercicio y goce de los derechos de estas personas que estn
sujetas a su jurisdiccin. Los derechos se garantizan, al interpretar y aplicar su
norma interna. Los Estados deben tomar en consideracin las caractersticas
propias que diferencian a los miembros de los pueblos indgenas de la poblacin en general y que conforman su identidad cultural.
El caso Yatama vs. Nicaragua, bajo el principio de proteccin igualitaria y efectiva de la ley de la no discriminacin, ha consagrado la evolucin del derecho internacional. El principio fundamental de igualdad y no discriminacin ha
ingresado en el dominio del jus cogens. El principio adquiere un carcter fundamental para la salvaguardia de los derechos humanos tanto en el derecho
internacional como en el derecho interno; se trata de un principio imperativo.
Los Estados tienen la obligacin de no introducir en su ordenamiento jurdico regulaciones discriminatorias; adems, establecer normas y otras medidas
que reconozcan y aseguren la efectiva igualdad ante la ley de todas las personas. Es discriminatoria una distincin que carezca de justificacin objetiva y
razonable. El Estado debe generar condiciones y mecanismos ptimos para
esos derechos polticos puedan ser ejercidos de forma efectiva, respetando el
principio de igualdad y no discriminacin.
La Corte, en la opinin consultiva 18, de 2003. Los Estados partes en la
Convencin no pueden dictar medidas que violen los derechos en ella consagrados. Los Estados tienen la obligacin de no introducir en su ordenamiento
jurdico regulaciones discriminatorias, de eliminar de dicho ordenamiento las
regulaciones de carcter discriminatorio y de combatir las prcticas discriminatorias. Los graves males de nuestros tiempos el narcotrfico, el terrorismo, el crimen organizado nada justifica tratar a ciertas personas con
menoscabo del principio fundamental de la igualdad y no discriminacin, que
adems informa y conforma el derecho a la igualdad ante la ley.
El caso Nias Yean y Bosico vs. Repblica Dominicana. La Corte considera que el principio de derecho imperativo de proteccin igualitaria y efectiva de la ley y no discriminacin determina que los Estados, al regular los
mecanismos de otorgamiento de la nacionalidad, deben abstenerse de producir regulaciones discriminatorias o que tengan efectos discriminatorios en
los diferentes grupos de una poblacin al momento de ejercer sus derechos.
En consideracin del deber del Estado de otorgar la nacionalidad a quienes
nacieron en su territorio, como nias dominicanas de ascendencia haitiana,
pudieran acudir al procedimiento de inspeccin tarda en condiciones de
igualdad y no discriminacin y ejercer y gozar en plenitud su derecho a la
nacionalidad dominicana.
El caso Masacre de Mapiripn vs. Colombia. En relacin con esa situacin de desigualdad, es pertinente recordar que existe un vnculo indisoluble
entre las obligaciones erga omnes de respetar y garantizar los derechos humanos
y el principio de igualdad y no discriminacin, el cual posee carcter de jus
cogens y es fundamental para la salvaguarda de los derechos humanos tanto en
el derecho internacional como en el interno e impregna toda actuacin del
poder del Estado, en cualquiera de sus manifestaciones.
El caso Lpez lvarez vs. Honduras. La Corte ha reiterado que el principio de derecho imperativo de proteccin igualitaria y efectiva de la ley y no
discriminacin determina que los Estados deben abstenerse de producir regulaciones discriminatorias o que tengan efectos discriminatorios en los diferentes grupos de una poblacin al momento de ejercer sus derechos. Adems, los
Estados deben combatir prcticas discriminatorias y adoptar las medidas necesarias para asegurar una efectiva igualdad de todas las personas ante la ley.
El caso de la Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay. Es deber
del Estado procurar los medios y condiciones jurdicos en general, para que el
derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica pueda ser ejercido por
sus titulares. En especial, el Estado se encuentra obligado a garantizar a aquellas personas en situacin de vulnerabilidad, marginacin y discriminacin,
las condiciones jurdicas y administrativas que les aseguren el ejercicio de este
derecho, en atencin al principio de igualdad ante la ley.
El caso Penal Miguel Castro Castro vs. Per. En pronunciamiento acerca
de la igualdad ante la ley, la Corte ha dejado claramente establecido que el
principio de igualdad y no discriminacin no sufre lesin o merma cuando se
brinda trato diferente a personas cuya situacin lo justifica, precisamente para
colocarse en posicin de ejercer verdaderamente los derechos y aprovechar
autnticamente las garantas que la ley reconoce a todas las personas. La desigualdad real, la marginacin, la vulnerabilidad, la debilidad, deben ser compensadas con medidas razonables y suficientes, que generen o auspicien, en la
mayor medida posible, condiciones de igualdad y ahuyenten la discriminacin.
El caso Pueblo Saramaka vs. Suriname. El Estado se encuentra obligado
a garantizar a aquellas personas en situacin de vulnerabilidad, marginalizacin y discriminacin, las condiciones jurdicas y administrativas que les
aseguren el ejercicio de este derecho, en atencin al principio de igualdad ante
la ley. En conclusin, el pueblo Saramaka es una entidad tribal distinta que se
encuentra en una situacin de vulnerabilidad, tanto respecto del Estado as
como de terceras partes privadas, en tanto que carecen de capacidad jurdica
para gozar, colectivamente, del derecho a la propiedad y para reclamar la
presunta violacin de dicho derecho ante los tribunales internos. La Corte
considera que el Estado debe reconocer a los integrantes del pueblo Saramaka dicha capacidad para ejercer plenamente estos derechos de manera colectiva. El pueblo Saramaka, con pleno respeto a sus costumbres y tradiciones,
y con objeto de asegurar el uso y goce de su territorio de conformidad con su
sistema de propiedad comunal, as como del derecho de acceso a la justicia e
igualdad ante la ley.
En general, se puede inferir que el derecho fundamental de la igualdad,
que ha ido construyendo la Corte en sus precedentes, ha protegido la igualdad
ante la ley, el principio de proteccin igualitaria y efectiva de la ley de la no
discriminacin, el principio de derecho imperativo de proteccin igualitaria.
Todos ellos han implicado que los Estados sometidos a la jurisdiccin de la
Corte se obliguen a no tener normas de desigualdad y, en consecuencia, de
discriminacin; a grupos, individuos por cuestin de lengua, raza o gnero,
y de realizar todas las medidas necesarias para construir la igualdad, no solo
formal, sino material, de la igualdad ante la ley.
Isidro Mendoza Garca
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Derecho de la educacin
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Derecho de la educacin
La educacin es un derecho humano fundamental del que nadie puede ser
excluido, y que conduce a la realizacin de otros derechos. El derecho a la
educacin se puede entender como la funcin pblica ineludible del Estado,
de otorgar enseanza accesible, obligatoria, general y gratuita, al menos en las
etapas elementales o fundamentales, a toda persona (menor o adulta) que le
permita adquirir conocimientos y alcanzar el pleno desarrollo de su persona,
as como el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y las libertades
fundamentales. Al respecto, se debe sealar que la desigualdad en la educacin es extrema, ya que dos tercios de los 781 millones de adultos analfabetos
del mundo son mujeres. El derecho de la educacin se puede entender como
el conjunto de normas que regulan la formacin de toda persona.
Del art. 13 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales se pueden desprender algunos elementos que deben caracterizar
el derecho de toda persona a la educacin, la cual debe ser gratuita y obligatoria, al menos en la enseanza primaria; por su parte, la educacin secundaria, media superior y profesional debe ser generalizada y accesible a todos,
y procurarse la gratuidad de la misma; fomentar la libertad de enseanza;
orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido
de su obra hacia la dignidad, y fortalecer el respeto por los derechos humanos
y las libertades fundamentales; capacitar a todas las personas para participar
efectivamente en una sociedad libre; favorecer la comprensin, la tolerancia
y la amistad entre todas las naciones y entre todos los grupos raciales, tnicos
o religiosos, as como promover las actividades de las Naciones Unidas en
pro del mantenimiento de la paz, y finalmente, procurar la educacin para
aquellas personas que no hayan recibido o terminado el ciclo completo de
instruccin primaria.
En materia internacional, los primeros antecedentes del derecho a la educacin se encuentran en la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, de 1789, pero fue en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948), donde se estableci que toda persona tiene derecho
a la educacin. Otros instrumentos, declaraciones y proyectos internacionales
y regionales que se refieren al derecho a la educacin son: 1960. Convencin
Relativa a la Lucha contra las Discriminaciones en la Esfera de la Enseanza
(en donde se seala la igualdad de oportunidades y trato en la educacin, as
como interrumpir cualquier prctica que implique discriminacin en la educacin). 1966. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 1979. Declaracin de Mxico en el marco de la Conferencia Regional
de Ministros de Educacin y de Ministros encargados de la Planificacin Econmica de los Estados miembros de Amrica Latina y El Caribe convocada
por la UNESCO (cuyo propsito es ofrecer una educacin general mnima de
ocho a 10 aos y tener como meta incorporar a todos los nios en edad escolar antes de 1999, adoptar una poltica decidida para eliminar el analfabetismo antes del fin del siglo y ampliar los servicios educativos para los adultos;
dedicar presupuestos gradualmente mayores a la educacin, hasta destinar no
menos del 7 u 8% de su producto nacional bruto a la educacin, con objeto de
Derecho de la educacin
superar el rezago existente y permitir que la educacin contribuya plenamente al desarrollo y se convierta en su motor principal). 1989. Convencin sobre
los Derechos del Nio (disponibilidad y accesibilidad de la educacin para
todos los nios). 1990. Declaracin Mundial de Educacin para Todos (necesidades bsicas de aprendizaje, calidad y equidad). 2000. Informe Mundial
de la Educacin de UNESCO: El derecho a la educacin: hacia una educacin para todos a lo largo de la vida (empleabilidad; es decir, educacin para
todos a lo largo de la vida). 2000. Marco de Accin de Dakar (la educacin
es elemento clave del desarrollo sostenible y de la paz, as como un medio de
participacin en los sistemas sociales y econmicos). 2007. Proyecto Regional
de Educacin para Amrica Latina y El Caribe: Educacin de Calidad para
Todos: un asunto de derechos humanos (empleabilidad). 2007: Declaracin
de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (derechos
colectivos, culturales e identidad; derecho a la salud, la educacin y el empleo;
combatir la discriminacin y el racismo, as como oportunidades de aprendizaje en sus propias lenguas).
En la historia constitucional mexicana se ha considerado a la educacin
como una de las funciones pblicas esenciales del Estado contemporneo, y
en consecuencia una obligacin inexcusable del Estado. Desde la apertura del
Congreso de Chilpancingo del 14 de septiembre de 1813, Jos Mara Morelos
en su documento denominado Sentimientos de la Nacin, en el punto 12, deca
Que como la buena ley es superior a todo hombre, las que dicte nuestro
Congreso deben ser tales que obliguen a constancia y patriotismo, moderen
la opulencia e indigencia, y de tal suerte se aumente el jornal del pobre, que
mejore sus costumbres, aleje la ignorancia, la rapia y el hurto. Los Sentimientos
de la Nacin consideraron a la educacin como un instrumento indispensable
del naciente Estado mexicano. Posteriormente, el art. 39 de la Constitucin
de Apatzingn seal: La instruccin, como necesaria a todos los ciudadanos, debe ser favorecida por la sociedad con todo su poder.
Por su parte, el art. 50 de la Constitucin de 1824 otorg facultades exclusivas al Congreso General para promover la educacin creando establecimientos en que se enseen las ciencias naturales y exactas, polticas y
morales, nobles artes y lenguas. Lo anterior, sin perjuicio de la libertad de las
legislaturas de los estados para la regulacin de la educacin en sus territorios.
A su vez, la Constitucin de 1857, en su artculo 3o. seal que La enseanza es libre. Durante las discusiones en el Congreso Constituyente de 1857,
Ignacio Ramrez coment que lo anterior era un corolario de la libertad de
pensamiento, y Ponciano Arriaga sostuvo que tambin lo era de la libertad
de cultos.
En el Congreso Constituyente de 1917 la discusin del art. 3o. produjo
una intensa polmica. Al respecto, Francisco Mgica expres: estamos en el
momento ms solemne de la Revolucin. El resultado fue que el artculo 3o.
de la Constitucin de 1917 condens una nueva idea del Estado en Mxico:
la secularidad. Aunque en 1857 se logr vencer la inercia religiosa de siglos, el
art. tercero solo seal que La enseanza es libre; sesenta aos ms tarde, se
agreg que la educacin impartida en los establecimientos oficiales y la ofrecida por particulares en sus diferentes niveles sera laica. Adems, se prohiba
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capacidad del menor de edad. La edad no es criterio para determinar la trascendencia de las opiniones del nio. El desarrollo personal de los nios, nias
y adolescentes se ve marcado por sus experiencias, entorno social y cultural.
Por ello, sus opiniones tienen que evaluarse por medio del examen caso por
caso. Asimismo, las facultades de la persona menor de edad pueden variar
dependiendo del derecho a ejercerse, por lo que el nivel de proteccin, participacin y oportunidades variar en la toma de decisiones. Todos los nios
son capaces de expresar su opinin, sin importar su edad o sus capacidades
cognitivas; sin embargo, cuando se tomen en cuenta sus opiniones se deber
aplicar un umbral de competencia ms elevado. En cuanto ms mayor de
edad y de capacidad es el nio, ms se debe tomar en cuenta su opinin. Para
ello se han identificado cuatro niveles de participacin en el proceso decisivo:
1) ser informado; 2) expresar una opinin informada; 3) lograr que dicha opinin sea tomada en cuenta; 4) ser el principal responsable o corresponsable
de la toma de decisiones. Consecuentemente, los adultos son quienes toman
la decisin, pero con influencia de las opiniones del nio.
El derecho a la participacin del nio consagrado en el art. 12 de la Convencin sobre los Derechos de los Nios establece que el nio debe ser escuchado dentro de los procedimientos judiciales o administrativos que lo afecten. Por ejemplo, en procedimientos de separacin de los padres, custodia,
cuidado y adopcin, nios en conflicto con la ley, nios vctimas de violencia
fsica o psicolgica. El entorno para garantizar la participacin del nio no
debe ser hostil, intimidatorio, insensible o inadecuado para su edad. Segn el
Comit, se debe prestar especial atencin al suministro y transmisin de informacin adaptada a los nios, el diseo de las salas de tribunal, la vestimenta
de los jueces y abogados y la disponibilidad de pantallas de proteccin visual
y salas de espera separadas.
En conclusin, el derecho a la participacin de los nios, nias y adolescentes es un derecho absoluto, ya que parte del supuesto de autonoma de
todos los individuos, independientemente de su madurez fsica o biolgica,
que si bien se debe evaluar caso por caso la capacidad del sujeto para expresar
su opinin. Todos los derechos incluidos en la Convencin son vlidos para
cualquier nio, independientemente de sus facultades.
Carlos Prez Vzquez
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da, de la violacin sistemtica de los derechos humanos, de catstrofes naturales o ecolgicas causadas o no por el hombre, entre otras razones, que
pongan en situacin de riesgo la vida o de sufrir tratos crueles inhumanos y
degradantes.
Consiste esencialmente en la no devolucin o expulsin al pas de origen,
del territorio del lugar donde antes se tuviera la residencia habitual, en el
cual persista una situacin de riesgo que provoque temores fundados de sufrir
persecucin (entendida sta como el temor a sufrir daos graves y personales,
fsicos o psicolgicos), en forma consecuente con los principios de derecho
internacional consuetudinario de (non refoulement) y de proteger la vida.
Los beneficiarios de la proteccin complementaria o subsidiaria, por lo
general tienen acceso a los derechos humanos considerados fundamentales
por los Estados en su sistema jurdico interno, as como a un permiso de residencia, que suele ser inferior en tiempo al permiso de residencia que se otorga
en virtud del estatuto de refugiado o del estatuto de asilado (incluso este ltimo en algunos pases prev vas muy accesibles para adquisicin de la nacionalidad); por tanto, debe distinguirse claramente de otras formas de proteccin
internacional que puedan otorgar una condicin de asentamiento definitiva.
El estatuto de proteccin subsidiaria o complementaria viene a suplir en
cierta forma las carencias de los distintos sistemas de asilo y refugio; sin embargo no debe entenderse en detrimento de dichos estatutos, ya que no los
sustituye, sino que tal y como recomend el Alto Comisionado de Naciones
Unidas para los Refugiados (vid. las conclusiones sobre proteccin internacional mediante formas complementarias de proteccin, del Comit Ejecutivo del Programa del Alto Comisionado. EC/55/SC/CRP.16, 2 de junio
2005), debe quedar abierta la posibilidad de que toda persona en situacin de
proteccin subsidiaria o complementaria pueda ser reconocida posteriormente como un refugiado o asilado.
El comentado estatuto carece de un marco internacionalista especializado
que establezca criterios mnimos de aplicacin, por lo que en algunos Estados es regulado anlogamente con el procedimiento de reconocimiento de
la condicin de refugiado a asilado (vid. la ley mexicana sobre Refugiados y
Proteccin Complementaria, DOF, 27/01/2011; la Ley espaola 12/2009,
reguladora del derecho de asilo y de la proteccin subsidiaria, BOE 263
31/10/2009).
Cabe comentar que en gran medida los desplazamientos masivos de personas ocurridos en la primera dcada del siglo XXI han encontrado un primer cobijo en la figura de la proteccin subsidiaria o complementaria, cuando
escapan del mbito de aplicacin de la Convencin de Ginebra de 1951 sobre
el Estatuto de los Refugiados; sin embargo, esto debe entenderse como una
solucin temporal, que sin voluntad poltica de regulacin internacional provocar un desarrollo normativo de carcter nacional desemejante, desequilibrado y perjudicial para los Estados receptores ms recurridos (que suelen
ser aquellos en vas de desarrollo), tanto para los propios destinatarios de la
proteccin complementaria o subsidiaria.
Carlos Alberto Prieto Godoy
Derecho de rplica
Derecho de rplica
El derecho de rplica es la prerrogativa de toda persona para que se inserte su
declaracin cuando haya sido mencionada en una nota periodstica, siempre
que esa informacin sea inexacta en su perjuicio o afecte su derecho al honor,
a la vida privada o a la propia imagen. Esta institucin jurdica es de vieja data
en el derecho comparado. Distintos autores coinciden en que el origen de esta
figura se ubica en una iniciativa de ley presentada por el diputado francs J.
A. Dulaure, en 1795, que finalmente no prosper, para el establecimiento de
la libertad de prensa y la represin de los abusos.
Ms tarde, en Francia se establecera el derecho de rplica en la Ley del 29
de julio de 1881 (arts. 13 y 13-1), y de ah en buena parte de las democracias
se ha legislado con mayor o menor profundidad. El derecho de rplica fue
combatido severamente en sus inicios en el hemisferio por las asociaciones de
propietarios de medios, quienes consideraban que esta prerrogativa restringa
el ejercicio de la libertad de expresin. Esta postura, sin embargo, ha sido
matizada hoy en da por el replanteamiento del papel de los medios, habida
cuenta que al igual que muchas instituciones sociales pasan por un periodo de
reconstruccin de su credibilidad social. El derecho de rplica juega un papel
de importancia capital entre los medios y el pblico, toda vez que su propia
naturaleza hace que tenga un papel preventivo y eficaz para reparar inicialmente el honor lesionado con motivo de imputaciones formuladas a travs de
un medio de comunicacin
El derecho de rplica se conoce en otros sistemas normativos como derecho
de respuesta o derecho de rectificacin. En Mxico, el Poder reformador de la
Constitucin introdujo una adicin al art. 6o., creando la figura del derecho
de rplica en 2007. Es adecuada la terminologa utilizada como derecho de
rplica y no rectificacin o respuesta, como se ha reconocido en distintos
ordenamientos. Existen, por supuesto, razones para que explican el porqu es
correcto el vocablo utilizado En efecto, si se analizan los vocablos respuesta,
rectificacin o rplica, conforme al Diccionario de la Lengua Espaola de la
Real Academia, se puede observar que rectificacin incluye la posibilidad de
contradecir a alguien en lo que ha dicho, por considerarlo errneo, pero
tambin de que el periodista o comunicador modifique la propia opinin
que se ha expuesto antes. Por su parte, el vocablo respuesta admite varias
definiciones, entre ellas la satisfaccin a una pregunta, duda o dificultad, o
bien la rplica, refutacin o contradiccin de lo que alguien dice. La nocin
de rplica es ms precisa para delimitar esta figura jurdica, pues se define
como expresin, argumento o discurso con que se replica. En el mbito
jurdico, sostiene el mismo Diccionario de la Lengua Espaola, significa el segundo
escrito del actor en el juicio de mayor cuanta para impugnar la contestacin y
la reconvencin, si la hubo, y fijar los puntos litigiosos.
Este derecho representa el primer instrumento con que cuenta el gobernado para acceder a los medios de comunicacin a fin de hacer valer sus
puntos de vista sobre hechos que lesionen sus garantas pblicas. Este derecho tiene como caractersticas las siguientes: a) constituye una va inmediata,
de carcter extrajudicial, que habilita al particular para defender su honor o
imagen afectadas por informacin inexacta, equivocada o injuriosa, mediante
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Derecho de rplica
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del asilo como un verdadero derecho subjetivo. Mientras que la figura del
refugio es una institucin regulada y definida en un marco jurdico internacional, el Convenio de Ginebra de 1951 sobre el Estatuto de los Refugiados
y su Protocolo adicional, firmado en Nueva York en 1967, del que se derivan
diversas obligaciones para los Estados signatarios, otorga un estatus similar al
asilo, que por lo general es ms limitado en tiempo y en contenido de derechos
una vez dentro del pas anfitrin.
En distintos instrumentos legales de la regin de Amrica Latina, el asilo y
el refugio se han entendido en cierta medida como sinnimos. De esta forma,
se puede ver en los tratados de Montevideo de 1889 (art. 16) y de 1939 (del
art. 11-14) sobre Asilo y Refugio Polticos; en el Convenio de La Habana de
1928 (art. 1), y en el Convenio de Caracas de 1954, en que se entiende como
una misma cosa el asilo y el refugio (art. 9).
La Convencin de Ginebra 1951 no regula el derecho de asilo territorial,
y nicamente menciona al asilo en el prembulo, en lo conducente al principio de la solidaridad internacional, respecto de la situacin de sobrecarga
de solicitudes de asilo o refugio en un Estado miembro. As, en el sistema de
Naciones Unidas vemos que el asilo ha tenido su regulacin especfica como
una institucin distinta al refugio en la Declaracin sobre Asilo Territorial, del
14 de diciembre de 1967.
Por su parte, en Europa no existe un marco jurdico regional ad hoc sobre
refugio o asilo; sin embargo, la normativa de la Unin Europea ha ejercido
notable influencia en el derecho interno de los Estados hacia la concepcin
del asilo como sinnimo del refugio, obligando a modificar o crear nuevas
leyes de asilo nacionales.
Por ejemplo, el caso espaol, en la Ley 5/198, estableca dos ttulos: uno
relativo al derecho de asilo, y otro a la condicin de refugiado, en donde se regulaban por separado las condiciones especficas de ambos estatutos, escenario que se modific con la ley 9/1994, del 19 de mayo, con marcada influencia
comunitaria, en la que se suprimi el ttulo segundo, relativo a la condicin
de refugiado, unificando dichos conceptos, a fin, segn su exposicin de motivos, de evitar confusiones y abusos. Dicha norma define al asilo como la
proteccin dispensada a los extranjeros a los que se reconozca la condicin de
refugiado y que consiste en su no devolucin ni expulsin en los trminos del
artculo 33 de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados, hecha en
Ginebra el 28 de julio de 1951 (art. 2.1).
En este caso, el reconocimiento de la condicin de refugiado es condicionante del otorgamiento del derecho de asilo, consolidando un sinnimo de
facto. Sin perjuicio de lo anterior, algunos Estados comunitarios han otorgado
proteccin a personas que escapaban de la definicin de la Convencin Ginebrina, y que por tanto no son refugiadas en sentido estricto; sin embargo,
son consideradas refugiadas de facto; es decir, acogidas en el ejercicio de la
soberana, tal y como sucede con el derecho de asilo territorial.
Cabe sealar que el derecho del refugiado ha tenido un desarrollo heterogneo en algunas regiones, como la africana y la latinoamericana, donde
se han adoptado textos jurdicos con definiciones ms amplias, que destacan
Derecho hispanoindiano
Cuando escuchamos hablar del trmino derecho hispanoindiano puede
resultarnos algo simple, pero entender y comprender el abismo que representaba para los naturales de las indias espaolas Amrica, Asia y Oceana,
el derecho impuesto por la monarqua a principios del siglo XVI, nos resulta
impensable. A lo que en realidad nos referimos los historiadores del derecho
al acuar este trmino no es ms que a la herencia jurdica con diversas implicaciones sociales, econmicas, polticas y religiosas que represent, en el
caso especfico de Amrica, la fusin e implementacin de las disposiciones
Derecho hispanoindiano
en ese sentido por contemplar nuevos motivos que dan lugar a una persecucin, lo que en opinin de un sector doctrinal importante debera hacer el
Convenio de 1951 y su Protocolo de 1967. Sin embargo, se entiende incluso
por el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados, que las
comentadas definiciones son de ndole peculiar, en tanto que atienden cuestiones sobre refugiados a la luz de las circunstancias de cada zona geogrfica
especfica.
En este sentido, la Convencin de la Organizacin de la Unidad Africana
de 1969, en su definicin de refugiado, reproduce el art. 1, prrafo 1, de la
Convencin de Ginebra de 1951, que nicamente reconoce la condicin de
refugiado por sufrir persecucin en razn de la raza, religin, nacionalidad,
opiniones polticas y pertenencia a determinado grupo social. Sin embargo,
en su segundo prrafo reconoce tambin como refugiado a toda persona que
a causa de una agresin exterior, una ocupacin o dominacin extranjera,
o de acontecimientos que perturben el orden pblico, en una parte o en la
totalidad de su pas de origen, o del pas de su nacionalidad, se vean obligados
a huir, lo cual constituye una definicin ms amplia, en la que no se requiere
del elemento de la persecucin discriminada.
En Latinoamrica, la Declaracin de Cartagena sobre los Refugiados, de
noviembre de 1984, tambin contiene una definicin ms generosa respecto
del Convenio de Ginebra de 1951. De tal modo, se considera refugiada a toda
persona que ha huido de su pas porque su vida, seguridad o libertad han sido
amenazadas por la violencia generalizada, la agresin extrajera, los conflictos
internos, la violacin masiva de los derechos humanos u otras circunstancias
que hayan perturbado gravemente el orden pblico.
En la actualidad, el desarrollo dismil y ms realista sobre la regulacin
del derecho del refugiado en los sistemas regionales de proteccin de derechos
humanos, e incluso en algunos sistemas jurdicos nacionales, sugiere cierta
obsolescencia del marco internacionalista clsico de Naciones Unidas en dos
sentidos, a saber: primero, por dejar fuera de su definicin a distintos colectivos de personas que requieren de proteccin internacional; segundo, por
permitir que los Estados miembros realicen exmenes de reconocimiento de
la condicin de refugiado en extremo rigurosos, exigiendo estrictamente experiencias personales de persecucin e imponiendo una excesiva carga de la
prueba al solicitante.
Carlos Alberto Prieto Godoy
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Derecho hispanoindiano
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normativas que seran piedra angular y primera para la organizacin y funcionamiento de esos territorios, y que con el paso del tiempo se fue perfeccionando a manera de hacer ms prctica y segura la proteccin de los actores
principales: la Corona y los indios.
Las disposiciones jurdicas adoptadas expresamente para su aplicacin
en el territorio de la Amrica espaola son primordialmente de tradicin castellana a falta de disposiciones especiales; y muy a pesar de que la Corona
espaola tena la influencia tanto de Aragn por el rey Fernando II como de
Castilla por la reina Isabel I, esta ltima aport la mayor tradicin jurdica
que conservamos hasta nuestros das.
De esta forma, el derecho hispanoindiano se encuentra compuesto por
las instituciones del derecho castellano y por diversas costumbres indgenas.
Bajo este tenor, es importante destacar que esta tradicin jurdica aplicada
en el territorio de las indias se trat de adaptar lo mejor posible al derecho
peninsular, y era primordialmente de tradicin casustica, a fin de procurar
una solucin justa para cada situacin concreta, y preferentemente aplicable,
dependiendo de la regin de la que se tratara, y, por supuesto, dotadas de un
amplio sentido religioso, ya que a travs de la evangelizacin de los indios se
lograban mejores resultados al momento de aplicar las disposiciones legales;
claro ejemplo de ello son las congregaciones o reducciones de pueblos en la
Nueva Espaa, con las que se logr como su nombre lo indica congregar a los indios en territorios menos accidentados y ms llanos, que les permitiera a los funcionarios indianos y evangelizadores tener acceso y control
para la recaudacin de impuestos y la introduccin a la vida catlica de los
nativos.
Diversas fueron las fuentes jurdicas de las que se nutri el derechos hispanoindiano; entre ellas se encuentran: 1) las capitulaciones, que eran los
acuerdos de derecho pblico celebrados entre la Corona y un particular, por
el cual la primera conceda su permiso para llevar a cabo la realizacin de
un fin determinado a cargo del segundo, en las cuales la Corona otorgaba mercedes especficas condicionadas al buen xito de la empresa; 2) las
instrucciones, que eran disposiciones expedidas por el Consejo de Indias, y
que establecan jurdicamente mandatos; 3) la compilacin de disposiciones
dictadas por las audiencias; 4) el fallo de los tribunales constituido como jurisprudencia; 5) las costumbres de derecho indgena que no contravinieran
lo antes establecido por el derecho espaol, as como 6) la literatura jurdica
elaborada por los expertos en derecho.
De ah que la importancia que representa para el estudio del derecho
procesal constitucional la tradicin jurdica de nuestro sistema vigente se encuentra comprendida dentro de la realidad del fenmeno histrico-social de
las instituciones del derecho hispano-indiano. Solo por mencionar algn caso
a manera de ejemplo, se encuentra el antecedente del juicio de amparo en
los recursos interpuestos ante la Gran Audiencia de Mxico y el recurso de
nulidad por injusticia notoria, de la que varios iushistoriadores han abordado
en diversas obras.
Mariana Durn Mrquez
Derecho indgena
Derecho indgena
El derecho indgena es el conjunto de normas reconocidas por los pueblos
originarios de Mxico para regular las relaciones entre sus miembros y su
entorno natural, cuya observancia es coactiva. Estas normas se caracterizan
por ser, preponderantemente, orales y consuetudinarias. El derecho escrito
deriva de la ley; el derecho consuetudinario indgena deriva de la costumbre.
Se suele nombrar tambin como derecho indgena al conjunto de normas que el Estado (a nivel nacional o internacional) reconoce en relacin con
los pueblos indgenas que habitan en su territorio, donde se incluye la regulacin a los sistemas normativos internos de los indgenas.
Los sistemas normativos de los pueblos indgenas han vivido, histricamente, en un contexto de colonialismo jurdico. El imperio azteca, el imperio
espaol y el sistema republicano mexicano decidieron respetarlos siempre y
cuando no violaran las normas establecidas por ellos.
Los aztecas respetaron los sistemas normativos indgenas cuando no pusieran en riesgo su control; los espaoles respetaron los usos y costumbres
indgenas siempre que no fueran en contra de las normas de Castilla ni en
contra de la moral cristiana (los llamaron fueros), y el sistema jurdico mexicano reconoce la existencia en su seno del derecho indgena si respeta los
derechos humanos vigentes. Este ltimo caso, si bien sigue el esquema de un
integracionismo jurdico estatal, ha sido no ya el producto de una imposicin,
sino de la aceptacin voluntaria (producto de una negociacin) entre los indgenas (catalizados por el Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional) y el
Estado mexicano (reforma constitucional al art. segundo, de 2001).
La doctrina no se ha puesto de acuerdo en nombrar al derecho indgena:
se le suele llamar usos y costumbres, costumbre jurdica, derecho consuetudinario o sistemas normativos. A pesar de esta falta de consenso, lo que s se ha logrado es que
haya un acuerdo en considerar que la concepcin y prctica del orden interno
de los pueblos indgenas es necesario respetarlo y desarrollarlo ya que forma
parte de su cultura. La Constitucin utiliza indistintamente los trminos usos
y costumbres y sistemas normativos, en su art. segundo (2001). El Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Derechos Indgenas (1989) utiliza el trmino derecho consuetudinario, y la Declaracin de
Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (2007) emplea
el trmino costumbres o sistemas jurdicos (art. 34).
