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Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
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Diccionario
de
Derecho Procesal
Constitucional y Convencional
Segunda edicin
Coordinadores
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CONTENIDO
Presentacin a la primera edicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . LI
Juan Silva Meza
Nota introductoria a la primera edicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . LV
Eduardo Ferrer Mac-Gregor
Fabiola Martnez Ramrez
Giovanni A. Figueroa Meja
A ......
Abogado(a) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
Hctor Fix-Fierro
Contenido
Los Coordinadores
Acceso a la justicia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
Carlos Prez Vzquez
Accin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
Alberto Sad
Accin de amparo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
Alberto Sad
Accin de inconstitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
Joaqun Brage Camazano
Accin de inconstitucionalidad (demanda) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad (instruccin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad (legitimacin de los organismos
protectores de derechos humanos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
IX
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Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin de los rganos legislativos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin de los partidos polticos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin del procurador general de la Repblica) . . . . . . . . . . 21
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad (partes) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad (plazos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Contenido
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Actuario judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
Hiram Ral Pia Libien
Acuerdo de turno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
Hiram Ral Pia Libien
Acuerdos de trmite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
Hiram Ral Pia Libien
Adopcin internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
Nuria Gonzlez Martn
Alegatos en las controversias constitucionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
Mara Amparo Hernndez Chong Cuy
mbitos competenciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
Jos Ma. Serna de la Garza
Amparamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
Jos Luis Soberanes Fernndez
Amparo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
Eduardo Ferrer Mac-Gregor
Contenido
XI
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Contenido
86
Argumento a rbrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87
Carla Huerta Ochoa
Argumento analgico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
Jaime Crdenas Gracia
Argumento apaggico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89
Jaime Crdenas Gracia
Argumento axiolgico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
Jaime Crdenas Gracia
Argumento comparativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
Jaime Crdenas Gracia
Argumento de constancia terminolgica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
Julio Csar Romero Ramos
XII
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Argumento de equidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
Julio Csar Romero Ramos
Argumento de los principios generales del derecho . . . . . . . . . . . . . . 96
Julio Csar Romero Ramos
Argumento interpretativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
Julio Csar Vzquez-Mellado Garca
Argumento lingstico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
Julio Csar Vzquez-Mellado Garca
Argumento lgico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
Julio Csar Vzquez-Mellado Garca
Argumento pragmtico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
Julio Csar Romero Ramos
Contenido
Autocomposicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
Carina X. Gmez Frde
Autoridad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea
Averiguacin de hechos que constituyan una violacin
grave de garantas individuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
Fabiola Martnez Ramrez
B ......
Balanceamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
Sara Pennicino
(traduccin de X. Lazo Fuentes)
XIII
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Bill of Rigths . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Justin O. Frosini
(traduccin de G. Folli)
119
C ......
Contenido
133
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Contenido
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Contenido
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Contenido
XVII
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Contenido
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Contenido
XIX
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295
D ......
Contenido
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Contenido
XXI
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Contenido
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Contenido
XXIII
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Contenido
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Contenido
XXV
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Contenido
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Contenido
XXVII
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Contenido
XXVIII
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Contenido
617
E ......
Efectos abrogativos de las sentencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 621
Hctor Lpez Bofill
Efectos constitutivos de las sentencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 622
Hctor Lpez Bofill
Efectos de las sentencias desestimatorias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 623
Hctor Lpez Bofill
Efectos de las sentencias estimatorias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 624
Hctor Lpez Bofill
XXIX
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627
Efectos ex tunc . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Jos Julio Fernndez Rodrguez
629
Contenido
Empoderamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 637
Maider Zilbeti Prez
Entrada en vigor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 639
Francisco Vzquez Gmez Bisogno
Enunciados de los precedentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 640
Enrique Cceres Nieto
Enunciados dogmticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 642
Enrique Cceres Nieto
Equidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 644
Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez
Equidad de gnero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 645
Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez
Erga omnes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Osvaldo A. Gozani
646
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Contenido
F ......
G ......
Garanta de la seguridad jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 681
Vctor Julio Ortecho Villena
Garantas procesales electorales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 682
Ma. Macarita Elizondo Gaspern
XXXI
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687
H ......
Contenido
695
696
I ......
Igualdad de gnero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 703
Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez
Imparcialidad judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 704
Javier Garca Roca
Alfonso Herrera Garca
Inaplicacin de leyes electorales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 706
Pedro Esteban Penagos Lpez
Incidente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 708
Jos Manuel Chavarn Castillo
Incidente de falsedad de documentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 710
Jos Manuel Chavarn Castillo
XXXII
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Contenido
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Contenido
XXXIV
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J ......
Judicial Review (revisin judicial) en los Estados Unidos . . . . . . . . . .
Toni Jaeger-Fine
(traduccin de Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez)
781
Contenido
XXXV
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Contenido
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L ......
Legislador negativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 865
Javier Tajadura Tejada
Contenido
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Contenido
XXXVIII
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M ......
Magistratura constitucional local . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 907
Pedro Antonio Enrquez Soto
Magistratura estatal y consejos de la Judicatura . . . . . . . . . . . . . . . . . 909
Vctor Manuel Coll Ek
Magna carta libertatum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 911
Justin O. Frosini
(traduccin R. Tolentino)
Manifestacin de personas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 911
Juan Rivera Hernndez
Marbury vs. Madison . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 912
Gerardo Eto Cruz
Contenido
Migracin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 924
Elisa Ortega Velzquez
Ministerio pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 926
Enrique Daz-Aranda
Ministro ponente, relator . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 928
Francisco Javier Crdenas Ramrez
Minoras etnoculturales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 930
Francisco Ibarra Palafox
Modelo legalista decimonnico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 933
Rodolfo Vigo
Modelos de jurisdiccin electoral con jurisdiccin constitucional . . . 936
Eduardo de Jess Castellanos Hernndez
XXXIX
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N ......
Ne bis in idem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sergio Garca Ramrez
947
Contenido
Neoconstitucionalismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 949
Miguel Carbonell
Normas non-self executing . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Cuauhtmoc Manuel de Dienheim Barriguete
953
957
Notificacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 959
Andrea Zambrana Castaeda
Ncleo intangible de la Constitucin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 960
Francisco Vzquez Gmez Bisogno
Nueva Ley de Amparo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 962
Juan N. Silva Meza
Nulidad procesal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 966
Francisco Javier Crdenas Ramrez
O ......
XL
Obiter dictum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Mara de Jess Medina Arellano
971
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973
Contenido
994
XLI
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P ......
Parmetro de constitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 999
Giorgia Pavani
Partidos polticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1001
Juan Manuel Arreola Zavala
Per saltum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1005
Juan Manuel Arreola Zavala
Perfil del juez constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1008
Luis Fernando Angulo Jacobo
Contenido
XLII
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Contenido
XLIII
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Contenido
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Contenido
Q ......
R ......
Ratio decidendi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1101
Mara de Jess Medina Arellano
Recurso de duda. Medio de control constitucional
llevado a cabo por el Congreso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1103
Carlos Gonzlez Blanco
Recurso de inconstitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1105
Ivn Escobar Fornos
Recurso de queja (amparo mexicano) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1106
Daniel lvarez Toledo
XLV
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Contenido
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Contenido
S ......
Sala de lo constitucional de la Corte Suprema de Justicia
(El Salvador) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1165
S. Enrique Anaya
Sentencia-Ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1167
Lucio Pegoraro
(traduccin de Giovanni A. Figueroa Meja)
Sentencias aditivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1170
Francisco Javier Daz Revorio
XLVII
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Contenido
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T ......
Contenido
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Contenido
V ......
Visitadura en la Comisin de Derechos Humanos
del Distrito Federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1253
Jos Antonio Guevara Bermdez
W ......
Writ of certiorari (auto de avocacin) ante la Corte Suprema de Estados
Unidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Toni Jaeger-Fine
(traduccin de Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez)
1259
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PRESENTACIN
Resulta un motivo de satisfaccin realizar la presentacin del Diccionario de Derecho Procesal Constitucional y Convencional, bajo la coordinacin de Eduardo Ferrer Mac-Gregor, Fabiola Martnez Ramrez y
Giovanni A. Figueroa Meja, que ha tenido a bien ser publicada por
el Consejo de la Judicatura Federal y el Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la UNAM.
La obra que el lector tiene en sus manos constituye un esfuerzo
colectivo en materia de la ciencia del derecho procesal constitucional y convencional. Por sus caractersticas, es un texto indispensable
para todos los jueces, operadores jurdicos y estudiosos del derecho.
El presente Diccionario representa el trabajo de ms de 200 autores de
18 pases latinoamericanos y europeos, que rene casi 600 voces en
la materia. As, no solo es un puente entre la jurisdiccin interna y la
internacional, sino es una significativa aportacin al anlisis de los
asuntos relacionados con los derechos humanos.
La progresividad y expansin que han tenido el derecho procesal
constitucional y los derechos humanos en los ltimos aos resultan
innegables, por lo que las aproximaciones serias a esta disciplina son
condicin inexcusable para la comprensin de las categoras bsicas
que son objeto de su estudio.
Una de las tareas pendientes es definir el papel del juez en un
Estado democrtico y constitucional, quien con su labor interpretativa y de aplicacin construye y reconstruye las normas, dotando de
contenido a los derechos humanos.
La tarea de las y los impartidores de justicia consiste, por lo tanto,
en tutelar y aplicar de manera irrestricta los principios constitucionales con apoyo en los mecanismos legales, constitucionales y convencionales de diversa ndole, previstos para tal efecto.
A LA PRIMERA EDICIN
LI
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LII
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Abril de 2014
Ministro Juan N. Silva Meza
Presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
y del Consejo de la Judicatura Federal
LIII
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Nota introductoria
A LA PRIMERA EDICIN
LV
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LVI
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LVII
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
LVIII
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Nota
a la segunda edicin
LIX
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
por ser un ejemplo constante de vida, en ocasin de su nonagsimo aniversario de feliz existencia y por sus cincuenta aos como investigador
de tiempo completo en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la
UNAM.
Los Coordinadores
Ciudad de Mxico, agosto de 2014
LX
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Abogado(a)
En un sentido general, este trmino se refiere a toda persona conocedora del
derecho o experta en l tenga o no un ttulo legalmente reconocido, que
realiza funciones de asesora jurdica y representacin en beneficio de otra u
otras personas que as lo requieran. La creciente complejidad tcnica de los
ordenamientos jurdicos contemporneos exige con frecuencia por mandato legal que los ciudadanos que emprendan algn procedimiento ante
las autoridades administrativas o jurisdiccionales, o bien se vean obligados a
intervenir en l, cuenten con la asesora y la representacin de un abogado
titulado. Esto es particularmente cierto en el mbito penal, en el que el Estado
provee de asesora y representacin jurdica a las personas acusadas de algn
delito cuando carecen de ella, a travs de la actuacin de un defensor pblico
o de oficio, o bien a travs de la intervencin, segn diversas modalidades, de
un defensor particular.
Como muchas otras instituciones de nuestra tradicin jurdica, los principales antecedentes de la abogaca se encuentran en Roma y en el derecho
romano. A decir de James A. Brundage (The Medieval Origins of the Legal Profession. Canonists, Civilians, and Courts, 2008), los oradores y juristas romanos de los
dos ltimos siglos de la Repblica crearon los antecedentes ms remotos de lo
que puede reconocerse como la profesin jurdica actual.
Los procedimientos judiciales el formulario y su sucesor, conocido
como cognitio favorecieron el desarrollo de la profesin jurdica, pues ambos permitan que las partes comparecieran y alegaran su asunto a travs
de terceros; ello condujo al empleo rutinario de un agente o representante
(cognitor, procurator, defensor) que tomaba el lugar de la parte representada en el
procedimiento litigioso. Si se planteaban cuestiones jurdicas complejas, entonces se solicitaba una opinin escrita a los jurisconsultos (iurisperiti), quienes,
como conocedores de las leyes y costumbres de la comunidad, podan asesorar, orientar y prevenir a las partes de un litigio. El prestigio de estos juristas
se vio incrementado cuando Augusto introdujo el llamado ius respondendi, el
cual confera el respaldo de la autoridad imperial a las respuestas (responsa)
que algunos de ellos haban puesto por escrito en relacin con las cuestiones
suscitadas en litigios privados.
Durante la Repblica y el principado la habilidad esencial de los abogados
romanos radicaba en la retrica y en su capacidad de persuasin, por lo que
no era imprescindible la formacin jurdica; de hecho, algunos de los oradores
ms renombrados de la poca, como Cicern, carecan de ella. Sin embargo,
la creciente complejidad de las cuestiones jurdicas oblig a institucionalizar la
enseanza del derecho. Durante el Imperio, las escuelas de derecho desarrollaron planes de estudios definidos, y el emperador Justiniano fij la duracin
de los estudios en cinco aos, la que se mantiene todava en muchas escuelas.
A partir del reinado de Constantino (311-337 d. C.), los abogados pertenecan cada vez ms a los colegios o asociaciones profesionales (collegia) diseminados por el Imperio. Cada collegium estaba vinculado a los tribunales de la
localidad o regin. A cambio del monopolio en la representacin judicial, sus
miembros estaban sujetos a la regulacin del Estado y eran responsables ante
Abogado(a)
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Abogado(a)
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Acceso a la justicia
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Acceso a la justicia
a ellos y, en tal virtud, el acceso a la justicia puede clasificarse como un derecho fundamental de prestacin. Puede decirse aade Snchez Gil que al
derecho de acceso a la justicia es inherente el principio general y abstracto de
no indefensin, que determinaran la interpretacin y aplicacin de las normas
procesales, de modo que, en mxima medida, las demandas de las personas
ante rganos jurisdiccionales sean atendidas y resueltas, pues la falta de atencin a ellas podra implicar la firmeza de alguna violacin a sus derechos y la
imposibilidad de reestablecer el orden jurdico. Por su parte, Amrico Robles
define al acceso a la justicia como un acceso a las condiciones sociales, culturales, polticas, econmicas y jurdicas que posibiliten el reconocimiento y
ejercicio efectivo de derechos por parte de los ciudadanos, ya sea dentro de las
organizaciones jurdicas formales como alternativas de acuerdo con el inters
de quien procura acceder.
Prcticamente desde sus orgenes, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos (Corte IDH) ha emitido pronunciamientos sobre el contenido y
alcance de los arts. 8 y 25 de la CADH, pero fue hasta 1999, en el caso Castillo
Petruzzi y otros vs. Per, cuando se utiliz por primera vez la expresin acceso
a la justicia (Caso Castillo Petruzzi y otros vs. Per sentencia del 30 de mayo de
1999. Fondo, reparaciones y costas, prr. 128). En el caso Cantos vs. Argentina, la
Corte IDH sostiene que el art. 8.1 de la CADH (toda persona tiene derecho a
ser oda con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez
o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada
contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden
civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter) consagra el derecho de
acceso a la justicia. De ella se desprende que los Estados no deben interponer
trabas a las personas que acudan a los jueces o tribunales en busca de que
sus derechos sean determinados o protegidos. Cualquier norma o medida
del orden interno que imponga costos o dificulte de cualquier otra manera
el acceso de los individuos a los tribunales, y que no est justificada por las
razonables necesidades de la propia administracin de justicia, debe entenderse contraria al precitado art. 8.1 de la Convencin (sentencia del 28 de
noviembre de 2002 fondo, reparaciones y costas, prr. 50).
Por su parte, en su voto concurrente, a propsito del caso Cinco Pensionistas
vs. Per (sentencia del 28 de febrero de 2003. Fondo, reparaciones y costas), el
juez Canado Trindade sostiene: 2. De la presente Sentencia de la Corte
se desprende el amplio alcance del derecho de acceso a la justicia, en los planos tanto nacional como internacional. Tal derecho no se reduce al acceso
formal, stricto sensu, a la instancia judicial; el derecho de acceso a la justicia,
que se encuentra implcito en diversas disposiciones de la Convencin Americana (y de otros tratados de derechos humanos) y que permea el derecho
interno de los Estados Partes, significa, lato sensu, el derecho a obtener justicia.
Dotado de contenido jurdico propio, configrase como un derecho autnomo a la prestacin jurisdiccional, o sea, a la propia realizacin de la justicia. Y
Sergio Garca Ramrez, expresidente de la Corte IDH, en su voto concurrente en el Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala (sentencia del 25 de noviembre
de 2003. Fondo, reparaciones y costas), afirma con referencia al acceso a la
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justicia: 5. Tambin se ha ocupado nuestro tribunal en el examen y el pronunciamiento sobre hechos que ataen al acceso a la justicia, o dicho de otro
modo, a la preservacin y observancia de las garantas judiciales y los medios
jurisdiccionales de proteccin de derechos fundamentales. Ese acceso implica
tanto la facultad y la posibilidad de acudir ante rganos que imparten justicia en forma independiente, imparcial y competente, formular pretensiones,
aportar o requerir pruebas y alegar en procuracin de intereses y derechos
(justicia formal), como la obtencin de una sentencia firme que satisfaga las
exigencias materiales de la justicia (justicia material). Sin esto ltimo, aquello resulta estril: simple apariencia de justicia, instrumento ineficaz que no
produce el fin para el que fue concebido. Es preciso, pues, destacar ambas
manifestaciones del acceso a la justicia: formal y material, y orientar todas las
acciones en forma que resulte posible alcanzar ambas.
Por tanto, coincidimos con Ibez Rivas en que la Corte IDH ha destacado que el art. 8 de la CADH consagra el derecho de acceso a la justicia, el
cual, entendido por la propia Corte como una norma imperativa de derecho
internacional, supone el derecho a ser odo por un tribunal independiente e
imparcial, dentro de un plazo razonable, de manera que no se agota ante el
hecho de que se tramiten los respectivos procesos internos, sino que exige que
los Estados garanticen que tales procesos aseguren, en un tiempo razonable,
la satisfaccin de los derechos que tienen las partes en el mismo.
Finalmente, al precisar las etapas del derecho de acceso a la justicia, la
Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia dict la siguiente tesis aprobada
por unanimidad: Derecho de acceso a la justicia. Sus etapas. De los arts. 14,
17 y 20, apartados B y C, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos y 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, deriva el derecho de acceso efectivo a la justicia, el cual comprende, en adicin
a determinados factores socioeconmicos y polticos, el derecho a una tutela
jurisdiccional efectiva y los mecanismos de tutela no jurisdiccional que tambin deben ser efectivos y estar fundamentados constitucional y legalmente.
Ahora bien, como se seal en la jurisprudencia 1a./J. 42/2007, de rubro:
Garanta a la tutela jurisdiccional prevista en el artculo 17 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Sus alcances, esta Primera Sala de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin defini el acceso a la tutela jurisdiccional como el derecho pblico subjetivo que toda persona tiene, dentro
de los plazos y trminos que fijen las leyes, para acceder de manera expedita
a tribunales independientes e imparciales, a plantear una pretensin o a defenderse de ella, con el fin de que, a travs de un proceso en el que se respeten
ciertas formalidades, se decida sobre la pretensin o la defensa y, en su caso, se
ejecute esa decisin; de ah que este derecho comprenda tres etapas, a las que
corresponden tres derechos: (i) una previa al juicio, a la que le corresponde
el derecho de acceso a la jurisdiccin, que parte del derecho de accin como
una especie del de peticin dirigido a las autoridades jurisdiccionales y que
motiva un pronunciamiento por su parte; (ii) una judicial, que va desde el
inicio del procedimiento hasta la ltima actuacin y a la que corresponden las
garantas del debido proceso; y, (iii) una posterior al juicio, identificada con la
eficacia de las resoluciones emitidas. Los derechos antes mencionados alcan-
Acceso a la justicia
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Accin
Accin
Estamos frente a uno de los temas ms tratados (y maltratados?) en la ciencia
procesal; en efecto, intentar explicar la naturaleza de la accin procesal y
en cierta forma su evolucin ha hecho correr mares de tinta en continentes
de papel. Eduardo Pallares sostuvo que por este asunto se produjo su visin
pesimista acerca de la ciencia procesal. En verdad que su fino razonamiento
era fruto no solo de la pasin, sino tambin de una inteligencia prctica.
Concepto. Se puede entender la accin procesal como una potestad jurdica de un sujeto de derecho, ya sea persona fsica o moral, pblica, privada o
del derecho social, en virtud de la cual se provoca la funcin jurisdiccional,
ya sea como parte atacante o como parte atacada, durante todo el proceso, e
incluso en las vas impugnativas o de ejecucin.
Como se observa, el concepto es tan general que abarca diversas posibilidades procesales en el instar o accionar, que son muy variadas. Del concepto
podemos destacar varias notas:
a) Es una potestad jurdica en favor de un sujeto de derecho.
b) Pertenece a personas fsicas o morales, de derecho pblico (pues hay
instituciones gubernamentales como el ministerio pblico, el Ejecutivo local
o federal, o las cmaras legislativas que accionan), de derecho privado o de
derecho social (como un sindicato).
c) Cada vez que se insta se provoca la funcin jurisdiccional a lo largo del
proceso, y no solo en los actos iniciales, como al presentar una demanda civil
o al realizar una consignacin penal.
d) La accin pertenece a ambas partes en el proceso, tanto a la atacante
como a la atacada, pues en el fondo se ejercita el mismo derecho: provocar la
funcin jurisdiccional para la solucin de un caso o serie de casos concretos.
Naturaleza jurdica. Esta potestad puede ser analizada desde muchos y
variados puntos de vista. Se dice que es el derecho de peticin consagrado
en la Constitucin, o el derecho (tambin constitucional) a la imparticin
de justicia completa e imparcial que respete el debido proceso legal, o es un
derecho pblico subjetivo, o se expone como una instancia que requiere un derecho material para su ejercicio y as obtener una tutela concreta. Por nuestra
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parte, la consideramos una potestad jurdica tan amplia como lo hemos postulado, relacionada, pero no subordinada a un derecho de fondo. La accin se
debe sustentar, pero a veces se insta, a pesar de que su soporte sea un derecho
harto discutible, interpretable o no lo suficientemente probado en un proceso.
Algn procesalista mulo de Galileo podra decir: Y sin embargo, la accin mueve al proceso, con y sin derecho, pues para eso estn los tribunales,
para dictar sentencias y pronunciarse, all donde hay confusin de hechos o
derechos. Esto es tan real como que la Tierra gira en torno al Sol. Esta afirmacin no es una invitacin a litigantes temerarios de derecho pblico, de derecho privado o de derecho social para que sin ton ni son inicien procesos,
sino solo es un recordatorio del movimiento de las acciones y de los procesos
en el ejercicio cotidiano de la vida forense.
Al menos en Occidente, a Celso correspondi el honor de formular la clsica definicin de accin, que despus fue recogida en el Digesto de Justiniano.
El primero dijo que no era otra cosa sino la facultad de perseguir en juicio
aquello que nos es debido. Despus los glosadores medievales apostillaron que
tambin por la accin se poda perseguir en juicio lo que nos es propio. En
esta concepcin se subordina el derecho de acudir a juicio a la existencia de
un derecho material (real o personal) conculcado o violentado.
El tiempo nos ha demostrado que se puede acudir a un juicio con derechos debatibles y, en el peor de los casos, sin derecho de fondo, pues uno es
el derecho autnomo de acudir a proceso, y otro asunto, probar o dejar claro
que se tiene derecho a solicitarlo. Cuando la sentencia no es favorable a la pretensin, se desestima judicialmente a ella y no a la accin que se ha ejercitado.
Dos pandectistas alemanes perfilan la autonoma de la accin procesal
en la segunda mitad del siglo XIX; Windscheid y Muther, en una polmica
(1856-1857) que qued por escrito y se ha traducido al castellano, cuya lectura
es indispensable para el estudioso que no se conforme con interpretaciones
ajenas que adems no han sido unvocas.
Entre las teoras publicistas sobre la naturaleza de la accin, Ferrer MacGregor presenta dos grandes corrientes:
a) Teora de la accin como derecho, poder, facultad o posibilidad, de
carcter abstracto, dirigida contra, frente o hacia el Estado, para provocar la
actividad jurisdiccional, con independencia del resultado de la sentencia, y
b) Teora de la accin como derecho, poder, facultad o posibilidad, de
carcter concreto, dirigida contra, frente o hacia el Estado, o del adversario
o ambos, con objeto de obtener una tutela jurisdiccional con una sentencia
favorable.
Alberto Sad
Accin de amparo
Tratar de definir la expresin no es tarea sencilla. Los vocablos accin y
amparo, por separado, han sido muy debatidos. Contestar cada una de
estas preguntas: qu es la accin? y qu es el amparo?, ha sido, y es, labor
ardua, pero mucho ms lo es contestar: qu es la accin de amparo?
Accin de amparo
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Accin de amparo
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Accin de inconstitucionalidad
El origen de la accin de inconstitucionalidad puede remontarse, como precedentes remotos, a la actio popularis de Colombia (1850) y Venezuela (1858) y,
ya como verdadero nacimiento, a la solicitud (Antrag) prevista en la Constitucin austriaca de 1920 (art. 140), por influjo de Hans Kelsen, y a modo
de racionalizacin del sistema americano difuso de control de la constitucionalidad, no pudiendo desconocerse tampoco la previsin, de nula eficacia
posterior; sin embargo, de dicho instituto unos meses antes en la Constitucin
de Checoslovaquia. Desde entonces, el instituto se ha extendido por medio
mundo, y podemos decir que se ha generalizado de manera especial en Europa y Amrica Latina.
La accin de inconstitucionalidad es aquel mecanismo o instrumento
procesal-constitucional por medio del cual determinadas personas, rganos o
fracciones de rganos, cumpliendo los requisitos procesales legalmente establecidos (siempre que sean conformes con la Constitucin), pueden plantear, de
forma directa y principal, ante el rgano judicial de la constitucionalidad de que
se trate, si una determinada norma jurdica (y especialmente, las leyes parlamentarias) es o no conforme con la Constitucin, dando lugar normalmente,
tras la oportuna tramitacin procedimental con las debidas garantas, a una
sentencia, en la que dicho rgano de la constitucionalidad se pronuncia en
abstracto y con efectos generales sobre si la norma impugnada es o no compatible con la norma fundamental y, en la hiptesis de que no lo fuera, declara
la inconstitucionalidad y consiguiente nulidad de dicha norma, si bien existe la
posibilidad de que el rgano de la constitucionalidad dicte alguna de las sentencias intermedias o modalidades atpicas de sentencias. En el caso de que el
control de constitucionalidad sea preventivo, lo que se somete a enjuiciamiento
del rgano de la constitucionalidad es un proyecto de norma o el tratado internacional antes de ser firmado por el Estado y el efecto de su declaracin de
inconstitucionalidad es la imposibilidad jurdica de aprobar esa norma o ser
parte en el tratado internacional, al menos sin hacer las oportunas reservas que
eviten aplicar las disposiciones inconstitucionales (cuando ello fuera posible).
En esta definicin estn ya los ingredientes fundamentales propios de toda
accin de inconstitucionalidad: su naturaleza (accin procesal-constitucional
Accin de inconstitucionalidad
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Accin de inconstitucionalidad
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Accin de inconstitucionalidad
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9. El control de constitucionalidad ejercido a travs de la accin de inconstitucionalidad es, por lo general, un control represivo o a posteriori, pero
hay pases donde la regla general es que sea un control preventivo o a priori
(Francia y Chile, especialmente), y en otros muchos se prevn determinados
supuestos ms o menos excepcionales en que el control ejercido a travs de la
accin de inconstitucionalidad es uno previo y no a posteriori. Pues bien, en las
hiptesis de control preventivo de la constitucionalidad de una norma jurdica
lo que se sometera a control no sera la norma ya vigente, sino un proyecto
de norma jurdica, bien que en su redaccin ya definitiva (en tanto no sea
declarada inconstitucional, al menos) o, en el caso de los tratados internacionales, la norma jurdica internacional antes de ser ratificada por el Estado; y el
efecto de una eventual declaracin de inconstitucionalidad es la imposibilidad
de proceder a la aprobacin final y definitiva de esa norma o de celebrar el
tratado internacional.
Joaqun Brage Camazano
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Accin de inconstitucionalidad
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Accin de inconstitucionalidad
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Accin de inconstitucionalidad
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Otro aspecto que llama la atencin en la legitimacin del ombudsman nacional, que se desprende de la reforma constitucional de junio de 2011, consiste en que a diferencia de los dems legitimados, la Comisin Nacional de
los Derechos Humanos es el nico rgano habilitado por disposicin expresa del inciso g, frac. II, art. 105 constitucional, para esgrimir en el escrito
de demanda tanto preceptos constitucionales como convencionales presuntamente violentados en materia de derechos humanos. La literalidad del
inciso g) as lo establece:
g) La Comisin Nacional de los Derechos Humanos, en contra de leyes
de carcter federal, estatal y del Distrito Federal, as como de tratados internacionales celebrados por el Ejecutivo Federal y aprobados por el Senado de
la Repblica, que vulneren los derechos humanos consagrados en esta Constitucin
y en los tratados internacionales de los que Mxico sea parte.().
Por tanto, si el inciso g, frac. II, del art. 105 de la Constitucin federal,
dota a la Comisin Nacional de los Derechos Humanos para que esgrima
vicios de inconstitucionalidad, as como de inconvencionalidad, la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin debe resolver el asunto no solo a la luz de la
Constitucin federal, sino tambin debe emplear como parmetro de control
constitucional, por lo menos los tratados internacionales que la citada Comisin haya invocado en su demanda. As lo evidencia la tesis jurisprudencial
P./J. 31/2011, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin, novena poca,
tomo XXXIV, agosto 2011, pg. 870, que establece:
Accin de inconstitucionalidad promovida por un organismo de proteccin de los derechos humanos. En la demanda respectiva pueden plantearse
violaciones al principio de legalidad y, por ende, la inconstitucionalidad indirecta de una ley por contravenir lo establecido en un tratado internacional
sobre derechos humanos (legislacin vigente hasta el 10 de junio de 2011).
Con relacin a las comisiones de derechos humanos estatales y del Distrito Federal, el legislador constitucional, en la reforma al inciso g, frac. II, art.
105 CPEUM, en 1996 estableci una doble limitacin para ejercitar la accin
abstracta a las comisiones estatales:
1) Que se trate solo de normas emanadas del congreso legislativo de la
entidad federativa a la cual pertenecen; por ejemplo, el ombudsman del estado
de Yucatn solo podr ejercitar acciones en contra de productos normativos
emanados del congreso yucateco, y
2) que esas normas vulneren derechos humanos.
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin de los rganos legislativos)
La reforma constitucional de 1994 otorg legitimacin procesal activa al equivalente al 33% de los integrantes de la Cmara de Diputados y el mismo
porcentaje tratndose de los integrantes de la Cmara de Senadores, de los
rganos legislativos estatales, as como de la Asamblea de Representantes del
Distrito Federal.
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Objeto de control
Leyes federales o del Distrito
Federal expedidas por el Congreso de
la Unin.
Leyes federales o del Distrito
Federal expedidas por el Congreso de
la Unin o de tratados internacionales
celebrados por el Estado mexicano.
El equivalente al treinta y tres
Leyes expedidas por el propio
por ciento de los integrantes de alguno rgano.
de los rganos legislativos estatales.
El equivalente al treinta y tres
Leyes expedidas por la propia
por ciento de los integrantes de la Asamblea.
Asamblea de Representantes del Distrito Federal.
Accin de inconstitucionalidad
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y poderes pblicos tiene vida propia a travs de ellas, bien sean estimatorias
o desestimatorias de la constitucionalidad del objeto normativo impugnado.
No es este el lugar para desarrollar un estudio exhaustivo de la tipicidad
de las sentencias, pues existen mltiples variedades y combinaciones de tipos
de sentencia incluso pueden confluir varias de ellas en una misma, emitidas
por los tribunales constitucionales, adems de que desbordara por mucho el
objetivo de los lmites materiales de la voz que se presenta, por lo que nos
limitaremos a realizar el anlisis relativo a la sentencia dictada en acciones
de inconstitucionalidad en concordancia con lo establecido por la Ley Reglamentaria de las Fracs. I y II del Art. 105 Constitucional (en adelante, LR105).
Si bien es cierto que en algunas ocasiones se determina la inconstitucionalidad lisa y llana del producto normativo impugnado y como consecuencia de
ello la norma cuestionada se expulsa del ordenamiento jurdico, no es menos
cierto que existe toda una gama de posibilidades de pronunciamiento en forma de sentencia por parte de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (en
adelante, SCJN), que no forzosamente constituyen un pronunciamiento de
validez o invalidez.
Bajo ese marco, encontramos las sentencias interpretativas aditivas,
manipulativas, apelativas, monitorias, sustractivas, de interpretacin conforme, etctera, vase Giovanni Figueroa Meja (2011) las cuales tienen como
comn denominador regular los efectos de la norma, y no declaran la inconstitucionalidad de la misma; por el contrario, determinan su compatibilidad
con el texto constitucional en los trminos que se establecen en la propia resolucin.
En relacin con las sentencias estimatorias o declarativas de inconstitucionalidad, esta tipologa reside fundamentalmente en las sentencias en las que la
SCJN, una vez determinada la inconstitucionalidad de la ley o norma impugnada, procede a realizar la declaracin de inconstitucionalidad o invalidez de
la misma, teniendo como consecuencia la prdida de la vigencia de dicha ley
en el futuro, su consecuente expulsin del ordenamiento jurdico, as como de
los preceptos vinculados con ella que resulten afectados (invalidez extensiva).
Por tanto, de acuerdo con lo previsto por el art. 72 LR105, la SCJN podr declarar la invalidez inconstitucionalidad de la norma impugnada
cuando sus sentencias sean aprobadas por los votos de ocho ministros en el
mismo sentido; de lo contrario, se desestimarn y se archivarn, en cuyo caso
se entendern desestimatorias o que determinan la constitucionalidad de los
preceptos impugnados.
El contenido de las sentencias recadas a acciones federales de inconstitucionalidad lo establece el art. 41 LR105. En l se hace referencia a los requisitos que deben contener las mismas. El dispositivo legal establece que son:
Fijacin breve y precisa de las normas generales recurridas; es decir, el
sealamiento de la ley federal, estatal o tratado internacional impugnado; en
caso de no recurrir la ley o tratado en su totalidad, el sealamiento expreso de
los artculos, fracciones, prrafos o porciones normativas impugnadas.
Los preceptos que la fundamenten.
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partir de la publicacin de la ley, con independencia de su aplicacin concreta. Esto es, el control de constitucionalidad realizado a travs de este mecanismo de control constitucional no hace necesaria la existencia de agravio
alguno, en virtud de que se promueve con el inters general de preservar, de
modo directo y nico, la supremaca constitucional.
En trminos generales lo que se plantea con la accin es la posible contradiccin entre una norma de carcter general, por una parte, y la Constitucin
local, por la otra. A travs de ella se solicita la declaracin de invalidez de la legislacin secundaria, a fin de hacer prevalecer los mandatos de la Constitucin.
En Quertaro son controladas por este instituto procesal todas las leyes
del estado que formalmente tengan ese carcter. En Veracruz y Quintana
Roo, adems de las leyes, tambin se contempla a los decretos que se consideren contrarios a la Constitucin local. En el Estado de Mxico se ampla
el objeto de control a las leyes, reglamentos estatales o municipales, bandos
municipales o decretos de carcter general.
Como es notorio, en Tlaxcala, Chiapas, Coahuila, Guanajuato, Nayarit,
Tamaulipas y Yucatn se ampla notoriamente el objeto del control abstracto,
al sealarse la idoneidad del instrumento para combatir normas de carcter
general. Si por generalidad de la ley se entiende normalmente el hecho de
que una norma opere frente a todos los sujetos de derecho, sin distincin, una
formulacin as ensancha las posibilidades de fiscalizacin que tienen los rganos de control alcanzando al conjunto de leyes, decretos y acuerdos con esa
naturaleza que expidan los congresos locales; entran en igual consideracin
las normas expedidas por los poderes Ejecutivos bajo la forma de reglamentos, decretos, acuerdos, circulares, rdenes y disposiciones de carcter general,
sea cual fuera su naturaleza; las normas que emitan los ayuntamientos y que
pueden tomar forma de bandos de polica y gobierno, reglamentos, circulares,
disposiciones administrativas de observancia general, entre otras. No pueden
quedar al margen las normas que con base en la potestad para autorregularse
se dan los poderes legislativos y judiciales, aunque esto ltimo comporte una
problemtica diversa debido a la incardinacin del rgano de control dentro
de los poderes judiciales (Csar I. Astudillo Reyes, 2006).
Hay que precisar que en el estado de Tlaxcala se incorporan dos modalidades: la que se promueve en contra de normas generales del Congreso del
estado, y la que se plantea en contra de normas jurdicas de carcter general
provenientes de un ayuntamiento.
Ahora bien, con relacin al plazo para interponer la accin, los estados
de Veracruz, Chiapas, Quintana Roo, Quertaro, Guanajuato, Nayarit, Tamaulipas y Yucatn establecen treinta das naturales contados a partir del da
siguiente a la fecha de publicacin oficial de la disposicin normativa. Tanto
Chiapas como Quertaro contemplan adems como opcin el da en el cual
se tenga conocimiento de la existencia de la ley impugnada.
Este plazo de treinta das, tambin contemplado para interponer la accin
de inconstitucionalidad federal, es excesivamente breve, porque no permite
realizar un estudio constitucional serio y profundo que ayude a quien tiene la
legitimacin activa para argumentar de mejor manera su impugnacin, sobre
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todo si los vicios no son tan evidentes, pues en casos como el sealado podra
detectarse la inconstitucionalidad de la disposicin normativa algunos meses
o aos despus de su entrada en vigor y, en tales supuestos, la accin abstracta
de inconstitucionalidad ya no podra ser ejercitada (Hctor Fix-Fierro, 1995).
Aunque despus de transcurrido ese plazo se puede inaplicar la ley inconstitucional al caso concreto a travs del juicio de amparo local o de la cuestin de
inconstitucionalidad local.
En otras entidades federativas se ampla el plazo. As, en el Estado de
Mxico se determina que las acciones de inconstitucionalidad podrn ser promovidas dentro de los cuarenta y cinco das naturales siguientes a la fecha
de publicacin de la norma impugnada en el medio oficial correspondiente.
En Coahuila, por su parte, el plazo es de sesenta das naturales siguientes a
la fecha de publicacin oficial de la norma, o en su defecto, de que se tenga
conocimiento de la misma.
La entidad federativa que contempla un plazo ms extenso es Tlaxcala,
pues establece un trmino de noventa das naturales, contados a partir de
aquel en que la norma jurdica que se desea impugnar haya sido publicada en
el Peridico Oficial del Gobierno del Estado.
Hay que sealar que en la mayora de las entidades federativas aludidas
se prev que si el ltimo da del plazo fuera inhbil, la demanda podr presentarse el primer da hbil siguiente.
La fuerte carga poltica de la accin de inconstitucionalidad salta a la
vista. Lo que se solicita del rgano de control constitucional es una desautorizacin inmediata y directa de la obra del legislador local. De ah la importancia de que las Constituciones locales y las correspondientes legislaciones
secundarias de la materia sean muy cuidadosas al estipular quines son los
rganos habilitados para interponer la accin. Por lo regular, los legitimados
actan como defensores abstractos de la Constitucin, ya que, en su calidad
de titulares de intereses polticos, no adoptan la posicin procesal estricta de
recurrentes, tratndose por ello de un proceso objetivo en el que no hay sujetos que defiendan sus intereses personales.
En congruencia con lo anterior, se ha dicho que las partes legitimadas
para promover la accin de inconstitucionalidad no la ejercitan para deducir
un derecho propio o para defenderse de los agravios que eventualmente les
pudiera causar una norma general (sentencia recada en la accin de inconstitucionalidad 2/99 y su acumulada 3/99, publicada en el SJFGyG, Novena
poca, tomo X, correspondiente al mes de noviembre de 1999, p. 791), pues
para garantizar los derechos de los gobernados cuando stos crean que estn
siendo agraviados por la publicacin o por el primer acto de aplicacin de
una disposicin normativa, la va es el control de constitucionalidad concreto
y con efectos inter partes, que en Mxico se realiza, entre otros mecanismos, a
travs del juicio de amparo federal y del juicio para la proteccin de derechos
fundamentales local.
Desde esta perspectiva, las legislaciones de Veracruz, Chiapas, Estado de
Mxico, Coahuila, Quertaro y Yucatn coinciden en dotar de legitimacin
procesal activa al gobernador del estado.
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Accin de tutela
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Accin de tutela
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asegurar el acceso ciudadano a los mecanismos de control de constitucionalidad concentrado de las leyes, al no establecer condiciones de admisibilidad de
la accin basadas en la legitimacin activa, y permitir que cualquiera pueda
acceder ante la jurisdiccin constitucional.
Sin embargo, a pesar de dicha amplitud, la accin popular no es una
institucin comn en el derecho procesal constitucional, de manera que ms
bien la regla en la mayora de los pases con sistemas de control de constitucionalidad concentrado es el establecimiento de condiciones de admisibilidad
basadas en la legitimacin activa para accionar. Es el caso, por ejemplo, de la
previsin de reserva para al ejercicio de la accin directa de inconstitucionalidad de las leyes a determinados funcionarios u rganos del Estado (presidente
del gobierno, Ministerio Pblico, miembros del Parlamento), quienes son los
nicos que pueden acceder ante los tribunales constitucionales, como sucede
en general en Europa y en muchos pases latinoamericanos; o de la previsin
para la legitimacin activa para accionar cuando se permita el ejercicio de la
accin a los particulares, de la existencia de determinado inters personal o
directo en la anulacin, como sucede en Uruguay, Honduras y Paraguay.
La accin popular existe, por ejemplo, en Venezuela, Colombia, Ecuador, Panam, El Salvador, Nicaragua y Guatemala, como instrumento para
el ejercicio del control concentrado de la constitucionalidad de las leyes por
va principal, indistintamente de que en Venezuela, Colombia y Guatemala
exista un sistema mixto o integral de control de constitucionalidad de las leyes,
donde el mtodo concentrado se ejerce combinado con el mtodo difuso de
control de constitucionalidad; o de que en Panam, Ecuador, El Salvador y
Nicaragua tengan un sistema de control de constitucionalidad exclusivamente
concentrado.
En Venezuela, cualquier persona, natural o jurdica, nacional o extranjera puede ejercer la accin popular de inconstitucionalidad de las leyes, y en
Ecuador, cualquier persona, individual o colectivamente. En Colombia, Panam, El Salvador y Nicaragua se otorga legitimacin para intentar la accin
popular a los ciudadanos, lo que desde el punto de vista terico implicara
que su ejercicio se atribuye a las personas que estn en ejercicio de los derechos polticos (ciudadana), que en general son los nacionales. En Guatemala,
aun cuando el legislador enumer los legitimados para ejercer la accin de
inconstitucionalidad de las leyes identificando a la Junta Directiva del Colegio
de Abogados, al Ministerio Pblico, y al Procurador de Derechos Humanos,
agreg que tambin puede ser intentada por cualquier persona con el auxilio de tres abogados colegiados activos, lo que confirma la popularidad a la
accin.
La accin popular de inconstitucionalidad, adems de tener por objeto el
asegurar el control de constitucionalidad concentrado de las leyes, en la mayora de los pases en los cuales se ha establecido tambin se la regula como
un instrumento para el ejercicio del control de constitucionalidad y legalidad
de otros actos estatales normativos, de orden sublegal, como los reglamentos y
resoluciones normativas. En Ecuador ello se atribuye a la Corte Constitucional, y en Venezuela, por ejemplo, aparte del control de constitucionalidad de
las leyes que ejerce la sala Constitucional del Tribunal Supremo, a los efectos
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decretos o acuerdos por parte del Congreso; de reglamentos, decretos, acuerdos o circulares del gobernador; de bandos de polica y gobierno, reglamentos, circulares, disposiciones administrativas de carcter general; en Tlaxcala
se ha introducido una nocin amplia de omisin legislativa; cosa similar ocurre en Nayarit y Yucatn.
Finalmente, en Coahuila la inconstitucionalidad por omisin no est contemplada como un mecanismo autnomo de tutela constitucional, como existe en las dems entidades federativas, sino que se encuentra regulada dentro
del art. 71, frac. V, de la LJCC, que habla sobre la accin de inconstitucionalidad local, y que seala que a travs de sta puede reclamarse la inconstitucionalidad por omisin, cuando la Constitucin del Estado resulta incumplida
por falta de las disposiciones de carcter general necesarias para hacer aplicables sus preceptos. Lo relevante de esta disposicin es que ampla considerablemente el objeto de impugnacin, ya que una lectura sistemtica de
la LJCC deja ver que por disposiciones generales se van a entender, adems
de los productos legislativos, las disposiciones que emitan los rganos ejecutivos, judiciales, constitucionales autnomos, los ayuntamientos y los concejos
municipales, que sean indispensables para la plena aplicacin de las normas
constitucionales.
La accin por omisin legislativa puede ser interpuesta por sujetos que
tienen un inters general de tutelar la supremaca de la Constitucin impulsando el trabajo legislativo frente a su evidente inercia. As, la legitimacin
se reconoce al gobernador del estado (Veracruz, Chiapas y Quintana Roo);
a una tercera parte de los ayuntamientos (Veracruz y Chiapas); a un ayuntamiento del estado (Quintana Roo); a las autoridades estatales, entre las que se
sealan, adems de las anteriores, al Poder Legislativo, a los consejos municipales, la Comisin Estatal de Derechos Humanos, la Universidad Autnoma
de Tlaxcala, el procurador general de Justicia, y en general cualquier dependencia o entidad pblica, estatal o municipal, que participen en los procesos
previstos en la Ley de Control Constitucional de Tlaxcala.
En Tlaxcala la legitimacin se ampla a todas las personas fsicas y morales residentes en el estado, y en Chiapas pueden denunciar la inactividad
legislativa cuando menos el 5% de los ciudadanos inscritos en el padrn electoral. A pesar de que estas dos entidades coinciden en una especie de accin
popular, difieren, sin embargo, en cuanto a la efectividad del acceso, pues
en el primer caso el acceso es muy fcil, mientras que en el segundo es casi
imposible, al requerirse un elevadsimo nmero de firmas.
En Coahuila se reconoce al Ejecutivo del estado, al equivalente al diez
por ciento de los integrantes del Poder Legislativo, al equivalente al diez por
ciento de los integrantes de los ayuntamientos o consejos municipales, a los
organismos pblicos autnomos, a cualquier persona cuando se trate de la
proteccin de sus derechos fundamentales y a los partidos polticos nacionales
y estatales con registro debidamente acreditado ante la autoridad electoral
que corresponda.
Por lo que ve a Yucatn, pueden accionar el mecanismo el Congreso del
Estado, el gobernador del estado, los titulares de los organismos pblicos autnomos, el o los ayuntamientos o las personas fsicas o morales residentes en
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Accin positiva
El tema de las acciones positivas o afirmativas es sumamente complejo y confuso, y por ello no existe un concepto universalmente aceptado de las mismas.
As, cada autor, dependiendo del punto de vista desde el cual las analiza, destaca algunas caractersticas y omite otras, cargando el acento en alguno de sus
elementos y adjudicndole una funcin especfica (Carlos de la Torre), pero
quiz donde menos consenso hay no es ya en su conceptualizacin, sino en la
aplicacin de las mismas.
Por su idoneidad, podemos tomar el concepto que Paloma Durn ofrece sobre las acciones positivas, y as las define como estrategias temporales
dirigidas a establecer la igualdad de oportunidades por medio de una serie
de medidas coherentes que permitan combatir, corregir o contrastar aquellas
desigualdades de hecho o discriminaciones que son resultado de prcticas,
comportamientos o sistemas sociales.
De esta manera, podra decirse que la accin positiva trata de completar la legislacin; por ejemplo, sobre la igualdad de trato, e incluye cualquier
medida que contribuya a eliminar las desigualdades en la prctica y que ponga en marcha programas concretos para proporcionar a las mujeres ventajas
concretas.
Realmente hay numerosas definiciones aportadas por la doctrina, que son
muy similares a la expuesta, y tambin, por otro lado, encontramos definiciones en el mbito de la Unin Europea, en la Directiva 2000/43 del Consejo
de la Unin Europea, que las define como las medidas especficas para prevenir o compensar las desventajas que afecten a personas de un origen racial
o tnico concreto.
De las definiciones expuestas y, en definitiva, de las definiciones que podemos encontrar en torno a las acciones positivas, se renen una serie de
caracteres propios de las acciones positivas. De esta manera, destacamos los
siguientes elementos:
Accin positiva
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Accin positiva
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Accin positiva
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Aclaracin de la jurisprudencia
las mujeres), discriminaciones directas; es decir, tratamientos jurdicos distintos y perjudiciales para alguien en razn de su sexo, por ejemplo.
Por el contrario, las medidas de accin positiva ni constituyen un trato
perjudicial (aunque sea diferente) hacia los varones, por ejemplo, ni constituyen una excepcin de la igualdad, sino, precisamente, una manifestacin
cualificada de la misma.
Nuria Gonzlez Martn
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Aclaracin de la jurisprudencia
La figura de aclaracin de la jurisprudencia no se encontraba prevista expresamente en la Ley de Amparo del 10 de enero de 1936, con lo que fue desarrollada en el sistema jurdico mexicano por la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin a travs de diversos criterios.
Al respecto, se tiene que la aclaracin de la jurisprudencia surge con motivo de alguna inexactitud o imprecisin que se refleja en alguna jurisprudencia, lo que implica la necesidad de realizar algn ajuste en la redaccin de la
misma.
A diferencia de la modificacin de la jurisprudencia, la cual surge con motivo del replanteamiento del fondo de un criterio jurisprudencial, en el supuesto de la aclaracin de la jurisprudencia lo que se busca es que en la misma se
refleje adecuadamente el criterio aprobado; es decir, la aclaracin no tiene el
alcance de estudiar si el criterio es correcto o no, sino de analizar la exactitud
de la jurisprudencia en relacin con el mismo.
De esta forma, la Suprema Corte consider que si bien los tribunales colegiados de circuito y los magistrados que los integraban carecan de legitimacin para solicitar directamente ante el Pleno y salas del mximo tribunal la
aclaracin o correccin de una tesis de jurisprudencia, pues les corresponda
a estos ltimos realizarlo de manera oficiosa, lo procedente era que lo comunicaran a cualquiera de los ministros integrantes del rgano emisor del criterio,
de preferencia el ponente, para que de considerarlo apropiado realizara el
planteamiento ante la Sala o el Pleno.
Con motivo de la Ley de Amparo, del 2 de abril de 2013, la Suprema
Corte de Justicia ha destacado que tanto la aclaracin de jurisprudencia como
la modificacin y sustitucin de un criterio se encuentran subsumidos en una
sola figura denominada sustitucin de jurisprudencia, y es bajo las reglas
que la rigen como se debe tramitar la aclaracin respectiva.
En este sentido, de conformidad con el art. 230 de la ley de la materia,
en lo que interesa, se tienen las siguientes reglas sobre la sustitucin de jurisprudencia:
Cualquier tribunal colegiado de circuito, previa peticin de alguno de
sus integrantes, con motivo de un caso resuelto, puede solicitar al pleno de circuito al que pertenezca, que sustituya la jurisprudencia que por contradiccin
haya establecido, expresando las razones correspondientes. Los plenos de circuito pueden sustituir la jurisprudencia con la aprobacin al menos de las dos
terceras partes de los magistrados que los integran.
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Activismo judicial
Expresin acuada en los Estados Unidos de Amrica (judicial activism) para referirse a la disposicin de jueces y tribunales a hacer uso de una interpretacin
expansiva, encaminada ya sea a ampliar el ejercicio de los derechos constitucionales de los ciudadanos o a lograr determinados cambios y resultados de
poltica pblica. Jurdicamente, el activismo judicial se traduce con frecuencia
en la declaracin de inconstitucionalidad de leyes y actos de autoridad, o en
la interrupcin o modificacin de criterios de interpretacin establecidos y
confirmados.
Dado que el activismo judicial implica, necesariamente, una dimensin
poltica en la interpretacin judicial, el uso de la expresin tiene connotaciones polmicas. Para los crticos de esta dimensin de la funcin judicial generalmente grupos conservadores o de derecha el activismo judicial es
ilegtimo, porque los jueces y tribunales no se circunscriben a la interpretacin
limitada y razonable de ley o la Constitucin, sino que pretenden crear derecho nuevo. Igualmente, consideran que el activismo judicial se manifiesta en
que los jueces y tribunales no se limitan a resolver las cuestiones que se les ha
planteado en un asunto concreto, sino que las exceden por razones de inters
personal o ideologa poltica. En ambos casos, se extralimitan en el ejercicio
de sus facultades, e invaden el mbito de poder legtimo de los legisladores y
otros rganos del Estado. Sin embargo, puede haber tambin un activismo
judicial de signo conservador, dirigido a suprimir o modificar las conquistas de la izquierda, as como a restablecer situaciones jurdicas del pasado.
Desde esta perspectiva, se ha llegado a decir que activismo judicial es sencillamente el calificativo que las personas dan a las resoluciones judiciales que
no son de su agrado.
El activismo judicial es un fenmeno tpico de las condiciones en que se
ejerce la funcin judicial en las sociedades contemporneas. Como conse-
Activismo judicial
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Activismo judicial
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rechos humanos se reconoce que el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y, ms recientemente, la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
han adoptado resoluciones de avanzada, que no siempre han sido fcilmente
aceptadas por los pases de la regin. La Corte Interamericana, particularmente, se ha significado por el dictado de medidas de reparacin que no estn
encaminadas solamente a compensar el dao de las vctimas en un caso en
particular, sino que pretenden generar medidas y polticas ms amplias por
parte del Estado ofensor, de modo que se elimine la causa estructural de las
violaciones de derechos humanos y no solamente sus efectos. Igualmente, su
doctrina del control de convencionalidad, conforme a la cual todas las autoridades, particularmente las judiciales, tienen la obligacin de controlar la
conformidad de su actuacin con la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, tiene claras implicaciones de activismo judicial. En otro terreno,
otro tribunal activista es el Tribunal Europeo de Justicia, al cual se reconoce
un importante papel como promotor de la integracin de la actual Unin
Europea; por ejemplo, gracias a la doctrina de la supremaca del derecho
comunitario sobre el derecho interno de sus pases integrantes.
En Mxico no existe todava una discusin desarrollada sobre el activismo judicial, dado que los jueces y tribunales mexicanos, encabezados por la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, apenas estn asumiendo algunas de
las funciones de poltica pblica que la judicatura ya despliega en otras partes.
Si acaso, se haba criticado a la Suprema Corte de Justicia por no otorgar un
lugar ms importante a los derechos fundamentales en su actuacin. Desde
hace algunos aos se percibe un cambio en este sentido, si bien en la propia
Corte conviven diversas visiones sobre el alcance que debe tener su labor interpretativa en esta materia. No hay duda, sin embargo, que la aceptacin,
por el Poder Judicial mexicano, de la doctrina del control de convencionalidad de la Corte Interamericana tendr, a largo plazo, un considerable impacto en activar a la judicatura mexicana.
Hctor Fix-Fierro
Actuario judicial
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola, la palabra actuario proviene del latn actuarus, y se refiere a la labor de una persona que interviene
con fe pblica en la tramitacin de los autos procesales.
En el mbito del derecho procesal, la actividad del actuario judicial se
relaciona con los profesionales de la administracin de justicia, que por disposicin legal se encuentran investidos de fe pblica.
En el ejercicio de las funciones de la judicatura, estos servidores pblicos
estn facultados para realizar notificaciones personales, oficiosas, por lista y/o
electrnicas a las partes que intervienen en el juicio de amparo, en las controversias constitucionales y las acciones de inconstitucionalidad.
Es importante recordar que una notificacin es una comunicacin oficial
o resolucin judicial que, con carcter formal, es emitida por un juez. Tales
actuaciones procesales tienen por objeto enterar a las partes del contenido de
los provedos judiciales en sus oficinas, domicilio o lugar en que se encuentren;
Actuario judicial
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Acuerdo de turno
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para ello, el actuario judicial debe constituirse en los lugares previamente sealados en autos y hacer constar el nombre de la persona con quien se entienda la diligencia y, en su caso, si se negara a firmar el acta o a recibir el oficio.
La labor del actuario judicial es de vital importancia para la seguridad
jurdica de las partes, as como para el debido desarrollo de los juicios, ya
que debe buscar a la persona a notificar, cerciorarse de su identidad, hacerle
saber el nmero de expediente y el rgano jurisdiccional que la ordena, y
finalmente, entregarle copia autorizada de la resolucin y, en su caso, de los
documentos que se le anexen.
No obstante lo anterior, los actuarios judiciales no son los nicos que se
encuentran investidos de fe pblica. Por ejemplo, los secretarios de juzgado
tienen que recibir por s o por conducto de la oficiala de partes los escritos
o promociones que presenten las partes; anotar al calce la razn del da y la
hora de presentacin, expresando el nmero de hojas que contengan los documentos que se acompaen; asentar razn idntica en la copia, con la firma
del que recibe el escrito y el sello del juzgado o tribunal, para que quede en
poder del interesado; autorizar los despachos, exhortos, actas, diligencias y
autos, as como toda clase de resoluciones dictadas; registrar puntualmente en
los expedientes las certificaciones, constancias y dems razones que la ley o el
superior ordene; expedir las copias que la ley determine o deban darse a las
partes en virtud de mandamiento judicial; recoger, guardar e inventariar los
expedientes; efectuar, en el tribunal o juzgado, las notificaciones que les encomiende la ley o entregar para el mismo objeto los expedientes al notificador
o, en su caso, al ejecutor.
Hiram Ral Pia Libien
Acuerdo de turno
En el mbito del derecho procesal mexicano, esta voz se refiere a las determinaciones correspondientes a la recepcin, registro y turno de los asuntos
y promociones competencia de los tribunales. Para tal efecto, se establecen
diferentes oficinas de correspondencia comn, cuya finalidad es instaurar un
sistema de distribucin de expedientes de forma ordenada, para evitar que la
carga de trabajo de los juzgados se acumule en un solo rgano jurisdiccional.
Para tales fines, se emplean sistemas computarizados o aleatorios para el registro de los mismos.
En el mbito de la Federacin, el Consejo de la Judicatura del Poder Judicial de la Federacin, a travs del Acuerdo General 13/2007, regula el funcionamiento, supervisin y control de las oficinas de correspondencia comn
de los tribunales de circuito y juzgados de distrito del Poder Judicial de la Federacin. Con la finalidad de aprovechar el conocimiento previo del asunto,
por parte del titular o titulares de los rganos jurisdiccionales, as como evitar
resoluciones contradictorias, ha establecido reglas para el turno de casos relacionados.
En el supuesto de no estar de acuerdo con la determinacin, el rgano
jurisdiccional al cual se le remite el asunto puede enviarlo al que considere
que debe conocer del mismo, y de no aceptarlo este ltimo, podr plantear
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Acuerdos de trmite
En el mbito de la pragmtica del derecho procesal constitucional mexicano,
se identifica a esta voz con las determinaciones correspondientes a la admisin, trmite y resolucin del juicio de amparo, de las controversias constitucionales y acciones de inconstitucionalidad; sin embargo, es importante sealar que en la legislacin correspondiente a cada una de ellas no se le precisa
con exactitud, por lo que, a fin de hallarla, es necesario efectuar un exhaustivo
ejercicio de revisin de la normatividad aplicable.
Por ejemplo, en el art. 104 de la Ley de Amparo se prev que el recurso
de reclamacin procede en contra de los acuerdos de trmite dictados por el
presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o por los presidentes
de sus salas o de los tribunales colegiados de circuito.
Otro ejemplo de ello es la atribucin del presidente de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin para designar ministros, en el caso de que una de
las salas requiera integrarse con miembros de la otra, esto solamente sucede
cuando dos o ms ministros se manifiestan impedidos para conocer de un
asunto.
En el caso de las controversias constitucionales y de las acciones de inconstitucionalidad, particularmente en la etapa de instruccin, el presidente
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin designa, segn el turno que
corresponda, a un ministro instructor, a fin de que ponga el proceso en estado
de resolucin.
Por cuanto hace a los presidentes de las salas y a los presidentes de los
tribunales colegiados de circuito, de forma genrica se establece que cuentan con atribuciones para dictar los trmites que procedan en los asuntos de
competencia de la sala o tribunal respectivo, hasta ponerlos en estado de resolucin.
Hiram Ral Pia Libien
Acuerdos de trmite
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Adopcin internacional
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Adopcin internacional
Por adopcin entendemos aquella figura jurdica mediante la cual se terminan los vnculos paterno-filiales o de parentesco de un nio, nia o adolescente con su familia de origen para trasladarlos a una familia adoptiva, con
la finalidad de velar por el inters superior del menor, traducido en el vivir
dentro de un seno familiar.
La adopcin es un acto jurdico que crea entre adoptante(s) y adoptado(s)
un vnculo de parentesco civil del que se derivan relaciones anlogas a las
que resultan de la paternidad y filiacin legtimas. La adopcin tiene como
fin incorporar al adoptado a una familia de manera plena, en la situacin de
hijo biolgico, y lograr de esa manera la formacin y educacin integral del
adoptado.
Histricamente, la filiacin biolgica era la esencia de las relaciones jurdicas entre padres e hijos; la adopcin se contemplaba como algo residual,
extremo; proporcionaba formas de perpetuar lneas sucesorias y bienes familiares, con escasas ventajas para el adoptado. En la actualidad, la adopcin
nacional y la internacional se han convertido en realidades con un pronunciamiento inequvoco en favor del inters superior del menor.
Con la aparicin de los diferentes instrumentos internacionales de proteccin del menor, se concibe a la adopcin internacional como una medida de
proteccin y bienestar que permite a los nios, hurfanos o abandonados beneficiarse de una familia permanente, buscando siempre el multimencionado
inters superior del menor.
La adopcin internacional tiene su marco jurdico en dos convenciones
internacionales, una de mbito universal, a saber: la Convencin de La Haya
de 29 de mayo de 1993, sobre la proteccin de menores y la cooperacin
en materia de adopcin internacional (en adelante Convenio de La Haya de
1993, y otra de mbito regional, es decir, la Convencin Interamericana sobre
conflicto de leyes en materia de adopcin de menores, firmada en La Paz,
Bolivia, el 24 de mayo de 1984 (CIDIP-III) (en adelante Convencin Interamericana de 1984). De esta manera, se define la adopcin internacional como
aquella en que el nio y los adoptantes tienen su residencia habitual en diferentes Estados. En este tenor, el art. 2o., prrafo primero, del Convenio de La
Haya, expresa lo siguiente: 1. La Convencin se aplica cuando un nio con
residencia habitual en un Estado contratante (el Estado de origen) ha sido, es
o va a ser desplazado a otro Estado contratante (el Estado de recepcin), bien
despus de su adopcin en el Estado de origen por cnyuges o por una persona con residencia habitual en el Estado de recepcin, bien con la finalidad
de realizar tal adopcin en el Estado de recepcin o en el Estado de origen.
En definitiva, una adopcin internacional tiene lugar cuando un nio
cuya residencia habitual se encuentra en un Estado Estado de origen o
Estado de emisin ha sido, es o va a ser desplazado a otro Estado contratante Estado de recepcin, bien despus de su adopcin en el Estado de
origen, por cnyuges o por una persona con residencia habitual en el Estado
de recepcin, bien con la finalidad de realizar tal adopcin en el Estado de
recepcin o en el Estado de origen.
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Adopcin internacional
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ser competente, a eleccin del actor, el juez del domicilio del adoptado o del
adoptante (art. 17).
Igualmente, la Convencin Interamericana de 1984 establece el derecho aplicable, y as: 1. El art. 3 expresa que la ley de la residencia habitual
del menor regir la capacidad, consentimiento y dems requisitos para ser
adoptados, as como cules son los procedimientos y formalidades extrnsecas
necesarias para la constitucin del vnculo; 2. El art. 4 establece la ley del
domicilio del adoptante o adoptantes regir: la capacidad para ser adoptante,
los requisitos de edad y estado civil del adoptante, el consentimiento del cnyuge del adoptante, si fuera el caso, y los dems requisitos para ser adoptante.
Adems, en la parte final de este art. 4 se establece una especie de clusula de
cierre denotativa de la prioridad hacia la proteccin internacional del menor,
al expresar que en el supuesto de que los requisitos de la ley del adoptante
(o adoptantes) sea manifiestamente menos estrictos a los sealados por la ley
de la residencia habitual del adoptado, regir la ley de ste; 3. El art. 9, en
relacin con las adopciones plenas, la legitimacin adoptiva y figuras afines,
las relaciones entre adoptante y adoptado, inclusive las alimentarias, y las del
adoptado con la familia del adoptante, se regirn por la misma ley que rige
las relaciones del adoptante con su familia legtima. No obstante, el art. 9,
prrafo b, estipula: los vnculos del adoptado con su familia de origen se considerarn disueltos. Sin embargo, subsistirn los impedimentos para contraer
matrimonio; 4. El art. 11 se refiere a los derechos sucesorios, y as determina
que se regirn por las normas aplicables a las sucesiones de cada una de las
partes; 5. El art. 13, relativo a la posibilidad de la conversin de la adopcin
simple en plena o legitimacin adoptiva o instituciones afines, establece que
dicha conversin se regir, a eleccin del actor, por la ley de la residencia habitual del adoptado, al momento de la adopcin, o por la ley del Estado donde
tenga su domicilio el adoptante al momento de pedirse la conversin; 6. El
art. 14 cubre el supuesto de la anulacin de la adopcin, la cual se regir por
la ley de su otorgamiento.
Nuria Gonzlez Martn
Alegatos en las controversias constitucionales
Como en la generalidad de los procesos, los alegatos en las controversias constitucionales (en lo sucesivo CC) son la penltima fase del proceso judicial.
La fase de alegatos, segn la materia del proceso de que se trate, podr ser un
periodo determinado (das u horas) o concretarse en un solo acto y/o audiencia en la que estn presentes las partes y el juzgador. Los procesos en general
inician con una (i) primera parte expositiva, postulartoria o polmica entre las
partes (demanda y contestacin); luego, (ii) una segunda fase probatoria o demostrativa (admisin y desahogo de pruebas); seguida por (iii) una tercera fase
de alegatos, y (iv) culminan con una fase resolutiva, consistente en el dictado
de la sentencia (Fix-Zamudio y Ovalle Favela, 1991).
Siguiendo a dichos procesalistas, los alegatos son la exposicin oral y/o
escrita de los argumentos de las partes sobre sus respectivas pretensiones y excepciones, y que resulan aplicables los preceptos jurdicos invocados en apoyo
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mbitos competenciales
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Kelsen, uno de los principales problemas relativos al Estado tiene que ver con
la imputacin. El Estado es un punto comn de imputacin de diferentes
acciones humanas. Los individuos cuyas acciones se atribuyen o imputan al
Estado son los llamados rganos del Estado.
Ahora bien, el criterio en que tal imputacin se basa corresponde en una
forma especfica al propio orden jurdico. Es decir, la imputacin de una accin humana al Estado solo es posible en su vinculacin con el orden jurdico.
De esta forma, se dice que el Estado crea nuevas normas jurdicas a travs
de la accin de ciertos rganos facultados para tal efecto por el propio orden
jurdico. El conjunto de atribuciones de cada rgano conforma su mbito de
competencias.
En el Estado constitucional y democrtico de derecho, el derecho constitucional sienta las bases normativas ms generales que se refieren a la estructura de rganos del Estado, a sus mbitos competenciales, a las relaciones
entre los rganos estatales y sus lmites frente a los gobernados. Pero el desarrollo de esas bases normativas generales se da a travs de leyes. Por ejemplo,
en relacin con los rganos del Poder Ejecutivo, la Constitucin solamente
establece las bases principales de su organizacin, pero no llega al detalle
de la misma. El Ejecutivo (y tambin los poderes Legislativo y Judicial) requiere para su funcionamiento de una multiplicidad de rganos secundarios,
entre los que necesariamente deben existir las relaciones indispensables para
conservar la unidad del poder del que forman parte. Asimismo, el desarrollo
legislativo que se haga de las referidas competencias de los rganos del Estado
debe respetar las bases normativas constitucionales respectivas.
El mecanismo de justicia constitucional al que por excelencia le corresponde proteger el mbito de competencias constitucionales de los rganos
del Estado mexicano es el de las llamadas controversias constitucionales
contempladas en el art. 105.I de la Constitucin. Originalmente, la Constitucin de 1917 otorg a la Suprema Corte la facultad de conocer de las
controversias que se susciten entre dos o ms Estados, entre los Poderes de
un mismo Estado sobre la constitucionalidad de sus actos, y de los conflictos entre la Federacin y uno o ms estados, as como de aquellas en que la
Federacin fuese parte. No obstante, esta clusula tena un alcance muy
limitado, ya que no inclua, por ejemplo, la hiptesis de conflictos en que los
municipios o el Distrito Federal estuvieran involucrados. La reforma constitucional del 31 de diciembre de 1994 ampli el alcance del art. 105, al incluir
todo tipo de conflicto de competencia que pueda surgir entre las diferentes
ramas de gobierno federal y entre los distintos niveles de gobierno de nuestro
sistema federal.
En este tema, es interesante examinar la decisin de la Suprema Corte
de Justicia en el Caso Temixco (SCJN, Controversia constitucional 31/97,
Semanario Judicial de la Federacin, 9a. poca, Pleno, t. XI, enero de 2000, (Ayuntamiento del Municipio de Temixco, vs. Gobernador y Congreso del Estado
de Morelos), porque en ella se establecieron una serie de definiciones fundamentales en relacin no solamente con la forma en que la Corte entiende
la distribucin de competencias del sistema federal mexicano, sino tambin
cmo concibe sus propias facultades para impartir justicia constitucional.
mbitos competenciales
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Amparamiento
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Amparamiento
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Amparo
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Amparo
Etimolgicamente, la palabra amparar proviene del latn anteparre, que significa prevenir, favorecer, proteger. Su connotacin jurdica proviene del derecho espaol, y se utilizaba adems como sinnimo de recurso o medio impugnativo (amparo o amparamiento en las Siete Partidas, tercera, ttulo
XXIII). El origen de este vocablo se remonta a la Edad Media, en los procesos
forales aragoneses (aprehensin, inventario, firma de derecho y manifestacin
de personas). El Justicia Mayor del Reino de Aragn o sus lugartenientes,
como especies de jueces de constitucionalidad, amparaban a las personas
y a sus bienes contra actos excesivos y arbitrarios del poder soberano. Tambin en el derecho de Castilla se utiliz esta expresin en el mismo sentido.
Y es precisamente a travs del ordenamiento castellano la manera en que se
introduce el vocablo amparar, como sinnimo de proteccin en la Amrica
espaola (siglos XVI a XIX). En ese periodo aparecen los reales amparos
otorgados por la Real Audiencia de Mxico (en realidad, constituan interdictos posesorios).
Desde una nocin contempornea, la expresin amparo se utiliza para
significar al juicio constitucional de amparo, es decir, una garanta judicial,
un proceso constitucional, un mecanismo de proteccin especfico para salvaguardar los derechos fundamentales dentro de los sistemas de control de la
constitucionalidad de leyes y dentro de la concepcin genrica de la defensa
de la Constitucin. Histricamente, como proceso constitucional, se contempl por primera vez en la Constitucin del Estado de Yucatn, Mxico, de
1841 (arts. 8, 9 y 62), en donde se facultaba expresamente al Tribunal Superior de Justicia para amparar en el goce de sus derechos a los que le pidan su
proteccin, contra las leyes y decretos de la legislatura que sean contrarios a la
Constitucin. Posteriormente, el juicio de amparo mexicano qued regulado
a nivel federal (1847, 1857 y 1917).
La experiencia mexicana influy en todos los pases latinoamericanos. La
mayora utiliza la denominacin de juicio recurso proceso o accin
de amparo. Solo tres pases le otorgan distinta denominacin, Brasil (mandado de segurana), Colombia (tutela jurdica) y Chile (recurso de proteccin).
En su expansin se pueden advertir tres oleadas cronolgicas. La primera
acontece en Centroamrica, durante la segunda mitad siglo XIX y primera
del siglo XX: El Salvador (1886), Honduras y Nicaragua (1894), Guatemala
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(1921), Panam (1941) y Costa Rica (1949). Incluso se incluy en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos de Centroamrica de 1989 (Honduras,
Nicaragua y El Salvador), as como en la Constitucin de la Repblica Centroamericana de 1921 (Guatemala, El Salvador y Honduras).
Una segunda etapa se advierte con la creacin jurisprudencial del amparo en Argentina (1957-58), que influy posteriormente en Venezuela (1961),
Bolivia, Ecuador y Paraguay (1967). La regulacin normativa de la accin
de amparo en Argentina inici en varias provincias desde 1921, antes de que
a nivel nacional se reconociera por la Corte Suprema en los paradigmticos
casos Siri, ngel S. (1957) y Samuel Kot (1958), a pesar de no regularse
a nivel constitucional o legal. En el primer caso la Corte Suprema admiti la
accin para proteger el derecho de libertad de imprenta y de trabajo, derivado de la clausura de un peridico, por lo que reconoci la garanta constitucional a favor de los individuos contra actos de autoridad. En el segundo
caso, la Corte extendi el mbito de proteccin para comprender actos de
particulares, y a partir de entonces ha tenido un desarrollo doctrinal y jurisprudencial importante. La interpretacin del ms alto tribunal argentino
consider el concepto de derecho o garanta implcito, es decir, no enumerado, a que se refiere el art. 33 de la Constitucin nacional, concepcin que siguieron varias Constitucionales latinoamericanas con posterioridad (Bolivia,
Brasil, Repblica Dominicana, Guatemala, Honduras, Paraguay, Uruguay y
Venezuela).
Una tercera oleada comprende cinco pases en la dcada de los setenta,
ochenta y noventa del siglo XX: Per (1979), Chile (1980), Uruguay (1988),
Colombia (1991), y Repblica Dominicana (1999). En algunos pases, como
en Brasil y en el Per, el hbeas corpus realiz las funciones del amparo, ya
que paulatinamente fue expandiendo su mbito natural de proteccin no solo
para la tutela de la libertad personal, sino tambin para los dems derechos
fundamentales. En el Per, hasta que la figura del amparo se regul (con autonoma del hbeas corpus) en las Constituciones de 1979 y 1993, previndose actualmente en el Cdigo Procesal Constitucional, uno de los primeros
cdigos con esta denominacin. En Brasil, hasta la creacin del mandado de
segurana en la Constitucin de 1934.
Uruguay es el nico pas latinoamericano que no regula la institucin
de manera expresa en la Constitucin, si bien se prev la garanta de manera implcita, expidiendo la ley correspondiente que la regula. En Repblica
Dominicana fue establecido jurisprudencialmente por la Corte Suprema de
Justicia en 1999, al aplicar de manera directa el art. 25.1 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (recurso sencillo, rpido y efectivo que
ampare contra violaciones a derechos fundamentales), fijando en su sentencia
los lineamientos generales de competencia, procedimiento y plazos del recurso de amparo. Posteriormente, se emiti en 2006 la legislacin de amparo, y
actualmente se prev en la nueva Constitucin de 2010, cuya competencia corresponde a la recientemente creada Corte Constitucional. Tambin se prev
esta institucin en las nuevas Constituciones de Bolivia y Ecuador.
En cuanto a los derechos y libertades tutelados, se advierten tres supuestos. El primero, que comprende la concepcin tradicional, el amparo protege
Amparo
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Para que sea legal la aplicacin de una medida de apremio deben respetarse los principios de legalidad y seguridad jurdica, a fin de dar certeza a la
o el gobernado sobre las normas aplicables y las atribuciones de la autoridad.
Los requisitos mnimos que debe observar quien juzga son: 1. La existencia de
una determinacin jurisdiccional fundada y motivada, que deba ser cumplida
por las partes o por alguna persona involucrada en el proceso, y 2. Notificarla personalmente, con apercibimiento de que en caso de desobediencia se
aplicar una medida de apremio precisa y concreta. Lo anterior permite a la
persona obligada, conocer las consecuencias de su conducta, de manera que
la decisin tomada por el rgano jurisdiccional se justifica por las circunstancias del caso.
En la Ley de Amparo publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 2
de abril de 2013 se incorpor un apartado especfico sobre medidas disciplinarias y de apremio, a diferencia de la norma abrogada, que contena en
forma dispersa la posibilidad de apercibir a la autoridad o persona obligada a
realizar un acto procesal, con la imposicin de alguna multa o bien se acuda
supletoriamente al Cdigo Federal de Procedimientos Civiles.