La cultura jurdica indgena actual caracteriza, principalmente, a sus normas como orales y consuetudinarias. En la comunidad indgena la palabra
vale todava, sobre todo la de los ancianos reunidos en concejo o en asamblea
comunitaria (rgano legislativo). Los hbitos sociales o costumbres adquieren
la categora de obligatoriedad, por lo que su desacato acarrea una sancin.
Los valores que la norma indgena reproduce estn relacionados con la preservacin del equilibrio inestable entre los elementos humanos y naturales, son
valores ecolgicos. Esta relacin est regulada por la fraternidad; el hombre
no est por encima de los dems elementos de la naturaleza: el hombre es el
hermano hombre; el agua, la hermana agua; el fuego, el hermano fuego La
norma indgena no es el producto nico del egolegislador humano (derecho
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indgenas en este periodo nos permite aclarar que los derechos fueron graciosas concesiones del poder hegemnico, cuya exigibilidad siempre estuvo condicionada a la no afectacin de los intereses de la Corona (ste es el sentido
sociolgico de la consigna que acompaaba la legislacin: Obedzcase, pero
no se cumpla).
El Estado republicano mexicano del siglo XIX no consider a los pueblos indgenas y a sus comunidades como sujetos de derechos. Bajo el lema
de Supresin de Fueros y Privilegios, los sistemas normativos internos
indgenas pasaron a la clandestinidad. El principio de igualdad jurdica provoc que los derechos que el Estado les concediera y fueran exigibles seran
solo a ttulo individual (como cualquier mexicano). El proceso de privatizacin de la tierra colectiva indgena hizo igualmente que la cultura indgena
se debilitara al perder la propiedad territorial, puesto que la tierra, la madre
tierra, es la matriz y el motor de sus creencias y prcticas sociales, jurdicas
y polticas.
Los pueblos indgenas y sus comunidades recuperaron, en el siglo XX,
parte de sus tierras (derechos comunales y ejidales); sin embargo, el Estado desarroll, de manera unilateral, una poltica de mexicanizacin de los indgenas para permitirles acceder a los beneficios culturales de la sociedad que habla
castellano y reproduce los valores de la modernidad. Esta poltica etnocentrista
fue criticada por la antropologa crtica y desterrada en la revisin del Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas, de la Organizacin Internacional del
Trabajo (1989). La revuelta indgena encabezada por el Ejrcito Zapatista de
Liberacin Nacional, en 1994, vino a consolidar un proceso de cambio en la
poltica estatal: los derechos de los pueblos indgenas y sus comunidades ya no
seran concesiones del poder pblico dominante, sino reconocimientos de su existencia y desarrollo. Se pasa de un largo e indigno proceso de imposicin de lo
que deberan ser los derechos de los pueblos indgenas y sus comunidades, a
un proceso de participacin, corresponsabilidad y solidaridad.
Admitir que los pueblos indgenas tienen derechos por ser culturalmente
diferentes no ha sido una tarea fcil. El fin de siglo pasado renov el debate
por el reconocimiento constitucional de los derechos sociales. Los derechos
de los trabajadores y de los campesinos en la Constitucin de 1917 nos ubic
como el primer Estado social de derecho, ampliando la proteccin estatal a los
derechos, no solo individuales, sino tambin colectivos. La reforma constitucional de 2001 en materia indgena nos coloca igualmente entre los pases que
han incorporado el principio del pluriculturalismo como decisin poltico-jurdico
fundamental. Con el reconocimiento de la composicin pluricultural de la
nacin mexicana, Mxico se incorpora, as, a los pases que se encuentran
en proceso de consolidar el Estado pluricultural de derecho tambin como decisin jurdico-poltico fundamental al extender la proteccin de derechos de
los individuos a los grupos que son social, econmicamente desfavorecidos, y
ahora, culturalmente diferentes.
El derecho matriz de un pueblo es su libre determinacin. La libre determinacin es para un pueblo lo que la libertad es para un individuo: su razn
de ser y estar sobre la Tierra. As como el Estado se compromete a garantizar
la libertad del individuo para que pueda elegir lo que ha de ser su desarrollo
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sentimental, familiar y profesional, el Estado se obliga tambin constitucionalmente a garantizar a los pueblos indgenas su libre determinacin para que
puedan elegir lo que ha de ser su desarrollo social, poltico y econmico. El
principio de la libre determinacin indgena puede considerarse otra decisin jurdico-poltico fundamental que la reforma constitucional indgena reconoce en
nuestro mximo ordenamiento (art. 2).
Los derechos que se decantan del derecho a la libre determinacin de los
pueblos indgenas, como entidades de derecho pblico, son: los derechos polticos
(elegir a sus autoridades y ejercer sus propias formas de gobierno con base
en su derecho interno, as como participar fuera de sus comunidades en los
Congresos locales y federal con representantes electos por ellos mismos sin la
participacin de los partidos polticos); los derechos jurisdiccionales (aprobar
y aplicar sus normas propias respetando los derechos humanos, en particular
los de las mujeres, as como participar en la creacin e integracin fuera de
sus comunidades de los tribunales especializados en materia indgena a nivel
local y federal), los derechos territoriales con procesos de remunicipalizacin
(art. 2, apartado A). La lgica jurdica sugiere la existencia de una ley reglamentaria de este apartado; es decir, de autonoma indgena, que est por
hacerse.
El derecho matriz que se reconoce a los pueblos indgenas y sus comunidades como entidades de inters pblico, por ser poblaciones social y econmicamente desfavorecidas, est sustentado en el principio de participacin indgena
como otra novedosa decisin jurdico-poltico fundamental de nuestra Constitucin, que consiste en el derecho a participar en el diseo y operacin de
las instituciones y polticas pblicas tendientes a garantizar la vigencia de sus
derechos y su desarrollo integral (art. 2, apartado B).
Los derechos que se decantan del derecho de participacin son: los derechos lingsticos (oficializarlos en sus territorios, educacin bilinge); los
derechos religiosos (concebir y practicar sus creencias religiosas); los derechos de seguridad social (ampliacin de cobertura en las clnicas de salud y
no ser discriminados en stas); los derechos sociales (derecho a la vivienda,
derecho al empleo); los derechos laborales (proteccin al trabajo migratorio
en el pas y en el extranjero); los derechos de las mujeres indgenas (participacin poltica, apoyo productivo); los derechos econmicos (participacin
en la elaboracin de los planes econmicos). Para el cabal cumplimiento de
estos derechos es necesario considerar la importancia del funcionamiento
eficiente del Instituto Nacional de Lenguas Indgenas (13 de marzo de 2003),
de la Comisin Nacional para el Desarrollo de los Pueblos Indgenas (21 de
mayo de 2003) y del Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin (11
de junio de 2003).
En materia de reconocimiento de los derechos indgenas y su aplicacin
destacan la siguiente normatividad y estudios en Mxico: Convenio 169 sobre
Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, de la Organizacin
Internacional del Trabajo (vigente desde 1992); Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (aprobado en 2007); el Estado,
los indgenas y el derecho (del autor, 2010); Los derechos humanos de los miembros de
comunidades indgenas en el sistema interamericano de derechos humanos (de Alma Lilia
Derecho natural
I. Definicin de derecho natural. Es el derecho contenido en la ley natural.
Se entiende aqu la palabra derecho en el sentido del conjunto de preceptos
de la ley natural, as como en el sentido de la doctrina racional, o ciencia,
elaborada para identificar, explicar y sistematizar el contenido de la ley natural.
II. Historia de la nocin de ley natural. La nocin de ley natural es
muy antigua. En la filosofa griega se reconoce que hay una ley de la naturaleza, superior a las leyes civiles, que los hombres han de obedecer (Antgona, versos 449-460). Dicha nocin fue recibida por el pensamiento jurdico romano,
cuyos juristas reconocen un ius naturale (Ulpiano, 1 Institutiones D 1,1,3). Despus fue asumida por la filosofa cristiana (ver Sto. Toms de Aquino, Suma de
Teologa II, primera parte, cuestin 94), y en el siglo XVIII por el racionalismo
(Grocio, Puffendorf), y se mantiene hasta nuestros das. Es una constante en la
historia del pensamiento filosfico, tico y jurdico, pues los hombres siempre
han pensado que existe un criterio superior al orden social establecido conforme al cual se puede juzgar la propia conducta y el mismo orden social. La
negacin de la existencia de la ley natural llevara a establecer que el nico
criterio para distinguir entre el bien y el mal es el orden socialmente establecido, por lo que se impedira el cambio y el progreso.
III. Leyes de la naturaleza y ley natural. La ley natural es distinta de
las leyes de la naturaleza (o leyes naturales) que rigen el comportamiento de las
cosas y de los seres vivos irracionales. Las leyes fsicas, qumicas, astronmicas
o biolgicas no son leyes en sentido propio de un mandato imperativo que ha
de ser obedecido libremente, sino la constatacin de comportamientos de las
cosas que necesariamente se producen en determinadas condiciones, como la
ley de la gravedad, que constata que todas las cosas tienden hacia el centro
de la tierra.
La ley natural, en cambio, es un precepto que ordena a todas las personas
practicar determinadas conductas en tanto que son necesarias o tiles para el
perfeccionamiento o bien de la persona y de la comunidad. El ser humano,
por su propia racionalidad, puede cumplir o no cumplir la ley natural. Pero
sta no deja de ser ley o precepto imperativo por el hecho de que no se cumpla
o se ignore incluso por amplios sectores de la poblacin. Su fuerza imperativa
no proviene del hecho de que efectivamente se cumpla, sino de la relacin que
tiene la conducta imperada con el bien personal y de la comunidad.
IV. Definicin de ley natural. Se puede definir la ley natural como el
precepto, o conjunto de preceptos, que ordena la conducta humana hacia la
perfeccin o bien de la persona y de la comunidad. Toda persona, por la mera
observacin de s misma y de la vida en comn, puede reconocer que hay acciones que por s mismas la perfeccionan, como la compasin, la colaboracin
Derecho natural
Mata Noguez, 2011), y el Protocolo de actuacin para quienes imparten justicia en casos que involucren derechos de personas, comunidades y pueblos
indgenas (de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2013).
Jorge Alberto Gonzlez Galvn
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Derecho natural
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Leonardo Martins
Derecho procesal constitucional (Austria)
El concepto de derecho procesal constitucional no existe en el sentido estricto en Austria. Por eso, en esa contribucin definimos al derecho procesal constitucional como una rama procesal, que se refiere a los rganos,
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nales y resolver los conflictos sometidos a su conocimiento ha logrado fortalecer y consolidar los procedimientos previstos por la legislacin, allanando las
omisiones legislativas por la va jurisprudencial.
Finalmente, en el mbito del significado de disciplina de las ciencias jurdicas, el derecho procesal constitucional en Bolivia no tuvo un estudio sistematizado en la parte acadmica hasta los aos noventa. En efecto, en la
currcula de las facultades de ciencias jurdicas de las universidades estatales y
privadas no fue incluida la imparticin de esta disciplina de las ciencias jurdicas en pregrado sino que fue a partir de la adopcin del modelo europeo o
kelseniano de control de constitucionalidad, con resabios del modelo americano, que recin algunas universidades incluyeron la misma en su currcula
de la formacin profesional; as, se puede referir a la Universidad Privada
Santa Cruz de la Sierra (UPSA), la Universidad Tcnica Privada Santa Cruz
(UTEPSA), la estatal Universidad Tcnica de Oruro y la estatal Universidad
Mayor de San Simn de Cochabamba. A nivel de posgrado, algunas universidades, entre ellas la Universidad Andina Simn Bolvar (sedes Sucre y
La Paz), la Universidad Mayor de San Simn (Cochabamba), la Universidad
Autnoma Gabriel Ren Moreno (Santa Cruz), la Universidad Mayor San
Andrs (La Paz) y la Universidad Real y Pontificia San Francisco de Chuquisaca, han implementado programas de maestra y diplomado en derecho
procesal constitucional.
Cabe destacar que en el mbito del significado de disciplina de las ciencias jurdicas se ha logrado un importante desarrollo terico-doctrinal, pues a
partir de la dcada de 1990 del siglo XX han surgido una serie de estudios ya
sistematizados, que sin ser tratados especializados en derecho procesal constitucional, abordan su estudio desde diferentes perspectivas.
Entre los estudios publicados se puede mencionar, a manera enunciativa
no limitativa, los siguientes libros: Tribunal Constitucional, de Hugo Galindo
Decker (1994), que contiene los resultados del debate nacional en torno a la
creacin del Tribunal Constitucional; Tribunal Constitucional o Corte Supremas?,
de Marcelo Galindo Ugarte (1994); Reformas constitucionales. Avances, debilidades
y temas pendientes, de Jos Antonio Rivera S. (1999); Tribunal Constitucional. Comentario y anotaciones en el ordenamiento jurdico boliviano, de Luis ngel Vsquez
Villamor (1999); Jurisdiccin Constitucional. Procesos constitucionales en Bolivia, de
Jos Antonio Rivera S. (1a. ed. 2001, y 3a. ed. 2012); Derecho procesal constitucional boliviano, libro colectivo editado por la Academia Boliviana de Estudios
Constitucionales (2002); Las lneas jurisprudenciales bsicas del Tribunal Constitucional, de Willman Ruperto Durn Ribera (2003); Recurso directo de nulidad, de
Jorge Asbn Rojas (2003); Derecho procesal constitucional. Tribunal, procedimientos y
jurisprudencia en Bolivia, de Ren Baldivieso Guzmn (2006); Derechos y garantas
fundamentales, de Pablo Dermizaky Peredo (2006); Temas de derecho procesal constitucional, de Jos Antonio Rivera S. (2007); Accin de amparo constitucional, de
Richard Eddy Cardozo (2009); y Derecho procesal constitucional, de Henry Pinto
Dvalos (2011).
Jos Antonio Rivera Santivez
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legislaturas estatales emitirn las normas que establezcan los procedimientos mediante los cuales se resolvern los conflictos que se presenten entre los
municipios y el gobierno del estado, o entre aqullos, con motivo de los actos
derivados de los incisos c) y d) anteriores.
En ese sentido, en Campeche, el 12 de diciembre de 2000, los coordinadores de los grupos parlamentarios y de la representacin del Partido del
Trabajo presentaron ante el Congreso del estado dos iniciativas de reforma al
sistema jurdico. La primera de ellas para reformar diferentes artculos de la
Constitucin del estado, y la segunda para expedir la ley reglamentaria relacionada con dichas reformas.
Al tener como causa eficiente el cambio al art. 115 constitucional, la modificacin a la Constitucin campechana fue compleja, abarcando los arts. 54
en sus fracs. XXI (revisin, fiscalizacin y aprobacin de la cuenta pblica del
estado) y XXII (revisin, fiscalizacin y aprobacin de la cuenta pblica de los
municipios del estado); 66 (suplencia de un gobernador interino o provisional); 88, IV (control de conflictos entre diversos rganos como facultad del
Pleno del Tribunal Superior de Justicia); 102 (declaracin del ayuntamiento
como rgano de gobierno del municipio); 105 (funciones y servicios pblicos
de los municipios) y 107 (determinacin de la competencia del gobierno del
estado y del municipal).
Como se puede ver, el cambio pertinente se dio al art. 88-IV, cuyo motivo
especfico fue ir ms all de lo declarado por el mandato constitucional federal de solo conflictos derivados de la materia de la reforma constitucional
federal comentada y ampliar la esfera de competencia del Pleno del Tribunal a otros actores polticos, a lo cual se adhiri la expedicin de una la ley
reglamentaria.
Por otro lado, el texto de la Constitucin estatal, sin hacer referencia alguna al texto federal, e igualmente importante, sin mencionar la naturaleza
de la norma jurdica que se vulnerara, se limita a describir las diferentes posibilidades de conflicto que correspondera resolver al Tribunal Pleno,
a partir de los sujetos. Es as que sern entre: a) el estado y un municipio; b)
un municipio y otro; c) un municipio y una seccin municipal; d) una seccin
municipal y otra; e) los poderes Ejecutivo y Legislativo del estado; f) alguno
de los anteriores y una entidad paraestatal o paramunicipal; g) dos entidades
paraestatales; h) dos entidades paramunicipales; i) una entidad paraestatal y
una paramunicipal.
Aqu cabra hacer varias reflexiones: la primera sera la relativa a la naturaleza legal del procedimiento de control mandado desde la Constitucin
federal a implementar, mediante las legislaturas estatales, al interior de cada
entidad federativa, y digo legal porque si se revisan los textos referenciados,
el conflicto est circunscrito al que se pueda dar entre el gobierno del estado
y el municipio o entre los municipios, derivados de una legislacin emitida por
un rgano estatal.
Otra reflexin devendra del texto de la Constitucin campechana, que al
no hacer referencia al art. 115, ni al marco normativo que pudiera afectarse
y generar los conflictos relacionados, deja abierta la posibilidad de que tales
conflictos generaran un procedimiento de control constitucional o legal.
Una reflexin ms cabra al observar los sujetos que generaran los conflictos; primero porque rebasa la hiptesis del art. 115 constitucional solo
conflictos entre el gobierno del estado y el municipio, rebasa la hiptesis de
los conflictos que pudiera comprender la controversia constitucional federal
(que se circunscribira a conflictos entre el estado y uno de sus municipios),
puesto que ya estara igualmente el resguardo de las figuras de las entidades
paraestatales o paramunicipales y los conflictos que pudieran generarse estando estas presentes.
Vctor Manuel Coll Ek
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de mayor jerarqua al interior del Poder Judicial del estado, integrado por siete
magistrados, que debera funcionar exclusivamente en pleno para garantizar
la supremaca de la Constitucin.
Una nueva reforma constitucional publicada el 2 de mayo de 2007 modific, entre otras cosas, al rgano de control, sustituyendo la Sala Superior
por un Tribunal Constitucional integrado por tres magistrados, aunque una
nueva reforma de 2008 elev su nmero a cinco integrantes del pleno.
El Tribunal es el mximo rgano del Tribunal Superior de Justicia, y por
tanto, del Poder Judicial, debe funcionar exclusivamente en pleno, y sus decisiones sern tomadas por mayora de votos. Sus magistrados son nombrados por el Congreso del estado o por la Comisin Permanente, a propuesta
del gobernador, mediante el voto de las dos terceras partes del total de sus
miembros, dentro de un plazo que no exceda los siete das hbiles a partir del
momento en que se reciban las propuestas, no se exige ninguna calificacin
especial para ser magistrado en relacin a los que se solicitan para los dems
magistrados del Pode Judicial. Los magistrados duran en su encargo nueve
aos sin poder ser designados para un nuevo periodo.
Una nueva reforma publicada el 25 de julio de 2011, subray que al Tribunal Constitucional le corresponde garantizar la supremaca y control de la
Constitucin mediante su interpretacin, siempre y cuando no sea contraria
a lo establecido en el art. 133, ltimo prrafo, de la Constitucin general de
la Repblica, ni a la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. As mismo, tuvo como propsito reubicar los procesos constitucionales
en el art. 64 constitucional.
Finalmente, la reforma constitucional de 16 de agosto de 2013 estableci
la legitimacin procesal de la Comisin Estatal de los Derechos Humanos
para interponer acciones de inconstitucionalidad en el mbito de sus competencias.
Csar Astudillo
Derecho procesal constitucional (Chihuahua)
El estado de Chihuahua es parte del Estado federal mexicano desde 1924; en
consecuencia desde ese ao y con excepcin del perodo centralista del pas
(1836-1847), ha ejercido su autonoma interna con sendas Constituciones de
los aos de 1825, 1848, 1858, 1887, 1921 y la vigente de 1950. No obstante lo anterior, el constitucionalismo chihuahuense histricamente careci de
instrumentos procesales de defensa constitucional, pues como se ver a continuacin, en trminos generales no se establecieron garantas constitucionales
hasta 1921, y an despus de esa fecha en la prctica han sido formulas vacas,
carentes de reglamentacin, al menos hasta 2013. En efecto, en las Constituciones del siglo XIX solo podemos encontrar como incipientes preceptos de
defensa constitucional, como es el caso de un control poltico indeterminado
por parte del Congreso, en la Constitucin de 1825 (art. 122 y 123), y en la
de 1848 (art. 175), sin que se haya expedido ley reglamentaria ni se tenga
conocimiento de haber ejercido tal facultad. En las Constituciones de 1858 y
1887 encontramos ya definido de manera clara el juicio poltico en los arts.
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2. El recurso de amparo contra autoridades pblicas. El recurso de amparo garantiza los derechos y libertades fundamentales, salvo los protegidos por el hbeas
corpus.
Procede contra toda disposicin, acuerdo o resolucin, y en general, contra toda accin, omisin o simple actuacin material no fundada en acto administrativo eficaz, de los servidores y rganos pblicos, que haya violado,
viole o amenace violar cualquiera de aquellos derechos.
El amparo procede no solo contra los actos arbitrarios, sino tambin contra las actuaciones u omisiones fundadas en normas errneamente interpretadas o indebidamente aplicadas.
El amparo costarricense tiene la particularidad de que no procede contra resoluciones judiciales ni del Tribunal Supremo de Elecciones en materia
electoral y el auto que le da trmite suspende la ejecucin de los efectos de la
conducta impugnada, salvo que la Sala considere que, por evidentes razones
de inters pblico, se deba mantener su ejecucin.
El parmetro de constitucionalidad en los procesos de amparo, en sus
dos modalidades, est constituido no solo por las libertades y derechos fundamentales consagrados en la Constitucin, sino tambin por los reconocidos
por los instrumentos internacionales vigentes en la Repblica. En aplicacin
del principio de preferencia de normas que sanciona el art. 27 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, cuando una norma contenida en
un tratado o convenio sobre derechos humanos brinda mayor proteccin al
amparado que las disposiciones constitucionales en la misma materia, la Sala
Constitucional aplica la primera.
Las sentencias estimatorias, al igual que en el recurso de hbeas corpus,
condenan al rgano recurrido en abstracto al rgano o ente recurrido al pago
de los daos y perjuicios sufridos por el amparado como consecuencia directa
del acto conculcatorio anulado.
3. El recurso de amparo contra particulares. El recurso de amparo contra sujetos
de derecho privado procede contra las acciones u omisiones de aquellos cuando acten o deban actuar en ejercicio de funciones o potestades pblicas, o se
encuentren de hecho o de derecho, en una posicin de poder frente a la cual
los remedios jurisdiccionales comunes resulten claramente insuficientes o tardos para garantizar los derechos o libertades fundamentales de los recurrentes. No se pueden acoger en sentencia recursos de amparo contra conductas
legtimas del sujeto privado.
La sentencia estimatoria tambin condena en abstracto al sujeto recurrido al pago de los daos y perjuicios irrogados al recurrente como consecuencia directa de la aplicacin del acto lesivo.
4. Las diversas modalidades de control de constitucionalidad cuando su fundamento
sea la violacin de derechos fundamentales. Tambin forman parte de la jurisdiccin
constitucional de la libertad, los procesos de control de constitucionalidad
en que la conducta omisiva sea violatoria de un derecho fundamental. En
el prximo acpite analizaremos con ms detalle cada uno de esos procesos
constitucionales.
IV. Las diversas modalidades del control de constitucionalidad.
Nuestro ordenamiento procesal constitucional consagra cuatro modalidades
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mos procesales de carcter especfico que eran necesarios para interponer una
accin de inconstitucionalidad contra una ley u otras normas jurdicas o bien
para exigir el cumplimiento de las llamadas garantas constitucionales que
englobaban a los derechos fundamentales y a las garantas jurisdiccionales.
En efecto, cuando por vez primera en el Ecuador se crea el Tribunal de
Garantas Constitucionales en la carta magna de 1945 de poca duracin
y se lo reafirma en la Constitucin de 1967 (y en las posteriores), podemos decir que echaron races los procesos de carcter constitucional que necesitaron
de leyes especficas para su adecuada regulacin.
A este ordenamiento jurdico que fue surgiendo a partir de la norma
constitucional con sus procedimientos ante la jurisdiccin constitucional y
tambin ante la ordinaria, se la recogi en la denominada justicia constitucional, materia de comn aceptacin en nuestro medio bajo la influencia de
Espaa y Latinoamrica. El autor de este artculo public su Manual de justicia
constitucional ecuatoriana en 2004, dentro de una serie de obras auspiciadas por la
Unin Europea y la Universidad Carlos III de Madrid, bajo el epgrafe de Fortalecimiento de la justicia constitucional en el Ecuador. Adems, todos recordaremos
que Kelsen concibi a la justicia constitucional como la garanta jurisdiccional
de la Constitucin.
Sobra decir que en el Ecuador la disciplina jurdica de derecho procesal
constitucional no ha logrado afianzarse por la inestabilidad poltico-constitucional. La actual Constitucin de 2008 ha ampliado las acciones de inconstitucionalidad y sobre todo las garantas jurisdiccionales, materias recogidas
en la Ley de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional (vase Corte
Constitucional del Ecuador).
En esta seccin nos referiremos a las garantas jurisdiccionales, instrumentos protectores de los derechos humanos a los cuales la Constitucin vigente busc fortalecer, incluso aument a seis su nmero, cosa que no era
indispensable, pues la garanta del amparo puede abarcar a otras. Cuatro de
estas garantas se inician y resuelven ante jueces ordinarios, vale decir, ante
jueces que no tienen la especialidad necesaria (la procesal constitucional); cuestin que acusa deficiencia. Vemoslas.
Accin de hbeas corpus: esta tradicional garanta elevada a rango constitucional en 1929 est concebida con los parmetros amplios que le da el
Sistema Interamericano de Derechos Humanos. As, no solamente protege
la libertad fsica de la persona, sino tambin su integridad y la vida misma
de quien est privado de libertad. Si se verifica la existencia de tortura, trato
inhumano, cruel o degradante, el juez puede disponer la libertad y adoptar
otras medidas (art. 89 ). Esta accin se la presenta ante un juez ordinario; anteriormente se la haca ante la primera autoridad municipal (alcaldes).
En posibles casos de desaparicin forzada y bajo ciertos indicios, el
juez debe convocar a una audiencia al representante mximo de la polica
nacional y al ministro competente para escuchar y adoptar las medidas que
permitan ubicar a la persona y a los responsables de la privacin de libertad
(art. 90).
Accin de hbeas data: conoce el juez que sale sorteado de modo general. Tiene el contenido que la doctrina le confiere: el derecho de una
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El trmite del proceso de inconstitucionalidad (arts. 6 a 11 Pr. Cn.) comprende, en esencia, las siguientes fases: a) presentacin de demanda o remisin de certificacin de declaratoria de inaplicabilidad; b) incidente de
admisin de demanda, en el cual la SCn/CSJ puede formular prevencin al
demandante para que aclare aqulla; c) admisin de demanda; d) informe de
autoridad emisora de la disposicin impugnada; e) opinin del fiscal general
de la Repblica; f) muy escasamente, la prctica de medios probatorios; g)
sentencia, y h) publicacin de la sentencia (aunque el proceso puede concluir,
de modo anormal, mediante decisin inhibitoria que se denomina sobreseimiento).
C) La va de control constitucional de naturaleza concreta que tiene mayor presencia es el proceso de amparo, el cual es de conocimiento y decisin
exclusiva de la SCn/CSJ, y cuyo mbito de proteccin se extiende a todos los
derechos que otorga la Constitucin (con excepcin del derecho de libertad
personal, que es tutelado por el hbeas corpus); nocin que comprende, ms
bien, cualquier categora jurdica subjetiva consagrada en la Constitucin,
sin importar su ubicacin en el texto constitucional, e inclusive comprende
intereses pluririndividuales (intereses colectivos y difusos).
Las fases procesales del amparo (arts. 12 a 37 Pr. Cn.) son, bsicamente: a)
iniciacin por demanda, planteada por quien se atribuya la calidad de agraviado por el acto impugnado, que puede ser cualquier acto u omisin de autoridad estatal, inclusive leyes o disposiciones de carcter general, y adems, de
modo pretoriano y excepcionalmente existe la posibilidad de impugnar actos
de particulares); b) incidente de admisin de la demanda, en el cual la SCn/
CSJ puede formular prevenciones al demandante por deficiencias u oscuridad
de la demanda; c) admisin de demanda; d) incidente sobre medida cautelar;
e) informe justificativo de la autoridad demandada; f) primera fase de alegaciones escritas; g) fase probatoria, de ser necesario, por ocho das; h) segunda
fase de alegaciones escritas, y j) sentencia (aunque puede concluir de modo
anormal, por sobreseimiento).
D) Como instrumento procesal constitucional especfico para la proteccin de la libertad personal existe el proceso de exhibicin de la persona o hbeas
corpus, destinado a la proteccin de la libertad personal (bsicamente, la libertad ambulatoria) y la dignidad de las personas detenidas; aunque, tanto
legalmente como en la praxis muestra perfiles imprecisos, que hacen que este
proceso opere, en mucho, como un recurso extraordinario en materia penal,
al grado que se han generado una multiplicidad de variantes, inter alia: clsico
o principal, restringido, preventivo, correctivo, de legalidad, de pronto despacho, contra particulares, y de bsqueda.
Las fases de este proceso son, en esencia: a) iniciacin por peticin escrita; b) emisin de auto de exhibicin de la persona, cuyo cumplimiento se
comete a un juez ejecutor (que es un particular); (c) ejecucin de auto de exhibicin de la persona por el juez ejecutor; (d) informe de juez ejecutor, que
no es vinculante para la SCn/CSJ, e) requerimiento de expediente penal; y
f) decisin.
Enrique Anaya
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cional de julio de 2004, que vino a modificar las atribuciones del Tribunal
Superior de Justicia, confirindole una especfica para conocer de ciertas controversias constitucionales.
Entre los diversos considerandos de la mencionada reforma se seala que
la iniciativa de decreto enviada por el Ejecutivo local haba omitido algunos
aspectos indispensables para adecuar la Constitucin local al contenido del
art. 115 de la Constitucin federal. En lo que nos interesa se mencionaba: La
iniciativa de decreto no contiene propuesta alguna sobre el rgano competente para resolver las controversias que surjan entre el Gobierno del Estado y los
Ayuntamientos o entre un ayuntamiento con otro, en trminos de lo dispuesto
por el inciso e) de la fraccin II del artculo 115 de la Constitucin federal,
razn por la que, se considera de la mayor importancia, establecer en el texto
de la Constitucin del Estado qu rgano es el competente para resolver este
tipo de controversias. En tal sentido, se propone reformar la fraccin V del
artculo 89, con el fin de otorgar facultades al Tribunal Superior de Justicia
del Estado, para resolver las controversias que se presenten en esa materia.
Lo anterior, en razn de que debe corresponder al rgano jurisdiccional de
mayor rango en el mbito estatal, el dar solucin a los litigios entre esos dos
mbitos de gobierno.
A pesar de que no estamos en presencia de un estricto control constitucional, sobre todo atendiendo el contenido del art. 115 de la Constitucin federal, lo cierto es que encontramos el posicionamiento del Tribunal Superior de
Justicia como un rgano encargado de resolver jurisdiccionalmente conflictos
derivados de la interpretacin de un mandato constitucional entre rganos
constitucionales. La modificacin constitucional que tratamos modific el art.
89 de la Constitucin local, para que en su frac. V sealara que corresponda al Tribunal Superior de Justicia del Estado resolver los conflictos que se
presentan entre los municipios y el gobierno del estado, o entre aquellos, con
motivo de los actos derivados de los incisos c y d de la frac. II del art. 115 de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
No debe dejar de mencionarse que desde 2004 se han presentado diversas
iniciativas para reformar de manera integral la Constitucin guerrerense, sin
que hasta la fecha se haya logrado dicha reforma. Las distintas iniciativas han
presentado modelos de control constitucional a cargo de una corte o tribunal
constitucional, que conocera de acciones de inconstitucionalidad, controversias constitucionales, cuestiones previas de constitucionalidad, omisiones legislativas, juicio de proteccin de derechos humanos, acciones de cumplimiento,
habeas data, entre otras.
David Cienfuegos Salgado
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revocar el mandato a alguno de sus miembros en un procedimiento contencioso (art. 44, frac. XIX) y para conocer del juicio poltico contra servidores
pblicos estatales (art. 44, frac. XXVI, y art. 108); el Tribunal Electoral del
Estado de Michoacn con competencia para resolver en trminos de la Constitucin local y la ley las impugnaciones en materia electoral (art. 98-A); el
Tribunal de Justicia Administrativa con competencia para resolver controversias entre el poder Ejecutivo, ayuntamientos, rganos Autnomos, entidades u rganos descentralizados o desconcentrados estatales o municipales y
los particulares (art. 95); la Comisin Estatal de los Derechos Humanos, con
competencia para conocer de violaciones a derechos humanos por parte de
autoridades locales (art. 96); el Instituto para la Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica del Estado de Michoacn (art. 97), e incluso el propio
gobernador del estado, a quien se le atribuye la obligacin de cuidar que
se obedezcan las prescripciones relativas al trabajo y a la previsin social, y
de quien dependen los rganos jurisdiccionales locales en la materia laboral
(art. 148). Como puede apreciarse, en el estado de Michoacn la defensa de
la Constitucin fundamentalmente recae a travs de los rganos que la propia
Constitucin michoacana denomina organismos autnomos (ttulo tercero
A, captulo I).
Por otra parte, cabe mencionar que al momento ya existe una iniciativa
de reforma a la Constitucin Poltica del Estado de Michoacn, que se ha
presentado por parte de un grupo de diputados de la Septuagsima Segunda
Legislatura Constitucional del Congreso del Estado de Michoacn en mayo
de 2013, con el fin de crear una Sala Constitucional Electoral, con la estructura de una sala colegiada, dentro del Supremo Tribunal de Justicia del Poder
Judicial del Estado. Dicha sala tendra, segn la propuesta, la competencia
propia del actual Tribunal Electoral, y adicionalmente la competencia constitucional local, consistente en conocer: a) de las controversias institucionales
que se susciten entre: 1. El Poder Legislativo y Ejecutivo; 2. El Poder Legislativo o Ejecutivo con uno o ms municipios del estado; 3. Dos o ms municipios del estado; 4. Del Poder Legislativo o Ejecutivo con uno o ms organismos autnomos del estado, y 5. Uno o ms municipios con uno o ms
organismos autnomos del estado, siempre y cuando no sea competencia de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, conforme al art. 105, frac. I de la
Constitucin federal; b) de las acciones de inconstitucionalidad que planteen
una contradiccin entre las normas y disposiciones secundarias y la Constitucin local; c) de las cuestiones de inconstitucionalidad promovidas por organismos autnomos o paraestatales (el Poder Judicial del estado no podr
ser parte actora ni demandada en estas controversias), y d) de las omisiones
legislativas del Congreso del estado y reglamentarias del Poder Ejecutivo. En
general vale la pena notar que con esta propuesta planteada, de aprobarse,
desaparecera el actual Tribunal Electoral como rgano constitucional autnomo, y, por otra parte, que no se prev en ella el establecimiento de un
procedimiento para la proteccin y defensa de los derechos fundamentales
de carcter local.
Cuauhtmoc Manuel de Dienheim Barriguete
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nombrados por el Poder Legislativo a propuesta del gobernador como magistrados, del TSJ, y es este rgano quien decide la integracin de la SC-E. La
magistratura constitucional en Nayarit es presidida por el presidente del TSJ.
Tiene una competencia mixta entre las funciones de control constitucional y
la jurisdiccin electoral.
Los procesos constitucionales que forman el derecho procesal constitucional nayarita corresponden al conjunto de instrumentos de carcter jurisdiccional que tiene por objeto asegurar el carcter supremo de la norma
constitucional estatal. Para el caso de Nayarit, estos procesos son: el juicio
para la proteccin de los derechos fundamentales que preserva el catlogo de
derechos humanos propios de los nayaritas (ver art. 7, Constitucin de Nayarit); la controversia constitucional como instrumento orgnico para dirimir los
conflictos entre diversos entes del poder pblico estatal o municipal; la accin
de inconstitucionalidad, que impide la vigencia de normas de carcter estatal
o municipal contrarias a la Constitucin; accion de inconstitucionalidad por
omisin (se trata de una accin que puede ser emprendida por cualquier vecino del estado para impugnar las omisiones de cualquier autoridad a quien la
Constitucin le ha encomendado emitir una norma de carcter general); cuestin de inconstitucionalidad (este proceso constitucional tiene por objeto decidir sobre las dudas de inconstitucionalidad que plantee cualquier autoridad
al momento de decidir la aplicacin de una norma general que se presuma su
contrariedad con la Constitucin; esta accin puede ser oficiosa o a peticin
de parte); control previo de constitucionalidad, recientemente incorporada
(2010) como un medio de control a priori, pretender evitar la configuracin
de leyes inconstitucionales, este instrumento se activa al momento en que la
comisin legislativa que examina la procedencia de un proyecto ley considera
de forma discrecional consultar a la SC-E si el proyecto a estudio es conforme
con el texto constitucional local. Finalmente, otro proceso constitucional en
Nayarit lo integran las facultades de la SC-E para dirimir los conflictos de
lmites territoriales entre los municipios de la entidad, mediante un proceso
jurisdiccional para preservar la autonoma de los municipios nayaritas.
Pedro Antonio Enrquez Soto
Derecho procesal constitucional (Nicaragua)
El derecho procesal constitucional es un conjunto de normas, principios, valores y procedimientos para aplicar la Constitucin, ley superior integrada por
una normatividad muy general, en ocasiones vaga, abierta y valorativa, que
en el constitucionalismo contemporneo sienta las bases del ordenamiento de
los pases democrticos, penetrando en el derecho civil, mercantil, administrativo, agrario, poltico, laboral, internacional, procesal civil y penal, y en el
derecho humanitario.
Debido a circunstancias histricas, en Amrica es el Poder Judicial, concretamente en los Estados Unidos de Amrica, el encargado de aplicar la
Constitucin, por la confianza que se tiene en ese poder, sistema que, con sus
variantes, se extiende en Latinoamrica.
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La Sala de lo Constitucional instruye y proyecta las resoluciones en materia del recurso por inconstitucionalidad para que sean resueltos por la Corte
Plena. En el conflicto de competencia entre los poderes del estado, la Sala de
lo Constitucional, una vez trabado el conflicto, a peticin de cualquiera de las
partes, puede ordenar la remisin de las diligencias, bajo los apercibimientos
legales; tambin podr suspender la disposicin, resolucin o acto motivo del
conflicto, salvo que acarree perjuicio al inters general o sea notoriamente
improcedente. Cuando el conflicto de competencia o constitucionalidad verse
sobre ley, decreto legislativo, resoluciones, declaraciones legislativas y acuerdos legislativos, una vez publicados, la Sala de lo Constitucional iniciar el
trmite y ordenar la suspensin del acto por ministerio de la ley, elevando las
diligencias a la Corte Plena, quien conoce y resuelve los conflictos positivos
o negativos de competencia o de atribuciones constitucionales de los poderes
del Estado.
La Corte Plena conoce del recurso por inconstitucionalidad de leyes,
decretos o reglamentos, el que puede ser interpuesto por cualquier ciudadano.
Tambin conoce sobre las cuestiones de competencias constitucionales entre
los poderes del Estado, como sealamos anteriormente.
Las sentencias que dicten las salas de lo penal y de lo civil de la Corte Suprema de Justicia, declarando inconstitucional una ley, solo producen efecto
entre las partes. Para que tenga efectos generales, sacndola de vigencia, tiene
que ser elevado el expediente a conocimiento de Corte Plena para que confirme o rechace la inconstitucionalidad.
Ivn Escobar Fornos
Derecho procesal constitucional
(Nuevo Len)
El derecho procesal constitucional local o justicia constitucional local, entendido como el conjunto de procedimientos de carcter procesal por medio de
los cuales se encomienda a determinados rganos locales la imposicin forzosa de los mandamientos jurdicos supremos a fin de preservar la supremaca
constitucional (Fix-Zamudio y Sags), se origina en el estado de Nuevo Len
derivado de la reforma constitucional publicada el nueve de junio de 2004.
La reforma constitucional mencionada incorpor en su art. 95 las controversias de inconstitucionalidad local, mecanismos mediante los cuales se impugnan
actos de autoridad o normas generales que invadan la competencia garantizada por la Constitucin a los poderes de la entidad federativa, y que provengan
de otro diverso poder u rgano estatal o municipal, las cuales pueden ser promovidas por el estado y municipios, as como los poderes u rganos pblicos
estatales o municipales, con exclusin del Poder Judicial del estado, para ser
parte actora o demandada.
Asimismo, las acciones de inconstitucionalidad local son los mecanismos mediante los cuales se impugnan normas generales, expedidas por el Congreso o
por cualquier ayuntamiento, que en abstracto violen los derechos fundamentales de las personas emanados de la Constitucin, o violen la distribucin de
competencias establecidas en la ley suprema local para el estado y los munici-
pios, o para cualquiera de los poderes u rganos pblicos estatales o municipales. Este medio de control puede ser promovido por el procurador general de
Justicia del estado, por los diputados locales, tratndose de normas generales
expedidas por el Congreso del estado, as como por los regidores, estos ltimos
tratndose de normas generales expedidas por su respectivo ayuntamiento.
De ambos mecanismos est facultado para conocer el Pleno del Tribunal
Superior de Justicia del Poder Judicial, en su carcter de tribunal constitucional, conforme a los arts. 95 y 96 de la ley suprema.
El Pleno del Tribunal Superior de Justicia est integrado por diecisis
magistrados, y es presidido por el magistrado que el propio Pleno designa.
Para que el Pleno funcione es necesaria la concurrencia de la mayora de sus
miembros, y sus resoluciones se toman por voto de la mitad ms uno de los
magistrados presentes. En caso de empate, el presidente tiene voto de calidad.
Posterior a la citada reforma, y en acatamiento de la controversia constitucional 46/2002, se crearon mecanismos de control constitucional local
municipal, producto del decreto publicado el veintids de julio de 2005, contenidos en los arts. 169 y 170 de laLey Orgnica de la Administracin Pblica
Municipal del Estado de Nuevo Len. Por una parte, se crearon las controversias administrativas municipales, mediante las cuales se dirimirn las controversias
que se susciten entre la administracin pblica municipal y los gobernados
ante organismos contenciosos, con sujecin a los principios de igualdad, publicidad, audiencia y legalidad; y los medios de defensa municipales, creados para
dirimir los conflictos contra los actos y resoluciones administrativos que dicten
o ejecuten las autoridades municipales, promovidos por los particulares afectados ante el rgano de lo Contencioso Administrativo, o de no existir aqul,
ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo del estado.
No obstante que existen medios procesales en el ordenamiento jurdico
local para preservar la supremaca constitucional, actualmente no existe una
ley reglamentaria del art. 95 constitucional que establezca el procedimiento
a seguir, el funcionamiento y atribuciones especficas del rgano de control
constitucional para dirimir las controversias y acciones de inconstitucionalidad. Aunado a lo anterior, el art. transitorio segundo, relativo a la reforma
constitucional, del nueve de junio de 2004, establece expresamente que las
disposiciones referentes a los medios de control constitucional entrarn en
vigor una vez que inicie la vigencia de la Ley que reglamente esa materia.
Situacin similar sucede con los mecanismos de control municipal, al no
estar reglamentados, ya que si bien se prev legalmente la existencia de rganos municipales para dirimir controversias entre la administracin municipal
y los particulares, la remisin que se hace al segundo prrafo del art. 169 a un
inexistente ordenamiento legal cancela la posibilidad de que los ayuntamientos establezcan los rganos mencionados, haciendo inoperante el ejercicio de
su facultad constitucional municipal.
Las omisiones legislativas sealadas fueron materia de la controversia
constitucional 74/2011, de la cual la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
resolvi el veintids de octubre de 2013, ordenar a los poderes Ejecutivo y
Legislativo que se d cumplimiento al mandato constitucional de emitir la
legislacin correspondiente a ms tardar en el siguiente periodo ordinario de
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de tipo formal, pero tambin han jugado un papel importante para ello los
presupuestos de tipo poltico. Dentro de los primeros encontramos las nuevas
caras del federalismo, la autonoma, la coexistencia de los rdenes jurdicos,
y la clara delimitacin de sus mbitos de validez. En los segundos, podemos
considerar que, a pesar del diseo de control constitucional, el arreglo poltico
siempre fue privilegiado para la solucin de los eventuales conflictos en menoscabo de la consolidacin de los procedimientos jurdicos, particularmente
los judiciales.
A lo anterior, resulta indispensable resaltar el efecto que podr tener en
ese mbito la actual configuracin constitucional de los derechos y sus garantas, derivadas de las reformas de junio 2011, al haber incorporado al parmetro de regularidad constitucional el derecho internacional de los derechos
humanos, y, por otro lado, el ingreso del control difuso de constitucionalidad.
En el caso del estado de Quertaro, har referencia a los antecedentes de
su regulacin, el actual sistema de garantas locales para tutelar la Constitucin local; su magistratura y la forma como esta ltima las ha desarrollado en
la prctica hasta ahora.
I. Antecedentes. El primer antecedente de una facultad de control constitucional lo encontramos en la reforma que en 2000 se hizo al art. 70 de la
Constitucin, en la que se otorgaban facultades al Pleno del Tribunal Superior
de Justicia para resolver los siguientes conflictos: 1) entre el Poder Ejecutivo
y el Poder Legislativo del estado; 2) entre el Poder Ejecutivo o Legislativo del
estado con algn organismo constitucional autnomo; 3) entre los municipios
del estado con organismos constitucionales autnomos, el Poder Ejecutivo o
Legislativo del Estado, y 4) entre los municipios del estado. La procedencia de
cualquier supuesto estaba condicionada a que no fuera materia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
II. Sistema de garantas constitucionales locales. En 2008, la Constitucin local sufri una reforma sustancial, en la que se incorporaron dos
elementos fundamentales para la consolidacin de su derecho procesal constitucional local: la ampliacin de la competencia del Tribunal Superior de
Justicia como juez constitucional y, por otro lado, defini los mtodos de interpretacin acordes a esa potestad.
En el art. 29 se definen como competencias las siguientes: 1) resolver
sobre la constitucionalidad de las leyes locales; 2) garantizar la supremaca
de la Constitucin local; 3) formar jurisprudencia constitucional; 4) conocer de
la omisin legislativa; 5) conocer de los conflictos entre poderes, municipios
y organismos autnomos, siempre que no sean competencia de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin o del Senado de la Repblica. En cuanto a
las pautas hermenuticas, el considerando quince defini que la Constitucin debe ser interpretada bajo los compromisos internacionales del Estado Mexicano y los principios pro homine de progresividad y de irreversibilidad que
llevan a elegir el sentido y el alcance de mayor proteccin, que favorezcan la
expansin y el avance del contenido de los derechos a favor de la persona.
El 24 de abril de 2009 entr en vigor la Ley de Justicia Constitucional del
Estado de Quertaro. Los medios de control constitucional contemplados en
esta ley reglamentaria son los siguientes: 1. Accin de inconstitucionalidad;
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ciales, los cuales conforman lo que hoy se conoce como el bloque constitucional-convencional de derechos humanos reconocidos por el Estado mexicano
(Eduardo Ferrer MacGregor, Sergio Garca Ramrez, y Hctor Fix-Zamudio,
entre otros), conjuntamente con aquellos reconocidos en la Constitucin general de la Repblica, en las Constituciones de los dems estados federados,
as como en los tratados internacionales en materia de derechos humanos de
los que Mxico es parte (artculo 1o. de la Constitucin mexicana de 1917).
El reconocimiento en el texto constitucional original de un amplio catlogo de derechos humanos, la organizacin del Estado y la atribucin de facultades a los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, as como a los municipios,
no vino acompaada por la creacin de mecanismos de control constitucional
de carcter judicial para hacer efectivos los mandatos constitucionales.
No sera sino hasta el 24 de octubre de 2003 cuando por medio de una
reforma a la Constitucin del estado, al modificar la estructura del Poder
Judicial, se incluiran mecanismos y rganos de control constitucional de carcter local, introducindose por vez primera el llamado derecho procesal
constitucional local (Eduardo Ferrer MacGregor). De esta forma, el estado
de Quintana Roo seguira a aquellos estados que inspirados en el modelo veracruzano, instaurado en 2000, incorporaran el llamado control constitucional local, el cual se define en el art. 104 de la Constitucin de Quintana Roo
como un medio para mantener la eficacia y vigencia de la Constitucin;
tiene por objeto dirimir de manera definitiva e inatacable en el orden jurdico
estatal, los conflictos que por la constitucionalidad de sus actos o disposiciones
generales, surjan en el mbito interior del Estado entre el Poder Ejecutivo y
el Legislativo o entre uno de ellos y los municipios que conforman el estado,
o entre dos o ms municipios, sin perjuicio de lo previsto en los Arts. 76 frac.
VII, 103, 105, 107 y ltimo prrafo de la frac. II del 115 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
El rgano al cual la Constitucin encomienda su defensa es al Poder Judicial, cuya competencia recae en el Pleno del Tribunal Superior de Justicia del
estado, como rgano de resolucin, el cual est integrado por nueve magistrados numerarios, electos por el Congreso local (Poder Legislativo), a propuesta
del gobernador del estado (Poder Ejecutivo), y la creacin de una Sala Constitucional y Administrativa a cargo de un solo magistrado que forma parte
del Pleno, como mera instancia instructora y de formulacin del proyecto de
resolucin (arts. 103 y 105, CQROO).
En cuanto a los medios de control constitucional que se crearon con la
reforma de la Constitucin del estado en 2003, se contemplan en el art. 105
del texto constitucional, los siguientes: 1) controversia constitucional; 2) accin de inconstitucionalidad; 3) accin de inconstitucionalidad por omisin
legislativa.
La ley que regula los procesos constitucionales es la Ley Reglamentaria de
los Arts. 104 y 105 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano
de Quintana Roo, publicada el 15 de diciembre de 2005, la cual desarrolla
los procesos constitucionales relativos a: 1) las controversias constitucionales que
se presenten por la constitucionalidad de sus actos o disposiciones generales,
con excepcin de las que se refieran a la materia electoral, y que surjan entre:
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Constitucin y 13 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, se compone por diecinueve magistrados. Con ello, el constituyente local eligi la frmula que han
tomado la mayora de los estados con justicia constitucional, y que consiste en
dotar de atribuciones constitucionales al pleno de sus tribunales superiores de
justicia convirtindoles en una clase de tribunal constitucional.
El primer instrumento de proteccin a la Constitucin local lo representa
una especie de juicio, que sin poseer nomenclatura propia tiene como finalidad, de acuerdo con el primer prrafo del art. 61 de la norma suprema estatal,
la de resolver los conflictos de naturaleza jurdica que se actualicen entre los
municipios y cualquiera de los dos poderes del estado; regulacin que se ve
igualmente reproducida en los mismos trminos en el art. 14, frac. I de la Ley
Orgnica del Poder Judicial.
Sin embargo, a pesar de su desarrollo constitucional y legal, este tipo de
procedimiento no cuenta con normas procesales propias que permitan entender la operatividad del mecanismo, por lo que para la sustanciacin de
un juicio de esta naturaleza se tendran que aplicar disposiciones de carcter
supletorio.
El segundo mecanismo de tutela constitucional es la accin de revisin
municipal, que tiene como objetivo plantear la posible contradiccin entre
un acto o disposicin de carcter general emitida por el cabildo de algn
municipio y la Constitucin del Estado; es decir, se trata de una especie de
accin de inconstitucionalidad, pero que se limita nicamente a analizar los
actos y normas expedidas por los municipios a travs de su cabildo, y, como
se mencion, es el Pleno del Tribunal Superior de Justicia el que conocer de
este procedimiento. No hay que dejar de sealar que a diferencia del juicio
arriba comentado, esta accin cuenta con su propia ley, denominada Ley Reglamentaria del art. 65, frac. I, inciso g), de la Constitucin Poltica del Estado
Libre y Soberano de Tabasco.
En lo relativo a la legitimacin activa, es muy limitada, en razn de que
solo la pueden promover cuando menos el treinta y tres por ciento de los integrantes del cabildo que haya emitido la norma o el acto impugnado. Ello nos
indica que la parte demandada lgicamente es el propio cabildo emisor de lo
controvertido; igualmente, tiene el carcter de parte el procurador del estado
a quien se la vista para que intervenga en el procedimiento.
Por lo que ve al plazo, la demanda deber presentarse dentro de los treinta das siguientes a que entre en vigor la norma o acto impugnado, y una vez
desarrollado el procedimiento previsto en la propia ley, el Pleno pronunciar
resolucin, la cual, en el caso de contener declaratoria de invalidez, se mandar publicar en el Peridico Oficial de la entidad.
Jos Manuel Chavarn Castillo
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foque crtico y procesal del instituto, Ediciones Paredes, Caracas, 2012, 618 pp.; y
Antonio J. Bello Lozano Mrquez, Lecciones de derecho procesal constitucional: procesos judiciales de naturaleza constitucional, Caracas, 2013, 167 pp.
Por otra parte, despus de una multitud de estudios monogrficos publicados en revistas jurdicas sobre justicia constitucional y control de constitucionalidad, la expresin derecho procesal constitucional fue utilizada en diversos
artculos doctrinales, y entre ellos, los siguientes: Jess Mara Alvarado Andrade, La necesaria disputa por el empleo de la expresin derecho procesal
constitucional en Venezuela, Boletn de la Academia de Ciencias Polticas y Sociales,
nm. 146, Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Caracas, 2008, pp. 185218; Gonzalo F. Prez Salazar, Justificacin del estudio del derecho procesal
constitucional en Venezuela. Anuario de Derecho Pblico, nm. 2, Centro de Estudios de Derecho Pblico de la Universidad Montevila, Caracas, 2008, pp.
85-92; y Jess Mara Alvarado Andrade, Hacia la construccin de un derecho
procesal constitucional en Venezuela (notas apreciativas crticas sobre nuestro
sistema de justicia constitucional), Revista de Derecho Pblico nm. 118, Editorial
Jurdica Venezolana, Caracas, 2009, pp. 21-57.
El Centro de Estudios Derecho Procesal Constitucional de la Universidad
Montevila, fundado en 2012, por otra parte, fue el primer centro de investigacin universitario establecido en el pas con el propsito de estudiar y divulgar la disciplina del derecho procesal constitucional en Venezuela. El Centro
ha organizado congresos internacionales sobre el tema, habiendo publicado
los siguientes libros: Gonzalo Prez Salazar y Luis Petit Guerra (coordinadores), I Congreso Internacional de Derecho Procesal Constitucional: los retos del derecho
procesal constitucional en Latinoamrica en homenaje al Dr. Romn Duque Corredor, Universidad Montevila-Centro Venezolano de Derecho Procesal Constitucional-Fundacin de Estudios de Derecho Administrativo (FUNEDA), Caracas,
2011; La justicia constitucional en el estado social de derecho, en homenaje a Nstor Pedro
Sags, Universidad Montevila, Fundacin Estudios de Derecho Administrativo, Caracas 2012, 501pp.; La justicia constitucional y la justicia administrativa como
garanta de los derechos humanos, Homenaje a Gonzalo Prez Luciani y en el marco del vigsimo aniversario de Funeda, Caracas, 2013; siendo todo ese esfuerzo el colorario,
a nivel universitario, del inicio del desarrollo de la disciplina, que se origin
con la creacin de diversos cursos de posgrado sobre derecho procesal constitucional en diversas facultades de derecho de diversas universidades, como la
Universidad Montevila y la Universidad Catlica Andrs Bello.
De lo anterior resulta, por tanto, que la disciplina del derecho procesal
constitucional, con tal denominacin, comenz a tener desarrollo efectivo
despus de ms de una dcada de estar en vigencia la Constitucin de 1999.
Allan R. Brewer-Caras
Derecho procesal constitucional (Veracruz)
En Mxico, la institucin del control judicial de la constitucionalidad fue introducida en la esfera de las entidades federativas a partir de la Constitucin de Veracruz del ao 2000, seguida de ejercicios similares en Coahuila
y Tlaxcala (2001), Chiapas (2002), Quintana Roo (2003), Estado de Mxico,
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Estado o Municipios, ello no legitima al Poder Judicial estatal para promoverlo, as como tampoco sera procedente contra actos del Poder Judicial, pues
ste es el rbitro, y no puede ser juez y parte. Los plazos para promover sern:
a. Cuando verse sobre actos, de treinta das contados a partir del da siguiente
al que surta efectos la notificacin de la resolucin; al que se haya tenido conocimiento de ellos o de su ejecucin; o al que el actor se ostente sabedor de
los mismos, y b. Cuando se trate de normas generales, de treinta das contados
a partir del da siguiente a la fecha de su publicacin o al da siguiente al que
se produzca el primer acto de aplicacin de la norma.
Accin de inconstitucionalidad. Procede contra normas de carcter general,
estatales o municipales que se consideren contrarias a la Constitucin Poltica
del estado. La legitimacin activa recae en: a) el Ejecutivo del estado; b) el
Fiscal General del estado; c) el 33% de los integrantes del Congreso, en contra
de las disposiciones de carcter general aprobadas por los ayuntamientos; d) el
33% de los regidores del municipio en contra de las disposiciones de carcter
general aprobadas por el ayuntamiento, y e) los organismos pblicos autnomos, por conducto de quien le represente legalmente, con relacin a la materia de su competencia. Llama la atencin que el 33% del Congreso estatal
solo puede impugnar normas municipales aprobadas por los ayuntamientos,
mas no disposiciones estatales (empero, s puede ejercer el control previo), en
tanto que el Ejecutivo y el Fiscal General no tienen ese lmite; los rganos
pblicos autnomos, nicamente podrn activar el procedimiento cuando
la norma corresponda al mbito de su competencia. Se considera novedoso
que al 33% de los regidores se les conceda accin para impugnar normas
del propio municipio. El plazo para ejercer la accin es dentro de los treinta
das naturales siguientes al de publicacin de la norma. Las resoluciones del
Pleno del Tribunal Superior de Justicia solo podrn declarar la invalidez de
las normas impugnadas, siempre que fueran aprobadas por al menos las dos
terceras partes de sus miembros, y surtir efectos a partir de su publicacin en
el rgano de difusin oficial del estado.
Accin contra la omisin legislativa o normativa. Es un mecanismo que procede
por la falta de expedicin de las normas jurdicas de carcter general, a que
estn obligados por la Constitucin yucateca el Congreso, el gobernador y los
ayuntamientos. El ejercicio de esta accin corresponder a las autoridades estatales y municipales, as como a las personas residentes en el estado (es el nico medio de control en donde se legitima a ciudadanos para instarlo). Se podr promover dentro de los treinta das siguientes a que haya vencido el plazo
otorgado para expedir alguna disposicin de carcter general. La resolucin
que emita el Pleno del Tribunal Superior de Justicia y decrete la existencia de
omisin legislativa o normativa surtir sus efectos a partir de su publicacin
en el rgano de difusin oficial del estado. La resolucin del Pleno, respecto
a omisiones del Congreso del estado, otorgar un plazo que comprenda dos
periodos ordinarios de sesiones para que ste emita la ley, decreto o acuerdo
omitido. Si se trata de omisiones del Poder Ejecutivo o de los ayuntamientos,
se otorgar un plazo de seis meses para subsanar la omisin.
Control previo de constitucionalidad. Es procedente respecto de la constitucionalidad de los proyectos de ley aprobados por el Pleno del Congreso del
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estado y hasta antes de su promulgacin y publicacin. Se encuentran legitimados para activarlo el gobernador; el treinta y tres por ciento de los
integrantes del Congreso; el Fiscal General del estado; los Titulares de los organismos pblicos autnomos y los presidentes municipales en el mbito de
su competencia. Las decisiones del Pleno del Tribunal Superior de Justicia,
adoptadas por medio del voto de las dos terceras partes de sus integrantes,
en la que estime la inconstitucionalidad de las disposiciones contenidas en
los proyectos de ley aprobados por el Pleno del Congreso del estado, sern
obligatorias para ste.
La Procuradura General de la Repblica reclam en sendas acciones de
inconstitucionalidad ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (8/2010
y 11/2011) los aludidos medios de control; no obstante, su validez ha sido
declarada por ese alto tribunal. A la fecha nicamente se ha activado la jurisdiccin constitucional local en dos ocasiones, va controversia constitucional. La
primera de ellas deriv de un conflicto entre el Congreso del estado y el Ayuntamiento de Tinum (1/2011), mediante la cual se abord el tema del cambio
de cabecera de un municipio; la segunda, generada por un diferendo entre
el Tribunal de Justicia Electoral y Administrativa del estado y el Consejo de
Notarios (1/2012), que abord el tema de la legitimacin pasiva del Poder Judicial en esa especie de asuntos (cuenta habida que el tribunal demandado se
encuentra incardinado en el Poder Judicial del estado). Se confa en que, una
vez que ya han sido validados por la Corte tales procesos constitucionales, la
sociedad yucateca y los entes correspondientes acudan con mayor frecuencia
a dicha importante instancia, que favorece a la construccin de un Estado democrtico de derecho, al rgimen federal de competencias y a la vinculacin
jurdica de los ordenamientos constitucionales.
Jorge Rivero Evia
Derecho procesal constitucional
de la libertad
El concepto de derecho procesal constitucional de la libertad es sinnimo de
jurisdiccin constitucional de la libertad, que puede definirse, entendida lato
sensu, como el conjunto de procesos de carcter especfico y tramitacin sencilla y expeditiva, previstos en los ordenamientos jurdicos nacionales y en el internacional (en sentido propio, es la jurisdiccin internacional de la libertad),
para la tutela efectiva de los derechos fundamentales y de los que conocen
todos o algunos de los rganos judiciales de ese pas (dimensin objetiva): recurso o juicio de amparo, accin de tutela, hbeas corpus, hbeas data...
Ahora bien, el derecho procesal constitucional de la libertad no debe
identificarse, de una manera simplista, con la existencia de una garanta equivalente al amparo ante el tribunal o sala constitucional, sino que, ms all
de ello, y salvo en los pases de pequeas dimensiones, lo verdaderamente
esencial es la existencia de uno o varios procedimientos judiciales expeditivos
especficos para la tutela de los derechos fundamentales por los tribunales
ordinarios, quienes han de tener la primera palabra al respecto, sin perjuicio
de que luego corresponda, como resulta altamente conveniente, a un tribunal
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tales que puede llevarse a cabo a travs del sistema general de control de la
constitucionalidad (incluso cuando ese carcter meramente reflejo de tutela es
relativo, como ocurre en el control difuso o el concentrado incidental o normativo concreto), o garantas ya completamente ajenas a lo jurisdiccional, como
la divisin de poderes, por ejemplo. La especificidad no ha de ser meramente
formal, sino que materialmente hay unos rasgos que han de caracterizar a estos procesos especficos: a) rapidez; b) antiformalismo; c) amplias facultades del
juez, especialmente de naturaleza cautelar; d) carcter preferentemente preventivo; e) amplias facultades para hacer ejecutar lo juzgado.