Para hacer cumplir sus determinaciones, los rganos jurisdiccionales de
amparo pueden utilizar cualquiera de las medidas de apremio siguientes: multa, auxilio de la fuerza pblica y denunciar o poner a disposicin del Ministerio Pblico al o la contumaz, por la probable comisin de un ilcito; por
ejemplo: contra un particular que desobedezca un mandato de los tribunales
de acuerdo con los numerales 178 a 183 del Cdigo Penal Federal; o bien, los
arts. 262, frac. III y 267, frac. I de la Ley de Amparo, que tipifican como delitos imputables a las autoridades responsables, entre otros, la desobediencia de
un auto que decreta la suspensin o el incumplimiento de una sentencia que
otorgue la proteccin constitucional.
Ahora, como el legislador no estableci un orden para imponerlas, corresponde al juzgador, en uso de su prudente arbitrio, aplicar el medio que estime
conveniente para compeler al o la contumaz. Inclusive, puede imponerse en
varias ocasiones un mismo medio de apremio, puesto que la ley no contiene
limitante alguna para que las y los titulares de los rganos jurisdiccionales
los utilicen las veces que consideren necesarias para hacer cumplir sus determinaciones, atendiendo a las circunstancias particulares del caso, tales como
la naturaleza de la determinacin que deba cumplirse, sus consecuencias y la
gravedad del asunto.
Las multas se impondrn a razn de das de salario mnimo general vigente en el Distrito Federal al momento de realizarse la conducta sancionada,
pero si la o el infractor es jornalero, obrero o trabajador, no podr exceder
de su jornal o salario de un da. La ley acoge un criterio dual: por un lado,
una regla genrica, que atiende a factores econmicos dinmicos, como el
salario mnimo general del Distrito Federal, una unidad de medida estndar
que utiliza un parmetro de la realidad social susceptible de ser aplicado en
diferentes circunstancias, evitando que las sanciones pierdan actualidad; y por
otro, una regla especfica dirigida a los sectores ms desprotegidos o econmicamente dbiles; esto es, acude a sus circunstancias personales, al limitar la
multa en funcin de sus ingresos netos diarios, de acuerdo con el postulado
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En ese orden de ideas, el objeto del juicio en cuanto a materia son tanto
los derechos humanos como los actos de autoridad que se reclaman. Adems,
el objeto en cuanto a la finalidad es resolver las controversias respecto de
violacin a derechos humanos, aunado a que una vez acreditada la violacin,
tiene como objeto restituir al quejoso en el goce de su derecho, mediante el
restablecimiento de las cosas o imponiendo obligaciones a la autoridad
Terica. El juicio de amparo se define como un medio de control constitucional, en el que se contemplan diversos instrumentos procesales, que si
bien tiene principios generales comunes, cada uno tiene funciones diversas,
pero encaminadas a lograr el respeto pleno a la Constitucin (Fix-Zamudio,
2003:18). Como proceso judicial: es la secuencia de actos que se desenvuelven progresivamente con objeto de resolver el conflicto de derechos humanos
que se somete a decisin. De acuerdo con Couture (2002:99), el proceso por
el proceso no existe; es decir, ste solo se explica en cuanto a su fin, de ah la
importancia de definir cul es la funcin del proceso de amparo.
La funcin inmediata del juicio de amparo es proteger y garantizar los derechos humanos, tanto de fuente nacional como internacional de las personas
individual y colectivamente consideradas. Se trata de un proceso de configuracin constitucional autnomo dotado de regulacin jurdica especfica que
salvaguarda las prevenciones constitucionales y convencionales a travs de
una contienda equilibrada entre gobernado y gobernante, y de manera indirecta y extraordinaria al orden jurdico nacional (control de constitucionalidad y de legalidad). En razn de lo anterior, tal y como acontece en cualquier
proceso, el amparo tiene un fin privado, consistente en proteger los derechos
humanos del individuo que los reclama y tiene un fin pblico, pues busca el
respeto a la supremaca constitucional, al ser una herramienta que pretende la
constitucionalizacin del ordenamiento; esto es, lograr que la norma suprema
se imponga frente a todas las normas, no como un documento poltico, sino
como una norma vinculante y superior que corrija el indebido actuar de las
autoridades.
En ese aspecto, como lo seala Fix-Zamudio (2003:18), el amparo es una
institucin que, a travs de distintos instrumentos procesales, realiza cinco
funciones: i) tutela la libertad personal; ii) estudia la constitucionalidad de las
leyes; iii) estudia la constitucionalidad de las sentencias judiciales; iv) estudia
la constitucionalidad de los actos y resoluciones de la administracin activa,
y v) protege los derechos sociales de los campesinos sometidos al rgimen de
reforma agraria. Siguiendo esa idea, cada uno de estos instrumentos tiene
diversas finalidades, las cuales dependen del acto que es objeto de estudio;
sin embargo, todos encuentran un comn denominador en la defensa de la
Constitucin, que incluye la proteccin de derechos humanos y el control de
constitucionalidad y convencionalidad de los distintos actos de las autoridades
(poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial).
De esa forma, el juicio de amparo se basa en una idea de limitacin del
poder pblico, a partir de los postulados constitucionales y el respeto a la
supremaca de la Constitucin, mediante la cual se priva de eficacia legal y
material a los actos de autoridad que no se ajustan a los trminos y condiciones sustentados en la norma suprema, con especial atencin a los derechos
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el art. 22 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos penas de muerte, de mutilacin, de infamia, la marca, los azotes, los palos, el
tormento de cualquier especie, la multa excesiva, la confiscacin de bienes y
cualesquiera otras penas inusitadas y trascendentales, as como la incorporacin forzosa al ejrcito, armada o fuerza area nacionales, y la persona agraviada se encuentre imposibilitada para promover el amparo, podr hacerlo
cualquiera otra en su nombre, aunque sea menor de edad. En estos casos la
demanda podr formularse por escrito, comparecencia o medios electrnicos,
sin necesidad de firma electrnica.
El preponderante valor de los bienes jurdicos que se protegen justifica el
establecimiento de tan notables excepciones al principio de legitimacin en
la causa y en el proceso, a la regla general de capacidad de ejercicio para la
realizacin de actos jurdicos y al orden natural del proceso, pues establece
la posibilidad de que promueva cualquier persona a nombre de otra, sin ser
su representante, incluyendo a menores de edad; asimismo, se prev el dictado
de medidas cautelares como la suspensin de plano de los actos reclamados,
sin que exista peticin formal de quien directamente resienta el agravio. Aunque la ley establece mecanismos para lograr la ratificacin de la demanda,
sin cuya satisfaccin se tendr por no presentada y se dejarn sin efectos las
medidas cautelares dictadas, lo que puede ocurrir en el plazo mximo de un
ao, salvo que se trate de desaparicin forzada de personas.
En estos supuestos, los requisitos de la demanda se reducen a sealar: 1. El
acto reclamado; 2. La autoridad que lo haya ordenado; 3. La autoridad que
ejecute o trate de ejecutar el acto, y 4. El lugar donde se encuentre la parte
quejosa. En caso de que el o la promovente desconozca los datos requeridos
en los puntos 2 y 4, deber manifestarlo en la demanda.
Amparo directo. En esta va, la demanda debe contener: 1. El nombre y domicilio de la parte quejosa y de quien promueve en su nombre; 2. El nombre
y domicilio del tercero interesado; 3. La autoridad responsable; 4. El acto
reclamado, cuando se reclame la inconstitucionalidad de una norma general, ello solo se har valer en los conceptos de violacin, sin sealarla en
un apartado destacado; 5. La fecha de notificacin del acto reclamado o la
data en que la o el quejoso hubiera tenido conocimiento del mismo; 6. Los
preceptos que contengan los derechos humanos cuya violacin se reclame,
y 7. Los conceptos de violacin.
Requisitos comunes. Por regla general, la demanda se presenta por escrito
con copias para cada una de las partes y, tratndose del amparo indirecto, dos
para el incidente de suspensin (si se solicita y no deba concederse de oficio).
Adems, la ley establece la posibilidad de promover a travs de medios electrnicos, y solo excepcionalmente por comparecencia o por va telegrfica; en
estos casos no ser necesario exhibir copias, pues deber expedirlas el rgano
jurisdiccional de amparo o la autoridad responsable, en el amparo directo. Lo
mismo ocurre cuando se trate de asuntos del orden penal, en materia laboral
tratndose de los y las trabajadoras, cuando se puedan afectar intereses de
menores o incapaces, o bien los derechos agrarios de los ncleos de poblacin
comunal o ejidal o de quienes tengan la calidad de ejidatarios o comuneros
(incluidos los aspirantes a ser sujetos de derecho agrario), as como cuando se
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trate de personas que por sus condiciones de pobreza o marginacin se encuentren en clara desventaja social para emprender un juicio; es decir, grupos
en condicin de vulnerabilidad.
El incumplimiento, inexactitud u oscuridad de algn requisito da lugar a
que el rgano jurisdiccional de amparo requiera al o la promovente para que
en el plazo de cinco das subsane las irregularidades formales de la demanda.
En caso de que no lo haga, la consecuencia es tenerla por no presentada.
Si se cumple la prevencin, la demanda y el escrito aclaratorio no pueden
desvincularse, analizarse o considerarse por separado, pues ambos escritos
integran la demanda de amparo; por tanto, deben ser considerados como un
solo documento.
Sin embargo, no todos los requisitos son susceptibles de ser subsanados.
No procede prevenir a la parte quejosa cuando se omite expresar los conceptos de violacin, pues stos son indispensables para conocer su pretensin; de
lo contrario se le dara un plazo mayor al legal para plantear la demanda, segn lo ha establecido la Suprema Corten de Justicia en la jurisprudencia P./J.
111/2004. Excepto cuando el amparo indirecto se promueva en trminos de
los arts. 15 y 109 de la Ley de Amparo, en cuyo caso la norma no exige que
se expresen conceptos de violacin, excepcin que no debe confundirse con
la suplencia de la queja prevista en el penltimo prrafo del numeral 79 de la
norma referida.
Set Leonel Lpez Gianopoulos
Amparo agrario
El amparo agrario protege a los ncleos de poblacin ejidal o comunal y a
los ejidatarios y comuneros en sus derechos agrarios, lo que ha constituido la
socializacin del amparo.
En Mxico, se pueden distinguir dos etapas para la comprensin de su
diseo procesal: el origen, con su carcter de proceso constitucional especfico
de resguardo de los derechos sociales e individuales de grupos o entidades
agrarias y de sus miembros competentes, y el de adaptacin, al fenmeno
contemporneo de la Constitucin convencionalizada.
El amparo agrario tuvo su origen en la reforma de 1962 al art. 107, frac.
II, de la Constitucin de 1917, que fue desarrollada por las modificaciones de
1963 a la Ley de Amparo, que estableci ventajas procesales en beneficio de los
campesinos sujetos al rgimen de reforma agraria (ejidatarios, comuneros y sus
respectivas poblaciones), que permitieran equilibrar su situacin en el proceso
frente a los propietarios agrcolas y ganaderos y respecto de las autoridades
administrativas federales encargadas del desarrollo de la propia reforma agraria, ya que se consider que dichos campesinos, en su mayor parte, carecan
de un adecuado asesoramiento jurdico para intervenir en las controversias
agrarias.
Con estas reformas constitucionales y legales se configur el quinto sector
del amparo mexicano, el cual adquiri mayor trascendencia con motivo de
la reforma de 1976 a la Ley de Amparo, la cual se dividi artificialmente en
Amparo agrario
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Amparo agrario
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distinguir entre la accin de inconstitucionalidad (amparo indirecto) y el recurso de inconstitucionalidad (amparo directo). Precisa el autor que el primero permite combatir las normas de manera frontal y directa, respecto del cual
conoce un juzgado de distrito; en cambio, en el segundo, no se combate la
norma de manera inmediata, sino a travs de una resolucin judicial, a travs
de la cual se decide si las normas aplicadas por el rgano jurisdiccional de
origen son inconstitucionales, procedimiento del cual conocen los tribunales
colegiados de circuito.
Adems, el amparo indirecto contra leyes es un procedimiento de doble
instancia, en el que se deben sealar como autoridades responsables a los rganos emisores de las disposiciones de observancia general, regulado en el art.
107, frac. I, de la Ley de Amparo; en cambio, el amparo directo, regulado en
el art. 170 de dicha ley, se desenvuelve en una nica instancia, pues el recurso
de revisin en contra de la resolucin de un amparo directo es excepcional
para el caso de que subsista alguna cuestin propiamente constitucional; aunado a ello, en el amparo directo no se sealan a las autoridades como responsables, al no considerarse las normas como actos reclamados.
Asimismo, otra de las diferencias radica en los plazos para promover el
juicio, pues en el llamado recurso de inconstitucionalidad, al reclamarse la
ley a la luz de su aplicacin, se cuenta con 15 das a partir de la notificacin
de la sentencia definitiva, a diferencia de la accin de amparo contra leyes, la
cual puede promoverse en trminos del art. 17 de la Ley de Amparo, en dos
momentos: a) 30 das a partir de su publicacin, cuando las normas sean autoaplicativas, y b) 15 das a partir del primer acto de aplicacin, cuando sean
heteroaplicativas.
Aunada a las diferencias anteriores, debe considerarse la relativa a los
alcances respecto al pronunciamiento de inconstitucionalidad de la norma,
pues en el caso del amparo indirecto al sealarse como acto reclamado
la concesin del amparo se da mediante la desincorporacin de ese acto de
su esfera jurdica, situacin que impide que las autoridades puedan aplicarla
nuevamente; en cambio, en el amparo directo al no ser la norma acto reclamado el amparo tiene por efecto dejar insubsistente la sentencia y obligar
a la responsable a no aplicar el artculo considerado inconstitucional, pero la
norma no se desincorpora de su esfera.
De igual forma, si bien los efectos del amparo indirecto impiden que la
norma se aplique nuevamente, ello es nicamente respecto del sujeto que solicit el amparo, supuesto que concretiza el principio de relatividad de las
sentencias previsto en la frac. II del art.107 de la Constitucin y el art. 73 de
la Ley de Amparo, segn los cuales las sentencias que se pronuncien solo se
ocuparn de los quejosos que lo hubieran solicitado.
En alcance a este principio, la Ley de Amparo, en sus arts. 231 a 235,
incorpora un procedimiento con la finalidad de fortalecer el principio de supremaca constitucional, denominado declaratoria general de inconstitucionalidad, mediante el cual se faculta al presidente del Pleno o de las Salas de
la Suprema Corte de Justicia, informar a la autoridad respecto de la existencia
de jurisprudencia por reiteracin que declara la inconstitucionalidad de la
norma que emiti, con la finalidad de que en el plazo de 90 das la modifique
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dicho Tribunal basndose en la poca garanta que ofreca la Comisin Africana creada por la Carta en cuanto a la proteccin de los derechos humanos.
La otra corriente, mayoritaria, que termin ganando, defendi la idea de la
concepcin africana basada en la conciliacin ms que en los procedimientos
jurdicos, en el arreglo de las disputas o controversias.
La negativa de adoptar un tribunal fue justificada por la bsqueda del
consenso y de la conciliacin prevalecientes en la cultura africana en contra
de las soluciones jurdicas, y por la desconfianza que los Estados africanos
siempre han expresado con respecto a dichas soluciones a favor de arreglos
polticos de los conflictos, por evidentes razones de apego a sus soberanas de
reciente adquisicin.
Varios factores internos y externos que sucedieron desde la adopcin de
la Carta Africana contribuyeron al resurgimiento de aquella idea de creacin
de un Tribunal Africano como mecanismo de proteccin de los derechos individuales y de resolucin de grandes problemas que la Comisin se vio incapacitada a solucionar a causa de la soberana de los Estados, y la consiguiente
violacin de los derechos humanos por los gobiernos en situaciones de sitio o
emergencia, o en los casos previstos por la leyes nacionales. Dicho con otros
trminos, se dejaron los derechos humanos a la nica responsabilidad interna
de los Estados y de los gobiernos no respetuosos de sus propias Constituciones.
La creacin de un Tribunal Africano urga, para invertir en los derechos
humanos como caldo de cultivo de la paz, a la estabilidad y al desarrollo en
el continente.
El Tribunal resuelve una importante laguna de la Carta Africana mediante la creacin de un rgano con carcter jurisdiccional, pues segn Mutoy
Mabila, la propia naturaleza del Tribunal y el carcter vinculante de sus
decisiones van a paliar las debilidades del proceso de toma de decisiones de
la comisin. Este proyecto de reforma constituye, al respecto, un paso decisivo en la proteccin internacional de derechos humanos en frica. La
institucin de los tribunales constitucionales es, sin duda, una de las mayores
innovaciones del constitucionalismo africano en la dcada de 1990. Si bien la
Corte Constitucional fue relegada durante dcadas, al mismo tiempo que el
propio Poder Judicial que contaba con poco decoro institucional sin eficacia
real, los nuevos tribunales constitucionales se instalan en la comodidad de una
verdadera divisin de poderes. Este consuelo esencialmente jurdico garantiza
la independencia de la institucin frente a los otros poderes, incluyendo al
presidente de la Repblica y la Asamblea Nacional. Se consolida la situacin
de los miembros de estos tribunales y se refuerzan sus facultades. Este es un
premio importante para la vida del Estado de derecho.
El Tribunal Africano es menos dependiente de los jefes de Estado y de
gobierno que la Comisin Africana. El primero se adecua ms a los instrumentos internacionales del mismo tipo (las convenciones Europea y Americana sobre Derechos Humanos en las que se inspira) que la segunda, que tiene
una clara especificidad. Ambos destacan por su carcter africano (menos en el
protocolo y ms en la Carta Africana) al insistir en la conciliacin y en el arbitraje. En otros trminos, la Comisin es ms un instrumento de promocin de
derechos humanos, y el Tribunal, de proteccin, adems de tener el primero
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Amparo interamericano
El amparo interamericano consiste en el derecho de toda persona humana,
vctima de una violacin a sus derechos humanos reconocidos por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH) y los dems instrumento interamericanos convencionales sobre la materia o por la Declaracin
Americana de Derechos y Deberes del Hombre (Declaracin Americana), a
interponer una peticin ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) para obtener la tutela efectiva, cuando dicha violacin provenga de cualesquiera de los rganos del poder pblico de un Estado parte de la
CADH, o en su defecto, simplemente de un miembro de la OEA, cuando se
hayan agotado los recursos internos conforme a las reglas del derecho internacional o haya operado alguna de las excepciones previstas.
Esta voz, que introdujimos por primera vez en 1998 (Ayala, C., Del amparo constitucional al amparo interamericano como institutos para la proteccin de los
derechos humanos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos) tiene su
origen en la obra de Cappeletti, quien denomin amparo internacional a la accin mediante la cual se acude a la jurisdiccin internacional de los derechos
humanos como el recurso de amparo individual a nivel supranacional. Asimismo, Gimeno Sendra hace referencia al amparo internacional como la
accin mediante el cual las personas presentan reclamaciones individuales
ante las instituciones internacionales de proteccin de derechos humanos, en
ese caso, refirindose a la entonces Comisin y ahora Corte Europea de
Derechos Humanos.
En el caso del amparo interamericano, los rganos competentes para conocer las peticiones de proteccin internacional en el caso de los Estados partes de la CADH, es, en primera instancia, la CIDH, y, en segunda instancia,
la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) para aquellos
Estados que hayan aceptado su jurisdiccin obligatoria. En el caso de los
dems Estados miembros de la OEA que no hayan ratificado la CADH (o
que habindolo hecho no hayan aceptado la jurisdiccion obligatoria de dicha
Corte IDH), el rgano competente para conocer estas peticiones es solamente
la CIDH, con base en la Carta de la OEA, el Estatuto y el Reglamento de la
CIDH, y la Declaracin Americana.
El objeto del amparo interamericano es la proteccin, restitucin y reparacin de los daos causados o atribuibles al Estado por las violaciones a los
derechos humanos. De all que en el caso, de que el Estado haya ratificado la
CADH, la peticin es en primer lugar decidida por la CIDH, mediante un
informe de fondo, el cual contiene las conclusiones y las recomendaciones
Amparo interamericano
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reparatorias. Dentro de los tres meses siguientes, de no solucionarse la situacin y en el mejor inters de la vctima, la CIDH podr enviar el caso a la
Corte IDH. En esta nueva etapa judicial internacional, las vctimas se incorporan con legitimacin propia mediante un escrito autnomo de solicitudes,
argumentos y pruebas, el cual, a su vez, debe ser respondido por el Estado
demandado. Luego de las pruebas, de la audiencia, y de las conclusiones, el
proceso ante la Corte IDH termina con una sentencia definitiva e inapelable
mediante la cual, cuando decida que hubo violacin de un derecho protegido
en la CADH, dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su derecho conculcado, y dispondr, asimismo, de ser procedente, que se reparen las
consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin de
esos derechos y el pago de una justa indemnizacin a la vctima.
Como se dijo supra, en el supuesto de que el Estado no haya ratificado la
CADH, la peticin culminar con el referido informe de fondo de la CIDH,
con las conclusiones y recomendaciones reparatorias, las cuales deben ser
cumplidas de buena fe por el Estado miembro de la OEA.
El amparo interamericano a su vez incluye una proteccin cautelar, en
casos de extrema gravedad y urgencia, y cuando se haga necesario evitar daos irreparables a las personas. Esta proteccin cautelar puede ser solicitada
directamente a la CIDH, la cual tiene competencia para acordar medidas
cautelares; o ante la Corte IDH, la cual puede acordar medidas provisionales.
En los asuntos que est conociendo la Corte IDH, podr tomar las medidas
provisionales que considere pertinentes a instancia de parte o aun de oficio,
y si se tratara de asuntos que an no estn sometidos a su conocimiento, solo
podr actuar a solicitud de la Comisin.
Carlos Ayala Corao
Amparo. Juicio en lnea
Juicio es el litigio o controversia surgido entre personas con intereses opuestos que se dirimen por el conocimiento de una autoridad investida de jurisdiccin; sta dicta una resolucin que otorgue certidumbre sobre el derecho pretendido por las partes, obligando a su reconocimiento, respeto o satisfaccin.
Los estudiosos del derecho procesal aclaran que existe una distincin entre los trminos juicio, litigio, proceso y procedimiento; esto permite
definir con ms fortuna dichos conceptos. Juicio proviene del latin iudicium,
que significa el conocimiento de una causa en la cual el juez ha de pronunciar
sentencia. Es una expresin que guarda relacin con el conjunto de actos
que se ejecutan por o ante el rgano del Estado investido, constitucional y
legalmente, de jurisdiccin y competencia para resolver las controversias entre
particulares y los rganos estatales, con motivo de la aplicacin, interpretacin o integracin de las normas jurdicas. Lo anterior, la doctrina lo identifica como proceso.
La expresin en lnea, que puede relacionarse con lo digital, electrnico o de internet, es el resultado de la traduccin al espaol del anglicismo
online, que refiere a la conectividad mediante la cual es posible ingresar a un
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Amparo laboral
El amparo laboral es un instrumento de defensa de control de legalidad y
constitucionalidad, que tiene como particularidades la suplencia de la deficiencia de la queja, el principio de subsistencia y la inoperancia de la caducidad.
El juicio de amparo aparece por primera vez en los arts. 101 y 103 de la
Constitucin de 1857. Surge para proteger solo las garantas individuales, ya
que si bien en la Constitucin de 1857 se discuti la necesidad de incluir en la
misma los derechos sociales (particularmente por Ponciano Arriaga e Ignacio
Ramrez), dicha discusin no se reflej finalmente en el texto constitucional.
Una vez que aparecen los derechos sociales en la Constitucin de 1917, la Ley
de Amparo de 1936 introduce el amparo en materia laboral.
Asimismo, a partir de la ejecutoria La Corona, de febrero de 1924, la
SCJN reconoci a las juntas de conciliacin y arbitraje (JCA) como tribunales
de derecho de competencia especializada. Posteriormente, la Ley Federal del
Trabajo (LFT) de 1931, en su art. 551, estableci la naturaleza de tribunales
de derecho de las JCA (tribunales de trabajo que hoy en da dependen del Poder Ejecutivo), al otorgarle a sus resoluciones (laudos) el carcter de sentencias
judiciales.
Por su parte, la Ley de Amparo (LA), del 10 de diciembre de 1936, en su
exposicin de motivos, por un lado reafirm la naturaleza de sentencias judiciales a los laudos de las JCA (El Ejecutivo ha estimado que los laudos de las
juntas de Conciliacin y Arbitraje, tal y como en la actualidad se dictan, son
equiparables a las sentencias definitivas emitidas en materia civil por autoridades judiciales y ,en consecuencia, que en contra de ellas procede el recurso
de amparo directo...), y por otro lado seal las particularidades sociales de
la suspensin en materia laboral. En la exposicin de motivos se seala la necesidad de que la justicia laboral lo sea sin sujetarse a las largas y difciles
tramitaciones que son propias de otra case de juicios.
El art. 158, frac. III, de la LA estableci la procedencia del amparo directo contra los laudos dictados por las JCA. Adems, en su art. 174 se inici
Amparo laboral
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Amparo laboral
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la tenencia tutelar o protectora del amparo para los trabajadores, ya que estableci el principio de subsistencia: Tratndose de laudos de las juntas de
Conciliacin y Arbitraje, la suspensin se conceder en los casos en que, a
juicio del presidente de la junta respectiva, no se ponga a la parte que obtuvo,
si es la obrera, en peligro de no poder subsistir mientras se resuelve el juicio de
amparo, en los cuales slo se suspender la ejecucin en cuanto exceda de lo
necesario para asegurar tal subsistencia.
Del desarrollo del amparo laboral en nuestro pas se puede afirmar que
a lo largo de su historia han desarrollado una serie de particularidades, a saber: la suplencia de la deficiencia de la queja, el principio de subsistencia y la
inoperancia de la caducidad, aunque esta ltima con la reciente reforma en
materia de amparo ha sido extendida.
La suplencia de la deficiencia de la queja. En materia laboral, el 19 de
febrero de 195, en el tercer prrafo de la frac. II del art. 107 constitucional se
establece que la suplencia de la queja Podr suplirse la deficiencia de la queja
en materia penal y de la parte obrera en materia de trabajo. A partir de la
reforma constitucional del 7 de abril de 1987 se le otorga a la suplencia de
la queja el carcter obligatorio. La Ley de Amparo, en su art. 76 bis, establece
que las autoridades que conozcan del juicio de amparo debern suplir la deficiencia de los conceptos de violacin de la demanda, as como de los agravios
formulados en los recursos establecidos por la Ley de Amparo. En la frac. IV
del art. en comento, particularmente se establece que en materia laboral,
la suplencia slo se aplicar a favor del trabajador.
La jurisprudencia, por su parte, ha extendido la suplencia de la queja
al establecer que sta pera aun ante la ausencia total de conceptos de violacin y
agravios (jurisprudencia 39/95); asimismo, la suplencia de la queja tambin
procede a favor del sindicatos tratndose de la inexistencia de una huelga
(tesis 2.XLVI/90).
Garanta de subsistencia. En la prctica se suele establecer la garanta de
subsistencia de 4 a 6 meses de salario, segn determine la JCA. En caso de que
se niegue el amparo al patrn, la cantidad consignada como garanta de subsistencia se toma a cuenta de la condena. Destaca sealar tambin que si se le
concede el amparo a la parte demandada, y en ese sentido cambia el laudo de
la JC de condenatorio a absolutorio, la demandada pierde el monto entregado
como garanta de subsistencia.
Cuando el laudo ordene la reinstalacin y el trabajador regresa a su trabajo, lo que permite subsistir mientras se resuelve el amparo interpuesto por
el empleador, puede concederse la suspensin respecto a los salarios cados y
otras prestaciones involucradas en la condena.
Inoperancia de la caducidad. En materia de trabajo, el sobreseimiento
por inactividad procesal o caducidad de la instancia funcionaba solamente
cuando el quejoso era el patrn, segn lo estableca el art. 74, frac. V, de la LA.
Sin embargo, ahora con la reforma al juicio de amparo se elimina el sobreseimiento por inactividad procesal y caducidad de la instancia, teniendo el juez
que resolver necesariamente sobre el fondo del asunto, independientemente
de que se trate del trabajador o del empleador.
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Cabe sealar que ahora el nuevo juicio de amparo abre varias ventanas
de oportunidades en materia de derecho social a partir de la reforma constitucional de los arts. 103 y 107 de junio de 2011 y de la nueva LA, del 2 de
abril de 2013: 1. Los tribunales federales tutelarn adems de los derechos
fundamentales establecidos en la Constitucin, los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales ratificados por el Estado mexicano.
En ese sentido, las normas internacionales laborales cada vez ocuparn un
papel ms importante en la legislacin mexicana, en su calidad de normas
nacionales de fuente internacional. 2. Con las reformas incorporadas, ahora
el amparo procede no solo por lo que la autoridad haga, sino tambin por lo
que deja de hacer. Recordemos que los derechos sociales implican obligaciones de hacer. En ese sentido, si una autoridad es omisa en el cumplimiento de
una obligacin (por ejemplo, el derecho a contar con un trabajo), cualquier
persona afectada estar en condiciones de reclamar dicha omisin a travs del
amparo. 3. En atencin al inters social y a solicitud y justificacin de alguna
de las cmaras del Congreso de la Unin o del Ejecutivo Federal, la SCJN podr atender prioritariamente las controversias constitucionales y las acciones
de inconstitucionalidad. Sin duda, los temas de naturaleza agraria o laboral
podran ser considerados de inters social. 4. La Ley de Amparo solo protega
a quienes tenan un inters jurdico, y no aquellos que si bien eran afectados
indirectamente no contaban con un inters jurdico para poder ampararse.
Ahora, se incluye la procedencia del amparo por violaciones a un inters legtimo
(afectacin indirecta) individual o colectivo. Un ejemplo reciente puede ser el
amparo concedido (la suspensin definitiva fue concedida el 27 de febrero de
2012) al Sindicato de Trabajadores de la Industria Metal Mecnica y SideroMetalrgica, que interpuso el 8 de febrero de 2012, en contra del proceso
de desgravacin arancelaria a la importacin de acero. El inters legtimo del
sindicato se fund en el hecho de que la industria del acero ocupa en nuestro
pas ms 500 mil empleos. 5. Sin duda, las otras nuevas regulaciones que aparecen en el nuevo juicio de amparo como las omisiones legislativas, relevantes
para la eficacia de los derechos sociales, la posibilidad de ampararse tambin
contra actos de particulares, cuando realizan funciones de autoridad y que se
consideren violatorios de derechos fundamentales; la incorporacin del amparo adhesivo, as como la aplicacin universal, bajo una serie de supuestos,
de una resolucin que declara inconstitucional una norma.
Alfredo Snchez-Castaeda
Amparo local (Mxico)
Cuando en el ao 2000 se realiz la reforma integral de la Constitucin Poltica de Estado de Veracruz se incorpor el juicio para la proteccin de derechos humanos, que fue impugnado por varios municipios de esa entidad
a travs del mecanismo de controversia constitucional federal (controversias
constitucionales 10/2000, 15/2000, 16/2000, 17/2000 y 18/2000), pues los
promoventes consideraban que con dicho juicio se invada la esfera de competencia de los tribunales federales (en concreto, con relacin al juicio de amparo
federal). Sin embargo, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia mexicana
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consider que dicha reforma era plenamente constitucional, porque la facultad otorgada a la Sala Constitucional del Tribunal Superior de Justicia de
Veracruz, de conocer del juicio que estamos comentando, nicamente tutela
los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin local, sin que la
Sala tenga atribuciones para pronunciarse sobre violaciones a los derechos
humanos previstos en la Constitucin federal, por lo que no se invaden esferas
de competencias de los tribunales federales.
Con esta resolucin, la Suprema Corte entiende que la Constitucin
mexicana no contiene un catlogo nico (cerrado o restringido) de derechos,
sino que los derechos consagrados por ella representan ese mnimo indispensable que todo rgimen democrtico debe enumerar y proteger, sin que ello
implique que las entidades federativas no puedan maximizar el catlogo de
derechos ah contemplados, con la nica limitante de no reducir el contenido
de los derechos consagrados a nivel federal (Csar I. Astudillo Reyes, 2004).
Adems de Veracruz, tambin se establecen sendos juicio de proteccin
de los derechos humanos en los modelos de justicia constitucional de los estados de Tlaxcala, Quertaro y Nayarit. En estas cuatro entidades federativas
el objeto del amparo es proteger los derechos contenidos en sus respectivas
Constituciones; aunque en Quertaro y Nayarit estn tambin protegidos los
derechos contemplados en los tratados internacionales que formen parte del
derecho nacional. Y en Tlaxcala se incluye a las disposiciones establecidas en
la legislacin que derive de la Constitucin local.
En Tlaxcala se especifica que la promocin de este medio de control es
optativa. Lo anterior puede ser entendido en el sentido de que este tipo de
juicio nunca podr ser una instancia obligatoria que genere un mayor destino
de tiempo y recursos para el particular en la defensa de sus intereses jurdicos; o bien que es de uso optativo para los sujetos legitimados, pues cualquier
trasgresin a los derechos fundamentales contemplados en la Constitucin
local constituye una violacin indirecta a la Constitucin federal, por lo que
el sujeto que considere afectados sus derechos tiene la opcin de promover el
juicio de amparo federal.
En relacin con este ltimo punto, conviene preguntarse si es oportuno
que el sujeto que tiene la legitimacin activa pueda ejercer discrecionalmente
el juicio de amparo federal o el llamado juicio de amparo local. Considero
que no puede ser as, pues los jueces constitucionales locales tienen la facultad
de conocer del juicio de proteccin de derechos humanos local para salvaguardar los derechos previstos en las Constituciones estatales, mientras que el
juicio de amparo federal protege los derechos establecidos en la Constitucin
mexicana. Por lo tanto, las legislaciones en materia de justicia constitucional
local bien podran sealar que una va excluye a la otra, pues de esta manera
se evitaran algunos de los problemas que se desprenden de esta falta de precisin legal.
La observacin de los catlogos de derechos establecidos en Veracruz,
Tlaxcala, Quertaro y Nayarit no solo evidencia que se reproducen algunos
derechos contemplados por la Constitucin federal (sin que ello implique que
dejen de tener la calidad de derechos estatales), sino tambin se incluyen derechos que no estn contemplados en la Constitucin federal, o se tutelan
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derechos pertenecientes a diferentes generaciones. As, tenemos que en el supuesto de que una Constitucin local contemple un derecho fundamental que
no est reconocido por la Constitucin federal, entonces la competencia ser
exclusiva de la jurisdiccin constitucional local.
Por otra parte, la legislacin de Tlaxcala establece que este juicio se promueve contra normas jurdicas de carcter general que emanen de los poderes Legislativo o Ejecutivo del estado, de los ayuntamientos o consejos municipales, de la Universidad Autnoma de Tlaxcala, o cualquier otro organismo
pblico autnomo o descentralizado, y en general de cualquier autoridad
estatal o municipal. Tambin es procedente en contra de actos materiales u
omisiones, de cualquiera de las autoridades y organismos antes mencionados,
siempre y cuando no exista ningn otro medio de defensa legal mediante el
cual el Tribunal Superior de Justicia o sus salas puedan modificar o revocar
esos actos.
En trminos generales, la legitimacin procesal activa en Veracruz, Tlaxcala, Quertaro y Nayarit corresponde a cualquier persona fsica o jurdica
que se considere afectada en sus derechos.
En particular, la legislacin de Veracruz establece dentro de este tipo de
legitimacin a las personas fsicas, morales, grupos familiares y sociales, las
comunidades o pueblos indgenas, cuyos derechos humanos hayan sido violados por la autoridad. Cualquier persona podr presentar en nombre de otra
la demanda respectiva cuando se trate de ataques a derechos que pongan en
riesgo la vida o integridad personal de la persona en cuyo nombre se solicita
cuando el actor se encuentre privado de su libertad y en ello consista la queja, inclusive por comparecencia. En este ltimo supuesto se admitir provisionalmente la demanda, ordenndose la correspondiente ratificacin por el
quejoso directo.
En el caso de Nayarit, se otorga legitimacin a la Comisin Estatal de
Derechos Humanos cuando la violacin pueda constituir un crimen de lesa
humanidad, quien deber seguir el juicio en todas sus etapas.
En Tlaxcala y Nayarit tambin pueden activar este mecanismo los menores de edad, sin que intervenga su representante legtimo, cuando ste se halle
ausente o impedido. En este caso, el presidente del Tribunal en Tlaxcala
o el magistrado instructor en Nayarit le nombrar un representante especial para que intervenga en el juicio. En Tlaxcala se prev que el presidente
del Tribunal impondr una multa de tres a treinta das de salario al promovente del juicio si carece del carcter con que se ostent. Asimismo, ordenar
al actor que ratifique la demanda y, en caso de que no lo haga, quedarn sin
efecto las providencias dictadas, pero si la ratifica, se tramitar el juicio.
En cuanto a la legitimacin procesal pasiva, en Quertaro la tienen las
personas de derecho pblico o privado, fsica o moral, a la que se le impute
la violacin del derecho fundamental. En Veracruz y Tlaxcala se concretiza
mejor este tipo de legitimacin al sealar que el juicio se podr promover en
contra de los poderes Legislativo y Ejecutivo del estado. Pero adems en Veracruz tambin se incluye a los titulares de las dependencias o entidades de la
administracin pblica estatal, municipal y de los organismos autnomos del
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estado; por su parte, en Tlaxcala se promueve en contra de los ayuntamientos o concejos municipales, de la Universidad Autnoma de Tlaxcala, de los
dems organismos pblicos autnomos descentralizados, y en general de cualquier autoridad estatal o municipal, y en Nayarit la legitimacin es ms amplia,
pues se refiere a que el juicio procede contra cualquier autoridad.
En Veracruz, Tlaxcala, Quertaro y Nayarit la sentencia que conceda la
proteccin tendr por objeto restituir a la parte agraviada en el pleno goce del
derecho vulnerado (efectos inter partes), restableciendo las cosas al estado que
guardaban hasta antes de la violacin, si su naturaleza lo permite.
El instrumento de tutela de derechos en Veracruz, a diferencia del amparo federal, adolece de la suspensin del acto reclamado como medida cautelar; pero contempla la reparacin del dao, al establecer una indemnizacin
para la parte agraviada por los daos y perjuicios que le fueron causados, aun
los de carcter moral. Y en la legislacin de Tlaxcala, adems se establece que
cuando el acto reclamado sea de carcter negativo o consista en una omisin,
el efecto ser obligar a la autoridad responsable a que obre en el sentido de
respetar la garanta respectiva.
En este punto vale la pena resaltar el tratamiento que en Nayarit se le da
a los efectos de la sentencia, la cual puede tener tres variantes: la primera conceder, la segunda denegar la proteccin y la tercera, que es la ms interesante, contempla efectos interpretativos que establecen la constitucionalidad del
acto o ley impugnada, pero fijando el sentido de su interpretacin y ejecucin
para respetar el derecho de quien promueve.
Por ltimo, en Veracruz se otorga a la autoridad responsable un trmino
para que cumpla con la sentencia de amparo; en cambio, en Tlaxcala y Quertaro no hay ninguna disposicin que seale el plazo en el que la autoridad
deba cumplir la sentencia.
Giovanni A. Figueroa Meja
Aplazamiento de vista de acciones
de inconstitucionalidad
Es una figura procesal que encuentra su fundamento en los arts. 37 y 43 de
la Ley Reglamentaria de las Fracs. I y II del Artculo 105 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, y en el Acuerdo General 7/2008,
del veinte de mayo de dos mil ocho, del Pleno de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin, en el que se regula el aplazamiento de la resolucin de controversias constitucionales o acciones de inconstitucionalidad con motivo de la
ausencia de alguno o algunos de sus integrantes. Su objetivo es no obstaculizar el acceso a la justicia que contempla el art. 17 constitucional, y brindar
seguridad jurdica en los pronunciamientos sobre la constitucionalidad de una
norma general impugnada por medio de una accin abstracta de inconstitucionalidad.
Consiste en la postergacin de discusin del Pleno de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, cuando el secretario general de acuerdos, al iniciar la
etapa de intencin de voto, advierte que la sesin no se encuentra integrada
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con la totalidad de los ministros, y que con la participacin del o los ausentes
podra obtenerse una votacin mayoritaria.
Ante esa advertencia, el ministro presidente somete a consideracin de
los presentes, si la sesin debe aplazarse para una prxima, e integrado en su
totalidad el Pleno, se pueda proseguir con la discusin.
Dicha advertencia no solo puede ser mencionada por el secretario general
de acuerdos, pues en atencin al art. 19 del Reglamento Interior de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, cualquiera de los ministros puede solicitar
el aplazamiento de cualquier asunto, salvo que por la excepcionalidad del
caso el Pleno decida no hacerlo.
Edgar S. Caballero Gonzlez
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concebir de manera abstracta el hecho, para examinar posteriormente si dentro de un ordenamiento jurdico especfico existe alguna norma que lo prevea
y, por lo tanto, lo resuelva: premisa mayor, premisa menor y conclusin, donde la premisa mayor est constituida por una norma general, abstracta, impersonal y obligatoria; la premisa menor, por un hecho jurdico determinado,
previamente comprobado y calificado, y la conclusin, por una proposicin
que tiene el carcter de juicio normativo individualizado.
Es por esto que es preciso conocer el significado de la norma, a travs
del anlisis de su contenido y considerar las variables de aplicacin definidas
por las propias normas (mbitos de validez). No obstante, el juez y otros
operadores que aplican el derecho en muchas ocasiones, se enfrentan a una
serie de problemas derivados de la falta de precisin, ambigedad, lagunas o
contradicciones que presentan las normas jurdicas.
La jurisprudencia, interpretacin judicial de las normas, emitida por las
instancias judiciales superiores, es tambin una forma de aplicacin del derecho; en ella se establecen criterios de aplicacin de carcter obligatorio, los
cuales generan uniformidad en las decisiones judiciales.
En este sentido, la aplicacin del derecho por parte de los rganos jurisdiccionales ha dejado de ser una tarea mecnica o un proceso cognitivo limitado,
convirtindose en una actividad de interpretacin y argumentacin, donde
se busca que la decisin de los juzgadores se realice considerando todos los
factores que intervinieron en el hecho concreto a estudiar; factores de gnero,
condicin social, pertenencia a grupos tnicos o en situacin de vulnerabilidad, deben ser considerados para la toma de decisin. Adems, los derechos
humanos deben conformar el argumento toral de toda resolucin judicial,
tanto en las cortes y tribunales nacionales como en los internacionales.
Teresa Paulina Daz Garca
Argumento a generali sensu
El argumento a generali sensu o por el sentido general pertenece a la categora
de los argumentos lingsticos de tipo semnticos que apelan al significado de
uso comn o tcnico de un trmino. Estos argumentos determinan si un concepto es vago, ambiguo o evaluativamente abierto, y, por lo tanto, los hechos
que se disputan caen en dicho mbito semntico. El resultado de la interpretacin semntica es la determinacin de la existencia de un problema que se
resuelve con la ayuda de otros argumentos. En general, prevalece el sentido
comn de un trmino, salvo cuando se trate de una materia especial que requiera de trminos tcnicos.
Es un tipo de argumento que apela a la generalidad de la ley, de tal forma
que si el legislador la expres en un sentido general, el intrprete no debe
entenderla en un sentido particular. El fundamento de este argumento es que
el legislador emite la ley para una generalidad de casos, de modo que el nfasis del argumento recae en la obligatoriedad de la norma, la cual ha de ser
cumplida en los trminos en que fue expedida por el legislador. Con ello se
vincula al intrprete al principio de legalidad en sentido estricto, y lo sujeta a
la voluntad del legislador.
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Argumento a rbrica
Desde el punto de vista lgico, el argumento es la expresin de un razonamiento, aunque el trmino argumento es utilizado para referir en un sentido amplio un razonamiento mediante el cual se pretende probar o refutar
una tesis, con objeto de convencer a alguien de la verdad o falsedad de la
misma. La validez del argumento depende de su correccin lgica, tanto en
sentido formal como en el material. Este tipo de argumentos, sin embargo,
se consideran como extralgicos, ya que se basan en criterios puramente
jurdicos.
El argumento a rbrica es aquel por medio del cual la atribucin de significado se realiza a partir del ttulo o rbrica que encabeza el grupo de artculos
en el que se encuentra ubicado el enunciado, ya que se piensa que los ttulos
proporcionan informacin sobre el contenido regulado bajo los mismos, por
no ser casual, sino consecuencia del diseo institucional del legislador, por lo
que manifiestan su voluntad. Es un argumento de congruencia que apela a la
coherencia del sistema jurdico.
El ttulo o rbrica de un grupo de artculos proporciona un argumento lgico de su dependencia en virtud de su relacin sistemtica. Significa atribuir
a un enunciado un significado sugerido por el ttulo o rbrica que encabeza
un conjunto de artculos en el que el enunciado interpretado se encuentra.
Pertenece al tipo de argumentos sistemticos que se fundan en la idea de la
unidad o coherencia del sistema jurdico, especficamente al grupo de argumentos contextuales, que se identifican por recurrir al mtodo de la ubicacin
en el texto legal y a la relacin de la norma con el resto del ordenamiento.
Los argumentos sistemticos se caracterizan por el hecho de que para
atribuir significado a una disposicin se tiene en cuenta el contenido de otras
normas, su contexto jurdico, y su uso se justifica en la idea de que las normas
forman un sistema que obtiene su coherencia del diseo racional realizado
por el legislador.
Este tipo de argumento se justifica en la nocin de que existe una sistematizacin racional de las disposiciones de un texto legal, expresin implcita de
la voluntad del legislador, lo que permite presumir que el legislador dispone
Argumento a rbrica
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Argumento analgico
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Argumento analgico
Es uno de los argumentos jurdicos especiales ms importantes, junto al argumento a contrario, el argumento a fortiori y el argumento apaggico o de reduccin al absurdo. Se emplea para colmar o llenar lagunas jurdicas, y puede
tener cercana con una de las vertientes del argumento a contrario: la llamada
vertiente productiva. El argumento analgico produce de manera expresa y
explcita una nueva norma, a diferencia del argumento a contrario, que en su
versin productiva la produce implcita. Es en este ltimo sentido que se dice
que el argumento a contrario es una tcnica de integracin del derecho. Para
Guastini, la prohibicin que existe en el derecho penal para aplicar la analoga se reduce a la obligacin de usar el argumento a contrario de forma productiva; es decir, estimando que existe una norma implcita respecto a las normas
imperativas del derecho penal que permiten y no sancionan implcitamente
las conductas no reguladas o tipificadas.
La analoga sirve para colmar lagunas jurdicas, concepto problemtico
para la teora del derecho, pues hay autores que niegan la existencia de autnticas lagunas en el derecho. Sin embargo, para la mayora de los autores
no existe conflicto al momento de definir lo qu es una laguna. Una laguna
existe cuando falta en un ordenamiento una regla en la que el juez pueda
basarse para resolver un conflicto planteado. En otras palabras, las lagunas se
producen cuando la ley u otra fuente formal del derecho no pueden resolver
un problema jurdico.
El argumento analgico es tambin conocido como argumento a pari o a
simili, aunque hay autores como Perelman que no lo entienden como a simili
o a pari, y lo conciben ms bien como una similitud de estructuras, una suerte
de metfora. Este argumento consiste en atribuir a un supuesto de hecho no
regulado la consecuencia jurdica prevista para otro distinto a l, pero con el
que guarda una semejanza. Es una forma de interpretacin extensiva, que deviene de la semejanza entre el supuesto de hecho regulado y el no regulado. El
vnculo entre los dos supuestos de hecho el regulado y el no regulado es la
razn que fundamenta la norma en el supuesto regulado que se conoce como
ratio legis, lo que implica que antes de construir la norma analgica es preciso
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identificar y definir la ratio legis a travs de algn otro mtodo de interpretacin o argumento para poderla aplicar al supuesto de hecho no regulado.
La identidad de razn o ratio legis puede tener el significado de finalidad;
se trata del para qu de la norma. Tambin podemos identificar la ratio legis
con la pregunta por qu la norma o definir la ratio legis a partir del objeto de
la norma. Por ejemplo, para extender a los hombres una norma que confiere
un derecho a las mujeres es necesario mostrar que ese derecho es conferido a
las mujeres en cuanto seres humanos, o en cuanto a trabajadoras, o en cuanto
a ciudadanas, y no en cuanto a mujeres. En sntesis, para identificar la ratio
legis es necesario ir a la razn, motivo o finalidad que funda la justificacin de
la norma que ser la base para crear la norma analgica.
El argumento analgico no es estrictamente un argumento interpretativo
de disposiciones preexistentes, sino un argumento productivo de derecho nuevo. Sin embargo, este punto no es del todo claro. Algunos podran pensar que
la analoga y la interpretacin extensiva son trminos equivalentes porque la
analoga ampla los significados normativos de la norma base, pero tambin
se podra sostener que la finalidad de la analoga es diferente a la interpretacin extensiva, porque crea derecho nuevo, una norma diferente y, en este
sentido, su funcin productiva es distinta.
Existen dos tipos principales de analoga: la analoga legis o individual y la
analoga iuris o conjunta. La analoga legis toma como punto de partida una
disposicin concreta de la ley para aplicarla a casos idnticos, por la razn de
igualdad o idea fundamental. La analoga iuris o conjunta procede de una abstraccin general a base de varias normas particulares y despus trata de aplicar la norma general obtenida al caso particular. En la analoga iuris se inicia
la produccin analgica de una pluralidad de disposiciones singulares de las
que se extraen, por va de induccin, principios generales, los que se aplican
a casos que no caen bajo ninguna de las disposiciones de la ley. En la analoga
legis se procede de lo particular, mediante comparacin, a lo particular, y en la
analoga iuris se opera de lo particular a lo general, y de lo general, mediante
subsuncin, a lo particular.
Jaime Crdenas Gracia
Argumento apaggico
El argumento apaggico o de reduccin al absurdo intenta demostrar la verdad de una tesis dando un rodeo. El argumento considera la existencia de una
o varias tesis cuya verdad de entrada no se excluye, y que se colocan frente a
otra tesis cuya falsedad se pretende afirmar. Las consecuencias de esta segunda tesis se muestran contrarias a una tercera tesis demostrada como verdadera
y que sirve para reputar verdaderas a las primeras tesis y para rechazar a la
segunda.
Con el argumento apaggico se sostiene que cierta interpretacin de un
texto normativo (prima facie posible) no puede hacerse porque conducira a
resultados absurdos, por imposibles o inaceptables. Es un argumento que
se usa para rechazar una interpretacin en detrimento de otras interpretaciones posibles, y que generalmente se reconstruye conforme a la lgica
Argumento apaggico
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Argumento apaggico
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del modus tollens. Los que usan el argumento apaggico deben demostrar
dos cosas: que la interpretacin que se rechaza conduce a un determinado
resultado, y que ese resultado es absurdo, no deseable o inaceptable desde el
ordenamiento jurdico.
Cuando se emplea el criterio de coherencia para determinar si existen
consecuencias inaceptables en el razonamiento jurdico, se estima que son
absurdas todas aquellas interpretaciones que pusieran en entredicho la coherencia interna del sistema jurdico, puesto que se parte de que el legislador es
un ser racional que no se contradice, lo que lleva a admitir que el ordenamiento posee una lgica interna que la actividad interpretativa no puede destruir.
Este principio entra en juego siempre que el juez rechaza como absurda una
interpretacin contraria a la interpretacin de una regla constitucional, a la interpretacin de otra norma jurdica positiva, a un principio del ordenamiento
o a la jurisprudencia obligatoria.
Al usar el criterio de la eficacia se piensa que son absurdas todas aquellas
interpretaciones que supongan privar de eficacia al texto a interpretar o a
otro precepto del ordenamiento, puesto que se parte de que el legislador es
un ser racional entre cuyos atributos esenciales estara el de que el legislador
no hace nada intil; es decir, se cree que toda norma jurdica responde a un
objetivo preciso, por lo que toda interpretacin que haga ineficaz una disposicin del ordenamiento o que frustre la finalidad perseguida por el legislador
con una norma debe ser rechazada por absurda.
El argumento apaggico est relacionado con el criterio consecuencialista
que expone en su obra Neil MacCormick, el que seala que las decisiones de
las autoridades no solo deben tener sentido en relacin con el sistema jurdico, sino con el mundo, lo que entraa que las autoridades y los jueces deben
prever el alcance de las consecuencias jurdicas de su decisin. De esta suerte,
debe seleccionarse siempre aquella norma o significado de la norma que haga
eficaz la finalidad que la norma persigue y desecharse aquellos significados
normativos que conduzcan a resultados absurdos.
No siempre es fcil emplear el argumento apaggico, pues una de las dificultades que entraa consiste en determinar el concepto de absurdidad que
tienen los tribunales. El carcter absurdo de un argumento puede deberse a lo
incoherente, a lo inefectivo, a lo sin sentido, a lo exagerado, a lo no verificable
en la realidad, a lo infrecuente o a lo superfluo. Sin embargo, no siempre lo
absurdo es algo evidente o compartible por todos. Muchas veces los jueces
niegan como absurdas unas consecuencias que han sido as adjetivadas por
una de las partes. En materia constitucional, el argumento apaggico puede
tener considerable fuerza persuasiva cuando, ya sea basndose en el principio
de coherencia o en el de eficacia, se refiere a los principios o a las normas
constitucionales. El motivo es el poder argumentativo que en este momento
tiene entre auditorio la invocacin a la Constitucin.
Un ejemplo del uso de esta argumentacin es la siguiente: en Mxico, todas las personas tienen derecho a ser odas y vencidas en juicio antes de ser
sancionadas garanta de audiencia y derecho de defensa. La tesis cuya
falsedad se pretende afirmar seala que no se viola el derecho de defensa ni
la garanta de audiencia si la persona, aunque no sea emplazada en primera
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Argumento axiolgico
Cuando usamos este argumento interpretamos las normas jurdicas en funcin de los valores que contienen o se persiguen con ellas. Se estima que el
ordenamiento contiene y est orientado por valores, por lo que el mtodo
interpretativo nos dice que debemos adscribir los significados de la norma a
travs de sus valores o fines.
Una forma de argumento axiolgico es el argumento teleolgico, el que
nos dice que una norma debe ser interpretada atendiendo a la finalidad de la
norma. Esa finalidad puede haber sido determinada por la voluntad del legislador, por el fin de la misma norma, con independencia que ste sea voluntad
del legislador, o porque la finalidad de la norma se identifica con la realidad
social. Los argumentos teleolgicos tienen orgenes antiguos en la obra de
juristas como Hugo Grocio o Samuel Pufendorf, pero es con Rudolf von Ihering cuando se recuperan para la interpretacin contempornea del derecho.
El argumento teleolgico consiste en averiguar el motivo prctico que dio
vida a las instituciones jurdicas partiendo de la mentalidad del tiempo en que
surgieron, para posteriormente aplicar ese fin a las necesidades de la poca
en donde las normas o instituciones han de ser aplicadas. Sobre esa finalidad,
que conduce a la interpretacin adecuada, existen, al menos, cuatro concepciones: 1) la que identifica el telos con el fin concreto del precepto; 2) la que
asimila la finalidad con el fin general de la materia o institucin regulada; 3) la
que vincula el fin de la norma con el fin genrico del derecho; es decir, con la
justicia, y 4) la que opina que los fines se pueden extraer de la propia sociedad
en la que la norma se va a aplicar. A consecuencia de lo anterior, hay quien
propone que la averiguacin sobre la finalidad de la norma se obtenga de todos los factores y criterios de investigacin exegtica (literal, contextual e histrico), y que con fundamento en ellos se procure un resultado armnico que
se compadezca, tanto de la realidad vigente como dialcticamente operante,
con la finalidad perseguida con la norma, finalidad que ha de empatarse con
la previsin del resultado que va a provocar la interpretacin concreta.
Otra forma de interpretacin axiolgica es la interpretacin conforme,
pues se trata de ajustar los valores de las normas inferiores del ordenamiento
a los valores superiores del ordenamiento. As, pueden distinguirse dos tipos
distintos de interpretacin conforme. En primer lugar, se hace una interpretacin conforme siempre que se adapta el significado de una disposicin al
significado de otra disposicin de rango superior. Por ejemplo el prrafo
segundo del artculo primero de la Constitucin alude a la interpretacin conforme si una disposicin admite dos interpretaciones opuestas, debe pre-
Argumento axiolgico
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Argumento comparativo
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Argumento comparativo
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Argumento comparativo
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antiestatales, que son los conflictos con los ordenamientos de las asociaciones
para delinquir o con las sectas secretas, etctera.
En materia de lagunas, es posible acudir a otros ordenamientos cuando
el sistema jurdico lo prev. Con el criterio de heterointegracin se buscan
soluciones en otros sistemas jurdicos, tales como el derecho natural, el derecho romano, el derecho cannico o el derecho comparado, para mediante
ellos completar las lagunas. Tambin se considera como heterointegracin
acudir a otras fuentes dentro del sistema que son diferentes a la dominante.
As, si se fundamenta la decisin en fuentes como la costumbre, la equidad o
la doctrina, algunos podran estimar que se trata de heterointegracin y no
de autointegracin. Con el criterio de autointegracin se utilizan elementos
internos del ordenamiento tales como los principios generales del derecho o
el razonamiento analgico.
Jaime Crdenas Gracia
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tanto, en todo enunciado en que aparezca el trmino delincuencia organizada ese es el significado que deber tener, adems, por la jerarqua de la carta
magna en cualquier legislacin secundaria que se derive de ella se entender
el mismo significado.
Julio Csar Romero Ramos
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Argumento de equidad
La palabra equidad proviene del latn aequitas, aequitatis; significa igualdad,
imparcialidad, moderacin, espritu de justicia (Dehesa Dvila, Gerardo, Etimologa jurdica). Acervo axiolgico al que recurre el juzgador en los casos especficos que el derecho positivo no tiene una solucin clara.
Este argumento consiste en pedirle al juez que ajuste prudentemente la
ley al caso concreto, de manera tal que emita su resolucin atendiendo las
circunstancias particulares del asunto. Por este argumento se pide interpretar
la norma de manera humana, aunque sin apartarse de ella, y con ello acercarse ms a la justicia (Platas Pacheco, Mara del Carmen, Filosofa del derecho.
Argumentacin jurisdiccional).
Tarello expresa: sirve para acreditar, entre las diversas interpretaciones
posibles y culturalmente tolerables, aquella que choca menos contra las ideas,
que el juez comparte con la sociedad, sobre el buen resultado de la aplicacin
del derecho en el caso concreto. El argumento equitativo sirve para evitar
interpretaciones y aplicaciones sentidas como inicuas (Tarello, Giovanni,
Linterpretazione della legge).
En Mxico se emplea de manera constante en asuntos de derecho agrario,
laboral, fiscal y familiar, en los cuales una de las partes tiene menores condiciones para ejercer su pretensin, y el juez, con su desempeo, sin apartarse
de la norma, equilibra la situacin.
Julio Csar Romero Ramos
Argumento de los principios generales
del derecho
Alexy y Zagrebelsky distinguieron entre regla o norma y principio. Mediante
el argumento principialista se justifica invocando a un principio integrante del
derecho vigente, desde el que se infiere la exigibilidad de una conducta como
la ms adecuada.
Para Alexy, las normas son las reglas y los principios, stos son mandatos
de optimizacin que pueden ser cumplidos en diversos grados en funcin de
las probabilidades de hecho y de derecho; en tanto que las reglas se deben
cumplir plenamente. En el evento de colisin de principios para determinar
cul aplicar para un caso especfico se emplea la ponderacin, en tanto que
las reglas se aplican por subsuncin.
En el Derecho dctil, Zagrebelsky seala que las reglas y los principios son
los elementos del derecho; stos son normas constitucionales sobre justicia y
derechos y aqullas son normas legisladas.
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Las reformas realizadas en Europa, conocidas como movimiento codificador, cuyo producto inicial fue el Code civil des franais (1804) obligaron a contar
con fuentes del derecho de origen no legislativa. Los cdigos o leyes caractersticas de este movimiento se distinguen por la abstraccin y generalidad de
las normas y por su ideal de completitud.
Para lograr lo anterior, el sistema debe establecer los medios para permitirle al juez buscar una norma no legislada, que sea congruente con los
fundamentos del derecho positivo y hacer factible el principio de completitud.
Se les denomina principios generales del derecho y principios del derecho
natural; la primera, con un enfoque positivista, y la segunda, iusnaturalista
(Rojas Amandi, Vctor Manuel, Argumentacin jurdica).
Wrblewski enumera tres tipos principales de principios regla en el derecho.
a. Principios positivos del derecho: que seran las normas explcitamente
promulgadas.
b. Principios implcitos del derecho: que seran las premisas o consecuencias de normas.
c. Principios extrasistemticos del derecho: principios externos al sistema
jurdico, que provienen del derecho comparado o de reglas sociales aceptadas
por la prctica judicial.
Cuando se invocan, se pueden aludir a cualquiera de estos tres con la
finalidad integradora o interpretativa.
Los principios generales del derecho se expresan generalmente en latn.
Enseguida se expresan algunos de los ms conocidos:
Lex posterior derogat legi priori.
Lex specialis derogat legi generali.
Res judicata pro veritate habitar (la cosa juzgada debe ser reconocida como
verdadera).
De minis non curat praetor (el pretor no se ocupa de las cosas de mnima importancia).
Ne ultra petita (la condena no puede sobrepasar la demanda).
Et audiatur altera pars (hay que or a la parte contraria).
Nemo plus iuris transferre potest Quam ipse haberet (nadie puede transferir ms
derechos de los que tiene).
Casum sentit dominus (el propietario soporta el dao resultante del azar).
Quisquis praesumitur bonus (se presume que todos son inocentes).
Venire contra factum proprium (no se puede atacar lo que resulta del propio
hecho).
Onus probandi incumbi actori (la carga de la prueba incumbe al actor).
Casus fortuitus a mora excusat (el caso fortuito excusa la mora).
Res transit cu monere suo (la cosa se transmite con sus cargas).
Mort Omnia solvi (la muerte extingue todas las obligaciones personalsimas).
Probatio vincent praesumtionem (la prueba vence la presuncin).
Julio Csar Romero Ramos
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Argumento interpretativo
Platn concibi a la interpretacin a partir de distinguir entre los objetos que
no suscitan problema para la inteligencia y aquellos que, en cambio, representaban un problema, ya que afectan el sentido con impresiones opuestas
entre s. Pero ser Aristteles quien establezca el concepto ms prximo al
moderno, al indicar que la lengua es intrprete de los pensamientos, debido a
que los expresa externamente; entonces, la interpretacin puede ser conceptualizada como la labor del intelecto dirigida a eliminar las contradicciones
que se presentan en un objeto o idea.
Adems, en la interpretacin el intrprete tiene un papel preponderante,
pues es quien aclara, quien explica, quien hace accesible lo que no se entiende; en suma, pone en conocimiento de los dems (generalmente en lenguaje
comn) el significado que se atribuye a ciertos objetos, ideas o acontecimientos. As, interpretar permite dar significado, mediante un lenguaje significativo, a ciertas ideas, objetos, signos, frmulas o acontecimientos; de ah que
interpretar consista en un acto de significacin; es decir, un acto por el cual
se asigna un significado especfico a ciertos hechos, signos o palabras expresado siempre en un lenguaje; siendo comn considerar que interpretar
consiste en establecer o declarar el significado de un texto.
Por lo tanto, en trminos generales se puede concebir al argumento interprtativo como el enunciado por medio del cual se presenta y justifica una
interpretacin escogida por el intrprete. No obstante, en un contexto procesal y siguiendo a Franco Modugno podra definirse al argumento interpretativo como un esquema discursivo, utilizado, primero que nada, por los
intrpretes dotados de autoridad (en la interpretacin oficial y en la judicial)
para motivar sus decisiones y explcitamente las atribuciones de significado a
los documentos normativos.
En consecuencia, en un contexto jurdico-procesal un argumento interpretativo nos permitira: i) asignar un significado jurdico a ciertos hechos (por
ejemplo, comportamientos humanos), los cuales se constituyen en hechos
jurdicos, en la medida en que son jurdicamente interpretados, o ii) dar un
significado jurdico (tcnico) a objetos determinados ya como jurdicos. Y esto
es posible debido a que como advierte Jos Ramn Capella todo derecho
tiene como condicin de existencia la de ser formulable en un lenguaje.
Pero, al ser el argumento interpretativo parte de un proceso de interpretacin, y ante la posibilidad de multiplicidad de interpretaciones, su finalidad
consiste en establecer la interpretacin correcta. Esta idea de que pueda existir una interpretacin correcta se funda en considerar que la interpretacin
correcta es la interpretacin racional. As, para establecer seala Rolando
Tamayo y Salmorn cundo una interpretacin es racional y, por ende,
correcta, sta debe tener como base un argumento interpretativo que supere
el test de racionalidad (algo as como la falsabilidad en Karl Popper).
As pues, siguiendo el paradigma racional, un argumento interpretativo
puede ser considerado como correcto siempre y cuando sea verificable y susceptible de ser calificado como verdadero; teniendo presente que la verdad
es residual, pues algo es verdadero porque no puede ser vencido. En el teore-
Argumento interpretativo
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Argumento lingstico
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Argumento lgico
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Argumento lgico
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Argumento pragmtico
Pragmtico viene del griego pragma atos, y significa accin, cosa til (Diccionario Griego-Espaol, Ramn Sopena). (Pragmtikos, griego), Polibio sealaba
que era su forma de escribir la historia para diferenciarla de la mitolgica o
legendaria.
El trmino griego prgmata trata de las cosas realizadas por los hombres, a
los asuntos humanos; de igual manera, se refiere a la prctica a las cosas tiles.
En latn, pragmaticus se empleaba para referirse a los asuntos humanos,
particularmente a los polticos; a hechos objetivos, en contraposicin a leyendas o sueos. El pragmtico es el que visualiza adecuadamente los problemas
y su solucin.
Actualmente se entiende pragmtico como un modo de pensar en el cual
se emplea un modo apto para entender la realidad.
Segn Mendonca, es el que dada una formulacin normativa a la que
quepa atribuir varios significados, ella debe ser interpretada optando por
aquel significado que lo haga ms eficaz para lograr su finalidad, prescindiendo de los significados que lo conviertan en ineficaz a ese respecto (Mendonca, Daniel, Las claves del derecho).
Platas Pacheco seala que este argumento se formula con la intencin
de hacer pertinente los medios empleados con el fin que se pretende alcanzar, es decir, se construye desde una perspectiva de proporcionalidad con el
propsito de valorar la estrategia procesal que en cada caso conviene (Platas
Pacheco, Mara del Carmen, Filosofa del derecho).
Es decir, este argumento se evala analizando la proporcin existente entre los medios y los fines que se sincronizan en la tesis que se defiende y buscan
comprobar la racionalidad de sta.
Manuel Calvo Garca en su libro lo concibe en el mbito del derecho
como un argumento sustentado en las consecuencias es decir consecuencialista (Calvo Garca, Manuel, Interpretacin y argumentacin jurdica).
Perelman seala que llamamos argumento pragmtico aquel que permite apreciar un acto o un acontecimiento con arreglo a sus consecuencias favorables o desfavorables. Este argumento desempea un papel esencial, hasta
tal punto de que algunos han querido ver en ello el esquema nico que posee
la lgica de los juicios de valor; para apreciar un acontecimiento es preciso
remitirse a los efectos.
Ezquiaga Ganuzas considera que El argumento pragmtico justifica que
cuando hay dos (o ms) significados posibles de un mismo enunciado, de los
Argumento pragmtico
que las premisas estn unidas para apoyar a la conclusin; esto es, ambas premisas (o todas ellas) se necesitan mutuamente para que pueda inferirse la conclusin; c) estructura divergente, muestra que una misma premisa est apoyando
a ms de una conclusin, por lo que se puede decir que hay dos argumentos
unitarios; d) estructura encadenada, es aquella donde una de las proposiciones
est como conclusin de una premisa, y a su vez est como premisa de otra
conclusin, de tal forma que siempre hay al menos una subconclusin.
Julio Csar Vzquez-Mellado Garca
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Argumento pragmtico
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cuales uno le da alguna efectividad mientras que el otro (o los dems) lo convierten en intil, optar por el primero (Ezquiaga Ganuzas, Francisco Javier,
La motivacin de las decisiones interpretativas electorales).
El argumento pragmtico que permite apreciar algo con arreglo a sus
consecuencias presentes o futuras tiene una importancia directa para la accin. No requiere, para que lo admita el sentido comn, justificacin alguna.
El punto de vista opuesto, cada vez que se defiende, necesita, por el contrario,
una argumentacin, como la afirmacin de que debe preconizarse la verdad,
cualesquiera que sean las consecuencias, porque es un valor absoluto, independiente de stas.
Las consecuencias, fuente del valor del acontecimiento que las ocasiona,
pueden observarse o simplemente preverse, pueden estar aseguradas o ser
puramente hipotticas; su influencia se manifestar en la conducta, o solo en
el juicio. El enlace entre una causa y sus consecuencias puede percibirse con
tanta acuidad que una transferencia emotiva inmediata no explcita, se opera
de stas a aqullas, de tal modo que se crea que se aprecia algo por su valor
propio, mientras que son las consecuencias las que, en realidad, importan
(Perelman, Chaim y L. Olbrechts-Tyteca, Tratado de la argumentacin. La nueva
retrica).
Ezquiaga Ganuzas expresa que ha sido objeto de pocos estudios tericos.
Sin embargo se ha coincidido en sealar que es un argumento consecuencialista, es decir, un argumento que consiste en establecer la verdad o el valor de
la tesis que se defiende (en nuestro caso de la interpretacin o el significado
que se propone) a partir de las consecuencias favorables que de ella se derivan,
o la falsedad de la tesis defendida por el adversario, (o la inconveniencia de
otra interpretacin o significado posible) por las consecuencias desfavorables
que de ella se derivan (Esquiaga Ganuzas, Francisco Javier, La argumentacin
en la justicia constitucional espaola).
Gerardo Dehesa Dvila (Introduccin a la retrica y la argumentacin) concluye
estableciendo que el argumento pragmtico tiene las siguientes caractersticas:
a. Es un argumento consecuencialista, busca la causa a partir de los efectos.
b. Tiene un carcter eminentemente prctico, busca reflejar una clara
utilidad para el correcto desempeo del sistema jurdico, de ah su empleo
frecuente en el mbito jurisdiccional.
El argumento pragmtico tiene afinidad con los argumentos de la no redundancia y apaggico o reduccin al absurdo, ya que en stos la consecuencia impide el correcto funcionamiento del ordenamiento jurdico, ya sea por
la redundancia o por la consecuencia absurda
El juez puede considerar consecuencias favorables o desfavorables de
cualquier tipo: econmicas, sociales, polticas, morales, etctera, aunque generalmente van asociados a principios o ideales que se consideran implcitos
en el mandato del constituyente, como los siguientes:
Principio pro actione. Se trata de una postura antiformalista para interpretar los requisitos procesales con objeto de que los tribunales puedan en todo
caso emitir una resolucin sobre el fondo de la cuestin planteada. Pero no es
absoluto este antiformalismo, ya que su aplicacin se limita a la interpretacin
ms favorable para hacer ms eficaz el ordenamiento.
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Argumento retrico
La retrica fue considerada en el dilogo platnico Gorgias, como el poder
para persuadir con discursos a los jueces en los tribunales, a los consejeros
en el consejo, a los miembros de la asamblea en la asamblea y en toda otra
reunin pblica (452 e); pero a esta nocin de carcter sofista, Platn opuso
otra con tintes educativos, considerndola como el arte de guiar el alma por
el camino de los razonamientos, no solo en los tribunales y en las asambleas
populares, sino tambin en las conversaciones privadas (Fedro 261 a).
Para Aristteles, por otra parte, la retrica es la facultad de considerar en
cada caso los medios disponibles de persuasin (Retorica I, 2, 1355b 26), siendo tres los gneros de los discursos retricos: deliberativo, forense o judicial
y epidctico. Aristteles seala que en cada una de estas especies de retrica
la finalidad es diferente: para el que delibera aconsejar lo conveniente o til,
para los que entablan un juicio, seguir lo justo; y para los que elogian y censuran, ocuparse de lo hermoso y lo vergonzoso.
Adems, Aristteles diferencia entre silogismo retrico e induccin retrica, denominando al primero entimema, y a la segunda, ejemplo. As, la
diferencia radica de acuerdo con los Tpicos en que demostrar a base de
muchos casos semejantes es, all, una induccin y, aqu retrica, un ejemplo; mientras que obtener, dadas ciertas premisas, algo diferente de ellas, por
ser (tales premisas), universalmente o la mayor parte de las veces, tal como son,
eso se llama, all silogismo; aqu, entimema (silogismo abrevado en el que
se omite una de las premisas, por ser evidente o darse por sobreentendida).
Por otro lado, Cicern llama a la retrica la elocuencia artificiosa (De la invencin retrica I, 6), y la concibe como parte de cierta ciencia civil, que consiste
en decir adecuadamente para persuadir, y cuya finalidad radica en persuadir
mediante la diccin; siendo las partes del arte retrico: invencin, disposicin,
elocucin, memoria y pronunciacin. Aunado a ello, consider que podran
presentarse tres tipos de discursos: deliberativo, demostrativo y judicial; as,
considera en trminos semejantes a lo sealado por Aristteles que en los
juicios se busca qu es justo; en las demostraciones, qu es honroso, y en las
deliberaciones, qu es honroso y qu til.
Con la Nueva retrica, Cham Perelman centra su estudio en las estructuras
argumentativas, analizando los mtodos empleados por las ciencias humanas
para probar sus tesis; a travs de su trabajo busca demostrar que la retrica
al igual que la dialctica y la filosofa se funda en la razn prctica, por
medio de su mtodo argumentativo-justificativo; y como ejemplo de razo-
Argumento retrico
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Argumento retrico
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Auto de suspensin
Los procesos constitucionales como el amparo (i. e. juicio de amparo, recurso
de proteccin o accin de amparo o tutela) y las controversias constitucionales tienen por finalidad resolver, en el primer caso, las controversias que se
susciten respecto de actos u omisiones de autoridad que violen los derechos
humanos y sus garantas, consagrados en las normas fundamentales y en los
tratados internacionales que el Estado haya suscrito y ratificado, o como
ocurre en Mxico con la controversia constitucional o en Costa Rica con los
conflictos constitucionales que se trate de actos que restrinjan o vulneren la
esfera competencial de los rganos o poderes del Estado. Dada la naturaleza
de estos actos (algunos de ellos de extrema gravedad y de atencin urgente,
o de imposible reparacin; v. gr. los que impliquen riesgo de perder la vida o
ataques a la libertad personal) y el amplio lapso de tiempo que puede transcurrir hasta la solucin definitiva del asunto (peligro en la demora), se hace
indispensable contar con la posibilidad de suspender esos actos lesivos de la
autoridad, que es precisamente el papel que est llamado a desempear el
auto de suspensin.
As, el auto de suspensin o suspensional es una resolucin jurisdiccional en
la que el juez o tribunal se pronuncia sobre el otorgamiento de la medida
cautelar, consistente en la suspensin del acto reclamado o impugnado sobre
el que versa el juicio constitucional, con la finalidad de conservar o asegurar
la materia del proceso; restituir a una persona en el goce de sus derechos
fundamentales, o bien evitar que con la consumacin o ejecucin del acto de
autoridad que se combate y respecto al cual versa la suspensin se causen daos irreparables o de difcil reparacin al actor o quejoso (o incluso a la sociedad) en tanto se resuelve el juicio principal; esto es, hasta el pronunciamiento
de sentencia ejecutoria sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad del
acto que se reclama.
De lo anterior pueden extraerse las siguientes consideraciones particulares:
a) La suspensin es una medida cautelar, lo que implica que: i) es instrumental,
puesto que la finalidad de la suspensin (evitar los efectos irreparables que
pueda provocar la consumacin del acto de autoridad, cuyos alcances pueden
ser extintivos de la materia del litigio) es diversa y tiende a preservar o conservar la del proceso constitucional (declaracin de constitucionalidad o inconstitucionalidad del acto que se reclama); ii) es provisional hasta en tanto se resuelve
el juicio en lo principal, ya que al pronunciarse sentencia ejecutoria fenecen la
suspensin y todos sus efectos; o bien en los casos de terminacin anormal del
proceso, puesto que las suspensin sigue la suerte del proceso constitucional;
iii) el auto suspensional no causa estado, por no tratarse, precisamente, de
un pronunciamiento definitivo; iv) es modificable (o mutable), ya sea por el juez
o tribunal que lo emiti o por quien conozca de su impugnacin, y v) por su
propia naturaleza de medida cautelar puede o no aparecer en el trmite del
proceso constitucional, en atencin al tipo de acto u omisin de que se trate;
as, por ejemplo, cuando con la suspensin se puedan causar perjuicios al inters social o se contravengan disposiciones de orden pblico.