En cuanto a la tramitacin sencilla y expeditiva o sumariedad de estos
procesos, es tambin exigencia derivada de ese mayor valor de los derechos
fundamentales, que requieren de la existencia no solo de procesos especiales
de proteccin de tales derechos, sino que los mismos sean urgentes, preferentes respecto de los medios de tutela general de los otros derechos e intereses legtimos, y centrados simplificadoramente en la tutela de esos derechos
fundamentales. En este sentido, es paradigmtico el procedimiento de hbeas
corpus, que tuvo su origen en el derecho angloamericano, pero que ha adquirido un alcance general, al menos en los ordenamientos de Occidente, como
instrumento de tutela de la libertad fsica. La extensin de procedimientos
expeditivos y eficaces de ndole ms o menos anloga para la proteccin de
todos los dems derechos fundamentales de corte clsico distintos a la libertad
fsica hablar del alcance que en un pas o sistema internacional tenga el derecho procesal constitucional de la libertad; y en cuanto a los derechos sociales,
es an ms preciso encontrar cauces adecuados y especficos (especficos no ya
por contraste respecto de los dems derechos no fundamentales, sino tambin
incluso por referencia a los derechos fundamentales clsicos) de tutela, por
ms que sea obligado reconocer que los mismos no podrn pretender alcanzar, al menos en la mayor de los casos y en la inmensa mayora de los pases,
el mismo nivel garantista que s es posible para los derechos de la primera
generacin, debido a los recursos limitados ante todo.
d) Ha de tratarse de procesos de probada efectividad. No basta con que se
prevean garantas, sino que es preciso que estas sean mnimamente efectivas
y tengan una operatividad real tambin mnima. Especialmente necesario es
que brinden la necesaria tutela en un tiempo cuando menos razonable. Con
ello se hace referencia a datos en parte sociolgicos y que, en otra parte, pueden pueden obtenerse a travs de un anlisis de las decisiones judiciales y su
contenido. No obstante, debe aclararse que el porcentaje de amparos admitidos por los tribunales constitucionales (que no suele ser superior al 2%, y en
Alemania lleva a hablar en la prctica forense y hasta en la doctrina de una
Verfassungsbeschwerde o recurso de amparo aussichtslos, sin esperanza), como
tampoco el porcentaje de asuntos relativos a derechos constitucionales de que
llega a conocer finalmente el Tribunal Supremo de USA por medio del filtro
del writ of certioraty, no es un criterio vlido para juzgar la efectividad del sistema de garantas, que donde han de mostrar su operatividad real y cotidiana
es sobre todo ante la jurisdiccin ordinaria.
e) Procesos garantistas de naturaleza nacional (y preferentemente constitucional) o internacional. La mayor parte de las garantas de los derechos
fundamentales, y en las que en todo caso descansa el ncleo del sistema tutelar
de los mismos, son las garantas nacionales. Dentro de ellas es un requisito relativo, aunque de extraordinaria importancia, el de su carcter constitucional,
pues no necesariamente las garantas han de tener ese rango, aunque desde
luego sta constituya la situacin ideal, por cuanto supone una manera de asegurar su permanencia y de su inalterabilidad frente al legislador, permitiendo
que los derechos fundamentales se muestren jurdicamente como Diktaturfestige
(resistentes a la dictadura).
Por otra parte, y en relacin ya con los procesos internacionales para la
salvaguarda jurisdiccional de los derechos fundamentales, tanto en un plano
regional como en uno universal, la garanta de tales derechos tropieza con
dos dificultades: la soberana nacional y el puesto del individuo en el derecho internacional. A estos dos problemas se une la falta efectiva de rganos
jurisdiccionales que configuren los hechos originarios de las transgresiones o
de rganos centralizados que apliquen las sanciones. La soberana es un obstculo de difcil superacin para la creacin de normas obligatorias para los
Estados en materia de derechos fundamentales, y ms an en lo que se refiere
a sus garantas, siendo ello especialmente cierto en los pases descolonizados.
Los Estados admiten an con gran dificultad una autoridad judicial superior,
extraestatal, que pueda imponer sus decisiones, y mucho menos que los particulares puedan acudir, tras haber agotado los recursos del derecho interno,
a esas instancias superiores a intentar la satisfaccin de sus pretensiones. Las
garantas de carcter internacional que interesan, hoy por hoy, a los efectos
del concepto de derecho procesal constitucional de la libertad son algunas
de dimensin regional (en particular, el amparo europeo ante el Tribunal de
Estrasburgo), y ello porque, pese a todos los avances y a la relevancia de los
instrumentos internacionales en materia de derechos humanos de alcance
universal (Declaracin Universal de Derechos Humanos, especialmente), no
hay en este mbito al da de hoy mecanismos de garanta que renan las
condiciones mnimas para configurar lo que aqu se entiende por derecho
procesal constitucional de la libertad.
f) Procesos tendentes a la proteccin frente a la violacin o amenaza tangible de vulneracin (de los derechos fundamentales) por los poderes pblicos
o por los particulares.
Las garantas procesales tienen siempre carcter teraputico o remedial,
constituyen el momento de crisis o peligro del derecho subjetivo, no son su
momento habitual y constante, sino el momento, excepcional, en que el derecho fundamental se halla en un peligro, bien porque se ha producido su
violacin y se trata de ponerle fin de manera inmediata, obteniendo la correspondiente indemnizacin y dejando liso el camino para la continuidad en su
ejercicio, removiendo los obstculos precisos para ello; bien porque meramente se ha producido una amenaza tangible de lesin del derecho fundamental
que justifica la adopcin de medidas preventivas o precautorias frente a esa
eventual violacin.
Ahora bien, la lesin o amenaza de violacin en puridad, ms que un presupuesto stricto sensu de las garantas mismas, se trata de un presupuesto para
su aplicacin, pues esta tendr muy frecuentemente por objetivo determinar si
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electoral, la inaplicacin de un precepto legal, por considerarlo inconstitucional, lo cual ha coadyuvado a la acelerada y evidente evolucin del derecho
procesal electoral, enriquecido en el ao 2011 con la reforma al art. 1o. de
la CPEUM, en materia de derechos humanos, imponiendo a las autoridades,
jurisdiccionales y administrativas, el deber de interpretar las leyes conforme
a los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad, con la intencin siempre de proporcionar a las personas la proteccin
ms amplia.
Antes de definir este nuevo apartado del derecho procesal es necesario tener presente las diversas acepciones de la voz derecho, tanto en su contenido
normativo, como sistema de normas jurdicas legisladas, consuetudinarias y
jurisprudenciales, incluidos los principios generales del derecho, como en su
sentido subjetivo, como facultad prevista en una norma jurdica, para observar
determinada conducta o para exigir de otro una conducta determinada y, finalmente, como ciencia, cuyo objeto de estudio son los sujetos de derecho, con
y sin personalidad jurdica, las aludidas normas jurdicas, as como las facultades y deberes de naturaleza jurdica, comnmente denominados obligaciones.
Bajo esta triple acepcin, es decir, como rama de la ciencia jurdica, como
conjunto sistematizado de normas jurdicas legisladas, consuetudinarias y jurisprudenciales, incluidos los principios generales del derecho y como conjunto
de derechos y deberes de naturaleza jurdica, resulta oportuno definir al derecho procesal electoral como la rama o apartado autnomo del derecho pblico, que tiene por objeto inmediato, exclusivo y directo al proceso electoral.
Para este efecto se debe entender al proceso electoral como el conjunto
sistematizado de hechos, actos y procedimientos jurdicos, de las partes directamente interesadas (actora o impugnante y responsable o demandada),
de los terceros, vinculados (coadyuvante y tercero interesado) o ajenos a la
relacin sustancial (entre actor y responsable), as como del correspondiente
rgano jurisdiccional del Estado, cuya finalidad consiste en resolver, mediante
la aplicacin del derecho, un conflicto de intereses jurdicos de trascendencia
poltico-electoral, calificado por la pretensin de la actora y la resistencia de
la responsable.
Esta rama del derecho procesal, tanto orgnico como dinmico o jurisdiccional, se caracteriza por ser autnoma, porque tiene legislacin propia,
tribunales especializados, doctrina o teora jurdica especfica y autonoma
didctica, por haber generado asignaturas y especialidades particulares en
escuelas y facultades de derecho de las instituciones de estudios profesionales
y de posgrado; sin embargo, lo ms importante es que el derecho procesal
electoral tiene principios e instituciones propios, si no totalmente distintos s
con caractersticas particulares, que los diferencian de los dems apartados
del derecho.
No obstante, todava falta dar contenido propio, sistematizacin y autonoma al derecho procesal electoral en otras latitudes; en especial en los pases
que ya han instituido tribunales electorales como los de Mxico, cual sucede
en Chile, Ecuador, Per y Repblica Dominicana.
Flavio Galvn Rivera
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Derechos colectivos
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Derechos colectivos
I. Concepto. Los derechos colectivos son un concepto ambiguo en muchos
pases, y Mxico no es la excepcin. Prueba de ello es que el legislador menciona tanto los conceptos de intereses como derechos, al hablar de los colectivos.
Ferrer Mac-Gregor alude a la utilizacin indistinta de los sustantivos derechos o intereses; sin embargo, esa denotacin se explica: a) en cuanto la
alusin a derechos se justifica cuando hay un reconocimiento legal como tal
a favor de un titular y existe la correspondiente obligacin o deberes especficos a cargo del destinatario; b) en cambio, la referencia a inters tiene cabida
cuando a pesar de que no exista una especfica y concreta obligacin correlativa exigible, se confiere al afectado un poder de exigencia reaccional respecto a un contexto mnimo de legalidad, regularidad o responsabilidad ante
la existencia un dao cualificado (ser desiguales a los que pudieran afectar al
comn de la poblacin, es una expresin adecuada que se utiliza en leyes sobre
responsabilidad patrimonial del Estado, pero que aclara la idea de la afectacin cualificada) o afectacin a intereses. Por lo tanto, en adelante se habla de
derechos o intereses (D-I) como un concepto amplio que permite reconocer y
hacer valer afectaciones, incluyendo supuestos que se ubiquen en zonas grises.
Como una afirmacin general, puede decirse que D-I difusos y colectivos son bsicamente derechos que pertenecen a un grupo, como un todo,
para reaccionar ante eventos daosos o que causen un menoscabo y obtener
restituciones. Este gnero es distinto de los D-I individuales homogneos
que solo protegen derechos particulares y divisibles, especialmente mediante
acciones colectivas, pero relacionadas con daos individuales.
Decir que un D-I tiene la caracterstica de ser transindividual o supraindividual significa que no es de la titularidad de un individuo, sino que es
atribuible a una entidad colectiva o plural, en lo referente a los sujetos, como
un todo, y no solo se trata de una mera coleccin o agregacin de derechos
individuales.
Algunos ejemplos de D-I supraindividuales son la pureza del aire, la
limpieza de un ro, la veracidad de los anuncios o la seguridad de los productos, ya que la titularidad pertenece a un sector o segmento de la comunidad
como un todo y no a un individuo especfico ni al gobierno. En consecuencia,
este derecho est situado en medio del derecho pblico y del derecho privado,
ya que los destinatarios pueden ser el Estado o un particular y, por lo general,
satisface intereses generales.
El concepto de indivisibilidad del derecho se refiere a que el objeto o
bien tutelado por el D-I no puede ser dividido, en la medida en que no puede
fraccionarse en casos o porciones individuales separadas. Esto significa que
no es posible dividir el D-I en cuotas atribuibles de modo autnomo a cada
uno de los miembros del grupo ni considerar a los individuos como titulares.
Por tanto, existe tal relacin estrecha entre los intereses de todos los miembros
del grupo que cuando una decisin judicial es favorablemente otorgada a un
miembro, ello implica la satisfaccin a todos los dems, y cuando los D-I de
uno solo de los miembros son violados, ello implica la violacin de todos los
D-I del grupo.
Derechos colectivos
II. Clasificacin. El Cdigo Federal de Procedimientos Civiles (mexicano) en su art. 580, frac. I, los define y clasifica como I. Derechos e intereses
colectivos lato sensu que comprende a los difusos y a los colectivos stricto
sensu, entendidos como aquellos de naturaleza indivisible cuya titularidad corresponde a una colectividad de personas, indeterminada, relacionadas por
circunstancias de hecho (difusos) o determinable y vinculadas por situaciones
de derecho comunes (colectivos stricto sensu).
III. Legislacin. En los ltimos aos se han producido reformas aisladas
y nuevas leyes que introducen, a partir de los D-I colectivos, a los individuales
homogneos, proveyendo las acciones colectivas como modalidad de instancias procesales, especialmente adecuadas para la defensa de los consumidores
y del medio ambiente, que intentan compensar asimetras y vulnerabilidades,
aunque con ciertas modalidades respecto a lmites en la legitimacin.
Los cdigos de procedimientos civiles estatales no las regulan, salvo en tres
casos Morelos (1993), Coahuila (1999) y Puebla (2007) a pesar de existir
algunas propuestas concretas de la doctrina mexicana para crear captulos
expresos en dichos ordenamientos.
IV. Jurisprudencia. Se puede apreciar, adems, que previamente al trabajo legislativo, han sido los tribunales del Poder Judicial de la Federacin
quienes han venido insertando, a travs de la jurisprudencia, las nociones de
los conceptos de derecho colectivo y difuso.
Cabe destacar la tesis I.4o.C.136 C de rubro: Intereses colectivos o difusos en procesos jurisdiccionales colectivos o individuales. Caractersticas inherentes, en la que se advierte que para adecuar la tutela de los D-I colectivos
o difusos, el juzgador debe despojarse de la idea tradicional de los lmites
impuestos para la defensa de los intereses individuales o el derecho subjetivo de cada persona, para acudir a una interpretacin jurdica avanzada, de
vanguardia, en la cual potencialice las bases constitucionales con los criterios
necesarios para preservar los valores protegidos y alcanzar los fines perseguidos, hacia una sociedad ms justa, adems de requerir una simplificacin del
proceso y su aceleracin, para no hacer prolongada o costosa la tutela de estos
derechos.
Asimismo, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en la tesis
CCXXXV/2013 (10a), de rubro: Comunidades y pueblos indgenas. Cualquiera de sus integrantes puede promover juicio de amparo en defensa de los
derechos fundamentales colectivos, estipula el acceso pleno a la jurisdiccin
del Estado, cuando se trate de medios de defensa de derechos fundamentales,
como es el juicio de amparo, y que debe permitir a cualquier integrante de
una comunidad o pueblo indgena, instar a la autoridad jurisdiccional correspondiente para la defensa de los derechos humanos colectivos, con independencia de que se trate o no de los representantes de la comunidad, pues esto
no puede ser una barrera para su disfrute pleno.
Igualmente, la Corte Constitucional Colombiana, en su sentencia C-622/
07, determina que los derechos colectivos se caracterizan por ser derechos de
solidaridad, participativos y no excluyentes, de alto espectro, en cuanto no
constituyen un sistema cerrado a la evolucin social y poltica, que pertenecen
a todos y a cada uno de los individuos, y que como tales exigen una labor anti-
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Derechos de la personalidad
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Derechos de la personalidad
Destacan de nuestra definicin los siguientes elementos: primera. Son derechos subjetivos privados; segunda. Con doble faceta: a) Implica autodeterminacin y proteccin. b) Faculta a la persona para demandar la reparacin
de los daos que haya sufrido. La tercera. Estas facultades se ejercen sobre
bienes inmateriales, como la vida, la libertad, la igualdad, el honor, la vida
privada, la imagen, los derechos sobre el cuerpo en vida, sobre el cadver,
sobre la voz, sobre la identidad, y muchos derechos ms.
I. Son derechos subjetivos privados. Los derechos de la personalidad son
derechos subjetivos porque la facultad o poder se encuentra en el orden jurdico. Kelsen seala al respecto: La esencia del derecho subjetivo se encuentra en
el hecho que la norma jurdica otorga al individuo el poder jurdico de reclamar mediante la accin por el incumplimiento de una obligacin. Solo cuando la norma jurdica establece la existencia de derechos o facultades a favor
de una persona se puede exigir su respeto a travs de la accin jurisdiccional.
La definicin propuesta destaca la facultad que la persona tiene sobre s misma,
pero estas potestades las tendr con los lmites establecidos dentro del orden
jurdico. Si bien es cierto que la persona es el sujeto que puede disponer de s
misma, tambin lo es que no tiene el poder absoluto sobre s. Los lmites siempre han de estar fijados por la esfera jurdica del gobernado, que se encuentra
determinado por el sistema jurdico al que pertenece.
Son derechos subjetivos privados porque la persona acta en su proteccin contra la accin o conducta de un particular, siempre en relaciones entre
igualdad, y no de particular a estado, porque en este supuesto se hablara de
violacin directa a derechos humanos o garantas individuales, y estaramos
en materia de derecho constitucional y no civil. Mientras que los derechos
humanos y las garantas individuales estn garantizados por el derecho pblico e internacional, los derechos de la personalidad estn garantizados por el
derecho civil.
As mismo, las instancias y los efectos por la violacin de los derechos
humanos, garantas individuales y derechos de la personalidad son diversos.
Tratndose de derechos humanos, en nuestro pas se pude acudir a la Comisin de Nacional de los Derechos Humanos o a las comisiones locales. El
efecto es tener una resolucin donde se recomiende a la autoridad responsable
que verifique su actuar; mas dichas recomendaciones no son obligatorias para
la autoridad en tanto que la violacin a las garantas individuales es protegida
a travs del juicio de amparo, y el efecto es restituir al gobernado en el uso y
goce de sus garantas.
En materia puramente civil, se acude a tribunales civiles, donde se busca
obtener una sentencia favorable en la cual se obligue al demandado a reparar
el dao moral causado.
II. Doble faceta: autodeterminacin, proteccin y reparacin del dao.
1. Autoproteccin. Los derechos de la personalidad permiten que la persona participe activamente en autodeterminacin. Gracias a esta facultad, la persona
puede disponer de ciertas manifestaciones derivadas de estos derechos. Por
ello, encontramos la posibilidad de la donacin de rganos o hacer partcipes
de hechos privados a otros, de tal manera que la persona dispone parcialmente de manifestaciones de estos derechos.
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Derechos de la personalidad
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geogrfica a la que pertenece el pas, en la poca de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conservan todas sus propias instituciones
sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas (Convenio sobre
Pueblos Indgenas y Tribales, art. 1o.).
II. Los recursos genticos en el derecho internacional. Los recursos
genticos es un trmino usado para describir el material gentico de valor
real o potencial que puede ser de origen vegetal, animal, microbiano o de
otro origen (Convenio sobre la Diversidad Biolgica, art. 2o.). Constituyen la
base de la biodiversidad del planeta, son vitales para la produccin agrcola,
y se ha encontrando cada vez ms, mayores aplicaciones para su uso industrial, por ejemplo, en la produccin de productos farmacuticos, productos
agrcolas, los biocombustibles, tintes y enzimas. Muchas de las reas donde se
encuentran asentados los grupos indgenas son ricas en diversidad biolgica,
que es de gran inters para los grupos de investigacin, pblicos y privados,
como fuente de los recursos genticos.
El enfoque dominante del derecho internacional sobre los recursos genticos es el de dotar de soberana a los Estados de los derechos sobre los mismos.
El acceso a los recursos genticos se realiza con el consentimiento informado
previo del Estado proveedor y debe ser negociado en condiciones mutuamente acordadas, incluidas las condiciones de participacin en los beneficios del
uso posterior de los recursos. El Convenio sobre la Diversidad Biolgica es el
principal ejemplo de este enfoque, pero tambin ocurre en otros acuerdos,
como el Tratado Internacional sobre los Recursos Fitogenticos.
Los documentos internacionales sobre derechos de los pueblos indgenas
incluyen el reconocimiento de los derechos en relacin con los recursos naturales y los conocimientos asociados a los mismos. Algunas normas internacionales sobre recursos genticos, como el Convenio sobre la Diversidad
Biolgica y su Protocolo de Nagoya, incluyen el reconocimiento de que los
pueblos indgenas tienen derechos sobre algunos de los recursos genticos y
el conocimiento tradicional asociado a ellos. Estas normas exigen que, al menos, deban ser consultados sobre el uso de sus conocimientos asociados a los
recursos genticos, as como en la negociacin de los acuerdos de distribucin
de beneficios. Otras normas internacionales, las cuales pueden influir en demandas de propiedad sobre los recursos genticos como el Acuerdo de la
Organizacin Mundial del Comercio sobre los Aspectos de los Derechos de
Propiedad Intelectual todava no incorporan ese reconocimiento, y en la
actualidad hay varios procesos de negociacin en curso para tratar de conciliar esas normas con los derechos de los pueblos indgenas.
III. Los derechos colectivos sobre los recursos naturales y los conocimientos tradicionales en los documentos sobre derechos de los pueblos indgenas. El Convenio sobre Pueblos Indgenas y Tribales no se refiere
especficamente a los recursos genticos, sin embargo, sus disposiciones en
materia de recursos naturales tienden a aplicarse. Se especifica, por ejemplo,
en el art. 15, que Los derechos de los pueblos relacionados a los recursos
naturales existentes en sus tierras debern de protegerse especialmente. Estos
derechos comprenden el derecho de esos pueblos a participar en la utilizacin, administracin y conservacin de dichos recursos.
La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas no se refiere especficamente a los recursos genticos, se establece
en el art. 31 que los pueblos indgenas tienen los derechos de Mantener,
controlar, proteger, desarrollar su patrimonio cultural, sus conocimientos tradicionales, sus expresiones culturales tradicionales y las manifestaciones de sus
ciencias, tecnologas y culturas, comprendidos los recursos humanos y genticos, las semillas, las medicinas, el conocimiento de las propiedades de la fauna
y flora tambin tienen derecho a mantener, controlar, proteger y desarrollar su propiedad intelectual de dicho patrimonio cultural, sus conocimientos
tradicionales y sus expresiones culturales tradicionales.
IV. La reflexin de estos derechos en las normas pertinentes a los recursos genticos. Uno de los objetivos de la Convencin sobre la Diversidad
Biolgica es la participacin justa y equitativa de los beneficios que se deriven de la utilizacin de los recursos genticos (art. 1o.). La Convencin aplica
el enfoque de los derechos soberanos del Estado sobre los recursos genticos,
pero s proporciona reconocimiento a la importancia de los conocimientos
tradicionales, y compromete a los Estados a respetar, preservar y mantener los conocimientos, las innovaciones y las prcticas de las comunidades
indgenas y locales... y promover su amplia aplicacin, con la aprobacin y
participacin de quienes poseen esos conocimientos, innovaciones y prcticas,
y fomentar que los beneficios derivados de la utilizacin de esos conocimientos, innovaciones y prcticas se compartan equitativamente (art. 8-j).
Para ir ms all de la elaboracin de las disposiciones de la Convencin sobre acceso y participacin en los beneficios, se adopt el Protocolo de
Nagoya sobre Acceso a los Recursos Genticos y Distribucin Justa y Equitativa de los Beneficios Provenientes de su Utilizacin en el ao 2010. Las
disposiciones del Protocolo relativas a los pueblos indgenas se centran principalmente en los derechos sobre el conocimiento tradicional, con un cierto
reconocimiento de la inseparabilidad que este conocimiento conlleva sobre
los recursos genticos Lo anterior alienta a los Estados a proporcionar una
distribucin justa y equitativa de los beneficios con la comunidad que provee estos recursos para la utilizacin de estos conocimientos y recursos, y el
otorgamiento previo del consentimiento informado el acceso en condiciones
mutuamente convenidas.
El Tratado Internacional sobre los Recursos Fitogenticos (adoptado por
la Organizacin para la Agricultura y la Alimentacin en 2001), reconoce
las contribuciones de las comunidades indgenas y locales, en el desarrollo de
varios recursos genticos de plantas; sin embargo, las disposiciones de distribucin de beneficios se centran principalmente en los pequeos agricultores
en los pases en desarrollo.
Existe una amplia preocupacin por parte de algunos Estados y comunidades indgenas acerca de las disposiciones de la Convencin sobre la Diversidad
Biolgica, el Protocolo de Nagoya y los derechos de los pueblos indgenas en
general, puesto que no estn adecuadamente reflejados en las normas internacionales en materia de derechos de propiedad intelectual. La discusin de
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yen algunos derechos, en otros casos se reconoce a los nios como titulares de
derechos y se hace una remisin al derecho internacional y, un tercer modelo
establece derechos a favor de la familia y los hijos. Es este ltimo el ms frecuente en las Constituciones latinoamericanas, aunque no el ms adecuado,
pues circunscribe al nio en el ncleo familiar, sin reconocerle todos aquellos
derechos fuera de ste, adems de que excluye a aquellos nios que, por alguna razn, no tienen una familia.
En las ltimas dcadas y como resultado de la aplicacin de la Convencin, se ha comenzado a utilizar, en el idioma castellano, la expresin nias, nios y adolescentes para referirse a los destinatarios de las garantas
derivadas de los instrumentos internacionales y la legislacin nacional. Esta
distincin obedece a la importancia de incorporar la perspectiva de gnero,
visibilizando a las nias y, en segundo trmino, a diferenciar la infancia de la
adolescencia con el fin de ir reconociendo la capacidad de autonoma progresiva, que incluye un rgimen especial para las personas adolescentes en
conflicto con la ley penal.
Mnica Gonzlez Contr
Derechos del nio
(jurisprudencia interamericana)
En Amrica Latina se explica la Convencin sobre los Derechos del Nio
como el paso de la Doctrina de la Situacin Irregular a la Doctrina de la
Proteccin Integral (Emilio Garca Mndez, Mary Beloff, Daniel ODonell).
Segn esta teora, antes de la Convencin, la ley distingua entre menores y
nios, siendo los primeros aquellos en condicin de abandono o en conflicto con la ley penal y los segundos quienes estaban dentro del mbito destinado
a la infancia, la familia y la escuela. La Doctrina de la situacin irregular
legitimaba la intervencin (generalmente traducida en institucionalizacin)
por parte del Estado sobre los menores en situacin de abandono o peligro,
as como hacia aquellos que haban cometido un delito. La Convencin, por
el contrario, reconoce como titulares de un amplio catlogo de derechos a
todas las nias y nios, sin importar su condicin.
En el mbito interamericano no existe un instrumento especficamente
dirigido a las personas menores de edad. La Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (Pacto de San Jos) se limita a establecer en el art. 19 que:
Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por
parte de su familia, de la sociedad y del Estado. La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que a este artculo debe drsele una interpretacin dinmica que reconozca al nio como verdadero sujeto de derechos y no
nicamente como objeto de proteccin (OC-17/2002).
La Corte ha reiterado en diversas resoluciones tambin que tanto la Convencin Americana como la Convencin sobre los Derechos del Nio forman
parte del corups iuris de proteccin internacional y se ha pronunciado sobre las
obligaciones de los Estados derivadas de estos tratados.
En 2001, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos someti a
la Corte una solicitud de Opinin Consultiva sobre la interpretacin de los artculos
8o. y 25 de la Convencin Americana, con el propsito de determinar si las medidas especiales establecidas en el artculo 19 de la misma Convencin constituyen lmites al arbitrio o a
la discrecionalidad de los Estados en relacin a nios, y asimismo solicit la formulacin de
criterios generales vlidos sobre la materia dentro del marco de la Convencin Americana. En
respuesta a esta solicitud, la Corte emiti el 28 de agosto de 2002 la Opinin
Consultiva 17/2002 sobre la Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio.
La opinin seala que nias y nios poseen los derechos que corresponden a todos
los seres humanos menores y adultos y tienen adems derechos especiales derivados de
su condicin, a los que corresponden deberes especficos de la familia, la sociedad y el Estado.
Se subraya tambin la obligacin del Estado de adoptar medidas positivas
para la garanta de estos derechos.
Se destaca el papel de la familia como ncleo primordial para el desarrollo del nio; de acuerdo con lo anterior, debe garantizarse el derecho a la
identidad, a ser cuidado y educado por sus padres y a mantener relaciones
familiares.
En relacin con los adolescentes en conflicto con la ley penal, la OC-17
establece la obligacin de crear un sistema especial, diferenciado de aquel dirigido a los adultos, en donde se garanticen los principios materiales y procesales que corresponden al debido proceso: a) juez natural; b) doble instancia
y recurso efectivo; c) principio de inocencia; d) principio de contradictorio;
e) principio de publicidad.
En la jurisprudencia de la corte se considera tambin que las violaciones a
los derechos humanos, cuando las vctimas son menores de edad, revisten una
gravedad especial, ya que sus derechos son contemplados tanto en la Convencin Americana, como en la Convencin de Naciones Unidas y otros documentos ampliamente reconocidos por la comunidad internacional. El inters
superior del nio se entiende as como la garanta de todos sus derechos y la
obligacin de asegurar el acceso a lo necesario para su desarrollo, que debe
ser considerado tanto en la legislacin como en su aplicacin.
En lo referente al derecho a la vida, la condicin de ser nio obliga a la
aplicacin de un estndar ms alto para la calificacin de acciones que atenten contra su integridad personal y obliga a los Estados a prevenir situaciones
que pudieran conducir a su afectacin. Asimismo, supone que la vida revista
condiciones dignas, lo que implica la garanta del derecho al acceso al agua,
alimentacin, salud y educacin. El incumplimiento en la adopcin de medidas especiales, cuando tiene como consecuencia la muerte de la persona
menor de edad, constituye una violacin del derecho a la vida imputable al
estado.
En algunas de las resoluciones las nias y nios son considerados como
vctimas a causa de los daos ocasionados por la vulneracin de los derechos
humanos de sus padres y que les afectan negativamente; por ejemplo en el
caso de nios indgenas desplazados.
El desarrollo integral del nio constituye, segn la corte, el objetivo de
los tratados internacionales en la materia. La jurisprudencia interamericana
reitera la interpretacin hecha por el Comit de los Derechos del Nio, considerando al desarrollo como un concepto holstico que incluye los aspectos
fsico, mental, espiritual, moral, psicolgico y social. Considera tambin que
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Una de las tcnicas mediante las que se plasma en la realidad dicha sobreinterpretacin es la llamada interpretacin conforme, prevista expresamente en el prrafo segundo del art. 1o. de nuestra Constitucin mexicana,
a partir de la reforma del 10 de junio de 2011. La interpretacin conforme
implica la creacin de una especie de bloque de constitucionalidad (integrado no solamente por la carta magna, sino tambin por los propios tratados
internacionales), a la luz del cual se deber interpretar el conjunto del ordenamiento jurdico mexicano.
Un ejemplo parecido a la regulacin que contiene nuestro texto constitucional se encuentra en el art. 10.2 de la Constitucin espaola, que establece
lo siguiente: Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa.
En consecuencia con lo que llevamos dicho, se puede afirmar que la fuerza expansiva de los derechos fundamentales deviene de su peculiar estructura
normativa (dado que son normas redactadas en forma de principios) y de las
tcnicas de interpretacin que caracterizan al llamado neoconstitucionalismo,
entre las que cabe destacar la interpretacin conforme. A partir de dicha
fuerza expansiva, el conjunto del sistema jurdico debe ser ledo e interpretado
desde la ptica de los derechos fundamentales, los cuales condicionan tanto la
validez como los sentidos hermenuticos posibles de todas las normas jurdicas que forman parte del ordenamiento.
Miguel Carbonell
Derechos fundamentales (titularidad)
Los derechos fundamentales tienen como principal cometido proteger los bienes ms esenciales de todo ser humano. Ernesto Garzn Valds ha llamado
los bienes bsicos, que son aquellos que nos hacen moralmente autnomos.
Es decir, los bienes que nos hacen personas de verdad, y no meramente seres
que nacen, respiran, se reproducen (o no) y mueren.
Es precisamente por ello, dado que la humanidad comparte en lo ms
esencial las mismas necesidades, que podemos decir que los sujetos de los derechos humanos son todas las personas, en correspondencia con su caracterstica de proteger los bienes ms bsicos y esenciales de cualquier ser humano.
Esa regla general es reconocida adems por la mayor parte de los tratados
internacionales en la materia y por muchos textos constitucionales. En el caso
de Mxico cabe recordar que el art. 1o. de la Constitucin establece desde
su primer prrafo que En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas
gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Constitucin y en los
tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte. De esa manera, podemos afirmar que el sujeto de los derechos es el ms amplio posible:
toda persona.
En la categora de personas se incluye tanto a las personas fsicas como a
las personas jurdicas o morales. En el caso de las personas jurdicas, la titularidad de derechos estar restringida a aquellos que no requieran dado su
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Es algo que debemos alentar, sin hacer caso a quienes se quejan de que
hay un proceso de inflacin de los derechos humanos y de que ya son demasiados los derechos que hoy tienen las personas. Lo cierto es que los derechos
humanos como ya se dijo protegen los bienes ms importantes de toda
persona, de modo que si en un momento dado llegan a plasmarse como tales
es porque hay poderosas razones que lo justifican. La mejor prueba de ello
es que todos los derechos o expectativas que se han ido incorporando a las
constituciones y a los tratados internacionales a lo largo del tiempo han llegado para quedarse: ninguno ha sido derogado o removido del ordenamiento
jurdico que lo ha previsto como tal.
La de los derechos es una matriz expansiva, ya que se van aadiendo
nuevos derechos pero nunca se restan derechos o se comprimen las declaraciones en las que estn contenidos.
Miguel Carbonell
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precisamente a la proteccin de la dignidad humana, constituyen un paradigma tico para los estados y las sociedades contemporneas, como un logro
tico de la historia de la humanidad y gozan de aceptacin y reconocimiento
generalizados.
De la misma manera, la funcin de teora moral que cumplen los derechos humanos, desborda el campo estrictamente jurdico e incide en el mbito
de las ciencias sociales y morales, por lo que necesariamente la biotica debe
incluirlos en la reflexin tica que realiza. Los derechos humanos son as parte
ineludible de la biotica, pero adems los derechos humanos y el derecho en
general sirven a la biotica como el medio para institucionalizar los consensos
y desarrollos sobre los temas que aborda, como lo acreditan las declaraciones
universales sobre Gentica Humana y Derechos Humanos y sobre Biotica y
Derechos Humanos, elaboradas por la Comisin de Biotica de la UNESCO
y finalmente adoptada por su Asamblea General, as como el Convenio Europeo sobre Derechos Humanos y Biomedicina del Consejo de Europa, y la
multitud de resoluciones y recomendaciones sobre temas especficos formuladas por el Comit de ministros del propio Consejo y el Parlamento Europeo,
que surgieron inicialmente de instancia de reflexin biotica y terminaron
por concretarse en documentos jurdicos y en nuevos derechos humanos, o al
menos en nuevas expresiones de los ya existentes
Desde el campo de los derechos humanos nos queda por delante una
enorme tarea, que es la identificacin de la normatividad que se est viendo
desbordada o superada por las nuevas situaciones y realidades que generan
los desarrollos cientficos y tecnolgicos, poniendo en riesgo la dignidad y derechos de las personas, y no nos referimos aqu solo al campo del derecho
sanitario o de la salud, sino a todas las otras reas del derecho que no han
recogido las nuevas realidades en las materias que regulan, como es el caso
del derecho medioambiental, la regulacin de la produccin agropecuaria, la
propiedad intelectual, e incluso, el derecho de familia.
Vctor M. Martnez Bull Goyri
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aprovechar sus aspiraciones para una vida mejor (Comisin Mundial sobre
el Medio Ambiente y el Desarrollo, 1987, 8). Una explicacin ms amplia de
las necesidades bsicas es proporcionada por la Comisin de Ciencia y Tecnologa para el Desarrollo: Los requisitos mnimos para sustentar la vida...
as como la educacin y la informacin que permiten a los individuos y a las
comunidades, ser productivos y hacer un uso racional de los bienes y servicios
bsicos disponibles (1997, p. 3). Las necesidades bsicas que generalmente
se consideran son: la salud, la nutricin y la seguridad alimentaria, el acceso
al agua potable y saneamiento, educacin; vivienda y vestido. Esta concepcin
de las necesidades humanas tiene claras conexiones con los derechos humanos,
por ejemplo, el art. 25 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos establece que Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado para la
salud y el bienestar de s mismo y su familia, incluyendo alimentacin, vestido,
vivienda y atencin mdica.
De hecho, en trminos ms generales, el desarrollo sostenible puede ser
visto como una extensin lgica de los principios de derechos humanos, ya
que trabaja para garantizar que la consecucin de que los derechos humanos
de las generaciones futuras no queden excluidos por las acciones presentes, as
como asegurar que las necesidades de la generacin presente sean cumplidas.
La ciencia y la tecnologa juegan un papel integral en el proceso de desarrollo sostenible; de hecho, como la Comisin sobre el Desarrollo Sostenible
expresa: No es una exageracin afirmar que sin la ciencia no puede haber
desarrollo sostenible (1995, punto 7). Las reas de desarrollo sostenible en las
cuales se espera que la ciencia y la tecnologa hagan contribuciones significativas incluyen:
1. La provisin de fuentes de energas ms limpias y alternativas a la utilizacin de los productos no renovables.
2. El tratamiento de residuos.
3. La influencia sobre la seleccin y formulacin de polticas adecuadas.
4. El monitoreo de los indicadores ambientales.
5. El monitoreo, manteniendo y mejoramiento de la diversidad biolgica.
6. Adaptacin de los cultivos a diferentes condiciones climticas y geogrficas.
7. Lucha contra la malnutricin.
8. La provisin de productos y proceso industriales ms limpios.
9. El mejoramiento de salud y la atencin mdica. (Rhodes, 2007, 29)
La importancia de la ciencia y la tecnologa ha sido reconocida por la comunidad internacional en todas sus principales declaraciones y documentos
que contienen el desarrollo sostenible en los ltimos 40 aos. Por ejemplo, la
Comisin sobre el Desarrollo Sostenible declar en 1995 que: Las nuevas
fuerzas de la ciencia y tecnologa modernas, si se aprovechan correctamente
y aplicadas en concordancia con las circunstancias socio-econmicas y culturales particulares de cada pas, ofrecen inmensas posibilidades para resolver
muchos de los problemas complejos que en la actualidad estn impidiendo
el desarrollo econmico, social y ambientalmente adecuado en los pases en
desarrollo (punto 51).
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Catherine Rhodes
Derechos humanos de los contribuyentes
En una nocin contempornea, hablar de derechos humanos de los contribuyentes es referirse a un conjunto de principios materiales de justicia tributaria, que independientemente estn o no reconocidos por la ley fundamental,
operan como lmites razonables de la potestad tributaria del Estado, y en esta
medida, son principios legitimadores de los tributos que tienden a informar el
contenido sustantivo de las normas jurdicas que los crean.
Desde otra perspectiva, los derechos humanos de los contribuyentes
pueden identificarse con aquellos que, pese a no ser exclusivos de la materia
tributaria, inciden directamente en la vida de las personas en su calidad de
contribuyentes, tales como el acceso a la justicia fiscal, el debido proceso, el
derecho a la seguridad jurdica, el derecho de peticin, el derecho de audiencia previa, la inviolabilidad del domicilio, la no confiscatoriedad de bienes,
la proteccin de datos personales, el principio non bis in idem, el derecho a la
presuncin de inocencia, la libertad de empresa, la no discriminacin, el derecho de no autoincriminacin, los derechos econmicos sociales y culturales,
entre otros. Sin embargo, esta segunda lectura pasa por alto el principio de
interdependencia de los derechos humanos, segn el cual existe un vnculo
ineludible entre todos los derechos humanos de tal forma que el disfrute de
uno depende de la realizacin de otro u otros, y a contrario sensu, la privacin
de uno, menoscaba el resto.
As, propiamente hablando la nocin ms correcta de los derechos humanos del contribuyente debe ser aquella que los identifica con los principios
materiales de justicia tributaria. El carcter propiamente humano de estos
derechos no ha sido estudiado an con profusin en sede doctrinal, sin embargo, su justificacin se desprende, precisamente, del contenido ms bsico
de otros derechos humanos que permean y brillan con luz propia cuando se
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extrapolan al derecho tributario, como son los derechos humanos a la igualdad, a la dignidad, a la propiedad y a la legalidad.
En este sentido, los principios materiales de justicia tributaria desarrollados en el mbito del derecho tributario suelen identificarse, principalmente,
con capacidad econmica o capacidad contributiva, reserva de ley, igualdad
tributaria, generalidad y no confiscatoriedad de los tributos.
Ahora bien, dependiendo de su recepcin doctrinal, estos principios son
reconocidos por los textos constitucionales en distintas proporciones y con
nombres varios, tales como capacidad econmica (Bolivia, Brasil, Espaa,
Honduras, Panam, Venezuela), capacidad contributiva (Paraguay, Repblica
Dominicana), proporcionalidad (Argentina, Chile, Honduras, Mxico), reserva de ley (Cuba, El Salvador, Espaa, Guatemala, Hait, Nicaragua, Mxico,
Per, Venezuela), equidad (Argentina, Colombia, Honduras, Mxico), igualdad (Chile, Espaa, Paraguay, Per), progresividad (Chile, Brasil, Espaa, Venezuela), no confiscatoriedad de los tributos (Espaa, Nicaragua, Paraguay,
Per), generalidad (Brasil, Honduras) y justicia (Colombia), entre otros.
En muchas ocasiones en que las disposiciones normativas no enuncian
de forma expresa estos principios materiales de justicia, ha sido la labor interpretativa del poder judicial la que, a partir de su naturaleza creadora y
dinmica, ha declarado su anclaje constitucional en el ordenamiento jurdico,
e incluso, perfilado su contenido y alcance, nutrindose en gran medida de la
doctrina. As ocurre por ejemplo en el caso mexicano, en el que los principios
de legalidad, equidad, proporcionalidad y destino al gasto pblico que sanciona la Constitucin, han sido identificados por la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin con capacidad contributiva, igualdad tributaria, reserva de ley y
destino del gasto pblico.
Corresponde entonces a los operadores jurdicos delimitar y/o desentraar ese conjunto de principios materiales que en el marco de un Estado moderno de derecho habrn de dar racionalidad a los tributos que se impongan
para el sostenimiento de los gastos pblicos.
A decir de la doctrina ms autorizada, la capacidad contributiva, unida a la igualdad tributaria, parece ser el criterio configurador del deber de
contribuir, y en esta medida, el ncleo bsico de los derechos humanos del
contribuyente.
La capacidad contributiva se entiende como una aptitud real de pago de
contribuciones, que habilita a los sujetos obligados del tributo a aportar una
parte adecuada de sus ingresos, utilidades o rendimientos a los gastos pblicos en funcin de su respectiva capacidad contributiva, siempre y cuando el
tributo no prive al contribuyente de la satisfaccin de un mnimo existencial
personal y familiar para llevar a cabo una vida digna, o represente una exaccin tal que involucre la prdida total de su patrimonio o la extincin la fuente
de la que deriva la obligacin tributaria (no confiscatoriedad de los tributos).
As, el tributo cumple con el principio de capacidad contributiva cuando
grava ndices reales de riqueza, en funcin de la situacin personal y familiar
del contribuyente, y discrimina en beneficio de quienes por sus circunstancias
se ven imposibilitados para cumplir con la obligacin tributaria en la misma
proporcin.
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Derechos imposibles
Esta categora introducida por Bidart Campos en su obra Las obligaciones en
el derecho constitucional (1987), pretendi denotar a aquellos derechos humanos
positivizados aunque carentes de vigencia. La referencia a derechos imposibles necesariamente nos lleva a presuponer que el Estado tiene la obligacin de cumplir y hacer cumplir los derechos que normativamente han sido
establecidos, es decir, tornarlos posibles. Sin embargo, por diversas razones,
algunos derechos consagrados normativamente carecen de vigencia sociolgica,
convirtindose en derechos sobre el papel o meras declaraciones de buena volun-
Derechos imposibles
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Derechos imposibles
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Derechos imposibles
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Derechos polticos
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Derechos polticos
La voz derechos polticos se refiere al conjunto de facultades con las que
cuenta el ser humano para el ejercicio de la participacin poltica. Se distinguen de los derechos civiles en que mientras estos se refieren a los asuntos
privados, los derechos polticos aluden a los asuntos de la vida pblica de
la humanidad. Jellinek seala que los derechos polticos permiten al ciudadano expresar de forma directa la voluntad estatal, o bien contribuir a la
manifestacin de esta. La esencia de estos derechos, segn Hans Kelsen, es
dar al individuo un lugar en la formacin de la voluntad social; son derechos
humanos. De esta manera, los derechos polticos como derechos humanos se deben regular y proteger por los ordenamientos jurdicos a travs de
las herramientas procesales necesarias, y tambin requieren de un desarrollo
institucional y garantas que les otorguen efectividad. Estos derechos contienen elementos propios de los derechos de libertad, ya que, por una parte, su
ejercicio contribuye a la formacin de la voluntad popular y a la integracin
de los rganos estatales, y por otra, se refieren a la imposibilidad del Estado de
impedir su ejercicio de manera arbitraria o discrecional.
Los derechos polticos son derechos de participacin individual, pero
de trascendencia colectiva. De esta manera, en el mbito de estos derechos
encontramos los que se ejercen de manera directa, como el plebiscito, el referndum, la consulta popular, la iniciativa ciudadana, y tambin en la incorporacin del propio ciudadano en los poderes del Estado; los de forma indirecta,
mediante la eleccin de representantes, as como la participacin en los asuntos pblicos. La tipologa de los derechos polticos, generalmente coincidente en la doctrina, se centra en el reconocimiento de los derechos de votar
(elegir libremente a sus representantes), ser votado (la posibilidad de ser electo
para un cargo), de asociacin (el derecho para formar agrupaciones) y de
afiliacin (formar partidos polticos y contar con los derechos y obligaciones
reconocidos en su normatividad). Se consideran tambin derechos polticos
otros derechos humanos que estn vinculados con el ejercicio de aquellos; por
ejemplo, los de igualdad, de libertad de expresin, de peticin, de informacin, etctera. Adems, los derechos polticos estn estrechamente relacionados al concepto de democracia, principalmente de las democracias constitucionales que reconocen un mnimo de derechos. En la teora jurdica, estos
derechos estn catalogados como derechos de primera generacin, es decir,
en los derechos civiles y polticos; surgieron de las dos grandes revoluciones:
la norteamericana, con la Declaracin de Independencia (1776), y la francesa, con la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789).
Durante los siglos XVIII, XIX y XX, poca de gestacin de los derechos polticos, las naciones han configurado diversas limitaciones para su ejercicio,
inclusive, todava hace algunas dcadas, sectores como las mujeres, los grupos
raciales, las etnias, la posicin econmica o social, la falta de instruccin o determinado nivel de alfabetizacin, entre otros, constituan impedimentos para
su ejercicio. La expresin derechos polticos tambin refiere a expectativas,
principalmente de no sufrir lesiones, adscritas a los ciudadanos por las normas
jurdicas, relacionadas con la participacin de estos en la toma de decisiones
pblicas, las que en su conjunto fundan la representacin poltica. En dcadas
Derechos polticos
recientes con respecto a los derechos polticos (hacia mediados del siglo
XX y lo que llevamos del siglo XXI), los Estados, cada uno en atencin a su
propio contexto, han reconocido a grupos histricamente vulnerables en sus
legislaciones e implementado cuotas para facilitar y garantizar su insercin en
los asuntos pblicos y con la finalidad de que estn efectivamente representados. Las cuotas que generalmente se reconocen son las referentes al gnero,
las raciales, las de comunidades o etnias indgenas, personas con capacidades
diferentes, entre otras.
Actualmente no existe uniformidad en cuanto a los lmites a los derechos
polticos. La regulacin al respecto atiende al contexto de cada pas; sin embargo, existe coincidencia respecto a que en la imposicin de esos lmites se
deben establecer medidas en contra de restricciones o suspensiones indebidas,
aun por motivos de edad, residencia, nacionalidad, capacidad civil o psquica,
por causa de condena penal, por causa antidemocrtica, de orden pblico, de
seguridad nacional o del bien comn. En cada caso, esas restricciones deben
reunir, entre otras caractersticas, la de ser proporcionales, idneas, necesarias, jurdicas, racionales, objetivas, as como el de tener un fin y efecto til. La
progresiva constitucionalizacin y, posteriormente, su internacionalizacin
(Declaracin Americana y Declaracin Universal de Derechos Humanos,
ambas de 1948) fueron otorgando a los derechos polticos la entidad de derechos humanos, ya que renen caractersticas comunes a estos, como son: la
universalidad (son aplicables a todo el gnero humano); interdependencia (son
un haz indivisible que merece pareja o consideracin jurdica; es decir, que
no existe un nmero cerrado y preciso de estos derechos); indivisibilidad (no
deben ignorarse en su defensa a los dems derechos); progresividad (debe preferirse la norma que restringa, en menor medida, su ejercicio); son inherentes
(al hombre); imprescriptibles (no estn sujetos a venta); irrenunciables (no son
un bien disponible), e integrales (la violacin de uno presupone la violacin de
los dems). Igualmente, estos derechos funcionan como lmite de la actuacin
estatal (Ferrajoli, Bobbio, Garzn Valds), esto es, el Estado tiene la obligacin de no hacer, de no impedir su ejercicio. Estos lmites de la actuacin
del Estado tambin estn estrechamente relacionados con los principios de
mnima intervencin y del bien jurdico. El reconocimiento del libre y efectivo ejercicio de los derechos polticos constituye un elemento condicionante
para la legitimacin del Estado democrtico. Los derechos polticos como
visin integral del derecho en un Estado constitucional estn reconocidos en
diversos instrumentos tanto internacionales como regionales de derechos humanos, de entre los que se encuentran: la Carta Democrtica Interamericana
(arts. 2o., 3o. y 6o.); la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art.
23); la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art.
XX); la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (art. 21); el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1993 (art. 25); el Protocolo
nm. 1 al Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y
de las Libertades Fundamentales (art. 3o.); la Carta Africana de los Derechos
Humanos y de los Pueblos Carta de Banjul (art. 13); el Convenio 169 de la
Organizacin Internacional del Trabajo (arts. 2o., 4o., y 12); la Convencin
Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
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Derechos polticos
(jurisprudencia constitucional)
La voz derechos polticos en la jurisprudencia constitucional se ha venido construyendo de manera reciente (siglos XIX y XX). Existen diversos y
variados esquemas de amplitud, proteccin, limitacin o restriccin de los
derechos polticos.
Los criterios en torno al contenido y alcances de los derechos polticos
atienden al contexto de cada Estado; sin embargo, existe coincidencia sobre su
reconocimiento y ubicacin en los derechos de libertad; es decir, no solo se trata
de derechos que garantizan un mbito de autonoma de la persona respecto al
Estado (status libertatis), sino tambin el derecho a participar en la configuracin
de la voluntad estatal (status activae civitatis), el cual se traduce en el derecho a ser
elegido a las asambleas representativas, as como el de ocupar cargos pblicos.
En las democracias occidentales, los derechos polticos tienen connotacin
de derechos de participacin poltica o derechos de la democracia.
La interpretacin de la Corte Suprema de los Estados Unidos al resolver
casos como Luther vs. Borden (1849), Baker vs. Carr (1962) y Powell vs. McCormack
(1969), es coincidente en desconocer su competencia para resolver asuntos de
ndole poltica, y consecuentemente, ese criterio condujo a que en la praxis se
careciera de mecanismos o garantas para su proteccin y tutela.
En Australia destaca el criterio relativo a la limitacin del ejercicio de los
derechos polticos a quienes negaran los postulados bsicos de la democracia (Australian Communist Party vs. Commonwealth, 1951). En Alemania, derivado de la trgica experiencia del rgimen totalitario haca mediados del siglo
XX, el Tribunal Constitucional alemn sent jurisprudencia en relacin con
el ejercicio de los derechos polticos, cuando con motivo de su ejercicio, se
pretendiera instaurar el antiguo rgimen (Partido Nacionalsocialista del Reich o
Partido Social imperial, 1952); un caso muy similar al de Alemania se presenta
en Argentina con el ejercicio del derecho de asociacin en materia poltica, tal es el caso del Partido Nuevo Triunfo, el cual pretenda registrarse
con el nombre de Partido Nacionalista Socialista de los Trabajadores (fallo
3423/2005). En Espaa, destaca por su trascendencia, el criterio sentado por
su tribunal constitucional respecto a la restriccin y suspensin del ejercicio
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Derechos polticos
(jurisprudencia interamericana)
Los derechos polticos en el mbito interamericano estn previstos en el
art. 23 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH), los
cuales implican, entre otros aspectos, el derecho a la participacin en la direccin de los asuntos pblicos, a votar, a ser elegido, as como al de acceder
a las funciones pblicas. El contenido y alcances de estos derechos han sido
objeto de interpretacin en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (CIDH).
La CIDH ha sealado que los derechos polticos propician el fortalecimiento de la democracia y fomentan pluralismo poltico (Yatama vs. Nicaragua).
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En cuanto a la posibilidad de que los Estados puedan reglamentar el ejercicio de los derechos polticos, exclusivamente en razn de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil o mental, o condena por
juez competente en proceso penal, la CIDH ha sostenido que la finalidad de
estas previsiones es evitar la discriminacin de los individuos en el ejercicio de
los derechos polticos, aunado a que se trata de la imposicin de condiciones
habilitantes que la ley puede imponer para su ejercicio, las cuales son comunes
en la regin. La CADH impone al Estado una obligacin positiva, que se manifiesta con una obligacin de hacer, de realizar ciertas acciones o conductas,
de adoptar medidas encaminadas a cumplir con la obligacin de garantizar el
libre y pleno ejercicio de los derechos polticos, as como el deber de adoptar medidas en su derecho interno. Para que los derechos polticos puedan
ejercerse, los Estados deben organizar los sistemas electorales y establecer un
complejo nmero de condiciones, formalidades y directrices que hagan posible
el ejercicio de esos derechos, como el de votar y ser votado. La obligacin de los
Estados de garantizar los derechos polticos resulta especialmente relevante
y se concreta, entre otros, en el establecimiento de los aspectos organizativos o
institucionales de los procesos electorales, a travs de la expedicin de normas
y de la adopcin de medidas de diverso carcter para implementar los derechos y oportunidades reconocidos en el art. 23 de la CADH. Sin esa accin, en
trminos de la CIDH, los derechos polticos, como tambin otros previstos
en la CADH (proteccin judicial), son derechos que no pueden tener eficacia
simplemente en virtud de las normas que los consagran, porque por su misma
naturaleza resultaran inoperantes sin una detallada regulacin normativa, e
incluso sin un complejo aparato institucional, econmico y humano que les d
la eficacia que reclaman (Castaeda Gutman vs. Estados Unidos Mexicanos). La obligacin de los Estados de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos
polticos, reconocidos en la CADH, tambin implica el deber de organizar el
aparato gubernamental y sus estructuras, a travs de las cuales se manifiesta
el ejercicio del poder pblico. As, para la CIDH los titulares de los derechos
polticos son los ciudadanos (Lpez Mendoza vs. Venezuela).
La CADH ha establecido lineamientos generales que determinan el contenido de un mnimo derechos polticos y permite a los Estados, para que
dentro de los parmetros convencionales, que los regulen de acuerdo a sus
necesidades histricas, polticas, sociales y culturales, las cuales pueden variar
de una sociedad a otra, e incluso en una misma sociedad en distintos momentos histricos (Castaeda Gutman vs. Estados Unidos Mexicanos). Un ejemplo de lo
anterior se presenta en Amrica Latina (Efran Rios Mont vs. Guatemala), regin
en la cual, por su pasado dictatorial e inestabilidad poltica, es frecuente constatar que leyes de la regin centro y sudamericana impiden el libre ejercicio
de los derechos polticos a los rebeldes, dictadores, golpistas o represores,
quienes en su momento causaron lesiones graves a los derechos humanos; por
ello, la CIDH ha validado condiciones de inelegibilidad para quienes actan
en esos contextos, con base en que las limitaciones o prohibiciones para el
ejercicio de los derechos polticos constituye una norma de defensa comn
internacional para la consolidacin democrtica de la regin.
Luis Espndola Morales
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Derechos positivizados
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Derechos positivizados
La nocin de derecho positivo es el punto de partida para arribar a una definicin del trmino derechos positivizados. En una acepcin general, segn
Bobbio en el libro El tiempo de los derechos, el derecho positivo es el conjunto unitario de normas, tanto de conducta como de organizacin, que reglamentan
las relaciones fundamentales para la convivencia y la supervivencia del grupo
social. Si bien es en el derecho romano donde surge la idea del derecho codificado, la misma alcanza su cabal desarrollo en el marco del nacimiento del
Estado liberal moderno, donde representa uno de sus soportes fundamentales.
La relacin dicotmica configurada por el Estado y el derecho fue advertida por la mayora de los principales exponentes de la filosofa poltica y
del derecho. En este orden, perspectivas como la de Kelsen coinciden en ver
a ambos como la cara de una misma moneda, sin que se pueda entender a
uno sin el otro y sin importar quien detente el poder soberano del Estado. Es
a travs de las normas jurdicas establecidas como subsiste el Estado y por las
que materializa su poder coactivo.
Ahora bien, el concepto de derechos positivizados sugiere necesariamente la existencia de un proceso legislativo en el contexto del Estado moderno, como la va mediante la cual los derechos en su sentido ms amplio pasan
a formar parte del conjunto de normas que rigen a una sociedad.
El proceso legislativo es una de las tres fuentes formales del derecho, junto
con la costumbre y la jurisprudencia. De acuerdo con esto, Garca Mynez,
en la obra Introduccin al estudio del derecho (2003), dice que en los pases de derechos escrito, la legislacin es la ms rica e importante de las fuentes formales es el proceso mediante el cual uno o varios rganos del Estado formulan
y promulgan determinadas reglas jurdicas de observancia general. De esta
manera, el proceso legislativo es la forma tpica de positivizacin de derechos,
ms all de su incorporacin en el orden constitucional o en leyes secundarias.
La positivizacin de derechos debe ser comprendida como la sntesis de
un proceso poltico y jurdico, cuyas etapas comprenden la construccin conceptual de los derechos y libertades, y su consiguiente proteccin a travs de
la definicin de un orden legal. Un hecho universal decisivo en el proceso
aludido fue la proclamacin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano,
votada por la Asamblea Nacional Francesa en 1789, en tanto asidero filosfico e inventario axiolgico cruciales en la ulterior incorporacin de derechos
en las primeras Constituciones democrticas.
En este orden de ideas, la evolucin de los derechos comprende su reconocimiento e incorporacin crecientes en los sistemas jurdicos del Estado moderno,
como salvaguarda de su observancia. En el campo de los derechos humanos,
este hecho evidencia la compaginacin de los principios iusnaturalistas y positivistas, ya que incluyen elementos y fundamentos de ambos, cuya articulacin
plasma los principios de igualdad y libertad en un cuerpo jurdico normativo.
Dentro del proceso de positivizacin de los derechos es posible encontrar
cuatros grandes etapas o generaciones a lo largo de la historia. En primer
lugar, el reconocimiento de los derechos individuales (libertad, igualdad, seguridad y propiedad) o tambin conocidos como de primera generacin, que
fueron bandera de lucha de las revoluciones de Inglaterra, Francia y Estados
Derechos positivizados
Unidos entre los siglos XVII y XVIII, que con sus respectivas proclamaciones
de derechos ayudaron a modelar las primeras Constituciones de la era moderna: la del estado de Virginia de 1776, la Constitucin Federal de los Estados
Unidos de Amrica de 1787 y sus diez primeras enmiendas de 1791, as como
la Constitucin francesa de 1793.
La segunda generacin surge en el siglo XX con la Constitucin mexicana de 1917, que define a derechos de ndole social, relativos a la educacin, al
trabajo y a la seguridad social.
Los derechos humanos de tercera generacin conciben al hombre como
integrante de grupos sociales, de los que surgen los derechos concernientes a
un medio ambiente sano, a la diversidad cultural, a la informacin y a las minoras. En la actualidad se discuten los derechos de cuarta generacin, dirigidos a que las nuevas generaciones cuenten en el futuro con un mundo viable.
En Mxico, el proceso de inclusin de derechos en los ordenamientos
jurdicos tiene una larga trayectoria, comenzando en 1814 con la Constitucin de Apatzingn, en donde ya se incluy el reconocimiento de libertades;
en las Constituciones federalistas del siglo XIX, que abarcan los periodos de
1824 a 1835 y de 1847 a 1852, tambin se reconocen una serie de libertades
y la obligacin del Estado de protegerlas; el triunfo del movimiento liberal y
la promulgacin de la Constitucin de 1857 consagraron los principios de
igualdad, libertad y seguridad personal, e incorpor un modelo ms acabado
del juicio de amparo, surgido ya con anterioridad tanto a nivel local como
federal; por ltimo, con la Constitucin de 1917 se inici una autntica vertiente social del constitucionalismo mexicano, mediante la inclusin de los
derechos a la educacin y del trabajo. Con la trascendente reforma de 2011
en la materia se fortaleci el reconocimiento de los derechos y libertades en el
pas, al tiempo de establecer principios y mecanismos jurdicos ms eficaces
para su proteccin.
De la manera antes descrita es como los derechos han transitado en el
proceso de positivizacin, adems de contribuir a la conformacin de lo que
algunos autores contemporneos denominan como Estado democrtico de
derecho; sin embargo, recientemente, el neopositivista italiano Luigi Ferrajoli,
en su obra Derechos y garantas. La ley del ms dbil, ha propuesto una segunda
etapa en la naturaleza de los derechos humanos, lo que implica un nuevo paradigma para el positivismo clsico. Este autor argumenta que mientras que
en la primera fase lo que importaba era la legalidad formal, para un segundo
momento ya no basta con este componente, sino que adems se garantice el
respeto a los principios constitucionales y derechos fundamentales establecidos. Con ello se da lugar al Estado constitucional de derecho.
En Mxico y en Iberoamrica, la nocin de Ferrajoli resulta especialmente pertinente como pauta de actuacin de los diversos actores, ya que en la
promulgacin de una ley o la emisin de una sentencia, respectivamente, se
tendrn que salvaguardar los derechos humanos a partir de un respeto pleno
a la Constitucin y la observancia de las normas contenidas en el plano de la
convencionalidad internacional, ampliando con ello sus garantas.
Rodolfo Lara Ponte
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Desaparicin de poderes
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Desaparicin de poderes
La desaparicin de poderes es un medio de control constitucional poltico
encomendado al Senado de la Repblica, con la intencin de garantizar el
sistema federal mexicano; tiene sus antecedentes en el constitucionalismo
americano (E. U. A.), en donde la pretensin primigenia es la salvaguarda
de la unin pactada por los estados en la Confederacin Americana y es desarrollada con base en la interpretacin del texto constitucional de las ideas
contractuales de Rousseau y de Locke; en el caso de Rousseau, la Constitucin es un contrato poltico emanado de la voluntad popular y en donde
esta voluntad popular hace una enajenacin absoluta de todos sus derechos
a favor del poder poltico que surge de esto, mientras que la consideracin de
Locke estima que el contrato poltico se explica por la necesidad de que los
derechos fundamentales del individuo subsistan despus de la celebracin del
contrato. Estas dos consideraciones trasladadas al pacto de los estados son
las que sirvieron como base para la jurisprudencia de los Estados de Norteamrica respecto a la garanta de la forma republicana, misma garanta que
se encontraba estipulada en el texto constitucional de los Estados Unidos de
Amrica de 1787 en el art. IV, seccin IV, que enunciaba: The United States
shall guarantee to every state in this union a republican form of government,
and shall protect each of them against invasion; and on application of the legislature, or of the executive (when the legislature cannot be convened) against
domestic violence. Considerando a esta garanta como el fortalecimiento del
sistema federal para preservar la unin de los estados, pas a nuestro ordenamiento constitucional; sin embargo, no dej de existir la preocupacin de
que aquellos que son investidos con los poderes del gobierno federal empleen
este poder como medio de su propio engrandecimiento, en vez de utilizarlos
para proteger y preservar a la unin federal, permitiendo con esto la garanta
federal y, por ende, la unin de los estados miembros de manera voluntaria y
no impuesta, pensando que tal unin es lo mejor para el desarrollo y el bienestar comn para cada uno de sus integrantes, ya que el uso excesivo de poder
para la aplicacin de esa garanta traera como consecuencia la consideracin
de que si no se usa racionalmente esta garanta, pudiera traer la muerte del
sistema federal.
En Mxico, la garanta republicana en el rgimen de 1824 correspondi
al Congreso, el cual tena esta facultad derivada del art. 49, fraccin segunda,
que deca: Las leyes y decretos que emanen del Congreso tendrn por objeto: II. Conservar la unin federal de los Estados y la paz y el orden pblico
en lo interior de la Federacin. Es hasta la reforma constitucional de 1874,
tratando de fortalecer al Poder Legislativo, cuando se hace presente la garanta republicana, concedindole esa garanta al Senado en el art. 72, apartado
Desaparicin de poderes
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Destierro
En Mxico, estos constantes abusos en los distintos regmenes constitucionales, desde 1857 y gran parte de 1917, hizo necesaria la reglamentacin
para el uso de este medio de control poltico, lo cual se dio el 29 de diciembre
de 1978 bajo la denominacin de Ley reglamentaria de la fraccin V del art.
76 de la Constitucin General de la Repblica, la cual seala cinco supuestos
en los que se puede configurar la desaparicin de los poderes de un estado,
de las cuales la primera y la quinta hacen referencia a la garanta federal y a
la garanta republicana, y la segunda, tercera y cuarta se refieren a impedimentos, prorrogas o abandonos de los titulares de los poderes constituidos en
los estados.