Auto de suspensin
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De lo anterior se colige que hasta antes de que se dicte el auto de procesamiento solo puede hablarse de indagado o investigado, puesto que los
trminos inculpado, procesado o vinculado solo sobrevienen hasta que
el auto en comento ha sido emitido.
En el derecho mexicano, el auto de vinculacin a proceso vino a sustituir
a los autos de formal prisin y de sujecin a proceso, los cuales, como
aqul, implicaban el inicio de la relacin procesal (Estado-imputado), pero
que se diferenciaban entre s en virtud de que el primero recaa cuando el
delito sobre el que se iniciaba la causa contemplaba como punibilidad una
pena privativa de la libertad llamado de formal prisin porque implicaba
(en todos los casos) la prisin preventiva del procesado, en tanto que se
dictaba el segundo cuando el delito mereca pena alternativa o no restrictiva
de la libertad que poda conllevar tambin (aunque no en todos los casos)
la aplicacin de medidas cautelares, excepcin hecha, como se ha dicho, de la
prisin preventiva.
Ahora, es tema pacfico en la doctrina latinoamericana que la determinacin judicial que se comenta no supone, en s misma, el dictado o el sometimiento del inculpado a medidas cautelares personales o reales (v. gr., la
prisin preventiva o el embargo precautorio, respectivamente), sino que alude
formal y materialmente al inicio del proceso o sumario, sin que ello signifique
como apunta Sergio Garca Ramrez que no puedan originarse otro tipo
de consecuencias jurdicas para el procesado. De ello resulta, grosso modo, que
las medidas cautelares pueden desvincularse del auto de vinculacin (del sujeto)
a proceso, o bien puede contenerlas. As, por ejemplo, respecto a la prisin
preventiva se observan dos tratamientos jurdicos distintos: que en caso de
proceder, en el auto de procesamiento se determine esta medida cautelar, o
bien que se decrete en acto procesal posterior.
Conforme a la tendencia observada hacia la implementacin de procesos
penales acusatorios, adversariales y orales en Latinoamrica (Chile, Mxico,
Argentina, Costa Rica, Colombia), los requisitos comunes que debe satisfacer el auto de vinculacin a proceso o de procesamiento, atendiendo a la
forma y al fondo, son:
A) De forma: a) que se haya formulado imputacin (denominada tambin
formalizacin de la investigacin), es decir, que se haga del conocimiento
del inculpado, en presencia del juez (de control o garanta), que existe una
investigacin en su contra respecto a uno o ms hechos tpicos; esto es, de
inters para el derecho penal, y que existe la probabilidad de que l los haya
cometido o participado en su comisin. Y es precisamente en la audiencia de
formulacin de la imputacin donde el Ministerio Pblico o fiscal solicitar la
vinculacin a proceso del imputado, que deber decidirse en sta o posterior
audiencia; b) que el imputado haya rendido declaracin o indagatoria, o bien
haya manifestado su deseo de no hacerlo; c) que se dicte nicamente por los
hechos que motivaron la formulacin de la imputacin, aun y cuando el juez
les otorgue una clasificacin jurdica distinta a la efectuada por el fiscal, y d)
que se sealen claramente las circunstancias de lugar, modo y tiempo de los
hechos que se le imputan.
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B) De fondo: a) que los hechos investigados por los que se formula la vinculacin a proceso sean constitutivos de un delito; b) que exista probabilidad
de que el inculpado es autor o partcipe del delito, y c) que se pueda incoar
un procedimiento en su contra por esos hechos; es decir, que no se actualice
alguna excluyente de responsabilidad penal (v. gr. legtima defensa) o causa de
extincin de la accin penal (v. gr. prescripcin).
A los requisitos anteriores deben agregarse, asimismo, los requerimientos
de la garanta de seguridad jurdica consagrada en las cartas fundamentales, a
saber: constar por escrito; haber sido emitidos por autoridad judicial, y estar
fundados y motivados (en hechos y de derecho).
Por el contrario, si dentro de los plazos fijados por los cdigos procesales
no se rene alguno de los requisitos sealados en el apartado anterior, sea
de forma o de fondo, la autoridad jurisdiccional emitir auto de no vinculacin
a proceso o de falta de mrito, el cual no impide que el Ministerio Pblico pueda continuar con la investigacin y, de ser el caso, formule de nueva cuenta
la imputacin que acarre el posterior dictado de un auto de vinculacin a
proceso. Esto ltimo no vulnera el principio non bis in idem (prohibicin de ser
juzgado dos veces por los mismos hechos), en virtud de que el auto de falta de
mrito no causa estado, al tratarse de una determinacin jurisdiccional que
no sobreviene luego de un procedimiento que culmine con sentencia firme ni
es, en s mismo, una sentencia.
En relacin con los recursos: a) en contra del auto que resuelva sobre
la vinculacin a proceso procede el recurso de apelacin, el cual deber interponerse ante el mismo juez que lo dict, quien deber citar a las partes a
audiencia para su sustanciacin y posterior decisin.
b) Si, como se ha dicho, la figura procesal en comento no tiene como efecto
material inherente el privar al inculpado de su libertad (i. e. prisin preventiva),
s constituye, no obstante, un acto de perturbacin o ataque a la libertad personal,
puesto que origina, entre otras, la obligacin del imputado de presentarse
ante la autoridad jurisdiccional cuantas veces sea requerido por sta para la
correcta marcha y continuacin del proceso (lo que restringe, por supuesto,
su libertad); de hecho, la autoridad judicial puede, al existir y como consecuencia de esa vinculacin a proceso, dictar otras medidas para garantizar
la ineludible presencia del inculpado. Ergo, y de acuerdo con la jurisprudencia
mexicana, en contra del auto de vinculacin a proceso ser procedente el
juicio de amparo y el otorgamiento de la suspensin del acto reclamado, en
atencin a que la Ley de Amparo mexicana no establece una graduacin o
magnitud de los ataques a la libertad personal, es decir, no requiere que el
inculpado sea materialmente privado de su libertad (i. e. recluirlo en un establecimiento especial, destinado a ese efecto) para que ste pueda acudir a los
jueces o tribunales constitucionales en busca de la proteccin de sus derechos
fundamentales; esta consideracin es extensiva, en otras latitudes, al hbeas
corpus (como sucede en Costa Rica, donde procede este recurso en contra
de las amenazas a [la] libertad y las perturbaciones o restricciones que respecto de
ella [se] establezcan), a la accin de tutela y al recurso de proteccin
(en el caso de Chile, donde este recurso podr ser deducido en favor de toda
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Autocomposicin
La autocomposicin es una forma de resolucin de los litigios. Se reconocen
diversas especies: dos unilaterales o derivadas de un acto simple y una bilateral
derivada de un acto complejo: a) la renuncia; b) el reconocimiento, y c) la transaccin.
Tanto la renuncia como el reconocimiento, ya sea de derechos o de pretensiones, constituyen indudablemente formas autocompositivas de los conflictos
de intereses, pero que no necesariamente se dan en el campo de lo procesal,
sino que pueden aparecer antes, despus, o independientemente del proceso.
Es necesario precisar que sus especies procesales son el desistimiento, y el allanamiento. El desistimiento es una renuncia de derechos o de pretensiones y el
allanamiento es un reconocimiento; ambas figuras se producen en el campo
del proceso. Existen tres tipos de desistimiento: desistimiento de la demanda,
desistimiento de la instancia y desistimiento de la accin. El desistimiento de
la accin es el nico que puede considerarse como forma autocompositiva,
porque significa una renuncia de la pretensin o al derecho, y consecuentemente con ello se soluciona el litigio. Los derechos que merecen una tutela o
proteccin especial y que afectan el orden o el inters pblico (derechos de
familia, derechos alimentarios, derechos sociales regulados por el derecho del
trabajo o por el derecho de la seguridad social) no pueden renunciarse.
El allanamiento es una conducta que implica el sometimiento por parte
del demandado a las pretensiones de quien acciona. El allanamiento no siempre obliga al juez a condenar al demandado. El juez de oficio est obligado a
examinar la procedencia de la accin.
La transaccin es la figura caracterstica de autocomposicin bilateral,
y puede ocurrir dentro o fuera del proceso, antes de que ste se inicie o una
vez iniciado. Se trata de un acuerdo de voluntades, y las partes encuentran la
solucin de la controversia o del litigio y por lo general suscriben un convenio. Sin embargo, no se puede transigir sobre el estado civil de las personas
ni sobre la validez del matrimonio. Ser nula la transaccin que verse sobre
delito, dolo y culpa futuros; sobre la accin civil que nazca de un delito o culpa
futuros, sobre sucesin futura, sobre una herencia, antes de visto el testamento
si lo hay y sobre el derecho de recibir alimentos, en razn precisamente del
carcter de orden pblico de todas las cuestiones antes citadas. El acuerdo de
voluntades puede surgir mediante una mediacin o una conciliacin. Petronio
Calmon sugiere que la mediacin es un mecanismo para la obtencin de la
Autocomposicin
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Autoridad
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poder que ejercen los rganos del Estado, sino tambin al que, en el mbito
de las relaciones privadas, posibilita que los particulares impongan a otros su
voluntad y, consecuentemente, incidan en sus derechos fundamentales. De
este modo, se han privilegiado criterios materiales atinentes a la naturaleza
de los actos que emiten, por encima de criterios formales u orgnicos, reconociendo con ello los complejos fenmenos sociales, polticos y econmicos
por los que los particulares actan en ciertas instancias en un plano similar al
de las autoridades estatales. De esta manera, ms que a las caractersticas del
ente para determinar su carcter de autoridad, debe identificarse la existencia
de actos de autoridad.
En Mxico, el concepto de autoridad como sujeto pasivo de los derechos
fundamentales se ha desarrollado en torno a la nocin de de autoridad para
efectos del amparo, la cual ha transitado por tres grandes etapas. La primera est marcada por el fallo de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en
el caso de Marcolfo E. Flores (1919). El quejoso haba solicitado el amparo
en contra de los actos del mayor Canuto Ortega, quien pretendi privarlo
ilegalmente de su libertad. El juez que conoci del asunto neg el amparo
argumentando que el mayor era un particular (un general de la Revolucin, no era titular de ningn rgano de autoridad ni un militar miembro
del ejrcito mexicano). La Corte revoc la sentencia y concedi la proteccin
federal estableciendo que el trmino autoridades para los efectos del amparo comprenda a aquellas que dispusieran de la fuerza pblica en virtud
de circunstancias legales o de hecho, y que por tal motivo se encontraran en
posibilidad material de ejercer actos pblicos. A pesar de que se trataba de un
criterio vanguardista, cuya esencia radicaba en que las autoridades no solo
eran las establecidas conforme a la ley, sino tambin las de hecho, su contenido se fue distorsionando, al interpretarse que el uso de la fuerza pblica
era indispensable para tener a una persona u rgano como autoridad para
efectos del amparo, idea que imper prcticamente todo el siglo XX (SJF,
Apndice 1917-1985, octava parte, p. 122). Incluso, este criterio se restringi
an ms cuando la Corte estableci que solo los rganos centrales del Estado podan tener el carcter de autoridades, excluyendo as a los organismos
descentralizados.
No fue sino hasta 1996 cuando se interrumpi el criterio que centraba el
concepto de autoridad en la fuerza pblica. La Corte seal que la aplicacin
generalizada de ese criterio conduca a la indefensin de los gobernados, porque los diversos organismos del Estado, con independencia de la disposicin
directa que llegaran a tener de la fuerza pblica, con fundamento en una
norma legal podan emitir actos unilaterales a travs de los cuales creaban,
modificaban o extinguan por s o ante s, situaciones jurdicas que afectaban
la esfera legal de los gobernados. As, se estableci que para determinar el
carcter de autoridad deba atenderse a las particularidades del acto emitido,
para lo cual el juzgador deba examinar si la norma legal facultaba o no al
ente para tomar decisiones o resoluciones que pudieran afectar unilateralmente la esfera jurdica del interesado sin su consentimiento y sin necesidad
de acudir a los rganos jurisdiccionales y que estas fueran exigibles mediante
el uso de la fuerza pblica o de otras autoridades, abandonando tambin la
Autoridad
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Averiguacin de hechos
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idea de que el acto deba emanar de un rgano central del Estado (SJF, tomo
V, febrero 1997, p. 118).
La tercera etapa en la concepcin de la autoridad como sujeto pasivo de
los derechos fundamentales deriva de las reformas constitucionales en materia
de amparo y de derechos humanos de 6 y 10 junio de 2011, respectivamente.
Aunque a nivel constitucional no qued definido el concepto de autoridades,
ambas reformas tuvieron como objetivo poner a los derechos fundamentales
en el centro del diseo constitucional, lo que sirvi como plataforma para
la expedicin de la Ley de Amparo de 2013, la cual establece un concepto
amplio de autoridad responsable, definindola como aquella que con independencia de su naturaleza formal, dicta, ordena, ejecuta o trata de ejecutar
el acto que crea, modifica o extingue situaciones jurdicas en forma unilateral
y obligatoria; u, omita el acto que de realizarse creara, modificara o extinguira dichas situaciones. Asimismo, considera como autoridades para efectos
del amparo, a los particulares [] cuando realicen actos equivalentes a los
de autoridad, que afecten derechos en los trminos de esta fraccin, y cuyas
funciones estn determinadas por una norma general (art. 5o., frac. II).
As, las notas distintivas del concepto de autoridad como sujeto obligado a
respetar los derechos fundamentales son: a) la existencia de un ente de hecho
o de derecho que establece una relacin de supra a subordinacin con un particular; b) que la relacin derive de la ley, dotando al ente de una facultad administrativa, cuyo ejercicio es irrenunciable; c) que con motivo de esa relacin
emita actos unilaterales a travs de los cuales cree, modifique o extinga por s
o ante s situaciones jurdicas que afecten la esfera legal del particular, y d) que
para emitir esos actos no requiera acudir a los rganos judiciales ni requiera
la voluntad del afectado (SJF, tomo XXXIV, septiembre de 2011, p. 1089).
Esta nocin material y extensiva del concepto de autoridad tendiente a la
proteccin horizontal de los derechos fundamentales se incorpor a la Constitucin en febrero de 2014 con la reforma al art. 6o., en el que se reconoce expresamente a los particulares como sujetos pasivos del derecho a la informacin, al sealar que es pblica toda la informacin en posesin de cualquier
autoridad, entidad, rgano y organismo de los Poderes ejecutivo, Legislativo
y Judicial, rganos autnomos, partidos polticos, fideicomisos y fondos pblicos, as como de cualquier persona fsica, moral o sindicato que reciba y ejerza
recursos pblicos o realice actos de autoridad en el mbito federal, estatal y
municipal, lo que se traduce en la posibilidad que tiene el organismo garante
del derecho de acceso a la informacin pblica y a la proteccin de datos
personales, de conocer de asuntos relacionados con el acceso a la informacin
pblica en posesin de particulares.
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea
Averiguacin de hechos que constituyan
una violacin grave de garantas individuales
Al proclamarse la Constitucin federal de 1917, en el tercer prrafo del art.
97 se estableci por primera vez el procedimiento denominado facultad
de investigacin de la Suprema Corte, cuyas atribuciones permitan que el
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Averiguacin de hechos
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Averiguacin de hechos
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Balanceamiento
Se trata de una tcnica de juicio que, en el examen de legitimidad constitucional, confronta dos principios constitucionales, o intereses, o valores, extrayendo de su ponderacin el criterio de solucin del caso. Esto tiende a valorar si, y
cmo, un inters pblico est garantizado gracias al sacrificio de otros valores
protegidos. La tcnica de balanceamiento es ya comn en la mayor parte
de los sistemas constitucionales contemporneos; pero, como otros conceptos
que han pasado a ser tcnica de control constitucional, sta se orienta segn
diferentes esquemas. En Estados Unidos, por ejemplo, se distingue por un
lado el llamado definitional balancing, que significa los cnones que orientan el
resultado del balanceamiento y garantizan una mayor previsibilidad del juicio
de legitimidad, y, por otro el ad hoc balancing, que prev que la ponderacin tenga en cuenta en cada ocasin el caso en concreto. El balanceamiento, como
otros conceptos (razonabilidad), es portador, segn el momento histrico, de
diversas ideas del derecho y, en este caso en particular, de las ideas sobre
los sistemas de tutela de los derechos individuales. Desde el punto de vista
filosfico, por ejemplo, la importacin de esta tcnica de control sobre ordenamientos del civil law relativiza el mito de la codificacin y aproxima el juicio
de constitucionalidad a las modalidades de los juicios tpicos de la common law
(justicia constitucional, judicial review).
Sara Pennicino
(traduccin de X. Lazo Fuentes)
Bill of Rights
Literalmente proyecto de ley sobre derechos, el Bill of Rights es la ley aprobada por el Parlamento ingls en 1689 tras la Revolucin Gloriosa, que declar el cese del rey Jacobo II Stuart y reconoci la sucesin en el trono de su
hija Mara y del yerno Guillermo de Orange. Este estableci, adems, que
sin consenso del Parlamento el rey no poda suspender las leyes, mantener un
ejrcito permanente dentro del reino en tiempo de paz o cobrar impuestos
para la Corona. Adems, garantiz elecciones libres del Parlamento, derecho
de peticin al rey y libertad de palabra de los parlamentarios. La expresin
Bill of Rights se utiliza tambin para definir las primeras 10 enmiendas a la
Constitucin estadounidense de 1787 (Declaraciones de derechos).
Justin O. Frosini
(traduccin de G. Folli)
Biotica y bioderecho
La interaccin entre la biotica y el bioderecho implica la existencia necesaria
de enfoques interdisciplinarios para su estudio. La construccin conceptual de
la palabra biotica ha pasado por un proceso de evolucin respecto al significado. Este trmino no se conoco sino hasta 1971, cuando Van Rensselaer
Potter public el libro Bioethics: Bridge to the Future. En la actualidad, la biotica
se puede definir como el estudio sistemtico de las dimensiones ticas y mo-
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Biotica y bioderecho
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actualmente, ya que, con mayor frecuencia, complejos y trascendentes dilemas bioticos han requerido y requieren ser resueltos a travs de juicios, que
marquen opiniones claras y precisas sobre los temas controvertidos.
Las posturas de algunos de los ministros de la SCJN en cuestiones como
la declaracin de constitucionalidad de la interrupcin del embarazo antes
de la doceava semana de gestacin en el Distrito Federal (DF), cuestiones sobre discriminacin de militares infectados con VIH, la constitucionalidad del
matrimonio y adopcin por personas del mismo sexo y la introduccin de la
pldora de emergencia en los servicios de salud pblica, han contribuido en
gran medida a la determinacin de una poltica pblica de salud, de nuevas
reflexiones bioticas y mayor inters en la interaccin del bioderecho con
esta ltima. La SCJN y cortes latinoamericanas enfocadas a la proteccin
de los derechos humanos seguirn cobrando un papel trascendental en estas
discusiones, en el corto y largo plazo, puesto que estar en condiciones de
validar el contexto actual, mediante los procedimientos adoptados previo a
la toma de decisiones sobre dilemas de biotica y bioderecho, mismos que
ponen de manifiesto las fallas o vicios en la creacin de normas dentro del
Poder Legislativo, puesto que la elaboracin de las mismas en los ltimos
aos se ha apegado a convicciones y creencias religiosas. Las convicciones
religiosas o laicas sobre los avances cientficos y biotecnolgicos, as como
sobre el actuar de los profesionales de la salud, juegan un papel bsico en
tormo a las concepciones bioticas de un determinado lugar. Es as como encontramos el aporte de las disciplinas de otras reas de las ciencias sociales,
como la antropologa y la sociologa, que tambin juegan un papel trascendental en el desarrollo de la biotica y el bioderecho, debido a que desde su
criterio sus principios y mtodos proporcionan importantes elementos para
la determinacin del anlisis y los argumentos bioticos y la reglamentacin
jurdica de las conductas y situaciones que emergen del desarrollo de la biomedicina.
El bioderecho se ha apoyado en los conceptos bsicos establecidos por las
reflexiones bioticas para la creacin de marcos jurdicos concretos en diversas reas de la biomedicina y biotecnologa. Las legislaturas y los juzgadores
se han fundamentado en reflexiones bioticas para precisar cuestiones tales
como el inicio de la vida, la formalidad del consentimiento y la definicin de
la muerte, por ejemplo. Se afirma que la biotica y el bioderecho son disciplinas que reflejan la influencia de diversos factores culturales, econmicos,
religiosos, seculares y sociales, que representan en cierta medida el marco
de accin de los profesionales de la medicina e investigadores en cualquier
disciplina de un lugar determinado, que en algunos pases puede ser reglamentado para convertirse en una norma legal, ya sea a travs de cdigos
de conducta profesional mdica o de disposiciones normativas, que regulan
tanto los procedimientos de investigacin como los quirrgicos, as como la
prctica de la medicina, el desarrollo y aplicacin de las emergentes biotecnologas.
Mara de Jess Medina Arellano
Biotica y bioderecho
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Boleta electoral
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Boleta electoral
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Boleta electoral
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por cada partido poltico y la lista nacional; en el caso de la eleccin de presidente de los Estados Unidos Mexicanos, un solo espacio para cada partido
y candidato; las firmas impresas del presidente del Consejo General y del secretario ejecutivo del Instituto Federal Electoral, y espacio para candidatos o
frmulas no registradas y no presenten tachones, enmendaduras y rasgaduras.
La actual Red especializada de Conocimientos Electorales, ACE, en la
que colaboran nueve organizaciones: IDEA, EISA, Elecciones Canad, el
Instituto Federal Electoral (IFE), IFES, UNDESA, PNUD y la Divisin de
Asistencia Electoral de Naciones Unidas (UNEAD por sus siglas en ingls)
ha referido en un anlisis de 102 pases y provincias con respecto a la papeleta utilizada en las elecciones presidenciales, que la misma comprende una
variada gama de posibilidades, como las siguientes: a) papeleta nica (todos
los partidos estn listados en la misma papeleta); b) papeleta mltiple (cada
partido dispone de su propia papeleta, los electores escogen una y la depositan
en un sobre); c) papeletas en blanco (el elector debe escribir el nombre del partido o candidato de su preferencia); d) voto categrico (solo se permite marcar
un partido o candidato); e) posibilidad de votar por candidatos dentro de los
partidos (voto preferencial). Se utiliza el mismo tipo de papeleta en todo el pas;
f) se utiliza el mismo tipo de papeleta en todo el; g) se utilizan diferentes tipos
de papeleta en cada distrito o circunscripcin electoral, los smbolos de partido
aparecen en color; h) los smbolos de partido aparecen en blanco y negro; i) foto
a color de los candidatos j) foto en blanco y negro de los candidatos; k) ni fotos
ni logos, solo el nombre de los partidos o candidatos; l) organizados; m) listado
aleatorio o sorteado; n) papeletas firmadas o autentificadas por un oficial de la
mesa de votacin; o) bilinges; p) multilinges.
Hay pases que han avanzado hacia la validacin y puesta en marcha de la
boleta electrnica, lo cual facilita la emisin del tiempo y el conteo y entrega
de resultados, pero hay diversos modos de emitir el voto, ya sea marcando manualmente la papeleta, mediante una mquina mecnica de votacin, mediante tarjeta perforada, mediante una mquina electrnica de votacin, incluso
por telfono o por Internet.
Ma. Macarita Elizondo Gaspern
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Caducidad de la instancia
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola, caducidad es la extincin
de una facultad o de una accin por el mero transcurso de un plazo configurado por la ley como carga para el ejercicio de aqullas.
Por lo que hace al trmino instancia, ste se refiere principalmente a
dos cuestiones: a) al rgano jurisdiccional que conoce y ante el que se sustancia una causa, atendiendo a su jerarqua; as, rgano de primera y rgano
de segunda instancia, y b) a la iniciacin de un procedimiento para dirimir y
determinar lo conducente respecto a la pretensin de la parte que incoa dicho procedimiento; as, la demanda interpuesta ante un rgano jurisdiccional
iniciar una instancia.
La caducidad o perencin de la instancia es una forma anormal de terminacin
del proceso que sobreviene por la falta de actividad procesal de las partes
dentro del procedimiento, en un lapso de tiempo determinado legalmente.
No existe acuerdo doctrinal respecto a si la caducidad de la instancia
es un desistimiento tcito de la accin; si es formalmente una sancin a la
inactividad procesal de las partes o si es una presuncin legal de falta de inters
en la continuacin de la causa. La diferencia entre la segunda y la tercera
acepciones no es slo terminolgica, sino que implica cuestiones diversas:
si se afirma que se trata de una sancin legal, bastara, en principio, con la
declaracin del rgano jurisdiccional que decrete la extincin de la instancia,
o bien que opere de pleno derecho, sin la necesidad de notificar o citar a las
partes antes de decretarla; asimismo, si se le otorga una naturaleza sancionatoria, su aplicacin e interpretacin necesariamente debern ser restrictivas
y mesuradas. En el segundo caso se tratara de una presuncin iuris tantum, es
decir, que admite prueba en contrario y por lo tanto podra ser desvirtuada
por las partes, y respecto a la cual tendra que materializarse la garanta de
audiencia.
Tambin es necesario determinar si la inactividad de las partes, que conllevara a la caducidad de la instancia, se refiere a un simple no-hacer, es
decir, no efectuar ningn acto procesal dentro del procedimiento en cuestin,
o bien a que no obstante que las partes acten o promuevan dentro del proceso, ninguna de dichas actuaciones sea propiamente de impulso procesal, es
decir, que insten al rgano jurisdiccional para arribar a una sentencia que d
por terminada la instancia, como pueden ser, por ejemplo, el sealamiento
de nuevo domicilio para or o recibir notificaciones, el nombramiento de un
nuevo representante legal o abogado, entre otras. Al respecto, si bien los sistemas jurdicos latinoamericanos, de manera expresa o mediante jurisprudencia, se decantan por que dicha actividad procesal sea de impulso o activacin
del proceso, Mariano Azuela Gitrn, ex ministro de la Suprema Corte de
Justicia de Mxico, seala que si la ley no contempla esa exigencia, cualquier
promocin o acto procesal interrumpira el trmino de la caducidad.
Los requisitos para que opere la caducidad de la instancia son:
a) Existencia de un procedimiento ante un rgano jurisdiccional.
b) Inactividad procesal, que se traduce en la falta absoluta de actos procesales
o promociones de las partes dentro del procedimiento que tengan la finalidad
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Caducidad de la instancia
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miento, por ejemplo, tiene como uno de sus efectos que el rgano jurisdiccional dicte sentencia condenatoria, por haberse allanado el demandado a
las pretensiones del demandante; no obstante ello, se le considera como una
forma anormal o extraordinaria de terminacin del proceso debido a que la
sentencia sobreviene antes de que se hayan agotado las fases procedimentales necesarias en el transcurso normal de un proceso para arribar a la
misma.
La perencin del proceso, cualquiera que sea la causa que la motive
excepcin hecha de la caducidad de la instancia, que puede operar de
pleno derecho deber ser decretada, a peticin de parte o de oficio, por el
rgano jurisdiccional ante el que se sustancia el procedimiento.
Por lo que respecta a sus efectos:
a) La renuncia o desistimiento extingue el proceso (en caso de desistimiento
del proceso propiamente dicho) o el derecho respecto del cual dio inicio la
causa (en caso de desistimiento del derecho). En la primera hiptesis podr iniciarse un nuevo procedimiento sobre el mismo objeto, puesto que el
derecho que suscit la instancia en la que se produce el desistimiento queda
a salvo, aun cuando legalmente se exija el transcurso de cierto tiempo antes
de que el demandante pueda accionarlo de nuevo. Por el contrario, en el
caso de la segunda hiptesis no podra incoarse un nuevo proceso, por considerarse extinguido el derecho en el que se fund la instancia que se desiste.
Tambin se le ha reconocido expresamente el efecto de anular todos los actos
procesales verificados luego de la presentacin de la demanda, as como sus
consecuencias.
En los procedimientos constitucionales, por su parte, el desistimiento en
tratndose de controversias constitucionales ser improcedente cuando la demanda se haya presentado en contra de normas generales.
b) En relacin con la transaccin, el convenio o la conciliacin, el acuerdo en
el que conste deber ser homologado por el rgano jurisdiccional, caso en el
que se le equiparar a una sentencia, pondr fin al proceso y adquirir entre
las partes calidad de cosa juzgada.
c) El allanamiento del demandado a las pretensiones del demandante, ya sea
total o parcial (esto es, si comprende todas o slo algunas de las pretensiones),
podr efectuarse en cualquier estado de la causa, hasta antes del dictado de la
sentencia. En tratndose del allanamiento total, el juez dictar sentencia conforme a derecho, la cual tendr como consecuencia la extincin del proceso;
en tanto que en el parcial, deber disponerse la continuacin del proceso slo en
relacin con las pretensiones no contempladas en el mismo.
d) Por lo que hace a la caducidad de la instancia, la tendencia actual se
orienta hacia su eliminacin en los juicios o procedimientos constitucionales.
As, por ejemplo, en la nueva Ley de Amparo mexicana, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 2 de abril de 2013, se suprimi esta figura procesal
como una de las causales de terminacin anormal del juicio de amparo, que
es, por antonomasia, el mejor y ms bello mecanismo de proteccin para
salvaguardar los derechos fundamentales (vase amparo).
Wendy Vanesa Rocha Cacho
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para los cuales fueron creados segn las convicciones que nutren a un rgimen
democrtico, como son, entre otras, que las elecciones sean libres y competitivas, as como que la representacin poltica se configura a partir de que los
electos pueden ocupar esos cargos, as como que cuentan, efectiva, vlida y
legtimamente, con el respaldo mayoritario en una contienda electoral equitativa. Esto es, en donde las distintas opciones polticas tienen, sin simulaciones,
una verdadera posibilidad de acceder al poder pblico.
I. Sistemas de calificacin de las elecciones. Pueden distinguirse sistemas de autocalificacin, heterocalificacin, mixto y jurisdiccional.
La autocalificacin se confiere esencialmente a los colegios electorales de
los rganos legislativos para calificar la eleccin de sus integrantes con plena
autonoma de los otros poderes pblicos, pues se construye sobre los principios de autonoma y separacin de poderes, siendo su nota esencial que se
trata de un proceso poltico y no jurdico.
Con relacin a la heterocalificacin, dicha facultad se deposita en un rgano ajeno al poder pblico correspondiente, que puede ser un rgano de
carcter administrativo-electoral o un tribunal.
Respecto al sistema mixto, combina el ejercicio consecutivo de esa funcin,
ya que la resolucin de un tribunal sobre la calificacin de una eleccin podra
ser modificada posteriormente por el respectivo rgano legislativo, con lo cual
se advierte el predominio del rgano poltico sobre la decisin jurisdiccional.
Por su parte, el sistema jurisdiccional se construye sobre la supremaca de
los principios de constitucionalidad y legalidad, de suerte que todos los actos y
resoluciones de las autoridades electorales pueden ser impugnados, incluyendo, desde luego, los relativos a la calificacin de las elecciones.
Otro modo de clasificar los sistemas de calificacin de las elecciones, que
tiene evidentes puntos de contacto con la anteriormente explicada, identifica
la de carcter no contencioso. Es decir, que puede ejercerse de oficio por la
autoridad competente sin que medie juicio o recurso alguno, y la de carcter
contencioso, que implica la existencia de una resolucin que recae ante la
presentacin de un medio de impugnacin por presuntas irregularidades en
la eleccin respectiva.
La calificacin contenciosa puede, a su vez, dividirse en contenciosa poltica y contenciosa jurisdiccional.
Contenciosa poltica, de manera similar a la autocalificacin, se edifica a
partir del principio de divisin de poderes, manteniendo la independencia
y autonoma de cada poder pblico frente a los otros. Busca evitar que el
Judicial, a quien le corresponde resolver los litigios que se le planteen con
exclusiva sujecin a la tcnica jurdica, se contamine de las luchas polticopartidistas. Por consiguiente, en esta modalidad cada poder pblico conoce
de la eleccin de sus miembros.
La de carcter contencioso jurisdiccional se construye sobre la base de
que la accin de juzgar, en este caso, sobre la calificacin de las elecciones
materialmente tiene una naturaleza jurisdiccional que necesariamente debe
corresponder a un rgano de ese tipo. Ello porque, al evitar que el poder
respectivo se convierta en juez y parte, es posible garantizar la autenticidad y
regularidad de las elecciones y sus resultados. Tambin evita que la mayora
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predeterminada resuelva la calificacin de las elecciones, obedeciendo a intereses poltico-partidistas, subyugando consideraciones de tipo jurdico.
La calificacin contenciosa jurisdiccional es factible diferenciarla segn
el tipo de tribunal en que se deposita, a saber: la jurisdiccin ordinaria; la
jurisdiccin especializada; la jurisdiccin constitucional; o una mixta de las
anteriores. En este mbito es posible diferenciar, a su vez, si la materia electoral es atribuida a rganos jurisdiccionales pertenecientes al Poder Judicial o
a tribunales autnomos, pues este ltimo diseo institucional pretende salvaguardar al Poder Judicial de las presiones partidistas.
II. Breve panorama de los sistemas de calificacin en Amrica, Europa
y Oceana. Una revisin comparada permite advertir el siguiente panorama:
Alemania encarga esa funcin en la Bundestag (Cmara del Parlamento).
Espaa la deposita en las juntas electorales. Francia encomienda esa funcin
a su Consejo Constitucional. Italia hace recaer esa facultad en las respectivas
cmaras legislativas. Reino Unido la deposita en una comisin cuyos miembros son designados por la reina.
Argentina encomienda la calificacin de la eleccin del Ejecutivo en una
Junta Nacional Electoral, mientras que lo relativo a las elecciones de legisladores corresponde a las cmaras legislativas federales. Brasil y Ecuador tienen un
sistema de calificacin inicialmente depositado en la autoridad que organiza
las elecciones, cuya decisin puede ser revisada por un tribunal en la materia.
Chile y Uruguay depositan la facultad de calificar las elecciones directamente en un rgano jurisdiccional. Colombia y Venezuela la hacen recaer en un
rgano cuya naturaleza no es esencialmente jurisdiccional. Costa Rica encomienda la organizacin y calificacin de sus elecciones al Tribunal Supremo de
Elecciones. Estados Unidos presenta un sistema mixto de calificacin polticojurisdiccional de las elecciones federales para la integracin de las cmaras
de Representantes y de Senadores, as como para los cargos de presidente y
vicepresidente. Cada una de las cmaras (de Representantes y de Senadores)
ser el juez de las elecciones, designaciones y calificaciones de sus miembros.
Un caso extraordinario es Australia, cuyo Poder Ejecutivo es encabezado
por el Reino Unido, quien designa a un gobernador general para que la represente en las tareas de gobierno, mientras que las elecciones son supervisadas por un rgano de carcter administrativo.
Finalmente, Mxico presenta un sistema de calificacin que puede ser
calificado sui generis respecto de su eleccin presidencial. sta se deposita directamente en la mxima autoridad jurisdiccional electoral del pas, la Sala
Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin. Dicho
Tribunal primero resuelve las impugnaciones enderezadas contra la referida
eleccin que es organizada por el Instituto Federal Electoral. Posteriormente,
ese rgano judicial realiza el cmputo final de la eleccin. A continuacin, y
en su caso, emite la declaracin de validez de la eleccin (si se cumplen las formalidades del proceso comicial), y de ser procedente, y para terminar, emite la
declaracin de presidente electo (una vez analizado si el candidato que obtuvo
el mayor nmero de votos es elegible).
Mara del Carmen Alans Figueroa
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Cmara de Diputados
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Cmara de Diputados
rgano poltico colegiado integrante del Poder Legislativo, el cual tiene como
funcin principal iniciar, discutir y aprobar las normas jurdicas de aplicacin
general, impersonal y abstracta.
En Mxico, la Constitucin federal (artculo 50) dispone que el Poder Legislativo se depositar en el Congreso de la Unin, el cual ser de organizacin bicameral: Cmara de Senadores y Cmara de Diputados. El sistema
bicameral vigente en Mxico fue inspirado del establecido en Estados Unidos
de Amrica, que a su vez tuvo inspiracin del Parlamento ingls, donde exista la Cmara de los Comunes, representante de la burguesa, y la Cmara
de los Lores, que representaba a la nobleza y a los grandes propietarios. De
manera distinta, en Estados Unidos de Amrica el Poder Legislativo se dividi
en la Cmara de Representantes, como ente representante de la poblacin, y
el Senado, que se estableci como representante de las entidades federativas.
En nuestro pas, la Constitucin Poltica Federal de 1824, las Siete Leyes
Constitucionales de 1836, las Bases Orgnicas de 1843 (en las Siete Leyes y
en las Bases Orgnicas, el Senado no estuvo integrado por representante de
las entidades federativas, sino de miembros provenientes o designados por la
Cmara de Diputados, por designacin del presidente de la Repblica y de la
Suprema Corte de Justicia, as como de integrantes que hubieran sobresalido
en el campo civil, castrense o eclesistico, entre otros), y el Acta de Reformas
de 1847 (que reinstaur la Constitucin de 1824 con algunas modificaciones)
establecieron un sistema bicameral; sin embargo, la Constitucin mexicana
de 1857 suprimi al Senado y dej al Poder Legislativo nicamente integrado
por la Cmara de Diputados.
Conforme a los sistemas polticos y las disposiciones constitucionales vigentes, cada Estado elige la forma de integracin de la Cmara de Diputados
(en la mayora de los casos son electos va sufragio directo, universal, secreto y
bajo los sistemas de mayora relativa, representacin proporcional o mixto), su
organizacin y funcionamiento interno. Actualmente en Mxico, la Cmara
de Diputados est integrada por 500 diputados que son elegidos cada tres
aos por un sistema mixto; 300 diputados son electos conforme al principio
de votacin mayoritaria relativa, correspondiente a los 300 distritos electorales uninominales en que se divide el territorio nacional, y 200 diputados que
sern electos segn el principio de representacin proporcional. Los requisitos
de elegibilidad son: edad mnima de 21 aos; ser ciudadano mexicano por
nacimiento y originario de la entidad en que se haga la eleccin o vecino de l;
no estar activo en el ejrcito federal, polica o gendarmera, ni tener cargo de
alto funcionario pblico en ejercicio; no ser ministro de algn culto religioso o
diputado federal propietario o suplente.
Como anteriormente mencionamos, la funcin principal de la Cmara de
Diputados es la legislativa, sin embargo las funciones de la Cmara de Diputados a los largo del tiempo se han ampliado; en Mxico, este rgano legislativo
realiza diversas actividades de carcter hacendario, financiero, presupuestal,
de fiscalizacin y tiene intervencin en la declaracin de procedencia o desafuero de servidores pblicos.
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Cmara de Senadores
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Cmara de Senadores
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Capacidad procesal
Capacidad procesal
En virtud de que existe la fuerte tendencia por parte de un sector cada vez
ms numeroso de la doctrina contempornea, esencialmente latinoamericano, que considera que la naturaleza del derecho procesal constitucional se
debe entender a partir de la teora general del proceso, entonces con base
en su estudio es que se debe realizar el esfuerzo por tener la cabal comprensin de las categoras como la que nos ocupa, capacidad procesal, que es
empleada en los procesos constitucionales y que utiliza la disciplina que se
encarga de su estudio, en donde, obviamente, es necesario tener en cuenta sus
peculiaridades e incluso crear categoras nuevas por su calidad de autnoma.
En efecto, un antecedente valioso para comprender los conceptos que se
utilizan en el derecho procesal constitucional nos lo proporciona el derecho
procesal civil, en donde existen abundantes estudios sobre la capacidad procesal, as como de otras categoras que se relacionan ntimamente con ella, tales
como capacidad para ser parte, o bien el de legitimacin, aunque debemos
estar conscientes de las caractersticas propias de la materia que abordamos y
los efectos que tenga en la prctica.
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Capacidad procesal
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En el entendimiento de la capacidad procesal hay coincidencia en la doctrina de que se trata de un presupuesto procesal, es decir, supuestos previos al
juicio, sin los cuales no puede pensarse en l (Couture, Eduardo J., Fundamentos
del derecho procesal civil). Tambin debemos tener en cuenta que esta rama del
derecho se basa en categoras empleadas por el derecho civil, de ah que hay
quienes consideran que es reflejo del mismo, concretamente nos referimos a
la capacidad de goce y la capacidad de ejercicio, por ello Guasp estima que la
locucin que estudiamos consiste en: la capacidad para poder realizar con
eficacia actos procesales de parte. Igual que la capacidad para ser parte era
el paralelo de la simple capacidad jurdica, la capacidad procesal es el paralelo, aunque tampoco idntica, a la capacidad para obrar en el derecho civil
(Guasp, Jaime, Derecho procesal civil).
Ahora bien, aludimos supra al trmino legitimacin, que es tambin
esencial para comprender a cabalidad al derecho procesal constitucional, y lo
traemos a colacin, ya que un gran sector de la doctrina lo asemeja y otros lo
identifican con la llamada legitimacin ad causam, lo cual conviene detenerse
a explicar.
Doctrinal y jurisprudencialmente se ha diferenciado entre legitimatio ad processum y legitimatio ad causam; a la primera se le ha asignado el significado de ser
la capacidad para comparecer a juicio, en tanto que a la segunda como una
condicin para obtener sentencia favorable. Entonces, hay quienes identifican
la legitimatio ad processum con la capacidad procesal y la definen como la aptitud para comparecer a juicio. Por tanto, una corriente distingue entre los dos
tipos de legitimacin, mientras que otra se inclina por nombrar las categoras
procesales como capacidad procesal y legitimacin, de ah que al referirse a
la legitimacin procesal, Guasp afirme que sea: la consideracin especial en
que tiene la ley, dentro de cada proceso, a las personas, que se hallan en una
determinacin relacional con el objeto del litigio y, en virtud de la cual exige,
para que la proteccin procesal pueda ser examinada en cuanto al fondo, que
sean dichas personas las que figuren como parte en tal proceso (p. 185).
El empleo de estas categoras en el derecho procesal constitucional es esencial para comprender las diferentes etapas por las que transitan los procesos
constitucionales; sin embargo, debemos tomar en cuenta el modelo de control
de la constitucionalidad de que se trate y los medios a los que en concreto nos
refiramos para identificar cul es su aplicacin prctica. As pues, si hacemos
equivalente la capacidad procesal con la legitimatio ad processum, es necesario
reconocer en el texto constitucional los entes legitimados que estn en aptitud
para comparecer a juicio y a travs de quines actan en el proceso, ya que en
este tipo de legitimacin los presupuestos procesales se refieren, precisamente,
a la capacidad procesal y a la representacin como condiciones a acreditar
para comparecer a juicio (Gozain Osvaldo, Alfredo, Los problemas de legitimacin
en los procesos constitucionales).
En el modelo de control difuso quienes realizan la funcin de control
de constitucionalidad son todos los rganos judiciales, lo ejercitan incidentalmente y con ocasin de la decisin de las causas de su competencia (Cappelletti, Mauro, La justicia constitucional. Estudios de derecho comparado). Entonces
supongamos que hay una controversia jurdica ante un juez ordinario y una
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de las partes considera que una norma viola uno de sus derechos humanos
reconocidos por la Constitucin, quien puede hacer la peticin que no se
aplique es aquel que tiene un derecho propio (tambin de oficio el juez puede
desaplicarla por considerar que es contraria a la Constitucin).
En el modelo de control concentrado, la legitimacin est subordinada a
la cuestin que atiende (Gozain, p. 113); por ejemplo, si se trata de una accin abstracta de inconstitucionalidad, los legitimados sern aquellos rganos
que acten como defensores abstractos de la Constitucin (Garca de Enterra, Eduardo, La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional), sealados
por el texto constitucional. Este instrumento de control de constitucionalidad
es utilizado por las minoras legislativas en determinado nmero o porcentaje; adems de ellas, en cada sistema en particular se agrega a otros sujetos
legitimados para promover la demanda respectiva, por ejemplo, en Espaa,
el presidente del gobierno, el Defensor del Pueblo, los rganos colegiados
ejecutivos y las asambleas de las comunidades autnomas; en Mxico, en la
accin de inconstitucionalidad, el procurador general de la Repblica, los
partidos polticos y la Comisin Nacional de los Derechos Humanos; en Per,
en el proceso de inconstitucionalidad, el presidente de la Repblica, el fiscal
de la nacin, el Defensor del Pueblo, los ciudadanos en nmero de cinco
mil, los presidentes de regin y los colegios profesionales. En los conflictos de
competencia entre los rganos del poder pblico, pueden comparecer a juicio
los entes que especifica la Constitucin respectiva, que consideren que se ha
invadido su esfera de competencia. Entonces, segn sea lo que se atienda en el
proceso, ello determinar quines tienen la aptitud para comparecer a juicio
y qu tan amplia ser la lista de ellos; de ah que Nstor Pedro Sags, en su
obra de Derecho procesal constitucional, clasifique la legitimacin en restringida,
amplia y amplsima.
En conclusin, al ser la capacidad procesal un presupuesto procesal, se
convierte en una llave de acceso a la justicia que es un derecho reconocido
por las diversas Constituciones y los instrumentos internacionales como la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 8.1) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 14.1).
Miguel ngel Rodrguez Vzquez
Carga procesal
La locucin carga procesal tiene ms de un significado, pues puede referirse al volumen de asuntos que est conociendo un rgano jurisdiccional,
pero tambin es una categora fundamental para comprender la esencia del
proceso, as como la situacin que tienen las partes dentro del mismo que es
la que aqu se abordar, pero se debe diferenciar de las obligaciones procesales, puesto que en la prctica en ocasiones se confunden, no obstante que
su naturaleza jurdica es distinta, tal como lo explica la doctrina y la jurisprudencia.
Dicha expresin se debe al procesalista Goldschmidt, quien concibi al
proceso como una situacin jurdica en la que hay expectativas, posibilidades
y cargas. Para explicar lo anterior utiliz la metfora de la paz y de la guerra,
Carga procesal
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Carga procesal
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lacin de stas por los legisladores, pues las leyes fijan lmites temporales para
ejercer acciones. Todo ello en aras de la seguridad jurdica y evitar la indefinicin por tiempo indeterminado de los derechos sustanciales que argumenten
las partes tener a su favor. Sin embargo, pudiera suceder que el demandante
cometa el error de acudir a la jurisdiccin que no le corresponde y, por tanto,
el juez que conoce del asunto no es el competente para aplicar la ley al caso
concreto, lo que pudiera generar que no se interrumpa la prescripcin y se
haga realidad dicha sancin procesal en contra del actor.
En casos como el antes relatado, los rganos de control de constitucionalidad, para determinar si lo dispuesto en la norma que se impugna carece de
razonabilidad y de proporcionalidad, evalan lo siguiente: i) si la limitacin
o definicin normativa persigue una finalidad que no se encuentra prohibida
por el ordenamiento constitucional; ii) si la definicin normativa propuesta es
potencialmente adecuada para cumplir el fin estimado, y iii) si hay proporcionalidad en esa relacin, esto es, que la restriccin no sea manifiestamente
innecesaria o claramente desproporcionada con el fin de establecer los alcances de la norma demandada y sus implicaciones constitucionales (sentencia
C-662/04 de la Corte Constitucional de Colombia, Dr. Rodrigo Uprimny
Yepes, en la que, a su vez, cita la sentencia C-624 de 1998, M.P. Alejandro
Martnez Caballero).
Cabe aclarar que para el empleo correcto de la categora procesal que
estamos tratando en el derecho procesal constitucional, es necesario tomar en
cuenta las peculiaridades propias de esta materia que se ha consolidado como
disciplina autnoma, de tal manera que, por ejemplo, en cuanto a la carga de
la prueba, hay medios de control de constitucionalidad en los que no se prev
audiencia de desahogo de pruebas, ya que, como lo afirma Rubn Hernndez
Valle en La prueba en los procesos constitucionales, cuando el objeto del proceso
constitucional es verificar la constitucionalidad de una norma no se requiere la demostracin de hechos, pues en este caso basta con la confrontacin de
la norma impugnada con el parmetro de constitucionalidad: incluso hay
sistemas como el peruano en el que la regla general, salvo excepciones, es la
ausencia de etapa probatoria, lo cual no impide la realizacin de las actuaciones probatorias que el juez considere indispensables, sin afectar la duracin
del proceso (art. 9o. del Cdigo Procesal Constitucional de Per). Lo cierto es que el juez constitucional juega un papel ms activo en la adquisicin
de datos para resolver el asunto sometido a su conocimiento, y as tenemos
que en ciertos procesos se nutre de informacin a travs de los informes que
solicita e incluso puede ordenar se desahoguen algunos medios probatorios
que considere oportunos, segn lo permita la naturaleza del medio de control
de constitucionalidad.
Miguel ngel Rodrguez Vzquez
Carrera judicial
La carrera judicial es la institucionalizacin de la seleccin y designacin de los
jueces y magistrados, as como del ascenso de los servidores pblicos en los cargos vinculados a las labores jurisdiccionales, dentro de los poderes judiciales.
Carrera judicial
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Carrera judicial
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Tiene por objeto que se lleve a cabo adecuadamente la formacin y capacitacin de estos servidores pblicos, a fin de que los mejor preparados
puedan ascender a travs de las distintas categoras que la conforman, hasta
acceder a los cargos de juez o magistrado.
La incorporacin de la carrera judicial en el sistema jurdico implica el
reconocimiento y la salvaguarda de diversas garantas, dentro de las que se
destacan:
a) Objetividad en la seleccin y designacin de jueces y magistrados. Los aspirantes a
cargos jurisdiccionales se tienen que encontrar en igualdad de condiciones de
participar y demostrar su aptitud para acceder a los mismos, lo cual se alcanza
con la implementacin de concursos de oposicin. En diversos sistemas jurdicos tambin se llevan a cabo cursos que se deben realizar ya sea de forma
previa o bien de manera posterior a los concursos correspondientes, los cuales
incluso pueden ser vinculantes para el acceso al cargo de juzgador, y tienen
como objeto que los aspirantes perfeccionen sus conocimientos en diversas
ramas vinculadas a la labor jurisdiccional.
b) Acceso a la capacitacin. Dentro de la carrera judicial es necesario que
existan programas de capacitacin con el fin de que los integrantes de la misma fortalezcan sus conocimientos. Para llevar a cabo lo anterior, las escuelas
judiciales cobran especial importancia, pues son rganos especializados en
formacin y actualizacin sobre temas jurisdiccionales, a travs de cursos confeccionados con base en las necesidades de la imparticin de justicia.
c) Remuneracin fija. Una vez que los servidores pblicos, y en particular
los juzgadores, dejan de preocuparse de sus necesidades bsicas, as como de
las de su familia, se encuentran en un estado ptimo para desempear sus
funciones; en esa medida se requiere que cuenten con una remuneracin fija
y suficiente a fin de que otros factores no distraigan su atencin.
d) Permanencia y ratificacin en el cargo. La permanencia y, en caso de que se
encuentre prevista, la ratificacin en el cargo de los juzgadores deben sustentarse en parmetros objetivos.
Aunado a lo anterior, la carrera judicial encuentra soporte en los principios que orientan la labor de los juzgadores; en el supuesto del sistema jurdico
mexicano se reconocen a nivel constitucional los relativos a la independencia,
imparcialidad, objetividad, profesionalismo y excelencia, los cuales se desarrollan en el Cdigo de tica del Poder Judicial de la Federacin, y de los que
a continuacin se refiere su contenido.
e) Independencia. Es la actitud del juzgador frente a influencias extraas al
derecho, lo que implica que debe juzgar a partir del derecho, y no de presiones o intereses extraos.
f) Imparcialidad. Consiste en juzgar con ausencia absoluta de designio anticipado o de prevencin a favor o en contra de alguno de los justiciables.
g) Objetividad. Consiste en que el juez emita sus fallos por las razones que
el derecho le suministra, y no por las que se deriven de su modo personal de
pensar o de sentir.
h) Profesionalismo. Es la disposicin para ejercer de manera responsable y
seria la funcin jurisdiccional, con relevante capacidad y aplicacin.
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Casilla electoral
Es el lugar donde los ciudadanos acuden a votar; lo anterior implica el espacio fsico en el cual se instala la mesa directiva de casilla con sus respectivos
funcionarios de casilla, ah los funcionarios reciben y cuentan los votos de los
ciudadanos, pero tambin comprende al espacio en donde se encuentra la
mampara o compartimento diseado para ejercer el voto de manera libre y
secreta, as como la urna para que los ciudadanos depositen el voto.
De ah que se pueda decir que se trata del recinto o lugar que se utiliza por
las autoridades electorales que tienen la potestad que legalmente les es conferida para recibir y escrutar los votos de los electores, y que frecuentemente es
conocido como mesa electoral, a efecto de asegurar la libertad y el secreto en
el acto de la emisin del derecho al sufragio.
Este receptor de la voluntad ciudadana es el elemento fsico a travs del
cual se materializa el inicio de la votacin y recepcin de votos; es un componente indispensable del da de la jornada electoral, porque a ese espacio fsico
es al que acuden los ciudadanos, dependiendo de la ubicacin geogrfica,
seccin o distrito al que se encuentra inscrito un ciudadano, para acudir ante
este centro de recepcin de votacin.
Puede ser identificada tambin como mesa electoral; en algunos pases latinoamericanos se entiende por casilla electoral el compartimento o cuarto del
centro de votacin en el que el elector cuenta con las condiciones para ejercer
en secreto y libertad su sufragio. En Mxico este compartimento est construido con mamparas. Por lo que resulta importante acotar el concepto de casilla
no slo como aquel material electoral diseado ya sea en forma de mampara o
cancel electoral porttil, toda vez que para efectos jurdicos y en especial para
los efectos de nulidad de votacin recibida en una casilla, de las establecidas
en el art. 75 de la Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en
Materia Electoral, una de las causales puede ser la instalacin de casilla sin
causa justificada en lugar distinto al sealado, por lo que el concepto no pue-
Casilla electoral
i) Excelencia. El juzgador se perfecciona cada da para desarrollar las siguientes virtudes judiciales: humanismo, justicia, prudencia, responsabilidad,
fortaleza, patriotismo, compromiso social, lealtad, orden, respeto, decoro, laboriosidad, perseverancia, humildad, sencillez, sobriedad y honestidad.
La carrera judicial implica la necesidad de que se defina el perfil que se
requiere de los juzgadores, para lo cual los principios que la conforman proporcionan esta gua, y con base en esta definicin se deben realizar tanto los
concursos de oposicin para acceder a los cargos de juez o magistrado, como
la capacitacin de los servidores pblicos, a fin de que los poderes judiciales
respondan a los requerimientos de la imparticin de justicia.
Lo anterior es as, pues los rganos jurisdiccionales deben estar integrados
por juristas con los conocimientos, experiencia y aptitudes que les permitan
desempear de la mejor forma el cargo de juzgador, pues en ltima instancia
sus determinaciones repercuten en valores tales como la libertad, la propiedad, la familia, e incluso en la vida de los justiciables.
Luis Fernando Angulo Jacobo
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Casilla electoral
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de voto, miembros de corporaciones o fuerzas de seguridad pblica, dirigentes de partidos polticos, candidatos o representantes populares; 3) no podr
colocarse propaganda electoral ni emblemas partidistas dentro o fuera (en los
lugares de acceso) de la casilla electoral, y 4) los ciudadanos que desean sufragar deben permanecer formados afuera de la casilla y solo se permitir el paso
uno a uno de los electores en la medida en que vayan votando y saliendo del
lugar; esto es, no deben permanecer dentro del lugar que ocupa la casilla una
vez emitido el sufragio. El presidente de la mesa directiva podr solicitar, en
todo tiempo, el auxilio de las fuerzas de seguridad pblica a fin de preservar
el orden en la casilla y la normalidad de la votacin, ordenando el retiro de
cualquier persona que indebidamente interfiera o altere el orden.
Por otra parte, algunas leyes y reglamentos electorales en ciertos pases
han mostrado su preocupacin en cuanto al proceso electoral, con un mayor
o menor rigor en cuanto a las condiciones que debieran reunir las casillas
electorales, entre las que destacan: a) que exista un acceso exclusivo y visible
desde el lugar en que se encuentran los funcionarios de casilla que recibirn
el voto, con la finalidad de que puedan cerciorarse que el sufragante entra
solo en ella y sin acompaantes, salvo que se trate de personas con alguna
discapacidad que requieran ser auxiliadas; b) que haya ausencia de huecos
que pudieran quebrantar el objeto de proporcionar un espacio de soledad al
votante en donde pueda con libertad absoluta y reserva discrecional seleccionar de entre los candidatos o partidos contendientes sealados en la boleta
electoral, para marcar en ella, el de su preferencia, segn sea el caso, sufragio
que se deposita en la urna; c) que se cuente con una puerta o cortinilla, as
como con una repisa o mesa que facilite la actuacin del elector; d) que sea
accesible para personas con discapacidad y de la tercera edad, esto es, que no
se encuentre instalada en plantas altas de edificios o con entradas que impidan
el ingreso de sillas de rueda; e) que tenga la infraestructura mnima necesaria
para evitar las inclemencias del tiempo que puedan generar su reubicacin, y
f) que se localice en las cercanas de los domicilios de los electores para facilitarles su traslado.
En Mxico, legalmente se ha sealado que las casillas debern ubicarse
en lugares que renan las siguientes condiciones: a) fcil y libre acceso para
los electores; b) aseguren la instalacin de canceles o elementos modulares
que garanticen el secreto en la emisin del voto; c) no ser casas habitadas
por servidores pblicos de confianza, federales, estatales o municipales, ni por
candidatos registrados en la eleccin de que se trate; d) no ser establecimientos
fabriles, templos o locales destinados al culto, o locales de partidos polticos, y
e) no ser locales ocupados por cantinas, centros de vicio o similares.
Debe darse publicidad a la lista de los lugares en que habrn de instalarse
las casillas, de la integracin de las casillas, as como un instructivo para los
votantes en los llamados encartes en peridicos de circulacin nacional y
regional, as como fijarlos en los edificios y lugares pblicos ms concurridos
de cada lugar y en los medios electrnicos de que disponga la autoridad
electoral.
Ma. Macarita Elizondo Gaspern
Casilla electoral
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objeto de esclarecer los hechos sobre que versara la queja, y abrir la puerta a
la autoridad para que explicara y fundara la legalidad de sus procedimientos;
3) que la resistencia de dicha autoridad a rendir el informe debiese refluir en
su propio perjuicio, pero no en el de los derechos del quejoso, ni mucho menos entorpecer la secuela del juicio, principalmente cuando por otros medios
pudiese ser averiguada y conocida la verdad; 4) que en el caso esa verdad
apareci, aun por los mismos conceptos del tribunal que se haba negado a
rendir el informe.
En seguida, la Corte Suprema, al analizar el conflicto constitucional materia del proceso, razon: 1) que los tribunales de la Federacin eran los nicos
competentes para decretar si en tal caso debiese o no abrirse el juicio de amparo contra resoluciones judiciales; 2) que en el particular la Suprema Corte
de Justicia, en ejercicio de sus facultades, haba ordenado que se abriese el
juicio, y 3) que decretada la apertura del juicio, oponerse a ello era tanto como
resistir a la justicia, y discutirlo era tanto como disputar al Poder Judicial de
la Federacin el ejercicio de sus legtimas facultades, lo cual en ningn caso se
debiese tolerar.
Finalmente, en la resolucin del caso Miguel Vega, tambin conocido
como el caso del Juez de Letras de Primera Instancia de Culiacn, se indic
que el Tribunal Superior de Justicia del Estado de Sinaloa, al incumplir las
prescripciones legales que tuvo que observar, haba violado clara y terminantemente el art. 4o. de la Constitucin Federal de 1857, segn el cual a nadie se
le poda impedir el ejercicio de su profesin sin ser juzgado y sentenciado en
la forma regular, esto es, si hubiese afectado los derechos de terceros u ofendido o los de la sociedad. En consecuencia, resolvi: 1) revocar la sentencia
del 17 de junio de 1968, pronunciada por el juez de distrito, que declar la
improcedencia del amparo que solicit Miguel Vega, y 2) amparar y proteger
al quejoso contra la providencia del Tribunal Superior de Justicia del Estado
de Sinaloa que lo suspendi por un ao en el ejercicio de su profesin de
abogado.
Conforme a lo anterior es posible inferir que en los argumentos de la sentencia constitucional se efecto, por el rgano vrtice en la imparticin de justicia, la interpretacin a la Constitucin de 1857. Dicha interpretacin indic
que para efectos del juicio de amparo, en el mbito de cualquier autoridad se
incluiran los actos de las autoridades locales, en el particular la sentencia que
suspendi a Miguel Vega en el ejercicio de su profesin. Para esto, se declar
implcitamente la inconstitucionalidad del art. 8o. de la Ley de Amparo de
1869. En tal virtud, se encamin a que el control de legalidad se efectuase con
el juicio de amparo, lo que maximiz el mbito de proteccin de este proceso
constitucional de la libertad y deline el federalismo judicial mexicano, a pesar de menoscabar el vigor, a travs de la prctica y de la jurisprudencia, del
mencionado art. 8o.; la norma jurdica que cabe destacar era nada menos que
la derogacin del artculo 14 constitucional, sustento de la aplicacin exacta
y con puntualidad de las leyes civiles y penales en los procesos, y que debido
a su implcita derogacin fue como inici el debate, an existente, sobre la
procedencia del juicio de amparo en contra de las sentencias de los tribunales
superiores de justicia de las entidades federativas, y en general en contra de la
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Caucin
jurisdiccin local o estatal y de la jurisdiccin federal, por lo que existe la propuesta de la creacin de un tribunal de casacin, quien conocera y resolvera
de la exacta aplicacin de las normas por medio de un recurso de casacin,
proceso ex profeso de control de legalidad.
Juan Rivera Hernndez
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Caucin
La caucin proviene del derecho civil y puede consistir en depsito, prenda,
hipoteca o fianza, lo cual implica una garanta real. Sin embargo, en materia
penal el vocablo se combina con el de libertad, y entre ambos forman el concepto de libertad bajo caucin, con lo cual se convierte en una medida cautelar de carcter real y personal a travs de la cual la autoridad judicial puede
dejar en libertad al probable responsable de la comisin de un delito que ha
sido vinculado a proceso, siempre y cuando se cumplan las formalidades y
requisitos previstos en la misma carta magna, la legislacin procesal y otras
normas aplicables, segn el caso.
La libertad bajo caucin lleg a ser contemplada como una garanta constitucional en los trminos siguientes:
Artculo 20. En todo proceso de orden penal, el inculpado, la vctima o el
ofendido, tendrn las siguientes garantas:
A. Del inculpado:
I. Inmediatamente que lo solicite, el juez deber otorgarle la libertad provisional bajo caucin, siempre y cuando no se trate de delitos en que, por su
gravedad, la ley expresamente prohba conceder este beneficio. En caso de
delitos no graves, a solicitud del Ministerio Pblico, el juez podr negar la
libertad provisional, cuando el inculpado haya sido condenado con anterioridad, por algn delito calificado como grave por la ley, o cuando el Ministerio
Pblico aporte elementos al juez para establecer que la libertad del inculpado
representa, por su conducta precedente o por las circunstancias y caractersticas del delito cometido, un riesgo para el ofendido o para la sociedad.
El monto y la forma de caucin que se fije, debern ser asequibles para el
inculpado. En circunstancias que la ley determine, la autoridad judicial podr
modificar el monto de la caucin. Para resolver sobre la forma y el monto
de la caucin, el juez deber tomar en cuenta la naturaleza, modalidades y
circunstancias del delito; las caractersticas del inculpado y la posibilidad de
cumplimiento de las obligaciones procesales a su cargo; los daos y perjuicios
causados al ofendido; as como la sancin pecuniaria que, en su caso, pueda
imponerse al inculpado.
La ley determinar los casos graves en los cuales el juez podr revocar la
libertad provisional.
Sin embargo, la reforma constitucional del 18 de junio de 2008 modific
el texto para quedar en los trminos siguientes:
Artculo 20. El proceso penal sera acusatorio y oral. Se regir por los
principios de publicidad, contradiccin, concentracin, continuidad e inmediacin.
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miento del plazo de seis meses; d) demanda annima; e) demanda reiterativa, y f) demanda abusiva. Todas estas causas de inadmisibilidad responden,
esencialmente, a dos propsitos: por un lado (causa a), concebir la proteccin
otorgada por el Tribunal Europeo como subsidiaria tanto respecto a las vas
internas de recurso como a la proteccin proporcionada por otros organismos internacionales (causa b) y, por otro lado, que la demanda presente los
elementos de seguridad jurdica necesarios para identificar al demandante
(causa d) y considerar la validez de su solicitud (causas c, e y f). Analizamos a
continuacin las seis causas de inadmisin.
a) No agotamiento de las vas internas de recurso. De acuerdo con el art. 35 del
Convenio, al Tribunal no podr recurrirse sino despus de agotar las vas
de recurso internas, tal como se entiende segn los principios de derecho
internacional generalmente reconocidos. La obligacin de agotar las vas
de recurso internas desde el punto de vista de la comparacin se encuentra
tambin en el art. 46 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, as como en otros tratados internacionales sobre los derechos humanos,
por ejemplo en los arts. 41.1.c del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos, y 50 y 56.5 de la Carta Africana de los Derechos Humanos y
de los Pueblos. La aplicacin de esta regla, que puede sufrir algunas excepciones (Icyer c. Turqua), tiene un caracter flexible (Kozacioglu c. Turqua), pero
no se puede separar del respeto de las normas internas (Ben Salah, Adraqui y
Dhaime c. Espaa). El demandante tiene la obligacin de plantear el derecho
afirmado por el Convenio, si no explcitamente, al menos desde un punto de
vista sustantivo (Castells c. Espaa), a travs de los recursos disponibles (Sejdovic
c. Italia) y efectivos (Scordino c. Italia, nm. 1) en la prctica (Akdivar et autres
contra Turquia), y en el caso en el que existan varias vas de recurso solo debe
utilizar una de ellas (Moreira Barbosa c. Portugal). La carga de la prueba de la
falta de agotamiento de las vas internas de recurso incumbre al gobierno del
Estado parte del Convenio, que puede invocar al respecto una excepcin de
no agotamiento.
b) La causa de inadmisin de la demanda por haber sido sometida a otra
instancia internacional es afirmada en el art. 35.2.b; y requiere algunas caractersticas para que haya coincidencia y, por consecuencia, identidad entre
la solicitud presentada ante el Tribunal y el recurso introducido frente a otra
instancia internacional. La instancia debe ser independiente, judicial, pblica
e internacional; debe ser respetado el principio de contradiccin y sus decisiones deben ser motivadas, notificadas a las partes y publicadas (Peraldi c.Francia).
c) Al Tribunal podr recurrirse en el plazo de seis meses a partir de la
fecha de la resolucin interna definitiva. La prdida del derecho a acudir al
Tribunal una vez expirado el plazo de seis meses responde a un principio de
seguridad jurdica y se computa a partir de la fecha en la que el demandante
y/o su abogado tuvieron un conocimiento suficiente de la resolucin interna definitiva (Koc y Tosun c. Turqua).
d) Es inadmisible una demanda annima, que carezca de los elementos
aptos para identificar al solicitante (Blondje c. Pases Bajos): una demanda no firmada, presentada indicando nombres ficticios o incluso presentados por una
asociacin con fines religiosos y filosficos de la que no se revela la identidad
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de sus miembros. No es considerada como annima si el solicitante es identificable por un nmero suficiente de indicios (Chamaiev y otros c. Georgia y Rusia).
e) Una demanda se considera reiterativa y es una causa de inadmisin
del procedimiento, en virtud del art. 35.2.b, cuando es idntica a otra demanda examinada anteriormente porque coinciden los demandantes, las quejas y
los hechos denunciados (Pauger c. Austria).
f) Constituye una causa de inadmisin por razn del procedimento, por
ltimo, segn el artculo 35 3, una demanda abusiva. Se puede entender
como tal una demanda presentada con una finalidad contraria al derecho de
recurso establecido por el CEDH (Mirolubovs y otros c. Letonia). Las hiptesis
que son indicativas del caracter abusivo de una demanda no pueden ser enumeradas de forma exhaustiva, pero el Tribunal ha reconocido como abusiva
una queja manifiestamente fraudulenta o carente de veracidad; formulada
para engaar al Tribunal, o presentada con un lenguaje abusivo, as como
un recurso formulado en violacin de la obligacin de confidencialidad del
arreglo amistoso.
2) Los motivos de inadmisin de una demanda por razn de la competencia del Tribunal reproducen las clsicas causas de falta de competencia
previstas en el derecho interno de los Estados miembros de la Convencin:
a) la incompatibilidad ratione personae; b) la incompatibilidad ratione loci; c) la
incompatibilidad ratione temporis, y d) la incompatibilidad ratione materiae.
a) La incompatibilidad ratione personae se produce cuando la demanda no
est dirigida contra un Estado contratante parte del Convenio (X. c. Checoslovaquia) o que haya ratificado sus protocolos (De Saedeleer c. Blgica) o en caso
de que el demandante no tenga la cualidad para actuar (Section de commune
dAntilly contra Francia).
b) Una demanda es inadmisible ratione loci cuando la violacin alegada del
Convenio no haya tenido lugar en la jurisdiccin del Estado demandado o en
territorio bajo su control (Drozd et Janousek c. Francia y Espaa).
c) La incompatibilidad ratione temporis, segn cuanto afirma el mismo principio general del derecho internacional, excluye la posibilidad de que pudieran caer en el marco de aplicacin del Convenio hechos anteriores a su ratificacin (Kopecky c. Eslovaquia).
d) La incompatibilidad ratione materiae determina la inadmisibilidad de la
demanda cuando sta se basa en un derecho que no est cubierto por el Convenio (X. c. Repblica Federal de Alemania) o, y esta es la hiptesis ms frecuente,
cuando el derecho invocado en la demanda se encuentra fuera del mbito de
aplicacin de los artculos del Convenio o de sus protocolos.
3) Las causas de inadmisin por razn del fondo del asunto son dos: a) la
carencia manifiesta de fundamento, y b) la ausencia de un perjuicio importante.
a) La demanda carece manifiestamente de fundamento cuando sta no
presenta ninguna apariencia de violacin de los derechos garantizados por
el Convenio, de manera que se la puede declarar inadmisible sin esperar el
examen formal del fondo del caso. La jurisprudencia del Tribunal ha identificado cuatro tipos de casos de carencia de fundamento: 1) las quejas dichas
de cuarta instancia; 2) las quejas respecto a las cuales hay una ausencia
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Sin embargo, aun cuando la divisin del poder como garanta de libertad
sea constitutiva del Estado democrtico moderno, no se puede afirmar que
actualmente el poder slo pueda ser racionalizado en tres funciones legislativa, ejecutiva y judicial. Antes bien, este sistema de divisin tripartita
del poder que se origin por razones histricas y polticas concretas ha ido
evolucionando en funcin de nuevos desafos y alternativas, como las que originaron, ms de un siglo despus del establecimiento del Estado de derecho,
la tarda creacin de los tribunales constitucionales en el contexto del juego
contemporneo de la independencia y de la cooperacin entre los poderes, as
como en la bsqueda de la unidad constitucional sobre la base de respetar la
diversidad poltica.
Asimismo, la legitimidad judicial del Tribunal Constitucional slo es posible de alcanzar en el proceso de control constitucional de los diversos actos
y decisiones de los poderes pblicos y privados en aras de tutelar los derechos
fundamentales. En una democracia, el Poder Ejecutivo, el Congreso y el Poder Judicial no son organismos constitucionales dciles a las decisiones de
la justicia constitucional. Por el contrario, presentan a menudo conflictos de
diferente envergadura que ponen de manifiesto la difcil tarea que debe desempear dicho Tribunal para ocupar un lugar en el sistema poltico tripartito
de divisin de poderes.
Ahora bien, no es precisamente la tarea de control judicial de las leyes
y de las resoluciones de los poderes pblicos y actos privados la causante de
conflictos institucionales. Por ello, son los peligros fundados contra la libertad,
provenientes de las propias autoridades, los que ocasionan dichos conflictos
que han tenido incluso, en no pocas oportunidades, profundas repercusiones
polticas.
A este respecto, la declaracin de inconstitucionalidad de las normas legales del Congreso o del Poder Ejecutivo no busca sustituir la divisin del poder,
pero s procura mediante el control jurisdiccional asegurar el balance y la cooperacin entre los poderes. Ello es posible a partir de entender que, en primer
lugar, el Congreso no es ms el antiguo poder absoluto, lo que significa que
los actos parlamentarios son justiciables; y en segundo lugar, que la justicia
constitucional, en cuanto resuelve conforme a la Constitucin, no cuestiona el
balance de poderes, sino que lo afirma, aun cuando ello no sea bice para que
se presente el peligro del gobierno de los jueces.
En relacin con lo anterior, aun cuando siempre existe el peligro de hacer
poltica con la justicia (lo que supone terminar politizando la justicia), debe tenerse presente que en las sociedades avanzadas no existen conflictos contrasistmicos entre el Tribunal Constitucional y los poderes pblicos o privados. Por
el contrario, la actuacin judicial, unas veces moderada y otras veces activista, se
ha visto acompaada de contundentes y nuevos argumentos jurdicos que hacen, en todo caso, discutible su obra, pero nunca desconocida por la autoridad,
logrndose as la afirmacin de su legitimidad constitucional gracias a su juego
flexible con el poder y con el soporte o crtica de la opinin pblica.
En las sociedades integradas y homogneas, la incorporacin del Tribunal Constitucional al Estado de derecho ha logrado desempear un rol
institucional de balance de los poderes polticos en los modernos regmenes
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Cierre de instruccin
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Cierre de instruccin
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Circuitos jurisdiccionales
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Circuitos jurisdiccionales
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Circunscripcin plurinominal
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nicamente se conoce como ciclo de las polticas pblicas, que segn Parsons
comprende: problema, definicin del problema, identificacin de alternativas, evaluacin de las opciones, seleccin de una de ellas, implementacin y
evaluacin. Daremos un ejemplo al respecto tomando como base uno de los
componentes del ciclo citado.
Cuando se detecta que hay un problema en el mbito de la justicia es
necesario recopilar informacin para definirlo correctamente y hacer un diagnstico de la situacin, verbigracia, es menester conocer cul es la forma de
organizacin, recabar estadsticas, interrogar a las personas que forman parte
del propio sistema que puedan proporcionar opiniones calificadas.
En cuanto a la forma de organizacin, que es en lo que nos centraremos, es
ineludible saber el tipo de despacho judicial que ha estado en vigor, que doctrinalmente toma diferentes nombres, segn sea la caracterstica o las caractersticas que se estn mirando, de manera que es necesario saber si el mismo es
funcional al sistema y a los cambios que se operan; por ejemplo, el aumento
de la demanda de los servicios de los rganos jurisdiccionales debido a la
presin demogrfica o de otro tipo o que genera una carga de trabajo que
dificulta que los asuntos se resuelvan dentro del tiempo que fija la ley, entonces habr que buscar la forma de que el despacho judicial sea ms eficiente; o
bien, si es que algunas personas no tienen acceso a la justicia debido a que est
muy retirado el juzgado de donde viven o trabajan, lo que desincentiva que
acudan en demanda de justicia, podra tomarse la decisin de desconcentrar
la prestacin de los servicios o llegar hasta su descentralizacin.
En conclusin, la organizacin en circuitos judiciales es un factor que
permite el acceso a la justicia, que es un derecho humano reconocido por las
diversas Constituciones e instrumentos internacionales como la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (art. 8.1) y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (art. 14.1).
Miguel ngel Rodrguez Vzquez
Circunscripcin plurinominal
El vocablo circunscripcin es la parte georreferenciada que establece los lmites territoriales en que se divide un pas para efectos electorales. Tal expresin,
vinculada a la materia electoral, se refiere a aquella zona en la cual los votos
emitidos por las personas con derecho a sufragio constituyen el fundamento
para el reparto de escaos a los candidatos o partidos, con independencia de
los votos emitidos en otra zona electoral; de igual modo, se refiere a la demarcacin geogrfica que contiene determinado nmero de habitantes, integrada
por entidades federativas colindantes, cuyos electores inscritos en el padrn
electoral elijen a sus gobernantes, con el objeto de ofrecer una representacin
a los partidos en funcin del nmero de votos recibidos, independientemente
de los triunfos o derrotas en otros distritos electorales.
Actualmente, casi la totalidad de los pases distribuyen los escaos en circunscripciones electorales y generalmente stas son plurinominales, y cuya
estructura de distribucin vara segn la organizacin interna que cada pas
adopta, y en donde un antecedente decisivo para ello es la divisin poltico-
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Circunscripcin plurinominal
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b) De las normas sobre derechos humanos contenidas en los tratados internacionales hacia la Constitucin y los tratados internacionales.