Carlos Gonzlez Blanco
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Destierro
El destierro, incluido entre las penas privativas de libertad ambulatoria, fue
considerado en los textos histrico-jurdicos como la sancin modelo del grupo constituido por el extraamiento, la deportacin o el confinamiento, y se
refiere a la expulsin territorial, que exclua al reo de residir en su lugar natural, en su comunidad. Segn el Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia
de Escriche, el destierro no es ms que la expulsin judicial de alguna persona de cierto lugar o territorio determinado; pero en el leguaje de las Partidas
(VII, 31, 4) se entiende tambin por destierro la traslacin hecha por autoridad de justicia de alguna persona a una isla u otro paraje cierto. Entre los
atenienses de la antigedad se llamaba al destierro poltico ostracismo, mientras
que entre los romanos (como seala el propio Escriche) se llamaba deportacin
al destierro perpetuo con ocupacin de bienes, y relegacin a aquel destierro
sin confiscacin de bienes. En las fuentes del derecho espaol encontramos
referencias del destierro desde el libro de los Fueros de Castilla (nmeros 163
o 188), el Fuero Viejo de Castilla (t. II, 1.1; 2.1; I.4), las Leyes de Estilo (t. I,
XLIX o CCLII), el Espculo (III, 5, 13 o III. 8.5), las Partidas (VII, 31, 4), el
Fuero Real y el Ordenamiento de Alcal hasta la legislacin de Cortes o la
legislacin especial, como el Ordenamiento de Tahureras. Su frecuencia en
los textos, como afirma Toms y Valiente, resalta su utilizacin no solo contra
infracciones especficas, sino en sustitucin de las corporales, en principio no
ejecutables sobre los nobles.
El destierro, como pena de orientacin a veces poltica, fue una de las ms
tiles del Antiguo Rgimen, aunque se mostrara peligrosa por sus efectos, ya
que tiene la ventaja de no ser irreparable pero es una pena muy desigual
si se aplica sin discernimiento, como argumenta el propio Escriche. A su vez,
era la ms leve entre las penas restrictivas de la libertad ambulatoria, pues
distintos estudios realizados en torno a las penas impuestas en esta poca parecen demostrar que el destierro se aplicaba como modo de moderar la pena
ordinaria, en los supuestos de delitos graves mediando alguna circunstancia
atenuante, o para aquellos acusados por delitos no excesivamente graves. Ortego Gil (historiador del derecho espaol), en sus diversos estudios histricojurdicos incluy como aquellos delitos que merecan la pena de destierro,
los atentados a las justicias, amancebamientos, juegos prohibidos, rufianismo,
Destierro
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Dilogo coevolutivo
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Dilogo coevolutivo
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Dilogo jurisprudencial
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Manuel Cepeda vs. Colombia (2010), y Sarayaku vs. Ecuador (2012) ha mostrado
cierta deferencia hacia estndares nacionales de derechos humanos, abriendo
espacios de reciprocidad e influencia mutua entre las cortes del sistema.
Este modelo de dilogos coevolutivos entre las cortes nacionales y la Corte
Interamericana contrasta abiertamente con la tradicional solucin monista
internacionalista que resuelve los conflictos de interpretacin entre rdenes concediendo mayor jerarqua a la corte internacional y restringiendo el
margen nacional de apreciacin y con la solucin dualista que otorga
prevalencia a la corte nacional y condiciona la eficacia de la jurisprudencia internacional a su recepcin interna. El modelo coevolutivo concibe
a estas cortes como actores interdependientes cuyas posturas se influencian
recprocamente, lo que puede derivar en una confluencia de interpretaciones similares o mutuamente compatibles dentro del sistema en conjunto si las
interacciones son mutualistas y cooperativas; sin embargo, las interacciones
tambin pueden ser competitivas o antagnicas y producir divergencias interpretativas debido al carcter policntrico de los dilogos, ya que todas las
cortes involucradas pueden ser origen de estndares normativos garantistas
y a que el rol de la Corte Interamericana se asimila al de un primus inter pares.
Desde este enfoque, el sistema interamericano se concibe como un sistema
judicial multinivel de alcance regional que integra como propios tanto el nivel
nacional de proteccin de derechos humanos como los estndares normativos
de aplicacin universal del sistema de las Naciones Unidas.
Manuel Eduardo Gngora-Mera
Dilogo jurisprudencial
Aparentemente el dilogo jurisprudencial es una de las ms recientes realidades que caracterizan las relaciones entre ordenamientos jurdicos diversos y
respectivas jurisprudencias. Segn una opinin frecuente, se habra producido
un intenso cambio interesante de las relaciones entre diversas cortes estatales
y entre cortes estatales y cortes internacionales. Este entramado de jurisprudencias vera inevitablemente la utilizacin del derecho extranjero por parte
de los jueces estatales y el recurso a la comparacin tanto por parte de los
jueces estatales como de aquellos internacionales.
La superacin de las barreras ideolgicas despus del fin de la contraposicin entre el bloque occidental y el bloque sovitico ha permitido el acercamiento de las elecciones constitucionales de numerosos ordenamientos a
aquellas propias de los Estados de consolidada democracia liberal, y ha facilitado la creacin de un espacio cultural comn que impulsa a la recproca homologacin de las jurisprudencias constitucionales e internacionales.
El dilogo resulta creble sobre todo en el sector de la tutela de los derechos humanos, donde subsisten aquellos presupuestos de uniformidad que
podran asegurar el dilogo mismo en cuanto cada Estado est obligado a
observar la Declaracin Universal y las distintas cartas de derechos adoptadas
a nivel regional en los diversos continentes. Pero esta uniformidad de tutela
entre Constituciones y convenciones sobre los derecho a menudo resulta, en
Dilogo jurisprudencial
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Dilogo policntrico
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Dilogo policntrico
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Dilogo policntrico
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tivo), el dilogo se caracteriza por relaciones no jerrquicas de respeto mutuo, basadas en la interdependencia y reciprocidad entre cortes nacionales
y la corte regional, en la que sta ltima asume un papel de primus inter pares.
Por lo tanto, las interacciones entre las cortes del sistema pueden producirse
en mltiples direcciones; un dilogo puede comenzar como una interaccin
entre dos cortes nacionales que puede luego derivar en una interaccin con
la Corte Interamericana; o una interaccin entre la Corte Interamericana y
una corte nacional puede recibir tambin influencias de otras cortes nacionales. Bajo este modelo de relacionamiento entre cortes del sistema, resulta
significativo emplear una tipologa que distinga el alcance y efectos del dilogo; esto es, si se trata solamente de una interaccin bilateral con efectos
limitados a las partes involucradas, o si genera una respuesta multilateral que
pueda considerarse como una deliberacin de alcance regional con efectos
convergentes o divergentes predicables frente al conjunto. En este sentido, se
distingue entre dilogos directos y dilogos policntricos. El dilogo directo es
toda interaccin entre dos cortes de un sistema regional, en la que la comunicacin iniciada por una corte es respondida por la otra. En el sistema interamericano, estas interacciones se han desarrollado progresivamente como
producto del enfoque de relacionamiento directo de la Corte Interamericana
con instituciones nacionales singularizadas, especialmente a travs de rdenes
de reparacin y del mecanismo de supervisin de cumplimiento de sentencias.
En tales eventos, la interaccin se produce porque ya hay de por medio una
sentencia de fondo y reparaciones en contra de un Estado en la que los jueces
nacionales pueden tener un papel, como declarar la inconstitucionalidad de
una norma interna que viola la Convencin Americana, facilitar la apertura
de una investigacin judicial, o efectuar un cambio de jurisprudencia. En estos casos, el dilogo directo usualmente se relaciona con la implementacin
de la sentencia especfica a nivel interno. Por su parte, los dilogos policntricos se definen como interacciones entre diferentes cortes del sistema sobre
el alcance o contenido de derechos humanos y obligaciones correlativas estatales, a travs de las cuales se diseminan estndares normativos entre el nivel
nacional y el interamericano o de un sistema jurdico nacional a otro. Si bien
pueden surgir a partir de un dilogo directo entre la Corte Interamericana
y una corte nacional cuando otros tribunales se pronuncian sobre el mismo
problema jurdico, no se requiere necesariamente una resolucin de la Corte
Interamericana contra el pas o los pases respectivos que discuten el estndar.
El adjetivo policntrico contrasta el modelo coevolutivo de relacionamiento entre cortes con modelos jerarquizados. Por ejemplo, a nivel nacional, los
rganos judiciales tienen una estructura jerarquizada y estn subordinados en
mayor o menor grado a un nico centro, que es usualmente una alta corte con
funciones de control constitucional, ya que generalmente los jueces inferiores
deben interpretar las normas de conformidad con la interpretacin de la alta
corte. En comparacin, en el sistema interamericano la relacin entre la
Corte Interamericana y las cortes constitucionales nacionales no es jerrquica
ni subordinada. La prevalencia no est preestablecida por la naturaleza de la
corte que interpreta, sino que se define segn el alcance de la interpretacin,
y por lo tanto, todas estas cortes son potenciales fuentes de estndares nor-
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Dignidad humana
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Dignidad humana
Hay pocos conceptos tan centrales y luminosos para el derecho y, a la vez,
tan oscuros, como el de dignidad. La literatura suele situar en el pensamiento
de I. Kant la mejor fundamentacin de la idea. Para el filsofo alemn, la
dignidad significa que la persona debe ser considerada como fin y no como
medio, lo que repudia todo intento de cosificacin o instrumentalizacin del
ser humano. A partir de la idea de la naturaleza racional del ser humano,
Kant concluye que la autonoma de la voluntad, entendida como facultad de
determinarse por s mismo, es el fundamento de la dignidad de la naturaleza
humana. Los seres escribe (134) cuya existencia depende de la naturaleza y no de su voluntad tienen un valor relativo como medios y por eso se
llaman cosas, mientras que los seres racionales se llaman personas. De ah
que en el reino de los fines, todo tiene un precio o una dignidad; cuando una
cosa tiene un precio, puede ofrecerse en vez de ella otra como equivalente;
pero cuando una cosa est por encima de todo precio, y por tanto, no permite
equivalente, entonces tiene dignidad (140).
Esta brillante construccin kantiana, relativizadas sus limitaciones y situadas en su contexto histrico (Kant, por ejemplo, no concede autonoma
moral a quienes naturalmente no lo tenan: las mujeres y los nios, as como
a quienes carecan de ella por razones sociales: los no propietarios), no halla,
sin embargo, reconocimiento jurdico en el primer liberalismo, a comienzos
del siglo XIX. El debut histrico del reconocimiento jurdico de la dignidad se
produce ms tarde como reaccin a los terribles abusos del totalitarismo nazi
tras la II Guerra Mundial. No es casual que los primeros textos que la mencionen sean, precisamente, el alemn y los documentos principales del nuevo
orden internacional que surge tras la guerra. Pero esta idea inicial de dignidad
como mbito personal e incluso fsico de respeto se ir enriqueciendo con
nuevas dimensiones, como, destacadamente, la social: la dignidad de la persona implica, en este sentido, la posibilidad de desarrollar autnomamente la
propia existencia, lo cual requiere que cada persona disfrute de ciertas condiciones sociales y econmicas.
Todos los derechos fundamentales son concreciones o manifestaciones del
reconocimiento jurdico de la dignidad, de modo que sta, que es el ADN
o cdigo gentico de aqullos, les confiere unidad de sentido, de valor y de
concordancia prctica. Cumple, en concreto, dos relevantes funciones: hermenutica (a su luz deben interpretarse los derechos positivados en el texto
constitucional; en algunos ordenamientos, como el mexicano, se denomina
tambin principio pro persona) e integradora (puede operar para descubrir nuevas dimensiones de derechos ya reconocidos, o incluso para abrir el reconocimiento de nuevos derechos fundamentales).
No cabe ignorar, sin embargo, que el concepto de dignidad es lbil y potencialmente peligroso: puede darse la tentacin fundamentalista de recurrir a
ella para elevar cualesquiera conflictos polticos a la categora de cuestiones
constitucionales no susceptibles de valoracin ponderada (I. Gutirrez, 33),
De yacimiento de recursos verbales para el arbitrio judicial habla J. Jimnez Campo (178). La construccin jurdica del concepto se ve rodeada de
Dignidad humana
tres dificultades especficas. (1) Es una idea axiolgicamente abierta que debe
compaginarse con la diversidad de valores y el pluralismo que se manifiestan
en las complejas y multiticas sociedades democrticas contemporneas. De
modo que se trata de una clusula afectada de una profunda ambigedad
en relacin con sus usos jurdicos concretos. Puede tener una fuerte carga
emancipatoria (por ejemplo, reforzando la dimensin social de los derechos,
en el caso del descubrimiento del derecho a un mnimo existencial a favor
de las personas sin recursos), pero, al mismo tiempo, puede ser empleada,
con formulaciones apodcticas e ideolgicamente interesadas, o simplemente
elevando a categora universal, lo que no es ms que una tradicin o una
inercia, para imponer restricciones de los derechos de libertad de individuos
concretos (estableciendo una subrepticia imposicin de modelos de valores
dominantes que coarten el pluralismo y la diversidad). La definicin de la dignidad debe hacerse de modo compatible con una Constitucin que es, desde
el punto de vista valorativo, plural ideolgicamente. Y es que los valores en
nuestras sociedades multiticas juegan como la reina en el juego del ajedrez:
hacia todas las direcciones. La idea jurdica de dignidad puede convertirse en
simple ideologa judicial (conservadora o progresista) con disfraz. En el campo
de la biotica, las alusiones a la dignidad humana, que son frecuentes en el
debate, son, sin embargo, particularmente problemticas. No es pacfico qu
se entiende por persona (muchos tribunales han concluido, por ejemplo,
que el feto humano no lo es en trminos jurdicos, pero todo esto suscita un
vivo debate). Un ejemplo: en el debate sobre la legalizacin de la eutanasia, la
dignidad se alega para justificar su prohibicin, ya que su prctica constituye
por s misma un atentado a la dignidad, ya que elimina al sujeto que es soporte de esa dignidad; pero tambin para fundamentar la validez de la eutanasia,
porque formara parte de la dignidad el derecho a elegir el momento, lugar y
modo de la propia muerte frente a terceros como una opcin a respetar por
formar parte del plan de vida querido por la propia persona.
(2) La idea de dignidad tambin se encuentra abierta no solo en su contenido, sino tambin en el tiempo. Se trata de un concepto en permanente
estado de construccin. Lo que una sociedad considera digno e indigno
muta en el tiempo. Es un absoluto que debe concretarse histrico-culturalmente. Lo que ayer era un tipo penal hoy puede considerarse ejercicio de un
derecho fundamental (pinsese, por ejemplo, en la homosexualidad: la sentencia de la Suprema Corte de Justicia de Mxico del 16 de agosto de 2010,
sobre adopcin de menores por parejas homosexuales, claramente conecta la
homosexualidad con el proyecto de vida y, en consecuencia, con la dignidad
de la persona).
(3) La dignidad, a diferencia de lo que ocurre con otros bienes constitucionales fundamentales, como la libertad, la igualdad, la intimidad, etc., no se
cuida de aspectos ms o menos particulares de la existencia humana, sino de
la cualidad que se considera inherente a todo ser humano, de modo que es el
valor propio que identifica genuinamente a todo ser humano como en cuanto
tal. De ah que se trate de un concepto demasiado radical o tajante como
para ser empleado rpidamente en cualquier disputa jurdica sin cerrarla de
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Dignidad humana
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Directivas de la interpretacin
constitucional
Desde la matriz de las teoras de la argumentacin se sostiene ms all
de las variantes en las propuestas tericas que el jurista a la hora de tener
que brindar la respuesta jurdica frente a un caso jurdico transita por las
siguientes genricas etapas: a) la primera es conocer la verdad de los enunciados fcticos implicados; b) la segunda es identificar en el derecho vigentes
las respuestas jurdicas disponibles; c) en el tercer momento escoge la mejor
o la ms integralmente justa, y d) finalmente, el jurista debe brindar la justificacin racional interna y externa que avale la eleccin concretada. Sin
duda que es este ltimo momento el ms decisivo en orden a procurar que sea
aceptada racionalmente la decisin adoptada, pues en ella aparece la capacidad del jurista para brindar respetando todas las exigencias previstas en la
lgica las razones o argumentos vlidos, suficientes, coherentes, idneos y
persuasivos que respalden al discurso y sus enunciados o premisas.
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en la misma. La sistematizacin incluye el esfuerzo por economizar o evitar las innecesarias redundancias. Todas esas cuestiones suponen contar con
criterios para resolverlas o afrontarlas, y asimismo, definir quin asumir la
responsabilidad por esa tarea.
3. La Constitucin y el resto del sistema jurdico: pero junto a la Constitucin est el resto del material jurdico no constitucional que integra el
sistema jurdico general, por lo que aqu tambin cabe desplegar un esfuerzo
de sistematizacin para facilitar u optimizar la operatividad del derecho vigente. A los fines de dicha tarea se han consolidado algunos criterios, como los
siguientes: a) expulsar o invalidar del derecho vigente a alguna regla jurdica
establecida es una solucin extrema, por lo que siempre hay que procurar salvarla (la declaracin de inconstitucionalidad es la ultima ratio), y b) en el trabajo sistematizador y salvfico corresponde flexibilizar todas las reglas puestas
en tensin, y no solo aquellas no constitucionales; de ah el rico repertorio de
sentencias constitucionales: interpretativas, aditivas, abrogatorias, orientativas, exhortativas, declaratorias de inconstitucionalidad pero manteniendo su
vigencia, etc.
4. Los valores de la Constitucin: si bien sta contiene respuestas jurdicas
actuales o en potencia, es evidente que ella tambin define valores fundantes de la vida social, que constituyen el ethos de la sociedad a la que regula.
Por ende, cabe reconocer que esos valores y sus respectivos pesos impregnan y
dan marco a la totalidad de las reglas jurdicas de ese peculiar derecho vigente, como a los proyectos personales e institucionales que se suscitan en toda
sociedad. Ese material moral referido en los valores requiere del operador una
formacin en la consiguiente disciplina idnea para definirlos y operarlos; por
ello, se trata de advertir que solo con saberes jurdicos aquel trabajo resultar
imposible.
5. El orden poltico constitucional: como lo revela la misma etimologa
(Cicern traduce como constitutio al trmino griego politeia), la Constitucin
siempre cumpli el papel de organizar el poder del Estado, distribuyndolo
en diferentes rganos, y procurando un equilibrio y control entre ellos. Ese
orden poltico constitucional no es esttico, sino dinmico, y, por ende, est
conectado con circunstancias histricas y personales, pero es el operador judicial autoritativo de la Constitucin el que tiene la responsabilidad de velar por
su respeto. Sin duda que dicha tarea inexorablemente se introduce al terreno
poltico, por lo que se requiere de conocimientos, capacidades y aptitudes
propios de ese terreno diferente al estrictamente jurdico.
6. El dinamismo de la Constitucin: ella, como toda obra humana, est
ligada a un tiempo y espacio particular; por ende, se generan conflictos en
la medida en que cambia inevitablemente la realidad en la que se proyecta
o regula. Las alternativas extremas que se presentan al respecto son, mantener las respuestas jurdicas tal cual fueron dadas, sin importar los cambios de
la realidad, o ir adaptndolas a la misma (originalismo o interpretativismo).
Sin embargo, cabe imaginarnos y auspiciar propuestas ms eclcticas, como
aquellas orientadas a reconocer un ncleo ptreo o esencial que debe permanecer y que no puede ser cambiado por el operador, aunque dejndole a ste
un margen para que en el plano accidental proceda a su adaptacin (en esa
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Discriminacin
Discriminacin es olvido, omisin, abandono, exclusin, ideologa y cultura
(Rincn Gallardo, Gilberto). Definitivamente, la discriminacin es todo eso
y mucho ms, porque no hay que olvidar que no nacemos tolerantes; se nos
educa para la tolerancia desde el hogar y desde la escuela, y si la educacin
no es la adecuada, lo que se produce es, precisamente, el efecto contrario: un
desprecio a la dignidad de los seres humanos (Bornot Crbessac, Sophie).
A partir de esa premisa, la discriminacin la sufrimos desde el momento en
el que no hay igualdad de oportunidades; la sufrimos incluso en los trazos urbanos, en los diseos arquitectnicos con sus barreras arquitectnicas, en el uso
comercial de los avances de la tecnologa, e incluso en el uso de los transportes.
En la vida cotidiana se despliegan una multiplicidad de actos de exclusin, actos discriminatorios a los que es difcil escapar, ya sea porque seamos
mujeres, nios, ancianos, de una determinada tnia, estatus social, religin,
nacionalidad o tengamos una preferencia sexual, por ejemplo. Por ello, por esa
arbitrariedad injustificada e irrazonable, la lucha contra la discriminacin se
basa en la absoluta inviolabilidad de los derechos y dignidad de las personas.
No obstante, hay que sealar que, en trminos generales, discriminar significa
separar o distinguir unas cosas de otras, un concepto que no necesariamente
tiene una carga negativa.
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las actividades privadas, no siendo directamente discriminatorias en apariencia, pero produciendo en la prctica efectos discriminatorios.
La prohibicin de este tipo de discriminacin ha tenido gran repercusin
en el plano normativo y jurisprudencial, tanto a nivel comunitario como internacional, si bien son especialmente significativas las directivas en esta materia: DIR 75/177CEE; DIR 79/7 CEE, de 19-12-1978; DIR 86/613CEE, y
por ltimo la DIR 97/80CEE del 15 de diciembre de 1997, que define claramente este tipo de discriminacin fundada en el sexo, ya sea en la jurisdiccin
social, administrativa o civil.
Nuria Gonzlez Martn
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Divisin de poderes
Divisin de poderes
La idea de una forma mixta de gobierno a partir de fuerzas polticas divergentes tiene su origen en la antigua Grecia, y alcanza una expresin definida
en la obra El espritu de las leyes de Charles-Louis de Secondat, con base en lo
expuesto por John Locke en el Ensayo sobre el gobierno civil. Es una respuesta a la
desconfianza de que el Estado ejerza su poder en forma tirnica. Para evitarlo
se plantea fragmentar su ejercicio en elementos diferenciados a fin de que se
controlen recprocamente e impedir que se desve del logro del bien comn,
la libertad y la razn, como fines ltimos de la actividad estatal.
La trascendencia prctica de las ideas de Montesquieu puede apreciarse si
se tiene en cuenta su incorporacin a la Declaracin de Derechos de Virginia
de 1776 y a la Convencin Constitucional de Filadelfia de 1787, dentro del
constitucionalismo norteamericano. stas alcanzaron su mxima expresin
en la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre y del Ciudadano
de 1789, que simboliza el triunfo de la Revolucin francesa en contra del
poder absolutista. La Asamblea Nacional refrend en ese documento que el
presupuesto bsico de una Constitucin, como norma jurdica suprema, es la
garanta de los derechos y la separacin del poder; de aqu surgir el concepto
de Estado constitucional.
El principio de divisin de poderes no ha estado, sin embargo, libre de
crticas. Motivadas, en mucho, porque sus detractores parecieran olvidar el
contexto sociohistrico donde surgi y, sobre todo, el tipo de problemas a los
que pretendi dar respuesta. Entre los autores que se han pronunciado en ese
sentido destacan los siguientes: Juan Jacobo Rousseau cuestion en el Contrato
social o principios de derecho poltico, que la soberana del pueblo es indivisible y,
por ende, inalienable, en consideracin de que la voluntad general lo es o no
lo es; de ah que el Ejecutivo quede sometido al Legislativo. Immanuel Kant,
en la Metafsica de las costumbres, sostuvo que los tres poderes estn coordinados
entre s, y cada uno es complemento necesario del otro; por ello, uno no puede usurpar la funcin del otro al cual presta su concurso. Len Duguit, en la
Separacin de poderes y la asamblea nacional, difiere que sea factible la separacin
de los poderes, pues el ejercicio de cualquier funcin del Estado se traduce
siempre en una orden dada o convencin concluida, como un acto de voluntad o manifestacin de su personalidad; implica el concurso de todos los
rganos que constituyen la persona de aqul. Karl Loewestein sostiene en su
Teora de la Constitucin, que resulta ms atinada una divisin del poder estatal
acorde con su dinmica, como la siguiente: decisin poltica conformadora;
ejecucin de la decisin poltica, y control poltico. Hans Kelsen cuestiona la
pertinencia del trmino usado para designar la fragmentacin del ejercicio del
poder. En su obra Teora general del Estado y del derecho sostiene que no se trata
de una divisin, mucho menos de una separacin. Wolfgang HoffmannRiem afirma que el concepto de la divisin de poderes es hoy en da mucho
ms que un mero principio de ordenamiento de la organizacin interna del
Estado-nacin. Adems de que existen otros depositarios del poder, entre ellos
los de carcter econmico, como las empresas de dominio global, cuya influencia y podero supera a la de algunos Estados-nacin; sin olvidar que el
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Estado no es solo el mayor peligro para libertad del individuo, sino tambin
su principal garante.
Pero una de las principales crticas al concepto de divisin de poderes se
ha enfocado a cuestionar cmo puede dividirse el ejercicio del poder estatal y
no afectar a la soberana, la cual reside en el pueblo. sta obedece a que los
vocablos poder y poderes son indistintamente usados para denominar
tanto la potestad como la funcin del Estado (delineada con base en la
distribucin material de las actividades que lleva a cabo). La redaccin del
art. 49 de la Constitucin mexicana es acorde con esta nocin funcional: El
Supremo Poder de la Federacin se divide para su ejercicio en Legislativo,
Ejecutivo y Judicial. Jorge Fernndez Ruiz seala que las funciones esenciales
o primarias que lleva a cabo el Estado para atender el inters pblico deben
ser adicionadas mediante otras que denomina funciones emergentes, entre
ellas la fiscalizadora o de control, la electoral, de regulacin monetaria y registral.
Si se considera a la divisin de poderes como un principio abstracto,
ms que como un valor, cuya justificacin reside en que est orientado a preservar una esfera de libertades bsicas del individuo, hoy en da amenazada
no solo por el Estado, sino cada vez en mayor medida por los llamados poderes fcticos, puede concluirse que el principio de la divisin del poder o
separacin de poderes no ha perdido trascendencia, sin negar la necesidad de
robustecer su conceptualizacin para adecuarlo a nuevos desafos, inexistentes
cuando fue concebido por pensadores de la talla de Montesquieu y de John
Locke. De ah que autores ms actuales expliquen la actividad estatal en
consideracin de las relaciones entre sus rganos e incluso de la forma en que
stos lo hacen con los nuevos poderes.
Erndira Salgado
Doctrina de la sustitucin constitucional
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola, la accin de sustituir
consiste en poner a alguien o algo en lugar de otra persona o cosa, por lo
que hablar de sustitucin constitucional ser la accin por la cual se cambia una
Constitucin por otra diferente.
Partiendo de tal concepto y de la identificacin de un ncleo intangible
existente en toda Constitucin (elemento primordial o parte central e inalterable de la
Constitucin, a la que se van agregando otros elementos para formar un todo: el texto constitucional), resulta incuestionable afirmar que no es lo mismo la Constitucin (no
necesariamente escrita) que las leyes constitucionales (normas que concretan la
positivizacin de la Constitucin), toda vez que la Constitucin se hace consistir
de esas decisiones polticas fundamentales, mientras que las leyes constitucionales solo tienen por objeto concretar dichas decisiones. De todo lo anterior,
y partiendo de la distincin entre Constitucin y leyes constitucionales, debe afirmarse que el rgano revisor de la Constitucin solo tiene competencia para
reformar las leyes constitucionales, no as la Constitucin, ya que ningn poder constituido puede alterar las decisiones polticas fundamentales adoptadas
por el Constituyente.
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Doppia pronuncia
otra, siendo necesario tener en cuenta los principios y valores que la Constitucin contiene, as como aquellos que surgen del bloque de constitucionalidad.
Pensarlo de otra manera ha sostenido la Corte colombiana sera
tanto como atribuirle la competencia al Poder constituyente permanente de,
por ejemplo, sustituir el Estado social y democrtico de derecho con forma
republicana, por un Estado totalitario, por una dictadura o una monarqua,
lo que sin duda no es parte de su competencia, debido a que ello significara
reemplazar la Constitucin vigente por una diferente.
Ahora bien, pese a la duda o temor que pudieran causar esquemas de control similares, es importante hacer notar que la Corte Constitucional de Colombia, an y cuando haya diseado la doctrina de la sustitucin constitucional, ha
conocido de 16 casos en los que se han formulado cargos por sustitucin de
la Constitucin. Cajas Sarria refiere que en todas las acciones promovidas
() ha advertido falencias en la formulacin del cargo por sustitucin, y en
las ltimas sentencias, sobre la reeleccin, no encontr probado este cargo.
[As] el balance jurisprudencial indica que la Corte ha optado por una auto
restriccin judicial para preservar las decisiones mayoritarias del Congreso.
Francisco Vzquez Gmez Bisogno
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Doppia pronuncia
Con el vocablo doppia pronuncia se hace referencia al doble carcter que
pueden tener las sentencias interpretativas: uno explcito, que establece la
constitucionalidad de cierta norma o interpretacin derivada de un texto
normativo (sentencia interpretativa desestimatoria), y otro implcito, que
declara la inconstitucionalidad de otra norma o interpretacin deducida
del mismo texto (sentencia interpretativa estimatoria). En este tipo de pronunciamientos mixtos queda a la sombra precisamente el que declara la
inconstitucionalidad, pues no aparece reflejado en ningn punto resolutivo
de la sentencia. Esta situacin, de hecho, representa uno de los principales
problemas de la doppia pronuncia, ya que no est claro si al pronunciamiento
implcito es posible darle los mismos efectos de un pronunciamiento expreso
de inconstitucionalidad.
En relacin con esta problemtica se han dado diferentes soluciones en
los sistemas de control de constitucionalidad. En algunos de ellos se considera
que tanto la norma declarada vlida como aquella invlida se debe precisar
en la parte dispositiva, ya que la interpretacin no formalizada nicamente
vale como sugerencia autorizada, pero jurdicamente no es vinculante. En
otros se enfatiza que es frecuente que se den casos en los que la interpretacin,
implcitamente declarada inconstitucional, no vincule ni a los jueces ordinarios ni al juez que propuso la cuestin ante el rgano de control constitucional.
Para evitar toda esta incertidumbre, los tribunales constitucionales se han visto en la necesidad de preferir utilizar sentencias interpretativas estimatorias,
de tal manera que el pronunciamiento que antes era implcito con relacin a
la declaracin de inconstitucionalidad, ahora es expreso.
Desde esta perspectiva, se puede afirmar que todas las sentencias interpretativas, con independencia de que formalmente sean estimatorias o deses-
Doppia pronuncia
timatorias, materialmente son estimatorias en el sentido ms estricto, pues entienden que al menos una entre las varias interpretaciones posibles de un texto
legal (o incluso, todas menos una), es inconstitucional; o bien, en un sentido
amplio, consideran que parte del contenido normativo, derivado alternativa
(sentencias interpretativas) o conjuntamente (sentencias manipulativas) de la
disposicin impugnada, es contraria a la Constitucin; o incluso, al sealar
que la ley no es inconstitucional si se le interpreta de una determinada forma,
solo puede significar que la misma es contraria a la Constitucin en cualquier
otro sentido.
Giovanni A. Figueroa Meja
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Efectos ex nunc
La expresin efectos ex nunc (palabra latina que significa efectos desde ahora) alude a los efectos no retroactivos de una normativa o acto jurdico. As
las cosas, la decisin que posea esos efectos se aplicar hacia adelante en el
tiempo, tomando como referencia la fecha de la misma o la de su publicacin.
Las situaciones nacidas con anterioridad a tal fecha se regirn por la normativa o acto vigente en el momento de ese nacimiento.
En el mbito del derecho procesal constitucional, sobre todo en los sistemas de control sucesivo, una cuestin de la mxima relevancia es la eficacia
temporal de las decisiones, sobre todo de las sentencias. Dicha eficacia temporal se traduce tcnicamente en efectos ex nunc, si la sentencia es irretroactiva, o
efectos ex tunc, si la misma es retroactiva. Esta cuestin ha sido debatida doctrinalmente, sin llegar a una postura comn, como lo demuestra el derecho
comparado, en el que hay ejemplos diversos de ambos efectos. Sin embargo,
como reflejamos en el comentario de la voz de los efectos ex tunc, entendemos
que tcnicamente la declaracin de inconstitucionalidad de una ley debe tener efectos retroactivos, los propios de la nulidad.
De cualquier forma, Kelsen defendi un esquema en el que los efectos
eran ex nunc, o sea, irretroactivos. La razn de ello era la configuracin del
tribunal constitucional como legislador negativo, configuracin superada en
la actualidad.
Para este autor, el tribunal constitucional, que monopoliza el control de
constitucionalidad de las leyes, no es realmente un tribunal ya que no aplica normas a hechos concretos, sino un legislador negativo, porque analiza
la compatibilidad lgica entre dos normas abstractas (Constitucin y ley), y
Efectos ex nunc
tucionalidad de las leyes (del que se derivara que hasta que la jurisdiccin
constitucional argumente lo contrario un precepto legal es vlido y produce
plenos efectos) y con la observacin por la que en la realidad ningn sistema
admite una retroactividad ilimitada del fallo anulatorio. As, pese a las afirmaciones retricas de algunas jurisdicciones constitucionales que ofrecen una
visin del vicio de inconstitucionalidad como vicio originario (Quid nullum
est, nullum producit effectum), lo comn es que la irradiacin hacia el pasado de
los pronunciamientos de inconstitucionalidad se encuentre limitada y dependa de las apreciaciones de la jurisdiccin constitucional que complementan la
declaracin de inconstitucionalidad.
En los sistemas de control de constitucionalidad difuso, en los que la consecuencia del juicio de inconstitucionalidad es la inaplicacin del precepto legal en el caso concreto (y ante la ausencia de nulidad de la ley con efectos erga
omnes), se considera que la decisin de constitucionalidad tiene efectos declarativos, mxime cuando el objeto del juicio de constitucionalidad no es el precepto legal sino la interpretacin que del mismo se realiza en circunstancias
concretas y teniendo en cuenta que dicha disposicin, pese a la apreciacin de
la inconstitucionalidad, permanece en el derecho vigente si se aplica a casos
distintos o bajo otra interpretacin que pueda ser acorde con la Constitucin.
Hctor Lpez Bofill
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Efectos ex nunc
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Efectos ex tunc
La expresin efectos ex tunc (locucin latina que significa efectos desde entonces) alude a los efectos retroactivos de una normativa o acto jurdico. As
las cosas, la decisin que posea esos efectos se aplicar hacia atrs en el tiempo, tomando como referencia la fecha de la misma. Las situaciones nacidas
con anterioridad a esa fecha y todava no cerradas se regirn por esa disposicin o acto retroactivo, y no por la disposicin o acto vigente en el momento
de ese nacimiento.
Como dijimos en la voz anterior, en el mbito del derecho procesal constitucional, una cuestin de la mxima relevancia es la eficacia temporal de las
decisiones, sobre todo de las sentencias. Dicha eficacia temporal se traduce
tcnicamente en efectos ex nunc, si la sentencia es irretroactiva, o efectos ex tunc,
si la misma es retroactiva. Se trata de una cuestin en la que la doctrina se
ha mostrado discrepante, y el derecho comparado tambin, dado que acoge
ejemplos diversos de ambas opciones.
De todos modos, a nuestro entender y desde un punto de vista terico, en
el control de constitucionalidad de la ley por parte de un tribunal constitucional parece que la solucin ms acertada respecto de la decisin estimatoria
de la inconstitucionalidad son los efectos ex tunc o retroactivos. La sancin de
nulidad de la norma contraria a la carta magna entraa la expulsin de esa
disposicin con efectos retroactivos (si los efectos fueran irretroactivos habra
que hablar ms bien de anulabilidad, no de nulidad). La ley inconstitucional
incurre en un vicio sumamente grave, el mayor vicio que puede contener una
norma: ser contraria a la lex superior que objetiva la soberana del pueblo. Por
ello, el vicio de inconstitucionalidad debe ser castigado con la mayor sancin
posible, la nulidad y sus consiguientes efectos retroactivos. Es necesario eliminar, desde su nacimiento, la propia norma y los vestigios que ha dejado, con
las lgicas limitaciones, segn veremos ms abajo, que impone la seguridad
jurdica.
Efectos ex tunc
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Efectos ex tunc
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vigencia del acto o de la norma (art. 91 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional), aunque la sentencia podr graduar en el tiempo dicho efecto.
La virtualidad retroactiva que hemos atribuido al pronunciamiento de
inconstitucionalidad no es absoluta sino que se salvan distintas situaciones. No
cabe duda de que la lgica de la nulidad de la ley inconstitucional no debe ser
llevada hasta sus ltimas consecuencias, destruyendo as relaciones ya consolidadas y de efectos fenecidos. El principio de seguridad jurdica exige tal limitacin, dando lugar, en general, a que se mantengan las decisiones judiciales
y los actos administrativos fundados en la disposicin anulada y que ya no son
susceptibles de recurso alguno, o sea, que ya poseen la fuerza de cosa juzgada.
Ello no tiene lugar cuando resulta de aplicacin el principio de retroactividad
de la ley penal ms favorable (ejemplos de ello son Alemania, Espaa, Italia,
Portugal, Costa Rica o Mxico). En efecto, el art. 40.1 de la Ley del Tribunal
Constitucional espaol prev la revisin de los casos penales o contenciosoadministrativos en que la nulidad de la norma aplicada beneficie al castigado
(reduccin de la pena o de la sancin, exencin o limitacin de la responsabilidad). Ello no es bice para entender corregida la lnea jurisprudencial relativa
a esos preceptos anulados, segn el art. 40.2 de la misma ley. Por su parte, el
art. 105 de la Constitucin mexicana da efectos retroactivos a las declaraciones de invalidez en materia penal que se producen en las controversias constitucionales y en las acciones de inconstitucionalidad, siendo la regla general
la irretroactividad (se supone que esta retroactividad en materia penal solo se
produce en sentido favorable).
La tentativa de eliminar los efectos que ha dejado la ley inconstitucional,
por mor de la sancin de nulidad que tcnicamente debe aplicarse, tendra
que dar lugar a que las normas derogadas por la ley invlida vuelvan a entrar
en vigor. As lo establecen los arts. 282.1 de la Constitucin portuguesa y
140.6 de la Constitucin austraca (salvo que en el fallo se disponga otra cosa),
y ello a pesar de que en el pas centroeuropeo la sancin es de anulabilidad.
sta es una solucin poco extendida porque, al margen de otras consideraciones, resulta demasiado agresiva con la seguridad jurdica. En este sentido
se expresa el art. 83 del Cdigo Procesal Constitucional del Per, donde se
establece que por la declaracin de inconstitucionalidad no recobran vigencia
las disposiciones legales que ella hubiera derogado.
La construccin explicada en los prrafos anteriores puede verse alterada
cuando un tribunal constitucional dicta una sentencia atpica (del estilo de
una recomendacin al legislador, que no incluye nulidad), precisamente, a
lo mejor, para huir de la rigidez del binomio inconstitucionalidad-nulidad y
poder adaptarse mejor a la realidad que debe resolver.
Jos Julio Fernndez Rodrguez
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los jueces constitucionales se convierten en intrpretes judiciales de la Constitucin para decidir, con base en el derecho, lo que es o no derecho, haciendo
una reconstitucin de la realidad. Sin embargo, las decisiones judiciales derivadas del control de la constitucionalidad de normas trae aparejada una serie
de consecuencias que puede estudiarse a la luz de los efectos que despliegan
(jurdicos, polticos, sociales, econmicos, etctera). De esta forma es posible
identificar una tipologa de las sentencias constitucionales con efectos fiscales
(Hernndez Valle, 2010) que pueden clasificarse de la siguiente manera:
Sentencias aditivas. Son aquellas que integran el contenido lagunoso u omiso
de la legislacin y propician el despliegue de los efectos de las normas constitucionales. En materia tributaria, se trata de sentencias que amplan la cobertura de la norma extendiendo el supuesto de no sujecin o de exencin al grupo de contribuyentes arbitrariamente excluido por la imposicin legislativa,
con el objeto de otorgarles el mismo tratamiento respecto de las deducciones,
exenciones o minoraciones. Sin embargo, en ocasiones, equiparar el beneficio
a determinados grupos puede implicar altos costes de operacin en detrimento de la hacienda pblica.
Sentencias de recomendacin al legislador. Tambin conocidas como sentencias
declarativas o estimatorias, se caracterizan por dirigir recomendaciones al legislador acerca de cmo reparar la inconstitucionalidad. Debido a su poco
xito, en Italia se han incorporado las denominadas sentencias doppia pronuncia, que consisten en dictar una primera sentencia en la que se otorga un plazo
al legislador para enmendar el vicio de inconstitucionalidad de la ley, de no
cumplir oportunamente, se dicta una segunda sentencia en la que se declara
la inconstitucionalidad de la norma impugnada.
Sentencias anulatorias dimensionadas en sus efectos temporales. Son sentencias que
anulan la disposicin impugnada pero con eficacia prospectiva (ex nunc), por
lo que se tutela la disposicin constitucional pero sin efectos retroactivos. En
materia tributaria, este tipo de sentencias suele hacer nugatorio el derecho de
los contribuyentes a la devolucin de cantidades pagadas indebidamente a la
administracin tributaria con motivo de la declaratoria de inconstitucionalidad de un tributo.
Sentencias de inadmisibilidad (o anti-aditivas). Son aqullas en las que la Corte
o tribunal constitucional reconoce su incompetencia para invadir la funcin
legislativa, indicando que la resolucin corresponde al legislador en ejercicio
de sus potestades discrecionales, por lo que este tipo de sentencias cumplen
una labor cuasi exhortativa en relacin con el legislador. Al respecto, en la
mayora de los textos constitucionales, la facultad impositiva est sometida a
reserva de ley; es decir, no hay tributo sin ley.
Sentencias que combinan la inadmisibilidad con la anulacin simple. Este tipo de
sentencias no cuestiona la exclusin arbitraria de beneficio a un determinado
grupo de contribuyentes, sino el beneficio mismo otorgado a los otros. Por
tanto, tienen un doble efecto: respecto de los recurrentes, declaran la inadmisibilidad por considerarse un tema propio de la discrecionalidad legislativa
y, respecto de los beneficiarios originales, anulan el privilegio violatorio del
principio de igualdad tributaria. As, estas sentencias tienen el problema de
que pueden perjudicar a personas que, sin haber recurrido a los estrados ju-
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Empoderamiento
Las primeras acepciones en torno al empoderamiento hacen su aparicin en
lengua inglesa en textos datados del siglo XVII. En ellas, empowermet es sinnimo de capacidad e impulso (Len, 2001). Ms recientemente, la dcada de
los sesenta fue la base para la reflexin y accin de un movimiento social importante llevado a cabo en Estados Unidos de Amrica. Las reivindicaciones
y los anlisis tericos desarrollados en torno al movimiento Black Power o Black
Empowerment, a la vez que precursores, son indispensables para llevar a cabo
cualquier reflexin crtica en torno al poder y al cambio en las estructuras
sociales.
Por otro lado, en lo referente a las mujeres, relaciona los primeros usos
del trmino empowerment a las investigaciones de Mujeres en Desarrollo (women
in development). Su procedencia, concretamente, se sita en el texto que Sen
y Grown prepararon para la Tercera Conferencia Mundial sobre la Mujer,
celebrada en Nairobi en 1985. Dicho escrito se public en 1987 y se tradujo
al espaol como Desarrollo, crisis y enfoques alternativos: perspectivas de la mujer en el
tercer mundo. En el citado contexto, el concepto se determin como estrategia
impulsada por las mujeres del Sur.
El concepto sigui su andadura en la Cuarta Conferencia sobre la Mujer,
celebrada en 1995 en Beijing. En dicha ocasin, por primera vez, se relacion
Empoderamiento
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Empoderamiento
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el impulso de las mujeres con la construccin social, sin condiciones y sin poner en tela de juicio sus capacidades. De este modo se reforz la participacin
social de las mujeres. De esta cita en adelante, el concepto de empoderamiento, o empowerment, junto con el de transversalidad o mainstreaming fueron dos
estrategias esenciales recomendadas a los gobiernos para el trabajo que tiene
como objetivo la igualdad entre mujeres y hombres.
Si entre los diferentes autores se difunde el uso de trmino despus de la
Cuarta Conferencia sobre la Mujer de Beijing (1995), en lo que se refiere a los
movimientos feministas, ste empieza a emplearse paulatinamente en la dcada de los sesenta. Las autoras Maxine Molyneux, Carolyn Moser eta Kate
Young, entre otras, trabajaron en torno al empoderamiento haciendo una
diferenciacin entre intereses y necesidades prcticas y estratgicas. De esta
manera, sealan que los diferentes tipos de necesidades que tienen las mujeres estn relacionadas directamente con el estatus que ocupan en la sociedad
(Rowlands, 1997). Las necesidades prcticas suelen ser inmediatas y urgentes,
y hacen referencia a las necesidades materiales y primarias; en la mayora de
las veces estn relacionadas con la supervivencia. Las necesidades estratgicas,
en cambio, son respondidas a largo plazo y posibilitan cambios indispensables en las relaciones de poder entre mujeres y hombres (Len, 2001). Las
necesidades prcticas las sufren algunas mujeres; las estratgicas, en cambio,
todas las mujeres. La diferenciacin entre ambas no siempre es evidente, dado
que muchas de las veces podemos responder a las condiciones estratgicas de
las mujeres una vez dando respuesta a las necesidades prcticas. De tal manera, trabajar en solucionar las estratgicas necesariamente toma en cuenta a
las prcticas (Len, 2001).
Desde el punto de vista analtico, existen al menos dos dimensiones diferentes de empoderamiento: el individual y el colectivo.
El empoderamiento individual o personal se puede definir de la siguiente
manera: es un proceso personal en el cual cada mujer desarrolla instrumentos
que la refuerzan y le brindan la posibilidad de defenderse y hacer frente a la
opresin dejando de estar sometida (Lagarde, 2000). Se abre la posibilidad
de que haga cosas por s sola (Len, 2001), y ms an, que sea capaz de deshacerse las consecuencias de la opresin sufrida (Rowlands, 2005), al mismo
tiempo que desarrolla la confianza en s misma. Muchas de las veces, las actividades que posibilitan el empoderamiento de las mujeres, aquellas que son
impulsadas por diferentes instituciones, se desarrollan en trminos individuales, identificando y poniendo el valor la autoconfianza personal antes que la
cooperacin, la cual pone en duda las estructuras de poder que oprimen a las
mujeres (Oxaal y Baden, 1997).
Por otro lado, el empoderamiento colectivo se lleva a cabo cuando las personas consiguen de manera conjunta ms efectividad de lo que lograran de
manera individual (Rowlands, 2005). Hay quien hace referencia a la idea
de que en confianza y en alianza se hace frente al orden social antiguo y a la
capacidad colectiva de construir la cotidianidad mediante modos de convivencia social, econmica, poltica y cultural (Lagarde, 2000).
Los puntos de vista que se limitan al empoderamiento individual han recibido muchas crticas. stos no reconocen la relacin entre las estructuras de
Entrada en vigor
De acuerdo con el Diccionario de la lengua espaola, la locucin vigor (del latn
vigor, -ris) significa, para los efectos que aqu importan, viveza o eficacia de
las acciones en la ejecucin de las cosas, o bien, fuerza de obligar en las
leyes u ordenanzas. Por su parte, la locucin entrada hace referencia a la
accin de entrar y, a su vez, la locucin entrar (del latn intrre) significa
empezar o tener principio, formar parte de la composicin de ciertas cosas, o bien, dar principio a la accin de algo, por lo que hablar de la entrada
en vigor de cualquier norma jurdica significa apelar al principio a partir del cual
una norma comienza a formar parte del orden jurdico adquiriendo fuerza para obligar a sus
destinatarios y produciendo los efectos jurdicos a los que est llamada.
Por lo que hace al derecho procesal constitucional concretamente desde el punto de vista del juicio de amparo, toma especial importancia este
concepto debido a que, por regla general, cuando se promueve un amparo
en contra de normas jurdicas autoaplicativas, es decir, normas que por su
sola entrada en vigor comienzan a generar afectaciones a los derechos de los
particulares aun sin existir actos de aplicacin de las mismas, ser la fecha
de entrada en vigor el momento en que comience a computar el plazo para su
impugnacin.
As, por ejemplo, la Segunda Sala de la Suprema Corte de Mxico ha establecido que el juicio contra una ley autoaplicativa puede interponerse
dentro de los treinta das hbiles contados desde que entra en vigor [por lo
que] el cmputo del plazo sealado inicia desde el da de su vigencia a las cero
horas, porque resultara incongruente que si la ley de esta naturaleza causa un
perjuicio desde la misma fecha en que su observancia es obligatoria, el plazo
para promover el juicio empezara a contar hasta el da siguiente (Tesis:
2a./J. 26/98, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. VII,
mayo de 1998, p. 461).
Criterio diverso debe aplicarse en tratndose de la impugnacin de normas generales va accin de inconstitucionalidad, toda vez que, por regla ge-
Entrada en vigor
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Enunciados dogmticos
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Enunciados dogmticos
que una proposicin p es verdadera, s y solo si p. Por ejemplo, la proposicin la nieve es blanca ser verdadera s y solo si es el caso que efectivamente
la nieve es blanca.
Sin embargo, a travs del lenguaje no solo podemos hablar del mundo natural, sino tambin del lenguaje mismo en un nivel diferente. Para referirnos al
lenguaje desde el cual se habla de otro lenguaje empleamos la expresin metalenguaje, mientras que para el lenguaje del cual se habla, la expresin utilizada es
lenguaje objeto. Una vez conscientes de esta diferencia, nuestra percepcin
discursiva del derecho, en una dimensin plana en la que todo es simplemente
discurso, se revela como una dimensin multinivel. Desde esta nueva visin
es posible ver distintos niveles de lenguaje en las ms diversas manifestaciones
jurdicas: la cita del pensamiento de un autor es metalingstica respecto de
lo que el autor citado dijo; lo que se predica como la interpretacin correcta
de una artculo legal es metalingstico respecto del precepto legal que es su
lenguaje objeto; un contra-argumento, por definicin, es una entidad metalingstica cuyo lenguaje objeto es el argumento refutado, etctera.
Lenguaje objeto y metalenguaje pueden pertenecer a la misma clase lgica de proposiciones lingsticas, pero no necesariamente. Por ejemplo, la
descripcin de un reporte de investigacin constituye un metalenguaje descriptivo cuyo lenguaje objeto es tambin de ndole descriptiva. En el caso
del derecho, buena parte de lo que denotamos con la expresin dogmtica
jurdica es un metalenguaje descriptivo, cuyo lenguaje objeto es de un tipo
lgico distinto: el derecho positivo, en tanto est constituido por normas, es
fundamentalmente prescriptivo.
Con base en lo anterior, resulta claro que al menos parte del discurso de
la dogmtica, precisamente al que se refiere Kelsen cuando habla de proposiciones de la ciencia del derecho, constituye un metalenguaje cuyo lenguaje
objeto es el derecho positivo. Si ste es el caso, en congruencia con lo dicho
precedentemente, las proposiciones que describen al sistema normativo estn
sujetas a ser evaluadas como verdaderas o falsas.
El problema de las condiciones de verdad de dichas proposiciones es un
tema complejo que no puede ser abordado en poco espacio, sin embargo,
algunas reflexiones generales pueden ser esclarecedoras. Para algunos autores, como Alexy (1983), el criterio de evaluacin de las proposiciones de la
dogmtica, a diferencia de las del discurso cientfico, no puede ser considerar
si son verdaderas o falsas, sino correctas o incorrectas. No obstante las buenas razones que subyacen a esta propuesta y sin poder fundamentarlo ms
detalladamente, en este texto asumir que las proposiciones de la dogmtica
pueden ser evaluadas como verdaderas o falsas, y que una teora consensual
de la verdad, como la defendida por Alexy, permite reconducir los criterios de
correcto-incorrecto a verdadero-falso. Por otra parte, el uso de estos trminos
es ms congruente con la calificacin de ciencia estipulada para la dogmtica jurdica.
Otro problema que se nos presenta es el de las condiciones de verdad
de las proposiciones dogmticas, sobre todo si se pretende adoptar una teora de la verdad por correspondencia. En el caso de la nieve es blanca, la
contrastacin de la proposicin se hace directamente con el mundo natural.
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Equidad
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Sin embargo cul sera el mundo de los hechos con el cual confrontar a las
proposiciones de la dogmtica, si las normas no son hechos, o al menos no el
mismo sentido que la nieve, sino entidades lingsticas? La respuesta es que las
condiciones de verdad de las meta proposiciones dogmticas son dadas por su
relacin con el lenguaje objeto, es decir, con el derecho positivo.
Por ejemplo, una norma jurdica que establezca: a quien cometa el delito de robo se le sancionar con una pena de 10 aos de prisin tendr un
estatus lgico de proposicin prescriptiva. El mismo enunciado encontrado
en un libro de dogmtica jurdica penal al decir: en el sistema jurdico S se
establece que: a quien cometa el delito de robo se le sancionar con una pena
de 10 aos de prisin, contendr una proposicin descriptiva, que en este
ejemplo sera verdadera. La diferencia funcional de las distintas proposiciones
expresadas por el mismo enunciado en diferentes niveles de lenguaje se pone
de manifiesto si imaginamos que ha ocurrido una reforma legislativa por la
que la sancin por robo se ha incrementado de 15 a 20 aos y el autor del
tratado de dogmtica no ha tenido tiempo de actualizar su obra en una nueva
edicin. En este supuesto, la proposicin que era verdadera antes de la reforma, habr pasado a ser falsa.
Desde luego que las proposiciones de la dogmtica no se limitan a parafrasear al derecho positivo, sino que lo reelaboran y sistematizan mediante las
reglas de procesamiento cognitivo propias de la profesin. Por otra parte, el
discurso de la dogmtica no se agota en proposiciones sino que incluye otros
elementos, como son definiciones, redes semnticas y, en ocasiones, proposiciones prescriptivas (opiniones) que en estricto sentido no son parte de un
discurso cientfico. Otra parte importante son las teoras conceptuales abstractas, no metalingsticas respecto de ningn derecho positivo, como es el
caso, por ejemplo, de la teora general del delito.
Con base en lo anterior, el termino enunciados dogmticos denota a la
forma en que se expresan las proposiciones descriptivas en el metalenguaje de
la dogmtica jurdica y que son susceptibles de ser evaluadas como verdaderas
o falsas (o si se prefiere correctas o incorrectas) a partir de lo establecido en el
lenguaje objeto del derecho positivo.
Enrique Cceres Nieto
Equidad
El trmino equidad (del latn aequitas, de aequus, igual; del griego ,
virtud de la justicia del caso en concreto) puede definirse como la bondadosa
templanza habitual, la propensin a dejarse guiar por el deber o por la conciencia, ms que por la justicia o por la ley escrita, o como la justicia natural,
opuesta a la ley escrita. Este ideal est ntimamente enlazado con el precepto
jurdico de Ulpiano en sus Tria Praecepta Iuris (tres principios del derecho), el
suum cuique tribuere (dar a cada uno lo suyo).
En el derecho civil, el recurso a la equidad es excepcional y al margen,
pero coetneo con un derecho formal y riguroso, hoy diramos positivo, que
cumple una funcin muy importante pero que sigue siendo en esencia la misma: amoldar el derecho a las circunstancias concretas de cada caso.
Equidad de gnero
La equidad es un principio de justicia relacionado con la idea de igualdad sustantiva y el reconocimiento de las diferencias sociales. Ambas dimensiones se
conjugan para dar origen a un concepto que define la equidad como una
igualdad en las diferencias, entrelazando la referencia a los imperativos ticos que obligan a una sociedad a ocuparse de las circunstancias y los contextos
que provocan la desigualdad con el reconocimiento de la diversidad social, de
tal forma que las personas puedan realizarse en sus propsitos de vida segn
sus diferencias (vase equidad).
Gnero, por su parte, se refiere a la construccin cultural basada en las
diferencias biolgicas entre los sexos. En 1955 el sexlogo John Money introdujo el trmino gender en ingls, diferenciando sexo biolgico de gnero,
como una construccin cultural basada en una poca y un lugar. Sin embar-
Equidad de gnero
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Erga omnes
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go, fue hasta 1968 que Robert Stoller la desarroll a travs de una investigacin emprica en la que demostr que lo que determina la identidad y el
comportamiento masculino o femenino no es el sexo biolgico, sino las expectativas sociales, ritos, costumbres y experiencias que se ciernen sobre el hecho
de haber nacido mujeres u hombres. Esta observacin permiti concluir que
la asignacin y adquisicin del gnero es una construccin sociocultural con la
que se desnaturalizan las relaciones sociales entre los sexos. En los aos setentas el movimiento feminista retom esta teora, y la desarroll basndose en
la frase clebre de Simone de Beauvoir: una no nace mujer, se hace mujer.
En otras palabras, se refiere al conjunto de ideas, creencias y atribuciones
sociales, construidas en cada cultura y momento histrico, tomando como
base la diferencia sexual. A partir de ello se construyen los conceptos de masculinidad y feminidad, los cuales determinan el comportamiento, las funciones, oportunidades, valoracin y las relaciones entre mujeres y hombres.
Se refiere a los atributos y oportunidades sociales vinculadas con el hecho
de ser hombre o mujer y las relaciones entre mujeres y hombres, y nias y nios, as como a las relaciones entre mujeres y entre hombres. Estos atributos,
oportunidades y relaciones se construyen socialmente y se aprenden mediante
procesos de socializacin. Dependen del contexto y el momento, y pueden
cambiar. El gnero determina qu se espera, permite y valora en una mujer o
un hombre en un contexto especfico. En la mayora de las sociedades hay diferencias y desigualdades entre hombres y mujeres en cuanto a las responsabilidades que se les asignan, las actividades que realizan, el acceso a los recursos
y el control de stos, as como las oportunidades de adopcin de decisiones.
La equidad de gnero se refiere a la eliminacin de la carga de valor desigual que se asigna a los roles culturales asignados de manera diferenciada a
cada sexo (vase igualdad de gnero).
Mara Vallarta Vzquez
Erga omnes
Las sentencias constitucionales suelen tener efectos erga omnes, que quiere decir que alcanza a todos. Esa generalidad contrae profundas implicancias, y
provoca efectos jurdicos y polticos. Los primeros son comprensibles; los otros
suelen quedar cuestionados porque convierte a la sentencia en un formato
legislativo.
El efecto jurdico tiene estas caractersticas:
a) Son retroactivas (ex tunc). Es decir, que actan hacia el pasado, permitindose suprimir las situaciones creadas al amparo de la norma que se declara
inconstitucional, con algunas pocas excepciones. Debido a esta caracterstica
algunos autores pretenden desvincularlo del efecto propio de la cosa juzgada,
donde es ms relevante atender el resultado de los recursos que se articulen
contra la sentencia constitucional. Por eso se tiene al efecto erga omnes como un
valor, un criterio axiolgico que obliga a la revisin de las situaciones pasadas
como una manifestacin de justicia intrnseca del fallo.
La influencia de Kelsen en esta cuestin ha sido muy clara. Sostena el
mentor de estos tribunales constitucionales que la decisin de la autoridad
Erga omnes
constitucional significa la casacin del acto, y la decisin opera con efecto retroactivo al tiempo en que el mismo fue realizado. Esta interpretacin se impone porque la decisin es el resultado de un pronunciamiento que tiene por
objeto la nulidad del acto que es en principio, simplemente afirmada por el
interesado y que, por tanto, la nulidad no puede ser considerada, de ninguna
manera, como adquirida antes de la terminacin del procedimiento, pudiendo
ste conducir a una decisin en que se niegue; porque la decisin debe necesariamente tener un carcter constitutivo, incluso si, conforme su texto, se enuncia que el acto era nulo. Desde el punto de vista del derecho positivo, esto es, de
la autoridad que decide el susodicho acto nulo, no existe ms que anulabilidad,
y en este sentido es que puede presentarse la nulidad como un caso lmite de
la anulacin con efecto retroactivo (Kelsen, Hans, La garanta jurisdiccional de la
Constitucin La justicia constitucional).
b) Afectan derechos consolidados. La norma que se declara inconstitucional
deja de tener vigencia, y como la decisin es retroactiva alcanza a todas las
relaciones jurdicas nacidas en orden al problema que se resuelve. En Italia,
donde la actuacin del Tribunal Constitucional es incidental (es decir, que se
origina la cuestin constitucional por un planteo entre partes), la inconstitucionalidad afecta no solo al proceso donde se proclama, sino tambin a todas
los derechos que la norma derogada alcance.
Ello significa que la ley se expulsa inmediatamente del ordenamiento jurdico sin darle posibilidad al legislador de revisar el texto cuestionado, o de
sancionar otra en su lugar; menos an se puede circunscribir el tema al caso
resuelto. Por tanto, la propia sentencia adquiere un valor normativo o fuerza
de ley, como dice el Tribunal Constitucional alemn.
c) Tienen efectos derogatorios o anulatorios. Las sentencias derogan la ley, norma
o reglamento interpretado. Esta anulacin inmediata marca una diferencia
muy importante a la hora de trazar distancias con otros modelos y con las
implicancias que ello significa.
En primer lugar aparece el problema del efecto temporal, porque la abrogacin es consecuencia directa, de manera que produce una laguna legislativa
que no es de fcil resolucin.
En Europa, sealados los inconvenientes de esta eficacia inmediata del fallo constitucional, llevaron a reglamentar puntualmente el problema. Alemania, en el art. 78 de la ley que regula al Tribunal Constitucional, estableci la
doble eficacia de las sentencias, en el sentido de declarar la incompatibilidad
con la norma fundamental y la nulidad subsiguiente; sin embargo, cuando
la decisin genera situaciones jurdicas insoportables, muestra cierto nivel
de discrecin y solo declara la inconstitucionalidad aplicable en el caso, sin
resolver la nulidad normativa.
En Austria no se quieren correr riesgos y las sentencias tienen efectos
ex nunc (hacia el futuro), aunque obliga al canciller federal o al gobernador
regional competente a publicar sin demora la derogacin. El art. 140.7 reglamentario determina: anulada una ley como inconstitucional o pronunciada
sentencia por el Tribunal constitucional, quedarn vinculados a dicho fallo
cualesquiera tribunales y rganos administrativos. Sin embargo, se seguir
aplicando la ley en cuestin a las situaciones de hecho consumadas antes de la
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Erga omnes
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anulacin, excepto aquella que haya dado origen al fallo, si el Tribunal Constitucional no hubiere dispuesto otra cosa en su fallo derogatorio. Si el Tribunal
Constitucional hubiese fijado en dicho fallo un plazo conforme a lo previsto
en el prrafo 5, la ley se aplicar a todos los hechos que se consumen antes a
que expire el plazo, con excepcin precisamente del caso que dio origen a la
sentencia.
El segundo orden de planteos se suscita con el tipo de sentencia emitida.
Puede exhortar al Parlamento para que considere los fundamentos del fallo y
adopte el temperamento correspondiente; podr fijar una fecha o tiempo para
que se cubra el vaco normativo; hasta puede actuar como legislador y crear
el derecho desde la fundamentacin de la sentencia, entre otras de las tantas
actitudes que puede adoptar conforme se clasifiquen los tipos de sentencias
constitucionales.
d) La sentencia cobra fuerza normativa (propiamente, es casi una ley). La duda
constitucional puede ser resuelta, a grandes rasgos, con dos tipos de sentencias: las denominadas estimatorias, que declaran la inconstitucionalidad, y las
desestimatorias, que rechazan total o parcialmente la cuestin constitucional.
Las primeras tienen varios tipos, y son las que adquieren carcter vinculante
y fuerza legal propia.
Las sentencias constitucionales trascienden la doctrina legal, que es la caracterstica de las sentencias pronunciadas por jueces del sistema difuso.
La llamada legislacin negativa propia del pronunciamiento anulatorio
de la ley, en los hechos, ha cambiado con el tiempo y la evolucin de los tribunales constitucionales. Hoy podra decirse que son creadores de normas
jurdicas.
e) La sentencia constitucional hace cosa juzgada en la parte dispositiva y en los fundamentos acordados. La cosa juzgada constitucional difiere de la res judicata ordinaria (procesos comunes). Mientras la primera tiene efectos materiales y
permanentes solamente cuando la sentencia es estimatoria (en caso contrario,
la cosa juzgada es formal y admite cuantos replanteos se formulen); la segunda se extiende y proyecta a todas las cuestiones de hecho y de derecho que
hubieran sido debatidas.