Una posibilidad interpretativa que adems se encuentra respaldada en
los criterios contenidos en los instrumentos sobre su propia interpretacin en
relacin con otras normas que sean ms favorables.
c) De las normas sobre derechos humanos contenidas en la Constitucin
hacia otras normas de la Constitucin y los tratados internacionales.
Esta ltima remisin es la que refleja la construccin de un bloque de
derechos; un bloque de constitucionalidad no entendido nicamente como un
solo catlogo de derechos, sino un contenido ya interpretado e integrado de
conformidad con el material normativo referente, y que sirve de parmetro a
la legislacin y a los actos de autoridad.
Jos Luis Caballero Ochoa
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Comisin Interamericana
de Derechos Humanos (CIDH)
rgano principal y autnomo de la Organizacin de Estados Americanos
(OEA), cuyo mandato es promover la observancia y defensa de los derechos
humanos en la regin y actuar como rgano consultivo de la OEA en la materia, de acuerdo con lo dispuesto en los arts. 106 de la Carta de la OEA y 41
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
La organizacin, estructura y funcionamiento actual de la Comisin Interamericana se rigen por el Estatuto de la CIDH, aprobado por la Asamblea
General de la OEA a propuesta de la propia Comisin, y el Reglamento de
la CIDH que, con base en aqul, ella misma expide. El 1o. de agosto de 2013
entr en vigor una nueva e importante reforma que adelant la CIDH a su
Reglamento, polticas y prcticas, despus de un amplio y participativo mecanismo de consulta a Estados, vctimas, organizaciones defensoras de derechos
humanos, expertos y otros sectores de la sociedad civil, en el marco de un
proceso de fortalecimiento.
La Comisin Interamericana fue creada en 1959 por resolucin de la
Quinta Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores celebrada en Santiago de Chile, y empez a funcionar en 1960. Tiene su sede en
Washington, Estados Unidos. Junto con la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, instalada en 1979 y con sede en San Jos, Costa Rica, son los dos
rganos base del sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. Mientras que el mandato de la Comisin Interamericana comprende
todos y cada uno de los 35 Estados miembros de la OEA, el de la Corte Interamericana abarca aquellos pases que han ratificado o se han adherido a la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos y, adems, han reconocido
la jurisdiccin de la propia Corte (en la actualidad 20 Estados, de los 23 que
son parte de la Convencin). Lo anterior es as en virtud de que la Comisin
Interamericana es, como se indic, un rgano de la propia OEA, previsto en
la Carta respectiva, en tanto que la Corte Interamericana es un rgano creado por decisin de los pases parte de la Convencin Americana.
I. Integracin y estructura. La CIDH est integrada por siete miembros independientes que son elegidos por la Asamblea General de la OEA a
ttulo individual, debiendo ser personas de alta autoridad moral y reconocida
versacin en materia de derechos humanos. El pleno de la Comisin repre-
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litigioso para ser sometido ante los jueces del orden comn de primera instancia. Si dicha cantidad resulta menor del mnimo fijado en las leyes orgnicas el
asunto deber someterse ante los jueces de mnima cuanta.
La competencia por cuanta tambin se utiliza para las materias penales
y se determina por la naturaleza de la pena (no privativa de libertad) o por un
mximo en aos (pena mxima) de las sanciones privativas de libertad.
Carina X. Gmez Frde
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del desarrollo y evolucin de las jurisdicciones del Estado, en virtud de la aparicin de tribunales especializados.
La especializacin lleva a determinar los diversos mbitos o esferas de
competencia jurisdiccional, los cuales dependen de la estructura del rgimen
poltico, del lugar en donde dicha funcin jurisdiccional se desenvuelva. En
un rgimen federal coexisten, junto con rganos judiciales federales, rganos
judiciales locales cuyas competencias por materia se distribuyen dependiendo
de la rama del derecho material de que se trate, ya sea controversias constitucionales, acciones de inconstitucionalidad, amparos, litigios penales, civiles,
familiares, administrativos, fiscales, laborales, fiscales, militares, de derecho
burocrtico, agrarios. La divisin de la competencia se da en funcin de la
materia, es decir, en razn de las normas jurdicas sustantivas que debern
aplicarse para dirimir o solucionar la controversia, conflicto o litigio, presentado a la consideracin del rgano respectivo.
La competencia por materia es el criterio que se establece en razn de la
naturaleza jurdica del conflicto objeto del litigio (Carnelutti); o por razn de
la naturaleza de la causa, de las cuestiones jurdicas que forman parte del litigio que ser sometido a proceso (E. Pallares, Liebman); o es la que se atribuye
segn las diversas ramas del derecho sustantivo (Becerra Bautista).
Carina X. Gmez Frde
Competencia por territorio
La competencia de los tribunales con base en su territorio implica una divisin geogrfica del trabajo determinada por circunstancias y factores de tipo
geogrfico, demogrfico, econmico y social. En los estados de la Federacin
se encuentran distribuidas las circunscripciones territoriales; por ello, la Ley
Orgnica del Poder Judicial de cada estado de la Repblica y la Ley Orgnica
del Poder Judicial de la Federacin organizan y distribuyen dentro del territorio los partidos judiciales, las fracciones judiciales o los distritos judiciales. La
cabecera del partido, distrito o fraccin se encuentra situada en la poblacin
ms importante y mejor comunicada del grupo de municipios que integran
dicho partido, distrito o fraccin.
Existen rganos, como la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que en
materia territorial gozan de competencia sobre todo el territorio de la Repblica. Por el contario, en un orden jerrquico descendente, dentro del Poder
Judicial existen juzgados que slo tienen esa competencia territorial dentro
de un pequeo municipio o delegacin de polica. Son los jueces de mnima
cuanta o importancia, tambin denominados jueces de paz.
Para Fernando Flores Garca el concepto de territorio no se restringe a
la costra terrestre, sino que abarca el subsuelo, la superficie terrestre, una
columna del espacio areo hasta los lmites de los recientes descubrimientos
astronuticos. Por otro lado, en planos internacionales se comprenden otras
instituciones como el mar jurisdiccional, la plataforma continental, el zcalo
submarino. Existe el denominado principio de extraterritorialidad; cuando el
territorio se extiende al espacio que ocupan las embajadas, legaciones, ubicadas en el extranjero; as como el de naves y aeronaves nacionales.
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La tcnica del juicio de amparo obliga a realizar el estudio de los conceptos de violacin con la prelacin establecida en el prrafo que antecede,
es decir, primeramente se deben analizar los conceptos de violacin relacionados con cuestiones procesales, despus las formales y, finalmente, los
relacionados con el fondo del asunto; as, dependiendo de cul de ellos resulte
fundado, sern los efectos que deban darse a la proteccin constitucional.
No obstante lo anterior, la doctrina jurisprudencial mexicana ha considerado que en el estudio y valoracin de los conceptos de violacin debe prevalecer el principio de mayor beneficio; esto implica analizar en primer orden
el concepto de violacin que sea de mayor trascendencia para el sentido del
acto reclamado, porque de resultar fundado, los efectos del amparo le produciran mayores beneficios al quejoso, evitando con ello el estudio de otros
conceptos de violacin que aunque sean fundados no superan el beneficio que
obtendr el promovente, independientemente de que stos sean procesales o
sobre constitucionalidad de normas generales (debe precisarse que en Mxico, a travs del amparo, se permite la impugnacin a posteriori de normas de
carcter general).
Por ejemplo, si en un juicio de amparo en materia penal resultan fundados conceptos de violacin de tipo formal (indebida preparacin de una
prueba pericial) y de fondo (no acreditacin de uno de los elementos del cuerpo del delito), el juez de amparo deber conceder la proteccin constitucional por considerar fundado el concepto de violacin de fondo, por otorgarle
mayores beneficios al quejoso, dado que en este supuesto la concesin del
amparo implicar que el juez de la causa considere no acreditado uno de los
elementos del cuerpo del delito y, en consecuencia, una inminente absolucin
del acusado; caso contrario sera si se otorgara el amparo por la violacin de
tipo formal, pues en este supuesto los efectos seran una eventual reposicin
del procedimiento.
La finalidad del principio de mayor beneficio es satisfacer en su integridad
el derecho fundamental de acceso real, completo y efectivo a la administracin de justicia previsto en el art. 17 de la Constitucin mexicana, pues se
busca dejar de retardar la satisfaccin de ese derecho fundamental con apoyo
en tecnicismos legales, de tal suerte que se resuelva en menor tiempo y en
definitiva el fondo de los asuntos.
Existen algunos casos de excepcin en los que no se exige la formulacin
de conceptos de violacin. Dichos casos se actualizan siempre y cuando, de
conformidad con la Ley de Amparo, sea procedente la suplencia de la queja.
Daniel lvarez Toledo
Conflicto de competencia
entre rganos estatales
A diferencia de otras normas, la Constitucin pretende la regulacin del poder poltico en cuanto elemento fundamental del Estado. Tal ordenacin se
traduce en los aspectos siguientes: organizacin, limitacin y justificacin. El
primero atiende a la configuracin funcional de los rganos entre los cuales
se distribuye la tarea estatal estructura, atribuciones y competencia. El
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Conflictos socio-ambientales
hoy da, el sistema observa mayor amplitud protectora que antes, pues el resto
de los jueces del pas, de forma incidental, pueden inaplicar normas inferiores
durante los procesos ordinarios en los que son competentes, y dar preferencia
a las contenidas en la Constitucin y en los tratados en la materia, en trminos
similares al sistema difuso o norteamericano.
Erndira Salgado Ledesma
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Conflictos socio-ambientales
La palabra conflicto proviene del latn conflictus, y segn el Diccionario de la
Lengua Espaola significa entre diversas acepciones combate, lucha, pelea,
enfrentamiento armado, apuro, problema, cuestin, materia de discusin. Diversos autores lo describen como un proceso o una situacin donde intervienen diferentes entes (dos o ms) que estn opuestos o que se confrontan. Paralelamente, una considerable cantidad de trabajos acadmicos que abordan
esta nocin se enfocan a analizar la participacin del Estado como el ente que
a) crea directa o indirectamente el conflicto o simplemente no lo previene al
interior de su territorio; b) participa en la resolucin de los mismos a travs de
diferentes figuras jurdicas e instancias diversas, ya sea desde el gobierno mismo o desde sus instituciones u rganos jurisdiccionales (administrativos o judiciales); c) defiende su territorio y soberana ante confrontaciones o agresiones
externas, y d) coopera o colabora con otros Estados para enfrentar conflictos
derivados de temas globales o regionales de inters comn para la humanidad
en el mbito internacional.
Aunque en la expresin compuesta de conflicto socio-ambiental tambin se
examina la participacin del Estado, no siempre se alude a este ltimo. Es
lgico suponer que por definicin todo conflicto social est constituido por un
elemento de este tipo que le es inseparable y cuya materializacin tiene lugar
slo en el mbito de lo pblico. Sin embargo, cuando se agrega la dimensin
ambiental, adems de la controversia entre dos o ms actores sociales y de la
participacin del Estado, si es el caso, tambin se incluye un componente de
tipo privado: disputa entre particulares o empresas privadas. As, el objeto
de la confrontacin socio-ambiental se refiere a la naturaleza, a los recursos
naturales o, en general, al medio natural, en la que pueden intervenir todos los
protagonistas arriba mencionados. De aqu que se haya argumentado que la
disciplina jurdica que regula los conflictos ambientales i.e. el derecho ambiental pertenezca al mismo tiempo al derecho pblico, al derecho privado
y al derecho social.
Independientemente del nmero de tipologas o aproximaciones que se
han elaborado desde distintas disciplinas (e.g. ciencia poltica, sociologa poltica, economa ecolgica, etctera) para comprender el significado y alcance
de lo que representan los conflictos socio-ambientales, es fundamental que
stos se inserten en un concepto ms amplio que es el de crisis ambiental. ste
se define como una situacin crtica del ambiente derivada de una serie de
alteraciones producidas por los homo sapiens sapiens al medio natural, al medio
construido y a la salud, bienestar y calidad de vida de los seres humanos como
consecuencia de ciertos acontecimientos ocurridos a partir de la relacin de
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interdependencia recproca que guardan con el ambiente. Tanto la crisis ambiental como el conflicto socio-ambiental poseen una doble naturaleza: son
idea y fenmeno a la vez.
Derivado de lo anterior, las controversias o disputas entre diversos actores pueden ser, por un lado, ideolgicas o conceptuales, donde prevalecen
cuestiones cientficas y tico-filosficas contrapuestas, y por el otro, por sucesos que han ocurrido y que impactan en el ambiente. De modo que, segn
corresponda, el Estado, los partidos polticos, las organizaciones, los grupos,
las comunidades, los pueblos, las naciones, las instituciones pblicas, los particulares, las empresas privadas, los individuos (entre otros), pueden actuar
como entes exgenos y tambin como entes endgenos ante las alteraciones
al ambiente que se pudieran producir (idea) o las ya producidas (fenmeno).
Por ejemplo, para el primer caso entes exgenos un grupo ambientalista
puede oponerse al inters de un gobierno por elaborar polticas pblicas que
impulsen los desarrollos tursticos en zonas costeras (idea), o bien luchar junto
a una comunidad indgena por las aguas a las que ya no tienen acceso ante
la construccin de una presa hidroelctrica (fenmeno). Para el segundo caso
entes endgenos las familias de una zona urbana de tipo habitacional
pueden objetar o impugnar a un gobierno local un programa en el que se pretenda construir en dicha zona vas rpidas para agilizar el trnsito vehicular
como nica opcin al problema de congestionamientos viales (idea), o bien
pueden combatir los permisos otorgados por un gobierno local por la construccin de un rascacielos dentro de esa misma zona habitacional que est
ocasionando contaminacin visual, auditiva, por olores, vibraciones, trnsito
vehicular, cortes de agua, etctera, afectando directamente a los habitantes de
dicha rea urbana y zonas contiguas (fenmeno).
Csar Nava Escudero
Consejo de la Judicatura local
La denominacin Consejo de la Judicatura, tanto a nivel federal como local, ubica su significado en la necesidad de lograr la consolidacin del Poder Judicial,
fortalecido en sus atribuciones, independencia, autonoma y eficacia en la funcin de impartir justicia.
La imparticin de justicia, a su vez, como derecho fundamental, exige la
bsqueda de mecanismos que garanticen la eficacia del derecho al acceso a la
justicia, con los principios que se derivan del art. 17 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (justicia pronta, completa, imparcial y
gratuita), que demanda por tanto se diferencie el desempeo de las funciones
administrativas de los tribunales superiores de justicia para facilitar la efectividad de ambas instituciones.
Influenciada por esta idea de pensamiento, mediante Decreto Legislativo
358, publicado en el Peridico Oficial del Estado Libre y Soberano de San Luis Potos el
26 de julio de 2005, la Diputacin Permanente de la Quincuagsima Sptima
Legislatura reform la normativa constitucional y legal para crear el Consejo
de la Judicatura como un rgano del Poder Judicial del Estado de San Luis
Potos, con independencia tcnica, de gestin y para emitir sus resoluciones,
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Constitucin breve/larga
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Constitucin convencionalizada
pensamiento de T. Paine, se prestaban a interpretaciones opuestas. Las Constituciones largas (sobre todo las ms recientes) tienden a ser ms completas,
pues incluyen proclamas ideolgicas y normas programticas
Giorgia Pavani
(traduccin de Mercedes Iglesias Brez)
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Constitucin convencionalizada
I. Introduccin. Las relaciones entre la Constitucin nacional y la
doctrina del control de convencionalidad. No son siempre pacficas las
conexiones entre una Constitucin nacional y la doctrina del control de convencionalidad, en particular en su versin exigida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Pertrechada bajo el principio de supremaca constitucional, la Constitucin clsica pretenda ser superior a los tratados y convenciones internacionales, de tal modo que si emerga algn conflicto entre stos y aqulla,
primaba la Constitucin. El panorama cambia sustancialmente al declinar el
siglo XX, dndose ciertas variables diferentes:
a) Por un lado, algunas Constituciones, como las de Guatemala y Venezuela, explicitan que los tratados internacionales sobre derechos humanos
prevalecen sobre el derecho interno (incluyndose en tal situacin a la Constitucin), aunque siempre se aplica la clusula ms favorable a la persona, sea
constitucional o convencional.
b) Otras Constituciones, como la de Argentina (segn su reforma de
1994), confieren rango constitucional a algunas convenciones, como el Pacto
de San Jos de Costa Rica, con lo que parte del conflicto queda disminuido.
No todo el problema desaparece, sin embargo, ya que la doctrina del control
de convencionalidad parte del supuesto de que la convencin sobre derechos
humanos prevalece sobre la Constitucin, que no debe efectivizarse en cuanto
se oponga a esa Convencin (salvo que sea ms favorable para la persona).
c) Un grupo de Constituciones siguen el esquema tradicional: se afirma el
principio de supremaca constitucional y se otorga a las convenciones internacionales, segn los casos, rango igual o superior al de las leyes, pero bajo la
Constitucin.
En el caso que denominamos Gelman 2, del 20 de marzo de 2013, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos explica que si un Estado ha ratificado
soberana y constitucionalmente la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), tal decisin implica incorporar
al derecho interno aquel tratado, reconociendo la competencia de sus rganos
de control (como la Corte Interamericana), por lo que el control de convencionalidad demandado por sta pasa a perfilarse como una obligacin de los
Estados, tanto en la emisin como en la aplicacin de normas. Ms todava:
por lo dicho, el control de constitucionalidad que hacen los jueces nacionales
implica necesariamente un control de convencionalidad, ejercidos de forma
complementaria (prrafos 87 y 88).
II. Los roles del control de convencionalidad, respecto de las Constituciones. Conviene recordar que el control de convencionalidad cumple
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Constitucin convencionalizada
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el previsto por el texto constitucional, comprensivo de las situaciones atendidas por la Corte Interamericana.
d) Interpretacin mutativa por sustraccin. El art. 75, inciso 21, de la Constitucin enuncia como facultad del Congreso conceder amnistas generales,
y el art. 99, inciso 5, respecto del Poder Ejecutivo, indultar o conmutar las
penas por delitos sujetos a la jurisdiccin federal. Estas reglas, no obstante,
deben restringirse en el sentido de que no pueden comprender delitos de lesa
humanidad, de acuerdo con la jurisprudencia de la Corte Interamericana
sealada en varios casos, entre ellos Velsquez Rodrguez, Loayza Tamayo, Barrios
Altos, Almonacid Arellano, etctera.
e) Interpretacin mutativa mixta, por sustraccin-adicin (sustitutiva). El art. 115
de la Constitucin, con referencia a los fallos del Tribunal de Enjuiciamiento de
jueces federales inferiores a la Corte Suprema, determina que sus veredictos
sern irrecurribles. Dicho rgano es de tipo poltico. En el caso Brussa
se plante la incompatibilidad de dicha regla constitucional con el art. 25 de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que autoriza un trmite ante autoridad judicial (llamado comnmente amparo interamericano)
para discutir actos que violen los derechos fundamentales reconocidos por
la Convencin, la Constitucin o la ley. La Corte Suprema de Justicia, para
evitar la declaracin de inconvencionalidad del referido art. 115, realiz por
un lado una operacin reductora (limit la irrecurribilidad a la esfera administrativa o poltica, del fallo del jurado de enjuiciamiento) y, por otro, una
ampliatoria, al permitir una va judicial (en el caso, el recurso extraordinario
federal ante la misma Corte), para discutir la sentencia destitutoria adoptada
por el jurado.
IV. Conclusin. La Constitucin convencionalizada. En sntesis,
la doctrina del control de convencionalidad produce una metamorfosis en el
concepto mismo de la anterior nocin de Constitucin nacional, que pasa a
ser una Constitucin convencionalizada.
La Constitucin convencionalizada es la Constitucin nacional, pero armonizada, conformada, reciclada, mediante operativos de inaplicabilidad de alguna
de sus clusulas, de seleccin de interpretaciones, o de construccin de interpretaciones (mutativas por adicin, sustraccin o mixtas), a fin de adecuarla
al nuevo estado de cosas. Es un texto fluido, en el sentido de que experimenta
transformaciones en la medida en que despliega el derecho convencional de
los derechos humanos, y la jurisprudencia de la Corte Interamericana. Y es
el instrumento para efectivizar el control de constitucionalidad respecto del
derecho interno, con ms, el control de convencionalidad.
Nstor Pedro Sags
Constitucin de 1814 (Apatzingn)
Desde el inicio de la insurreccin armada en 1810, sta cont con el respaldo
de juristas que comprendieron la necesidad de dotarla con un fundamento
jurdico que le permitiera definir sus objetivos y fijarlos en principios que la
orientaran y se tradujeran en instituciones que permitiran dar una estructura
permanente y viable a la nueva sociedad que se pretenda construir, situacin
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que se fue definiendo conforme el movimiento se consolidaba (vase Antecedentes histricos y Constituciones Polticas de los Estados Unidos Mexicanos, 2009).
En palabras de Manuel Ferrer, otra importante peculiaridad, perceptible
ya desde que se inici la revuelta de Hidalgo, es la fe en el constitucionalismo y en el rgimen parlamentario como instrumentos para elevar el derecho
sobre el poder, instaurar el Estado y prevenir el abuso de autoridad: baste
recordar las propuestas de aquel caudillo, que abogaba por la convocatoria de
un congreso; los esfuerzos de Ignacio Lpez Rayn para dotar al pas de una
Constitucin poltica; el anuncio del Congreso de Chilpancingo en 1813, o el
Decreto Constitucional de Apatzingn de 1814 (Ferrer, Manuel, La formacin
de un Estado nacional en Mxico).
De hecho, resulta paradjico del parlamentarismo antes mencionado, lo
establecido en los arts. 44 y 103, de los cuales claramente se puede advertir la
supremaca del rgano legislativo respecto del Ejecutivo y el Judicial, al punto
de que se establece que permanecer el cuerpo representativo de la soberana del pueblo con el nombre de Supremo Congreso Mexicano, crendose
adems dos corporaciones: el Supremo Gobierno y el Supremo Tribunal de Justicia, sealndose que ser facultad del Supremo Congreso elegir
los individuos del Supremo Gobierno, los del Supremo Tribunal de Justicia y
los secretarios de estas corporaciones.
Es por ello que en 1811 el licenciado Ignacio Lpez Rayn, jefe del movimiento, una vez muertos Hidalgo y sus jefes militares, integr la Junta Suprema Nacional Americana en Zitcuaro, a la que sigui, tambin por las
circunstancias de la guerra, el Supremo Congreso Nacional de Amrica (o de
Anhuac) en septiembre de 1813 en Chilpancingo, bajo el mando de Jos Mara Morelos y Pavn. Este Congreso suscribi el 6 de noviembre de ese ao un
Acta de Declaracin de la Independencia de la Amrica Septentrional (acta
de independencia previa a la suscrita en 1821) y el 22 de octubre de 1814,
ya instalada en Apatzingn, promulg la primera Constitucin propiamente
dicha, emitida en la entonces Nueva Espaa: el Decreto Constitucional para la
Libertad de la Amrica Mejicana, tambin conocida como Constitucin de Apatzingn. Este documento tendra como constituyentes a personajes como Jos
Mara Liceaga, Jos Mara Morelos y Jos Mara Cos, entre otros.
Es por ello que, ms all de la vigencia real o no de la Constitucin de
Apatzingn, sobre lo cual se discute vivamente, el Decreto Constitucional para la
Libertad de la Amrica Mejicana debe considerarse un documento constitucional
de nuestra historia debido a que fue expresin de los anhelos constitucionales
de los insurgentes. As, Manuel Ferrer, parafraseando a Gonzlez Oropeza,
seala que la elaboracin de una Constitucin fue identificada con el nacimiento del Estado mexicano y se deseaba tanto una Constitucin como la
consolidacin de nuestro Estado nacin. No por nada, en su prembulo se
afirmaba como una finalidad fundamental el substituir al despotismo de la
Monarqua de Espaa [por] un sistema de administracin que reintegrando a
la nacin misma en el goce de sus augustos imprescriptibles derechos, la conduzca a la gloria de la independencia, y afiance slidamente la prosperidad
de los ciudadanos.
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tal, una regla segn la cual son creadas las normas jurdicas y de la cual deriva
el principio mismo de su creacin; es norma fundamental de la que desciende
por grados el resto del orden jurdico.
Se considera que las normas que establecen los rganos que ejercen el
poder, los lmites que los gobernantes deben respetar, esto es los derechos y
libertades de las personas, y la forma en que la Constitucin los garantiza son
parte de la Constitucin material de un Estado. Por lo que la Constitucin
material de una sociedad poltica puede entenderse como el conjunto de normas que determinan quines ejercen el poder y la forma en que lo hacen. Las
normas que establecen estas cuestiones se consideran materialmente constitucionales, aun si slo se trata de costumbre jurdicamente aceptada o de
interpretacin jurisprudencial.
Aunque la Constitucin en sentido formal, el texto concreto, recoge la
Constitucin material de un Estado, su contenido, se considera posible que
algunas normas materialmente constitucionales no se encuentren expresadas
en dicho texto; no obstante, son consideradas formalmente superiores a las
ordinarias, como parte de la Constitucin, como algo aadido a la Constitucin formal. Como puede ser el caso de los tratados internacionales, que por
disposicin expresa de una Constitucin adquieren rango constitucional,
por ejemplo.
Carla Huerta Ochoa
Constitucin en sentido sustancial
Se entiende por Constituciones en sentido sustancial todos los actos normativos a
los que la doctrina de un ordenamiento reconoce relevancia constitucional,
incluyendo, adems de la Constitucin formal, tambin fuentes que no tienen
dicho rango, pero que contribuyen a definir la materia constitucional, es
decir, la estructura fundamental de una comunidad estatal (Spagna Musso).
El concepto debe mantenerse separado tanto de aquel de Constitucin material, entendida como un conjunto de decisiones polticas fundamentales que
integran el texto constitucional, como del de Constitucin viviente, que es
la Constitucin as interpretada y aplicada por los distintos actores polticosinstituciones.
Silvia Bagni
(traduccin de Eduardo Ferrer Mac-Gregor)
Constitucin Federal de 1824
Precedida por el Acta Constitutiva de la Federacin, del 1o. de abril al 3 de
octubre de 1824 el Congreso discuti el proyecto de norma fundamental, que
public el cuarto da del mismo mes, con la denominacin de Constitucin
Federal de los Estados Unidos Mexicanos, que no fue simple copia de los
patrones que le sirvieron de modelo, sino que en su articulado se percibe un
esfuerzo por acoplar el funcionamiento de ciertas instituciones a la realidad
de la poca, de manera que se advierte una combinacin de procesos y proce-
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Constitucin histrica
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Constitucin local
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Constitucin local
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Constitucin otorgada
Segn el origen, una Constitucin puede ser otorgada, impuesta, pactada o
expedida como resultado de la voluntad popular soberana. Cuando no deriva de un poder constituyente, cuyo titular como se sabe es el pueblo en un
rgimen democrtico, se est en presencia de una Constitucin otorgada,
trmino que tiene su origen en la voluntad misma de los detentadores del
poder poltico.
Por tal motivo se afirma que este tipo de carta poltica suele ser contraria
a la concepcin del constitucionalismo liberal y es propia del ancien rgime, la
cual se apoya en doctrinas encaminadas a denegar radicalmente la Constitucin como acto de voluntad del Constituyente, acogiendo la idea de la
Constitucin-acto, que corresponde tradicionalmente a un Estado monrquico
donde el soberano o monarca, como titular de la soberana, es quien unilateralmente la otorga (octroyes), por lo que la relacin entre el monarca y el pueblo,
que se concreta a travs de la Constitucin, se reduce a que este ltimo es
simplemente receptor de lo que el monarca decida otorgar y reconocer como
derechos para sus sbditos.
De manera que es Constitucin otorgada aquella que, no obstante poseer el carcter de ley suprema, se genera por una concesin que hace el
depositario del poder poltico. Al respecto, este tipo de Constitucin ha tenido lugar cuando el rey o monarca, por un acto de gracia hacia su pueblo,
otorga una carta magna mediante la cual, de manera voluntaria, reconoce
ciertos derechos, acota sus facultades al conceder contrapesos de poder a otras
instancias principalmente de carcter parlamentario y con ello queda
subordinado al mandato de la propia Constitucin. Como un ejemplo clsico
podemos citar la Carta Constitucional de Luis XVIII del 4 de junio de 1814,
que, a sugerencia del ministro Talleyrand y ante el temor del surgimiento de
un nuevo movimiento revolucionario, se concluy que no era posible sostener
la Monarqua sin limitar el poder real. Entonces, el monarca recurri al subterfugio de dotar de una Constitucin a sus sbditos franceses; por lo que tuvo
apariencia de ser una ddiva del rey a sus gobernados.
Sin embargo, para evitar ciertas confusiones, conviene aclarar las diferencias entre Constitucin otorgada y Constitucin impuesta. La primera,
como ya se dijo, es una concesin dada por el titular del poder poltico en aras
de evitar movimientos enardecidos revolucionarios, pero que disminuan su
mbito de poder, generando cierta reestructuracin de la organizacin estatal.
En cambio, la segunda ha tenido lugar al generarse un nuevo Estado, o bien
al perder su plena soberana a consecuencia de una confrontacin blica y en
el caso de territorios coloniales que logran adquirir su independencia. Este
tipo de Constitucin se caracteriza por la intervencin de un Estado diferente
Constitucin otorgada
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que impone un ordenamiento constitucional, es decir, existe un procedimiento formativo de Constitucin externa, que impone a la fuerza un ordenamiento
constitucional.
Algunos ejemplos dan cierta pauta para aclarar de mejor forma esas diferencias, tal como nos ilustra el caso del Estatuto Provisional del Imperio
Mexicano expedido el 10 de abril de 1865 por Maximiliano de Habsburgo,
mismo que tuvo por objeto organizar su gobierno, dentro del cual se estipul
que el emperador representaba la soberana nacional y la ejercera en todos
sus ramos, garantizando a los gobernados la igualdad ante la ley, la seguridad
personal, la propiedad y el ejercicio de su culto.
Lo mismo puede decirse de la Constitucin japonesa de 1946, que sigui
el modelo impuesto por un rgano de un Estado extranjero; igualmente, la
Ley Fundamental alemana de 1949 fue condicionada por las potencias ocupantes, ya que el proyecto debe someterse a la aprobacin de la jefatura de las
potencias occidentales; del mismo modo, numerosas Constituciones en territorios dominados por los ingleses fueron dictadas por el Parlamento britnico (Canad, 1867; Austria, 1901; Sudfrica, 1909), o por actos gubernativos
(orders in council) para Estados recin independizados en diversos continentes
(Nigeria, 1946; Jamaica, 1962; Bermudas, 1962; Anguila, 1967; Mauricio,
1968; Fidji, 1970, y Malta, 1964).
As pues, a diferencia de las cartas polticas impuestas, la Constitucin
otorgada, cuya clasificacin es idea de James Bryce, resulta ser producto de
un acto concesorio unilateral del rgano que detenta el poder poltico, sobre
ciertas y cuales prerrogativas dirigidas a los gobernados, estableciendo al mismo tiempo controles al poder pblico, lo que si bien limita o reduce el campo
de actuacin estatal en favor de gobernados, son decisiones que entraan cierta regularidad constitucional para evitar insurrecciones que den al traste con
el poder poltico que se detenta.
Jos Miguel Madero Estrada
Constitucin pactada
Se define pactada una Constitucin que encuentra legitimidad en el acuerdo
entre el Soberano y la asamblea representante del pueblo. Se trata de una
clasificacin basada sobre el criterio de la naturaleza del Poder Constituyente
(vase clasificaciones). La Constitucin pactada representa una forma intermedia entre aquellas de origen popular y aquellas octroyes (vase Constitucin
octroyes (o concedida). Se consideran ejemplos de Constituciones pactadas la
sueca de 1809, la francesa de 1830 y la de Prusia de 1850.
Silvia Bagni
(traduccin de Eduardo Ferrer Mac-Gregor)
Constitucin provisional
Se habla de Constituciones provisionales para indicar los textos constitucionales
que, si bien plenamente en vigor, deben ser reemplazados en el corto plazo
por las nuevas Cartas constitucionales con un contenido ms profundo y com-
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Constituyente permanente
La expresin se ha utilizado, sobre todo en Mxico a partir de la obra de
Felipe Tena Ramrez, para designar la potestad revisora y modificadora
de la Constitucin, entendida sta como ley suprema y pinculo del sistema de
fuentes legislativas.
La consideracin de un poder constituyente distinto al originario, esto es,
al propio del momento privilegiado en que, al decir de Schmitt, un pueblo
toma conciencia de su ser poltico y se dota con una Constitucin, no deja de
ser problemtica. Lo es en lo referente a los lmites de su accionar, en lo procedimental y en lo material, pero tambin en lo que se refiere a su configuracin
y legitimacin como rgano de actuacin prcticamente autnomo.
En pases de estructura compuesta, la revisin y la eventual modificacin
de la Constitucin traen consigo la cuestin de lo que Garca-Pelayo ha llamado las funciones de innordinacin, es decir, la cuestin de la participacin
de las unidades polticas y administrativas menores en la formacin de la voluntad del conjunto, sea ste una Federacin, una Confederacin o un Estado
autonmico como el espaol. Las soluciones (someter las modificaciones a
referndum por parte de las regiones, exigir en l la unanimidad, solicitar
la aprobacin por simple mayora de los rganos legislativos locales, conformarse con la autorizacin por parte de una cmara a la que se considere
representacin de la estructura compuesta del Estado, etctera) distan de ser
pacficas. Se entiende casi universalmente que el consenso existente en el momento originario debe tratar de reproducirse con la mayor fidelidad posible
al tiempo de la reforma constitucional, pero la estructura y mecanismos de tal
reproduccin resultan, como hemos dicho, problemticos.
Llamar poder constituyente permanente al rgano revisor de la Constitucin puede acarrear la implicacin, como critic en su momento Snchez
Medal, de que la reforma constitucional no posee lmites en lo tocante a lo
material. As, en sistemas como el mexicano, que carecen de clusulas intangibles y de ncleos duros de derechos irreformables, las reformas y adiciones
constitucionales resultaran vlidas en s mismas siempre que hayan seguido
el proceso adecuado al efecto (regulado sin mayor precisin en el art. 135 de
la Constitucin general de la Repblica), incluso si resultan incongruentes o
contradictorias respecto de otras disposiciones fundamentales. Siguiendo este
razonamiento, tales Constituciones careceran de clusulas de eternidad no
escritas (Hberle) y podra asumirse la perpetua inconstitucin de la Repblica, segn expres a mediados del siglo XIX Mariano Otero.
Constituyente permanente
pleto, o despus de un proceso constituyente que necesita condiciones sustanciales o de procedimiento que en la actualidad no existen. Se define provisional, por ejemplo, la Constitucin de Nepal de 2007; ha sido una Constitucin
provisional el Constitutional Framework de Kosovo antes de la Constitucin de
2008; era provisional la Constitucin de Sudfrica de 1993, luego sustituida
por la actualmente en vigor desde 1997.
Silvia Bagni
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cia poltica diversa). Este riesgo de politizacin se acenta si, como ocurre en
algunos pases como Alemania o Espaa, el control abstracto da lugar a que
cualquier ley controvertida sea sometida al Tribunal Constitucional inmediatamente despus de ser aprobada en el Parlamento. Esta elevada politicidad
de la accin de inconstitucionalidad hace que quede en entredicho el carcter
pretendidamente objetivo de esta va procesal, pues no ofrece dudas que cada
parte defender una posicin poltica, y el rgano de la constitucionalidad
acabar dando la razn a una u otra fuerza poltica. Ello puede llevar a que
las decisiones del tribunal sean valoradas como una victoria poltica, pudiendo llegar a ver la opinin pblica al rgano de la constitucionalidad como una
suerte de tercera cmara, lo que explicara que algn sector de la doctrina
alemana hable, un tanto irnicamente, de la cuarta lectura de la ley, o incluso del Tribunal Constitucional como soberano oculto (heimlichem Souvern).
E incluso se propugna por algunos la abolicin del control abstracto, lo
que sin embargo no es una opinin mayoritaria al da de hoy y no prospera
en ningn pas. Frente a las propuestas de supresin, por otra parte, otros
consideran que el control abstracto puede ser un instrumento para llevar a
cabo una notable depuracin del ordenamiento jurdico, y para lograr el reconocimiento efectivo del valor normativo de la Constitucin en la vida poltica
cotidiana, mediante la aceptacin por todas las partes de las soluciones constitucionales al llevar a cabo este control; que el mismo permite poner fin a conflictos
polticos que difcilmente habran encontrado una solucin por otra va, sino
que ms bien se habran agudizado y encrespado de manera indefinida en la
vida poltica, con efectos corrosivos sobre todo el sistema, y que en todo caso
podran ser un len durmiente de la vida poltico-constitucional del pas.
Es cierto que, en muchas ocasiones, el control abstracto puede operar como
medio de prorrogar por la va judicial un conflicto que en la va poltica no ha
hallado solucin adecuada, ms todava si se tiene en cuenta la fugacidad del
plazo para instarlo que suele preverse; pero se afirma por sus defensores,
de un lado, no cabe desconocer que, como dijera Wilhem Wangler y nos recuerda Bachof, ni el carcter poltico de un acto excluye su conocimiento jurdico, ni el efecto poltico del enjuiciamiento le priva de su carcter jurdico, y
este control abstracto garantiza la proteccin de la jerarqua normativa nada
menos que en su cspide frente al legislador ordinario e incluso frente al poder
constituyente constituido (o de reforma de la Constitucin); y de otro lado, la
verificacin del control abstracto de la ley por un tribunal independiente logra
en general una paz jurdica y ello por medio de la aceptacin, aunque sea
a regaadientes, por ambas partes contendientes de la resolucin que se
dicte, en la que normalmente tanto la mayora como la minora encontrarn
puntos en los que se vern derrotados y otros en los que se sentirn vencedores, siquiera de modo interesado, a lo que se prestan tcnicas sentenciadoras como la de las sentencias interpretativas, lo que propicia un importante
factor integrador del control abstracto.
Tanto en el control abstracto como en el concreto se lleva a cabo un juicio
lgico y ponderativo de contraste entre dos normas: la ley parlamentaria (o,
en su caso, el tratado internacional), su objeto de control, y la Constitucin,
parmetro de dicho juicio. Ahora bien, mientras que en el control concreto
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Control constitucional
de jurisdiccin concurrente
De acuerdo con el modelo de Estado federal que tenemos, el fortalecimiento
de la justicia constitucional requiere su realizacin desde dos grandes espacios: 1) desde el mbito federal, donde se sita la justicia constitucional por antonomasia mediante la defensa y salvaguarda de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, y 2) desde el mbito de las entidades federativas, desde
donde es posible coadyuvar a la defensa de la Constitucin federal, mediante
acciones que pueden llevarse a cabo ante determinados rganos locales especializados en justicia constitucional.
La justicia constitucional, desde el mbito de las entidades federativas,
ser posible en la medida en que el propio federalismo pueda ser revitalizado
en todos los rdenes que la lgica del sistema federal concede indiscutible
valor e importancia a la participacin de los estados miembros.
Para poder hacer partcipes a los estados en la materia que nos ocupa,
nos parece que la justicia constitucional local debe establecerse en dos modalidades:
1) Como control constitucional local puro. Este modelo de control deber ser
diseado para la salvaguarda de la Constitucin local, particularmente por
cuanto hace al mantenimiento de las declaraciones o principios contenidos en su
prembulo. Tratndose de un tipo de control local, su competencia estar
orientada hacia dos cuestiones de orden local:
a) Control constitucional de actos locales. La competencia en este caso
buscar mantener dentro del orden previsto por la Constitucin particular de
la entidad federativa en cuestin, la actuacin de cualquiera de los rganos
locales. Esto es, la justicia constitucional local o el control constitucional local,
en esta modalidad, servir para exigir a los servidores pblicos de tipo local
que su desempeo se ajuste a las prescripciones, ms an, a los principios
contenidos en la Constitucin local.
b) Control constitucional de leyes locales. El control constitucional deber incluir de la misma manera el control sobre la produccin jurdica de
las legislaturas locales. En este sentido, debe caber la posibilidad de que el
rgano diseado para tal efecto pueda realizar las tareas de control previo de
la constitucionalidad que debemos atribuir al Tribunal Constitucional federal; en este supuesto, el pre-control legislativo funcionar respecto de las leyes
emanadas de los Congresos locales.
Ahora bien, para que el control constitucional local aqu sealado pueda
tener viabilidad es necesario cumplir con algunas condiciones, como las si-
la dialctica del caso concreto tiene un peso especfico, en el control abstracto no es as, sino que se juzga a la ley en s misma (on its face). Por su propia
naturaleza, en el control abstracto, que siempre es concentrado, los efectos
de la decisin son generales, y de ah que cuando lo lleva a cabo un tribunal
constitucional, se designe a ste grficamente de legislador negativo, segn
la clsica caracterizacin de Hans Kelsen.
Joaqun Brage Camazano
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guientes: primera, que el control constitucional local deber verificarse de manera exclusiva en el marco de la Constitucin local. Esto quiere decir que si en
algn caso planteado ante el rgano de control constitucional local, surgiera
algn punto que hiciera necesaria la interpretacin de la Constitucin general,
en tal supuesto el asunto deber remitirse de inmediato al Tribunal Constitucional federal; segunda, tanto las acciones de pre-control como las de control
constitucional a nivel local servirn para obligar a todos los rganos de la
entidad federativa en cuestin a sujetar sus actos a lo prescrito por la Constitucin local.
2) Control constitucional local de jurisdiccin concurrente. Uno de los temas de
mayor cuidado debe ser el referente a los alcances del control constitucional
local en relacin con la Constitucin federal. Este mecanismo, que hemos
denominado control constitucional de jurisdiccin concurrente, permitir a un rgano
local determinado llevar a cabo el control constitucional respecto de la carta
magna y con ello materializar en un claro ejercicio de federalismo la
participacin del estado miembro en la defensa de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos.
Esta competencia deber ser reconocida a un rgano jurisdiccional local
y podr tener las siguientes dimensiones:
a) Control constitucional dual o absoluto. Este tipo de control permitir
que el rgano local encargado de hacer partcipe a la entidad federativa en la
defensa de la Constitucin federal pueda intervenir para salvaguardar cualquier disposicin jurdica de la carta magna.
En este caso, la competencia del referido rgano local de control constitucional podr extender su competencia originaria hasta la defensa y control
del contenido de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
La competencia concurrente, aqu diseada, fortalecer el sistema mexicano
de justicia constitucional, una vez que se reconozca a los rganos locales
la capacidad para participar en la defensa de la Constitucin general de la
repblica.
b) Control constitucional relativo. Este tipo de control constitucional local
funcionar slo respecto de las decisiones polticas fundamentales plasmadas
en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Por lo pronto, el control constitucional de jurisdiccin concurrente de tipo
relativo podr garantizar la permanencia de los principios constitucionales
(decisiones polticas fundamentales) a travs de la defensa de la Constitucin
en general.
Por otro lado, no hay que perder de vista que tambin las Constituciones
de los estados miembros pueden contener declaraciones (no principios constitucionales) que sin contravenir a las decisiones polticas fundamentales de la
carta magna, sirven para definir su autonoma y peculiares condiciones de
existencia. Para la salvaguarda de tales declaraciones, es posible establecer el
control constitucional local respecto de su propia Constitucin.
Todo parece indicar que el control constitucional local es necesario para
vigilar que las autoridades locales sujeten su actuacin a las disposiciones
constitucionales contenidas en la propia Constitucin local. A travs de dicho
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control ser posible, adems, defender las declaraciones contenidas en el prembulo de la misma Constitucin.
Luego entonces, el control constitucional de jurisdiccin concurrente,
realizado desde las entidades federativas, es recomendable porque permitir
garantizar:
a) La constitucionalidad dual de las leyes locales. Es decir, permitir que
las leyes aprobadas por las legislaturas de las entidades federativas se adecuen
tanto a los principios contenidos en la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, como a los previstos por las Constituciones locales.
b) La racionalidad y jerarqua del orden normativo. Parte importante de
las tareas asignadas a los rganos de control constitucional local se materializar en la construccin de un sistema jurdico lgico a partir de la aprobacin
de leyes que guarden congruencia con el texto de las dos Constituciones, la
Federal y la particular de la entidad federativa de que se trate.
c) La eficacia normativa. Con la aprobacin de las leyes que sujeten su
redaccin a los principios y prescripciones de mayor jerarqua de las Constituciones ser ms fcil cumplir con los contenidos de la carta magna y con los
propios principios redactados en las Constituciones locales. Con un sistema
federal de justicia constitucional como el aqu propuesto, podr acortarse la
enorme distancia que en muchos casos hay entre lo que dice la Constitucin
y lo poco que las leyes secundarias son capaces de convertir en posibilidad y
accin.
Enrique Uribe Arzate
Control constitucional de oficio
Debe quedar bien en claro que la problemtica del control judicial de las leyes aparece en aquellos pases que tienen Constituciones rgidas, pues en los que la
carta suprema es flexible como por ejemplo en Inglaterra o en Italia antes
de la reforma de 1948 los conflictos normativos se resuelven en la escala
horizontal, en los que la lex posterior deroga a la anterior. En esta ltima circunstancia, al no haber una jerarqua piramidal de las reglas por falta de una
ley fundamental nica, rige el principio cronolgico antes apuntado.
Con respecto a la factibilidad de que el Poder Judicial declare la inconstitucionalidad de oficio, gran parte de los publicistas se han plegado a la doctrina permisiva, considerando, entre otros argumentos, que la experiencia
comparativa demuestra que es ste el camino correcto.
En efecto, represe por ejemplo que en el sistema hispano, el Tribunal Constitucional est potenciado para fundar la declaracin de inconstitucionalidad en la infraccin de cualquier precepto de la carta suprema, haya o
no sido invocado en el proceso.
Como se trata de un andarivel de tipo concentrado, los jueces inferiores
no pueden decidir el tema constitucional, mas la Ley Orgnica les permite
plantear de oficio o a pedido de parte la cuestin ante el Tribunal Constitucional (art. 35.1, Ley Orgnica del Tribunal Constitucional).
En Francia, el Consejo Constitucional controla obligatoriamente las leyes orgnicas y los reglamentos de las asambleas parlamentarias.
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Hemos dicho que la mayora de los autores, salvo escasas excepciones, est
por la corriente permisiva, sobre la base de una serie de fundados basamentos.
Desde tal rea conceptual se ha expresado que la temtica constitucional es
una cuestin de derecho (iuris novit curia), por lo que puede ser resuelta por el
juez, aun ante el silencio de las partes.
Se aadi, siempre en el mismo orden de pensamiento, que muchas veces
el planteo de inconstitucionalidad surge tcitamente cuando se infiere de la
pretensin o de la excepcin puestas en juego por los intervinientes en el juicio. Puede suceder, por ejemplo, que el litigante se resista a la posicin fctica
del contrario, sin invocar la subversin del orden jurdico supremo, y en esas
circunstancias resulta factible colegir que el judicante no acta motu proprio,
sino a impulso del justiciable.
La veda de intervenir ex officio debe entenderse, en una interpretacin
finalista y abarcadora, en el sentido de que el rgano jurisdiccional est imposibilitado para obrar fuera del proceso; vale decir que no est habilitado para
hacer esta declaracin ms all de los lmites del litigio, ya que en esas circunstancias no cabe duda que podra producirse un conflicto entre los poderes
del Estado.
Adems, en las condiciones precedentemente indicadas no es correcto
decir que haya violacin del principio de congruencia, si recordamos que,
tratndose de un tema jurdico, la regla es que no se necesita planteamiento
expreso de las partes.
Por ltimo, considero que tampoco tiene peso suficiente la opinin que
expresa que la falta de planteo de la cuestin constitucional implica una renuncia, ya que por un lado sta no se presume y, por otro, no es posible que
en determinados pleitos los justiciables abandonen las garantas de la carta
magna, y que ello vincule al juez.
Por eso se dice que si la autonoma de la voluntad cede en el derecho privado, con ms razn ello debe suceder en los limbos del orden pblico y sobre
todo cuando est en juego la aplicacin del estatuto supremo de cada pas.
Los epgonos de la tesis negativa han utilizado un soporte argumental
trifsico, llegando a la conclusin de que no es posible la declaracin oficiosa
de inconstitucionalidad. Ello es as, primero, pues segn dicen de lo contrario se altera la divisin de los poderes; segundo, porque se atenta contra la
presuncin de legitimidad de los actos estatales, y tercero, en virtud de que se
roza el postulado de la defensa en juicio, al admitirse la ruptura del principio
de congruencia.
La corriente permisiva expuesta al principio ha rebatido tal basamento sobre la base de los siguientes argumentos:
Con respecto a la descompensacin del principio de divisin de los poderes, se ha retrucado que la declaracin de inconstitucionalidad, dicha en una
causa judicial, con efectos limitados a las partes, no puede producir el desbalance
del sistema de libre flotacin de los poderes del Estado; y en todo caso, si fuera
as, en nada cambia que exista o no pedimento de los justiciables.
Ello, computando que por regla la decisin de referencia tiene viabilidad como vimos slo en el proceso en que se dicta, y por ende no
deroga al precepto discutido.
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constitucional que sea vulnerado con determinaciones de los servidores pblicos de la entidad federativa.
Cada una de las entidades federativas debe garantizar al interior de su
territorio la supremaca de su Constitucin. Para ello requiere del establecimiento de medios e instrumentos que en la medida de lo posible eviten violaciones al texto de esa norma, mediante el control de los actos de los servidores
pblicos, y al mismo tiempo permitan su reparacin en caso de que el dao a
la supremaca constitucional sea inevitable.
Enrique Uribe Arzate
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el Consejo de Estado se encarg de los asuntos contenciosos, en un esquema de justicia retenida, pues su funcin se reduca a proponer, al primer
cnsul, la solucin a cada reclamacin administrativa presentada por los
gobernados.
En Mxico, la Constitucin de 1836 previno la existencia del Consejo de
Estado, bajo la denominacin de Consejo de Gobierno, compuesto por 13
miembros, al que encomend la funcin consultiva, en cuyo desempeo deba
dar al gobierno su dictamen en todos los casos y asuntos que se le consultaran.
Posteriormente, la Ley para el Arreglo de lo Contencioso Administrativo, del
25 de mayo de 1853, en su art. 4o., dispuso la existencia, en el Consejo de
Estado, de una seccin que nunca se cre compuesta por cinco abogados
nombrados por el presidente de la Repblica, para conocer de lo contencioso
administrativo. El derrocamiento de la dictadura de Antonio Lpez de Santa
Anna se tradujo en la abolicin de la Constitucin de 1836 y de la Ley para
el Arreglo de lo Contencioso Administrativo del 25 de mayo de 1853, sin que
nunca se haya reinstaurado el Consejo de Estado en Mxico.
Como en otros pases, en Espaa subsiste el Consejo de Estado, caracterizado por el art. 107 constitucional como supremo rgano consultivo del gobierno, dotado de autonoma orgnica y funcional, para asegurar que pueda
ejercer la funcin consultiva de manera objetiva e independiente.
Habida cuenta que conforme al art. 21 de la Ley Orgnica 3/1980, del 22
de abril, del Consejo de Estado, ste debe ser consultado, entre otros asuntos,
en tratndose de anteproyectos de leyes que hayan de dictarse en ejecucin,
cumplimiento o desarrollo de tratados, convenios o acuerdos internacionales
y del derecho comunitario europeo; podr ejercer control constitucional mediante dictamen adverso al anteproyecto, cuando ste contravenga la Constitucin.
Jorge Fernndez Ruiz
Control constructivo (positivo)
de convencionalidad
I. Control represivo y control constructivo de convencionalidad. En
cuanto a sus resultados, el control de convencionalidad sentado por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos asume dos papeles distintos, en aras
de afirmar la supremaca de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) y la doctrina de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
El primero, afirmado a partir de Almonacid Arellano vs. Chile, es de tipo represivo, y procura la inaplicacin de las reglas nacionales (incluyendo las constitucionales) opuestas a aquellos dos parmetros (la Convencin Americana y la
doctrina de Corte Interamericana). En duras palabras de este ltimo tribunal,
tales normas inconvencionales carecen, desde su inicio, de efectos jurdicos.
Conviene aclarar que el control de convencionalidad no se cie exclusivamente a tutelar la referida convencin, sino todas las concernientes a derechos
humanos.
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Control de constitucionalidad
La expresin control constitucional conlleva varias acepciones. La primera
implica la existencia de uno o varios mecanismos de defensa, cuya finalidad
es mantener la vigencia del orden constitucional. Desde la Antigedad, civilizaciones como la helnica advertan la existencia de un orden supremo que
rega los destinos de la polis. Este orden intangible llamado politeia se conformaba por los principios y valores considerados fundamentales por los
miembros de la comunidad. Para preservar la vigencia de la politeia, los rganos de poder deban orientar sus actuaciones hacia sta, y as evitar cualquier
exceso en el ejercicio del poder. En Roma, durante el periodo de la Repblica
se crearon rganos de representacin con facultades especficas y de control
recproco, propiciando con esto un equilibrio inter-orgnico.
En el sistema constitucional ingls de los siglos XVI y XVII comenzaron
a surgir mecanismos de control orientados a evitar cualquier ejercicio desproporcionado del poder, que trajera consigo una afectacin a la armona social y
poltica. Con tal razn, se estableci una serie de frenos y contrapesos recprocos entre los distintos rganos de poder. El modelo de control constitucional
ingls conocido como constitucin de forma mixta se caracteriz por
la pluralidad y convergencia de distintos sectores sociales y econmicos en la
toma de decisiones polticas. La diversificacin de funciones entre varios poderes dificult el ejercicio indebido del poder por parte de alguna autoridad.
Otro significado del vocablo control constitucional es el referido al hecho de que toda Constitucin debe fungir como instrumento de limitacin del
poder. Desde la ley fundamental se establecen las facultades que debern desplegar los rganos de poder, sin que puedan exceder sus alcances. Un ejercicio
desmedido del poder por parte de cualquier autoridad merma la eficacia del
contenido constitucional, por lo que se puede advertir que el control constitucional condiciona la eficacia de la fuerza normativa de la Constitucin. Para
que exista un despliegue integral de todos los dispositivos constitucionales,
es necesaria la implementacin de instrumentos de defensa que garanticen
de forma ptima, el cumplimiento de lo dispuesto por el Constituyente al
momento de haber diseado el marco constitucional. Slo una Constitucin
democrtica puede prever el establecimiento de controles adecuados, proporcionales y orientados a mantener la vigencia de los principios constitucionales.
La locucin control constitucional conlleva tres vertientes conforme a la
teora constitucional contempornea: control poltico, control jurisdiccional y
control social. El poltico fue el primero de los controles previstos en los marcos
constitucionales. Fue en la Constitucin norteamericana de 1787 donde se estableci una serie de frenos recprocos entre los poderes pblicos, con el fin de
evitar cualquier ejercicio extralimitado de facultades, y de esta forma garantizar un balance en la actuacin de dichos rganos. Los controles polticos estn
orientados a fungir como factores de equilibrio, conservando la vigencia del
principio de divisin de poderes. Fue en Francia, en el seno de la Constitucin
del ao VIII (1799), en donde se cre el primer ente encargado de mantener
la vigencia del orden constitucional, el cual fue denominado Senado Conservador.
Junto con las ideas de Benjamin Constant, el Senado influy para la creacin en
Mxico del Supremo Poder Conservador, rgano instituido en la Constitucin
Control de constitucionalidad
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Control de constitucionalidad
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Control de constitucionalidad
concentrado
El control de constitucionalidad concentrado de leyes, contrariamente al mtodo de control difuso, se caracteriza por el hecho de que el ordenamiento
constitucional confiere expresamente a un solo rgano estatal, el poder de
anular las leyes sancionadas por el Parlamento que se consideren inconstitucionales. Por ello, tratndose de un poder de anular las leyes, el mtodo de
control concentrado siempre tiene que emanar del texto expreso de la Constitucin, es decir, debe estar previsto expressis verbis por normas constitucionales,
siendo inconcebible su desarrollo pretoriano como ocurri con el control de
constitucionalidad difuso.
En el caso del control de constitucionalidad concentrado, la atribucin
constitucional expresa a un Tribunal Constitucional especializado o al Tribunal o Corte Suprema de un pas, de la potestad exclusiva para anular las leyes
por inconstitucionalidad, es lo que lo convierte en la jurisdiccin constitucional. Existiendo, como exista en Europa, una honda desconfianza respecto
de los jueces para que pudieran declarar las leyes como inconstitucionales y
decidieran no aplicarlas, el compromiso entre la necesidad de un sistema de
justicia constitucional derivado de la nocin de supremaca constitucional y
la concepcin tradicional europea de la separacin de los poderes, fue lo que
llev a establecer los tribunales constitucionales fuera del Poder Judicial, con
poderes anulatorios de las leyes inconstitucionales, a los cuales los jueces ordinarios estn obligados a someterles las cuestiones de constitucionalidad que
surjan en los procesos en curso. Ello, sin embargo, no les impeda que en virtud del principio de la supremaca constitucional pudieran tener la potestad
para decidir sobre la constitucionalidad de las normas sublegales aplicables en
cada caso concreto.
Si bien el control de constitucionalidad concentrado encontr por primera vez consagracin expresa en la Constitucin de Venezuela de 1858, como
potestad atribuida a la Corte Suprema para anular las leyes provinciales contrarias a la Constitucin, fue despus de la Primera Guerra Mundial cuando
encontr pleno desarrollo a partir de la multiplicacin de los tribunales constitucionales en Europa. Por ello, al mtodo de control concentrado se lo conoce
como el sistema austriaco o el modelo europeo, por la difusin de los
tribunales constitucionales especiales originados en Europa con la propuesta
de Hans Kelsen para Austria y Checoslovaquia en 1920. Sin embargo, ello no
implica que para que exista un sistema de control de constitucionalidad concentrado necesariamente deba crearse un tribunal o consejo constitucional
especial, ubicado dentro o fuera del Poder Judicial, como sucedi en Austria,
Alemania, Espaa, Italia, Portugal y Francia; y en Amrica Latina, en Guatemala, Per, Chile, Ecuador, Colombia y Repblica Dominicana.
Lo que caracteriza al control de constitucionalidad concentrado, en realidad, es el hecho de que la potestad anulatoria de las leyes inconstitucionales
est atribuida a un solo y nico tribunal, que puede bien ser el Tribunal o
Corte Suprema del pas. Este fue el caso, por ejemplo, en Amrica Latina,
en pases en los cuales coexisten el mtodo difuso y el mtodo concentrado,
como Brasil, Mxico, Nicaragua y Venezuela. No obstante, algunos sistemas
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de Amrica Latina han permanecido con un sistema de control de constitucionalidad exclusivamente concentrado, como ha sido el caso, por ejemplo, de
Bolivia y Chile con tribunales constitucionales, y de Costa Rica, El Salvador,
Honduras, Panam, Paraguay y Uruguay, donde la Corte Suprema de Justicia
es la que tiene asignada la Jurisdiccin Constitucional de control de la constitucionalidad de las leyes.
El fundamento del establecimiento del control de constitucionalidad concentrado de las leyes, por supuesto, tambin es la nocin de supremaca de
la Constitucin, lo que afecta de inconstitucionalidad las leyes que sean contrarias a la misma. Sin embargo, al regularse por el Constituyente, al establecer la jurisdiccin constitucional, la garanta adoptada para preservar la
supremaca, como tambin lo indic Hans Kelsen, no es la declaracin de
la nulidad de las leyes inconstitucionales, sino su anulabilidad mediante una
decisin judicial.
Ello implica que una vez sancionada una ley, aun cuando irregular o inconstitucional, debe considerarse como un acto estatal vlido y efectivo hasta
que el rgano que lo produjo lo derogue, o hasta que se decida su anulacin
por la jurisdiccin constitucional. En este caso, la garanta de la supremaca
de la Constitucin es la anulabilidad de la ley, y al pronunciarse el acto queda
anulado con efectos generales, puesto que es considerado o declarado nulo,
no solamente respecto de un caso particular, sino en general, con efectos erga
omnes. Ello fue lo que llev a Kelsen a sostener que cuando el Tribunal Constitucional declaraba la inconstitucionalidad de una ley, la decisin, por tener
efectos erga omnes, era una accin legislativa, y que la decisin del Tribunal
Constitucional tena fuerza de ley, pues se lo consideraba como el complemento natural del Parlamento.
En todo caso, siendo el objeto del proceso ante la jurisdiccin constitucional la anulacin de una ley por inconstitucional, el proceso constitucional
puede tener un carcter principal cuando la cuestin constitucional relativa
a una ley es la cuestin principal de un proceso iniciado mediante accin directa, interpuesta por los ciudadanos en general, mediante un actio popularis, o
regida por reglas de legitimacin particulares, atribuida, por ejemplo, a ciertos
funcionarios o autoridades pblicas. El proceso constitucional de anulacin,
adems, puede tener carcter incidental cuando las cuestiones constitucionales relativas a las leyes llegan a la jurisdiccin constitucional en virtud de
remisin o referencia formulada por un tribunal inferior, donde, a instancia
de parte o ex officio, se haya planteado la cuestin constitucional respecto de
una ley, para poder luego decidir de acuerdo con la decisin tomada por la
jurisdiccin constitucional.
En los casos de control de constitucionalidad concentrado, tanto ejercido
por la va principal de la accin de inconstitucionalidad como por la va
incidental de la cuestin de constitucionalidad, si el proceso constitucional concluye con una decisin de la jurisdiccin constitucional de carcter
anulatorio, la misma siempre tiene efectos generales erga omnes. En ambos casos, la jurisdiccin constitucional debe decidir de manera abstracta la cuestin
de la constitucionalidad de la ley, sin referencia alguna a los hechos ni al juicio
concreto en el cual se pudo plantear la cuestin constitucional. En todo caso,
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teada una accin por vicios procedimentales y tiene que realizar un control
preventivo obligatorio, antes de que se exprese el pueblo, sobre las convocatorias de un referndum o de una Asamblea Constituyente, tambin por vicios
formales (acerca del tipo de vicio resulta de gran inters toda la jurisprudencia
de la Corte Constitucional sobre el vicio de competencia, vicio formal que
se da cuando el poder de reforma se extralimita, llegando a sustituir el texto
constitucional: vase la sentencia C-551 de 2003 y todas las que posteriormente han seguido la misma lnea). Asimismo, hay ordenamientos donde el
control est regulado en la Constitucin y se ejerce slo a posteriori (como en
Turqua: art. 148 constitucional o Sudfrica: art. 167).
Queda claro que las cuestiones crticas de mayor calado se dan en relacin con aquellos tribunales constitucionales y supremos que han reivindicado esta funcin, sin que los constituyentes se la hubiesen atribuido. En esta
perspectiva, resulta esencial para la clasificacin el empleo del parmetro del
vicio evaluable, formal o material, puesto que siempre se trata de un control
a posteriori.
El precedente ms antiguo al respecto es una sentencia de la Corte Suprema de Estados Unidos de 1798 (caso Hollingsworth vs. State of Virginia), en la cual
se abri paso al examen de los eventuales defectos formales de las enmiendas.
Esta jurisprudencia tuvo squito durante ms de un siglo, ya que fue superada en 1939 (caso Coleman vs. Miller) cuando la Corte aplic la doctrina de las
cuestiones polticas. Tambin se bas en un vicio formal la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin argentina a la hora de resolver el denominado caso Fayt
c. Estado nacional en 1999: su juicio se bas en la imposibilidad de reformar la
inamovilidad de los magistrados, pues no estaba incluida entre los aspectos
que el Parlamento haba deliberado someter a reforma en la convocatoria de
la Convencin Constituyente.
Finalmente, hay una pluralidad de sistemas donde la labor hermenutica
de los tribunales ha sido an ms indispensable para articular aquellos principios y valores esenciales que justifican el control de las reformas, especialmente a travs de la exgesis de las clusulas de intangibilidad y del concepto
de ley sometida al control de constitucionalidad. La Corte Constitucional
italiana, entre otras, ha afirmado (sentencia 1146/1988) que existen algunos
principios que no pueden ser subvertidos o modificados en su contenido esencial mediante reformas, porque reflejan los valores supremos del ordenamiento constitucional. Desde la dcada de los setenta, por otra parte, la Suprema
Corte de la India ha ido elaborando la denominada doctrina de la estructura
bsica para individualizar aquellos elementos irreformables de la Constitucin, y ms recientemente el Tribunal Constitucional peruano ha hecho referencia a los contenidos fundamentales.
Aunque los ejemplos que se han podido mencionar no son muchos, la
presencia de casos de diferentes continentes y de diferentes familias jurdicas
y modelos de justicia constitucional (entendidos habitualmente como americano y austriaco) demuestra que la cuestin tiene un alcance universal, no
pudindose circunscribir en una sola tradicin jurdica.
Adems, se trata de una forma de control que difiere del control sobre las
leyes ordinarias por dos factores: por un lado, por la misma naturaleza de la
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Todo ello, aunado al temor al gobierno de los jueces en la doctrina europea de comienzos del siglo pasado, contribuy a que los temores quedaran
disipados con soluciones en los diversos sistemas donde se aplica el control de
constitucionalidad difuso, lo cual ocurri, primero, a travs del desarrollo de
la doctrina stare decisis, como sucede en los Estados Unidos, derivada del carcter vinculante de las interpretaciones que adopte la Corte Suprema, ante
la cual se puede acceder mediante el writ of cerciorari; segundo, a travs de la
regulacin expresa de recursos extraordinarios de revisin de las sentencias
que resuelvan las cuestiones incidentales de constitucionalidad que se pueden
ejercer ante el Tribunal Supremo, como sucede en Argentina, Brasil, Colombia, Venezuela, Portugal, Suiza y Grecia, con decisiones que en algunos casos
se las declara como vinculantes; o tercero, mediante el establecimiento, en paralelo al mtodo de control de constitucionalidad difuso, del mtodo de control de constitucionalidad concentrado, como es el caso en Amrica Latina de
Brasil, Colombia, Ecuador, Guatemala, Mxico, Nicaragua, Per, Repblica
Dominicana y Venezuela, con la posibilidad de que con motivo de una accin
de nulidad, la ley en cuestin sea anulada con efectos erga omnes.
Allan R. Brewer-Caras
Control de constitucionalidad
en va incidental
I. El control de constitucionalidad de tipo centralizado ejercitado en forma
exclusiva por un Tribunal Constitucional puede ser activado ya sea por
un recurso por parte de determinados rganos (por ejemplo, el gobierno, un
cierto nmero de parlamentarios, o el Defensor del Pueblo) o seguido de una
cuestin planteada por un juez en el curso de un juicio. El juicio de constitucionalidad se define incidental porque no se instaura autnomamente, sino
que surge como incidente en el curso y en el mbito de un procedimiento
jurisdiccional que se desarrolla ante un juez del orden comn, llamado juez
a quo.
A este ltimo es confiada la tarea de desarrollar una actividad preliminar,
de deliberacin, para efectos de impedir que le sean presentadas al juez del
Tribunal constitucional cuestiones ausentes de una adecuada base jurdica
debe subsistir una duda de legitimidad constitucional o solucionables por
el mismo juez en el ejercicio de su actividad interpretativa cuando sea posible atribuir a las normas un significado compatible con la Constitucin.
De cualquier manera, es necesario evitar que tal filtro pueda transformarse en un indebido obstculo a la posibilidad de presentar una norma de la ley
ante la Corte; por tal razn, la normativa que regula el proceso constitucional
y la misma jurisprudencia de los tribunales constitucionales favorece una interpretacin extensiva de la nocin de juez, que comprende no slo aquella
de los jueces ordinarios o especiales, sino tambin de aquellas autoridades
que, sin pertenecer formalmente al Poder Judicial, desarrollan una actividad
objetiva y materialmente jurisdiccional.
Los sistemas que prevn tal forma de acceso a la justicia constitucional
individualizan, en general, dos presupuestos procesales: la relevancia, y no ser
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notoriamente infundada la cuestin. La primera impone al juez a quo controlar si la norma que presenta perfiles de inconstitucionalidad debe ser aplicada
en el desarrollo del proceso. Adems, el juez debe nutrir un cuestionamiento
sobre la legitimidad constitucional de la norma, debe evaluar si tal cuestionamiento tiene un cierto fumus, una apreciable base jurdica.
Al verificar tales presupuestos el juez suspende el juicio y hace del conocimiento del Tribunal Constitucional sobre tales actos con una resolucin
fundada y motivada llamada resolucin de remisin que debe contener
tambin el objeto (la norma que se presume contraria a la Constitucin) y el
parmetro (la disposicin constitucional violada) del juicio de constitucionalidad. De este modo, el juez define el thema decidendum sobre el cual el Tribunal
Constitucional debe decidir.
II. El juicio en va incidental constituye un genus intermedio respecto a los
prototipos de la justicia constitucional representados por el control difuso
(Judicial Review) y aquel centralizado (sistema austriaco): de hecho, en el juicio
incidental el rgano competente para asumir la decisin final es nico (como en
los sistemas centralizados), pero cada juez posee una cierta discrecionalidad
en la valoracin de si una determinada norma pone en duda la legitimidad o
la inaplicacin en situaciones particulares de la normatividad que se cree
no encontrarse conforme a la Constitucin (como en los sistemas difusos).
El inters manifiesto en este tipo de acceso a los tribunales constitucionales deriva tambin del hecho de que el juicio de constitucionalidad en va
incidental representa un punto de contacto entre los sistemas abstractos y concretos. El carcter de la concrecin deriva del estrecho vnculo que une mediante el necesario requisito de la relevancia la decisin de la Corte al caso
concreto que ha generado el proceso; aun el juez del Tribunal Constitucional
conserva los caracteres propios de un proceso de derecho objetivo, con la
finalidad principal de garantizar el inters del ordenamiento de expulsar del
sistema de derecho positivo las normas contrarias a la Constitucin.
El juez constitucional, a travs de los casos concretos, desarrolla una actividad orientada a hacer generales las exigencias de justicia, imponiendo que
una norma susceptible de atentar contra las disposiciones de la Constitucin
pueda continuar siendo aplicada: esto sucede con base en el valor erga omnes
de sus decisiones de aceptacin o al catlogo de precedentes de su jurisprudencia.
Como consecuencia de la relacin particular que se instaura entre los
tribunales constitucionales y los jueces del orden comn, parece intuitivo que
los sistemas de control de constitucionalidad en va incidental funcionen perfectamente ah donde se consigue instaurar una relacin comunicativa, una
colaboracin entre las dos jurisdicciones, que se puede manifestar sobre diversos planos.
Por ejemplo, los jueces pueden evitar plantear una cuestin de legitimidad
constitucional, atribuyendo a la disposicin que deben aplicar un significado
conforme con la Constitucin, o invocando los principios de derecho y la interpretacin de las normas constitucionales dadas por el juez constitucional.
Por su parte, el juez constitucional tiende a interpretar la disposicin de ley no
por su significado abstracto, sino por el significado producto de su concreta
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En efecto, para que exista conflicto normativo sustancial de inconvencionalidad hay que verificar en el caso concreto, cuando ocurrieron los hechos:
a) La vigencia del derecho interno (normas constitucionales, legales o reglamentarias, jurisprudencia, prcticas judiciales o administrativas) y su aplicabilidad.
b) Que estn en vigor la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y otros tratados referentes a la proteccin de los derechos humanos en el
derecho interno.
c) Que en su aplicabilidad se relacionan el vigor de la Convencin Americana u otros tratados con la vigencia del derecho interno para resolver el caso
concreto.
d) La aplicabilidad de la jurisprudencia de la Corte Interamericana respecto
de la jurisprudencia, prcticas judiciales o administrativas nacionales aplicables con aqulla, por tratarse del mismo o similar supuesto fctico en el caso
concreto a resolver.
En cuarto lugar, debe existir una real contradictio in terminis directa entre
la norma jurdica o la jurisprudencia, prcticas judiciales o administrativas
internas y la norma sustancial convencional y/o la jurisprudencia de la Corte
Interamericana.
En quinto lugar, el escrutinio de adecuacin material que hace la Corte Interamericana, en el caso concreto, consiste en el examen de confrontacin
normativo del derecho interno (norma constitucional, legal o reglamentaria,
prcticas judiciales o administrativas) y/o de la jurisprudencia nacional frente
a la Convencin y a la jurisprudencia interamericanas acquis conventionnel,
con el objeto de establecer la incompatibilidad directa (contradictio in terminis)
de la norma, de la jurisprudencia o de las prcticas nacionales con el acquis
conventionnel, generando el incumplimiento de las obligaciones internacionales
especficas (derechos humanos civiles y polticos, arts. 3o. a 25) en relacin con
el incumplimiento de las obligaciones internacionales generales derivadas de
los arts. 1.1 y 2o. de la Convencin.
En sexto lugar, para establecer la contradictio in terminis de inconvencionalidad
adems hay que interpretar la Convencin Americana u otros tratados y el
derecho interno. Se trata de la interpretacin de normas en concreto, que consiste en subsumir un supuesto de hecho concreto en el campo de aplicacin
de una norma previamente identificada en abstracto. En otras palabras,
la interpretacin la realiza la Corte en el marco de la calificacin de facto y
de jure de los hechos del caso concreto que resuelve aplicando la Convencin
Americana y la jurisprudencia convencional, concluyendo que el derecho interno (normas, jurisprudencia o prcticas) aplicado por el juez nacional para
resolver el caso es inconvencional; examen de confrontacin normativo del que
se deriva la primaca de la Convencin Americana sobre el derecho interno,
incluida la Constitucin.
En sptimo lugar, la Corte establece, en el caso concreto, las violaciones a
los derechos humanos reconocidos en la Convencin Americana y/o la transgresin de la jurisprudencia interamericana acquis conventionnel, que con
la aplicacin de la norma (constitucional, legal o reglamentaria) y/o de la juris-
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Control de legalidad
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prudencia, de las prcticas judiciales o administrativas internas inconvencionales afectaron a una persona humana o a un grupo de personas determinadas,
individualizadas e identificadas presuntas vctimas y/o sus familiares.
No obstante lo anterior, la jurisprudencia de la Corte ha evolucionado
progresivamente, distinguiendo si la norma nacional es o no de aplicacin inmediata. Dependiendo del caso concreto, la Corte se ha referido a la existencia
de la norma interna, a su expedicin (o inicio), su vigencia o su aplicacin.
En octavo lugar, como consecuencia de lo anterior (la inconvencionalidad
normativa, jurisprudencial o de prcticas) se configura un hecho internacionalmente ilcito atribuible al Estado parte de la Convencin Americana u
otros tratados, generando de inmediato la responsabilidad internacional del
Estado (tempus commisi delici) por dichas violaciones a los derechos convencionales y/o la jurisprudencia convencional (acquis conventionnel) y, por consiguiente,
nace la obligacin internacional a cargo del Estado de reparar integralmente
los daos materiales e inmateriales a las presuntas vctimas y/o sus familiares
(restitutio in integrum), segn la calificacin de los hechos probados.
En noveno lugar, la Corte Interamericana mediante sentencia ordena al Estado las reparaciones integrales de los daos, disponiendo el cese (poner
fin a la conducta estatal inconvencional) de los efectos jurdicos de las normas,
jurisprudencia y prcticas nacionales inconvencionales (hechos internacionalmente ilcitos de carcter continuo), estableciendo adems las obligaciones
internacionales de resultado de naturaleza jurdica de adoptar seguridades y garantas
de no repeticin; para hacer efectiva estas obligaciones y las siguientes, el Estado
deber: reformar la Constitucin, derogar, modificar o anular la ley o el acto
administrativo, o completar sus contenidos; expedir una ley o un acto administrativo; adecuar la jurisprudencia o prcticas internas a la jurisprudencia
de la Corte, y las dems reparaciones que fueren necesarias para restablecer
la situacin jurdica anterior (restitutio in integrum) a las violaciones y que el
Estado garantice a las vctimas y/o sus familiares el respeto y el libre y pleno
ejercicio de sus derechos reconocidos en la Convencin; adecuando de esta
forma el derecho interno al estndar mnimo interamericano (el derecho internacional de los derechos humanos).
Ernesto Rey Cantor
ngela Margarita Rey Anaya
Control de legalidad
El control de legalidad es una concepcin que tiene su origen en el derecho
moderno. Su aparicin se encuentra estrechamente relacionada con la centralizacin del poder en el Estado, su consecuente reivindicacin del monopolio de la produccin legislativa y la necesidad de hacer efectivo el mandato
de las leyes. Como resultado de esta nueva configuracin, resultaba indispensable obligar no slo a los gobernados, sino a la administracin pblica en
general y a los jueces en lo particular, a apegarse al mandato estricto de la ley.
Para tal efecto, se disearon instrumentos procesales como la casacin, entre
cuyos objetivos se encontraba revisar que una resolucin impugnada (casada)
fuera efectivamente apegada al mandato de la ley. Desde el punto de vista
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Control de legalidad
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Control parlamentario
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Control parlamentario
Karl Loewenstein (1989) seala que el control est vinculado con uno de los
elementos esenciales de las democracias: la existencia de un gobierno responsable, lo cual lleva a establecer en las Constituciones mecanismos de control.
De esta manera, explica el surgimiento histrico del control parlamentario
como garanta del principio democrtico, que implica un Estado democrtico
de derecho.
Tres grandes lneas doctrinales que conceptualizan al control parlamentario han surgido de su desarrollo histrico.
Una primera concepcin, que fue la tradicional y por lo mismo domin
la doctrina constitucional hasta pocas muy recientes, asocia el control parlamentario con la idea de presin, influencia y predominio del Parlamento
sobre el gobierno, que en ltima instancia significa la posibilidad de remocin
del titular del Ejecutivo o alguno de sus ms altos colaboradores, a travs de
la exigencia de responsabilidad poltica y censura (Santaolalla Lpez, Lucas
Murillo de la Cueva y lvarez Conde, en Espaa).
La segunda lnea doctrinal entiende al control parlamentario como la
comprobacin, inspeccin, verificacin y supervisin de la actuacin del gobierno, por medio del cual el Parlamento ejerce presin y puede llegar a influir en la actuacin del rgano controlado (Barthlemy, Duguit, en Francia;
Aguiar de Luque, De Esteban, Garca Morillo, en Espaa).
Expone que en las democracias actuales el control parlamentario resulta
fundamental para consolidar el pluralismo poltico y hacer posible la alternancia en el poder, construyendo e ilustrando la opinin pblica e influyendo
en el elector.
Esta funcin es una competencia especfica de los integrantes de las cmaras, que se diferencia de las dems, por lo que para su ejercicio existen
instrumentos concretos que la hacen posible: las comisiones de investigacin,
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la facultad de formular preguntas e interpelaciones y la presentacin de mociones o juicios polticos. As, la funcin de control es claramente distinta de las
funciones legislativa y presupuestaria, en cuanto al fin inmediato que persigue.
Finalmente, en una tercera lnea doctrinal se encuentran para quienes
el control parlamentario representa la materializacin de la vaga situacin de
preponderancia del Parlamento sobre el gobierno, pero sin concretarse en ningn instrumento parlamentario en especfico y encontrndose, a su vez, en
todos; representa, as, un concepto ms amplio de control (Rubio Llorente y
Aragn, en Espaa; Pedroza de la Llave y Mora-Donatto, en Mxico).
Establecen que las cmaras, por medio de una multiplicidad de actos, inspeccionan, analizan, comprueban, examinan, revisan, registran, intervienen
y verifican el funcionamiento del Ejecutivo y de los rganos de la administracin pblica, informando a la opinin pblica, los medios de comunicacin y
el cuerpo electoral sobre sus actividades.
Con respecto a la primera concepcin, el hecho de establecer que toda
actividad de control exige, por definicin, adems de la supervisin o valoracin de la actuacin del gobierno, la adopcin de medidas que pongan fin a
la situacin poltica en cuestin, por medio de la exigencia de responsabilidad
poltica, entendida sta como el mecanismo que puede cesar o remover al
funcionario controlado, podra calificarla de reduccionista al emplear un concepto que no es til en los sistemas presidenciales; recordando as la necesidad
de que en las democracias parlamentarias como formas de Estado, se construya una nocin de control parlamentario que rebase las limitaciones antes
planteadas respecto a la relacin control-remocin del gobierno.
Respecto a la lnea doctrinal que busca un concepto ms amplio de control, sta corre el riesgo de disolver la nocin misma de control parlamentario.
Es necesario entender que existen procedimientos concretos y especializados,
identificables e inconfundibles con los dems procedimientos parlamentarios
que persiguen otras finalidades y que, por ejemplo, formalizan jurdicamente
la voluntad del Congreso, a travs de una votacin, en actos del Estado como
sucede al sancionar una ley.
En cambio, los efectos jurdicos del control parlamentario en el gobierno
son de naturaleza procedimental, sin que produzcan efectos jurdicos reglados
sobre su voluntad y, por tanto, los que pudiera tener de naturaleza poltica no
los podemos conocer con rigor, obteniendo un carcter difuso.
Un aspecto ms que debe resaltarse en cuanto al control parlamentario
versa sobre el papel que desempean la oposicin y las minoras parlamentarias en su desarrollo. Actualmente, stas son las interesadas y deben ser las
encargadas de desplegar los mecanismos especficos de control, teniendo por
objeto no una sancin directa de la administracin, sino un desgaste del gobierno ante la opinin pblica y el electorado, es decir, el establecimiento de
una responsabilidad difusa.
Al no tener posibilidades de conseguir que el Parlamento adopte decisiones contra el Ejecutivo, intentan movilizar a la opinin pblica contra ste,
en virtud de que aspiran a alcanzar el poder en las siguientes elecciones, por
lo que se centran en descubrir cualquier falta del gobierno y su mayora parlamentaria.
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Control preventivo
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Control reparador
Es un sistema de control constitucional mediante el cual el Tribunal Constitucional anula una norma jurdica por ser contraria a la Constitucin. Se trata
de un sistema a posteriori, es decir, se activa una vez que la norma impugnada
entra en vigor. La sentencia que se dicta en este sistema puede ser para el
caso concreto, o bien con efectos generales derogatorios, dependiendo de si
el modelo de control es difuso o concentrado. Se llama reparador porque al
anular la norma inconstitucional se restituye o repara la violacin a la norma
constitucional.
Pedro Antonio Enrquez Soto
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Control social
La expresin control social ha sido acuada y desarrollada principalmente
por los socilogos norteamericanos, siendo un vocablo ligado con el orden,
la estabilidad y armona dentro del sistema social, pero que no implica una
situacin esttica de la sociedad, porque prev el cambio social siguiendo las
normas, procesos e instituciones ya establecidos, dndose as un orden al cambio, un cambio dentro del sistema y no un cambio del sistema social.
Puede ser considerado como una institucin, como un proceso o como
resultado. Como institucin hace referencia al conjunto de valores y pautas
normativas existentes dentro de un sistema social, que tienden a ejercer sobre
el individuo una influencia para que su accin social se adhiera a lo que se
considera socialmente correcto, pero en caso de que no se ajuste o transgreda las normas sociales, tendr como consecuencia una sancin con el fin
de ejercer un control sobre la conducta y mantener la estabilidad del sistema
social.
Sobre esta cuestin, T. B. Bottomore seala que el control social puede
concebirse de dos maneras: 1) como una referencia al conjunto de valores
y normas con que se resuelven o mitigan las tensiones y los conflictos entre
individuos y grupos, y 2) como el sistema de instituciones que sirven para comunicar e inculcar dichos valores y normas.
En el mismo sentido, Recasns Siches considera que el control social trata
de designar en conjunto todas las normas colectivas, as como tambin las autoridades y los poderes sociales que, a diferentes niveles y de diversas maneras,
regulan la conducta humana en sus aspectos o resultados exteriores.
Como proceso, es hacer alusin a la manera en que se emplean, aplican
o ejecutan los valores y pautas normativas del sistema social; de esta forma,
los mecanismos, vas o medios que constituyen los vehculos para ejercer el
control deben estar establecidos con claridad, ser conocidos por los miembros de la sociedad, accesibles y eficaces, para que en caso de que la conducta humana no se ajuste o se desve de los valores o pautas normativas, se
aplique la sancin correspondiente, a fin de mantener el orden dentro del
sistema.
En este orden de ideas, J. S. Roucek refiere que la expresin control social
es un trmino colectivo para aquellos procesos, planeados o no, por medio de
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Controversia constitucional
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Controversia constitucional
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diversos estados, sin perjuicio de que las partes usen de su derecho, reclamando la concesin a la autoridad que la otorg.
Por lo que respecta al art. 98 de la Constitucin de 1857, aprobado el 28
de octubre de 1856, dispona ste que corresponda a la Suprema Corte de
Justicia, desde la primera instancia, el conocimiento de las controversias que
se suscitaran de un estado con otro, y de aquellos en los que la Unin fuere
parte.
En el proyecto de Carranza se indic que corresponda slo a la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin conocer de las controversias que se suscitaran
entre dos o ms estados, entre los poderes de un mismo estado sobre la constitucionalidad de sus actos y de los conflictos entre la Federacin y uno o ms
estados, as como de aquellos en que la Federacin fuera parte, de tal manera
que el texto no tuvo mayores modificaciones; asimismo, no se reglament el
proceso que sustanciaba el juicio, lo que motiv que la Corte aplicara el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, as como la Ley Orgnica del Poder
Judicial de la Federacin, la Ley de Coordinacin Fiscal de 1978 y la Ley de
Planeacin de 1983, que facultaban al tribunal para conocer de conflictos
suscitados por la aplicacin de dichas leyes.
El art. 105, que recogi la garanta constitucional, tuvo diversas modificaciones: la primera el 25 de octubre de 1967, sealando que slo a la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin le competa conocer de las controversias que
se suscitaran entre dos o ms estados, entre los poderes de un mismo estado
sobre la constitucionalidad de sus actos y de los conflictos entre la Federacin
y uno o ms estados, as como de aquellas en que la Federacin fuera parte en
los casos que estableciera la propia ley.
El 25 de octubre de 1993 se reform dicho artculo para afirmar que
slo competa a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin conocer de las
controversias que se suscitaran entre dos o ms estados; entre uno o ms
estados y el Distrito Federal; entre los poderes de un mismo estado y entre
rganos de gobierno del Distrito Federal, sobre la constitucionalidad de sus
actos y de los conflictos entre la Federacin y uno o ms estados, as como de
aquellas en que la Federacin fuera parte en los casos que establezca la Ley.
La modificacin trascendental para este tipo de procesos orgnicos se
da en 1994; en virtud de ello, el Ejecutivo Federal envi al Congreso una
iniciativa con el objetivo de reformar diversos artculos de la Constitucin y
convertirse en una reforma transversal del Poder Judicial federal. La reforma
del art. 105 constitucional permita ampliar las facultades de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin para conocer de las controversias que se suscitaran
entre la Federacin, los estados y los municipios; entre el Ejecutivo Federal y
el Congreso de la Unin; entre los poderes de las entidades federativas o entre
los rganos de gobierno del Distrito Federal. Del mismo modo, ampliaba la
legitimacin para promover las controversias constitucionales.
Desde su instauracin en el texto constitucional de 1824, y en ausencia
de una norma reglamentaria especfica, el ejercicio de dicha garanta qued
supeditado a su reglamentacin, misma que aconteci en 1995, con lo cual,
los conflictos que tradicionalmente se resolvan por la va poltica se plantean
hoy a travs de un verdadero proceso judicial. Las sentencias emitidas en una
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Convencin Interamericana
En el supuesto de que no se alcancen las mayoras indicadas, las sentencias tendrn efectos respecto a las partes en la controversia, con excepcin
de Tlaxcala, en donde si no se alcanza la mayora indicada se desestima la
impugnacin. En Coahuila solamente se aplica este ltimo supuesto, pues las
sentencias en las controversias constitucionales tienen efectos exclusivos para
las partes en conflicto.
Giovanni A. Figueroa Meja
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aplicables; determinar si los peticionarios son vctimas de las violaciones a derechos humanos alegadas; en su caso establecer la responsabilidad internacional; determinar si el Estado en cuestin debe adoptar medidas de reparacin
mencionadas anteriormente, y finalmente supervisar el cumplimiento de
sus decisiones. El fallo de la Corte es definitivo e inapelable.
Los Estados tienen la obligacin de cumplir de buena fe con las obligaciones de sus convenios. En este sentido, si un Estado se rehsa a cumplir una
sentencia de la Corte se estara violando uno de los principios ms importantes y fundamentales de la jurisprudencia internacional y de la mecnica
jurdica de los tratados: el pacta sunt servanda, que prescribe la obligatoriedad de
los pactos y de esta forma exige el cumplimiento de buena fe de los mismos.
No obstante lo anterior, en el sistema interamericano, a fin de supervisar
el cumplimiento de sentencias con posterioridad a la emisin de las decisiones, y con fundamento en el reglamento de la Corte, sta requiere informes
de los Estados respecto del cumplimiento de las sentencias, mismos que sern
observados y comentados por las vctimas o sus representantes. Asimismo, la
Corte puede requerir a otras fuentes de informacin datos relevantes sobre el
caso, y de estimarlo conveniente, convocar al Estado y a los representantes de
las vctimas a una audiencia para supervisar el cumplimiento de sus decisiones. Una vez que cuenta con la informacin pertinente, se determina el estado
de cumplimiento de lo resuelto.
Posteriormente la Corte somete a consideracin de la Asamblea General
de la OEA, en cada periodo ordinario de sesiones, un informe sobre su labor
en el ao anterior, en el cual seala los casos en que un Estado no haya dado
cumplimiento a sus fallos. En este sentido, el 29 de junio de 2005 la Corte
emiti una resolucin relativa a la aplicabilidad del art. 65 de la Convencin,
en la que estableci que si el Estado en cuestin no acredita el cumplimiento
de los puntos de la sentencia pendientes de acatamiento, la Corte continuar
incluyendo dicho incumplimiento cada ao, al presentar su informe anual a
la Asamblea General. Sin embargo, a la fecha no se ha puesto en prctica esta
disposicin que faculta a la Corte a remitir los casos de incumplimiento de
sentencias a la OEA.
Juan Carlos Gutirrez Contreras
Corte Interamericana de Derechos
Humanos (medidas provisionales)
Una de las competencias fundamentales de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es la facultad de otorgar medidas provisionales, que deben
diferenciarse de las medidas cautelares que dicta la Comisin Interamericana. Las medidas provisionales tienen su fundamento en el art. 63.2 del
Pacto de San Jos, que prev que en casos de extrema gravedad y urgencia,
y cuando se haga necesario evitar daos irreparables a las personas, la Corte,
en los asuntos que est conociendo, podr tomar las medidas provisionales
que considere pertinentes. Si se tratare de asuntos que an no estn sometidos a su conocimiento, podr actuar a solicitud de la Comisin [Interamericana].
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La consagracin de estas medidas en el Pacto de San Jos denota indiscutiblemente el carcter vinculante de las mismas respecto a los Estados partes de
dicho instrumento internacional.
La Corte Interamericana ha reconocido que las medidas provisionales
dictadas en el marco del derecho internacional de los derechos humanos tienen un doble carcter. Por un lado poseen un carcter cautelar, que tiene por
objeto asegurar la integridad y la efectividad de la decisin de fondo a travs
del resguardo del procedimiento hasta la emisin de una decisin final, y por
otro lado un carcter tutelar, puesto que busca la preservacin efectiva de los
derechos fundamentales en riesgo para evitar daos irreparables a las personas. Este ltimo aspecto es el que ha permitido afirmar que la naturaleza jurdica de estas medidas sea de autntica garanta jurisdiccional de carcter preventivo.
El otorgamiento de medidas provisionales por parte de la Corte Interamericana, por su propio objeto y naturaleza jurdica, constituye siempre una
proteccin preventiva; no determina una sentencia provisoria, y a travs de
ellas tampoco se prejuzga sobre los mritos de una peticin o un caso sobre el
fondo sometido ante el sistema interamericano. Tampoco su adopcin determina por s misma el inicio del proceso, pues es posible que existan medidas
sin que se presente un caso ante la Corte.
Sin embargo, cabe destacar que no toda situacin o potencial violacin a
los derechos humanos amerita el otorgamiento de las medidas. La Convencin Americana establece los requisitos que deben ser verificados, a saber:
a) una situacin de extrema gravedad y urgencia, y b) la necesidad de evitar daos
irreparables a las personas.
De acuerdo con el Reglamento de la Corte, las medidas provisionales pueden ser solicitadas a la Presidencia de la Corte, a cualquiera de los jueces, o a
la Secretara del Tribunal, por cualquier medio de comunicacin. Si la Corte
no se encuentra reunida al recibir la solicitud, la Presidencia de la Corte, en
consulta con la Comisin Permanente y, de ser posible, con los dems jueces,
requerir que el Estado en cuestin dicte las providencias urgentes necesarias
para asegurar la eficacia de las posibles medidas provisionales que pueda tomar la Corte. Una vez que sta se rena podr confirmar, ampliar o modificar las
medidas dispuestas por la Presidencia.
La Convencin Americana ha previsto que, independientemente de la
existencia o no de un caso ante la Corte Interamericana, sta tiene competencia para otorgar dichas medidas. El Reglamento de la Corte dispone que
cuando ella se encuentra conociendo un caso sobre el fondo del asunto, puede
otorgar las medidas en cualquier estado del procedimiento. Esto puede hacerlo tanto a instancia de parte como de oficio. Siguiendo la reiterada jurisprudencia del tribunal, otorgar las medidas en cualquier estado del procedimiento
comprende desde el inicio mismo del proceso en curso hasta, incluso, la etapa
de supervisin de cumplimiento de la sentencia del caso contencioso que se trate, siempre que se configure una situacin de extrema gravedad y urgencia, y a
travs de dichas medidas se pueda evitar un dao irreparable a las personas.
Ahora bien, cuando un caso no haya sido sometido al conocimiento de
la Corte, ya sea porque el fondo del asunto se encuentra en trmite ante la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, o porque no existe un pro-
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2. La Presidencia fijar un plazo para que los interesados remitan sus observaciones escritas. 3. La Presidencia podr invitar o autorizar a cualquier persona
interesada para que presente su opinin escrita sobre los puntos sometidos a
consulta. Si la solicitud es de aqullas a que se refiere el artculo 64.2 de la
Convencin, lo podr hacer previa consulta con el agente. 4. Una vez concluido el procedimiento escrito, la Corte decidir si considera conveniente la
realizacin del procedimiento oral y fijar la audiencia, a menos que delegue
este ltimo cometido en la Presidencia. En el caso de lo previsto en el artculo
64.2 de la Convencin se har previa consulta con el Agente.
Con referencia especfica a la audiencia, la Opinin Consultiva no. 16 tiene una importancia especial al haber contado con un procedimiento consultivo muy variado, en el que, a la par de los ocho Estados intervinientes, hicieron
uso de la palabra en las audiencias pblicas siete individuos representantes de
cuatro ONGs de derechos humanos, dos individuos de una ONG actuante en
pro de la abolicin de la pena de muerte, dos representantes de una entidad
de abogados, cuatro profesores universitarios en calidad individual, y tres individuos en representacin de un condenado a la pena de muerte.
Todo juez que haya participado en la emisin de una Opinin Consultiva tiene derecho a unir a la de la Corte IDH su voto razonado, disidente o
concurrente.
La Corte IDH ha establecido que el slo hecho de que un Estado miembro de la OEA presente una consulta invocando, expresa o implcitamente, las
disposiciones del art. 64.1 de la CADH, no significa que la Corte sea competente, ipso facto, para contestarla. Si se le pidiera responder preguntas que versaran exclusivamente sobre la aplicacin o interpretacin de las leyes internas
de un Estado miembro o que entraaran cuestiones ajenas a la Convencin
o a los otros tratados a los que hace referencia el art. 64, la Corte IDH carecera de competencia para emitir su opinin (OC-15/97). La Corte IDH
tambin rechaza que se puedan presentar como solicitudes de opinin consultiva casos contenciosos encubiertos (OC-14/94). Concomitantemente, la
Corte IDH podr abstenerse de responder una consulta si aprecia que, en las
circunstancias del caso, la peticin excede los lmites de su funcin consultiva,
ya sea porque el asunto planteado concierna principalmente a compromisos
internacionales contrados por un Estado no americano o a la estructura o
funcionamiento de rganos u organismos internacionales ajenos al sistema
interamericano; ya sea porque el trmite de la solicitud pueda conducir a
alterar o a debilitar, en perjuicio del ser humano, el rgimen previsto por la
Convencin, ya sea por otra razn anloga (OC-1/82).
Al analizar si las opiniones consultivas tienen carcter vinculante, Juan
Carlos Hitters sugiere que, si bien en principio la respuesta parece ser negativa, tambin es cierto que estos pronunciamientos originan un efecto similar
al de la jurisdiccin contenciosa, ya que son voluntariamente acatados por sus
destinatarios, sin reparos. Puede decirse en suma que no obstante que
tales opiniones no son obligatorias en sentido estricto, su fuerza radica en la
autoridad moral y cientfica de la Corte, y si bien su esencia es tpicamente
asesora, no por ello deja de ser jurisdiccional, y tiene por objeto coadyuvar al
cumplimiento de las obligaciones internacionales de los estados americanos,
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en lo que concierne a la proteccin de los derechos humanos, concluye Hitters. Pedro Nikken sostiene, por una parte, que el ejercicio de la funcin consultiva de la Corte IDH es jurisdiccional y, por otra, que las opiniones consultivas
de la Corte IDH son jurisprudencia internacional. Por su parte, Florentn
Melndez sostiene que las opiniones consultivas son vinculantes y que un Estado de derecho no slo debe acatarlas sino que debe disponer de los medios
y las medidas para que la violacin de esos derechos no vuelva a repetirse.
Finalmente, de acuerdo con Fabin Salvioli, una interpretacin pro personae
del sistema interamericano de derechos humanos no puede sino concluir en
el punto que las decisiones y resoluciones tomadas por los rganos encargados de aplicar la CADH u otros instrumentos de proteccin de los derechos
humanos revisten el carcter de obligatorias y vinculantes para los Estados
miembros de la OEA; ms an cuando se trata de un rgano jurisdiccional
como la Corte IDH en cualquiera de las funciones que la CADH le asigna.
Como da cuenta el Informe Anual 2012 de la Corte IDH, las opiniones
consultivas son instrumentos tiles para que los Estados y los mismos rganos
de la OEA consoliden y amplen, sin esperar una violacin a los derechos humanos, el corpus iuris interamericano, a travs de la creacin de estndares claros y vigorosos para la promocin, defensa y garanta de los derechos humanos en el hemisferio. A travs de sus numerosas opiniones consultivas, la Corte
ha tenido oportunidad de pronunciarse sobre temas esenciales como lo son:
tratados internacionales objeto de la funcin consultiva de la Corte; efecto de
las reservas sobre la entrada en vigencia de la Convencin Americana; restricciones a la pena de muerte; propuesta de modificaciones a la Constitucin
Poltica de un Estado parte; colegiacin obligatoria de periodistas; exigibilidad de rectificacin o respuesta; hbeas corpus bajo suspensin de garantas
judiciales en estados de emergencia; interpretacin de la Declaracin de los
Derechos y Deberes del Hombre en el marco del art. 64 de la Convencin;
excepciones al agotamiento de los recursos internos; compatibilidad de un
proyecto de ley con la Convencin; ciertas atribuciones de la Comisin Interamericana establecidas en la Convencin; responsabilidad internacional
por expedicin y aplicacin de leyes violatorias de la Convencin; informes
de la Comisin Interamericana; derecho a la informacin sobre la asistencia
consular en el marco de las garantas del debido proceso legal; condicin
jurdica y derechos de los migrantes; control de legalidad en el ejercicio de
las atribuciones de la Comisin Interamericana, y el art. 55 de la Convencin
Americana.
A la fecha, la Corte IDH ha emitido veinte opiniones consultivas, seis
fueron solicitadas por la CIDH, cuatro por Costa Rica, tres por Uruguay, dos
por Mxico y una, respectivamente, por Argentina, Colombia, Chile, Per y
Venezuela.
Cynthia Chanut Espern
Corte Penal Internacional (CPI)
Tribunal internacional permanente creado por el Estatuto de Roma (1998)
para el conocimiento de delitos que agravian a la humanidad. Constituye una
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expresin del derecho internacional penal, que a su turno establece los tipos
penales que revisten aquella gravedad y afectan bienes jurdicos que interesan
prioritariamente a la humanidad en su conjunto, y motivan y justifican la
actuacin punitiva de la comunidad de naciones.
La constitucin de este ente jurisdiccional en el marco de la Organizacin
de las Naciones Unidas tiene antecedentes en el siglo XIX, a partir del derecho internacional humanitario y de las iniciativas de Gustave Moynier para
sancionar violaciones a la Convencin de Ginebra y sus artculos adicionales.
Al trmino de la Primera Guerra Mundial, los pases vencedores en la contienda procuraron, sin xito, el enjuiciamiento del ex kaiser Guillermo I, bajo el
cargo de delito supremo contra la moral internacional y la autoridad sagrada
de los tratados. Holanda neg la extradicin del inculpado. Posteriormente,
el barn Descamps propuso la formacin de una corte penal internacional,
propuesta que apareci nuevamente, a propsito de la lucha internacional
contra el terrorismo, a raz del atentado contra el rey de Yugoslavia (Marsella,
1934). De esto provinieron dos proyectos de convenio (Ginebra, 1937), que no
alcanzaron las ratificaciones necesarias para su vigencia.
En la circunstancia de la Segunda Guerra Mundial, los gobiernos asilados
en Gran Bretaa y los lderes polticos de las ms poderosas naciones aliadas
replantearon la idea de crear un tribunal penal internacional para juzgar a
los criminales de guerra nazis. Con este fundamento se integr el Tribunal de
Nremberg, constituido por acuerdo del 8 de agosto de 1945 e integrado con
jueces de Gran Bretaa, Estados Unidos, Unin Sovitica y Francia. Actu
con base en un Estatuto que defini las conductas ilcitas determinantes de
su competencia y emiti condenas a muerte y a privacin de libertad. En el
frente oriental despach, para los mismos fines, el Tribunal de Tokio. En todos
los casos se trataba de juzgar a individuos responsables de los crmenes materia
de la competencia de estos tribunales. El enjuiciamiento de individuos no de
Estados figura entre los principios de derecho internacional penal acuados
por aquellos tribunales.
La comunidad internacional mantuvo viva la idea, largamente analizada, de instituir una jurisdiccin penal permanente, por determinacin de los
Estados integrantes de la Organizacin de las Naciones Unidas, que ejerciera
sus atribuciones a partir de uno o varios ordenamientos sustantivos, procesales
y ejecutivos. En el curso de los trabajos conducentes al establecimiento de este
rgano, las condiciones vinculadas a conflictos armados regionales determinaron la intervencin del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas para
disponer tribunales especiales acotados temporal, material y personalmente a fin de conocer de las graves violaciones perpetradas en la ex Yugoslavia
y en Ruanda.
Finalmente se emiti el Estatuto de la Corte Penal Internacional, aprobado en Roma, el 17 de julio de 1998, por mayora de votos de los Estados
presentes en la Conferencia de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas. El
Estatuto, en el que se acogen corrientes de diversa procedencia derecho
continental europeo y Common Law, sobre todo regula la organizacin del
tribunal: autoridades que lo componen (dieciocho magistrados, una Fiscala
y otras dependencias) y sus respectivas atribuciones; las normas de derecho
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Criterio de presuncin
de constitucionalidad de la ley
El criterio de presuncin de constitucionalidad de la ley se ha convertido en
uno de los ms relevantes de la creacin jurisprudencial de los rganos que
ejercen el control de constitucionalidad. Ese favor legis implica que se otorga
una confianza al legislador en la observancia e interpretacin correcta de los
principios constitucionales; que una ley slo puede ser declarada inconstitucional cuando su contradiccin con la carta magna es muy evidente y no deja
lugar a la duda razonable; y que cuando una ley est redactada en trminos
tan amplios como para que pueda derivar de ella una interpretacin inconstitucional habr que presumir, cuando ello sea posible, que el legislador ha
sobreentendido que la interpretacin con la que se deber aplicar dicha ley es
precisamente la que permita mantenerla dentro de los lmites constitucionales
(Eduardo Garca de Enterra, 1981).
En conexin con lo anterior, conviene advertir que la esencia de ese proceder fue desglosada y precisada en un artculo clsico de James Bradley
Thayer (The Origin and Scope of the American Doctrine of Constitutional
Law, 7 Harvard Law Review, nm. 129, 1893), en el cual se consideraba que
el juez no debe invalidar todas las leyes que considere inconstitucionales, sino
slo aquellas que sean tan evidentes como para no dejar lugar a la duda
razonable.
Antes de continuar parece oportuno hacer alusin a los principales argumentos que se suelen dar para justificar que la ley se presuma constitucional.
En primer lugar, se ha dicho que el juez constitucional debe partir de la
idea de que el legislador acta de conformidad con la Constitucin. Hasta
cierto punto se ha sostenido que cuando el rgano legislativo se encuentra
en la necesidad de elaborar una disposicin normativa toma en cuenta los
postulados inspiradores del conjunto normativo, realizando su funcin dentro
de los lmites constitucionales y ajustando la ley a los parmetros establecidos
por la Constitucin. Por ello, el juez constitucional debe partir de una actitud
de confianza hacia el legislador.
En segundo lugar, se ha argumentado que se recurre a este criterio para
huir del mentado horror vacui que genera la disposicin en caso de ser anulada.
Esta idea se eleva como particularmente til sobre todo si se tiene en cuenta que la eliminacin definitiva de una disposicin es un suceso muy grave
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antes de aplicar la norma que el juez considere que puede ser inconstitucional, porque slo en este momento podr justificar la aplicabilidad y relevancia
de la misma, al haber despejado los posibles obstculos procesales que condicionan la verificacin de esas dos condiciones.
No obstante lo anterior, la legislacin de Coahuila no incluye de manera
expresa, como s lo hace la de Veracruz, el elemento que debe ser considerado
como indispensable para promover la cuestin: que la validez de la norma
con rango de ley sea determinante para dictar el fallo.
Por su parte, en Nayarit se establece que la cuestin puede ser elevada a la
Sala Constitucional-Electoral por alguna de las partes en el juicio, expresando
los argumentos del por qu estima inconstitucional la ley cuestionada; o bien
por el mismo rgano jurisdiccional que est conociendo de un asunto; incluso
este mecanismo lo puede utilizar cualquier autoridad u organismo autnomo
siempre y cuando al igual que Veracruz la ley sea determinante para la
validez de la resolucin, y tratndose de autoridad jurisdiccional la consulta
se convierte en obligatoria cuando consideren que la ley puede ser contraria
a la Constitucin local.
Como se sabe, en Coahuila existe un control difuso de constitucionalidad,
a travs del cual todo juez ordinario (de oficio o a peticin de parte) puede
declarar la inaplicabilidad de una norma o acto que considere contrario a la
Constitucin local, existiendo una revisin ante el Pleno del Tribunal. Por tanto, en este estado no debi incluirse la cuestin de inconstitucionalidad, pues
en l ya estaba reconocida la plena participacin de todos los jueces locales en
el control de constitucionalidad de las normas.
La cuestin de inconstitucionalidad en Veracruz, por su propia naturaleza, puede ser promovida por las salas del Tribunal Superior de Justicia
(con excepcin de la Sala Constitucional), tribunales y jueces del estado. En
cambio, en Coahuila se promovern por las partes de un juicio; por el juez
que conoce del asunto; por el pleno del Tribunal Superior de Justicia cuando
ejerza su facultad de atraccin, siempre que la duda de inconstitucionalidad
de la ley implique la interpretacin constitucional de un caso trascendental
o sobresaliente a juicio de ste; o tambin en los de revisin de oficio de la
declaracin de inaplicacin de la ley por parte de un juez; o bien la duda de
constitucionalidad de una norma por parte de una autoridad diferente a la
judicial.
En Coahuila este tipo de mecanismo, que tiene una naturaleza concreta,
al tutelar derechos subjetivos, puede ser promovido por los particulares afectados en el juicio. Sin embargo, creemos indispensable precisar que los particulares slo podrn plantear la cuestin ante el juez que conoce del asunto
para que ste a su vez lo promueva ante el Pleno del Tribunal; pero lo que no
se admite es que las partes directamente planteen la cuestin ante este ltimo
rgano jurisdiccional. En Veracruz, en cambio, no se les otorga esta facultad
a los particulares.
En Veracruz no se precisa de manera clara cules sern los efectos que
tendr la respuesta que la Sala Constitucional d a las peticiones sobre las
dudas de constitucionalidad que planteen las salas penales, civiles, la Sala
Electoral y la de Responsabilidad Juvenil, as como los tribunales y jueces del
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Cumplimiento de recomendaciones
Una de las objeciones ms reiteradas por lo que respecta a la actividad del
Ombudsman es el carcter no obligatorio o imperativo de las recomendaciones
de las comisiones pblicas de derechos humanos. Esta objecin generalmente
se complementa con la propuesta de que dichas recomendaciones se conviertan en vinculantes para las autoridades a las cuales se dirigen, lo que slo
revela el desconocimiento de la institucin del Ombudsman.
Al respecto, en un primer plano debe sealarse que el carcter no vinculante u obligatorio de las recomendaciones no es slo una caracterstica
peculiar de los organismos no jurisdiccionales de proteccin de derechos humanos establecidos en nuestro ordenamiento nacional, sino que corresponde
a la esencia de las funciones de todos aquellos organismos que se inspiran en
el modelo escandinavo del Ombudsman, y tambin de algunos de carcter internacional que carecen de funciones jurisdiccionales, pero que deciden sobre
las reclamaciones interpuestas por los afectados por las violaciones de sus derechos fundamentales. En efecto, la finalidad de estas resoluciones es reparar
de manera inmediata las violaciones a los derechos de los administrados, sin
las dilaciones y formalidades de los procesos jurisdiccionales, como un apoyo
a los agobiados tribunales y sin la pretensin de sustituir a estos ltimos en su
funcin final y definitiva de la tutela de los propios derechos.
Si de manera diferente se otorgara a las recomendaciones de los citados
organismos no jurisdiccionales de carcter imperativo, stos se transformaran en verdaderos tribunales, que estaran sujetos a los lineamientos de los
procesos judiciales, con lo cual exigira un conjunto de procedimientos que
conllevan ms trmites y se perderan los aspectos favorables de la solucin
preventiva y expedita de conflictos de naturaleza administrativa, que es lo que
ha otorgado prestigio universal a los organismos que han seguido directa o
indirectamente el modelo del Ombudsman. Con justa razn se ha denominado
a estos organismos como magistratura de opinin.
Adems, debe tomarse en consideracin que en la prctica de las actividades de los citados organismos no jurisdiccionales, uno de los aspectos ms
positivos que se desprenden de sus informes es el sealamiento de que un
nmero muy importante de quejas y reclamaciones se resuelve rpidamente
por medio de acuerdos entre los servidores pblicos de dichos organismos
con las autoridades responsables, por amable composicin, que con bastante
frecuencia resuelven voluntariamente las inconformidades de los afectados,
lo que no se produce en el mbito jurisdiccional, si se toma en cuenta que los
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Cumplimiento de recomendaciones
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Por ltimo debemos destacar que fue muy importante la reforma constitucional del 10 de junio de 2011, que adicion este texto al art. 102, apartado
B, segundo prrafo, de nuestra carta magna: Todo servidor pblico est obligado a responder las recomendaciones que les presenten estos organismos.
Cuando las recomendaciones emitidas no sean aceptadas o cumplidas por
las autoridades o servidores pblicos, stos debern fundar, motivar y hacer
pblica su negativa; adems, la Cmara de Senadores o en sus recesos la Comisin Permanente, o las legislaturas de las entidades federativas, segn corresponda, podrn llamar, a solicitud de estos organismos, a las autoridades o
servidores pblicos responsables para que comparezcan ante dichos rganos
legislativos, a efecto de que expliquen el motivo de su negativa.
Jos Luis Soberanes Fernndez
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tienen como fin conseguir el goce real del derecho para los grupos vulnerables
o tradicionalmente discriminados.
Con esa evolucin conceptual sobre la equidad se materializa la perspectiva de igualdad como un derecho distributivo. Es decir mediante la adopcin
de polticas pblicas especficas encaminadas a que las mujeres logren niveles
equivalentes a los varones en el acceso a cargos de eleccin y en los porcentajes de representacin poltica.
Si bien existen cuotas de gnero adoptadas voluntariamente por algunos
partidos desde la dcada de 1970, Argentina fue el primer pas del mundo
en incorporar las cuotas en su legislacin nacional en 1991, mediante la Ley
24.012, Ley del Cupo Femenino, hacindolas con ello obligatorias para todos los partidos polticos.
Para 1995, los 189 Estados miembros de las Naciones Unidas unnimemente firmaron la Declaracin y Plataforma para la Accin de Beijing, con el
propsito de facilitar la participacin y el acceso igualitario de las mujeres a
los puestos de decisin poltica. A partir de entonces, las diversas naciones han
implementado el uso de cuotas de gnero en sus legislaciones.
I. Tipos de cuotas de gnero. A fin de distinguir las prcticas pro-gnero
de algunos institutos polticos (cuotas voluntarias) de aquellas acciones afirmativas contempladas por los Estados, cuando las cuotas estn previstas en una
norma se les denomina cuotas obligatorias. stas pueden ser aplicadas durante el proceso de nominacin, de manera que constria a los partidos a postular mujeres en sus listas de candidaturas en una determinada proporcin.
En estos casos, algunas legislaciones permiten que las mujeres sean postuladas en lugares poco favorables de la lista, mientras que otras ms ambiciosas
buscan generar mayores equilibrios. Las ms estrictas, por ejemplo, obligan
a intercalar hombres y mujeres a lo largo de las listas de candidaturas de
representacin proporcional, a partir del respeto ms amplio a los principios
de paridad, alternancia y no discriminacin. Las cuotas obligatorias pueden
estar plasmadas en una norma constitucional o legal.
a) Cuota de escaos reservados: se definen as los espacios de representacin
que slo podrn ser ocupados exclusivamente por mujeres. Generalmente se
han aplicado en Asia y frica. Un precursor de este modelo fue implementado en Paquistn en los aos cincuenta, donde las mujeres votaban nicamente
por las mujeres que ocuparan un escao reservado.
b) Leyes cuota: son mecanismos que modifican el sistema electoral al exigir
cierto porcentaje de candidaturas ocupadas por mujeres. Este sistema, iniciado en Argentina (1991), es el que ms se ha extendido en la prctica.
c) Cuotas en partidos polticos: es otra manera de llamar a las cuotas voluntarias. La medida no busca necesariamente un umbral especfico en los rganos de representacin del Estado. En efecto, su mbito de aplicacin puede
ser dual: reservar determinados espacios en las dirigencias partidistas para la
composicin equilibrada de los rganos internos, o bien, bajo los principios
de autodeterminacin y auto-organizacin, determinar un nmero o porcentaje de candidaturas en las postulaciones a puestos de eleccin popular. Estos
mecanismos fueron implementados originalmente en la dcada de los aos
setenta en los partidos de izquierda de Europa occidental.
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d) Cuotas de resultados: es fijado un nmero determinado de escaos o porcentaje de la representacin para ser ocupado por mujeres. En esta categora
caben diversas modalidades. Se pueden hacer distritos especficos (o circunscripciones) para mujeres, de manera que slo sean designadas mujeres en esos
mbitos geogrficos; o bien hacer compensaciones a la sobrerrepresentacin
de hombres y sustituirlos por mujeres que hayan participado en la eleccin
a efecto de garantizar el nmero o porcentaje de escaos reservados para
mujeres.
Una modalidad de la anterior es el sistema de mejor perdedor, el cual
va asignando escaos a aquellas mujeres que recibieron el mayor nmero de
votos (sin haber ganado), hasta obtener el nmero establecido por la cuota.
e) Cuotas horizontales y transversales: las horizontales exigen la eleccin o postulacin de un nmero o porcentaje de candidaturas, tomando en cuenta el
nmero total de un mismo cargo de eleccin (presidentes municipales, diputados, senadores). El enfoque vertical consiste en que respecto a los cargos que
se eligen por planilla tambin debe obligarse la aplicacin del principio de
equidad y alternancia entre el hombre y la mujer en orden descendente (si la
primera candidatura en la planilla es ocupada por una mujer, la segunda ser
para un hombre y as sucesivamente).
II. Excepciones a las cuotas de gnero. Un caso atpico en la incorporacin de cuotas de gnero a las legislaciones nacionales es el mexicano. La
accin afirmativa por muchos aos permiti que las cuotas se incumplieran
cuando las candidaturas de mayora relativa surgieran de procesos democrticos de eleccin al interior de los partidos. Esto hizo en los hechos nugatorio el
propsito buscado por la norma, puesto que los partidos encontraron un salvoconducto para postular de manera arbitraria al nmero de mujeres que determinaban sus dirigencias con independencia de si se cubra o no la cuota de
gnero. En la actualidad, gracias a la interpretacin jurisdiccional del tribunal
electoral, las cuotas de gnero ya no son sujetas de excepcin; es decir, los
partidos tienen que cumplir con el 40% de candidatas mujeres y tambin con
la alternancia en la integracin de las listas de candidatos de representacin
proporcional. Tampoco es posible postular candidatas propietarias mujeres y
suplentes hombres, a efecto de evitar que una vez en el ejercicio del cargo, se
les presione a renunciar o sean sustituidas por sus suplentes.
III. Efectos de los sistemas electorales en las cuotas de gnero. Es
mayor la efectividad de las cuotas en los sistemas que permiten una pluralidad
de candidatos por distrito o circunscripcin, de manera que puedan postularse candidatos de ambos sexos. Lo mismo ocurre en los sistemas proporcionales frente a los de mayora, en los que un solo candidato obtiene la totalidad de
la representacin de su circunscripcin o distrito. En sentido contrario, la celebracin de elecciones primarias tiende a disminuir la eficacia de las cuotas.
Mara del Carmen Alans Figueroa
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Debido proceso
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tener un debido proceso, con las condiciones que surgen de los tratados y
convenciones que suman requisitos de validez y eficacia (por ejemplo, el derecho al recurso y el plazo razonable, entre otros).
El debido proceso, en lneas generales, responde en el constitucionalismo al concepto formal de cmo debe sustanciarse un procedimiento, aun
cuando al mismo tiempo reconozca un aspecto sustancial, declarado como
principio de razonabilidad.
El adverbio debido no aparece en la mayora de las cartas constitucionales americanas, hecho significativo si tenemos en cuenta la idea que surge
inmediata cuando se habla del debido proceso. El origen aceptado es la 5
enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, que establece
los derechos de todo ciudadano a tener un proceso judicial; y tambin figura
en la 14 enmienda, como una restriccin al poder del Estado para resolver
sobre el destino de los hombres sin el debido proceso.
Estas dos facetas se reproducen en la explicacin acerca del concepto. Es
decir, se pone de relieve la importancia que tiene la actuacin jurisdiccional.
Son los jueces quienes deben preservar las garantas del proceso, y aplicar el
principio de razonabilidad en cada una de las decisiones que adopte.
El carcter bifronte que mencionamos tiene otra fuente en el derecho
anglosajn que a travs de la frase due process of law que es una variacin de
la contenida en la Carta Magna inglesa de 1215 per legem terrae, by the law of the
land ha desarrollado un alcance no solo procesal, sino inclusive informador
de todo el ordenamiento jurdico.
El concepto tiene as un condicionante diferente al modelo donde nace
(common law anglosajn), porque el civil law tiene presupuestos distintos. Por
eso, aunque la adquisicin supone progresar en la prctica de todos los derechos que se aplican en un proceso, para que sean satisfechos inmediatamente
en sus alcances e intereses, los medios para hacer efectiva la prctica difieren.
La primera idea de estas garantas fue evitar el castigo arbitrario y las
ilegales violaciones a la libertad personal y de los derechos de propiedad. Al
mismo tiempo orient a los jueces hacia un juicio justo y honesto. Creaba
y protega inmunidades que las personas nunca haban disfrutado hasta entonces, as como los derechos propios, atinentes a la persona o a sus bienes, y
tambin significa que su disfrute no poda ser alterado por el rey por su propia
voluntad y, por ende, no poda arrebatrselas.
Con el tiempo, el proceso debido fue llevado al plano de la ley, e inclusive
sin tener mencin expresa se consagr en las Constituciones de los Estados.
No hubo indicaciones sobre contenidos o funciones de un proceso tipo o modelo, sino precisiones sobre la defensa, especialmente referido a los casos de
atencin en procesos penales. Nace as el llamado debido proceso constitucional,
que fue ms importante por las implicancias supuestas que por las declaraciones realizadas.
La ltima etapa refleja un paso ms en la tradicin jurisprudencial anglonorteamericana, al extenderse el concepto del debido proceso a lo que en esa
usanza se conoce como debido proceso sustancial substantive due process of law,
que, en realidad, aunque no se refiere a ninguna materia procesal, constituy
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Decisiones interpretativas
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Decisiones interpretativas
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Con el fin de poner coto a interpretaciones constitucionalmente conformes realizadas por las jurisdicciones constitucionales que desborden los contenidos normativos previstos por el legislador tanto algunas legislaciones sobre derecho procesal constitucional como la propia jurisprudencia de algunos
tribunales han establecido lmites al uso de decisiones interpretativas. Entre
ellos se cuenta el respeto a la literalidad del precepto legal y la prohibicin
de asignar al precepto enjuiciado un contenido no previsto por el legislador
o palmariamente contrario a lo establecido en el texto legislativo. La jurisdiccin constitucional no puede, as, tratar de reconstruir una norma que no est
debidamente explcita en el texto legal o desfigurar el sentido de enunciados
legales meridianos para extraer la norma llamada a respetar el mandato constitucional. En algunos sistemas, la prctica de la tergiversacin del sentido
del precepto legal examinado con el fin de salvar la constitucionalidad de
la norma ha merecido la definicin de una categora especfica de decisin
dentro del conjunto de las decisiones interpretativas (las llamadas decisiones
manipulativas), as como tambin se ha determinado una categora particular para definir aquellas resoluciones en las que la jurisdiccin constitucional
directamente condiciona la validez del precepto legal a disposiciones establecidas por el propio rgano judicial (decisiones aditivas), lo que generalmente
sucede cuando la jurisdiccin constitucional declara inconstitucional un precepto en la medida en que el legislador no tom en consideracin algo que,
constitucionalmente, debi prever.
Hctor Lpez Bofill
Declaracin de principios sobre libertad de
expresin (jurisprudencia interamericana)
En el ejercicio de sus funciones, los dos rganos del sistema interamericano de
proteccin a los derechos humanos, Corte Interamericana de Derechos Humanos (CoIDH) y Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH),
as como la Relatora para la Libertad de Expresin (RELE), han desarrollado importantes estndares sobre el derecho a la libertad de pensamiento
y de expresin, consagrado en el art. 13 de la Convencin Americana. Le
dieron amplio contenido a travs de una generosa interpretacin del derecho
de buscar, recibir y difundir informacin de toda ndole (incluso ofensiva o
perturbadora), difundida en cualquier soporte (oral, escrito, visual, artstico),
incluyendo la proteccin del derecho de acceso a la informacin en poder del
Estado (CoIDH, caso Claude Reyes y principio 4 de la Declaracin de Principios) y el derecho a la verdad (ver CoIDH. Gomes Lund y otros (Guerrilha
do Araguaia).
Desde 1985 se desarrollaron caractersticas fundamentales de esta libertad, destacndose el rol de pilar democrtico, su carcter de derecho individual y colectivo (buscar y recibir informacin), el deber de los Estados de
brindar una proteccin simultnea a sus inescindibles dimensiones individual
y social y el carcter instrumental para el ejercicio del periodismo (CoIDH
OC-5). Se crearon estndares internacionales, entre los que se debe resaltar: 1) la prohibicin cuasiabsoluta de actos de control previos; 2) el carc-
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186, 187, 189, 195, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, as
como en la jurisprudencia electoral.
Declaracin de validez de la eleccin. El proceso electoral federal comprende la
eleccin del titular del Poder Ejecutivo, de diputados y senadores al Congreso
de la Unin; en todos los casos las elecciones son objeto de declaracin de
validez, atribucin que se encuentra encomendada tanto a un rgano administrativo (Instituto Federal Electoral) o jurisdiccional (Sala Superior del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin), segn la eleccin que
corresponda.
La declaracin de validez de la eleccin es un acto formal de la autoridad
electoral, una vez concluido el cmputo distrital, calificada la eleccin como
legal y constatado, los requisitos de elegibilidad del candidato que obtuvo la
mayora de votos. Se concreta con la entrega de la constancia respectiva.
La etapa de resultados y declaracin de validez de la eleccin inicia con el
envo de la documentacin y expedientes electorales a los consejos distritales,
y concluye con los cmputos y declaraciones que realicen los consejos del Instituto Federal Electoral. El cmputo distrital atiende ordinariamente el procedimiento siguiente: 1. Se abren los paquetes electorales de la eleccin que no
tengan muestras de alteracin; 2. Si los resultados de las actas no coinciden
o muestran alteraciones evidentes y no existiera acta alguna de escrutinio y
cmputo, se proceder a realizar un nuevo escrutinio y cmputo, o bien el recuento de votos en la totalidad de las casillas si existiera una diferencia entre el
primer y segundo lugar igual o menor a un punto porcentual, levantndose
el acta circunstanciada conducente; 3. Se suman los votos emitidos a favor de
partidos polticos y coaliciones; 4. Se verifica el cumplimiento de los requisitos
formales de la eleccin y de elegibilidad de los candidatos de la frmula con
mayor votacin, y 5. Se emite y expide la constancia de mayora y validez a
favor de la frmula ganadora, salvo que los integrantes de sta fueran inelegibles. As culmina esta etapa.
Dictamen y declaracin de validez de la eleccin presidencial. A la Sala Superior del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin le corresponde emitir
exclusivamente el dictamen y la declaracin de validez de la eleccin y de
presidente electo de los Estados Unidos Mexicanos , una vez resuelto el ltimo
de los juicios de inconformidad o cuando se tenga constancia de que no se
present alguno y hecha la sumatoria final de la eleccin. Esta instancia, en su
caso, puede declarar la nulidad de la eleccin.
En este tipo de eleccin la etapa concluye al aprobar la Sala Superior el
documento que contiene una perspectiva de conjunto, en principio, las situaciones de hecho y de derecho relacionados con lo siguiente: 1. La etapa preparatoria de la eleccin; 2. La jornada electoral; 3. Los resultados preliminares y
de los cmputos distritales, as como resoluciones de juicios de inconformidad,
y 4. El dictamen y declaraciones de validez de la eleccin y de presidente electo; este ltimo se sostiene en el cmputo final de la eleccin y en el candidato
que obtuvo ms votos, la validacin de la eleccin al desestimarse la pretensin de invalidez y en la elegibilidad del candidato que obtuvo ms sufragios.
Esa declaracin se notifica al candidato ganador; a la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin, por conducto del presidente de la mesa
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directiva, a fin de que expida y publique el bando solemne para dar a conocer
a toda la Repblica a la persona que ha sido declarado presidente electo; al
presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin; al Consejo General
del Instituto Federal Electoral, as como su publicacin en diversos medios
electrnicos y en el DOF.
La declaracin de validez de la eleccin presidencial, as como la emisin
del dictamen, en estricto sentido, no es una determinacin judicial ni puede
considerarse como jurisdiccional, debido a que no dirime un litigio o pretensiones contradictorias; es un acto o resolucin que se materializa en un momento posterior a la decisin de los juicios de inconformidad, cuyas sentencias
pueden confirmar y modificar el resultado del cmputo distrital y dar lugar a
una recomposicin de votos.
El dictamen y la declaracin, por s solos, no se pueden considerar formalmente como jurisdiccionales, porque no son el resultado concatenado de
un litigio o proceso judicial, aunque materialmente s lo es, al encontrarse
emitidos por un rgano judicial, al margen de que lo hace un rgano mximo
especializado en la materia.
Al ejercer esa atribucin, la Sala Superior deber sesionar con la presencia de por lo menos seis de sus siete integrantes, a ms tardar el seis de
septiembre del ao de la eleccin.
El sistema introducido en 1996 ha permitido a la Sala del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin aprobar por unanimidad de votos
el cmputo definitivo, declarar la validez de la eleccin y emitir el dictamen
correspondiente de la eleccin presidencial de los aos 2000, 2006 y 2013, en
las fechas 2 de agosto, 5 de septiembre y 31 de agosto, respectivamente, de
esos aos.
Declaracin de validez de la eleccin de diputados y senadores por el principio de mayora relativa. A los consejos distritales del Instituto Federal Electoral les corresponde realizar los cmputos distritales de la eleccin de diputados por
el principio de mayora relativa conforme al procedimiento antes aludido,
declarar la elegibilidad de los candidatos de la frmula que hubiera obtenido
la mayora de votos y emitir la declaracin de validez de la eleccin; agotada
esta fase, el presidente del consejo distrital expide la constancia de mayora
y validez, debiendo remitir copia certificada de la constancia respectiva a la
Oficiala Mayor de la Cmara de Diputados.
Por otra parte, los consejos locales del Instituto, hecho el cmputo de
entidad federativa correspondiente a la eleccin de senadores por el principio
de mayora relativa y de la frmula registrada en primer lugar por el partido
poltico que por s mismo hubiera logrado obtener el segundo lugar en la votacin, adems, cumplan con los requisitos de elegibilidad, procedern a declarar la validez de la eleccin, as como entregar las constancias de mayora
y validez a las frmulas que hubieran obtenido el triunfo; en el caso tambin
se deber enviar copia certificada de la constancia conducente a la Oficiala
Mayor de la Cmara de Senadores.
Declaracin de validez de la eleccin de diputados y senadores por el principio de representacin proporcional. El Consejo General del Instituto Federal Electoral, en
ejercicio de sus atribuciones, determina el cmputo total de la eleccin de di-
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la Federacin, de los municipios impugnadas por los estados o cuando la controversia se haya suscitado entre el Poder Ejecutivo y el Congreso de la Unin,
o cualquiera de sus cmaras o la Comisin Permanente; entre dos poderes de
un mismo estado, o entre dos rganos de gobierno del Distrito Federal. Tanto
en las controversias constitucionales como en las acciones de inconstitucionalidad la declaratoria de invalidez requiere de una mayora de cuando menos
ocho votos y no tiene efectos retroactivos, salvo en materia penal.
En sentido estricto, la declaratoria general de inconstitucionalidad es la
facultad prevista en la fraccin II del art. 107 constitucional, a travs de la cual
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin puede declarar la invalidez con
efectos generales de normas cuya inconstitucionalidad se haya determinado
mediante jurisprudencia por reiteracin en amparo indirecto, con excepcin
de las normas generales en materia tributaria. Este mecanismo constituye un
hito en la evolucin del juicio de amparo, el cual desde su nacimiento contempl una frmula que constaba de dos elementos: la limitacin de los efectos de
la sentencia al caso particular y la prohibicin expresa de dar efectos erga omnes
a las sentencias de amparo, a lo que se denomin principio de relatividad de
las sentencias y que fue la nota distintiva del amparo, a la cual se le atribuy
en parte su consolidacin en el orden jurdico mexicano.
La reforma constitucional en materia de amparo del 6 de junio de 2011
modeliz este arraigado principio, dando lugar a la declaratoria general de inconstitucionalidad. El cambio fue impulsado por un sector importante de la
doctrina que haba advertido una serie de inconvenientes tericos y prcticos que generaba. La formulacin clsica del principio de relatividad de las
sentencias vulneraba el principio de igualdad por permitir la existencia de
normas inconstitucionales aplicables y obligatorias para algunos gobernados
y para otros no, adems de que la vigencia de normas generales inconstitucionales vulneraba la supremaca constitucional, afectaba la regularidad del
orden jurdico mexicano y constitua un obstculo para la consolidacin de un
Estado democrtico en sentido sustancial.
En trminos del art. 107, frac. II, constitucional, el procedimiento de declaratoria general de inconstitucionalidad se desarrolla en dos fases. En un
primer momento, cuando la Suprema Corte de Justicia de la Nacin resuelva
por segunda ocasin consecutiva sobre la inconstitucionalidad de una norma
general no tributaria, en amparo indirecto en revisin, debe informar de ello
a la autoridad emisora. Posteriormente, en caso de que los rganos del Poder
Judicial de la Federacin establezcan jurisprudencia por reiteracin en la que
se determine la inconstitucionalidad de una norma general, la Corte debe
notificar a la autoridad emisora a fin de que en un plazo de noventa das
naturales se supere el problema de inconstitucionalidad; de lo contrario, la
Corte emitir la declaratoria general de inconstitucionalidad, siempre que sea
aprobada por mayora de ocho votos, fijando sus alcances y condiciones en los
trminos de la ley reglamentaria.
La Ley de Amparo introduce algunas precisiones a ese procedimiento, al
sealar que tratndose de normas emitidas por los poderes legislativos federal
y locales, el plazo de noventa das se computar dentro de los das tiles de
los periodos ordinarios de sesiones determinados en la Constitucin federal,
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Defensa constitucional
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Ciertamente, desde una perspectiva histrica, la expresin defensa constitucional o defensa de la Constitucin fue acuada por vez primera en
dos obras capitales del pensamiento constitucional contemporneo: Der Hter
der Verfassung (El protector de la Constitucin), de Carl Schmitt, publicada
en Alemania en 1931 (y posteriormente traducida al castellano por Manuel
Snchez Sarto con el nombre La defensa de la Constitucin) y Wer soll der Hter der
Verfassung sein?, de Hans Kelsen (ms tarde traducido bajo el ttulo Quin
debe ser el protector de la Constitucin?, por Roberto J. Brie). En el contexto de esta polmica, el profesor Schmitt sostena que el encargado de la
defensa de la Constitucin deba ser un rgano poltico, y ms especficamente, el presidente del Reich, de conformidad con el art. 48 de la Constitucin
de Alemania de 1919. A ello respondi Kelsen, sin embargo, sealando que,
dejando de lado los riesgos de la judicializacin de la poltica (y viceversa), lo
correcto era entregar el rol de defensor de la Constitucin a un rgano ad hoc,
especializado en la tarea de controlar los actos de poder potencialmente infractores del texto constitucional, y cuya decisin gozaba de efectos erga omnes.
En un sentido ms estricto, el profesor Hctor Fix-Zamudio define a la
defensa de la Constitucin como aquella que est integrada por los instrumentos jurdicos y procesales establecidos para conservar la normativa
constitucional, as como para prevenir su violacin, reprimir su desconocimiento y lograr el desarrollo de las disposiciones constitucionales en un sentido formal y real o material. O, en trminos de Karl Loewenstein: pasar
de una Constitucin nominal a otra autnticamente normativa, en la
que comunidad y Constitucin se sitan en una relacin de simbiosis. Esta
definicin, sin embargo, admite una clasificacin ulterior, a decir del citado
profesor mexicano, que se desprende en dos categoras: la proteccin de
la Constitucin y las garantas constitucionales; la primera de las cuales
alude a todos aquellos factores que figuran en la Constitucin para limitar el
poder y encauzar la accin de sus titulares, mientras que la segunda se refiere
ms bien a los medios tpicamente procesales que tienen como finalidad la
reparacin del orden constitucional all cuando ste es vulnerado por los rganos de poder (Fix-Zamudio, Hctor, Estudio de la defensa de la Constitucin en
el ordenamiento mexicano).
Sin embargo, en un sentido ms amplio, Daz Revorio nos recuerda que,
atendiendo a lo que establecen las Constituciones occidentales modernas, es
posible identificar dos sentidos de la expresin defensa de la Constitucin:
por un lado, en un sentido formal, como la defensa referida al conjunto de mecanismos y rganos de reaccin del texto constitucional frente a su infraccin
(lo que incluye a la reforma constitucional, el rgano encargado de sancionar
tal infraccin, los recursos y garantas jurisdiccionales como el amparo, entre
otros), siendo ms propio hablar de garanta de la Constitucin; y por el
otro, en un sentido ms sustantivo, como el conjunto de mecanismos destinados a salvaguardar los valores fundamentales de un sistema constitucional (lo
que abarca desde la separacin de poderes hasta los derechos fundamentales,
pasando por el principio democrtico). Dentro de este ltimo concepto, se entiende que el objeto de proteccin no es la Constitucin como norma jurdica,
sino como sistema de valores, siendo sus instrumentos de defensa tanto jur-
Defensa constitucional
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dicos como polticos; por tanto, defensa constitucional ser, como recuerda
el citado autor, la tcnica constitucional consistente en ilegalizar actividades
que tienen por finalidad atacar el orden constitucional subyacente. Se busca,
por este medio, que la Constitucin no permita que sus enemigos, utilizando los
medios que ella dispone, alteren el orden constitucional y pretendan destruir
el sistema democrtico (a ello se alude con el trmino democracia militante)
(Daz Revorio, Javier, La Constitucin abierta y su interpretacin).
Dicho esto, hoy se puede afirmar que la nocin de defensa constitucional se concreta o materializa a travs de la jurisdiccin constitucional (vale decir,
a travs de una defensa o proteccin jurdica de la Constitucin), entendida
sta como todo procedimiento jurisdiccional que tiene como fin directo garantizar la observancia de la Constitucin, segn la nocin clsica a la que se
arrib en Heidelberg (Alemania), en 1961, en el congreso auspiciado por el
Max Planck Institute.
Gerardo Eto Cruz
Defensa de la Constitucin. Enfoque jurdico
Los juristas europeos, a diferencia de los estadounidenses, durante el siglo
XIX no llegaron a un consenso sobre si la Constitucin deba ser defendida
por mecanismos jurdicos ni sobre quin deba realizar esa labor. En este periodo prim en Europa la tesis que sostena que la Constitucin no necesitaba
especficos instrumentos jurdicos para su defensa, sino ms bien que todos los
poderes del Estado, as como tambin los ciudadanos, estaban comprometidos moralmente con esa labor. En Estados Unidos, por el contrario, se asumi
desde fines del siglo XVIII y claramente con la sentencia Marbury v. Madison
de 1803, que la Constitucin como primera norma jurdica del Estado deba
ser defendida por los jueces de la repblica. De lo contrario, se estim que la
supremaca constitucional devena en un mero flatus vocis.
Sin embargo, la situacin en Europa fue cambiando a fines del siglo XIX.
Los problemas para la unidad fundamental del Estado federal en algunos pases europeos, como Alemania y Suiza, as como la irrupcin de partidos de
inspiracin marxista a fines del siglo XIX y comienzos del XX, que pusieron
en jaque la alternativa liberal-conservadora hasta ese momento reinante, llevaron a las democracias europeas a proponer mecanismos institucionales para
defender el principio de supremaca constitucional. Las cuestiones centrales
de la federacin versus las normativas de los Estados federados, as como las
reglas centrales del juego poltico diseadas en la Constitucin, deban ser
defendidas por instrumentos jurdicos efectivos. Se comienza a hablar en este
periodo de rigidez constitucional y de defensa jurdica del principio de supremaca constitucional.
De esta manera, la discusin en Europa sobre la forma como se deba
defender la Constitucin termin en 1920 en Austria, con la creacin del
Tribunal Constitucional. Ese tribunal se debe fundamentalmente a la obra
de Hans Kelsen, quien particip activamente en la discusin y en la redaccin de sus disposiciones. Similar tribunal fue creado en el mismo ao en
Checoslovaquia. Luego bajo la Segunda Repblica espaola se cre en 1931
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un Tribunal de Garantas Constitucionales, que era en lo sustancial un tribunal constitucional. Finalmente, despus de la Segunda Guerra Mundial prcticamente todos los pases europeos crearon tribunales constitucionales. Lo
mismo se replic despus en la mayora de las repblicas latinoamericanas.
Tenemos de este modo que en la actualidad la principal defensa jurdica
de la Constitucin est representada por la judicial. sta se crea como un freno efectivo a la opresin gubernamental, especialmente cuando esa opresin
se deja caer sobre los derechos y libertades de los ciudadanos y sobre los intereses de las minoras polticas representadas en el Parlamento. En este sentido,
los dos modelos paradigmticos de defensa jurdica de la Constitucin son el
estadounidense y el europeo continental, aunque desde luego entre ellos existen importantes diferencias.
La defensa jurdica judicial de la Constitucin est encomendada en los
Estados Unidos de Norteamrica a los jueces ordinarios; a todos ellos. Se habla as de un control difuso de constitucionalidad. En Europa, por el contrario, esa defensa se encomienda en rgimen de exclusividad a un tribunal
especial; al tribunal constitucional. Se habla en este caso de un control concentrado de constitucionalidad. La razn del porqu se atribuye esta funcin
a estos jueces especiales est dada por la evidente influencia de Hans Kelsen.
Kelsen propona que un rgano especial verificara un juicio abstracto de normas donde quedara excluida toda ponderacin de los valores e intereses que
subyacen a la ley o a los hechos que son objeto de su aplicacin, para as evitar
toda subjetividad que estaba tan presente en muchos de los jueces europeos
de ese entonces. Por otra parte, ese rgano de control deba adoptar como parmetro exclusivo del enjuiciamiento a la Constitucin concebida solo como
regla procedimental y de organizacin, y nunca como fuente generadora de
problemas morales y sustantivos. El tribunal constitucional deba controlar
la legitimidad de las leyes a modo de un operador jurdico lo ms cercano a la
razn y a la lgica.
Si bien el modelo de defensa jurdica de la Constitucin hoy es de general difusin, esto no significa que su implantacin sea pacfica: una cuestin
esencialmente polmica es su carcter transformador del ordenamiento jurdico, respecto del cual se ha dicho que en muchas ocasiones los tribunales,
cuando controlan la constitucionalidad de una ley, operan a la manera de
un legislador negativo. En este sentido, en el marco del derecho europeo
fueron especialmente importantes las crticas formuladas por Carl Schmitt,
quien crea ver en la defensa de la Constitucin derechamente una actividad
poltica. Por otra parte, en la actualidad tambin se ha criticado el carcter
antidemocrtico de la jurisdiccin constitucional, la que tienen la posibilidad
de dejar sin efecto leyes aprobadas por la mayora democrticamente legitimada en las asambleas legislativas. Frente a estas objeciones se ha dicho que la
Constitucin necesita ser defendida tambin de la omnipotencia de la mayora parlamentaria. La Constitucin es por definicin superior y estable frente
a las mayoras democrticas circunstanciales.
Sin perjuicio de lo anterior, hoy est bastante asentada la idea de que
la defensa de la Constitucin se puede llevar a cabo por cauces jurdicos y
jurisdiccionales. Desde el momento en que la Constitucin dej de ser una
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Al respecto, es particularmente clebre la polmica Kelsen-Schmitt acerca de quin debe ser el guardin de la Constitucin, durante la poca de
entreguerras. En realidad, la cuestin no puede ser entendida sin hacer una
breve referencia a que detrs de las posiciones defendidas por cada uno de estos autores, lo que hay es una concepcin muy diferente acerca del significado
de la voz Constitucin. En este sentido, para el primero, la garanta de la
Constitucin se relaciona con su idea de concebir el ordenamiento jurdico
como un sistema de normas ordenadas jerrquicamente, en cuya base se sita
la norma constitucional, la que cumple el papel de servir de fuente de origen y
validez de todo el ordenamiento jurdico. En estas condiciones, lo lgico sera
encomendar la defensa de la Constitucin a un rgano jurisdiccional, aunque
la tesis de Kelsen era encomendar esta funcin a un tribunal especial, cuya
actividad se remitiera nicamente a los aspectos de forma.
Por el contrario, para Schmitt no es correcto concebir a la Constitucin
como una norma (o un conjunto de normas), sino que sta ms bien se identifica con una decisin poltica del pueblo, que adquiere conciencia de su existencia colectiva. De este modo, el concepto de Constitucin de Schmitt se sita en las antpodas del anterior. Si en Kelsen la Constitucin es bsicamente
forma, en Schmitt sta es esencialmente voluntad pura. Es por esto que para
el autor alemn no tiene sentido encomendar la defensa de la Constitucin
a un rgano jurisdiccional, pues esta es una tarea eminentemente poltica de
defensa de la unidad nacional, no habiendo nada imparcial en ella. En consecuencia con lo anterior, propone que es el presidente del Reich el rgano ms
adecuado para defender la Constitucin y no un tribunal constitucional.
Luego de la Segunda Guerra Mundial el debate se consider superado,
toda vez que las Constituciones que se redactaron en aquella poca se decantaron por el modelo de control jurisdiccional defendido por Kelsen, aunque
con algunas modificaciones, dejando de lado las ideas de Schmitt, por considerarlas prximas al pensamiento autoritario. De esta manera, en el contexto
de los pases del civil law prim la idea del control jurdico de la Constitucin,
abandonndose la idea de que la Constitucin poda ser tutelada por un rgano de naturaleza poltica. Sin perjuicio de lo anterior, como una excepcin
que confirmaba la regla, se sola citar al constitucionalismo ingls, el que durante siglos haba estado esencialmente informado por el principio de soberana del parlamento, y que por lo tanto careca de control jurisdiccional de la
Constitucin. En todo caso, las circunstancias presentes en el pas insular eran
muy diferentes del resto de Europa: una Constitucin consuetudinaria y un
sistema parlamentario que contaba con siglos de evolucin hacan all poco
aplicables los insumos de un debate que se haba generado en pases de habla
alemana y de profunda tradicin jurdica romano-cannica.
Sin perjuicio de lo anterior, durante la segunda mitad del siglo XX comienzan a surgir cada vez con ms fuerza crticas hacia la jurisdiccin constitucional, lo que har reflotar posteriormente el debate acerca de la conveniencia de una defensa poltica de la Constitucin. La cuestin, si bien fue
planteada originalmente en EEUU, puede ser transportada a los pases del
civil law sin problemas. Hay que recordar que en EEUU el debate acerca de
quin deba ser el guardin de la Constitucin qued saldado tempranamente
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con la sentencia Marbury v. Madison en 1803. La primera formulacin exitosa de estas crticas est en el libro de Alexander Bickel, The Least Dangerous
Branch, el cual se convirti en la obra ms citada del derecho constitucional
estadounidense durante el siglo XX. En sntesis, la objecin trae causa en el
acusado activismo de la Corte Suprema de dicho pas durante dos periodos
distintos: la Lochner Era, en la que los conservadores jueces anularon sistemticamente la legislacin social durante las dos primeras dcadas del siglo XX,
y la Civil Rights Revolution, donde, por el contrario, la progresista Corte
Warren declar inconstitucional una serie de leyes que permitan la segregacin racial. En ambos casos, Bickel observ que en la actividad de control de
constitucionalidad se produca generalmente una sustitucin de la decisin
del legislador, rgano que encarna la democracia representativa, por parte de
un tribunal que no posee ningn tipo de legitimacin popular.
Este debate volvi a resurgir con toda fuerza durante la dcada de 1990,
justamente cuando en el Reino Unido se discuta la adopcin de una declaracin de derechos y la creacin de un mecanismo de control jurdico de
constitucionalidad. En este contexto, fue Jeremy Waldrom quien defendi con
mayor fuerza la idea de mantener una defensa poltica de la Constitucin,
fundndose en que los derechos fundamentales estn mejor protegidos en
pases que no permiten a los tribunales invalidar la legislacin. La razn est
dada porque muchos de los conceptos contenidos en las Constituciones tienen
un evidente contenido moral, y debido a que en cuestiones de dicha naturaleza normalmente reina un profundo desacuerdo entre personas razonables,
es mejor dejar la decisin de asuntos tales como como aborto, eutanasia o acciones afirmativas, a las instituciones de la democracia representativa, que si
bien no aseguran la correccin de la decisin (como tampoco lo hacen los tribunales), s le reconocen al ciudadano la calidad de agente moral autnomo.
En sntesis, a pesar de que en la actualidad la defensa jurdica de la Constitucin es la regla general, el debate no est cerrado, y no en vano importantes autores defienden que la defensa de la Constitucin debe tener lugar en los
parlamentos y no en los tribunales. Por otra parte, algunos pases han optado
por sistemas mixtos de defensa de la Constitucin, o en palabras de Mark
Tushnet, formas dbiles de revisin judicial. Al respecto, los casos ms conocidos son Canad y el mismo Reino Unido, que permiten a los rganos
legislativos responder frente a una sentencia que anula o inaplica una ley. As,
por ejemplo, en el caso canadiense, de acuerdo con la seccin 33 de la Carta
Canadiense de Derechos y Libertades, el Parlamento puede expresamente
aprobar una ley para revocar una interpretacin de la Corte Suprema.
Andrs Bordal Salamanca
Felipe Paredes Paredes
Defensa de la Constitucin local
Las Constituciones democrticas de nuestros das mantienen la necesidad
de expresar el sistema de relaciones polticas, sociales, econmicas y culturales que se desarrollan al interior de una sociedad determinada, pero se caracterizan esencialmente por su condicin de normas jurdicas vinculantes
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Defensor
mbitos de participacin poltica directa de los ciudadanos y el espacio reservado a la representacin poltico-partidista, y ms amplias vertientes para la
toma de las decisiones colectivamente vinculantes, ms desconcentrado estar
el poder. No obstante, esa delimitacin no garantiza per se que no se presenten
conflictos derivados del acceso al ejercicio del poder. Por el contrario, los conflictos electorales son un rasgo de la democracia pluralista de nuestros das,
y el establecimiento de mecanismos de solucin de los mismos constituye un
elemento habitual para ofrecer conductos institucionales para la resolucin
de disputas polticas. En este aspecto, Mxico ha avanzado sustancialmente al
establecer un modelo plenamente judicial de resolucin de conflictos electorales, caracterizado porque cada estado de la Repblica cuenta con un tribunal
electoral de naturaleza autnoma o bien incorporado al Poder Judicial en
calidad de tribunal o de sala especializada en materia electoral.
Los medios de proteccin de las Constituciones abarcan tambin al conjunto de disposiciones sobre el rgimen econmico y financiero, que tienen
como propsito hacer realidad los postulados de la justicia social.
Frente a estos contenidos esenciales para el respeto del orden constitucional y la prevencin de su vulneracin se han desarrollado mecanismos
que actan una vez producida alguna violacin con objeto de resarcirla. Es
as que sobre la estela de las garantas desarrolladas para la tutela del orden
constitucional general o nacional se han implementado distintos instrumentos
para la especfica garanta de las Constituciones estatales.
En Mxico, en particular, se han creado tribunales constitucionales ad hoc
para la tutela de la Constitucin estatal, o bien se ha confiado su garanta al
rgano cspide de la organizacin judicial o a una especfica sala constitucional. Igualmente, se ha establecido un abigarrado conjunto de instrumentos
procesales para la salvaguarda de los derechos humanos, la proteccin de la
divisin de poderes en sus vertientes horizontal y vertical, la regularidad del
ordenamiento jurdico, la omisin inconstitucional del legislador, el control
previo de constitucionalidad, y la cuestin de inconstitucionalidad, todo ello
en sistemas de control de constitucionalidad, que de manera reciente han
evolucionado hacia sistemas de naturaleza mixta, que hacen convivir modalidades de control concentrado con un renovado control difuso de constitucionalidad producto de la reforma constitucional de junio de 2011 y de los
recientes desarrollos jurisprudenciales de nuestro mximo tribunal (vase voz
justicia constitucional local).
Csar Astudillo
Defensor
Vocablo que proviene del latn defendere, que tiene la connotacin de rechazar,
proteger o resguardar, por lo que hace referencia a la persona que realiza esa
accin a favor de s mismo o de otro. La amplitud del significado se ve restringida, no obstante, segn las circunstancias: as, en el derecho penal sustantivo
se habla de la legtima defensa propia y a favor de tercero, segn se despliegue
la accin de proteger de la lesin a bienes jurdicos pertenecientes al mismo
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sujeto u otro de una agresin, ya sea para hacerla cesar o para evitar que se
presente cuando es inminente.
Pero es en el campo de los procedimientos en donde el concepto adquiere
amplia relevancia para denotar a la persona que acta, alega o representa a
otra que es sujeto o parte en un procedimiento.
Garca Ramrez (Curso de derecho procesal penal), hace una interesante referencia de la figura del defensor en Grecia, Roma y otros pases, y cmo fue
incorporndose en las legislaciones occidentales. Resulta interesante lo que seala Mommsen: La defensa originaria fue, a no dudarlo, la audefensa, y esta
autodefensa, sin asistencia jurdica ajena, y sobre todo, como concurrente con
la asistencia jurdica ajena, fue cosa que se conoci en todas las pocas. Pero,
adems de ella y al lado de ella, apareci desde bien temprano el procurador
o agente, el patronus, de una manera esencialmente idntica como apareci
en el procedimiento civil (Derecho penal romano).
Como sea que fuere, es el campo de los procedimientos penales en el que
la figura del defensor del acusado se ha convertido en una exigencia, y a nuestro juicio resulta un imperativo si se considera lo siguiente:
1) En la actualidad, el procedimiento penal asume formas que requieren
que una persona letrada en leyes participe a favor del acusado; este, salvo
casos de excepcin, desconoce las formalidades propias de los actos que constituyen aqul, as como la trascendencia que tienen respecto de su persona.
2) En ocasiones corresponde al acusado probar o acreditar algo relacionado con los hechos que se ventilan en el proceso, debiendo existir alguien que
lo asesore, gue o asuma la tarea de hacer llegar a conocimiento del juzgador
los elementos respectivos: v. gr. quien invoca haber lesionado como repulsa a
una agresin sufrida.