Adems, la construccin de la cosa juzgada constitucional involucra los
fundamentos de la sentencia, mientras que los fallos del sistema difuso la res
judicata nicamente est en la parte dispositiva.
Por otra parte, la cosa juzgada constitucional no es jurisprudencia propiamente dicha, sino doctrina constitucional que expone, desde la decisin y sus
fundamentos, la ms pura y genuina interpretacin de la norma fundamental
del Estado.
En el sistema americano, la revisin judicial de la legislacin adquiere,
desde la doctrina del precedente obligatorio (stare decisis) y el efecto erga omnes,
un alcance aproximado, que no tiene nuestro pas, al tener nicamente los
fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin un valor ejemplificativo.
f) Acta como una casacin constitucional. Finalmente, las sentencias de los tribunales constitucionales actan como una verdadera casacin. Llevan la impronta de la naturaleza jurdica de estas actuaciones, sea como depuracin y
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los ms anti liberales, en los que los poderes tienen una fuente y una forma
legal (Ferrajolli, 2001). Con el tiempo, el Estado formal de derecho se materializ bajo la forma de Estado legislativo de derecho, que oper bajo el imperio del principio de legalidad como criterio exclusivo de existencia y validez
del derecho. El papel central de la ley en este modelo de Estado generara,
como lgica consecuencia, la reduccin del derecho a la ley y la prevalencia
de la ley por sobre las restantes fuentes del derecho. En cuanto a la relacin
entre ley y Constitucin en el modelo descrito, la Constitucin se asemejara
ms a una carta de navegacin o a un programa poltico cuyas concreciones
normativas deberan ser realizables a travs de la inexcusable intermediacin
legislativa. De esta forma se neg a la Constitucin toda fuerza normativa
y, en definitiva, su carcter de norma suprema. El modelo cercen la fuerza
jurgena de la Constitucin y le rest entonces capacidad como parmetro de
control sobre los contenidos legislativos. Ferrajoli sintetiza este proceso con
contundencia: en el Estado legislativo de derecho se produjo la afirmacin del
principio de legalidad como norma de reconocimiento del derecho positivo. El modelo en
cuestin, centrado entonces en el principio de legalidad, se decant, en lo que
a la labor judicial se refiere, en la justiciabilidad de la administracin y en el
control de la legalidad de sus actos, lo que implic, naturalmente, que el parmetro de control para dicha actuacin fuera la ley.
Los trgicos sucesos acaecidos durante la Segunda Guerra Mundial evidenciaron las insuficiencias del modelo descrito asentado, por un lado, en
criterios formales de validez del derecho y, por el otro, en una idea de democracia tambin formal o unidimensional. Los diseos institucionales europeos de la Segunda posguerra fueron concebidos y diseados para robustecer
los lmites a las decisiones mayoritarias a travs de diversas vas; por un lado,
la asuncin de un nuevo entendimiento de la Constitucin como receptculo
de derechos que deberan operar como lmites sustanciales a las decisiones
mayoritarias; por otro lado, que tales Constituciones sean rgidas, es decir, inmunes a las reformas por medios ordinarios y, por ltimo, el establecimiento
de mecanismos de control jurisdiccional de constitucionalidad, mediante los
cuales se escrutara ya no solo los aspectos formales del proceso de produccin de las leyes, sino adems el contenido de las mismas. En este escenario,
la ley, como parmetro de control, cede su espacio a la Constitucin y se subordina a las formas y contenidos establecidos en ella. Ferrajoli sintetiza los
principales cambios en el trnsito del Estado legislativo de derecho al Estado
constitucional de derecho. Primero, cambian las condiciones de validez de
las leyes, pues sta ya no se colma con cumplir los requerimientos de produccin; en el nuevo modelo es preciso, adems, la adecuacin entre contenidos
constitucionales y legales. En segundo lugar, transforma las finalidades de la
ciencia jurdica, pues las divergencias entre Constitucin y ley obligan al jurista no ya solo a desempear un papel meramente explicativo sino adems,
crtico. En tercer lugar, se modifica sustancialmente el rol del juez, quien en
el nuevo modelo asume un papel central consistente en aplicar las normas
que superen el escrutinio constitucional y en desaplicar o invalidar aquellas que
no lo logren. Por ltimo, nos dice Ferrajoli, se produce una profunda transformacin en la naturaleza de la democracia, pues la subordinacin de la ley
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Estado laico
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Estado laico
La separacin es sana para las dos entidades involucradas: el Estado, separado de la Iglesia, cuenta con la autonoma necesaria para fundar sus mandatos en fuentes de legitimidad polticas; la Iglesia, separadas del Estado, siempre que respete los derechos de las personas y las normas de inters pblico,
puede delinear las reglas que moldean las conductas de sus fieles en un mbito
de autonoma. Desde esta perspectiva, el principio de la separacin entre el
estado (el poder poltico) y la Iglesia (el poder religioso) es valioso en las dos
direcciones y debera ser salvaguardado por ambas instancias. Adems, en
contextos de pluralidad religiosa en los que existen diversas religiones y/o
iglesias la separacin es condicin de no discriminacin porque otorga legitimidad a todas las manifestaciones religiosas en igualdad de condiciones, e
impone al Estado el deber de velar por su convivencia pacfica. En un Estado
laico, entonces, ninguna iglesia o religin debe tener una posicin privilegiada
ni recibir un trato especial.
Los ejes cardinales del Estado laico pueden, entonces, sintetizarse de la
siguiente manera: el Estado no debe discriminar ni privilegiar a ninguna expresin religiosa, sino que debe generar las condiciones de coexistencia pacfica entre todas las religiones e Iglesia; ninguna religin o Iglesia debe recibir
un trato privilegiado; ninguna religin o Iglesia debe imponer sus dogmas o
normas a la colectividad poltica (pecado y delito deben distinguirse, deca
Beccaria); todas las religiones y la Iglesia deben someterse a las normas constitucionales y legales vigentes; el Estado debe contener las pulsiones hegemnicas de esta o aquella religin o Iglesia en donde las mismas existan.
Pierluigi Chiassoni ofrece una puntualizacin de estas premisas partiendo
de la tesis de que en un Estado laico las asociaciones religiosas deben ser consideradas asociaciones privadas como cualquier otra. Esto se traduce en los
siguientes principios propios del Estado laico:
1. Principio de la neutralidad negativa del Estado (principio de no-intervencin negativa) que implica que, salvo algunos casos extremos, el Estado no
debe prohibir actos de culto, individuales o de grupo, en aras de garantizar
la libertad religiosa de las personas; 2. Principio de la neutralidad positiva del
Estado (principio de no-intervencin positiva) que impone al Estado omitir
cualquier ayuda o subvencin, directa o indirecta a favor de las religiones y
sus organizaciones;
3. Principio de la libertad de apostasa que establece la igual dignidad
jurdica del atesmo;
4. Principio de neutralidad de las leyes civiles frente a las normas morales
religiosas que impone la separacin entre derecho y normas ticas normativas religiosas.
Tericamente resulta atinado afirmar que cuando estos cuatro principios
se encuentran debidamente garantizados estamos ante un Estado laico en
sentido pleno. Un Estado que no prohbe ni persigue a las religiones (garantizando as el derecho fundamental a la libertad religiosa); que no subvenciona
ni ofrece tratos preferenciales a las iglesias (entindase: a ninguna de ellas); que
respeta, en igualdad de condiciones, a los creyentes de las diferentes religiones
y a los no creyentes (agnsticos, ateos, apostatas, etctera) y que garantiza la
laicidad del derecho, es un Estado laico. Sin embargo, como suele suceder
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Estado laico
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con todos los modelos tericos, la distancia entre los principios tericos y la
realidad prctica es inevitable, por lo que existen Estados modernos, constitucionales y ms o menos democrticos que no observan todos los principios
a cabalidad.
Esto es interesante si miramos, por ejemplo, a los Estados latinoamericanos porque existen importantes diferencias en la manera en que las Constituciones de los pases de la regin regulan las relaciones entre el Estado y las
Iglesia o religiones. El art. 2o. de la Constitucin argentina, por ejemplo, seala que El Gobierno Federal sostiene el culto catlico, apostlico, romano.
Algo similar sucede en Per, en donde la Constitucin fue promulgada invocando a Dios Todopoderoso, y tambin otorga un lugar especial a la religin
catlica en su art. 50: Dentro de un rgimen de independencia y autonoma,
el Estado reconoce a la Iglesia catlica como elemento importante en la formacin histrica, cultural y moral del Per, y le presta su colaboracin. Sin
embargo, lo cierto es que ambas Constituciones reconocen legitimidad a otras
religiones y respetan la libertad de conciencia y religin.
Estas normas contrastan de manera significativa con lo que seala la
Constitucin mexicana en su art. 40: Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica representativa, democrtica, laica, federal.... Esta
disposicin debe leerse de manera complementaria con el art. 24 que garantiza la libertad de convicciones ticas, de conciencia y de religin; con el art.
3o. que garantiza la laicidad de la educacin pblica, y con el art. 130 que
establece las reglas y lmites que materializan el principios histrico de la separacin del Estado y las iglesias en Mxico. El arreglo mexicano se encuentra ms prximo al colombiano, en donde, segn el art. 19 constitucional, se
garantiza la libertad de cultos; toda persona tiene derecho a profesar libremente su religin y a difundirla en forma individual o colectiva y todas las
confesiones religiosas e iglesias son igualmente libres ante la ley. El Tribunal
Constitucional de ese pas ha ofrecido una clasificacin de los Estados en esta
materia til e interesante:
1. Estados confesionales sin tolerancia religiosa son aquellos que establecen una religin oficial, cuyos contenidos son jurdicamente obligatorios.
Prohben o discriminan las religiones diferentes a la oficial, como son los
Estados cristianos medievales, las Monarquas absolutas y algunos pases musulmanes.
2. Estados confesionales con tolerancia o libertad religiosas, en los cuales
existe una religin oficial pero no se rechazan las dems religiones. La existencia de una religin oficial no implica que sus contenidos normativos se vuelvan
mandatos jurdicos obligatorios para todos. Existen dos variantes: a) las religiones diversas a la oficial son toleradas sin plena libertad de ejercicio, como
el Estatuto Albertino Italiano de 1870 estableca que la religin catlica era
la nica religin del Estado. Los dems cultos ahora existentes son tolerados
conforme a las leyes y b) el carcter oficial de una religin coexiste con una
plena libertad religiosa y ausencia de discriminacin, como en Inglaterra la
religin anglicana tiene carcter oficial pero hay plena libertad religiosa. Israel es una nacin religiosa tolerante, pues si bien el judasmo es su religin
oficial, en principio se protege la libertad religiosa de todas las confesiones.
Estndar de racionalidad
La expresin estndar de racionalidad significa la existencia de un parmetro
objetivo para determinar la constitucionalidad de una ley o acto que es sometido a la valoracin de un rgano jurisdiccional o un juez.
No debe confundirse con el trmino ponderacin, pues mientras que ste
se refiere al balance de normas para llegar a una conclusin correcta, estndar
de racionalidad hace referencia al nivel de deferencia o acatamiento que se
utilizar para advertir la validez de una norma. Al utilizar un estndar de racionalidad se asume, a priori, una posicin con respecto a la constitucionalidad
de una norma.
En revisin constitucional existen dos posiciones o metodologas jurdicas
extremas: el examen de racionalidad (rational basis test) y el escrutinio estricto (strict scrutiny). El examen de racionalidad surgi originalmente como un
examen de medios-fines, utilizado por primera vez por la Suprema Corte de
Estndar de racionalidad
3. Estados de orientacin confesional o de proteccin de una religin determinada en los cuales si bien el Estado no necesariamente establece una
religin oficial, procura un rgimen jurdico que reconozca el hecho social
e histrico del carcter mayoritario de una o ms confesiones religiosas a las
cuales les confiere cierta preeminencia, como ejemplos tenemos los actuales
ordenamientos constitucionales en Espaa e Italia, pues aunque hay plena
libertad religiosa y no se establece una religin oficial, se reconocen prerrogativas al catolicismo.
4. Estados laicos con plena libertad religiosa. No hay una religin oficial
y los sistemas jurdicos no tienen influjo alguno de instituciones propias de
alguna confesin. Existe entonces una estricta separacin entre la Iglesia y
el Estado porque la propia consagracin de la normativa constitucional de
naturaleza axiolgica y principialista establece la igualdad entre todas las confesiones religiosas. Se reconoce el hecho religioso y se protege la libertad religiosa, pero desde un principio de neutralidad positiva y negativa por parte del
Estado, por ejemplo, Estados Unidos, Francia y Turqua.
5. Estados ateos que toleran las prcticas religiosas que no se oponen con
las seculares u oficiales, pero no garantizan jurdicamente la libertad religiosa
ni la libertad de cultos. Se pueden presentar diversos grados de hostilidad
hacia los fenmenos religiosos.
Como puede observarse, solo la modalidad del Estado laico rene los
principios tericos propuestos por Chiassoni, y es el nico arreglo que ofrece
de manera simultnea: a) libertad de conciencia y libertad religiosa; b) reconocimiento igualitario a todas las confesiones religiosas; c) por lo mismo, garantas de no discriminacin por motivos de creencias, y d) laicidad del derecho.
Se trata del arreglo idneo para reconocer carta de identidad a la diversidad
y a la pluralidad caractersticas de nuestras sociedades y para asentar las instituciones que permiten la convivencia pacfica. Por lo mismo, se dice que la
laicidad es una condicin necesaria que no suficiente para la existencia
de una verdadera democracia.
Pedro Salazar Ugarte
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En consecuencia, encomend al Comit Jurdico Interamericano la elaboracin de un proyecto de Estatuto para la creacin de una Corte Interamericana
destinada a garantizar los derechos del hombre.
El Comit Jurdico Interamericano, en su Informe al Consejo Interamericano de Jurisconsultos del 26 de septiembre de 1949, consider que la falta
de derecho positivo sustantivo sobre la materia constitua un gran obstculo
en la elaboracin del Estatuto de la Corte. Que lo aconsejable sera que una
Convencin que contuviera normas de esta naturaleza precediera al Estatuto,
y que el Consejo de Jurisconsultos debera proponer tal solucin a la Dcima
Conferencia Interamericana.
La Dcima Conferencia Internacional Americana (Caracas, Venezuela, 1954), en su Resolucin XXIX Corte Interamericana para Proteger los
Derechos Humanos, remiti a la Undcima Conferencia la consideracin
sobre ese asunto para que tomara una decisin con base en los estudios que
al respecto hubiera realizado el Consejo de la Organizacin de Estados Americanos.
La Conferencia encomend al Consejo que continuara con dicha tarea
sobre la base de los proyectos ya existentes y a la luz de sus propias experiencias. La Undcima Conferencia, sin embargo, nunca lleg a celebrarse.
Posteriormente, la Quinta Reunin de Consulta (1959), en la parte primera de la resolucin sobre Derechos Humanos, encomend al Consejo Interamericano de Jurisconsultos la elaboracin de un proyecto sobre la creacin
de una Corte Interamericana de los Derechos Humanos y, al unsono, otros
rganos adecuados para la tutela y observancia de tales derechos.
Como se seal, el Consejo de Jurisconsultos elabor un proyecto de Convencin sobre Derechos Humanos que prevea la creacin y funcionamiento
de una Corte y una Comisin Interamericana de Derechos Humanos, el que
fue sometido a consideracin de la Segunda Conferencia Interamericana Extraordinaria y luego enviado al Consejo de la Organizacin con el encargo de
que lo actualizara y completara. El Consejo recibi la directiva de escuchar
previamente a la Comisin de Derechos Humanos y a otros rganos y entidades que estimara conveniente, para enseguida convocar a una Conferencia
Especializada Interamericana.
El 22 de noviembre de 1969, en la Conferencia Especializada reunida en
San Jos de Costa Rica se adopt la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, por la que se crea una Corte Interamericana (Captulo VII de la
Parte II). No obstante, tuvieron que pasar cerca de diez aos para que quedara formalmente instalada (3 de septiembre de 1979) en esa misma sede. Lo
que aconteci una vez que entr en vigor la Convencin Americana (18 de
julio de 1978), al haber sido depositado el undcimo instrumento de ratificacin por un Estado miembro.
Durante el Noveno periodo ordinario de sesiones, la Asamblea General
de la Organizacin de Estados Americanos, celebrada en La Paz, Bolivia, en
1979, aprob el Estatuto de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(Resolucin 448) y entr en vigor hasta el 1o. de enero de 1980. As queda
definida la Corte como una institucin judicial autnoma.
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Eutanasia
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Eutanasia
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Excepcin/cuestin de inconstitucionalidad
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Sergio Cotta, en su artculo Aborto ed Eutanasia: un confronto, exige de una definicin de eutanasia cuatro condiciones: 1. Que sea decida voluntariamente
por el sujeto; 2. Que sea reclamada de un tercero; 3. Que no sea configurable
como el rechazo de medios curativos extraordinarios o inciertos respecto a su
capacidad curativa, y 4. Que no sea configurable como eutanasia lenitiva, es
decir, consecuencia del uso de frmacos con funciones puramente antidolorficas y no curativas (Dirritto e corporeit).
Destaca de este bloque de definiciones, por un lado, el carcter voluntario de
la eutanasia y, por otro, su carcter de pasiva o activa. En el caso de la voluntariedad, sta puede ser bien la de la propia persona que sufre o la del un
tercero, normalmente un pariente cercano, para el caso de que el propio afectado no pueda ejercerla. Hay, como se ve, una sustitucin de la voluntad. De
ah que tambin se distinga entre la eutanasia voluntaria e involuntaria. En el
caso de la actividad o pasividad del homicidio compasivo se hace referencia
a los actos positivos que el personal mdico realiza para acarrear la muerte, o
las omisiones, causndole igualmente la muerte.
De lo anterior podemos deducir cuatro tipos de eutanasia: la activa voluntaria, la activa involuntaria, la pasiva voluntaria y la pasiva involuntaria.
Jos Luis Soberanes Fernndez
Excepcin/cuestin de inconstitucionalidad
Cuando en el curso de un proceso, el juez, de oficio o a peticin de parte, duda
de la constitucionalidad (o estima inconstitucional de conformidad con el ordenamiento) de una norma aplicable al caso pendiente (y/o de cuya validez
dependa la resolucin final y/o dependa la definicion del proceso) podr suspender el juicio y proponer la correspondiente excepcin/cuestin de inconstitucionalidad a la corte o al tribunal constitucional. Tcnicamente, por tanto,
el juez ad quo individualiza una cuestin prejudicial (de constitucionalidad)
que no puede resolver incidenter tantum, por lo que se encuentra obligado a la
suspensin del procedimiento en espera de la resolucin del juez competente,
en este caso, de la corte o del tribunal constitucional. Consecuentemente, en
primera instancia, la excepcin/cuestin de inconstitucionalidad se identifica
como una va de acceso a aquellos rganos de justicia constitucional establecidos ad hoc, en contraposicin a la va directa a trves del recurso interpuesto
por rganos especfamente establecidos por la ley o la Constitucin (vase
control difuso de constitucionalidad). Mientras estos ltimos impugnan una
disposicin sobre la carta (en los Estados Unidos se dira on its face), la ocasin para promover la cuestin de inconstitucionalidad se encuentra en la
aplicabilidad de la norma al interior de un proceso ordinario dirigido a la solucin de un caso concreto (vase control concentrado de constitucionalidad).
Para la doctrina, este sistema representa un verdadero y propio modelo hbrido de control de constitucionalidad, definido como incidental, que
vincula el elemento de la concentracin del control con el de la difusin de
la iniciativa (vanse modelos). El nomen elegido, no obstante, puede generar
desconcierto sobre la clasificacin de los ordenamientos. De hecho, el carcter
incidental se ha reconocido inicialmente a los sistemas de control difuso, como
Excepcin/cuestin de inconstitucionalidad
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Federalismo
El tema del federalismo, como una forma que puede adoptar el Estado, ha
sido objeto de incontables estudios. Desde los bien conocidos documentos de
El Federalista, escritos por Hamilton, Madison y Jay, hasta la fecha se ha producido gran cantidad de trabajos que, desde diversas perspectivas y teniendo
en mente distintos objetivos, han tratado de dar luz acerca de la naturaleza y
el funcionamiento de dicha forma estatal, bajo la cual viven en la actualidad
por lo menos 25 pases.
Sin embargo, a pesar de la abundancia de los trabajos sobre este tema,
no existe en la literatura una definicin de federalismo que a todos satisfaga
Federalismo
La facultad de investigacin permita que los comisionados que realizaban dicha actividad fueran nombrados por el Pleno de la Corte en un procedimiento que tena eficacia inmediata, por lo que la Suprema Corte estim
que no exista la necesidad de que se detallara en una ley o reglamento y, en
ausencia de disposicin normativa emitida por el rgano legislativo, expidi
un acuerdo que indicaba cul sera el procedimiento para la tramitacin de
los asuntos sometidos a su competencia.
Este procedimiento no tiene carcter jurisdiccional, ya que toda investigacin se limitaba exclusivamente a los hechos consumados determinados por el
Pleno en la resolucin en la que se acordara el ejercicio de la facultad de investigacin. Las investigaciones podran durar hasta seis meses, correspondiendo
al Pleno decidir si dicho plazo podra ser ampliado cuando la investigacin as
lo requiriera, asimismo, solicitar la colaboracin de las personas fsicas o morales que resultara necesaria para la investigacin, a fin de que manifestaran
los hechos o datos que les constaran. Dentro de los quince das siguientes a la
designacin de la Comisin investigadora, sta deba elaborar el protocolo de
investigacin, y lo hara del conocimiento del Pleno, el cual tena las facultades de modificarlo en cualquier momento.
El ejercicio de la atribucin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
para investigar este tipo de violaciones solo poda originarse en dos supuestos:
a) por solicitud del presidente de la Repblica, alguna de las Cmaras del
Congreso de la Unin o el gobernador de algn estado y b) cuando la Suprema Corte lo juzgara conveniente. La distincin con los sujetos anteriores, que
pueden solicitar su ejercicio, radica principalmente en que al surtirse la primera hiptesis, la actuacin es obligatoria, mientras que en el segundo supuesto
constitua una facultad discrecional.
En noviembre de 2007, despus diversas crticas a la disposicin contemplada en el art. 97 constitucional correspondiente a las violaciones graves del
voto pblico, se suprimi el prrafo tercero, dejando sin esa facultad a la Corte. En 2011, con la reforma constitucional en derechos humanos del 10 de junio, la facultad que an se contemplaba por violaciones graves a los derechos
humanos, y con la finalidad de fortalecer el sistema de tutela no jurisdiccional
de los derechos humanos, se traslad a la Comisin Nacional de los Derechos
Humanos, dejando sin esta atribucin al tribunal constitucional.
Fabiola Martnez Ramrez
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Federalismo
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Fueros aragoneses
El derecho de la Alta Edad Media en los reinos de la Pennsula ibrica fue
recogido parcialmente en textos que reciben la genrica denominacin de
Fueros. La palabra romance fuero deriva de latn forum, que significa foro y
hace referencia al compilado de normas que implican privilegios y exenciones
otorgados a una poblacin, mismos que representan, en general, mayor beneficio respecto de otras localidades o respecto de las leyes generales del reino, y
tienen su origen en la costumbre o en las decisiones judiciales. Regularmente
dichas exenciones son de naturaleza fiscal o militar, y los privilegios se relacionan con condiciones de autogobierno, condicin privada de los vecinos o con
privilegios para regular la materia criminal y procesal. Los fueros aragoneses
reflejan esencialmente una garanta de libertad de la poblacin frente a la
autoridad regia, y son fruto de la actividad que en conjunto realizaron el rey
y los estamentos representados en las Cortes.
Desde el punto de vista del desarrollo del ordenamiento foral en la pennsula, podemos hablar de tres etapas, es decir, la formacin de fueros breves
(siglos X y XII); la difusin de fueros que da lugar al fenmeno de las familias
de fueros, periodo que, a su vez, marca la etapa de plenitud del ordenamiento foral (siglos XI y XII), y finalmente el fenmeno de recoleccin por escrito de
los fueros (aunque existen algunos fueros breves escritos), dando espacio a los
llamados fueros extensos (siglo XIII), que se distinguen de los breves no solo
por la extensin, sino porque intentan agotar toda la problemtica jurdica de
una localidad al regular no solo las cuestiones de gobierno y administracin
de la localidad, sino tambin de todas aqullas relativas al derecho privado,
criminal y procesal.
Desde el punto de vista de los contenidos esenciales de los fueros en el
derecho alto medieval aragons (siguiendo la propuesta del historiador del
derecho espaol Snchez-Arcilla Bernal) se pueden clasificar en los fueros nobiliarios (Fueros de Sobrarbe y Buenos Fueros de los infanzones de Aragn),
los fueros burgueses (como el Fuero de Jaca de 1603 o 1604, que es uno de los
ms emblemticos y trascendentes fueros del reino de Aragn, y que ser base
importante de los Fueros de Aragn de 1247), y los fueros de frontera (Fuero de
Zaragoza).
Atendiendo a los grandes fenmenos histricos, podemos relacionar los fueros, por una parte, con la reconquista (expulsin de los musulmanes de los reinos
peninsulares), pues tras ella, y con la respectiva misin de repoblacin de los territorios recuperados, los fueros concedidos a la poblacin que habra de habitar
esos territorios (junto con las Cartas de poblacin) se convirtieron en uno de
los principales instrumentos normativos de la poca. Por otra parte, la historia
de los fueros guarda estrecha relacin con el fenmeno histrico-jurdico de
la recepcin del derecho romano justinianeo, que de fondo implicaba la necesidad
Fueros aragoneses
c) La existencia de alguna forma de representacin de las entidades locales en el gobierno federal y de participacin en la formacin de la voluntad
federal.
Jos Ma. Serna de la Garza
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Fueros aragoneses
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Fundamentacin definitoria
Segn Robert Alexy (1983), la expresin fundamentacin definitoria denota a una de las cuatro vas que posibilitan encontrar reglas del discurso que
eviten lo que Albert (1968) ha designado como el trilema de Mnchhausen
(vase fundamentacin emprica). Las otras vas son la fundamentacin tcnica, la fundamentacin emprica y la fundamentacin pragmtico-trascendental o pragmtico-universal.
La fundamentacin definitoria se basa en el concepto de juego de lenguaje desarrollado por Wittgenstein en sus Investigaciones filosficas (1953).
La influencia de este concepto wittgensteiniano en el pensamiento de Alexy es de gran trascendencia, lo que reconoce expresamente el autor en un
epgrafe dedicado al tema en su Teora de la argumentacin jurdica (1983).
Con respecto a este concepto cabe decir que para (el segundo) Wittgenstein, el significado de una proposicin es determinado por su uso dentro de
cierto contexto, el cual es un reflejo de la forma de vida de los hablantes, es
decir, de la manera en que se representan el mundo. A estos contextos, que
constituyen una praxis vital comn, es a lo que este filsofo se refiere con la
expresin juego de lenguaje.
Los juegos de lenguaje son mltiples y no existe entre ellos una propiedad
o conjunto de propiedades comunes que los caracterice, sino que ms bien
estn relacionados como por un aire de familia. Algunos ejemplos de esta
diversidad de juegos, citados por el propio Alexy, son: ordenar y actuar segn
ordenes, describir un objeto, relatar un suceso, etctera.
Una propiedad relevante del concepto de juego de lenguaje es que no se
restringe a los intercambios meramente lingsticos o proposicionales, sino
Fundamentacin definitoria
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Fundamentacin definitoria
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Fundamentacin emprica
Segn Robert Alexy (1983), la expresin fundamentacin emprica denota
a una de las cuatro vas que posibilitan encontrar reglas del discurso que eviten lo que Albert (1968) ha designado como el trilema de Mnchhausen.
Las otras vas son la fundamentacin tcnica, la fundamentacin definitoria y
la fundamentacin pragmtico-trascendental o pragmtico-universal:
El contexto problemtico y terico en que se expone dicho concepto es
el siguiente:
Inspirado en las teoras de tica analtica de Hare, Toulmin, Baier, as como
en la teora de la deliberacin de la escuela de Erlangen, la teora de la argumentacin de Perelman, pero sobre todo en la teora consensual de la verdad de
Habermas, Alexy desarrolla una teora de la argumentacin jurdica como un
caso del discurso prctico general, es decir, del discurso moral.
Junto con Habermas suscribe la tesis de que al igual que los problemas
tericos, los problemas prcticos (los problemas morales) tambin pueden decidirse de manera racional. Sin embargo, para que ello sea posible es necesario
contar con un criterio de validez diferente al del discurso terico. Mientras que
para ste es la verdad, el criterio de validez de la razn prctica es el de correccin: todo argumento prctico se esgrime con la pretensin de ser correcto.
Inspirado en el concepto de accin comunicativa de Habermas, Alexy
conceptualiza a la argumentacin no como un sistema de proposiciones lingsticas, sino como a un proceso de interaccin comunicativa entre entes
racionales.
Una propiedad esencial de la argumentacin entendida como proceso
racional estriba en la necesidad de la fundamentacin de sus proposiciones
normativas, entendiendo por tales a aquellas que expresan juicios de valor o
de deber tales como: A ha obrado mal.
Inspirado en Hare y Toulmin, Alexy considera que quien aduce a favor
de una proposicin normativa N (A ha actuado mal), una razn G (por
ejemplo, A ha insultado a B), presupone una regla R (por ejemplo, es malo
atentar contra la dignidad de los dems), de la que, conjuntamente con G, se
infiere lgicamente N. En esta caso, N queda fundamentada en G y R.
Fundamentacin emprica
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Fundamentacin emprica
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Sin embargo, una de las propiedades del discurso racional es que ninguna
fundamentacin tiene garantas absolutas y siempre est abierta a debate, lo
que significa que cualquier fundamentacin puede ser objetada.
Cuando una fundamentacin es objetada, quien desee defender su argumento original se ver obligado a presentar una fundamentacin de segundo nivel con respecto a la primera fundamentacin. En congruencia con
lo dicho, esta segunda fundamentacin tambin podr ser objetada, lo que
implicar la necesidad de una nueva fundamentacin, y as sucesivamente.
Esta situacin parece llevar a un indeseable callejn sin salida en el que: a) se
cae en un regreso al infinito; b) hay que abandonar la fundamentacin para
adoptar una decisin sin fundamento, o c) se incurre en una circularidad. A
este aparente callejn sin salida es a lo que Alexy, citando a Albert, se refiere
como el trilema de Mnchhausen.
Para Alexy, la aparente paradoja que el trilema implica puede evitarse
si se encuentran reglas del discurso, es decir, reglas que, a diferencia de la
lgica, no se dirijan nicamente a las proposiciones lingsticas, sino a reglas
sobre la actividad de fundamentacin, es decir, sobre el comportamiento de
los hablantes. Segn este autor, para la posibilidad de encontrar dichas reglas se ofrecen cuatro vas: 1. Considerar a las regla del discurso como reglas
tcnicas, es decir, orientadas a fines; 2. Como reglas que definen un juego de
lenguaje; 3. Como reglas de fundamentacin pragmtico-trascendental que
determinan las condiciones de posibilidad de la comunicacin lingstica y,
finalmente, 4. Como reglas de fundamentacin emprica.
Cada una de estas vas presenta diferentes inconvenientes y ventajas que
finalmente Alexy termina integrando en una versin de fundamentacin
pragmtico-trascendental.
La fundamentacin emprica consiste en considerar a las reglas del discurso como aquellas que efectivamente se siguen en los hechos por parte de
una comunidad lingstica, como consecuencia de seguir convicciones normativas realmente existentes.
El problema de esta va es que del hecho de que en una determinada
comunidad se sigan ciertas prcticas lingsticas, no significa necesariamente
que dichas prcticas sean racionales.
Poro otra parte, en favor de esta va se encuentra la presuncin de una
mnima racionalidad de las prcticas comunicativas por el hecho de haber
persistido en la comunidad. Por otra parte, el anlisis emprico de dichas prcticas puede revelar contradicciones e incompatibilidades entre las convenciones normativas que las soportan, lo que puede llevar a que ciertas prcticas
sean abandonadas despus de un ejercicio de fundamentacin que las haga
ver como irracionales.
En este sentido, dice Alexy, una fundamentacin emprica es siempre provisional y depende de las correcciones que tengan lugar mediante otros modos de fundamentacin dentro de la propia comunidad.
Enrique Cceres Nieto