3) El moderno procedimiento penal exige la figura del acusador, representado en la persona de un agente del ministerio pblico o de un fiscal, quien
posee conocimientos tcnico-jurdicos en la concreta rama general del derecho penal. La igualdad procesal que debe imperar en el procedimiento criminal exige, pues, que el acusado cuente con alguien que sea poseedor de la
misma ciencia. Si no existiera esa paridad de conocimientos entre acusador
y acusado-defensor, existira un desequilibrio procesal, que necesariamente
conducira a resolucin injusta en contra del acusado.
Estas cuestiones han obligado a que las Constituciones modernas, de una
forma o de otra, exijan la presencia del defensor del acusado dentro de los
procedimientos penales bajo una de dos opciones: la designacin de un defensor particular o la designacin de un defensor del Estado (defensor pblico
o de oficio).
La Constitucin Poltica mexicana respecto del imputado refiere en el
art. 20, apartado B, frac. VIII, lo siguiente: Tendr derecho a una defensa
adecuada por abogado, al cual elegir libremente incluso desde el momento
de su detencin. Si no quiere o no puede nombrar un abogado, despus de
haber sido requerido para hacerlo, el juez le designar un defensor pblico.
Entonces, el que representa al imputado puede ser un defensor particular
o un defensor pblico, y si bien procesalmente tienen los mismos derechos y
Defensor
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Defensor
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persona inculpada de delito tiene derecho a las siguientes garantas mnimas: d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido
por un defensor de su eleccin o de comunicarse libre y privadamente con su
defensor; derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no segn la legislacin interna, si el inculpado
no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley (Convencin Americana sobre Derechos Humanos Pacto de
San Jos de Costa Rica, art. 8.2.d) y e), entre otros.
A propsito de garantas necesarias para su defensa, del principio de
contradiccin dentro del proceso penal y de la igualdad entre las partes, Ferrajoli (Derecho y razn) seala la defensa, esto es, el acusado y su defensor deberan contar con iguales recursos tcnicos y materiales con los que cuenta el
acusador.
La figura del defensor penal no debe ser confundida con servidores pblicos, cuya misin es proteger a los ciudadanos de las arbitrariedades de las
autoridades pblicas: el Ombudsman (Defensor del pueblo), porque ste no representa en juicio penal a una persona en lo particular ni asume los deberes y
derechos de un defensor.
Mara Teresa Prez Cruz
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las actividades de los DP cada vez ms hacia la garanta global de los derechos
humanos).
La experiencia latinoamericana confirma la progresiva difusin de la institucin del DP y la progresiva mutacin de su rol: de controlador (de la legalidad) de la administracin pblica a tutor y promotor de los derechos (no
solo de los consolidados derechos civiles y polticos, sino de nuevas situaciones
subjetivas y de algunas categoras de sujetos desfavorecidos o tradicionalmente discriminados).
Giorgia Pavani
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As, en todos los juicios o procedimientos en que una persona indgena sea
parte de manera individual o colectiva, el operador jurdico est obligado a
juzgar a partir de la cosmovisin indgena.
El ejercicio pleno del derecho de defensa, desde la perspectiva indgena,
implica atender a las costumbres y caractersticas culturales de cada etnia o
comunidad indgena (dependiendo de cada legislacin estadual, podrn considerarse dictmenes para conocer la cultura, tradiciones y costumbres especiales de cada comunidad) siempre y cuando no sean incompatibles con los
derechos fundamentales reconocidos en el estndar del derecho internacional
de los derechos humanos ni de los constitucionalmente reconocidos por cada
Estado.
Para la comprensin del derecho de defensa en la perspectiva indgena,
debe decirse que se considera como tal a aquella persona que se adscriba y
autorreconozca como indgena criterio de conciencia de identidad; esto
es, que asuma como propios los rasgos sociales y las pautas culturales que
caracterizan a los miembros de esas comunidades; la calidad indgena de una
persona se acredita con su sola manifestacin, de manera que el tema del lenguaje no es condicin para considerar a una persona indgena, ya que se debe
atender a su cosmovisin a partir de una diversidad cultural y de un criterio
basado en diferencias no solo culturales o econmicas, sino en relacin con
el acceso para ejercer sus derechos. As, el derecho se basa en un modelo de
respeto a las diferencias culturales.
Para la Organizacin de las Naciones Unidas, las poblaciones indgenas
se llaman tambin primeros pueblos, pueblos tribales, aborgenes y autctonos. El da nueve de agosto es considerado como el Da Internacional de
los Pueblos Indgenas. Entre los instrumentos internacionales ms relevantes
se encuentran la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de
los Pueblos Indgenas; el Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en
Pases Independientes, el Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos, el Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Convenio para la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer, la Convencin sobre los Derechos del Nio,
la Convencin sobre la Diversidad Biolgica. En el estndar internacional
deben considerarse las costumbres, tradiciones, el sistema jurdico nacional
del estado en el que ocurran los hechos o se ventile la controversia, la regulacin jurdica indgena en particular y las normas del sistema internacional de
los derechos humanos. Desde la perspectiva del derecho internacional de los
derechos humanos, se destaca que en la medida en que sea compatible con
el sistema jurdico nacional e internacional, deben respetarse los mtodos a
los que los pueblos interesados recurren tradicionalmente para solucionar las
controversias entre sus integrantes.
En todo proceso judicial o administrativo es obligacin de las autoridades
pronunciarse en torno al reconocimiento de la calidad indgena de alguna de
las partes que intervengan en el proceso; de igual forma, es obligacin indagar
respecto cules son las costumbres y especificidades de la comunidad a la que
se vincula la persona y que en todo caso hayan podido influir en el desarrollo
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Democracia constitucional
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Democracia constitucional
La democracia constitucional es un modelo de organizacin estatal que adquiri forma despus de la Segunda Guerra Mundial y que fue cobrando
fuerza como paradigma de organizacin poltica ideal y, en algunos pases,
real en Occidente. Este modelo de organizacin persigue dos objetivos analticamente distintos: limitar el poder poltico y, al mismo tiempo, distribuirlo
entre los ciudadanos, sobre la base de una garanta efectiva de los derechos
fundamentales de libertad (civiles), polticos y, sobre todo, sociales de los
individuos que integran la colectividad poltica. Desde un punto de vista de
diseo institucional, para lograr ese objetivo el modelo rene los siguientes
elementos:
a) La existencia de una Constitucin preferentemente escrita, que
es la norma suprema del ordenamiento jurdico y poltico, y cuyo contenido
est protegido mediante la garanta de la rigidez (que es un procedimiento
agravado, diferente al que se requiere para modificar las leyes ordinarias, para
poder reformar el contenido de la Constitucin). Esto ltimo tiene como
finalidad ofrecer estabilidad a las normas constitucionales, lo cual es un elemento que contribuye a la seguridad jurdica. El documento constitucional
puede incluir como parte de su contenido a normas provenientes de otros
ordenamientos, como es el caso de los tratados internacionales en materia de
derechos humanos, dando lugar a lo que se conoce como bloque de constitucionalidad. Cuando ello sucede, la norma suprema del ordenamiento est
compuesta por ese conjunto de elementos normativos;
b) El contenido bsico de la Constitucin (o del bloque constitucional)
es, por un lado, el principio de la separacin de poderes (en donde el Poder
Legislativo juega un papel ms relevante que el Ejecutivo, en cuanto creador
de las normas colectivas y principal detentador de la representacin poltica,
y el Poder Judicial es el garante ltimo del principio de imparcialidad) y, por el
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Democracia constitucional
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est facultada para ampliar el trmino, en la medida en que resulte estrictamente necesaria.
Terminada la instruccin del procedimiento, se pondr el expediente a la
vista del denunciante, por un plazo de tres das naturales, y por otros tantos a
la del servidor pblico y sus defensores, a fin de que tomen los datos que requieran para formular alegatos, que debern presentar por escrito dentro de
los seis das naturales siguientes a la conclusin del segundo plazo mencionado.
Si de las constancias se desprende la inocencia del encausado, las conclusiones de la Seccin Instructora propondrn que se declare que no ha lugar a
proceder en su contra por la conducta o el hecho materia de la denuncia, que
dio origen al procedimiento.
Pero si lo que se desprende es la responsabilidad del servidor pblico, las
conclusiones de la Seccin Instructora propondrn lo siguiente:
Que est legalmente comprobada la conducta o el hecho materia de la
denuncia; que se encuentra acreditada la responsabilidad del encausado; la sancin que deba imponerse de acuerdo con el art. 8o. de la Ley Federal de
Responsabilidades de los Servidores Pblicos, y que en caso de ser aprobadas
las conclusiones se enve la declaracin correspondiente a la Cmara de Senadores, en concepto de acusacin, para los efectos legales respectivos.
Las conclusiones contendrn, asimismo, las circunstancias que hubieran
concurrido en los hechos; una vez emitidas las conclusiones, la Seccin Instructora las entregar a los secretarios de la Cmara de Diputados para que
den cuenta al presidente de la misma, quien anunciar que dicha Cmara
debe reunirse y resolver sobre la imputacin, dentro de los tres das naturales
siguientes.
El da sealado para que la Cmara de Diputados se rena y resuelva
sobre la imputacin se erigir en rgano de acusacin, previa declaracin de
su presidente. En seguida, la Secretara dar lectura a las constancias procedimentales o a una sntesis que contenga los puntos sustanciales de stas, as
como a las conclusiones de la Seccin Instructora. Acto seguido, se conceder
la palabra al denunciante, y en seguida al servidor pblico o a su defensor, o
a ambos si alguno de stos lo solicitara, para que aleguen lo que convenga a
sus derechos. El denunciante podr replicar y, si lo hiciera, el imputado y su
defensor podrn hacer uso de la palabra en ltimo trmino. Retirados el denunciante y el servidor pblico y su defensor, se proceder a discutir y a votar
las conclusiones propuestas por la Seccin Instructora.
Si la Cmara de Diputados resolviera que no procede acusar al servidor pblico, ste continuar en el ejercicio de su cargo. En caso contrario, se
le pondr a disposicin de la Cmara de Senadores, a la que se remitir la
acusacin, designndose una comisin de tres diputados para que sostengan
aqulla ante el Senado.
Una vez recibida en la Cmara de Senadores la acusacin en el juicio poltico, se turnar a la Seccin de Enjuiciamiento, la que emplazar a la Comisin de Diputados encargada de la acusacin y al acusado y a su defensor. Ello
para que presenten por escrito sus alegatos dentro de los cinco das naturales
siguientes al emplazamiento.
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Derecho a la alimentacin
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Con alegatos o sin ellos, la Seccin de Enjuiciamiento debe emitir sus conclusiones tomando en cuenta las consideraciones hechas en la acusacin y los
alegatos que en su caso se hubieran formulado, proponiendo la sancin que
en su concepto deba imponerse al servidor pblico y expresando los preceptos
legales en que se funde.
La Seccin de Enjuiciamiento tiene la atribucin de escuchar directamente a la Comisin de Diputados que sostiene la acusacin y al acusado y
su defensor.
La Seccin de Enjuiciamiento podr disponer la prctica de otras diligencias que considere necesarias para integrar sus propias conclusiones.
Emitidas las conclusiones, la Seccin de Enjuiciamiento las entregar a la
Secretara de la Cmara de Senadores.
Recibidas las conclusiones por la Secretara de la Cmara de Senadores,
su presidente anunciar que debe erigirse sta en jurado de sentencia dentro
de las 24 horas siguientes a la entrega de dichas conclusiones, procediendo la
Secretara a citar a la Comisin de Diputados que sostiene la acusacin y al
acusado y a su defensor.
En la fecha y hora sealadas para la audiencia, el presidente de la Cmara
de Senadores la declarar erigida en jurado de sentencia, la Secretara dar
lectura a las conclusiones formuladas por la Seccin de Enjuiciamiento.
A continuacin, se conceder la palabra a la Comisin de Diputados, al
servidor pblico o a su defensor, o a ambos. Concluido lo anterior, se retirarn
el acusado y su defensor, pero permanecern los diputados en la sesin, pues
en seguida se proceder a discutir y a votar las conclusiones y a aprobar los
que sean los puntos de acuerdo, que en ellas se contengan. Una vez que se
tenga una determinacin, el presidente har la declaratoria que corresponda.
La decisin que emite el Senado en materia de juicio poltico al erigirse en
jurado de sentencia, es un acto meramente judicial por la obligacin de observar las formalidades y solemnidades del procedimiento, el que sigue siendo judicial en cuanto a los motivos en que se funda, pero administrativo en cuanto
a su objeto. Si la resolucin que se dicte en el juicio poltico es condenatoria,
se sancionar al servidor pblico con destitucin. Tambin podr imponrsele
inhabilitacin para el ejercicio de empleos, cargos o comisiones en el servicio
pblico desde uno hasta veinte aos.
Manuel Gonzlez Oropeza
Derecho a la alimentacin
Por derecho a la alimentacin se entiende el derecho a tener acceso, de manera regular y permanente, a una alimentacin adecuada, tanto desde el punto
de vista cuantitativo como cualitativo. Estos dos perfiles diferentes del derecho
a la alimentacin implican el derecho fundamental del individuo a un acceso
suficiente a una alimentacin segura; es decir, sin riesgos para su salud. En
este sentido, podemos decir que cada persona tiene derecho a la seguridad
alimentaria, entendiendo por esta un derecho bidimensional, que comprende
tanto el perfil del acceso, la llamada food security, cuanto el derecho a consumar
un alimento que sea sano, lo que se llama food safety. En las fuentes jurdicas, el
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Derecho a la alimentacin
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Derecho a la alimentacin
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luntarias adoptadas en 2004 por todos los estados miembros de la FAO para
realizar progresivamente el derecho a la alimentacin.
Derecho a la alimentacin (derecho europeo). En el marco europeo, que
es siempre un mbito regional, el Convenio Europeo de Derechos Humanos,
de 1950, no hace una referencia explcita a un derecho a la alimentacin, pero
goza indirectamente de la proteccin ofrecida a otros derechos, y principalmente el derecho a la vida (art. 2) y la prohibicin de la tortura (art. 3).
Asimismo, por los Estados miembros de la Unin Europea, la Carta de
Derechos Fundamentales, aunque no mencionando el derecho a la alimentacin, consagra toda una serie de principios que lo incluyen como proyeccin
del bien jurdico que estos mismos expresamente protegen, es decir: la dignidad humana (art. 1), el derecho a la vida (art. 2), el derecho a la integridad de
la persona (art. 3) y la prohibicin de la tortura y de las penas o los tratos inhumanos o degradantes (art. 4). Ademas de este perfil implcito de proteccin
de la alimentacin como food security, la Unin Europea prev tambin una
perspectiva explcita y acentuada de food safety, y, con el reglamento n. 178/02
ha consagrando claramente el derecho a la seguridad alimentaria, que goza
de proteccin tambin en va de precaucin, dando as lugar a una rama
completamente nueva de derecho de la Unin Europea, y, por el principio de
supremaca, tambin del derecho interno de los Estados miembros, que es el
derecho alimentario.
Derecho a la alimentacin (derecho comparado). Si se hace un anlisis
comparado sobre la afirmacin del derecho en las Constituciones nacionales,
incluidos los Estados que contemplan las citadas normas internacionales en
materia de proteccin del derecho en su bloque constitucional, y por consecuencia deben cumplir con ellas, sealamos la existencia de dos categoras:
por un lado, la categora de los Estados que no incluyen el derecho a nivel
constitucional y, por otro lado, la de los Estados que hacen una referencia
explcita al derecho. La decisin de reafirmar explcitamente el derecho en el
texto de su Constitucin corresponde, en este caso, al deseo de reafirmar an
ms su fuerza en el plano interno. En esta segunda categora todava hay que
matizar entre las Constituciones que afirman el derecho de forma general y
las que lo prevn tanto de manera general como con respecto a ciertos grupos
particularmente vulnerables de la poblacin.
En el primer grupo se colocan la Constitucin de Bolivia (art. 16), Bangladesh (art. 15 y art. 18), Congo (art. 34), Etiopa (art. 90), Hait (art. 22),
India (art. 47), Malawi (art. 13), Mxico (art. 4 y art. 27), Nicaragua (art. 63),
Nigeria (art. 16), Pakistn (art. 38), Repblica Dominicana (art. 8), Repblica
Islmica de Iran (art. 5 y art. 43), Rusia, Sri Lanka (art. 27), Ucrania (art. 48)
y Uganda (art. 14).
En el segundo grupo es posible incluir las Constituciones que hacen una
mencin especfica del derecho con respecto a ciertos grupos particularmente
vulnerables de la poblacin, como la Constitucin de Paraguay, con relacion
a los nios, que tienen derecho a que la familia, la sociedad y el Estado garanticen una proteccin contra la desnutricin (art. 54), y las personas de tercera
edad, que gozan de una proteccin integral a cuyo efecto la familia, la sociedad y los poderes pblicos promovern su bienestar mediante servicios asis-
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Derecho a la diferencia
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Derecho a la diferencia
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Derecho a la familia
La Real Academia Espaola define a la familia como el Grupo de personas
emparentadas entre s que viven juntas. Conjunto de ascendientes, descendientes, colaterales y afines de un linaje. Hijos o descendencia.
La familia es un grupo de personas ligadas por lazos de parentesco, y a los
adultos se les atribuye la responsabilidad del cuidado de los hijos. Esos lazos de
parentesco se establecen, bien porque todos descienden de un tronco comn,
o se crean con motivo del matrimonio.
Las relaciones familiares siempre has sido reguladas por el derecho, establecindose puntualmente los derechos y obligaciones de los miembros que
conforman la familia: tradicionalmente, en las sociedades occidentales, esas
relaciones familiares han estado asociadas al matrimonio. As se conform el
derecho de familia, que contiene todas esas normas que regulan las relaciones
entre los miembros de la familia.
Sin embargo, a partir de la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre se plantea el reconocimiento de que todas las personas
tienen el derecho a constituir una familia, considerando a sta como el elemento fundamental de la sociedad, y por ser la familia una de las instituciones
jurdicas y polticas rectoras de la vida en sociedad debe ser protegida.
Asimismo, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos seala que
todos los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, sin
restriccin alguna, por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse
y a fundar una familia, en la que disfrutarn de iguales derechos en cuanto
al matrimonio, durante el mismo y en caso de su disolucin. Tambin este
instrumento internacional considera a la familia como el elemento natural y
fundamental de la sociedad, por lo que establece para el Estado la obligacin
de protegerla.
A partir de estas declaraciones, con el reconocimiento, tanto de la importancia que la familia tiene para el buen desarrollo de una sociedad como de
la necesidad de que el Estado la proteja, se fortalece el reconocimiento de que
todas las personas tienen el derecho a tener una familia, y el Estado les debe
garantizar plenamente el goce de ese derecho.
El derecho de las personas a tener una familia se convalid en posteriores
instrumentos internacionales. As, tanto en la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos como en el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales, y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en todos
ellos se afirma que la familia es el elemento natural y fundamental de la socie-
Derecho a la familia
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Derecho a la familia
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Derecho a la informacin
cin identificable de los rasgos fsicos de una persona sobre cualquier soporte
material, y el art. 17 identifica el derecho a la imagen como Toda persona
tiene derecho sobre su imagen, que se traduce en la facultad para disponer de
su apariencia autorizando, o no, la captacin o difusin de la misma.
Como todo derecho, y en particular como derecho de la personalidad,
esta facultad encuentra lmites generales y particulares, que se reflejan en la
propia personalidad del titular de la imagen y en las circunstancias concretas
de la captacin y difusin.
Elvia Luca Flores valos
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Derecho a la informacin
El derecho a la informacin encuentra su ms claro antecedente en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, en cuyo art. 19 se
establece que Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin; este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones,
el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas sin limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin. Esta garanta tambin
es reconocida, con ligeras modificaciones, por otros instrumentos internacionales, tales como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art.
19.2) y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 13.1). De los
mencionados instrumentos internacionales se desprende que junto al derecho
de no ser molestado por las propias opiniones, el objeto de la comunicacin
son ya ideas, opiniones e informaciones sobre las que se proyectan las facultades de investigar, difundir y recibir. Destaca la incorporacin de los conceptos
recepcin e investigacin, y el de informacin, que se suma a las libertades de
opinin y expresin, dndole un contenido ms amplio.
La evolucin que tuvieron los medios de comunicacin e informacin durante el siglo XX, con la invencin del telgrafo, el telfono, la radio, el cine,
la televisin, hasta llegar al surgimiento de las computadoras y el internet,
ampli y modific la capacidad de los seres humanos de comunicarse. Este
avance tecnolgico hizo necesario reformular la concepcin original de la libertad de expresin, que protega principalmente al emisor de la informacin,
es decir, la persona que expresa sus ideas y pensamientos, frente a la eventual
intervencin de un tercero autoridad o persona, que pretenda impedrselo, para ampliar su mbito de proteccin a los receptores de la informacin,
adquiriendo as un nuevo alcance.
Para Jorge Carpizo, el derecho a la informacin es la libertad de expresin
que ampla su mbito para perfeccionarse, para definir facultades que realmente la hagan efectiva, para incorporar aspectos de la evolucin cientfica y
cultural de nuestros das, y que es indispensable tener en cuenta para fortalecer y garantizar a la sociedad informacin veraz y oportuna como elemento
indispensable del Estado democrtico y plural. Para explicar esta evolucin
establece un modelo de crculos concntricos, en el que en un primer crculo se
encuentra la libertad de pensamiento; en un segundo crculo, que engloba al
primero, se contiene la libertad de expresin; en un tercer crculo se encuentra
la libertad de imprenta, y un cuarto crculo, ms amplio, que engloba a los
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otros tres, y que es el derecho a la informacin. Los crculos exteriores van ampliando los derechos y las libertades con la finalidad de hacerlos ms efectivos
(Constitucin e informacin).
Sergio Lpez Aylln seala que el derecho a la informacin (contenido
en la libertad de expresin en sentido amplio) es la garanta que tienen las
personas de conocer de manera activa es decir, investigando o pasiva
recibiendo las ideas, opiniones, hechos o datos que se producen en la
sociedad, y que les permiten formarse su opinin dentro de la pluralidad, diversidad y tolerancia que supone una sociedad democrtica. Resulta entonces
que la libertad de expresin, en su concepcin contempornea, comprende
tres libertades interrelacionadas: las de buscar, difundir y recibir informaciones
e ideas; la proteccin alcanza tanto aquellos que expresan y difunden sus ideas
o pensamientos como a quienes las reciben, y aun a quienes desean investigarlas (El acceso a la informacin como derecho fundamental: la reforma al artculo 6o. de la
Constitucin mexicana).
Por su parte, para Hctor Fandez Ledesma, de la Declaracin Universal
se pueden apreciar dos elementos fundamentales, que deben ser examinados
en forma separada: en primer lugar, la libertad de expresin propiamente
dicha, en cuanto vehculo para manifestar nuestras inquietudes, opiniones o
ideas, y, en segundo trmino la libertad de informacin, como medio para
buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole. Precisa que se
han distinguido dos subespecies de la libertad de expresin: a) la libertad de
expresin propiamente tal o la libertad de opinin, la que estara configurada
por la libertad de pensamiento o la libertad ideolgica, y b) el derecho a
la informacin en su doble vertiente, que permite comunicarla y recibirla.
Mientras en el primer caso el objeto de proteccin es la idea, en el segundo lo
sera la noticia, o el dato (Los lmites de la libertad de expresin).
El derecho a la informacin, en tanto derecho humano fundamental que
se encuentra reconocido en varios tratados internacionales, obliga a los Estados que los han suscrito por formar parte de su derecho interno, as como
en diversas Constituciones polticas, como la mexicana (art. 6o.), permite a
cualquier persona, en relacin con el Estado, buscar, recibir o difundir informaciones, opiniones e ideas por cualquier medio, y que tal persona tiene
frente al Estado un derecho a que ste no le impida buscar, recibir o difundir informaciones, opiniones e ideas por cualquier medio. En caso de una
violacin por parte del Estado, la persona tiene una competencia especfica
para su proteccin, que en el caso mexicano se configura a travs del juicio
de amparo.
A la obligacin del Estado de abstenerse tiene adicionalmente la obligacin positiva de garantizar al individuo el acceso a una informacin, que, por
serle til y beneficiosa, constituye un bien jurdico; en tanto derecho subjetivo,
es un derecho individual y pblico que posee una proyeccin social, debido a
que se encuentra indisolublemente unido al inters social y garantiza el pluralismo ideolgico de la sociedad. Contempla la intervencin del Estado para
tutelarlo, asumiendo la obligacin de cuidar que la informacin que llega a la
sociedad sea veraz y refleje la realidad y tenga un contenido que le permita
una participacin informada en la atencin de los problemas nacionales.
Derecho a la informacin
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Se debe precisar que el objeto sobre el que recae el derecho a la informacin no se limita nicamente a las noticias, sino que su objeto es ms amplio,
extendindose a datos, hechos, comentarios y juicios, cualquiera que sea la
forma que revistan y el medio por el que se transmitan. Otro aspecto importante del derecho a la informacin es la difusin, que debe ser sin limitacin
de fronteras y por cualquier medio de expresin, circunstancia que implica
reconocer la universalidad en la difusin de las informaciones.
El derecho a la informacin tambin reconoce el derecho de todas las
personas a tener acceso a la informacin de inters pblico, por lo que es
obligacin de todo Estado democrtico no obstaculizar o restringir el ejercicio
de ese derecho, as como es su responsabilidad facilitar el acceso a la informacin en poder de las distintas instituciones pblicas. sta es una modalidad
clave mediante la cual se cumple el derecho a la informacin. En Amrica
Latina, la tendencia ha sido ampliar las funciones del Estado en la garanta
de los derechos informativos, reconociendo que, adems de garante, es una
fuente de informacin, como lo resolvi la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en el caso Claude Reyes y otros vs. Chile, indicando que el art. 13
del Pacto de San Jos establece el derecho de todas las personas a pedir informacin y la obligacin del Estado de proveerla sin necesidad de acreditar un
inters directo para obtenerla o una afectacin personal, salvo en los casos en
que se aplique una legtima restriccin.
Luis Ral Gonzlez Prez
Derecho a la informacin
(jurisprudencia constitucional)
En el derecho constitucional comparado, el derecho a la libertad de informacin es una herencia del siglo diecinueve, que ha penetrado en el derecho constitucional. La mayora de las Constituciones democrticas y cartas
de derechos humanos en el mundo establecen a la libertad de informacin
como una libertad interrelacionada con la libertad de expresin. El derecho
a la libertad de informacin es necesario para ejercer ideas y opiniones que
contribuyan a la pluralidad democrtica.
Para Thomas Emerson, la libertad de expresin est integrada por un
conjunto de derechos que van desde el derecho a formarse y poseer las propias creencias y comunicarlas por cualquier medio, pasando por los de audiencia e investigacin y de acceso a la informacin, hasta los derechos de
reunin y asociacin.
El desarrollo normativo de estas Constituciones en las diversas regiones
del mundo ha sido influenciado por el propio desarrollo del derecho a la informacin en el art. 19 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos
de 1948 y el art. 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de
1966. La doctrina tradicional de interpretacin del derecho a la informacin
en estos tratados comprende el concepto de informacin como aquella que
proviene de los medios de comunicacin, y que tiene el carcter de contribuir
al inters general democrtico.
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Derecho a la informacin
(jurisprudencia europea)
El derecho a la informacin se encuentra previsto en gran parte de las Constituciones de los Estados europeos; es reconocido en la Carta de Derechos
Humanos de la Unin Europea en el art. 11 y en el Convenio Europeo de
Derechos Humanos en el art. 10. La larga tradicin del derecho a la libertad
de informacin europea se distingue por el inseparable vnculo con la libertad de expresin, en el que comparten su justificacin y aplicacin. La libertad
de informacin es, por lo tanto, un pilar fundamental en el marco de la idea de
democracia liberal europea.
En el Convenio Europeo de Derechos Humanos, art. 10, los Estados parte
decidieron establecer una relacin filial de las libertades informativas, donde
la libertad de expresin comprende la libertad de opinin y la libertad de recibir o de comunicar informes o ideas. De manera que la interpretacin de
la justificacin de la libertad de informacin se hace a travs de las razones
democrticas que sostienen la defensa de la expresin.
El art. 10, prrafo 2, del Convenio, prev que los lmites conllevan deberes y responsabilidades y ciertas formalidades, condiciones, restricciones o
sanciones previstas por la ley. El Convenio enumera lmites a la libertad de
informacin concretos: la seguridad nacional, la integridad territorial o la
seguridad pblica, la defensa del orden y la prevencin del delito, la proteccin de la salud o de la moral, la proteccin a la reputacin o de los derechos
ajenos, para impedir la divulgacin de informacin confidenciales o para garantizar la autoridad y la imparcialidad del poder judicial.
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha interpretado el derecho
a la informacin establecido en el Convenio Europeo de Derechos Humanos
desde el papel clave que juega la prensa en la sociedad democrtica. Ha dicho
que en el ejercicio del derecho del pblico a obtener informacin, opiniones
e ideas la prensa no debe rebasar los lmites de sus deberes y responsabilidades cuando difunde informacin e ideas de todos los aspectos del inters
pblico. Esto lo ha dicho en casos como Zana v. Turqua, 1997; Von Hannover v. Alemania, 2012; Axel Springer v. Alemania, 2012; Handyside v. Reino
Unido, 1976.
El derecho de la prensa incluye la libertad de recibir ideas e informacin,
ya que de otra forma no podra llevar a cabo su papel de contrapeso del poder.
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una violacin del art. 5.2 respecto de familiares de vctimas (caso Bmaca Velsquez). Por otra parte, se declar la violacin a la integridad personal de periodistas por las afectaciones en su profesin sufridas como consecuencia de
actos de hostigamiento de particulares mientras trataban de ejercer su labor
(caso Luisiana Ros y otros y Perozo y otros), as como respecto de personas
que no pudieron acceder a las tcnicas necesarias para resolver problemas de
salud reproductiva (caso Atravia Murillo).
En cuanto a la separacin fsica de condenados y procesados garantizada
por el art. 5.4 de la CADH, la Corte solamente encontr violacin en pocos
casos, afirmando que atenta con el derecho a la presuncin de inocencia.
Sostiene que se requieren medidas ms adecuadas que la sola separacin de
celdas, colocando a los detenidos en diferentes secciones de un centro de detencin o, incluso, de ser posible en distinto centro (caso Yvone Neptune).
Tambin la Corte, aunque no declara violacin del art. 5.4, se pronunci en
casos de necesidad de separar personas que se encuentran detenidas por incumplimiento de ley migratoria de carcter civil de aquellas alcanzadas por el
sistema penal (caso Vlez-Loor).
En cuanto a la separacin de nios, nias y adolescentes de adultos exigida por el art. 5.5 en casos en los que pueden ser procesados, la Corte determin que esto requiere medidas especiales de proteccin (art. 19, CADH), entre
ellas: instituciones, jueces y procedimientos diferentes, as como tener como
objetivo la bsqueda de rehabilitacin (OC-17 caso Instituto de Reeducacin
del Menor).
En cuanto al concepto de reforma y readaptacin social de los condenados como finalidad esencial de la pena privativa de libertad descrita en el art.
5.6, la jurisprudencia de la Corte es escasa. En algn caso la Corte afirm
que las graves condiciones de detencin de nios (violencia, abuso, corrupcin, promiscuidad, etc.) no logran cumplir el objetivo de rehabilitacin para
regresar a la vida social. Como medida de reparacin se orden asistencia vocacional y programas especiales de educacin para las vctimas (caso Instituto
de Reeducacin del Menor).
Finalmente, cabe solo mencionar que en el marco de su funcin cautelar,
ambos rganos del sistema cuentan con numerosas decisiones de proteccin
de beneficiarios con riesgo inminente de sufrir dao irreparable a la integridad personal, y ha sido un mecanismo que ha salvado numerosas vidas
(ejemplo, CIDH Medidas Cautelares. Ananas Laparra Martnez, preso que
luchando por su inocencia obtuvo su libertad por condiciones de salud a travs de medidas cautelares. Caso de fondo pendiente de decisin).
Alejandra Gonza
Derecho a la intimidad
El derecho a la proteccin de datos personales tiene un origen marcadamente
europeo, surge en la dcada de 1970 en Alemania como autodeterminacin
informativa. Se define como el control sobre los propios datos, traducido en
el haz de facultades (acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin, conocidos
como derechos ARCO) necesario para que resulte verdaderamente efectivo,
Derecho a la intimidad
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Derecho a la intimidad
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ble, y ii) que no haya alternativa o medios legislativos menos lesivos para
lograr ese inters.
Esta proteccin tambin ha amparado a sujetos no religiosos para efectos
de manifestaciones pacifistas; por ejemplo, en contra de la guerra de Vietnam.
El trato indistinto entre creencias religiosas y no religiosas parece confuso dogmticamente, y podra llevar a pensar en la necesidad de definir lo que es una
religin. Pero la indefinicin del concepto no afecta la proteccin de los derechos. De hecho, un enfoque similar es asumido por la jurisprudencia europea
y canadiense, siendo esta ltima ms detallada, al optar por evaluar la sinceridad de la creencia junto con el nexo entre la religin y ciertas prcticas. Por
eso los demandantes no tienen la carga de mostrar la importancia teolgica
de su creencia, y solo deben demostrar que su creencia personal y subjetiva
(religiosa o no) es sincera.
En Estados Unidos el uso de smbolos religiosos por parte de los empleados pblicos est protegido. La jurisprudencia estadounidense ha determinado que los empleadores estatales deben ofrecer un lugar razonable para
la prctica religiosa o probar que esas prcticas han impuesto un undue hardship
al empleador. De manera similar ocurre en Canad, donde los empleadores
deben ajustar el lugar de trabajo y las regulaciones que tengan un impacto
desproporcionado en ciertas minoras religiosas; es decir, dotar de unas condiciones razonables a estos grupos. Sin embargo, son admisibles las restricciones
de buena fe resultantes de una necesidad ocupacional; por ejemplo, la prohibicin de usar turbante porque el trabajo requiere el uso del casco. En el caso
de empleadores privados, en los Estados Unidos se ha considerado que no hay
lmites constitucionales a la posibilidad de los empleadores de restringir el uso
de ropa o smbolos religiosos. No obstante, las restricciones previstas para empleadores pblicos son aplicables si el empleador tiene ms de 15 empleados.
Adicionalmente, la jurisprudencia ha considerado que los empleadores deben
garantizar el derecho al da de guardar por razones religiosas.
En cuanto a la proteccin a los derechos de los estudiantes, desde hace
ms de treinta aos las cortes federales estadounidenses concluyeron que la
neutralidad de las escuelas en temas religiosos no rie con la potestad de exponer a los estudiantes a diferentes perspectivas en el currculo, incluso si ellas
van en contra de las inclinaciones religiosas de las familias de los nios. Lo
ms importante es no obligar a los estudiantes a afirmar o negar una creencia
religiosa determinada. Algunos eventos que s podran afectar los derechos de
los estudiantes seran la instalacin de smbolos religiosos aunque fueran financiados por privados (por ejemplo, los 10 mandamientos) o la participacin
de un ministro de una religin especfica en un evento escolar (como la graduacin), porque en ambos casos se ejerce sobre los estudiantes una presin
indirecta y velada que puede ser tan poderosa como una obligacin.
En Amrica Latina los conflictos han sido mucho menores dado el contexto sociocultural, y, en general, reproducen problemas similares a los ya
enunciados. Sin embargo, la regin cuenta con pases que tienen religin oficial (Costa Rica), y con uno que prohibi hasta hace muy poco la religin
(Cuba). Adems, uno de los aspectos ms interesantes de sus debates tiene
que ver con la confusin entre libertad religiosa y proselitismo poltico que
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eventualmente ha llevado a cancelar la autorizacin a muchas congregaciones en pocas de agitacin poltica y con la proteccin de las comunidades
indgenas tanto en sus usos y costumbres como frente a religiones que adelantan procesos de evangelizacin que amenazan a las culturas originarias. Sin
embargo, la tendencia normativa hacia la adopcin del principio de pluralismo est presente, con lo cual la jurisprudencia parece inclinarse a dar una
proteccin a todos los grupos que puedan coexistir en democracia y a brindar
atencin especial a los pueblos indgenas.
Ethel Nataly Castellanos Morales
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La CIDH ha reconocido que los Estados tienen la obligacin de controlar a los grupos que discriminan, promueven el odio religioso, persiguen u
obstaculizan el ejercicio de derechos religiosos. Pero en ocasiones han sido los
mismos Estados quienes directamente han afectado ese derecho. Por ejemplo,
la CIDH constat obstculos para ciertas religiones (Testigos de Jehov en
Argentina y Paraguay, comunidad juda en Venezuela). Uno de los casos ms
alarmantes fue la persecucin a la Iglesia catlica durante la dictadura en
Guatemala y durante la guerra civil en El Salvador debido a las actividades
de asistencia religiosa y social, as como a los llamados a la no violencia. En
todos los casos la CIDH ha llamado la atencin de los Estados para eliminar
las restricciones indebidas, sancionar las conductas que restrinjan el libre ejercicio del derecho, y adoptar medidas que garanticen la no repeticin de estos
hechos.
El trabajo de la CIDH tambin ha sido notable en el caso cubano, donde
existan severas restricciones a la libertad religiosa debido al rgimen poltico
establecido. No obstante, la posicin de la Comisin fue constante, y hace
poco se logr una reforma constitucional a favor del derecho a la libertad de
pensamiento y de religin.
En cuanto a la relacin entre la cultura, la espiritualidad y la posesin de
tierras tradicionales de comunidades indgenas, no existe claridad ni uniformidad en los pronunciamientos de la CIDH y, por el contrario, aparece un
elemento crtico, que eventualmente ocupar la atencin tanto de la Comisin como de la Corte.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha referido muy poco
al derecho a la libertad de conciencia y de religin; en general lo ha hecho en
ejercicio de su funcin consultiva con respecto a la intangibilidad de derechos
y garantas y a la obligatoriedad de un recurso efectivo para su proteccin. En
ese sentido, el derecho a la libertad de conciencia y de religin es intangible
en su dimensin interna, y en su dimensin externa solo puede ser restringido
bajo ciertas circunstancias determinadas por la CADH y, en todo caso, dada
la intangibilidad del derecho, el recurso efectivo a travs del cual se protege
tambin es intangible.
En sede contenciosa, la Corte solo ha proferido una sentencia que trata
directamente el tema con respecto a la censura de una pelcula sobre la vida
de Jess. La Corte IDH no encontr que se hubiera producido una interferencia con art. 12 de la CADH por censurar un filme que, segn los peticionarios, daba informacin sobre la religin y podra incidir en la decisin de la
comunidad. Aunque s descalific la censura, la Corte consider que sta no
lesionaba el derecho a la libertad de conciencia o de religin, pues no priv a
ninguna persona de su derecho a conservar, cambiar, profesar o divulgar con
libertad su religin o creencias.
A pesar de la inexistencia de otras decisiones al respecto en trminos
de rationes decidendum tambin se han presentado intentos por construir una
dogmtica que relacione la libertad de conciencia y de religin con el territorio ancestral en el caso de comunidades indgenas; sin embargo, an no es
clara la conceptualizacin.
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En cuanto a la metodologa de anlisis de las restricciones a este derecho, llama la atencin que la Corte IDH haya destacado que el art. 12 de la
CAHD se refiere a la necesidad de aplicar un juicio de proporcionalidad en
los casos en los que haya restricciones a la esfera externa del derecho, con lo
cual parece asumirse la tendencia del modelo europeo.
Ethel Nataly Castellanos Morales
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Guatemala (a. 5). Por su parte, Miguel Carbonell relaciona el tercer supuesto
de la clasificacin sealada, con los derechos fundamentales de libertad que se encuentran reconocidos en las Constituciones modernas y en los tratados internacionales en la materia; entre ellos se encuentran la libertad de trnsito, de
religin, de expresin, de asociacin, entre otras. Sin detenernos en ellas, por
no ser objeto de la presente voz, un elemento que se puede destacar es que los
poderes pblicos estn obligados a no interferir en las conductas amparadas
en estos derechos y tambin a resguardar su cumplimiento.
El derecho a la libertad personal se encuentra reconocido en diversas Constituciones de los pases latinoamericanos, entre las que se encuentran Argentina
(43), Bolivia (23); Brasil (5.LIV), Colombia (28), Costa Rica (20 y 37), Chile
(19.7), Ecuador (66.29), el Salvador (11), Guatemala (5 y 6), Honduras (69 y
71), Mxico (14), Nicaragua (25.1 y 33), Panam (21), Paraguay (9 y 11), Per
(2.24), Repblica Dominicana (40) y Venezuela (60). Asimismo, Espaa (17).
En el derecho internacional de los derechos humanos tambin est protegido el derecho la libertad personal. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, de 1948, lo formul relacionado con la prohibicin de esclavitud y la detencin arbitraria (3, 4 y 9).
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP) contempl el derecho a la libertad personal (9) y dispuso la prohibicin de detenciones o prisin arbitrarias. El Comit de Derechos Humanos, rgano creado
en virtud de este tratado, en su observacin general 8, seal que el art. 9,
prrafo 1, es aplicable a todas las formas de privacin de libertad, ya sea
como consecuencia de un delito o de otras razones, como por ejemplo las enfermedades mentales, la vagancia, la toxicomana, las finalidades docentes, el
control de la migracin. Asimismo, dispone el derecho de toda persona a ser
informada de las razones de la detencin, el derecho a ser llevada sin demora
ante el juez para ser juzgada o puesta en libertad, a recurrir ante un tribunal y
al derecho de obtener reparacin por su detencin o privacin ilegal.
Los tratados regionales de derechos humanos consagran tambin el derecho a la libertad personal. El Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Fundamentales precisa ciertos supuestos en los que est permitida la
detencin y las garantas que deben acompaar a limitacin de este derecho
(5); la Carta Africana sobre los Derechos Humanos y de los Pueblos consagra
este derecho y prohbe su privacin ilegal o arbitraria (6), y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos protege este derecho y dispone las garantas que deben acompaar su limitacin (7).
El derecho a la libertad personal ha sido protegido de forma paralela con
la seguridad personal por distintos tratados internacionales, como el PIDCP,
los tratados regionales antes referidos y algunos ordenamientos constitucionales, entre los que se pueden mencionar los de Bolivia, Chile, Paraguay, Per y
Espaa. Lo anterior, en el sentido que se protege la libertad fsica de la persona en contra de su afectacin por otras.
Como garantas especficas del derecho a la libertad personal, en sentido
estricto; es decir, en la proteccin fsica de la persona, se pueden identificar:
la prohibicin de arresto o detencin arbitraria, la legalidad en la privacin
de la libertad, el derecho a ser informado de las razones de la detencin, a ser
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cacin, sino que debe enfatizarse la seriedad de la naturaleza y las consecuencias de la detencin en el caso (prr. 317). En el mismo sentido se pronunci en
el caso Iskandarov v. Russia (2010, prr. 140).
Con relacin a las obligaciones positivas respecto a la privacin de la libertad de las personas, en el caso Storck Germany (2005), seal que el Estado est
obligado a tomar medidas efectivas para proteger a las personas vulnerables,
incluida la prevencin de la privacin de la libertad (prr. 102).
Mireya Castaeda
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Derecho a la nacionalidad
toda detencin, independientemente del motivo o duracin de la misma, tiene que ser debidamente registrada en el documento pertinente, sealando con
claridad las causas de la detencin, quin la realiz, la hora de la detencin
y la hora de su puesta en libertad, as como la constancia de que se dio aviso
al juez competente, como mnimo, a fin de proteger contra toda interferencia
ilegal o arbitraria de la libertad fsica (prr. 100).
Otra sentencia que aborda una temtica interesante es el caso de las Masacres de Ituango vs. Colombia (2006), en donde la Corte analiz la privacin ilegal
de la libertad de manera conjunta con la prohibicin del trabajo forzoso u
obligatorio.
Mireya Castaeda
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Derecho a la nacionalidad
En una concepcin bsica, podemos entender a la nacionalidad como un
vnculo de orden jurdico que tiene una persona para con un Estado-nacin,
generndole un sentido de pertenencia con sta, otorgndole derechos y obligaciones. De igual forma, podemos entender a la nacionalidad como una
condicin particular de los habitantes de un determinado lugar (nacin), pertenecientes a ste, generndoles derechos y aspectos propios del lugar, y reconocimiento dentro de la sociedad en la que se desenvuelven cotidianamente.
La nacionalidad se puede establecer desde diversos puntos de vista, ya sea
desde un mbito social o desde un mbito jurdico-poltico. Lo anterior la ubica en el supuesto de ser reconocida como un derecho humano. Es de sealar
que la nacionalidad se obtiene mediante diversos factores, que dependen de
la normatividad interna de cada nacin, sin que se desconozca la proteccin y
reconocimiento que se le otorga a este derecho a nivel internacional.
Los derechos humanos son un instrumento de reconocimiento de la personalidad, misma que en un comienzo fue de naturaleza civil o privada, hasta
llegar a un reconocimiento por parte de las propias autoridades, extendindose
para ubicarlos dentro de un panorama internacional, dndoles mayor fuerza
y proteccin frente a cualquier transgresin que pudiera ocasionrseles. Por
ello, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (proclamada el 10 de
diciembre de 1948) hizo un reconocimiento de derechos iguales a toda persona, de entre los cuales no poda faltar el derecho humano a una nacionalidad
que identifique a la persona (art. 15); adems, se establece que se proteger la
nacionalidad de la persona, pues no se podr privar de ella arbitrariamente.
Dentro de la teora de los derechos humanos, estos se pueden diferenciar por generaciones; lo anterior, atendiendo a su orden prelativo de reconocimiento por los Estados y naciones. Por ello, al ser la nacionalidad un
derecho de ndole civil (estatus civil de la persona residente y perteneciente a
una determinada nacin, lo cual le genera derechos y obligaciones, entre los
cuales encontramos, a manera de ejemplo, recibir educacin otorgada por
el Estado; enrolarse en el servicio militar y contribuir al gasto pblico, entre
otros.) y poltico (generando de igual forma derechos y obligaciones, entre los
cuales encontramos participar en asuntos pblicos, votar, y la posibilidad de
ser electo en cargos pblicos de eleccin popular), se le ubica en los derechos
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Derecho a la nacionalidad
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derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo territorio naci si no tiene derecho a otra, adems, a nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad
ni del derecho a cambiarla.
Al respecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha definido
el concepto de nacionalidad como el vnculo jurdico poltico que liga a una
persona con un Estado determinado por medio del cual se obliga con l, con
relaciones de lealtad y fidelidad y se hace acreedor a su proteccin diplomtica; adems, seal el referido Tribunal que el art. 20 del Pacto de San Jos
recoge un doble aspecto en el tema de la nacionalidad, pues significa dotar
al individuo de un mnimo de amparo jurdico en las relaciones internacionales, al establecer a travs de su nacionalidad su vinculacin con un Estado
determinado, y por otra implica protegerlo contra la privacin de su nacionalidad en forma arbitraria, porque de ese modo se le estara privando
de la totalidad de sus derechos polticos y de aquellos derechos civiles que se
sustentan en la nacionalidad del individuo (propuesta de modificacin a la
Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la naturalizacin, opinin consultiva OC-4/84, del 19 de enero de 1984, Corte Interamericana de
Derechos Humanos).
Por ltimo, es preciso mencionar que la Corte Interamericana de Derechos Humanos reconoce el derecho a la nacionalidad sin hacer diferenciacin
alguna en la forma que fuera adquirida, ya sea por nacimiento, naturalizacin
o algn otro medio establecido en cualquier normatividad de los Estadosnacin (caso Ivcher Bronstein vs. Per, sentencia del 6 de febrero de 2001,
Corte Interamericana de Derechos Humanos).
Csar Bernal Franco
Derecho a la proteccin judicial
(jurisprudencia constitucional)
La proteccin judicial se refiere al derecho de toda persona de contar con
un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes que permitan
reparar la trasgresin de su esfera jurdica. Tiene como objeto garantizar formal y materialmente en sede jurisdiccional los derechos establecidos en el orden jurdico nacional; es decir, la posibilidad de obtener a travs de los jueces
y tribunales esa proteccin.
La proteccin judicial comprende el derecho a un procedimiento justo,
imparcial y gil, al margen de su resultado a favor o no de la persona que
acude ante el tribunal.
El prrafo segundo del art. 17 de la Constitucin consagra el derecho a
la proteccin judicial, al disponer que Toda persona tiene derecho a que se
le administre justicia por tribunales que estarn expeditos para impartirla en
los plazos y trminos que fijen las leyes, emitiendo sus resoluciones de manera
pronta, completa e imparcial. Su servicio ser gratuito, quedando, en consecuencia, prohibidas las costas judiciales.
Esa disposicin contiene diversas garantas, que se deben observar en el
sistema de administracin de justicia mexicana, las cuales se tratarn ms
adelante.
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acceder de manera expedita a tribunales independientes e imparciales, a plantear una pretensin o a defenderse de ella, con el fin de que a travs de un
proceso en el que se respeten ciertas formalidades, se decida sobre la pretensin o la defensa y, en su caso, se ejecute esa decisin. Ahora bien, si se atiende
a que la prevencin de que los rganos jurisdiccionales estn expeditos desembarazados, libres de todo estorbo para impartir justicia en los plazos y
trminos que fijen las leyes, significa que el poder pblicoen cualquiera de
sus manifestaciones: Ejecutivo, Legislativo o Judicial no puede supeditar el
acceso a los tribunales a condicin alguna, pues de establecer cualquiera, sta
constituira un obstculo entre los gobernados y los tribunales, por lo que es
indudable que el derecho a la tutela judicial puede conculcarse por normas
que impongan requisitos impeditivos u obstaculizadores del acceso a la jurisdiccin, si tales trabas resultan innecesarias, excesivas y carentes de razonabilidad o proporcionalidad respecto de los fines que lcitamente puede perseguir
el legislador. Sin embargo, no todos los requisitos para el acceso al proceso
pueden considerarse inconstitucionales, como ocurre con aquellos que, respetando el contenido de ese derecho fundamental, estn enderezados a
preservar otros derechos, bienes o intereses constitucionalmente protegidos
y guardan la adecuada proporcionalidad con la finalidad perseguida, como
es el caso del cumplimiento de los plazos legales, el de agotar los recursos
ordinarios previos antes de ejercer cierto tipo de acciones o el de la previa
consignacin de fianzas o depsitos. 9a. poca, Primera Sala, SCJN, abril,
2007, Tesis aislada.)
En la lgica de los prrafos segundo y sexto del art. 17 constitucional se
procede a comentar las garantas que ah se consagran.
Proteccin judicial gratuita. El carcter gratuito de la tutela jurisdiccional, as
como las garantas de independencia judicial y ejecucin de las sentencias son
inherentes a ese derecho, por lo que para su garanta plena se armonizan con
otras disposiciones de igual jerarqua; por ejemplo, en los arts. 1o., 14 y 20
constitucionales.
La justicia gratuita consiste en que la persona no tiene que retribuir al
tribunal que juzg su caso por el servicio de administracin de justicia. En
este sentido se ha pronunciado la judicatura federal; adems, ha establecido
diversas tesis, en las que ha razonado que si bien una de las partes en el juicio
debe realizar alguna erogacin, sta no implica una violacin de tal prohibicin; por ejemplo: 1. Pago de daos y perjuicios al actor originados por
falta grave de la autoridad demandada (Daos y perjuicios en el juicio contencioso administrativo originados por falta grave. El artculo 6o.,
cuarto prrafo, de la Ley Federal de Procedimiento Relativa, al prever
el pago de los causados al actor, a cargo de la autoridad demandada, no
viola la garanta de gratuidad de justicia contenida en el artculo 17,
segundo prrafo, de la Constitucin federal. 9a. poca, T.C.C., octubre,
2011. Tesis aislada); 2. La carga de imponer al promovente de un recurso de
apelacin, para su trmite, que seale y exhiba las constancias para formar el
cuaderno respectivo (Gratuidad de la administracin de justicia. El artculo 719 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Quertaro,
que condiciona la tramitacin del recurso de apelacin a que el ape-
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Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal). 9a. poca,
Pleno, SCJN, septiembre, 1997, Tesis aislada.); y 5. Los depsitos judiciales
destinados al fondo para el mejoramiento de la administracin de justicia
(Gratuidad de la administracin de justicia. Los artculos 3o., inciso d),
y 16 de la ley que crea el fondo adicional para el mejoramiento de la Administracin de Justicia en el Estado de Puebla no son violatorios de esa
garanta. 9a. poca, Pleno, SCJN, octubre, 1995, Tesis aislada).
Por el contrario, se consideran como transgresores de dicho principio los
casos siguientes: 1. Cuando una parte procesal se obliga a proporcionar al
funcionario judicial los medios necesarios para realizar alguna diligencia fuera del juzgado (Gratuidad de la administracin de justicia. El artculo
25 del Cdigo De Procedimientos Civiles para el Estado de Nuevo Len,
es violatorio de esa garanta. 9a. poca, pleno, scjn, marzo, 2000, tesis
aislada., cuando en los hechos esta prctica es comn y su desatencin por
parte del justiciable vulnera la garanta de justicia expedita y pronta, y 2.
Al imponer al justiciable la obligacin de pagar por la expedicin de copias
certificadas que posibiliten el trmite del recurso de apelacin (Recurso de
apelacin. Es ilegal la determinacin del tribunal de alzada de tenerlo
por no interpuesto, bajo la consideracin de que no fueron exhibidas por
del
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al tribunal; es decir, que los juicios se resuelvan dentro de un tiempo razonablemente breve, a efecto de que la sentencia resulte formal y materialmente
oportuna, evitando dilaciones indebidas que a la postre se puedan traducir en
denegacin de justicia.
El tiempo que se considera como razonablemente breve es el que se prev
en la legislacin procesal de la materia que se juzga, por lo que su transgresin
se traduce en una violacin a la garanta de acceso a la justicia (Sentencia
definitiva. El hecho de que no se haya emitido resolucin sobre la excepcin de falta de personalidad, no exime al juez de dictar aqulla en
el trmino sealado por la ley (Legislacin del Estado de Jalisco). 9a.
poca, T.C.C., septiembre, 2001, Tesis aislada); sin embargo, cabe sealar
que sobre el particular se admite una excepcin, en el sentido de que el derecho a la justicia pronta debe ceder frente al derecho a la defensa (Garanta de
defensa. Prevalece sobre la de pronta imparticin de justicia. 9a. poca,
t.c.c., octubre, 2002, tesis aislada), en la medida en que esos dos derechos
humanos convergen en la misma jerarqua constitucional, por lo que se debe
privilegiar el derecho citado en primer lugar, debido a que es el que ms beneficia a la persona.
No se pierde de vista que en 1997 la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin estableci como tesis que agotar un procedimiento conciliatorio previo al judicial se contrapone a la garanta de justicia pronta, pues ello no lo
reconoce el art. 17 de la Constitucin ni reserva su reglamentacin al legislador ordinario (Justicia pronta y expedita. La obligatoriedad de agotar un
procedimiento conciliatorio, previamente a acudir ante los tribunales
judiciales, contraviene la garanta prevista en el artculo 17 constitucional. 9a. poca, Pleno, julio, 1997, Tesis aislada.); sin embargo, este criterio
debe ser revisado o abandonado a la luz de los mecanismos alternativos de
solucin de conflictos que ahora ya reconoce.
Proteccin judicial completa. La vigencia de esta garanta implica lo siguiente:
1. El establecimiento de tribunales de justicia; 2. El resolver los asuntos sometidos a su jurisdiccin; 3. El emitir sentencia con relacin a la litis planteada
en el juicio (congruencia) y pronunciarse respecto de todos los agravios alegados (exhaustividad) (Congruencia y exhaustividad en sentencias dictadas
en amparo contra leyes. Alcance de estos principios. 9a. poca, 1a. Sala,
abril, 2005, Jurisprudencia), sin llegar al extremo de obligar a los tribunales a
pronunciarse expresamente en sus fallos rengln a rengln, punto a punto de
todas las alegaciones, aunque para decidir s debe analizar en su integridad al
planteamiento del problema (Garanta de defensa y principio de exhaustividad y congruencia. Alcances. 9a. poca, t.c.c., marzo, 2002, Jurisprudencia). Conforme a la defensa, a las pruebas y al que le asista un mejor derecho,
los tribunales deben otorgar una respuesta favorable o desfavorable a todas las
pretensiones de las partes en el juicio.
Proteccin judicial a la defensa. El proceso, por s solo, tiene caractersticas
complejas, y para su xito se necesita una asistencia tcnica jurdica, dado el
exceso de formalismos que caracterizan al derecho sustantivo y procesal; de lo
contrario, se coloca al justiciable a un estado de indefensin.
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El derecho a la asistencia de un abogado tradicionalmente se ha reconocido en el campo del proceso penal. Al respecto, se seala que consiste (Defensa adecuada. Forma en que el juez de la causa garantiza su vigencia.
10a. poca; 1a. Sala, scjn, julio, 2012, Jurisprudencia) en lo siguiente: 1.
Generar las condiciones formal y material para que el inculpado sea debidamente asistido; 2. Respetar la garanta de defensa adecuada al no obstruir su
materializacin, y 3. Asegurar que se cumplan las condiciones que permitan
esa defensa.
En procesos diversos a la materia penal, el art. 17 constitucional no colma
en forma plena la garanta a ser odo en juicio. Incluso, legislaciones procesales que prevn necesaria la intervencin de un abogado se han declarado
inconstitucionales (Profesiones. Inconstitucionalidad del artculo 119
del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Mxico. 6a. poca,
Pleno, SCJN, enero, 1960. Similar criterio se sostuvo en ese ao en las tesis
con rubros: profesiones. Inconstitucionalidad de la ley de, para el estado
de Michoacn. Y profesiones. Inconstitucionalidad del artculo 119 del
Cdigo de Procedimientos Civiles (Legislacin del Estado de Mxico).
Para considerar eficaz la tutela jurisdiccional de los derechos se estima
conveniente que sta se debe armonizar con la asistencia jurdica en todo tipo
de procesos; con mayor razn, en los litigios donde se involucran derechos o
personas de grupos de minoras o vulnerables.
Proteccin judicial y la ejecucin de las sentencias. La plenitud de la proteccin
jurisdiccional se agota con la ejecucin material de la sentencia, es la expresin natural del cumplimiento de la decisin. Incluso, si se considera que el
acto jurisdiccional culmina con la emisin del fallo, en un espectro amplio la
ejecucin misma trasciende ms all de ese momento de dictar el derecho.
Emitida la sentencia es ineludible su cumplimiento, al resultar de carcter
legal de orden pblico, incluso quien ha sido condenado no puede eximirse
de esa obligacin, existen sendas tesis en ese sentido, se citan algunas solo a
manera de ejemplo (Sentencia. Su cumplimiento es ineludible. 9a. poca,
T.C.C., agosto, 1999, Tesis aislada. Ver adems, Amparo ejecutorias de. Su
cumplimiento debe ser inmediato. 9a. poca, T.C.C., marzo, 1996, Tesis aislada). En materia agraria, el cumplimiento de la ejecutoria se torna de oficio
(Tribunales agrarios. Estn obligados a proveer de oficio la eficaz e inmediata ejecucin de sus sentencias. 9a. poca, T.C.C., septiembre, 2004,
Tesis aislada).
El uso de la fuerza pblica en el cumplimiento de la sentencia jurdicamente es posible solo en casos excepcionales. El Ejecutivo debe facilitar al
Poder Judicial los auxilios que necesite para el cumplimiento expedito de sus
funciones (Artculo 89, fraccin xii, de la Constitucin, disposiciones
similares se consagran en las Constituciones de las entidades federativas). El acto o la omisin de su auxilio oportuno en esa ejecucin se pueden
considerar transgresores del art. 17 constitucional (Fuerza pblica. La omi-
Estado
Jurisprudencia).
gislacin del
de
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La proteccin judicial imparcial. La garanta de imparcialidad se vincula estrechamente con la de independencia judicial; se traduce en la existencia de
jueces capaces de emitir sus sentencias sin influencia externa o interna que
busquen determinar el sentido de sus fallos al margen del derecho.
Tambin la independencia judicial se expresa de forma externa e interna.
La primera se refiere a la posibilidad de generar las condiciones para que los
poderes judiciales operen en condiciones ptimas a fin de colmar las necesidades de justicia de las personas, rechazando cualquier presin que signifique
una afectacin a esa independencia; y la segunda se ocupa de los elementos
necesarios para constituir las garantas de los juzgadores que permitan su estabilidad en el cargo (Ratificacin de jueces de distrito y magistrados de
circuito. Es una garanta de estabilidad en el cargo y principalmente una
garanta a la sociedad de contar con servidores idneos para impartir
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La obligacin de reparacin adecuada no se limita al pago de compensacin a los familiares de la vctima (caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia,
prrafos 213 y 214, sentencia del 15 de septiembre de 2005).
La obligacin de reparacin adecuada no debe depender solo de la
actividad procesal de las vctimas (caso Goibur y otros vs. Paraguay, prrafo 122,
sentencia del 22 de septiembre de 2006).
La obligacin de reparacin adecuada en tratndose de situaciones
de discriminacin sistemtica y generalizada, aquella debe ser trasformadora
con efecto restitutivo y correctivo (caso Gonzlez Campo Algodonero vs. Mxico,
prrafos 450 y 451, sentencia del 16 de noviembre de 2009).
La proteccin judicial en el cumplimiento de una sentencia internacional, ninguna disposicin o institucin de derecho interno puede oponerse
para su plena aplicacin, por ejemplo, la ley de amnista o plazo de prescripcin (caso de la Comunidad Moiwana vs. Surinam, prrafos 167, sentencia del 15 de
junio de 2005).
El derecho a un recurso efectivo quiere decir que no es suficiente la
existencia formal de recursos, sino que deben ser eficaces, incluso, para los
familiares de la vctima (caso 19 Comerciantes vs. Colombia, prrafos 192 a 194,
sentencia del 5 de julio de 2004).
El recurso efectivo, deber de los tribunales internos de observar las
formalidades para la procedencia del proceso o recurso, previo al estudio de
fondo (caso Trabajadores Cesados del Congreso Aguado Alfaro y otros vs. Per, prrafo
126, sentencia del 24 de noviembre de 2006).
El recurso efectivo. Debe ser idneo y oportuno para reparar las violaciones a derechos humanos (caso Instituto de Reeducacin del Menor vs. Paraguay,
prrafo 245, sentencia del 2 de septiembre de 2004).
El recurso efectivo es inherente a los principios de independencia e
imparcialidad porque son elementos esenciales del debido proceso (caso Ivcher
Brostein vs. Per, prrafo 137 a 142, sentencia del 6 de febrero de 2001).
Recursos efectivos y pueblos indgenas. Los recursos legales para la defensa de sus derechos individuales son ineficaces para la defensa de sus derechos colectivos (caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam, prrafos 178 a 185, sentencia
del 28 de noviembre de 2007.
La proteccin judicial implica declarar que son inconvencionales las
leyes de autoamnista, la prescripcin en materia penal de delitos graves a
derechos humanos y las normas de prescripcin que obstaculizan las investigaciones a violaciones de derechos humanos (caso Gomes Lund y otros Guerilha do Araguaia vs Brasil, prrafos 173 a 177, sentencia del 24 de noviembre
de 2010), (caso Albn Cornejo y otros vs. Ecuador, prrafo 111, sentencia del 22 de
noviembre de 2007) y (caso Bulacio vs Argentina, prrafos 115 y 116, sentencia
del 18 de septiembre de 2003).
Con objeto de hacer patente la proteccin de los derechos humanos a la
luz del art. 1o. de la Constitucin mexicana, la jurisprudencia nacional debe
mantener un dilogo cotidiano con la Interamericana, en la medida en que
los mecanismos de proteccin y progresividad de sus interpretaciones permitirn consolidar la administracin de justicia.
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Derecho a la vida
I. Definicin. Es el derecho que tiene todo ser humano a que su vida sea respetada por la comunidad poltica (el Estado) y por todas las dems personas.
Este derecho se contraviene cuando alguien causa la muerte de otro. Por eso,
se puede expresar tambin diciendo que nunca es lcito (o justo) matar a un
ser humano inocente.
La aclaracin de que no es lcito matar al inocente es necesaria para
aclarar los casos en que puede ser lcito causar la muerte de un agresor violento que pretende matar a otro, como son los casos de la legtima defensa, la
guerra o, en delitos muy graves, la pena de muerte. En estos casos no se niega
que el agresor tenga derecho a la vida, simplemente se reconoce que, como
toda persona, tiene derecho a la vida; el que es agredido al punto de poder
ser muerto ejerce su derecho a la vida defendindola frente al agresor injusto.
El derecho a la vida est reconocido en los principales tratados de derechos humanos en trminos muy claros, que no dejan lugar a dudas de que
es un derecho universal, de todos los seres humanos o personas humanas.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos dice en su art. 6-1:
El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar
protegido por la ley. Nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente. La
Convencin Americana sobre Derechos Humanos dice en su art. 4-1: Toda
persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido
por la ley, y en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede
ser privado de la vida arbitrariamente.
En ambos artculos se expresa que el derecho de no ser privado arbitrariamente de la vida es un derecho de todas las personas. Y estos tratados aclaran,
cada uno a su modo, que todo ser humano es persona. El art. 16 del Pacto
dice: Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de
su personalidad, lo que equivale a decir que todo ser humano es persona y
debe ser reconocido como tal. El art. 1-2 de la Convencin dice: Para los
efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano.
Con la reforma constitucional de 2011, que incorpor los derechos humanos contenidos en los tratados a la Constitucin mexicana, se incorpor el
derecho a la vida, que estaba plidamente definido en la Constitucin mexicana, tal como est formulado en los tratados. Por eso se puede afirmar que
en el orden jurdico mexicano el derecho a la vida es el derecho de todo ser
humano (que es lo mismo que decir toda persona) a no ser privado arbitrariamente de su vida.
II. Derecho a la vida y aborto en Mxico. Por lo general, el derecho a la
vida no se cuestiona. Nadie afirma pblicamente que es lcito o justo matar a
Derecho a la vida
Con mayor razn ahora que aquella es vinculante para Mxico, y todas
las autoridades, incluyendo al juez nacional y local, deben ejercer sus atribuciones a partir del principio pro personae, segn sea cada caso. La prctica judicial se abre al sistema interamericano ante la oportunidad de trasformacin
que le concede la jurisprudencia convencional.
Mara del Refugio Elizabeth Rodrguez Coln
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Derecho a la vida
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Este derecho contiene algunas peculiaridades, que es conveniente puntualizar: a) es un derecho esencial e inherente del individuo, independientemente
del sistema jurdico particular o contenido normativo con el que est tutelado
por el derecho positivo; b) es un derecho extrapatrimonial, que no puede comerciarse o intercambiarse como los derechos de crdito, pues forma parte
de la personalidad jurdica del individuo, razn por la que es intransmisible e
irrenunciable; c) es un derecho imprescriptible e inembargable. El derecho a
la vida privada ha dejado de ser solo un asunto doctrinal para convertirse en
contenido de derecho positivo, en virtud del desarrollo cientfico y tecnolgico
que experimenta el mundo moderno con el uso masivo de la informtica, que
permite el acceso casi ilimitado a informacin personal por parte de instituciones pblicas y privadas.
El derecho a la vida privada es producto, en esencia, del desarrollo de los
medios de informacin, del aumento de datos y hechos noticiosos. Existe consenso en la doctrina de que el derecho a la vida privada, entendido como right
to privacy, tiene su origen en 1890, a propsito de un amplio artculo publicado
por los abogados Samuel D. Warren y Louis D. Brandeis en la Harvard LawReview, titulado precisamente The right to privacy. Este artculo contiene las bases doctrinales a partir de las cuales se ha desarrollado el derecho a la vida
privada bajo la primera definicin de ser dejado a solas. Posteriormente,
por la va jurisprudencial en Estados Unidos de Amrica y a travs de normas
codificadas en otros pases, el derecho a la vida privada se ha convertido hoy
en da en uno de los derechos fundamentales reconocidos tanto por instrumentos jurdicos supranacionales como por los rdenes jurdicos nacionales.
Toda persona tiene derecho a vivir su propia vida, a desarrollarse conforme pueda y pretenda, a generar relaciones con otros o a mantenerse ajena y
en soledad. Los comportamientos del ser humano sern externos cuando se
proyecten hacia otros dando publicidad a esos actos, o sern internos e intransferibles cuando permanezcan en el espacio interior de la persona.
En la doctrina espaola se afirma que se est en presencia de un derecho
de la persona, cuyo contenido parece determinado, inicialmente, por ella misma. Y, en segunda instancia, por las circunstancias concurrentes en cada caso
y el valor cultural e histrico, y en definitiva, conforme al inters pblico del
asunto sobre el cual se informa.
En el derecho internacional, la proteccin de la vida privada fue reconocida como un derecho del hombre en virtud del art. 12 de la Declaracin
Universal de los Derechos del Hombre en 1948; el art. 17 del Pacto de las
Naciones Unidas relativo a los Derechos Civiles y Polticos ratific esos trminos. Por su parte, en el sistema interamericano, la Convencin Americana
de Derechos Humanos Pacto de San Jos, tambin contiene disposiciones
relativas.
En Mxico, el derecho a la vida privada est regulado por el art. 7o. constitucional, que prescribe como lmite a la libertad de prensa el respeto a la
vida privada. Tambin es aplicable el art. 16 de la Constitucin, primer prrafo, que a la letra dice: Nadie puede ser molestado en su persona, familia,
domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la
autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento.
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Esta garanta de seguridad jurdica es, sin duda, amplia y suficiente para
garantizar el derecho a la vida privada de las personas, pues regula con precisin los requisitos que debe reunir el mandamiento escrito mediante el que
pueda afectarse o molestarse a la persona:
a) Autoridad competente. La afectacin a la persona debe provenir de una
autoridad competente; es decir, de un rgano facultado por la ley, pero en este
caso el art. 16 constitucional no hace referencia a una ley secundaria, sino a
la propia Constitucin, por lo que se exige que la autoridad est investida de
competencia constitucional.
b) Escrito fundado. No solo basta que la autoridad est atribuida de competencia, sino que el mandamiento por escrito que lesiona al particular debe tener fundamento en una norma jurdica general de derecho positivo, conforme
a la cual pueda darse origen al mandamiento de referencia.
En la doctrina se advierten posturas distintas. Mientras la mayora fundamenta la necesidad de proteger el derecho desde la Constitucin y con la
creacin de una garanta especfica, algunos sostienen que este derecho solamente trata de problemas vinculados con la denominada libertad informtica, que pueden resolverse a travs de leyes claras y precisas. En todo caso,
probablemente la solucin sea consagrar el derecho en el texto constitucional
que de cualquier forma est prevista en todos los principales instrumentos
internacionales, como el art. 19 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y el art. 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos,
que conforme a lo dispuesto en el segundo prrafo del art. 1o. constitucional
merecen prcticamente proteccin similar a la prevista en los derechos humanos expresamente previstos en nuestra Constitucin y desarrollar leyes
reglamentarias o secundarias que establezcan los elementos procedimentales,
las vas de proteccin y las sanciones derivadas de su afectacin. Esta tendencia ha adquirido carta de naturalizacin en cada vez ms sistemas democrticos, particularmente en los regmenes que abrevan del sistema jurdico
romano.
Ernesto Villanueva
Derecho a los beneficios de la cultura
La humanidad recibe experiencias, conocimientos y enseanzas de generaciones anteriores. A su vez, procesa y asimila esa informacin para su transmisin en un compendio denominado cultura. Existen dos enfoques comnmente
aceptados para definir este trmino: universalista y diferencialista. El primero de
ellos declara que la cultura es una sola, que comprende todo lo relacionado
con el saber humano ms all de diferencias sociales, geogrficas o de cualquier otra categora. El segundo, y quiz ms admitido actualmente, propone
la existencia de mltiples culturas dentro de la sociedad. As, reconoce las
infinitas y variadas manifestaciones de esta ndole generadas por la humanidad, sin menospreciar ni jerarquizar a ninguna de ellas. No obstante, es
importante destacar una percepcin del concepto como resultado mutable
de la experiencia social, con afinidades y diferenciaciones latentes entre cada
manifestacin cultural.
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En la Observacin General nm. 18 del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (CDESC), aprobada el 24 de noviembre de 2005, se
determin que el trabajo pleno ser posible con la conjuncin de los siguientes
elementos interdependientes y esenciales, que debern ser proporcionados por
los Estados en la medida de las condiciones internas existentes: disponibilidad
y accesibilidad, dentro de sta ltima se ubica la aceptabilidad y calidad, es
decir, el derecho del trabajador a condiciones justas y favorables de trabajo.
Por otra parte, en el seno de la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT) se ha reconocido que la remuneracin es el aspecto de las condiciones
de trabajo que ms directamente influye en la vida diaria de los trabajadores.
Segn la Constitucin de la OIT (1919) la garanta de un salario vital adecuado es uno de los objetivos cuya consecucin es ms urgente.
As, en el Convenio 95 sobre la Proteccin del Salario de la OIT (1949),
art. 4, se determina que la legislacin nacional, los contratos colectivos o los
laudos arbitrales podrn permitir el pago parcial del salario con prestaciones
en especie. En los casos en que se autorice el pago parcial del salario con
prestaciones en especie se debern tomar medidas pertinentes para garantizar que: a) las prestaciones en especie sean apropiadas al uso personal del
trabajador y de su familia, y redunden en beneficio de los mismos; b) el valor
atribuido a estas prestaciones sea justo y razonable.
La Declaracin de la OIT sobre la justicia social para una globalizacin
equitativa (2008) determina que entre las medidas que deben adoptar los Estados se encuentran aquellas en materia de salarios y ganancias y de horas y
otras condiciones de trabajo, destinadas a garantizar a todos una justa distribucin de los frutos del progreso y un salario mnimo vital para todos los que
tengan empleo y necesiten esa clase de proteccin.
En el mbito de los sistemas regionales de proteccin de derechos humanos tambin se produce el reconocimiento del derecho a un salario justo.
En el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San Salvador,
numeral 7, Condiciones Justas, Equitativas y Satisfactorias de Trabajo,
dispone que el derecho al trabajo supone que toda persona goce del mismo
en condiciones justas, equitativas y satisfactorias, para lo cual dichos Estados
garantizarn en sus legislaciones nacionales una remuneracin que asegure
como mnimo a todos los trabajadores condiciones de subsistencia digna y
decorosa para ellos y sus familias y un salario equitativo e igual por trabajo
igual, sin ninguna distincin.
Sin embargo, la exigibilidad y justiciabilidad de este derecho est limitado
en el sistema interamericano ya que, conforme al art. 19.6 del mismo Protocolo de San Salvador, del conjunto de derechos aqu previstos solamente son
exigibles y justiciables, a travs de la Comisin y la Corte Interamericanas de
Derechos Humanos, el derecho a la educacin y los derechos sindicales.
Frente a las restricciones que tiene el sistema interamericano para hacer
exigibles los derechos econmicos, sociales y culturales, lo que ha hecho es
pronunciarse sobre la afectacin que se produce a derechos civiles y polticos
(que son aquellos expresamente contenidos en la Convencin Americana so-
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bre Derechos Humanos) por la existencia de una omisin o accin estatal que
priva de condiciones adecuadas de subsistencia, salud o trabajo.
En los casos Villagrn Morales y otros, Comunidad indgena Yakye Axa, Instituto
de Reeducacin del Menor, de los Hermanos Gmez Paquiyauri y Myrna Mack Chang,
se consider que el derecho a la vida comprende no solo el derecho de todo
ser humano de no ser privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el derecho a que no se generen condiciones que le impidan o dificulten el acceso a
una existencia digna.
En el Sistema Europeo de Derechos Humanos, la Carta Social Europea
prev en su parte I, numeral 4, que: todos los trabajadores tienen derecho
a una remuneracin suficiente que les proporcione a ellos y a sus familias un
nivel de vida decoroso. Y en el art. 4 Derecho a una remuneracin equitativa se sostuvo que para garantizar este derecho, las partes se comprometen
a reconocer el derecho de los trabajadores a una remuneracin suficiente que
les proporcione a ellos y a sus familias un nivel de vida decoroso.
Finalmente, en el Sistema Africano de Derechos Humanos, el art. 15 de la
Carta Africana de los Derechos Humanos y de los Pueblos (Carta de Banjul)
reconoce que todo individuo tendr derecho a trabajar en condiciones justas
y satisfactorias, y recibir igual paga por igual trabajo.
Como se ve, conforme al conjunto de normas internacionales, el derecho
a un salario justo es relevante para el pleno ejercicio de los dems derechos
humanos y se integra como elemento al concepto de trabajo decente de la
OIT. Para ahondar en la normativa constitucional, vase Derecho a un salario justo (jurisprudencia constitucional.
A pesar de lo antes dicho, hay que reconocer los lmites que a este derecho impone la realidad de Amrica Latina y otras latitudes: el subempleo, la
informalidad y el trabajo precario, as como sus causas estructurales, afectan
y lesionan este derecho.
Julieta Morales Snchez
Derecho a recibir un salario justo
(jurisprudencia constitucional)
Este apartado se centrar en las disposiciones constitucionales y, posteriormente, en la labor interpretativa de los rganos de control constitucional en
torno al derecho a recibir un salario justo.
En Mxico, la Constitucin refiere, en su art. 123, apartado A, fraccin
VI, que los salarios mnimos generales debern ser suficientes para satisfacer
las necesidades normales de un jefe de familia, en el orden material, social y
cultural, y para proveer a la educacin obligatoria de los hijos. En este sentido, el mismo art., en su fraccin VII, agrega que para trabajo igual debe
corresponder salario igual, sin tener en cuenta sexo ni nacionalidad.
La Constitucin argentina prev que el derecho al trabajo, conforme al
art. 14 bis, gozar de la proteccin de las leyes, a fin de asegurar al trabajador
una retribucin justa.
El texto fundamental de Bolivia dispone, en su art. 7o., que toda persona
tiene los siguientes derechos fundamentales, conforme a las leyes que regla-
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un tribunal local vulneraba sus derechos a una retribucin justa, entre otros.
Aunque en ese caso la Corte Suprema fall en contra del demandante, se
contempla el respeto a la remuneracin justa contenida en el art. 14 bis de la
Constitucin argentina.
En Mxico se ha determinado que la Junta est obligada a determinar
cul es, a su juicio, el salario remunerador, si el indicado por el obrero o el que
sugera el patrono; y si ninguno de ellos lo estima justo, debe fijar ella misma
el que concepte equitativo (Salario remunerador, facultades de las Juntas de
Conciliacin para fijarlo).
Julieta Morales Snchez
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ble, y que vulnera el derecho a que sea respetada la propia esfera privada y
el disfrute ntimo de esta (Powell y Rayner c. Reino Unido; Lpez Ostra c. Espaa;
Guerra et al. c. Italia, Gran Sala, nm. 14967/89, del 12 de febrero de 1998; C.
Hatton et al. c. Reino Unido, Gran Sala, nm. 36022/97, del 8 de julio de 2003;
Moreno Gmez c. Espaa, nm. 4143/02, del 16 de noviembre de 2004; Tanskin
y c. Turqua, nm. 46117/99, del 10 de noviembre de 2004; Giacomelli c. Italia,
nm. 59909/00, del 2 de noviembre de 2006; Fadeyeva c. Rusia; Fagerskiold c.
Suecia, nm. 37664/04, del 26 de febrero de 2008; Tatar c. Rumana, nm.
67021/01, del 27 de enero de 2009; Dees c. Hungra, y Apanasewicz c. Polonia,
nm. 854/07, del 5 de marzo de 2011). Tal disposicin viene invocada, o bien
porque la contaminacin haya sido causada directamente por el Estado, ya
sea porque la responsabilidad de este ltimo se derive de la falta de una regulacin adecuada del sector privado (en particular Tatar c. Rumana; Budayeva et
al. c. Rusia, nms. 15339/02, 11673/02, 15343/02, 20058/02, 21166/02, del
20 de marzo de 2008).
Aunque en menor medida que el art. 8o. del CEDH, tambin el art. 1o.
del Primer Protocolo Adicional al CEDH ha sido utilizado por los jueces de
Estrasburgo para decidir una serie de casos en los que fuera evidente la necesidad de proteger el medio ambiente.
Esta disposicin, sobre la proteccin de los bienes y de la propiedad, reconoce a las autoridades pblicas el poder de regular el uso de la propiedad
privada, justificando en su caso la aplicacin de restricciones al ejercicio de los
derechos de propiedad en razn a la bsqueda de un inters general superior
(Fredin c. Suecia; Zander c. Suecia; Taskin c. Turqua; Pine Valley c. Irlanda; Oneryildiz
c Turqua y, ms recientemente, el caso Fix c. Grecia, nm. 1001/09, del 12 de
julio de 2011).
Adems, de forma residual, tambin el art. 10 del CEDH, relativo a la
libertad de expresin, ha sido un punto de apoyo normativo para obtener
otras formas de proteccin del medio ambiente: el Tribunal sostuvo que existe
un inters general para permitir a la comunidad contribuir al debate pblico
sobre temas de inters general y esto, sin duda, se ha reflejado tambin en
materia medioambiental (Steel et Morris c. Reino Unido, nm. 68416/01, del 15
de febrero de 2005).
Los derechos que tienen un carcter eminentemente procesal, sin embargo, permiten buscar la tutela medioambiental de manera subordinada: el
valor ambiente tambin encuentra proteccin, aun cuando la parte demandante
no haya podido disfrutar de un proceso equitativo en el propio ordenamiento
(art. 6o. del CEDH) o haya sido violado su derecho a un recurso efectivo (art.
13 del CEDH). Se trata de hiptesis residuales respecto a las descritas anteriormente, y frecuentemente las normas procesales no representan el nico
parmetro positivo de que se sirve el Tribunal; sin embargo, es significativa
la referencia a tales disposiciones, ya que parece indicativo del proceso de
maduracin de la conciencia ambiental que est asumiendo el Tribunal
(en relacin con el art. 6o., se encuentran los casos de Fix c. Grecia; Apanasewicz
c. Polonia; Giacomelli c. Italia; Okyay et al. c. Turqua, nm. 36220/97, del 12 de
julio de 2005; Kyrtatos c. Grecia, nm. 41666/98, del 22 de agosto de 2003;
nver c. Turqua, nm. 6209/97, del 26 de septiembre de 2000; Athanassoglou
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Este Tratado refuerza adems el principio de desarrollo sostenible mediante la ampliacin de su mbito de aplicacin (art. 3o., prrafo 3, del TUE), e
insiste en la necesidad de adoptar polticas y herramientas funcionales de concertacin para preservar y mejorar la calidad del medio ambiente y la gestin
sostenible de los recursos naturales mundiales (art. 21, prrafo 2, del TFUE).
Las disposiciones de los tratados relativas al medio ambiente han dado
lugar a una rica produccin normativa especfica con incidencia en diversos mbitos y con previsin de una variedad de instrumentos para diferentes
modos de intervencin. Hoy, por tanto, las polticas medioambientales europeas inciden especialmente: a) en el sector ecolgico (disciplina contra la
contaminacin atmosfrica, climtica, del agua, acstica y de los residuos y
basuras); b) en el paisaje y las zonas protegidas; c) en reas relacionadas con
los procedimientos, tales como la evaluacin de impacto ambiental, la evaluacin ambiental estratgica y la autorizacin ambiental integrada; d) en la
responsabilidad por daos al medio ambiente, y e) en garantizar el acceso a
la informacin medioambiental.
Como ya se dijo, la evolucin del derecho positivo europeo en materia
medioambiental se ha movido en paralelo con la accin del Tribunal de Justicia, al que se le debe el mrito de haber desempeado un papel determinante
en el fomento de las instituciones europeas, interpretando en sentido amplio,
y tendente a la proteccin del medio ambiente, las disposiciones normativas y
definiendo el alcance de la aplicacin de los principios europeos, incluso los
no referidos exclusivamente al medio ambiente.
Hay que recordar, en cualquier caso, que en el contexto de la Unin Europea las exigencias para la proteccin del medio ambiente no se plantean
como un valor absoluto idneo en s mismo que deba prevalecer sobre los dems principios y libertades garantizados por los tratados. Aquellas exigencias,
sin embargo, parecen connotar un valor especfico que les confiere un mayor
grado de aplicabilidad respecto de otros intereses.
Cuando se trata de equilibrar las necesidades de proteccin del medio
ambiente con la libertad igualmente protegida, el Tribunal de Justicia procede
con estricto control: se permite la restriccin de ciertas libertades econmicas
solo si la intervencin estatal satisface razones imperiosas de inters pblico;
si no comporta discriminacin alguna; si es adecuado para garantizar la realizacin del objetivo perseguido, y si no va ms all de lo necesario para alcanzarlo (en este sentido, tenemos a la STJUE del 20 de septiembre de 2007,
Comisin c. Pases Bajos, C-297/05).
En la jurisprudencia del Tribunal de Justicia un claro signo de la progresiva imposicin de vnculos medioambientales se encuentra en la interpretacin
del principio de integracin, que ha permitido importantes excepciones a la
libre circulacin de mercancas, incluso en relacin con la interpretacin de
otros principios, cuya operatividad ha sido aclarada, tales como el principio
de precaucin, el principio de subsidiariedad, el principio de precaucin, el
principio de quien contamina paga y el principio de correccin en el origen
de los daos ambientales. Consideraciones similares pueden llevarse a cabo
en relacin con la interpretacin de las normas sobre ayudas estatales, as
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Allemagne), de la relacin con personas del mismo sexo (Mata Estevez c. Espagne),
de cuestiones relativas al enterramiento de miembros de la familia (Brnduse c.
Roumanie) o de la comunidad a la que el inmigrante pertenece (ner c. PaysBas). Bajo el mbito de la vida privada quedan incluidas la identidad tnica
(S. y Marper c. Royaume-Uni), las convicciones religiosas y filosficas (Folgoro et
autres c. Norvge), as como las actividades profesionales o comerciales (Halford
c. Royaume-Uni), los registros y los embargos (McLeod c. Royaume-Uni). La vida
privada no se limita a las medidas que pueden limitar el individuo en su domicilio, como las escuchas telefnicas (Weber et Saravia c. Allemagne), llegando hasta
proporcionar al individuo un espacio de libertad, incluso cuando est fuera de
su casa, en un contexto social, como en el caso de la interpelacin y del cacheo
en la va pblica (Gillan et Quinton c. Royaume-Uni), y de la video vigilancia de
lugares pblicos objeto de divulgacin (Peck c. Royaume-Uni).
El mbito de la vida familiar depende de un anlisis sobre la existencia
de estrechos vinculos personales entre las personas, sean estos de derecho
o de facto (Johnston et autres c. Irlande), y llega hasta incluir el derecho a ser padre gentico (Dickson c. Royaume-Uni), a recurrir a la procreacin medicamente
asistida (S. H. et autres c. Autriche) y a adoptar (E. B. c. France). En relacin con
los nios, se considera existente un vnculo afectivo en consecuencia de una
unin marital aunque sea entre personas del mismo sexo (Schalk Kopf c.
Autriche) o de una unin de facto, de adopcin (Pini et autres c. Roumanie) y
de la acogida (Moretti et Benedetti c. Italie); mientras que la cohabitacin es sin
duda un elemento constitutivo de la vida familiar (Lebbink c. Pays-Bas), no es
una condicin necesaria para considerarla existente entre un padre e un hijo
(Berrehab c. Pays-Bas) ni para calificar los vnculos afectivos (Kroon et autres c.
Pays-Bas). La relacin afectiva se considera existente tambin entre hermanos
y hermanas (Moustaquim c. Belgique), entre tos y sobrinos (Boyle c. Royaume-Uni),
as como entre un nio y sus abuelos (Price c. Royaume-Uni), y no termina en
caso de divorcio (Mustafa y Armagan c. Turquie) ni en caso de muerte, ya que forma parte del derecho a la vida familiar tambin el traslado de las cenizas del
difunto marido de un cementerio a otro (Elli Poluhas Dsdo c. Sude). El derecho
a la vida familiar llega hasta tener en cuenta los internos penitenciarios (Dickson c. Royaume-Uni) y el derecho del recurrente al cuidado del medio ambiente
(Giacomelli c. Italie).
Tal y como la nocin de vida familiar, tambin el concepto de domicilio es autnomo y depende de circunstancias de hecho, capaces de vincular y
conectar de manera directa a toda persona con un lugar determinado (Prokopovitch c. Russie). El domicilio es tanto de la persona fsica como de la persona
jurdica (Sociedad Colas Est et autres c. France). Esto prescinde de la propiedad
del lugar y no se limita a las residencias establecidas legalmente (Buckley c.
Royaume-Uni), pudindose considerar como tal las residencias secundarias y
las casas de vacaciones (Demandes c. Turquie), las caravanas y otros domicilios
no fijos (Chapman c. Royaume-Uni), as como los locales profesionales si coincide
con la residencia privada (Niemietz c. Allemagne).
La nocin de correspondencia incluye los correos entre individuos (Silver et autres c. Royaume-Uni); tambin las enviadas en el marco de actividades
profesionales (Kopp c. Suisse), las conversaciones telefnicas (Klass et autres c.
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Derecho al trabajo
Allemagne), los e-mails (Copland c. Royaume-Uni), los datos electrnicos, los tlex,
los mensajes por bper y una radio privada.
La proteccin del derecho tiene como consecuencia que la injerencia de
la autoridad pblica en su ejercicio sea admisible en cuanto satisfagan dos
condiciones: debe ser necesariamente prevista por ley, y constituir una medida
para asegurar algunos objetivos cuya tutela es considerada como prioritaria
en una sociedad democrtica: la necesidad para la seguridad nacional; la seguridad pblica; el bienestar econmico del pas; la defensa del orden y la
prevencin del delito; la proteccin de la salud o de la moral, y la proteccin
de los derechos y libertades de los dems.
Eloisa Denia Cosimo
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Derecho al trabajo
Conviene hacer una primera distincin entre derecho al trabajo y el derecho
al empleo. Ambos derechos se encuentran estrechamente vinculados en virtud
de que el primero es indispensable para el segundo; sin embargo, el segundo
requiere para su realizacin que se establezca una relacin laboral con un empleador. La etimologa de la palabra trabajo deriva del latn, y se refiere a un
instrumento de labranza y de tortura; referida tambin a aquello que ocasiona
molestia o un esfuerzo, como la doctrina social catlica lo expresa con la frase
bblica Ganars el pan con el sudor de tu frente. El ser humano debe trabajar para cubrir sus necesidades vitales, lo puede hacer por s y para s mismo
como ocurra al inicio de la civilizacin. En la medida en que las relaciones sociales evolucionaron cambiaron las formas de organizacin del trabajo y este
tom un sentido econmico como actividad para generar riqueza. El trabajo
hace factible que el ser humano utilice sus recursos mentales y fsicos para
atender su subsistencia y crear su bienestar y el de su familia; representa una
fuerza personal inherente e intransferible que no puede ser utilizada o aprovechada por otros, excepto cuando voluntariamente la persona la somete al
servicio de un tercero a cambio de una remuneracin y otras prestaciones que
deben garantizarse. El derecho al empleo significa precisamente el derecho al
trabajo mediante la subordinacin de los servicios de una persona a otra, a
cambio de una remuneracin; se trata de un trabajo ajeno, subordinado a los
intereses del empleador con quien se establece una relacin laboral que genera otros derechos, como son bsicamente el salario remunerador, la jornada
humanitaria, la salud y proteccin social, y otros derechos colectivos, como
el de sindicalizacin. El derecho a recibir el producto de trabajo, la utilidad
o la riqueza, es inherente al derecho al trabajo. Desde el punto de vista filosfico, el trabajo dignifica al ser humano; desde el punto de vista sociolgico,
el trabajo es un hecho social que permite al ser humano superar sus niveles
de vida. Jurdicamente, el trabajo es un bien que debe tutelarse y regularse
para mantener el equilibrio y la justicia social. El derecho al trabajo es un
derecho humano y como tal es un derecho pblico subjetivo caracterizado
por la universalidad, indivisibilidad, interdependencia y progresividad. Asimismo, el derecho al trabajo se le considera un derecho econmico y social,
por lo que corresponde al Estado ofrecer las condiciones necesarias para su
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Silvia Bagni
(traduccin de Armando Navarro Prez)
Derecho constitucional procesal
El derecho constitucional procesal, cuyo anlisis comenz con los planteamientos del ilustre procesalista uruguayo Eduardo J. Couture, se ocupa del
estudio de las instituciones o de las categoras procesales establecidas por la
Constitucin.
La regulacin constitucional de estos instrumentos se ha desarrollado de
manera excepcional en los ltimos aos, ya que las cartas fundamentales ms
recientes dedican de manera progresiva disposiciones sobre la regulacin de
los principios bsicos del derecho procesal, que ya no se concentran, como
ocurra tradicionalmente, en la organizacin judicial y en el debido proceso legal, sino que tambin comprenden, entre otros aspectos, los derechos
esenciales de las partes y en general de los justiciables, y algunos de estos
lineamientos se sitan dentro de los captulos sobre derechos fundamentales.
Esta nueva rama del derecho constitucional es una disciplina estrechamente vinculada al procesalismo cientfico, y el enfoque que presentamos
debe ser forzosamente provisional, puesto que no se han desarrollado de ma-
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nera suficiente los estudios sobre este sector. Con esta aclaracin, es posible
establecer tres aspectos esenciales del derecho constitucional procesal:
I. Jurisdiccin. Solo para tener un apoyo en cuanto a la naturaleza de
la institucin partimos de una nocin aproximada, de acuerdo con la cual la
jurisdiccin es la funcin pblica que tiene por objeto resolver las controversias
jurdicas que se plantean entre dos partes contrapuestas y que deben someterse al conocimiento de un rgano del Estado, el cual decide esas controversias
de manera imperativa y desde una posicin imparcial.
Cabe destacar que esta actividad pblica se ha transformado de manera
paulatina, de un procedimiento mecnico de aplicacin de las normas legislativas, en una actividad de creacin jurdica que otorga contenido a esas
normas por medio de su interpretacin e integracin en los casos concretos
de los que conocen los tribunales.
II. Garantas judiciales. Debemos entender por ellas el conjunto de instrumentos establecidos en las normas constitucionales con el objetivo de lograr la independencia y la imparcialidad del juzgador, y que poseen adems
un doble enfoque, pues al mismo tiempo que se utilizan en beneficio de los
miembros de la judicatura, tambin favorecen la situacin de los justiciables,
ya que la funcin jurisdiccional se ha establecido en su beneficio. En este
sentido, puede invocarse lo establecido por los arts. 14, primer prrafo, del
Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas, 8o. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, as como el
6o. del Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y las
Libertades Fundamentales; instrumentos en los que se establece, en esencia,
el derecho fundamental de todo gobernado de ser escuchado pblicamente y
con las debidas garantas ante un tribunal competente, independiente e imparcial, y establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin
de carcter penal formulada en contra de ella o para la determinacin de sus
derechos y obligaciones.
Entre esas garantas judiciales se pueden sealar varios instrumentos que
se aplican a los miembros de la judicatura, relativos a la estabilidad, remuneracin, responsabilidad y autoridad de los juzgadores.
1. Estabilidad. Debe entenderse como el conjunto de medios que se traducen en la permanencia de los jueces y los magistrados, ya sea por un periodo
determinado o de manera indefinida, hasta la finalizacin de su cargo, fallecimiento o edad de retiro, a no ser que incurran en motivo de responsabilidad
que implique su remocin por medio de un proceso o de un juicio poltico. La
forma ms perfeccionada radica en la inamovilidad, la que significa que el juez
o magistrado una vez designado permanece indefinidamente en sus funciones
hasta su retiro forzoso a una edad determinada, e inclusive en algunos ordenamientos el cargo es vitalicio.
2. Remuneracin. Este ha sido uno de los aspectos ms dbiles en la mayora
de los sistemas jurdicos de organizacin judicial y con mayor razn en Latinoamrica, pues en general los jueces y los magistrados perciben sueldos proporcionalmente inferiores a los que se otorgan a los funcionarios administrativos o legislativos. La Corte Suprema argentina, en una sentencia pronunciada
el 18 de noviembre de 1985, seal que la intangibilidad de los sueldos de los
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jueces era garanta de independencia del Poder Judicial, de modo que caba
considerarla, junto con la inamovilidad, como garanta del funcionamiento
de un poder del Estado, y esa intangibilidad comprenda la conservacin del
poder adquisitivo de esta, y no solamente su valor monetario formal.
3. Responsabilidad. Esta se puede entender desde varios enfoques. En sentido estricto, como el procedimiento establecido para imponer sanciones a los
jueces que cometan errores inexcusables, faltas o delitos en el ejercicio de sus
funciones; en una dimensin ms amplia, tambin puede incluir la responsabilidad procesal, en la medida que los miembros de la judicatura gozan de
atribuciones para la direccin del proceso, y finalmente, la responsabilidad
de carcter poltico, cuando esos juzgadores intervienen en los instrumentos
de justicia constitucional. La responsabilidad en sentido propio abarca varios
aspectos: patrimonial, administrativo o disciplinario y penal.
4. Autoridad. Implica que los jueces y magistrados deben contar con instrumentos jurdicos para hacer respetar sus resoluciones, as como con el auxilio
de la fuerza pblica para la ejecucin de estas. Los cdigos procesales otorgan
al juzgador medios de apremio y correcciones disciplinarias, que pueden llegar a la multa y al arresto en los casos extremos, para imponer sus decisiones
a las partes o a terceros.
III. Garantas de las partes. Son las que poseen los justiciables cuando acuden
a solicitar la prestacin jurisdiccional. Los lineamientos esenciales de estas
garantas se han consagrado en las cartas constitucionales (inclusive, as sea de
manera limitada, por los ordenamientos clsicos), ya que los derechos subjetivos pblicos relativos a la accin procesal y a la defensa o debido proceso se han consagrado tradicionalmente como derechos fundamentales de la persona y han
sido reglamentados por los mismos textos constitucionales, con mayor amplitud por lo que respecta a la materia penal, que ha sido el aspecto ms sensible
del derecho constitucional procesal. Las declaraciones y tratados internacionales sobre derechos humanos los han consagrado en todos los campos.
1. Accin procesal. El derecho de accin se consider tradicionalmente, a
partir del derecho romano y hasta la primera mitad del siglo XIX, como el
mismo derecho subjetivo llevado al proceso; sin embargo, gracias a las aportaciones de los juristas alemanes de la segunda mitad del siglo pasado, se reconoci a la accin la naturaleza de un derecho autnomo, diverso del derecho
sustantivo pblico que corresponde a todo gobernado de solicitar al Estado la
prestacin jurisdiccional. Cabe destacar que este derecho autnomo ha experimentado una transformacin sustancial debido al fenmeno de la socializacin del derecho, en el cual se reconocen y se tratan de evitar los obstculos
del orden econmico, social, poltico y cultural que en el campo del derecho
procesal entorpecen la real participacin de los justiciables, e impiden la eficacia del proceso.
2. Derecho de defensa o debido proceso legal. Abarca numerosos aspectos que
han sido desarrollados por la jurisprudencia de muy diversas maneras en
los distintos ordenamientos que la consagran, pues comprende instrumentos
procesales, como la publicidad del proceso; el derecho a un juez natural (o
sea, que nadie puede ser juzgado por tribunales de excepcin o sometido
a la justicia militar si no pertenece a las fuerzas armadas); la oportunidad
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Derecho de asilo
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Derecho de asilo
El derecho de asilo consiste en la proteccin que otorga facultativamente el
Estado soberano en su territorio a toda persona no nacional que sufre persecucin en su pas de origen, o en aquel donde antes tuviera su residencia
habitual, por razones polticas, ideolgicas o conexas a estas, que conciernan
ciertos principios y valores democrticos; la regulacin de este derecho tiene
lugar en los distintos sistemas jurdicos nacionales.
El asilo en su gnesis surge como una institucin con un matiz netamente
religioso, cuyo objetivo era ayudar y proteger a personas perseguidas por las
fuerzas civiles. Por ello, en la doctrina al referirse a los orgenes del asilo se
hace alusin a pasajes bblicos e interpretaciones teolgicas, ms que antropolgicas.
En la Grecia clsica, el asilo alcanz un alto grado de desarrollo y fue conocido como asylon, que significa inviolable. Esta figura fue transmitida por la
piedad popular y por tradicin apostlica y patrstica, en un primer momento
de forma de costumbre social, que ms tarde iba a adquirir naturaleza jurdica con las leyes a partir de los siglos IV y V en el mbito eclesial y secular,
mantenindose en la cristiandad hasta en nuestros tiempos, en los que sus valores esenciales se encuentran transmutados en distintos marcos legales, tanto
nacionales como internacionales.
La institucin del asilo poltico ha tenido un desarrollo dismil en distintas
regiones del mundo, por lo que actualmente conocemos dos clases de asilo
de gran importancia (el territorial y el diplomtico) que se identifican en las
prcticas nacionales de los Estados, en especial nos referimos a los continentes
europeo y americano.
La referencia ms relevante sobre el asilo territorial se encuentra en la Resolucin 2312 (XXII) de la Asamblea General de la ONU del 14 de diciembre
de 1967, adoptada en forma de Declaracin sobre Asilo Territorial. Ah
se hace referencia a la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de
1948, que establece el derecho humano a buscar asilo y disfrutar de l en
cualquier pas (art. 14), manteniendo como base axiolgica de la institucin
del asilo a los principios fundamentales de la organizacin, tales como la paz,
la seguridad y la cooperacin internacional, as como el fomento de las relaciones de amistad entre las naciones, con el fin de garantizar los derechos
humanos.
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La citada Declaracin seala que el asilo territorial no debe ser considerado como un acto inamistoso entre los pueblos, que deber otorgarse a las
personas con fundamento en el ejercicio de la soberana (art. 1o.) y no podrn
invocar este derecho las personas que hayan cometido un delito contra la paz,
de guerra o contra la humanidad (art. 1.2). De tal forma que el derecho a buscar asilo se encuentra condicionado y podr no ser concedido; sin embargo,
cada pas es libre de dispensar o no la proteccin.
Cabe sealar la relativa ineficacia de la comentada Declaracin, en consideracin a su naturaleza que carece de vnculo jurdico coercitivo, segn las
reglas, en estricto sentido, del derecho internacional pblico. Por esta razn,
la ONU convoc a una conferencia en Ginebra, Suiza, del 10 de enero al 4 de
febrero de 1977, de acuerdo con la Resolucin 3456 (XXX) de la Asamblea
General, con el propsito de adoptar una Convencin sobre el asilo territorial que s garantizara un marco mnimo de derechos de manera vinculante.
No obstante, el esfuerzo fue en vano, puesto que no se pudo llegar a ningn
acuerdo formal y las expectativas sobre una nueva conferencia o adopcin de
un marco legal internacional sobre asilo territorial son escasas.
El asilo diplomtico, por su parte, se concibe como una institucin tpica
de Amrica Latina, que consiste en la proteccin dispensada en las misiones
o legaciones diplomticas del Estado. Al igual que el asilo territorial, este tipo
de asilo se concede a personas objeto de persecucin poltica o ideolgica,
con la singularidad de que esa proteccin se otorga en las instalaciones de las
embajadas o consulados de un Estado dentro del territorio de otro.
El objeto de esta institucin consiste en conseguir las suficientes garantas
diplomticas por parte del Estado persecutor, a travs de una especie de salvoconducto, que permita a la persona perseguida salir de su territorio sin que
peligre su vida o su integridad, lo que algunos conciben como una etapa previa al derecho de asilo territorial. El asilo diplomtico es tambin comprendido en su regulacin latinoamericana como asilo poltico (Convenio de La
Habana sobre Asilo, del 20 de febrero de 1928; modificado por el Convenio
de Montevideo sobre Asilo Poltico, del 26 de diciembre de 1933), a diferencia de la concepcin europea, en donde el asilo territorial es entendido como
sinnimo del asilo poltico.
En Europa se considera que la proteccin brindada en las legaciones diplomticas a personas que sufren persecucin es una especie de refugio temporal por razones humanitarias, que se otorga con fundamento en el principio de inviolabilidad en los recintos diplomticos, establecido en el Convenio
de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1961, en su art. 22.1, y en virtud de
los principios de derecho internacional consuetudinario de proteger la vida,
evitar la tortura y los tratos inhumanos o degradantes, pero bajo ningn concepto por vinculacin jurdica al asilo diplomtico, institucin que carece de
validez en ese continente.
De tal forma, la modalidad de asilo diplomtico es entendida como una
costumbre de mbito regional latinoamericano y su marco internacional se
encuentra en la Convencin de Caracas sobre Asilo Diplomtico del 28 de
marzo de 1954, celebrada en el seno de la Dcima Conferencia Interamericana.
Derecho de asilo
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Derecho de asociacin
La Convencin de Caracas nace bajo el antiguo concepto de extraterritorialidad, por el cual los Estados pueden conceder el asilo diplomtico en
sus territorios ficticios. En ella se incluyen, adems del recinto de la misin
y la vivienda del jefe diplomtico, los navos de guerra, campamentos y aeronaves militares (art. 1o.); sin embargo, parece que en la actualidad la extraterritorialidad pierde sustento jurdico, en tanto que cobra mayor importancia
el principio de la inviolabilidad de la misin diplomtica. Esto significa que,
bajo la concepcin de extraterritorialidad, los recintos diplomticos se consideran islas absolutas de la soberana del Estado en misin, en el territorio
de un Estado anfitrin; mientras que el principio de inviolabilidad de la misin diplomtica sustenta que los edificios o recintos donde se encuentren
las embajadas o consulados dependen parcialmente del Estado receptor. As,
mediante la adopcin de leyes nacionales sobre recintos diplomticos y consulares (caso del Reino Unido, Ley de 1987) es posible revocar el estatus diplomtico de una embajada o consulado en determinadas situaciones de crisis,
tales como las rupturas de las relaciones diplomticas, en virtud de conflictos
ideolgicos, polticos o blicos.
Carlos Alberto Prieto Godoy
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Derecho de asociacin
El derecho de asociacin consiste en la libertad que tiene todo individuo para
constituir con otras personas una entidad con personalidad jurdica propia,
con efectos temporales estables para el cumplimiento de fines lcitos previamente establecidos y con reglas internas otorgadas en atencin a los principios
de autoorganizacin y autodeterminacin asociativa. Este derecho adquiere particular relevancia en los Estados democrticos, porque las asociaciones constituyen una manifestacin del pluralismo, segn Hberle en Libertad,
igualdad, fraternidad. 1789 como historia, actualidad y futuro del Estado constitucional,
y tienen una funcin mediadora entre los gobernados y el poder pblico, de
acuerdo con Tocqueville y su obra La democracia en Amrica.
I. Reconocimiento constitucional. El derecho de asociacin tiene un
reconocimiento tardo en el constitucionalismo salvo en Estados Unidos
e Inglaterra, donde se apreci una relacin estrecha entre este derecho y las
libertades de expresin y reunin, ya que el liberalismo poltico decimonnico concibi al Estado, bajo la influencia de Rousseau, como una asociacin
poltica derivada de un pacto social, sin admitir estructuras o entidades intermedias entre la libertad individual y la representacin poltica, de acuerdo
con Coello Garcs en libro El Estado democrtico postnacional. Dimensiones actuales
del principio de soberana y ciudadana, pues, segn Lucas Murillo de la Cueva y su
obra El derecho de asociacin, se tema que pudieran fraccionar la visin directa
del inters colectivo y crear una barrera innecesaria entre cada uno de los individuos y el Estado. De ah que este derecho no se encuentre expresamente
establecido en las primeras declaraciones de derechos humanos ni en la Constitucin francesa de 1791.
Con posterioridad se genera una evolucin significativa del pluralismo
poltico y de la libertad individual para el reconocimiento constitucional del
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Derecho de asociacin
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Por su parte, el Tribunal Constitucional espaol considera que el derecho de asociacin constituye la facultad de unirse con otros libremente para
estructurar una agrupacin sin injerencia estatal (STC 67/1985), para lo cual
cuenta con la potestad de autoorganizacin, que comprende desde la aprobacin de sus estatutos hasta la expulsin de los asociados, de manera que
quienes ingresan en ella se entiende que conocen y aceptan en bloque las
normas estatutarias a las que quedan sometidos (STC 218/1988).
I. Restricciones al derecho de asociacin. Con relacin a las limitaciones de este derecho, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin determina que
no se vulnera la libertad de asociacin cuando se precisan en la ley requisitos
razonables para su registro; por tanto, pueden preverse requerimientos legales
a efecto de salvaguardar los intereses colectivos que se persiguen con su establecimiento (Tesis P. CXXV/2000). Sin embargo, estima que son contrarias
a la Constitucin Poltica las restricciones injustificadas e indebidas a la libertad de asociacin; por ejemplo, en aquellos supuestos en los que se limite a un
individuo a pertenecer nicamente a una asociacin, como puede advertirse
de la tesis aislada de rubro: Libertad de asociacin y principio de igualdad.
La imposibilidad de que un individuo pertenezca a ms de un colegio de
profesionistas es inconstitucional (Tesis 1a. LIII/2010); o en los casos en
los que se restrinja la existencia de un nmero determinado de asociaciones, como lo prev la tesis aislada de rubro: Colegios de profesionistas.
El artculo 44 de la ley reglamentaria del artculo 5o. constitucional,
relativo al ejercicio de las profesiones en el distrito federal, al limitar
a cinco el nmero mximo de colegios susceptibles de constituirse por
cada rama, vulnera la garanta de igualdad, en relacin con las de libertad de trabajo y asociacin
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primeras estn dadas por el hecho de que su ejercicio sea pacfico y con un
objeto lcito, mientras que la ltima circunscribe su realizacin a los sujetos
que tengan la calidad de ciudadanos mexicanos.
En esta materia, el derecho de asociacin tiene una vertiente de gran
trascendencia para la participacin poltica de los ciudadanos, como es el caso
del derecho de afiliacin partidista, que comprende no solo la potestad de formar parte de un partido poltico o de una agrupacin poltica, sino tambin
la de conservar su afiliacin, incluso la de no afiliarse a stos o desafiliarse
libremente (Jurisprudencia electoral 24/2002). En ese sentido, el Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federacin considera que en el control de la
constitucionalidad y legalidad de los estatutos de los partidos polticos deben
armonizarse dos principios que se encuentran inmersos en el derecho de asociacin; por una parte, la libre afiliacin partidista de los ciudadanos y, por
otra, la libre autoorganizacin del partido poltico como entidad de inters
pblico (Tesis electoral VIII/2005).
IV. Medidas compensatorias en la libertad de asociacin. A efecto de
privilegiar el ejercicio del derecho de asociacin, el rgano jurisdiccional en
materia electoral considera que cuando los integrantes de comunidades indgenas soliciten el registro de un partido poltico, las autoridades electorales
deben adoptar las medidas compensatorias y adecuadas para maximizar su
derecho de asociacin y participacin poltica, como puede advertirse del criterio interpretativo que integra la tesis de rubro: Comunidades indgenas.
Debe maximizarse el derecho de asociacin en el procedimiento de registro de partidos polticos (Tesis electoral XXXI/2012).
Clicerio Coello Garcs
Derecho de asociacin (jurisprudencia europea)
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos sostiene que el aspecto ms importante del derecho de asociacin es que los ciudadanos son capaces de crear
una entidad legal para actuar colectivamente en un mbito de inters mutuo,
lo que le otorga a este derecho un sentido prctico (sentencia Gorzelik y otros
vs. Polonia, 2001, 55), y no obstante que es una libertad autnoma con una
esfera especfica de aplicacin, tambin constituye un medio adecuado para
el ejercicio de las libertades de pensamiento, de conciencia, de religin y de
expresin de las ideas (Sentencias Ahmed vs. Austria, 1998, 70 y Chassagnou
y otros vs. Francia, 1999, 57).
I. Reconocimiento en el Convenio Europeo. Este Tribunal considera
que el derecho de asociacin es inherente al art. 11 del Convenio Europeo
para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales de 1950, aunque este precepto haga referencia expresa a los sindicatos,
ya que reconoce de manera genrica a la libertad asociativa, en los siguientes
trminos: Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin pacfica y a la
libertad de asociacin, incluido el derecho de fundar, con otras, sindicatos y
de afiliarse a los mismos para la defensa de sus intereses.
II. Interpretacin de los lmites al derecho de asociacin. El Tribunal
Europeo de Derechos Humanos estima que si bien los Estados tienen la potes-
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cia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos sobre la disolucin de partidos polticos. Esta organizacin poltica fue declarada ilegal en ese pas, bajo
la acusacin de haberse convertido en un centro de actividades contrario a los
principios constitucionales y al laicismo, por promover la doctrina del islam
extremista y por pugnar por la instauracin de un rgimen jurdico religioso
conocido como Sharia.
El Tribunal Europeo sentenci que la disolucin de este partido poltico
no vulner el art. 11 de la Convencin, porque las posiciones del Refah Partisi
formaban una imagen clara del modelo de Estado que este partido conceba
de acuerdo con reglas religiosas, por lo que su proyecto poltico no era terico
ni ilusorio, sino realizable. Por lo anterior, estim que el Estado de Turqua s
poda razonablemente evitar la ejecucin de un proyecto poltico incompatible con las normas de la Convencin. Por tanto, consider que la disolucin
de este partido no fue desproporcional a los fines legtimos perseguidos, porque responda a la necesidad social apremiante de preservar el Estado laico
y democrtico (sentencia Refah Partisi y otros vs. Turqua, 2001, 80 y 82).
Clicerio Coello Garcs
Derecho de asociacin
(jurisprudencia interamericana)
La Corte Interamericana ha considerado que todos los individuos que estn
bajo la jurisdiccin de los Estados miembros tienen derecho a agruparse con
otras personas para la realizacin de un fin lcito, sin la intervencin indebida
de las autoridades que limiten este derecho o desnaturalicen el ejercicio de
la libertad asociativa (caso Escher y otros vs. Brasil, 2009). Ello, en atencin
a lo previsto en el art. 16.1 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, que establece que todas las personas tienen derecho a asociarse
libremente con fines ideolgicos, religiosos, polticos, econmicos, laborales,
sociales, culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole.
I. Dimensin positiva y negativa del derecho de asociacin. La Corte
Interamericana de Derechos Humanos, al resolver el caso Baena Ricardo y
otros vs. Panam, sostuvo que la libertad de asociacin tiene una dimensin
positiva y una vertiente negativa, ya que por una parte reconoce el derecho
de formar asociaciones, y por otra, la libertad de todas las personas a no agruparse a una organizacin especfica, de manera que ningn individuo puede
ser obligado a asociarse a una corporacin.
II. Derecho de asociacin poltica. El art. 16.1 de la Convencin prev
el ejercicio legtimo del derecho de asociacin en materia poltica, bajo la
premisa de que en un sistema democrtico debe protegerse la libertad asociativa de todos los ciudadanos, inclusive de los que integran las agrupaciones
de oposicin, ya que sin stas no es posible el logro de acuerdos que atiendan
las diferentes visiones que prevalecen en el contexto social (Silva: 2012, 372).
Por lo que en una sociedad democrtica la participacin efectiva de personas, grupos, organizaciones y partidos polticos debe ser garantizada por
los Estados miembros, mediante normas y prcticas que permitan el acceso
a los espacios deliberativos en condiciones de igualdad, as como a travs de
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medidas que promuevan su pleno ejercicio, atendiendo la situacin de vulnerabilidad en que se encuentran los integrantes de ciertos sectores o grupos
sociales (caso Manuel Cepeda Vargas vs. Colombia, 2010).
III. Libertad sindical. El derecho de asociacin en materia laboral consiste bsicamente en la facultad de constituir organizaciones sindicales y poner en marcha su estructura interna y programa de accin sin la intervencin
indebida de las autoridades, para lo cual cada trabajador est en libertad de
determinar, sin coaccin alguna, si desea o no formar parte del sindicato.
En ese sentido, la Corte Interamericana estima que la libertad sindical reviste la mayor importancia para la defensa de los intereses legtimos de los
trabajadores, y se enmarca en el corpus juris de los derechos humanos; de ah
que la proteccin a este derecho trascienda a la inviolabilidad de los espacios
fsicos o locales en los que desempean sus actividades. Por esta razn, las
autoridades nicamente pueden acceder a las instalaciones sindicales mediante autorizacin judicial (caso Baena Ricardo y otros vs. Panam, 2001);
de lo contrario se disminuira la capacidad de las agrupaciones de organizarse para la defensa de sus intereses (caso Cantoral Huaman y Garca Santa
Cruz vs. Per, 2007).
IV. Restricciones al derecho de asociacin. El art. 16.2 de la Convencin establece que el ejercicio de este derecho slo puede estar sujeto
a las restricciones previstas por la ley que sean necesarias en una sociedad
democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden
pblicos, o para proteger la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de los dems. Al respecto, la Corte Interamericana ha precisado que
la expresin ley no debe ser utilizada como sinnimo de cualquier norma
jurdica, pues ello equivaldra a considerar que una disposicin emitida por
el poder pblico, con carcter general, puede restringir derechos fundamentales. De manera que este vocablo recobra un sentido lgico e histrico si se
le considera como una exigencia de la necesaria limitacin a la interferencia
de los poderes en la esfera de los derechos y libertades de las personas (caso
Baena Ricardo y otros vs. Panam, 2001).
Es decir, las restricciones al derecho de asociacin deben estar previstas en
los ordenamientos constitucionales, o a travs de la delegacin expresa en la
Constitucin, para que el rgano Legislativo lleve a cabo la regulacin de este
derecho, siempre y cuando las limitantes sean necesarias en una sociedad democrtica y se establezcan en aras de la seguridad nacional o el orden pblico.
Clicerio Coello Garcs
Derecho de excepcin
I. Concepto. La excepcin es un derecho procesal, que sirve como medio de
defensa y que pueden invocar las partes, para enervar la demanda sin entrar
al fondo del asunto. Esta categora procesal en el derecho civil, frecuentemente ha servido para alargar los procesos. En cambio, en las acciones de garanta
(accin de amparo y accin de cumplimiento en el Per), es para proteger
tales procesos, pero evitando su larga duracin, teniendo en cuenta el carcter
sumario de los mismos.
Derecho de excepcin
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Derecho de excepcin
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II. La excepcin en materia constitucional. Creemos que las excepciones que pueden funcionar son las siguientes:
1. Por la naturaleza de la accin. Sera el caso que se demanda para proteger un derecho informtico, empleando la accin de amparo o la accin de
cumplimiento para proteger un derecho constitucional, que corresponde a
una accin de amparo. En la prctica resultar ms efectivo, declarar improcedente la demanda.
2. Excepcin de cosa juzgada. El art. 6o del Cdigo Procesal Constitucional
seala que En los procesos constitucionales slo adquiere la autoridad de
cosa juzgada la decisin final que se pronuncia sobre el fondo.
Esta excepcin procede cuando sobre la misma materia y seguida entre
las mismas personas, la sentencia definitiva ha quedado firme, por lo que no
procede que se vuelva a iniciar por la parte perdedora la accin; sin embargo,
se viene discutiendo y tratando de poner en prctica una accin de amparo
contra amparo.
3. Excepcin de prescripcin. Sera el caso de que alguien formule una demanda de accin de amparo. Ahora, de acuerdo al Cdigo Procesal peruano,
simplemente se le denomina plazo de interposicin de la demanda. Dicho
plazo concluye a los treinta das hbiles despus de la notificacin de la resolucin que ordena que se cumpla lo decidido. Y cuando los actos son contnuos, el plazo se computa desde la fecha en que haya cesado totalmente su
ejecucin.
III. Excepciones y defensas previas. Es importante hacer referencia al
trmite de este medio de defensa procesal.
En principio, las excepciones en materia de procesos comunes (civil,
penal, laboral), en la mayor parte de casos se emplean como medios dilatorios por parte de los demandados. En cambio, en materia constitucional, tanto
por la materia que se discute derechos constitucionales y por tratarse
de procedimientos sumarios, no se permite que el trmite de las excepciones recorra todas las instancias. Por eso el art. 10 del Cdigo mencionado
establece: Las excepciones y defensas previas se resuelven, previo traslado,
en el auto de saneamiento procesal. No procede en el proceso de Hbeas
Corpus.
IV. Las competencias y las excepciones. Es un tema que en la prctica
cabe tenerlo en cuenta. En efecto, cuando se trata de una demanda de hbeas corpus, es competente un juez penal de la provincia donde se ha cometido el agravio. Y cuando se trata de las acciones de amparo, hbeas data y
accin de cumplimiento, hay tres alternativas de competencia: el juez civil
de turno de la provincia donde se encuentra el domicilio del demandado, o
el juez civil de turno de la provincia donde tiene su domicilio el demandado,
o el juez civil de la provincia donde se ha producido el agravio.
Por consiguiente, si cualquiera de estas acciones se presentaran ante un
juez no competente, lgicamente el demandado podra deducir una excepcin en relacin con la competencia.
Vctor Julio Ortecho Villena
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respeto de los jueces y tribunales de justicia, los cuales; 2. No pueden apartarse arbitrariamente del sentido de sus decisiones, en caso de que lo hagan, y 3.
Debern aportar una fundamentacin suficiente y razonable.
El Tribunal Constitucional chileno, en sentencia del 8 de abril de 1985,
Rol No 28, establece que La igualdad ante la ley consiste en que las normas
jurdicas deben ser igual para todas las personas que se encuentren en las
mismas circunstancias y que no deben concederse privilegios ni imponerse
obligaciones a unos que no beneficiaren o graven a otros que se hallan en
condiciones similares. No se trata, por consiguiente, de una igualdad absoluta
sino que ha de aplicarse la ley en cada caso conforme a las diferencias constitutivas del mismo. La igualdad supone, por lo tanto, la distincin razonable
entre quienes no se encuentran en la misma condicin; por lo que ella no
impide que la legislacin contemple en forma distinta situaciones diferentes,
siempre que la discriminacin no sea arbitraria ni responda a un propsito de
hostilidad contra determinada persona o grupo de personas, o importe indebido favor o privilegio personal o de grupo.
Es este orden, encontramos la sentencia de la Corte Constitucional de
Colombia, caso Empresa Singer, noviembre de 1995: El hecho de pertenecer a un sindicato no puede dar origen a la discriminacin en materia de
sueldos y prestaciones sociales. No resulta justificado ni legitimado el trato
diferenciado que se da a una u otra clase de trabajadores. Es ms, podra pensarse que el origen de la discriminacin se centra en la pertenencia de algunos
trabajadores al sindicato.
Por su parte, el criterio sostenido por la Corte Suprema chilena, en
sentencia del 15 de junio de 1988, donde establece la igualdad ante la ley
es el sometimiento de todas las personas de similares condiciones a un mismo estatuto jurdico fundamental para el ejercicio de sus derechos y para el
cumplimiento de sus deberes, sin que sea posible discriminar entre ellas, por
lo que es natural que, en una serie de mbitos, la ley pueda hacer diferencias
entre grupos, siempre y cuando no sea una discriminacin arbitraria, esto es,
contraria a la tica elemental o que tenga una justificacin racional.
El Tribunal Constitucional espaol, en la sentencia 144, de 1988, establece lo siguiente: El principio de igualdad que garantiza la Constitucin opera
en dos planos distintos. De una parte, frente al legislador o frente al poder
reglamentario, impidiendo que uno u otro puedan configurar los supuestos
de hecho de la norma de modo tal que se d trato distinto a personas que,
desde todos los puntos de vista legtimamente adoptables se encuentren en
la misma situacin, o dicho de otro modo, impidiendo que se otorgue relevancia jurdica a circunstancias que, o bien no pueden ser tomadas nunca en
consideracin por prohibirlo as expresamente la propia Constitucin, o bien
no guardan relacin alguna con el sentido de la regulacin que, al incluirlas,
incurre en arbitrariedad y es por eso discriminatoria.
En otro plano, en el de aplicacin, la igualdad ante la ley obliga a que sta
sea aplicada de modo igual a todos aquellos que se encuentran en la misma
situacin, sin que el aplicador pueda establecer diferencia alguna en razn de
las personas, o de circunstancias que no sean precisamente las presentes en las
normas.
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igualdad, el pleno ejercicio y goce de los derechos de estas personas que estn
sujetas a su jurisdiccin. Los derechos se garantizan, al interpretar y aplicar su
norma interna. Los Estados deben tomar en consideracin las caractersticas
propias que diferencian a los miembros de los pueblos indgenas de la poblacin en general y que conforman su identidad cultural.
El caso Yatama vs. Nicaragua, bajo el principio de proteccin igualitaria y efectiva de la ley de la no discriminacin, ha consagrado la evolucin del derecho internacional. El principio fundamental de igualdad y no discriminacin ha
ingresado en el dominio del jus cogens. El principio adquiere un carcter fundamental para la salvaguardia de los derechos humanos tanto en el derecho
internacional como en el derecho interno; se trata de un principio imperativo.
Los Estados tienen la obligacin de no introducir en su ordenamiento jurdico regulaciones discriminatorias; adems, establecer normas y otras medidas
que reconozcan y aseguren la efectiva igualdad ante la ley de todas las personas. Es discriminatoria una distincin que carezca de justificacin objetiva y
razonable. El Estado debe generar condiciones y mecanismos ptimos para
esos derechos polticos puedan ser ejercidos de forma efectiva, respetando el
principio de igualdad y no discriminacin.
La Corte, en la opinin consultiva 18, de 2003. Los Estados partes en la
Convencin no pueden dictar medidas que violen los derechos en ella consagrados. Los Estados tienen la obligacin de no introducir en su ordenamiento
jurdico regulaciones discriminatorias, de eliminar de dicho ordenamiento las
regulaciones de carcter discriminatorio y de combatir las prcticas discriminatorias. Los graves males de nuestros tiempos el narcotrfico, el terrorismo, el crimen organizado nada justifica tratar a ciertas personas con
menoscabo del principio fundamental de la igualdad y no discriminacin, que
adems informa y conforma el derecho a la igualdad ante la ley.
El caso Nias Yean y Bosico vs. Repblica Dominicana. La Corte considera que el principio de derecho imperativo de proteccin igualitaria y efectiva de la ley y no discriminacin determina que los Estados, al regular los
mecanismos de otorgamiento de la nacionalidad, deben abstenerse de producir regulaciones discriminatorias o que tengan efectos discriminatorios en
los diferentes grupos de una poblacin al momento de ejercer sus derechos.
En consideracin del deber del Estado de otorgar la nacionalidad a quienes
nacieron en su territorio, como nias dominicanas de ascendencia haitiana,
pudieran acudir al procedimiento de inspeccin tarda en condiciones de
igualdad y no discriminacin y ejercer y gozar en plenitud su derecho a la
nacionalidad dominicana.
El caso Masacre de Mapiripn vs. Colombia. En relacin con esa situacin de desigualdad, es pertinente recordar que existe un vnculo indisoluble
entre las obligaciones erga omnes de respetar y garantizar los derechos humanos
y el principio de igualdad y no discriminacin, el cual posee carcter de jus
cogens y es fundamental para la salvaguarda de los derechos humanos tanto en
el derecho internacional como en el interno e impregna toda actuacin del
poder del Estado, en cualquiera de sus manifestaciones.
El caso Lpez lvarez vs. Honduras. La Corte ha reiterado que el principio de derecho imperativo de proteccin igualitaria y efectiva de la ley y no
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discriminacin determina que los Estados deben abstenerse de producir regulaciones discriminatorias o que tengan efectos discriminatorios en los diferentes grupos de una poblacin al momento de ejercer sus derechos. Adems, los
Estados deben combatir prcticas discriminatorias y adoptar las medidas necesarias para asegurar una efectiva igualdad de todas las personas ante la ley.
El caso de la Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay. Es deber
del Estado procurar los medios y condiciones jurdicos en general, para que el
derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica pueda ser ejercido por
sus titulares. En especial, el Estado se encuentra obligado a garantizar a aquellas personas en situacin de vulnerabilidad, marginacin y discriminacin,
las condiciones jurdicas y administrativas que les aseguren el ejercicio de este
derecho, en atencin al principio de igualdad ante la ley.
El caso Penal Miguel Castro Castro vs. Per. En pronunciamiento acerca
de la igualdad ante la ley, la Corte ha dejado claramente establecido que el
principio de igualdad y no discriminacin no sufre lesin o merma cuando se
brinda trato diferente a personas cuya situacin lo justifica, precisamente para
colocarse en posicin de ejercer verdaderamente los derechos y aprovechar
autnticamente las garantas que la ley reconoce a todas las personas. La desigualdad real, la marginacin, la vulnerabilidad, la debilidad, deben ser compensadas con medidas razonables y suficientes, que generen o auspicien, en la
mayor medida posible, condiciones de igualdad y ahuyenten la discriminacin.
El caso Pueblo Saramaka vs. Suriname. El Estado se encuentra obligado
a garantizar a aquellas personas en situacin de vulnerabilidad, marginalizacin y discriminacin, las condiciones jurdicas y administrativas que les
aseguren el ejercicio de este derecho, en atencin al principio de igualdad ante
la ley. En conclusin, el pueblo Saramaka es una entidad tribal distinta que se
encuentra en una situacin de vulnerabilidad, tanto respecto del Estado as
como de terceras partes privadas, en tanto que carecen de capacidad jurdica
para gozar, colectivamente, del derecho a la propiedad y para reclamar la
presunta violacin de dicho derecho ante los tribunales internos. La Corte
considera que el Estado debe reconocer a los integrantes del pueblo Saramaka dicha capacidad para ejercer plenamente estos derechos de manera colectiva. El pueblo Saramaka, con pleno respeto a sus costumbres y tradiciones,
y con objeto de asegurar el uso y goce de su territorio de conformidad con su
sistema de propiedad comunal, as como del derecho de acceso a la justicia e
igualdad ante la ley.
En general, se puede inferir que el derecho fundamental de la igualdad,
que ha ido construyendo la Corte en sus precedentes, ha protegido la igualdad
ante la ley, el principio de proteccin igualitaria y efectiva de la ley de la no
discriminacin, el principio de derecho imperativo de proteccin igualitaria.
Todos ellos han implicado que los Estados sometidos a la jurisdiccin de la
Corte se obliguen a no tener normas de desigualdad y, en consecuencia, de
discriminacin; a grupos, individuos por cuestin de lengua, raza o gnero,
y de realizar todas las medidas necesarias para construir la igualdad, no solo
formal, sino material, de la igualdad ante la ley.
Isidro Mendoza Garca
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Derecho de la educacin
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Derecho de la educacin
La educacin es un derecho humano fundamental del que nadie puede ser
excluido, y que conduce a la realizacin de otros derechos. El derecho a la
educacin se puede entender como la funcin pblica ineludible del Estado,
de otorgar enseanza accesible, obligatoria, general y gratuita, al menos en las
etapas elementales o fundamentales, a toda persona (menor o adulta) que le
permita adquirir conocimientos y alcanzar el pleno desarrollo de su persona,
as como el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y las libertades
fundamentales. Al respecto, se debe sealar que la desigualdad en la educacin es extrema, ya que dos tercios de los 781 millones de adultos analfabetos
del mundo son mujeres. El derecho de la educacin se puede entender como
el conjunto de normas que regulan la formacin de toda persona.
Del art. 13 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales se pueden desprender algunos elementos que deben caracterizar
el derecho de toda persona a la educacin, la cual debe ser gratuita y obligatoria, al menos en la enseanza primaria; por su parte, la educacin secundaria, media superior y profesional debe ser generalizada y accesible a todos,
y procurarse la gratuidad de la misma; fomentar la libertad de enseanza;
orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido
de su obra hacia la dignidad, y fortalecer el respeto por los derechos humanos
y las libertades fundamentales; capacitar a todas las personas para participar
efectivamente en una sociedad libre; favorecer la comprensin, la tolerancia
y la amistad entre todas las naciones y entre todos los grupos raciales, tnicos
o religiosos, as como promover las actividades de las Naciones Unidas en
pro del mantenimiento de la paz, y finalmente, procurar la educacin para
aquellas personas que no hayan recibido o terminado el ciclo completo de
instruccin primaria.
En materia internacional, los primeros antecedentes del derecho a la educacin se encuentran en la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, de 1789, pero fue en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948), donde se estableci que toda persona tiene derecho
a la educacin. Otros instrumentos, declaraciones y proyectos internacionales
y regionales que se refieren al derecho a la educacin son: 1960. Convencin
Relativa a la Lucha contra las Discriminaciones en la Esfera de la Enseanza
(en donde se seala la igualdad de oportunidades y trato en la educacin, as
como interrumpir cualquier prctica que implique discriminacin en la educacin). 1966. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 1979. Declaracin de Mxico en el marco de la Conferencia Regional
de Ministros de Educacin y de Ministros encargados de la Planificacin Econmica de los Estados miembros de Amrica Latina y El Caribe convocada
por la UNESCO (cuyo propsito es ofrecer una educacin general mnima de
ocho a 10 aos y tener como meta incorporar a todos los nios en edad escolar antes de 1999, adoptar una poltica decidida para eliminar el analfabetismo antes del fin del siglo y ampliar los servicios educativos para los adultos;
dedicar presupuestos gradualmente mayores a la educacin, hasta destinar no
menos del 7 u 8% de su producto nacional bruto a la educacin, con objeto de
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superar el rezago existente y permitir que la educacin contribuya plenamente al desarrollo y se convierta en su motor principal). 1989. Convencin sobre
los Derechos del Nio (disponibilidad y accesibilidad de la educacin para
todos los nios). 1990. Declaracin Mundial de Educacin para Todos (necesidades bsicas de aprendizaje, calidad y equidad). 2000. Informe Mundial
de la Educacin de UNESCO: El derecho a la educacin: hacia una educacin para todos a lo largo de la vida (empleabilidad; es decir, educacin para
todos a lo largo de la vida). 2000. Marco de Accin de Dakar (la educacin
es elemento clave del desarrollo sostenible y de la paz, as como un medio de
participacin en los sistemas sociales y econmicos). 2007. Proyecto Regional
de Educacin para Amrica Latina y El Caribe: Educacin de Calidad para
Todos: un asunto de derechos humanos (empleabilidad). 2007: Declaracin
de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (derechos
colectivos, culturales e identidad; derecho a la salud, la educacin y el empleo;
combatir la discriminacin y el racismo, as como oportunidades de aprendizaje en sus propias lenguas).
En la historia constitucional mexicana se ha considerado a la educacin
como una de las funciones pblicas esenciales del Estado contemporneo, y
en consecuencia una obligacin inexcusable del Estado. Desde la apertura del
Congreso de Chilpancingo del 14 de septiembre de 1813, Jos Mara Morelos
en su documento denominado Sentimientos de la Nacin, en el punto 12, deca
Que como la buena ley es superior a todo hombre, las que dicte nuestro
Congreso deben ser tales que obliguen a constancia y patriotismo, moderen
la opulencia e indigencia, y de tal suerte se aumente el jornal del pobre, que
mejore sus costumbres, aleje la ignorancia, la rapia y el hurto. Los Sentimientos
de la Nacin consideraron a la educacin como un instrumento indispensable
del naciente Estado mexicano. Posteriormente, el art. 39 de la Constitucin
de Apatzingn seal: La instruccin, como necesaria a todos los ciudadanos, debe ser favorecida por la sociedad con todo su poder.
Por su parte, el art. 50 de la Constitucin de 1824 otorg facultades exclusivas al Congreso General para promover la educacin creando establecimientos en que se enseen las ciencias naturales y exactas, polticas y
morales, nobles artes y lenguas. Lo anterior, sin perjuicio de la libertad de las
legislaturas de los estados para la regulacin de la educacin en sus territorios.
A su vez, la Constitucin de 1857, en su artculo 3o. seal que La enseanza es libre. Durante las discusiones en el Congreso Constituyente de 1857,
Ignacio Ramrez coment que lo anterior era un corolario de la libertad de
pensamiento, y Ponciano Arriaga sostuvo que tambin lo era de la libertad
de cultos.
En el Congreso Constituyente de 1917 la discusin del art. 3o. produjo
una intensa polmica. Al respecto, Francisco Mgica expres: estamos en el
momento ms solemne de la Revolucin. El resultado fue que el artculo 3o.
de la Constitucin de 1917 condens una nueva idea del Estado en Mxico:
la secularidad. Aunque en 1857 se logr vencer la inercia religiosa de siglos, el
art. tercero solo seal que La enseanza es libre; sesenta aos ms tarde, se
agreg que la educacin impartida en los establecimientos oficiales y la ofrecida por particulares en sus diferentes niveles sera laica. Adems, se prohiba
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capacidad del menor de edad. La edad no es criterio para determinar la trascendencia de las opiniones del nio. El desarrollo personal de los nios, nias
y adolescentes se ve marcado por sus experiencias, entorno social y cultural.
Por ello, sus opiniones tienen que evaluarse por medio del examen caso por
caso. Asimismo, las facultades de la persona menor de edad pueden variar
dependiendo del derecho a ejercerse, por lo que el nivel de proteccin, participacin y oportunidades variar en la toma de decisiones. Todos los nios
son capaces de expresar su opinin, sin importar su edad o sus capacidades
cognitivas; sin embargo, cuando se tomen en cuenta sus opiniones se deber
aplicar un umbral de competencia ms elevado. En cuanto ms mayor de
edad y de capacidad es el nio, ms se debe tomar en cuenta su opinin. Para
ello se han identificado cuatro niveles de participacin en el proceso decisivo:
1) ser informado; 2) expresar una opinin informada; 3) lograr que dicha opinin sea tomada en cuenta; 4) ser el principal responsable o corresponsable
de la toma de decisiones. Consecuentemente, los adultos son quienes toman
la decisin, pero con influencia de las opiniones del nio.
El derecho a la participacin del nio consagrado en el art. 12 de la Convencin sobre los Derechos de los Nios establece que el nio debe ser escuchado dentro de los procedimientos judiciales o administrativos que lo afecten. Por ejemplo, en procedimientos de separacin de los padres, custodia,
cuidado y adopcin, nios en conflicto con la ley, nios vctimas de violencia
fsica o psicolgica. El entorno para garantizar la participacin del nio no
debe ser hostil, intimidatorio, insensible o inadecuado para su edad. Segn el
Comit, se debe prestar especial atencin al suministro y transmisin de informacin adaptada a los nios, el diseo de las salas de tribunal, la vestimenta
de los jueces y abogados y la disponibilidad de pantallas de proteccin visual
y salas de espera separadas.
En conclusin, el derecho a la participacin de los nios, nias y adolescentes es un derecho absoluto, ya que parte del supuesto de autonoma de
todos los individuos, independientemente de su madurez fsica o biolgica,
que si bien se debe evaluar caso por caso la capacidad del sujeto para expresar
su opinin. Todos los derechos incluidos en la Convencin son vlidos para
cualquier nio, independientemente de sus facultades.
Carlos Prez Vzquez
Derecho de proteccin subsidiaria
o complementaria
Es el derecho de toda persona a obtener proteccin internacional, de forma
complementara o subsidiaria al derecho de asilo y de refugio. Se refiere a
ciertos mecanismos legales de configuracin nacional, alentados y fundamentados por el desarrollo de los derechos humanos de fuente nacional e internacional, para proteger a las personas que no son reconocidas como refugiadas,
en virtud de la interpretacin que hacen los Estados sobre la definicin de
refugiado, de la Convencin de Ginebra de 1951, y tampoco son acreedoras del derecho de asilo segn los criterios nacionales; sin embargo, en forma
pragmtica se encuentran amenazadas en razn de la violencia indiscrimina-
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da, de la violacin sistemtica de los derechos humanos, de catstrofes naturales o ecolgicas causadas o no por el hombre, entre otras razones, que
pongan en situacin de riesgo la vida o de sufrir tratos crueles inhumanos y
degradantes.
Consiste esencialmente en la no devolucin o expulsin al pas de origen,
del territorio del lugar donde antes se tuviera la residencia habitual, en el
cual persista una situacin de riesgo que provoque temores fundados de sufrir
persecucin (entendida sta como el temor a sufrir daos graves y personales,
fsicos o psicolgicos), en forma consecuente con los principios de derecho
internacional consuetudinario de (non refoulement) y de proteger la vida.
Los beneficiarios de la proteccin complementaria o subsidiaria, por lo
general tienen acceso a los derechos humanos considerados fundamentales
por los Estados en su sistema jurdico interno, as como a un permiso de residencia, que suele ser inferior en tiempo al permiso de residencia que se otorga
en virtud del estatuto de refugiado o del estatuto de asilado (incluso este ltimo en algunos pases prev vas muy accesibles para adquisicin de la nacionalidad); por tanto, debe distinguirse claramente de otras formas de proteccin
internacional que puedan otorgar una condicin de asentamiento definitiva.
El estatuto de proteccin subsidiaria o complementaria viene a suplir en
cierta forma las carencias de los distintos sistemas de asilo y refugio; sin embargo no debe entenderse en detrimento de dichos estatutos, ya que no los
sustituye, sino que tal y como recomend el Alto Comisionado de Naciones
Unidas para los Refugiados (vid. las conclusiones sobre proteccin internacional mediante formas complementarias de proteccin, del Comit Ejecutivo del Programa del Alto Comisionado. EC/55/SC/CRP.16, 2 de junio
2005), debe quedar abierta la posibilidad de que toda persona en situacin de
proteccin subsidiaria o complementaria pueda ser reconocida posteriormente como un refugiado o asilado.
El comentado estatuto carece de un marco internacionalista especializado
que establezca criterios mnimos de aplicacin, por lo que en algunos Estados es regulado anlogamente con el procedimiento de reconocimiento de
la condicin de refugiado a asilado (vid. la ley mexicana sobre Refugiados y
Proteccin Complementaria, DOF, 27/01/2011; la Ley espaola 12/2009,
reguladora del derecho de asilo y de la proteccin subsidiaria, BOE 263
31/10/2009).
Cabe comentar que en gran medida los desplazamientos masivos de personas ocurridos en la primera dcada del siglo XXI han encontrado un primer cobijo en la figura de la proteccin subsidiaria o complementaria, cuando
escapan del mbito de aplicacin de la Convencin de Ginebra de 1951 sobre
el Estatuto de los Refugiados; sin embargo, esto debe entenderse como una
solucin temporal, que sin voluntad poltica de regulacin internacional provocar un desarrollo normativo de carcter nacional desemejante, desequilibrado y perjudicial para los Estados receptores ms recurridos (que suelen
ser aquellos en vas de desarrollo), tanto para los propios destinatarios de la
proteccin complementaria o subsidiaria.
Carlos Alberto Prieto Godoy
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Derecho de rplica
El derecho de rplica es la prerrogativa de toda persona para que se inserte su
declaracin cuando haya sido mencionada en una nota periodstica, siempre
que esa informacin sea inexacta en su perjuicio o afecte su derecho al honor,
a la vida privada o a la propia imagen. Esta institucin jurdica es de vieja data
en el derecho comparado. Distintos autores coinciden en que el origen de esta
figura se ubica en una iniciativa de ley presentada por el diputado francs J.
A. Dulaure, en 1795, que finalmente no prosper, para el establecimiento de
la libertad de prensa y la represin de los abusos.
Ms tarde, en Francia se establecera el derecho de rplica en la Ley del 29
de julio de 1881 (arts. 13 y 13-1), y de ah en buena parte de las democracias
se ha legislado con mayor o menor profundidad. El derecho de rplica fue
combatido severamente en sus inicios en el hemisferio por las asociaciones de
propietarios de medios, quienes consideraban que esta prerrogativa restringa
el ejercicio de la libertad de expresin. Esta postura, sin embargo, ha sido
matizada hoy en da por el replanteamiento del papel de los medios, habida
cuenta que al igual que muchas instituciones sociales pasan por un periodo de
reconstruccin de su credibilidad social. El derecho de rplica juega un papel
de importancia capital entre los medios y el pblico, toda vez que su propia
naturaleza hace que tenga un papel preventivo y eficaz para reparar inicialmente el honor lesionado con motivo de imputaciones formuladas a travs de
un medio de comunicacin
El derecho de rplica se conoce en otros sistemas normativos como derecho
de respuesta o derecho de rectificacin. En Mxico, el Poder reformador de la
Constitucin introdujo una adicin al art. 6o., creando la figura del derecho
de rplica en 2007. Es adecuada la terminologa utilizada como derecho de
rplica y no rectificacin o respuesta, como se ha reconocido en distintos
ordenamientos. Existen, por supuesto, razones para que explican el porqu es
correcto el vocablo utilizado En efecto, si se analizan los vocablos respuesta,
rectificacin o rplica, conforme al Diccionario de la Lengua Espaola de la
Real Academia, se puede observar que rectificacin incluye la posibilidad de
contradecir a alguien en lo que ha dicho, por considerarlo errneo, pero
tambin de que el periodista o comunicador modifique la propia opinin
que se ha expuesto antes. Por su parte, el vocablo respuesta admite varias
definiciones, entre ellas la satisfaccin a una pregunta, duda o dificultad, o
bien la rplica, refutacin o contradiccin de lo que alguien dice. La nocin
de rplica es ms precisa para delimitar esta figura jurdica, pues se define
como expresin, argumento o discurso con que se replica. En el mbito
jurdico, sostiene el mismo Diccionario de la Lengua Espaola, significa el segundo
escrito del actor en el juicio de mayor cuanta para impugnar la contestacin y
la reconvencin, si la hubo, y fijar los puntos litigiosos.
Este derecho representa el primer instrumento con que cuenta el gobernado para acceder a los medios de comunicacin a fin de hacer valer sus
puntos de vista sobre hechos que lesionen sus garantas pblicas. Este derecho tiene como caractersticas las siguientes: a) constituye una va inmediata,
de carcter extrajudicial, que habilita al particular para defender su honor o
imagen afectadas por informacin inexacta, equivocada o injuriosa, mediante
Derecho de rplica
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Derecho de rplica
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del asilo como un verdadero derecho subjetivo. Mientras que la figura del
refugio es una institucin regulada y definida en un marco jurdico internacional, el Convenio de Ginebra de 1951 sobre el Estatuto de los Refugiados
y su Protocolo adicional, firmado en Nueva York en 1967, del que se derivan
diversas obligaciones para los Estados signatarios, otorga un estatus similar al
asilo, que por lo general es ms limitado en tiempo y en contenido de derechos
una vez dentro del pas anfitrin.
En distintos instrumentos legales de la regin de Amrica Latina, el asilo y
el refugio se han entendido en cierta medida como sinnimos. De esta forma,
se puede ver en los tratados de Montevideo de 1889 (art. 16) y de 1939 (del
art. 11-14) sobre Asilo y Refugio Polticos; en el Convenio de La Habana de
1928 (art. 1), y en el Convenio de Caracas de 1954, en que se entiende como
una misma cosa el asilo y el refugio (art. 9).
La Convencin de Ginebra 1951 no regula el derecho de asilo territorial,
y nicamente menciona al asilo en el prembulo, en lo conducente al principio de la solidaridad internacional, respecto de la situacin de sobrecarga
de solicitudes de asilo o refugio en un Estado miembro. As, en el sistema de
Naciones Unidas vemos que el asilo ha tenido su regulacin especfica como
una institucin distinta al refugio en la Declaracin sobre Asilo Territorial, del
14 de diciembre de 1967.
Por su parte, en Europa no existe un marco jurdico regional ad hoc sobre
refugio o asilo; sin embargo, la normativa de la Unin Europea ha ejercido
notable influencia en el derecho interno de los Estados hacia la concepcin
del asilo como sinnimo del refugio, obligando a modificar o crear nuevas
leyes de asilo nacionales.
Por ejemplo, el caso espaol, en la Ley 5/198, estableca dos ttulos: uno
relativo al derecho de asilo, y otro a la condicin de refugiado, en donde se regulaban por separado las condiciones especficas de ambos estatutos, escenario que se modific con la ley 9/1994, del 19 de mayo, con marcada influencia
comunitaria, en la que se suprimi el ttulo segundo, relativo a la condicin
de refugiado, unificando dichos conceptos, a fin, segn su exposicin de motivos, de evitar confusiones y abusos. Dicha norma define al asilo como la
proteccin dispensada a los extranjeros a los que se reconozca la condicin de
refugiado y que consiste en su no devolucin ni expulsin en los trminos del
artculo 33 de la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados, hecha en
Ginebra el 28 de julio de 1951 (art. 2.1).
En este caso, el reconocimiento de la condicin de refugiado es condicionante del otorgamiento del derecho de asilo, consolidando un sinnimo de
facto. Sin perjuicio de lo anterior, algunos Estados comunitarios han otorgado
proteccin a personas que escapaban de la definicin de la Convencin Ginebrina, y que por tanto no son refugiadas en sentido estricto; sin embargo,
son consideradas refugiadas de facto; es decir, acogidas en el ejercicio de la
soberana, tal y como sucede con el derecho de asilo territorial.
Cabe sealar que el derecho del refugiado ha tenido un desarrollo heterogneo en algunas regiones, como la africana y la latinoamericana, donde
se han adoptado textos jurdicos con definiciones ms amplias, que destacan
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en ese sentido por contemplar nuevos motivos que dan lugar a una persecucin, lo que en opinin de un sector doctrinal importante debera hacer el
Convenio de 1951 y su Protocolo de 1967. Sin embargo, se entiende incluso
por el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados, que las
comentadas definiciones son de ndole peculiar, en tanto que atienden cuestiones sobre refugiados a la luz de las circunstancias de cada zona geogrfica
especfica.
En este sentido, la Convencin de la Organizacin de la Unidad Africana
de 1969, en su definicin de refugiado, reproduce el art. 1, prrafo 1, de la
Convencin de Ginebra de 1951, que nicamente reconoce la condicin de
refugiado por sufrir persecucin en razn de la raza, religin, nacionalidad,
opiniones polticas y pertenencia a determinado grupo social. Sin embargo,
en su segundo prrafo reconoce tambin como refugiado a toda persona que
a causa de una agresin exterior, una ocupacin o dominacin extranjera,
o de acontecimientos que perturben el orden pblico, en una parte o en la
totalidad de su pas de origen, o del pas de su nacionalidad, se vean obligados
a huir, lo cual constituye una definicin ms amplia, en la que no se requiere
del elemento de la persecucin discriminada.
En Latinoamrica, la Declaracin de Cartagena sobre los Refugiados, de
noviembre de 1984, tambin contiene una definicin ms generosa respecto
del Convenio de Ginebra de 1951. De tal modo, se considera refugiada a toda
persona que ha huido de su pas porque su vida, seguridad o libertad han sido
amenazadas por la violencia generalizada, la agresin extrajera, los conflictos
internos, la violacin masiva de los derechos humanos u otras circunstancias
que hayan perturbado gravemente el orden pblico.
En la actualidad, el desarrollo dismil y ms realista sobre la regulacin
del derecho del refugiado en los sistemas regionales de proteccin de derechos
humanos, e incluso en algunos sistemas jurdicos nacionales, sugiere cierta
obsolescencia del marco internacionalista clsico de Naciones Unidas en dos
sentidos, a saber: primero, por dejar fuera de su definicin a distintos colectivos de personas que requieren de proteccin internacional; segundo, por
permitir que los Estados miembros realicen exmenes de reconocimiento de
la condicin de refugiado en extremo rigurosos, exigiendo estrictamente experiencias personales de persecucin e imponiendo una excesiva carga de la
prueba al solicitante.
Carlos Alberto Prieto Godoy
Derecho hispanoindiano
Cuando escuchamos hablar del trmino derecho hispanoindiano puede
resultarnos algo simple, pero entender y comprender el abismo que representaba para los naturales de las indias espaolas Amrica, Asia y Oceana,
el derecho impuesto por la monarqua a principios del siglo XVI, nos resulta
impensable. A lo que en realidad nos referimos los historiadores del derecho
al acuar este trmino no es ms que a la herencia jurdica con diversas implicaciones sociales, econmicas, polticas y religiosas que represent, en el
caso especfico de Amrica, la fusin e implementacin de las disposiciones
Derecho hispanoindiano
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Derecho hispanoindiano
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normativas que seran piedra angular y primera para la organizacin y funcionamiento de esos territorios, y que con el paso del tiempo se fue perfeccionando a manera de hacer ms prctica y segura la proteccin de los actores
principales: la Corona y los indios.
Las disposiciones jurdicas adoptadas expresamente para su aplicacin
en el territorio de la Amrica espaola son primordialmente de tradicin castellana a falta de disposiciones especiales; y muy a pesar de que la Corona
espaola tena la influencia tanto de Aragn por el rey Fernando II como de
Castilla por la reina Isabel I, esta ltima aport la mayor tradicin jurdica
que conservamos hasta nuestros das.
De esta forma, el derecho hispanoindiano se encuentra compuesto por
las instituciones del derecho castellano y por diversas costumbres indgenas.
Bajo este tenor, es importante destacar que esta tradicin jurdica aplicada
en el territorio de las indias se trat de adaptar lo mejor posible al derecho
peninsular, y era primordialmente de tradicin casustica, a fin de procurar
una solucin justa para cada situacin concreta, y preferentemente aplicable,
dependiendo de la regin de la que se tratara, y, por supuesto, dotadas de un
amplio sentido religioso, ya que a travs de la evangelizacin de los indios se
lograban mejores resultados al momento de aplicar las disposiciones legales;
claro ejemplo de ello son las congregaciones o reducciones de pueblos en la
Nueva Espaa, con las que se logr como su nombre lo indica congregar a los indios en territorios menos accidentados y ms llanos, que les permitiera a los funcionarios indianos y evangelizadores tener acceso y control
para la recaudacin de impuestos y la introduccin a la vida catlica de los
nativos.
Diversas fueron las fuentes jurdicas de las que se nutri el derechos hispanoindiano; entre ellas se encuentran: 1) las capitulaciones, que eran los
acuerdos de derecho pblico celebrados entre la Corona y un particular, por
el cual la primera conceda su permiso para llevar a cabo la realizacin de
un fin determinado a cargo del segundo, en las cuales la Corona otorgaba mercedes especficas condicionadas al buen xito de la empresa; 2) las
instrucciones, que eran disposiciones expedidas por el Consejo de Indias, y
que establecan jurdicamente mandatos; 3) la compilacin de disposiciones
dictadas por las audiencias; 4) el fallo de los tribunales constituido como jurisprudencia; 5) las costumbres de derecho indgena que no contravinieran
lo antes establecido por el derecho espaol, as como 6) la literatura jurdica
elaborada por los expertos en derecho.
De ah que la importancia que representa para el estudio del derecho
procesal constitucional la tradicin jurdica de nuestro sistema vigente se encuentra comprendida dentro de la realidad del fenmeno histrico-social de
las instituciones del derecho hispano-indiano. Solo por mencionar algn caso
a manera de ejemplo, se encuentra el antecedente del juicio de amparo en
los recursos interpuestos ante la Gran Audiencia de Mxico y el recurso de
nulidad por injusticia notoria, de la que varios iushistoriadores han abordado
en diversas obras.
Mariana Durn Mrquez
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Derecho indgena
El derecho indgena es el conjunto de normas reconocidas por los pueblos
originarios de Mxico para regular las relaciones entre sus miembros y su
entorno natural, cuya observancia es coactiva. Estas normas se caracterizan
por ser, preponderantemente, orales y consuetudinarias. El derecho escrito
deriva de la ley; el derecho consuetudinario indgena deriva de la costumbre.
Se suele nombrar tambin como derecho indgena al conjunto de normas que el Estado (a nivel nacional o internacional) reconoce en relacin con
los pueblos indgenas que habitan en su territorio, donde se incluye la regulacin a los sistemas normativos internos de los indgenas.
Los sistemas normativos de los pueblos indgenas han vivido, histricamente, en un contexto de colonialismo jurdico. El imperio azteca, el imperio
espaol y el sistema republicano mexicano decidieron respetarlos siempre y
cuando no violaran las normas establecidas por ellos.
Los aztecas respetaron los sistemas normativos indgenas cuando no pusieran en riesgo su control; los espaoles respetaron los usos y costumbres
indgenas siempre que no fueran en contra de las normas de Castilla ni en
contra de la moral cristiana (los llamaron fueros), y el sistema jurdico mexicano reconoce la existencia en su seno del derecho indgena si respeta los
derechos humanos vigentes. Este ltimo caso, si bien sigue el esquema de un
integracionismo jurdico estatal, ha sido no ya el producto de una imposicin,
sino de la aceptacin voluntaria (producto de una negociacin) entre los indgenas (catalizados por el Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional) y el
Estado mexicano (reforma constitucional al art. segundo, de 2001).
La doctrina no se ha puesto de acuerdo en nombrar al derecho indgena:
se le suele llamar usos y costumbres, costumbre jurdica, derecho consuetudinario o sistemas normativos. A pesar de esta falta de consenso, lo que s se ha logrado es que
haya un acuerdo en considerar que la concepcin y prctica del orden interno
de los pueblos indgenas es necesario respetarlo y desarrollarlo ya que forma
parte de su cultura. La Constitucin utiliza indistintamente los trminos usos
y costumbres y sistemas normativos, en su art. segundo (2001). El Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Derechos Indgenas (1989) utiliza el trmino derecho consuetudinario, y la Declaracin de
Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (2007) emplea
el trmino costumbres o sistemas jurdicos (art. 34).
La cultura jurdica indgena actual caracteriza, principalmente, a sus normas como orales y consuetudinarias. En la comunidad indgena la palabra
vale todava, sobre todo la de los ancianos reunidos en concejo o en asamblea
comunitaria (rgano legislativo). Los hbitos sociales o costumbres adquieren
la categora de obligatoriedad, por lo que su desacato acarrea una sancin.
Los valores que la norma indgena reproduce estn relacionados con la preservacin del equilibrio inestable entre los elementos humanos y naturales, son
valores ecolgicos. Esta relacin est regulada por la fraternidad; el hombre
no est por encima de los dems elementos de la naturaleza: el hombre es el
hermano hombre; el agua, la hermana agua; el fuego, el hermano fuego La
norma indgena no es el producto nico del egolegislador humano (derecho
Derecho indgena
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indgenas en este periodo nos permite aclarar que los derechos fueron graciosas concesiones del poder hegemnico, cuya exigibilidad siempre estuvo condicionada a la no afectacin de los intereses de la Corona (ste es el sentido
sociolgico de la consigna que acompaaba la legislacin: Obedzcase, pero
no se cumpla).
El Estado republicano mexicano del siglo XIX no consider a los pueblos indgenas y a sus comunidades como sujetos de derechos. Bajo el lema
de Supresin de Fueros y Privilegios, los sistemas normativos internos
indgenas pasaron a la clandestinidad. El principio de igualdad jurdica provoc que los derechos que el Estado les concediera y fueran exigibles seran
solo a ttulo individual (como cualquier mexicano). El proceso de privatizacin de la tierra colectiva indgena hizo igualmente que la cultura indgena
se debilitara al perder la propiedad territorial, puesto que la tierra, la madre
tierra, es la matriz y el motor de sus creencias y prcticas sociales, jurdicas
y polticas.
Los pueblos indgenas y sus comunidades recuperaron, en el siglo XX,
parte de sus tierras (derechos comunales y ejidales); sin embargo, el Estado desarroll, de manera unilateral, una poltica de mexicanizacin de los indgenas para permitirles acceder a los beneficios culturales de la sociedad que habla
castellano y reproduce los valores de la modernidad. Esta poltica etnocentrista
fue criticada por la antropologa crtica y desterrada en la revisin del Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas, de la Organizacin Internacional del
Trabajo (1989). La revuelta indgena encabezada por el Ejrcito Zapatista de
Liberacin Nacional, en 1994, vino a consolidar un proceso de cambio en la
poltica estatal: los derechos de los pueblos indgenas y sus comunidades ya no
seran concesiones del poder pblico dominante, sino reconocimientos de su existencia y desarrollo. Se pasa de un largo e indigno proceso de imposicin de lo
que deberan ser los derechos de los pueblos indgenas y sus comunidades, a
un proceso de participacin, corresponsabilidad y solidaridad.
Admitir que los pueblos indgenas tienen derechos por ser culturalmente
diferentes no ha sido una tarea fcil. El fin de siglo pasado renov el debate
por el reconocimiento constitucional de los derechos sociales. Los derechos
de los trabajadores y de los campesinos en la Constitucin de 1917 nos ubic
como el primer Estado social de derecho, ampliando la proteccin estatal a los
derechos, no solo individuales, sino tambin colectivos. La reforma constitucional de 2001 en materia indgena nos coloca igualmente entre los pases que
han incorporado el principio del pluriculturalismo como decisin poltico-jurdico
fundamental. Con el reconocimiento de la composicin pluricultural de la
nacin mexicana, Mxico se incorpora, as, a los pases que se encuentran
en proceso de consolidar el Estado pluricultural de derecho tambin como decisin jurdico-poltico fundamental al extender la proteccin de derechos de
los individuos a los grupos que son social, econmicamente desfavorecidos, y
ahora, culturalmente diferentes.
El derecho matriz de un pueblo es su libre determinacin. La libre determinacin es para un pueblo lo que la libertad es para un individuo: su razn
de ser y estar sobre la Tierra. As como el Estado se compromete a garantizar
la libertad del individuo para que pueda elegir lo que ha de ser su desarrollo
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sentimental, familiar y profesional, el Estado se obliga tambin constitucionalmente a garantizar a los pueblos indgenas su libre determinacin para que
puedan elegir lo que ha de ser su desarrollo social, poltico y econmico. El
principio de la libre determinacin indgena puede considerarse otra decisin jurdico-poltico fundamental que la reforma constitucional indgena reconoce en
nuestro mximo ordenamiento (art. 2).
Los derechos que se decantan del derecho a la libre determinacin de los
pueblos indgenas, como entidades de derecho pblico, son: los derechos polticos
(elegir a sus autoridades y ejercer sus propias formas de gobierno con base
en su derecho interno, as como participar fuera de sus comunidades en los
Congresos locales y federal con representantes electos por ellos mismos sin la
participacin de los partidos polticos); los derechos jurisdiccionales (aprobar
y aplicar sus normas propias respetando los derechos humanos, en particular
los de las mujeres, as como participar en la creacin e integracin fuera de
sus comunidades de los tribunales especializados en materia indgena a nivel
local y federal), los derechos territoriales con procesos de remunicipalizacin
(art. 2, apartado A). La lgica jurdica sugiere la existencia de una ley reglamentaria de este apartado; es decir, de autonoma indgena, que est por
hacerse.
El derecho matriz que se reconoce a los pueblos indgenas y sus comunidades como entidades de inters pblico, por ser poblaciones social y econmicamente desfavorecidas, est sustentado en el principio de participacin indgena
como otra novedosa decisin jurdico-poltico fundamental de nuestra Constitucin, que consiste en el derecho a participar en el diseo y operacin de
las instituciones y polticas pblicas tendientes a garantizar la vigencia de sus
derechos y su desarrollo integral (art. 2, apartado B).
Los derechos que se decantan del derecho de participacin son: los derechos lingsticos (oficializarlos en sus territorios, educacin bilinge); los
derechos religiosos (concebir y practicar sus creencias religiosas); los derechos de seguridad social (ampliacin de cobertura en las clnicas de salud y
no ser discriminados en stas); los derechos sociales (derecho a la vivienda,
derecho al empleo); los derechos laborales (proteccin al trabajo migratorio
en el pas y en el extranjero); los derechos de las mujeres indgenas (participacin poltica, apoyo productivo); los derechos econmicos (participacin
en la elaboracin de los planes econmicos). Para el cabal cumplimiento de
estos derechos es necesario considerar la importancia del funcionamiento
eficiente del Instituto Nacional de Lenguas Indgenas (13 de marzo de 2003),
de la Comisin Nacional para el Desarrollo de los Pueblos Indgenas (21 de
mayo de 2003) y del Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin (11
de junio de 2003).
En materia de reconocimiento de los derechos indgenas y su aplicacin
destacan la siguiente normatividad y estudios en Mxico: Convenio 169 sobre
Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, de la Organizacin
Internacional del Trabajo (vigente desde 1992); Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (aprobado en 2007); el Estado,
los indgenas y el derecho (del autor, 2010); Los derechos humanos de los miembros de
comunidades indgenas en el sistema interamericano de derechos humanos (de Alma Lilia
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Derecho natural
I. Definicin de derecho natural. Es el derecho contenido en la ley natural.
Se entiende aqu la palabra derecho en el sentido del conjunto de preceptos
de la ley natural, as como en el sentido de la doctrina racional, o ciencia,
elaborada para identificar, explicar y sistematizar el contenido de la ley natural.
II. Historia de la nocin de ley natural. La nocin de ley natural es
muy antigua. En la filosofa griega se reconoce que hay una ley de la naturaleza, superior a las leyes civiles, que los hombres han de obedecer (Antgona, versos 449-460). Dicha nocin fue recibida por el pensamiento jurdico romano,
cuyos juristas reconocen un ius naturale (Ulpiano, 1 Institutiones D 1,1,3). Despus fue asumida por la filosofa cristiana (ver Sto. Toms de Aquino, Suma de
Teologa II, primera parte, cuestin 94), y en el siglo XVIII por el racionalismo
(Grocio, Puffendorf), y se mantiene hasta nuestros das. Es una constante en la
historia del pensamiento filosfico, tico y jurdico, pues los hombres siempre
han pensado que existe un criterio superior al orden social establecido conforme al cual se puede juzgar la propia conducta y el mismo orden social. La
negacin de la existencia de la ley natural llevara a establecer que el nico
criterio para distinguir entre el bien y el mal es el orden socialmente establecido, por lo que se impedira el cambio y el progreso.
III. Leyes de la naturaleza y ley natural. La ley natural es distinta de
las leyes de la naturaleza (o leyes naturales) que rigen el comportamiento de las
cosas y de los seres vivos irracionales. Las leyes fsicas, qumicas, astronmicas
o biolgicas no son leyes en sentido propio de un mandato imperativo que ha
de ser obedecido libremente, sino la constatacin de comportamientos de las
cosas que necesariamente se producen en determinadas condiciones, como la
ley de la gravedad, que constata que todas las cosas tienden hacia el centro
de la tierra.
La ley natural, en cambio, es un precepto que ordena a todas las personas
practicar determinadas conductas en tanto que son necesarias o tiles para el
perfeccionamiento o bien de la persona y de la comunidad. El ser humano,
por su propia racionalidad, puede cumplir o no cumplir la ley natural. Pero
sta no deja de ser ley o precepto imperativo por el hecho de que no se cumpla
o se ignore incluso por amplios sectores de la poblacin. Su fuerza imperativa
no proviene del hecho de que efectivamente se cumpla, sino de la relacin que
tiene la conducta imperada con el bien personal y de la comunidad.
IV. Definicin de ley natural. Se puede definir la ley natural como el
precepto, o conjunto de preceptos, que ordena la conducta humana hacia la
perfeccin o bien de la persona y de la comunidad. Toda persona, por la mera
observacin de s misma y de la vida en comn, puede reconocer que hay acciones que por s mismas la perfeccionan, como la compasin, la colaboracin
Derecho natural
Mata Noguez, 2011), y el Protocolo de actuacin para quienes imparten justicia en casos que involucren derechos de personas, comunidades y pueblos
indgenas (de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2013).
Jorge Alberto Gonzlez Galvn
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Derecho natural
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Derecho natural
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Leonardo Martins
Derecho procesal constitucional (Austria)
El concepto de derecho procesal constitucional no existe en el sentido estricto en Austria. Por eso, en esa contribucin definimos al derecho procesal constitucional como una rama procesal, que se refiere a los rganos,
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nales y resolver los conflictos sometidos a su conocimiento ha logrado fortalecer y consolidar los procedimientos previstos por la legislacin, allanando las
omisiones legislativas por la va jurisprudencial.
Finalmente, en el mbito del significado de disciplina de las ciencias jurdicas, el derecho procesal constitucional en Bolivia no tuvo un estudio sistematizado en la parte acadmica hasta los aos noventa. En efecto, en la
currcula de las facultades de ciencias jurdicas de las universidades estatales y
privadas no fue incluida la imparticin de esta disciplina de las ciencias jurdicas en pregrado sino que fue a partir de la adopcin del modelo europeo o
kelseniano de control de constitucionalidad, con resabios del modelo americano, que recin algunas universidades incluyeron la misma en su currcula
de la formacin profesional; as, se puede referir a la Universidad Privada
Santa Cruz de la Sierra (UPSA), la Universidad Tcnica Privada Santa Cruz
(UTEPSA), la estatal Universidad Tcnica de Oruro y la estatal Universidad
Mayor de San Simn de Cochabamba. A nivel de posgrado, algunas universidades, entre ellas la Universidad Andina Simn Bolvar (sedes Sucre y
La Paz), la Universidad Mayor de San Simn (Cochabamba), la Universidad
Autnoma Gabriel Ren Moreno (Santa Cruz), la Universidad Mayor San
Andrs (La Paz) y la Universidad Real y Pontificia San Francisco de Chuquisaca, han implementado programas de maestra y diplomado en derecho
procesal constitucional.
Cabe destacar que en el mbito del significado de disciplina de las ciencias jurdicas se ha logrado un importante desarrollo terico-doctrinal, pues a
partir de la dcada de 1990 del siglo XX han surgido una serie de estudios ya
sistematizados, que sin ser tratados especializados en derecho procesal constitucional, abordan su estudio desde diferentes perspectivas.
Entre los estudios publicados se puede mencionar, a manera enunciativa
no limitativa, los siguientes libros: Tribunal Constitucional, de Hugo Galindo
Decker (1994), que contiene los resultados del debate nacional en torno a la
creacin del Tribunal Constitucional; Tribunal Constitucional o Corte Supremas?,
de Marcelo Galindo Ugarte (1994); Reformas constitucionales. Avances, debilidades
y temas pendientes, de Jos Antonio Rivera S. (1999); Tribunal Constitucional. Comentario y anotaciones en el ordenamiento jurdico boliviano, de Luis ngel Vsquez
Villamor (1999); Jurisdiccin Constitucional. Procesos constitucionales en Bolivia, de
Jos Antonio Rivera S. (1a. ed. 2001, y 3a. ed. 2012); Derecho procesal constitucional boliviano, libro colectivo editado por la Academia Boliviana de Estudios
Constitucionales (2002); Las lneas jurisprudenciales bsicas del Tribunal Constitucional, de Willman Ruperto Durn Ribera (2003); Recurso directo de nulidad, de
Jorge Asbn Rojas (2003); Derecho procesal constitucional. Tribunal, procedimientos y
jurisprudencia en Bolivia, de Ren Baldivieso Guzmn (2006); Derechos y garantas
fundamentales, de Pablo Dermizaky Peredo (2006); Temas de derecho procesal constitucional, de Jos Antonio Rivera S. (2007); Accin de amparo constitucional, de
Richard Eddy Cardozo (2009); y Derecho procesal constitucional, de Henry Pinto
Dvalos (2011).
Jos Antonio Rivera Santivez
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En Brasil hay facultades de derecho que ofrecen cursos destinados a abordar de manera especfica el derecho procesal constitucional o a estudiar el
control directo de constitucionalidad, el control incidental de constitucionalidad y las acciones con fundamento en la Constitucin federal. La Universidad
Federal de Paran hace tiempo que reconoce relevancia al derecho procesal
constitucional a travs de la disciplina denominada acciones constitucionales, en la que se estudia, adems del control incidental de constitucionalidad,
la accin directa de inconstitucionalidad, la accin declarativa de constitucionalidad, la accin directa de inconstitucionalidad por omisin, el mandamiento de obligacin (mandado de injuno), el examen de incumplimiento de
precepto fundamental (arguio de descumprimento de preceito fundamental), la representacin interventora, el control de constitucionalidad del derecho de estados y municipios y el control de convencionalidad, as como el mandamiento
de proteccin (mandado de segurana), el hbeas corpus, el hbeas data, la accin
popular y la accin civil pblica. El contenido de esta disciplina comprende
actualmente las llamadas disciplinas tpicas, cuya presencia en el plan de estudios de la Facultad de Derecho posee gran importancia para la profundizacin y para el debate efectivo de determinados temas.
Recientemente se ha creado la Asociacin Brasilea de Derecho Procesal Constitucional, con sede en Curitiba, cuyos fines, sealados en sus estatutos, son de manera particular: i) fomentar el avance cientfico del Derecho
Procesal Constitucional en Brasil y en el extranjero; ii) defender el Estado
constitucional y democrtico de Derecho y la vigencia de los principios y las
garantas constitucionales; iii) reunir a los exponentes del Derecho Procesal
Constitucional brasileo y extranjero, ofrecindoles las condiciones de un
debate productivo y libre de las ideas; iv) promover el perfeccionamiento,
la difusin y la enseanza del Derecho Procesal Constitucional en todo el
pas, mediante la realizacin de especializaciones, cursos, conferencias, seminarios y congresos; v) desarrollar o participar activamente en la elaboracin de un Cdigo del Proceso Constitucional para el Brasil; vi) participar efectivamente en el constante perfeccionamiento del Derecho Procesal
Constitucional mediante la presentacin de propuestas legislativas, estudios
e investigaciones; vii) programar, producir y editar libros, revistas, peridicos
y boletines de Derecho Procesal Constitucional; viii) establecer grupos de
estudio y debate que hagan posible un pensamiento crtico permanente del
Derecho Procesal Constitucional y de las dems reas con las que ste pueda
vincularse.
Actualmente, la Asociacin est ocupada particularmente en la discusin
de un Cdigo del Proceso Constitucional para el Brasil, y su finalidad esencial
es el desarrollo del estudio del derecho procesal constitucional para el fortalecimiento de la adecuacin del uso de las formas de control de constitucionalidad y de las vas de proteccin de los derechos fundamentales, realizndose
en plenitud la fuerza normativa de la Constitucin y una organizacin social
democrtica y justa.
Luiz Guilherme Marinoni
(traduccin de Hctor Fix-Fierro)
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legislaturas estatales emitirn las normas que establezcan los procedimientos mediante los cuales se resolvern los conflictos que se presenten entre los
municipios y el gobierno del estado, o entre aqullos, con motivo de los actos
derivados de los incisos c) y d) anteriores.
En ese sentido, en Campeche, el 12 de diciembre de 2000, los coordinadores de los grupos parlamentarios y de la representacin del Partido del
Trabajo presentaron ante el Congreso del estado dos iniciativas de reforma al
sistema jurdico. La primera de ellas para reformar diferentes artculos de la
Constitucin del estado, y la segunda para expedir la ley reglamentaria relacionada con dichas reformas.
Al tener como causa eficiente el cambio al art. 115 constitucional, la modificacin a la Constitucin campechana fue compleja, abarcando los arts. 54
en sus fracs. XXI (revisin, fiscalizacin y aprobacin de la cuenta pblica del
estado) y XXII (revisin, fiscalizacin y aprobacin de la cuenta pblica de los
municipios del estado); 66 (suplencia de un gobernador interino o provisional); 88, IV (control de conflictos entre diversos rganos como facultad del
Pleno del Tribunal Superior de Justicia); 102 (declaracin del ayuntamiento
como rgano de gobierno del municipio); 105 (funciones y servicios pblicos
de los municipios) y 107 (determinacin de la competencia del gobierno del
estado y del municipal).
Como se puede ver, el cambio pertinente se dio al art. 88-IV, cuyo motivo
especfico fue ir ms all de lo declarado por el mandato constitucional federal de solo conflictos derivados de la materia de la reforma constitucional
federal comentada y ampliar la esfera de competencia del Pleno del Tribunal a otros actores polticos, a lo cual se adhiri la expedicin de una la ley
reglamentaria.
Por otro lado, el texto de la Constitucin estatal, sin hacer referencia alguna al texto federal, e igualmente importante, sin mencionar la naturaleza
de la norma jurdica que se vulnerara, se limita a describir las diferentes posibilidades de conflicto que correspondera resolver al Tribunal Pleno,
a partir de los sujetos. Es as que sern entre: a) el estado y un municipio; b)
un municipio y otro; c) un municipio y una seccin municipal; d) una seccin
municipal y otra; e) los poderes Ejecutivo y Legislativo del estado; f) alguno
de los anteriores y una entidad paraestatal o paramunicipal; g) dos entidades
paraestatales; h) dos entidades paramunicipales; i) una entidad paraestatal y
una paramunicipal.
Aqu cabra hacer varias reflexiones: la primera sera la relativa a la naturaleza legal del procedimiento de control mandado desde la Constitucin
federal a implementar, mediante las legislaturas estatales, al interior de cada
entidad federativa, y digo legal porque si se revisan los textos referenciados,
el conflicto est circunscrito al que se pueda dar entre el gobierno del estado
y el municipio o entre los municipios, derivados de una legislacin emitida por
un rgano estatal.
Otra reflexin devendra del texto de la Constitucin campechana, que al
no hacer referencia al art. 115, ni al marco normativo que pudiera afectarse
y generar los conflictos relacionados, deja abierta la posibilidad de que tales
conflictos generaran un procedimiento de control constitucional o legal.
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Una reflexin ms cabra al observar los sujetos que generaran los conflictos; primero porque rebasa la hiptesis del art. 115 constitucional solo
conflictos entre el gobierno del estado y el municipio, rebasa la hiptesis de
los conflictos que pudiera comprender la controversia constitucional federal
(que se circunscribira a conflictos entre el estado y uno de sus municipios),
puesto que ya estara igualmente el resguardo de las figuras de las entidades
paraestatales o paramunicipales y los conflictos que pudieran generarse estando estas presentes.
Vctor Manuel Coll Ek
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de mayor jerarqua al interior del Poder Judicial del estado, integrado por siete
magistrados, que debera funcionar exclusivamente en pleno para garantizar
la supremaca de la Constitucin.
Una nueva reforma constitucional publicada el 2 de mayo de 2007 modific, entre otras cosas, al rgano de control, sustituyendo la Sala Superior
por un Tribunal Constitucional integrado por tres magistrados, aunque una
nueva reforma de 2008 elev su nmero a cinco integrantes del pleno.
El Tribunal es el mximo rgano del Tribunal Superior de Justicia, y por
tanto, del Poder Judicial, debe funcionar exclusivamente en pleno, y sus decisiones sern tomadas por mayora de votos. Sus magistrados son nombrados por el Congreso del estado o por la Comisin Permanente, a propuesta
del gobernador, mediante el voto de las dos terceras partes del total de sus
miembros, dentro de un plazo que no exceda los siete das hbiles a partir del
momento en que se reciban las propuestas, no se exige ninguna calificacin
especial para ser magistrado en relacin a los que se solicitan para los dems
magistrados del Pode Judicial. Los magistrados duran en su encargo nueve
aos sin poder ser designados para un nuevo periodo.
Una nueva reforma publicada el 25 de julio de 2011, subray que al Tribunal Constitucional le corresponde garantizar la supremaca y control de la
Constitucin mediante su interpretacin, siempre y cuando no sea contraria
a lo establecido en el art. 133, ltimo prrafo, de la Constitucin general de
la Repblica, ni a la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. As mismo, tuvo como propsito reubicar los procesos constitucionales
en el art. 64 constitucional.
Finalmente, la reforma constitucional de 16 de agosto de 2013 estableci
la legitimacin procesal de la Comisin Estatal de los Derechos Humanos
para interponer acciones de inconstitucionalidad en el mbito de sus competencias.
Csar Astudillo
Derecho procesal constitucional (Chihuahua)
El estado de Chihuahua es parte del Estado federal mexicano desde 1924; en
consecuencia desde ese ao y con excepcin del perodo centralista del pas
(1836-1847), ha ejercido su autonoma interna con sendas Constituciones de
los aos de 1825, 1848, 1858, 1887, 1921 y la vigente de 1950. No obstante lo anterior, el constitucionalismo chihuahuense histricamente careci de
instrumentos procesales de defensa constitucional, pues como se ver a continuacin, en trminos generales no se establecieron garantas constitucionales
hasta 1921, y an despus de esa fecha en la prctica han sido formulas vacas,
carentes de reglamentacin, al menos hasta 2013. En efecto, en las Constituciones del siglo XIX solo podemos encontrar como incipientes preceptos de
defensa constitucional, como es el caso de un control poltico indeterminado
por parte del Congreso, en la Constitucin de 1825 (art. 122 y 123), y en la
de 1848 (art. 175), sin que se haya expedido ley reglamentaria ni se tenga
conocimiento de haber ejercido tal facultad. En las Constituciones de 1858 y
1887 encontramos ya definido de manera clara el juicio poltico en los arts.
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2. El recurso de amparo contra autoridades pblicas. El recurso de amparo garantiza los derechos y libertades fundamentales, salvo los protegidos por el hbeas
corpus.
Procede contra toda disposicin, acuerdo o resolucin, y en general, contra toda accin, omisin o simple actuacin material no fundada en acto administrativo eficaz, de los servidores y rganos pblicos, que haya violado,
viole o amenace violar cualquiera de aquellos derechos.
El amparo procede no solo contra los actos arbitrarios, sino tambin contra las actuaciones u omisiones fundadas en normas errneamente interpretadas o indebidamente aplicadas.
El amparo costarricense tiene la particularidad de que no procede contra resoluciones judiciales ni del Tribunal Supremo de Elecciones en materia
electoral y el auto que le da trmite suspende la ejecucin de los efectos de la
conducta impugnada, salvo que la Sala considere que, por evidentes razones
de inters pblico, se deba mantener su ejecucin.
El parmetro de constitucionalidad en los procesos de amparo, en sus
dos modalidades, est constituido no solo por las libertades y derechos fundamentales consagrados en la Constitucin, sino tambin por los reconocidos
por los instrumentos internacionales vigentes en la Repblica. En aplicacin
del principio de preferencia de normas que sanciona el art. 27 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, cuando una norma contenida en
un tratado o convenio sobre derechos humanos brinda mayor proteccin al
amparado que las disposiciones constitucionales en la misma materia, la Sala
Constitucional aplica la primera.
Las sentencias estimatorias, al igual que en el recurso de hbeas corpus,
condenan al rgano recurrido en abstracto al rgano o ente recurrido al pago
de los daos y perjuicios sufridos por el amparado como consecuencia directa
del acto conculcatorio anulado.
3. El recurso de amparo contra particulares. El recurso de amparo contra sujetos
de derecho privado procede contra las acciones u omisiones de aquellos cuando acten o deban actuar en ejercicio de funciones o potestades pblicas, o se
encuentren de hecho o de derecho, en una posicin de poder frente a la cual
los remedios jurisdiccionales comunes resulten claramente insuficientes o tardos para garantizar los derechos o libertades fundamentales de los recurrentes. No se pueden acoger en sentencia recursos de amparo contra conductas
legtimas del sujeto privado.
La sentencia estimatoria tambin condena en abstracto al sujeto recurrido al pago de los daos y perjuicios irrogados al recurrente como consecuencia directa de la aplicacin del acto lesivo.
4. Las diversas modalidades de control de constitucionalidad cuando su fundamento
sea la violacin de derechos fundamentales. Tambin forman parte de la jurisdiccin
constitucional de la libertad, los procesos de control de constitucionalidad
en que la conducta omisiva sea violatoria de un derecho fundamental. En
el prximo acpite analizaremos con ms detalle cada uno de esos procesos
constitucionales.
IV. Las diversas modalidades del control de constitucionalidad.
Nuestro ordenamiento procesal constitucional consagra cuatro modalidades
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mos procesales de carcter especfico que eran necesarios para interponer una
accin de inconstitucionalidad contra una ley u otras normas jurdicas o bien
para exigir el cumplimiento de las llamadas garantas constitucionales que
englobaban a los derechos fundamentales y a las garantas jurisdiccionales.
En efecto, cuando por vez primera en el Ecuador se crea el Tribunal de
Garantas Constitucionales en la carta magna de 1945 de poca duracin
y se lo reafirma en la Constitucin de 1967 (y en las posteriores), podemos decir que echaron races los procesos de carcter constitucional que necesitaron
de leyes especficas para su adecuada regulacin.
A este ordenamiento jurdico que fue surgiendo a partir de la norma
constitucional con sus procedimientos ante la jurisdiccin constitucional y
tambin ante la ordinaria, se la recogi en la denominada justicia constitucional, materia de comn aceptacin en nuestro medio bajo la influencia de
Espaa y Latinoamrica. El autor de este artculo public su Manual de justicia
constitucional ecuatoriana en 2004, dentro de una serie de obras auspiciadas por la
Unin Europea y la Universidad Carlos III de Madrid, bajo el epgrafe de Fortalecimiento de la justicia constitucional en el Ecuador. Adems, todos recordaremos
que Kelsen concibi a la justicia constitucional como la garanta jurisdiccional
de la Constitucin.
Sobra decir que en el Ecuador la disciplina jurdica de derecho procesal
constitucional no ha logrado afianzarse por la inestabilidad poltico-constitucional. La actual Constitucin de 2008 ha ampliado las acciones de inconstitucionalidad y sobre todo las garantas jurisdiccionales, materias recogidas
en la Ley de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional (vase Corte
Constitucional del Ecuador).
En esta seccin nos referiremos a las garantas jurisdiccionales, instrumentos protectores de los derechos humanos a los cuales la Constitucin vigente busc fortalecer, incluso aument a seis su nmero, cosa que no era
indispensable, pues la garanta del amparo puede abarcar a otras. Cuatro de
estas garantas se inician y resuelven ante jueces ordinarios, vale decir, ante
jueces que no tienen la especialidad necesaria (la procesal constitucional); cuestin que acusa deficiencia. Vemoslas.
Accin de hbeas corpus: esta tradicional garanta elevada a rango constitucional en 1929 est concebida con los parmetros amplios que le da el
Sistema Interamericano de Derechos Humanos. As, no solamente protege
la libertad fsica de la persona, sino tambin su integridad y la vida misma
de quien est privado de libertad. Si se verifica la existencia de tortura, trato
inhumano, cruel o degradante, el juez puede disponer la libertad y adoptar
otras medidas (art. 89 ). Esta accin se la presenta ante un juez ordinario; anteriormente se la haca ante la primera autoridad municipal (alcaldes).
En posibles casos de desaparicin forzada y bajo ciertos indicios, el
juez debe convocar a una audiencia al representante mximo de la polica
nacional y al ministro competente para escuchar y adoptar las medidas que
permitan ubicar a la persona y a los responsables de la privacin de libertad
(art. 90).
Accin de hbeas data: conoce el juez que sale sorteado de modo general. Tiene el contenido que la doctrina le confiere: el derecho de una
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El trmite del proceso de inconstitucionalidad (arts. 6 a 11 Pr. Cn.) comprende, en esencia, las siguientes fases: a) presentacin de demanda o remisin de certificacin de declaratoria de inaplicabilidad; b) incidente de
admisin de demanda, en el cual la SCn/CSJ puede formular prevencin al
demandante para que aclare aqulla; c) admisin de demanda; d) informe de
autoridad emisora de la disposicin impugnada; e) opinin del fiscal general
de la Repblica; f) muy escasamente, la prctica de medios probatorios; g)
sentencia, y h) publicacin de la sentencia (aunque el proceso puede concluir,
de modo anormal, mediante decisin inhibitoria que se denomina sobreseimiento).
C) La va de control constitucional de naturaleza concreta que tiene mayor presencia es el proceso de amparo, el cual es de conocimiento y decisin
exclusiva de la SCn/CSJ, y cuyo mbito de proteccin se extiende a todos los
derechos que otorga la Constitucin (con excepcin del derecho de libertad
personal, que es tutelado por el hbeas corpus); nocin que comprende, ms
bien, cualquier categora jurdica subjetiva consagrada en la Constitucin,
sin importar su ubicacin en el texto constitucional, e inclusive comprende
intereses pluririndividuales (intereses colectivos y difusos).
Las fases procesales del amparo (arts. 12 a 37 Pr. Cn.) son, bsicamente: a)
iniciacin por demanda, planteada por quien se atribuya la calidad de agraviado por el acto impugnado, que puede ser cualquier acto u omisin de autoridad estatal, inclusive leyes o disposiciones de carcter general, y adems, de
modo pretoriano y excepcionalmente existe la posibilidad de impugnar actos
de particulares); b) incidente de admisin de la demanda, en el cual la SCn/
CSJ puede formular prevenciones al demandante por deficiencias u oscuridad
de la demanda; c) admisin de demanda; d) incidente sobre medida cautelar;
e) informe justificativo de la autoridad demandada; f) primera fase de alegaciones escritas; g) fase probatoria, de ser necesario, por ocho das; h) segunda
fase de alegaciones escritas, y j) sentencia (aunque puede concluir de modo
anormal, por sobreseimiento).
D) Como instrumento procesal constitucional especfico para la proteccin de la libertad personal existe el proceso de exhibicin de la persona o hbeas
corpus, destinado a la proteccin de la libertad personal (bsicamente, la libertad ambulatoria) y la dignidad de las personas detenidas; aunque, tanto
legalmente como en la praxis muestra perfiles imprecisos, que hacen que este
proceso opere, en mucho, como un recurso extraordinario en materia penal,
al grado que se han generado una multiplicidad de variantes, inter alia: clsico
o principal, restringido, preventivo, correctivo, de legalidad, de pronto despacho, contra particulares, y de bsqueda.
Las fases de este proceso son, en esencia: a) iniciacin por peticin escrita; b) emisin de auto de exhibicin de la persona, cuyo cumplimiento se
comete a un juez ejecutor (que es un particular); (c) ejecucin de auto de exhibicin de la persona por el juez ejecutor; (d) informe de juez ejecutor, que
no es vinculante para la SCn/CSJ, e) requerimiento de expediente penal; y
f) decisin.
S. Enrique Anaya
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cional de julio de 2004, que vino a modificar las atribuciones del Tribunal
Superior de Justicia, confirindole una especfica para conocer de ciertas controversias constitucionales.
Entre los diversos considerandos de la mencionada reforma se seala que
la iniciativa de decreto enviada por el Ejecutivo local haba omitido algunos
aspectos indispensables para adecuar la Constitucin local al contenido del
art. 115 de la Constitucin federal. En lo que nos interesa se mencionaba: La
iniciativa de decreto no contiene propuesta alguna sobre el rgano competente para resolver las controversias que surjan entre el Gobierno del Estado y los
Ayuntamientos o entre un ayuntamiento con otro, en trminos de lo dispuesto
por el inciso e) de la fraccin II del artculo 115 de la Constitucin federal,
razn por la que, se considera de la mayor importancia, establecer en el texto
de la Constitucin del Estado qu rgano es el competente para resolver este
tipo de controversias. En tal sentido, se propone reformar la fraccin V del
artculo 89, con el fin de otorgar facultades al Tribunal Superior de Justicia
del Estado, para resolver las controversias que se presenten en esa materia.
Lo anterior, en razn de que debe corresponder al rgano jurisdiccional de
mayor rango en el mbito estatal, el dar solucin a los litigios entre esos dos
mbitos de gobierno.
A pesar de que no estamos en presencia de un estricto control constitucional, sobre todo atendiendo el contenido del art. 115 de la Constitucin federal, lo cierto es que encontramos el posicionamiento del Tribunal Superior de
Justicia como un rgano encargado de resolver jurisdiccionalmente conflictos
derivados de la interpretacin de un mandato constitucional entre rganos
constitucionales. La modificacin constitucional que tratamos modific el art.
89 de la Constitucin local, para que en su frac. V sealara que corresponda al Tribunal Superior de Justicia del Estado resolver los conflictos que se
presentan entre los municipios y el gobierno del estado, o entre aquellos, con
motivo de los actos derivados de los incisos c y d de la frac. II del art. 115 de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
No debe dejar de mencionarse que desde 2004 se han presentado diversas
iniciativas para reformar de manera integral la Constitucin guerrerense, sin
que hasta la fecha se haya logrado dicha reforma. Las distintas iniciativas han
presentado modelos de control constitucional a cargo de una corte o tribunal
constitucional, que conocera de acciones de inconstitucionalidad, controversias constitucionales, cuestiones previas de constitucionalidad, omisiones legislativas, juicio de proteccin de derechos humanos, acciones de cumplimiento,
habeas data, entre otras.
David Cienfuegos Salgado
Derecho procesal constitucional (Mxico)
El derecho procesal constitucional mexicano tiene por objeto el anlisis cientfico de las garantas constitucionales establecidas en la carta fundamental
vigente de 1917, con sus numerosas reformas posteriores. Consideramos que
pueden sealarse como las ms importantes las siguientes garantas constitucionales:
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revocar el mandato a alguno de sus miembros en un procedimiento contencioso (art. 44, frac. XIX) y para conocer del juicio poltico contra servidores
pblicos estatales (art. 44, frac. XXVI, y art. 108); el Tribunal Electoral del
Estado de Michoacn con competencia para resolver en trminos de la Constitucin local y la ley las impugnaciones en materia electoral (art. 98-A); el
Tribunal de Justicia Administrativa con competencia para resolver controversias entre el poder Ejecutivo, ayuntamientos, rganos Autnomos, entidades u rganos descentralizados o desconcentrados estatales o municipales y
los particulares (art. 95); la Comisin Estatal de los Derechos Humanos, con
competencia para conocer de violaciones a derechos humanos por parte de
autoridades locales (art. 96); el Instituto para la Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica del Estado de Michoacn (art. 97), e incluso el propio
gobernador del estado, a quien se le atribuye la obligacin de cuidar que
se obedezcan las prescripciones relativas al trabajo y a la previsin social, y
de quien dependen los rganos jurisdiccionales locales en la materia laboral
(art. 148). Como puede apreciarse, en el estado de Michoacn la defensa de
la Constitucin fundamentalmente recae a travs de los rganos que la propia
Constitucin michoacana denomina organismos autnomos (ttulo tercero
A, captulo I).
Por otra parte, cabe mencionar que al momento ya existe una iniciativa
de reforma a la Constitucin Poltica del Estado de Michoacn, que se ha
presentado por parte de un grupo de diputados de la Septuagsima Segunda
Legislatura Constitucional del Congreso del Estado de Michoacn en mayo
de 2013, con el fin de crear una Sala Constitucional Electoral, con la estructura de una sala colegiada, dentro del Supremo Tribunal de Justicia del Poder
Judicial del Estado. Dicha sala tendra, segn la propuesta, la competencia
propia del actual Tribunal Electoral, y adicionalmente la competencia constitucional local, consistente en conocer: a) de las controversias institucionales
que se susciten entre: 1. El Poder Legislativo y Ejecutivo; 2. El Poder Legislativo o Ejecutivo con uno o ms municipios del estado; 3. Dos o ms municipios del estado; 4. Del Poder Legislativo o Ejecutivo con uno o ms organismos autnomos del estado, y 5. Uno o ms municipios con uno o ms
organismos autnomos del estado, siempre y cuando no sea competencia de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, conforme al art. 105, frac. I de la
Constitucin federal; b) de las acciones de inconstitucionalidad que planteen
una contradiccin entre las normas y disposiciones secundarias y la Constitucin local; c) de las cuestiones de inconstitucionalidad promovidas por organismos autnomos o paraestatales (el Poder Judicial del estado no podr
ser parte actora ni demandada en estas controversias), y d) de las omisiones
legislativas del Congreso del estado y reglamentarias del Poder Ejecutivo. En
general vale la pena notar que con esta propuesta planteada, de aprobarse,
desaparecera el actual Tribunal Electoral como rgano constitucional autnomo, y, por otra parte, que no se prev en ella el establecimiento de un
procedimiento para la proteccin y defensa de los derechos fundamentales
de carcter local.
Cuauhtmoc Manuel de Dienheim Barriguete
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nombrados por el Poder Legislativo a propuesta del gobernador como magistrados, del TSJ, y es este rgano quien decide la integracin de la SC-E. La
magistratura constitucional en Nayarit es presidida por el presidente del TSJ.
Tiene una competencia mixta entre las funciones de control constitucional y
la jurisdiccin electoral.
Los procesos constitucionales que forman el derecho procesal constitucional nayarita corresponden al conjunto de instrumentos de carcter jurisdiccional que tiene por objeto asegurar el carcter supremo de la norma
constitucional estatal. Para el caso de Nayarit, estos procesos son: el juicio
para la proteccin de los derechos fundamentales que preserva el catlogo de
derechos humanos propios de los nayaritas (ver art. 7, Constitucin de Nayarit); la controversia constitucional como instrumento orgnico para dirimir los
conflictos entre diversos entes del poder pblico estatal o municipal; la accin
de inconstitucionalidad, que impide la vigencia de normas de carcter estatal
o municipal contrarias a la Constitucin; accion de inconstitucionalidad por
omisin (se trata de una accin que puede ser emprendida por cualquier vecino del estado para impugnar las omisiones de cualquier autoridad a quien la
Constitucin le ha encomendado emitir una norma de carcter general); cuestin de inconstitucionalidad (este proceso constitucional tiene por objeto decidir sobre las dudas de inconstitucionalidad que plantee cualquier autoridad
al momento de decidir la aplicacin de una norma general que se presuma su
contrariedad con la Constitucin; esta accin puede ser oficiosa o a peticin
de parte); control previo de constitucionalidad, recientemente incorporada
(2010) como un medio de control a priori, pretender evitar la configuracin
de leyes inconstitucionales, este instrumento se activa al momento en que la
comisin legislativa que examina la procedencia de un proyecto ley considera
de forma discrecional consultar a la SC-E si el proyecto a estudio es conforme
con el texto constitucional local. Finalmente, otro proceso constitucional en
Nayarit lo integran las facultades de la SC-E para dirimir los conflictos de
lmites territoriales entre los municipios de la entidad, mediante un proceso
jurisdiccional para preservar la autonoma de los municipios nayaritas.
Pedro Antonio Enrquez Soto
Derecho procesal constitucional (Nicaragua)
El derecho procesal constitucional es un conjunto de normas, principios, valores y procedimientos para aplicar la Constitucin, ley superior integrada por
una normatividad muy general, en ocasiones vaga, abierta y valorativa, que
en el constitucionalismo contemporneo sienta las bases del ordenamiento de
los pases democrticos, penetrando en el derecho civil, mercantil, administrativo, agrario, poltico, laboral, internacional, procesal civil y penal, y en el
derecho humanitario.
Debido a circunstancias histricas, en Amrica es el Poder Judicial, concretamente en los Estados Unidos de Amrica, el encargado de aplicar la
Constitucin, por la confianza que se tiene en ese poder, sistema que, con sus
variantes, se extiende en Latinoamrica.
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La Sala de lo Constitucional instruye y proyecta las resoluciones en materia del recurso por inconstitucionalidad para que sean resueltos por la Corte
Plena. En el conflicto de competencia entre los poderes del estado, la Sala de
lo Constitucional, una vez trabado el conflicto, a peticin de cualquiera de las
partes, puede ordenar la remisin de las diligencias, bajo los apercibimientos
legales; tambin podr suspender la disposicin, resolucin o acto motivo del
conflicto, salvo que acarree perjuicio al inters general o sea notoriamente
improcedente. Cuando el conflicto de competencia o constitucionalidad verse
sobre ley, decreto legislativo, resoluciones, declaraciones legislativas y acuerdos legislativos, una vez publicados, la Sala de lo Constitucional iniciar el
trmite y ordenar la suspensin del acto por ministerio de la ley, elevando las
diligencias a la Corte Plena, quien conoce y resuelve los conflictos positivos
o negativos de competencia o de atribuciones constitucionales de los poderes
del Estado.
La Corte Plena conoce del recurso por inconstitucionalidad de leyes,
decretos o reglamentos, el que puede ser interpuesto por cualquier ciudadano.
Tambin conoce sobre las cuestiones de competencias constitucionales entre
los poderes del Estado, como sealamos anteriormente.
Las sentencias que dicten las salas de lo penal y de lo civil de la Corte Suprema de Justicia, declarando inconstitucional una ley, solo producen efecto
entre las partes. Para que tenga efectos generales, sacndola de vigencia, tiene
que ser elevado el expediente a conocimiento de Corte Plena para que confirme o rechace la inconstitucionalidad.
Ivn Escobar Fornos
Derecho procesal constitucional
(Nuevo Len)
El derecho procesal constitucional local o justicia constitucional local, entendido como el conjunto de procedimientos de carcter procesal por medio de
los cuales se encomienda a determinados rganos locales la imposicin forzosa de los mandamientos jurdicos supremos a fin de preservar la supremaca
constitucional (Fix-Zamudio y Sags), se origina en el estado de Nuevo Len
derivado de la reforma constitucional publicada el nueve de junio de 2004.
La reforma constitucional mencionada incorpor en su art. 95 las controversias de inconstitucionalidad local, mecanismos mediante los cuales se impugnan
actos de autoridad o normas generales que invadan la competencia garantizada por la Constitucin a los poderes de la entidad federativa, y que provengan
de otro diverso poder u rgano estatal o municipal, las cuales pueden ser promovidas por el estado y municipios, as como los poderes u rganos pblicos
estatales o municipales, con exclusin del Poder Judicial del estado, para ser
parte actora o demandada.
Asimismo, las acciones de inconstitucionalidad local son los mecanismos mediante los cuales se impugnan normas generales, expedidas por el Congreso o
por cualquier ayuntamiento, que en abstracto violen los derechos fundamentales de las personas emanados de la Constitucin, o violen la distribucin de
competencias establecidas en la ley suprema local para el estado y los munici-
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pios, o para cualquiera de los poderes u rganos pblicos estatales o municipales. Este medio de control puede ser promovido por el procurador general de
Justicia del estado, por los diputados locales, tratndose de normas generales
expedidas por el Congreso del estado, as como por los regidores, estos ltimos
tratndose de normas generales expedidas por su respectivo ayuntamiento.
De ambos mecanismos est facultado para conocer el Pleno del Tribunal
Superior de Justicia del Poder Judicial, en su carcter de tribunal constitucional, conforme a los arts. 95 y 96 de la ley suprema.
El Pleno del Tribunal Superior de Justicia est integrado por diecisis
magistrados, y es presidido por el magistrado que el propio Pleno designa.
Para que el Pleno funcione es necesaria la concurrencia de la mayora de sus
miembros, y sus resoluciones se toman por voto de la mitad ms uno de los
magistrados presentes. En caso de empate, el presidente tiene voto de calidad.
Posterior a la citada reforma, y en acatamiento de la controversia constitucional 46/2002, se crearon mecanismos de control constitucional local
municipal, producto del decreto publicado el veintids de julio de 2005, contenidos en los arts. 169 y 170 de laLey Orgnica de la Administracin Pblica
Municipal del Estado de Nuevo Len. Por una parte, se crearon las controversias administrativas municipales, mediante las cuales se dirimirn las controversias
que se susciten entre la administracin pblica municipal y los gobernados
ante organismos contenciosos, con sujecin a los principios de igualdad, publicidad, audiencia y legalidad; y los medios de defensa municipales, creados para
dirimir los conflictos contra los actos y resoluciones administrativos que dicten
o ejecuten las autoridades municipales, promovidos por los particulares afectados ante el rgano de lo Contencioso Administrativo, o de no existir aqul,
ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo del estado.
No obstante que existen medios procesales en el ordenamiento jurdico
local para preservar la supremaca constitucional, actualmente no existe una
ley reglamentaria del art. 95 constitucional que establezca el procedimiento
a seguir, el funcionamiento y atribuciones especficas del rgano de control
constitucional para dirimir las controversias y acciones de inconstitucionalidad. Aunado a lo anterior, el art. transitorio segundo, relativo a la reforma
constitucional, del nueve de junio de 2004, establece expresamente que las
disposiciones referentes a los medios de control constitucional entrarn en
vigor una vez que inicie la vigencia de la Ley que reglamente esa materia.
Situacin similar sucede con los mecanismos de control municipal, al no
estar reglamentados, ya que si bien se prev legalmente la existencia de rganos municipales para dirimir controversias entre la administracin municipal
y los particulares, la remisin que se hace al segundo prrafo del art. 169 a un
inexistente ordenamiento legal cancela la posibilidad de que los ayuntamientos establezcan los rganos mencionados, haciendo inoperante el ejercicio de
su facultad constitucional municipal.
Las omisiones legislativas sealadas fueron materia de la controversia
constitucional 74/2011, de la cual la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
resolvi el veintids de octubre de 2013, ordenar a los poderes Ejecutivo y
Legislativo que se d cumplimiento al mandato constitucional de emitir la
legislacin correspondiente a ms tardar en el siguiente periodo ordinario de
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de tipo formal, pero tambin han jugado un papel importante para ello los
presupuestos de tipo poltico. Dentro de los primeros encontramos las nuevas
caras del federalismo, la autonoma, la coexistencia de los rdenes jurdicos,
y la clara delimitacin de sus mbitos de validez. En los segundos, podemos
considerar que, a pesar del diseo de control constitucional, el arreglo poltico
siempre fue privilegiado para la solucin de los eventuales conflictos en menoscabo de la consolidacin de los procedimientos jurdicos, particularmente
los judiciales.
A lo anterior, resulta indispensable resaltar el efecto que podr tener en
ese mbito la actual configuracin constitucional de los derechos y sus garantas, derivadas de las reformas de junio 2011, al haber incorporado al parmetro de regularidad constitucional el derecho internacional de los derechos
humanos, y, por otro lado, el ingreso del control difuso de constitucionalidad.
En el caso del estado de Quertaro, har referencia a los antecedentes de
su regulacin, el actual sistema de garantas locales para tutelar la Constitucin local; su magistratura y la forma como esta ltima las ha desarrollado en
la prctica hasta ahora.
I. Antecedentes. El primer antecedente de una facultad de control constitucional lo encontramos en la reforma que en 2000 se hizo al art. 70 de la
Constitucin, en la que se otorgaban facultades al Pleno del Tribunal Superior
de Justicia para resolver los siguientes conflictos: 1) entre el Poder Ejecutivo
y el Poder Legislativo del estado; 2) entre el Poder Ejecutivo o Legislativo del
estado con algn organismo constitucional autnomo; 3) entre los municipios
del estado con organismos constitucionales autnomos, el Poder Ejecutivo o
Legislativo del Estado, y 4) entre los municipios del estado. La procedencia de
cualquier supuesto estaba condicionada a que no fuera materia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
II. Sistema de garantas constitucionales locales. En 2008, la Constitucin local sufri una reforma sustancial, en la que se incorporaron dos
elementos fundamentales para la consolidacin de su derecho procesal constitucional local: la ampliacin de la competencia del Tribunal Superior de
Justicia como juez constitucional y, por otro lado, defini los mtodos de interpretacin acordes a esa potestad.
En el art. 29 se definen como competencias las siguientes: 1) resolver
sobre la constitucionalidad de las leyes locales; 2) garantizar la supremaca
de la Constitucin local; 3) formar jurisprudencia constitucional; 4) conocer de
la omisin legislativa; 5) conocer de los conflictos entre poderes, municipios
y organismos autnomos, siempre que no sean competencia de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin o del Senado de la Repblica. En cuanto a
las pautas hermenuticas, el considerando quince defini que la Constitucin debe ser interpretada bajo los compromisos internacionales del Estado Mexicano y los principios pro homine de progresividad y de irreversibilidad que
llevan a elegir el sentido y el alcance de mayor proteccin, que favorezcan la
expansin y el avance del contenido de los derechos a favor de la persona.
El 24 de abril de 2009 entr en vigor la Ley de Justicia Constitucional del
Estado de Quertaro. Los medios de control constitucional contemplados en
esta ley reglamentaria son los siguientes: 1. Accin de inconstitucionalidad;
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ciales, los cuales conforman lo que hoy se conoce como el bloque constitucional-convencional de derechos humanos reconocidos por el Estado mexicano
(Eduardo Ferrer MacGregor, Sergio Garca Ramrez, y Hctor Fix-Zamudio,
entre otros), conjuntamente con aquellos reconocidos en la Constitucin general de la Repblica, en las Constituciones de los dems estados federados,
as como en los tratados internacionales en materia de derechos humanos de
los que Mxico es parte (artculo 1o. de la Constitucin mexicana de 1917).
El reconocimiento en el texto constitucional original de un amplio catlogo de derechos humanos, la organizacin del Estado y la atribucin de facultades a los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, as como a los municipios,
no vino acompaada por la creacin de mecanismos de control constitucional
de carcter judicial para hacer efectivos los mandatos constitucionales.
No sera sino hasta el 24 de octubre de 2003 cuando por medio de una
reforma a la Constitucin del estado, al modificar la estructura del Poder
Judicial, se incluiran mecanismos y rganos de control constitucional de carcter local, introducindose por vez primera el llamado derecho procesal
constitucional local (Eduardo Ferrer MacGregor). De esta forma, el estado
de Quintana Roo seguira a aquellos estados que inspirados en el modelo veracruzano, instaurado en 2000, incorporaran el llamado control constitucional local, el cual se define en el art. 104 de la Constitucin de Quintana Roo
como un medio para mantener la eficacia y vigencia de la Constitucin;
tiene por objeto dirimir de manera definitiva e inatacable en el orden jurdico
estatal, los conflictos que por la constitucionalidad de sus actos o disposiciones
generales, surjan en el mbito interior del Estado entre el Poder Ejecutivo y
el Legislativo o entre uno de ellos y los municipios que conforman el estado,
o entre dos o ms municipios, sin perjuicio de lo previsto en los Arts. 76 frac.
VII, 103, 105, 107 y ltimo prrafo de la frac. II del 115 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
El rgano al cual la Constitucin encomienda su defensa es al Poder Judicial, cuya competencia recae en el Pleno del Tribunal Superior de Justicia del
estado, como rgano de resolucin, el cual est integrado por nueve magistrados numerarios, electos por el Congreso local (Poder Legislativo), a propuesta
del gobernador del estado (Poder Ejecutivo), y la creacin de una Sala Constitucional y Administrativa a cargo de un solo magistrado que forma parte
del Pleno, como mera instancia instructora y de formulacin del proyecto de
resolucin (arts. 103 y 105, CQROO).
En cuanto a los medios de control constitucional que se crearon con la
reforma de la Constitucin del estado en 2003, se contemplan en el art. 105
del texto constitucional, los siguientes: 1) controversia constitucional; 2) accin de inconstitucionalidad; 3) accin de inconstitucionalidad por omisin
legislativa.
La ley que regula los procesos constitucionales es la Ley Reglamentaria de
los Arts. 104 y 105 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano
de Quintana Roo, publicada el 15 de diciembre de 2005, la cual desarrolla
los procesos constitucionales relativos a: 1) las controversias constitucionales que
se presenten por la constitucionalidad de sus actos o disposiciones generales,
con excepcin de las que se refieran a la materia electoral, y que surjan entre:
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Constitucin y 13 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, se compone por diecinueve magistrados. Con ello, el constituyente local eligi la frmula que han
tomado la mayora de los estados con justicia constitucional, y que consiste en
dotar de atribuciones constitucionales al pleno de sus tribunales superiores de
justicia convirtindoles en una clase de tribunal constitucional.
El primer instrumento de proteccin a la Constitucin local lo representa
una especie de juicio, que sin poseer nomenclatura propia tiene como finalidad, de acuerdo con el primer prrafo del art. 61 de la norma suprema estatal,
la de resolver los conflictos de naturaleza jurdica que se actualicen entre los
municipios y cualquiera de los dos poderes del estado; regulacin que se ve
igualmente reproducida en los mismos trminos en el art. 14, frac. I de la Ley
Orgnica del Poder Judicial.
Sin embargo, a pesar de su desarrollo constitucional y legal, este tipo de
procedimiento no cuenta con normas procesales propias que permitan entender la operatividad del mecanismo, por lo que para la sustanciacin de
un juicio de esta naturaleza se tendran que aplicar disposiciones de carcter
supletorio.
El segundo mecanismo de tutela constitucional es la accin de revisin
municipal, que tiene como objetivo plantear la posible contradiccin entre
un acto o disposicin de carcter general emitida por el cabildo de algn
municipio y la Constitucin del Estado; es decir, se trata de una especie de
accin de inconstitucionalidad, pero que se limita nicamente a analizar los
actos y normas expedidas por los municipios a travs de su cabildo, y, como
se mencion, es el Pleno del Tribunal Superior de Justicia el que conocer de
este procedimiento. No hay que dejar de sealar que a diferencia del juicio
arriba comentado, esta accin cuenta con su propia ley, denominada Ley Reglamentaria del art. 65, frac. I, inciso g), de la Constitucin Poltica del Estado
Libre y Soberano de Tabasco.
En lo relativo a la legitimacin activa, es muy limitada, en razn de que
solo la pueden promover cuando menos el treinta y tres por ciento de los integrantes del cabildo que haya emitido la norma o el acto impugnado. Ello nos
indica que la parte demandada lgicamente es el propio cabildo emisor de lo
controvertido; igualmente, tiene el carcter de parte el procurador del estado
a quien se la vista para que intervenga en el procedimiento.
Por lo que ve al plazo, la demanda deber presentarse dentro de los treinta das siguientes a que entre en vigor la norma o acto impugnado, y una vez
desarrollado el procedimiento previsto en la propia ley, el Pleno pronunciar
resolucin, la cual, en el caso de contener declaratoria de invalidez, se mandar publicar en el Peridico Oficial de la entidad.
Jos Manuel Chavarn Castillo
Derecho procesal constitucional (Tlaxcala)
Como puede apreciarse de la lectura del art. 81 de las reformas llevadas a
cabo al texto constitucional del estado de Tlaxcala en 2001, al Tribunal Superior de Justicia del estado se le faculta para actuar como tribunal de control
constitucional en funciones de pleno, correspondindole conocer, de acuerdo
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foque crtico y procesal del instituto, Ediciones Paredes, Caracas, 2012, 618 pp.; y
Antonio J. Bello Lozano Mrquez, Lecciones de derecho procesal constitucional: procesos judiciales de naturaleza constitucional, Caracas, 2013, 167 pp.
Por otra parte, despus de una multitud de estudios monogrficos publicados en revistas jurdicas sobre justicia constitucional y control de constitucionalidad, la expresin derecho procesal constitucional fue utilizada en diversos
artculos doctrinales, y entre ellos, los siguientes: Jess Mara Alvarado Andrade, La necesaria disputa por el empleo de la expresin derecho procesal
constitucional en Venezuela, Boletn de la Academia de Ciencias Polticas y Sociales,
nm. 146, Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Caracas, 2008, pp. 185218; Gonzalo F. Prez Salazar, Justificacin del estudio del derecho procesal
constitucional en Venezuela. Anuario de Derecho Pblico, nm. 2, Centro de Estudios de Derecho Pblico de la Universidad Montevila, Caracas, 2008, pp.
85-92; y Jess Mara Alvarado Andrade, Hacia la construccin de un derecho
procesal constitucional en Venezuela (notas apreciativas crticas sobre nuestro
sistema de justicia constitucional), Revista de Derecho Pblico nm. 118, Editorial
Jurdica Venezolana, Caracas, 2009, pp. 21-57.
El Centro de Estudios Derecho Procesal Constitucional de la Universidad
Montevila, fundado en 2012, por otra parte, fue el primer centro de investigacin universitario establecido en el pas con el propsito de estudiar y divulgar la disciplina del derecho procesal constitucional en Venezuela. El Centro
ha organizado congresos internacionales sobre el tema, habiendo publicado
los siguientes libros: Gonzalo Prez Salazar y Luis Petit Guerra (coordinadores), I Congreso Internacional de Derecho Procesal Constitucional: los retos del derecho
procesal constitucional en Latinoamrica en homenaje al Dr. Romn Duque Corredor, Universidad Montevila-Centro Venezolano de Derecho Procesal Constitucional-Fundacin de Estudios de Derecho Administrativo (FUNEDA), Caracas,
2011; La justicia constitucional en el estado social de derecho, en homenaje a Nstor Pedro
Sags, Universidad Montevila, Fundacin Estudios de Derecho Administrativo, Caracas 2012, 501pp.; La justicia constitucional y la justicia administrativa como
garanta de los derechos humanos, Homenaje a Gonzalo Prez Luciani y en el marco del vigsimo aniversario de Funeda, Caracas, 2013; siendo todo ese esfuerzo el colorario,
a nivel universitario, del inicio del desarrollo de la disciplina, que se origin
con la creacin de diversos cursos de posgrado sobre derecho procesal constitucional en diversas facultades de derecho de diversas universidades, como la
Universidad Montevila y la Universidad Catlica Andrs Bello.
De lo anterior resulta, por tanto, que la disciplina del derecho procesal
constitucional, con tal denominacin, comenz a tener desarrollo efectivo
despus de ms de una dcada de estar en vigencia la Constitucin de 1999.
Allan R. Brewer-Caras
Derecho procesal constitucional (Veracruz)
En Mxico, la institucin del control judicial de la constitucionalidad fue introducida en la esfera de las entidades federativas a partir de la Constitucin de Veracruz del ao 2000, seguida de ejercicios similares en Coahuila
y Tlaxcala (2001), Chiapas (2002), Quintana Roo (2003), Estado de Mxico,
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Estado o Municipios, ello no legitima al Poder Judicial estatal para promoverlo, as como tampoco sera procedente contra actos del Poder Judicial, pues
ste es el rbitro, y no puede ser juez y parte. Los plazos para promover sern:
a. Cuando verse sobre actos, de treinta das contados a partir del da siguiente
al que surta efectos la notificacin de la resolucin; al que se haya tenido conocimiento de ellos o de su ejecucin; o al que el actor se ostente sabedor de
los mismos, y b. Cuando se trate de normas generales, de treinta das contados
a partir del da siguiente a la fecha de su publicacin o al da siguiente al que
se produzca el primer acto de aplicacin de la norma.
Accin de inconstitucionalidad. Procede contra normas de carcter general,
estatales o municipales que se consideren contrarias a la Constitucin Poltica
del estado. La legitimacin activa recae en: a) el Ejecutivo del estado; b) el
Fiscal General del estado; c) el 33% de los integrantes del Congreso, en contra
de las disposiciones de carcter general aprobadas por los ayuntamientos; d) el
33% de los regidores del municipio en contra de las disposiciones de carcter
general aprobadas por el ayuntamiento, y e) los organismos pblicos autnomos, por conducto de quien le represente legalmente, con relacin a la materia de su competencia. Llama la atencin que el 33% del Congreso estatal
solo puede impugnar normas municipales aprobadas por los ayuntamientos,
mas no disposiciones estatales (empero, s puede ejercer el control previo), en
tanto que el Ejecutivo y el Fiscal General no tienen ese lmite; los rganos
pblicos autnomos, nicamente podrn activar el procedimiento cuando
la norma corresponda al mbito de su competencia. Se considera novedoso
que al 33% de los regidores se les conceda accin para impugnar normas
del propio municipio. El plazo para ejercer la accin es dentro de los treinta
das naturales siguientes al de publicacin de la norma. Las resoluciones del
Pleno del Tribunal Superior de Justicia solo podrn declarar la invalidez de
las normas impugnadas, siempre que fueran aprobadas por al menos las dos
terceras partes de sus miembros, y surtir efectos a partir de su publicacin en
el rgano de difusin oficial del estado.
Accin contra la omisin legislativa o normativa. Es un mecanismo que procede
por la falta de expedicin de las normas jurdicas de carcter general, a que
estn obligados por la Constitucin yucateca el Congreso, el gobernador y los
ayuntamientos. El ejercicio de esta accin corresponder a las autoridades estatales y municipales, as como a las personas residentes en el estado (es el nico medio de control en donde se legitima a ciudadanos para instarlo). Se podr promover dentro de los treinta das siguientes a que haya vencido el plazo
otorgado para expedir alguna disposicin de carcter general. La resolucin
que emita el Pleno del Tribunal Superior de Justicia y decrete la existencia de
omisin legislativa o normativa surtir sus efectos a partir de su publicacin
en el rgano de difusin oficial del estado. La resolucin del Pleno, respecto
a omisiones del Congreso del estado, otorgar un plazo que comprenda dos
periodos ordinarios de sesiones para que ste emita la ley, decreto o acuerdo
omitido. Si se trata de omisiones del Poder Ejecutivo o de los ayuntamientos,
se otorgar un plazo de seis meses para subsanar la omisin.
Control previo de constitucionalidad. Es procedente respecto de la constitucionalidad de los proyectos de ley aprobados por el Pleno del Congreso del
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estado y hasta antes de su promulgacin y publicacin. Se encuentran legitimados para activarlo el gobernador; el treinta y tres por ciento de los
integrantes del Congreso; el Fiscal General del estado; los Titulares de los organismos pblicos autnomos y los presidentes municipales en el mbito de
su competencia. Las decisiones del Pleno del Tribunal Superior de Justicia,
adoptadas por medio del voto de las dos terceras partes de sus integrantes,
en la que estime la inconstitucionalidad de las disposiciones contenidas en
los proyectos de ley aprobados por el Pleno del Congreso del estado, sern
obligatorias para ste.
La Procuradura General de la Repblica reclam en sendas acciones de
inconstitucionalidad ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (8/2010
y 11/2011) los aludidos medios de control; no obstante, su validez ha sido
declarada por ese alto tribunal. A la fecha nicamente se ha activado la jurisdiccin constitucional local en dos ocasiones, va controversia constitucional. La
primera de ellas deriv de un conflicto entre el Congreso del estado y el Ayuntamiento de Tinum (1/2011), mediante la cual se abord el tema del cambio
de cabecera de un municipio; la segunda, generada por un diferendo entre
el Tribunal de Justicia Electoral y Administrativa del estado y el Consejo de
Notarios (1/2012), que abord el tema de la legitimacin pasiva del Poder Judicial en esa especie de asuntos (cuenta habida que el tribunal demandado se
encuentra incardinado en el Poder Judicial del estado). Se confa en que, una
vez que ya han sido validados por la Corte tales procesos constitucionales, la
sociedad yucateca y los entes correspondientes acudan con mayor frecuencia
a dicha importante instancia, que favorece a la construccin de un Estado democrtico de derecho, al rgimen federal de competencias y a la vinculacin
jurdica de los ordenamientos constitucionales.
Jorge Rivero Evia
Derecho procesal constitucional
de la libertad
El concepto de derecho procesal constitucional de la libertad es sinnimo de
jurisdiccin constitucional de la libertad, que puede definirse, entendida lato
sensu, como el conjunto de procesos de carcter especfico y tramitacin sencilla y expeditiva, previstos en los ordenamientos jurdicos nacionales y en el internacional (en sentido propio, es la jurisdiccin internacional de la libertad),
para la tutela efectiva de los derechos fundamentales y de los que conocen
todos o algunos de los rganos judiciales de ese pas (dimensin objetiva): recurso o juicio de amparo, accin de tutela, hbeas corpus, hbeas data...
Ahora bien, el derecho procesal constitucional de la libertad no debe
identificarse, de una manera simplista, con la existencia de una garanta equivalente al amparo ante el tribunal o sala constitucional, sino que, ms all
de ello, y salvo en los pases de pequeas dimensiones, lo verdaderamente
esencial es la existencia de uno o varios procedimientos judiciales expeditivos
especficos para la tutela de los derechos fundamentales por los tribunales
ordinarios, quienes han de tener la primera palabra al respecto, sin perjuicio
de que luego corresponda, como resulta altamente conveniente, a un tribunal
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tales que puede llevarse a cabo a travs del sistema general de control de la
constitucionalidad (incluso cuando ese carcter meramente reflejo de tutela es
relativo, como ocurre en el control difuso o el concentrado incidental o normativo concreto), o garantas ya completamente ajenas a lo jurisdiccional, como
la divisin de poderes, por ejemplo. La especificidad no ha de ser meramente
formal, sino que materialmente hay unos rasgos que han de caracterizar a estos procesos especficos: a) rapidez; b) antiformalismo; c) amplias facultades del
juez, especialmente de naturaleza cautelar; d) carcter preferentemente preventivo; e) amplias facultades para hacer ejecutar lo juzgado.
En cuanto a la tramitacin sencilla y expeditiva o sumariedad de estos
procesos, es tambin exigencia derivada de ese mayor valor de los derechos
fundamentales, que requieren de la existencia no solo de procesos especiales
de proteccin de tales derechos, sino que los mismos sean urgentes, preferentes respecto de los medios de tutela general de los otros derechos e intereses legtimos, y centrados simplificadoramente en la tutela de esos derechos
fundamentales. En este sentido, es paradigmtico el procedimiento de hbeas
corpus, que tuvo su origen en el derecho angloamericano, pero que ha adquirido un alcance general, al menos en los ordenamientos de Occidente, como
instrumento de tutela de la libertad fsica. La extensin de procedimientos
expeditivos y eficaces de ndole ms o menos anloga para la proteccin de
todos los dems derechos fundamentales de corte clsico distintos a la libertad
fsica hablar del alcance que en un pas o sistema internacional tenga el derecho procesal constitucional de la libertad; y en cuanto a los derechos sociales,
es an ms preciso encontrar cauces adecuados y especficos (especficos no ya
por contraste respecto de los dems derechos no fundamentales, sino tambin
incluso por referencia a los derechos fundamentales clsicos) de tutela, por
ms que sea obligado reconocer que los mismos no podrn pretender alcanzar, al menos en la mayor de los casos y en la inmensa mayora de los pases,
el mismo nivel garantista que s es posible para los derechos de la primera
generacin, debido a los recursos limitados ante todo.
d) Ha de tratarse de procesos de probada efectividad. No basta con que se
prevean garantas, sino que es preciso que estas sean mnimamente efectivas
y tengan una operatividad real tambin mnima. Especialmente necesario es
que brinden la necesaria tutela en un tiempo cuando menos razonable. Con
ello se hace referencia a datos en parte sociolgicos y que, en otra parte, pueden pueden obtenerse a travs de un anlisis de las decisiones judiciales y su
contenido. No obstante, debe aclararse que el porcentaje de amparos admitidos por los tribunales constitucionales (que no suele ser superior al 2%, y en
Alemania lleva a hablar en la prctica forense y hasta en la doctrina de una
Verfassungsbeschwerde o recurso de amparo aussichtslos, sin esperanza), como
tampoco el porcentaje de asuntos relativos a derechos constitucionales de que
llega a conocer finalmente el Tribunal Supremo de USA por medio del filtro
del writ of certioraty, no es un criterio vlido para juzgar la efectividad del sistema de garantas, que donde han de mostrar su operatividad real y cotidiana
es sobre todo ante la jurisdiccin ordinaria.
e) Procesos garantistas de naturaleza nacional (y preferentemente constitucional) o internacional. La mayor parte de las garantas de los derechos
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fundamentales, y en las que en todo caso descansa el ncleo del sistema tutelar
de los mismos, son las garantas nacionales. Dentro de ellas es un requisito relativo, aunque de extraordinaria importancia, el de su carcter constitucional,
pues no necesariamente las garantas han de tener ese rango, aunque desde
luego sta constituya la situacin ideal, por cuanto supone una manera de asegurar su permanencia y de su inalterabilidad frente al legislador, permitiendo
que los derechos fundamentales se muestren jurdicamente como Diktaturfestige
(resistentes a la dictadura).
Por otra parte, y en relacin ya con los procesos internacionales para la
salvaguarda jurisdiccional de los derechos fundamentales, tanto en un plano
regional como en uno universal, la garanta de tales derechos tropieza con
dos dificultades: la soberana nacional y el puesto del individuo en el derecho internacional. A estos dos problemas se une la falta efectiva de rganos
jurisdiccionales que configuren los hechos originarios de las transgresiones o
de rganos centralizados que apliquen las sanciones. La soberana es un obstculo de difcil superacin para la creacin de normas obligatorias para los
Estados en materia de derechos fundamentales, y ms an en lo que se refiere
a sus garantas, siendo ello especialmente cierto en los pases descolonizados.
Los Estados admiten an con gran dificultad una autoridad judicial superior,
extraestatal, que pueda imponer sus decisiones, y mucho menos que los particulares puedan acudir, tras haber agotado los recursos del derecho interno,
a esas instancias superiores a intentar la satisfaccin de sus pretensiones. Las
garantas de carcter internacional que interesan, hoy por hoy, a los efectos
del concepto de derecho procesal constitucional de la libertad son algunas
de dimensin regional (en particular, el amparo europeo ante el Tribunal de
Estrasburgo), y ello porque, pese a todos los avances y a la relevancia de los
instrumentos internacionales en materia de derechos humanos de alcance
universal (Declaracin Universal de Derechos Humanos, especialmente), no
hay en este mbito al da de hoy mecanismos de garanta que renan las
condiciones mnimas para configurar lo que aqu se entiende por derecho
procesal constitucional de la libertad.
f) Procesos tendentes a la proteccin frente a la violacin o amenaza tangible de vulneracin (de los derechos fundamentales) por los poderes pblicos
o por los particulares.
Las garantas procesales tienen siempre carcter teraputico o remedial,
constituyen el momento de crisis o peligro del derecho subjetivo, no son su
momento habitual y constante, sino el momento, excepcional, en que el derecho fundamental se halla en un peligro, bien porque se ha producido su
violacin y se trata de ponerle fin de manera inmediata, obteniendo la correspondiente indemnizacin y dejando liso el camino para la continuidad en su
ejercicio, removiendo los obstculos precisos para ello; bien porque meramente se ha producido una amenaza tangible de lesin del derecho fundamental
que justifica la adopcin de medidas preventivas o precautorias frente a esa
eventual violacin.
Ahora bien, la lesin o amenaza de violacin en puridad, ms que un presupuesto stricto sensu de las garantas mismas, se trata de un presupuesto para
su aplicacin, pues esta tendr muy frecuentemente por objetivo determinar si
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Esos otros medios para la resolucin de conflictos que involucran la defensa o, ms bien, hacer efectiva la parte organizacional o competencial de la
Constitucin son:
a) El conflicto de competencia entre rganos jurisdiccionales de distintos fueros. Este conflicto es raramente referido como una cuestin de control
constitucional, pero sin duda es un conflicto competencial que tiene un origen constitucional, porque se presenta entre rganos del Estado que disputan
cuestiones competenciales, que tiene como fuente su distinta interpretacin
de los arts. 73, 104 y 124 constitucionales. Se trata de un medio previsto
constitucionalmente para que, ante la duda de a qu tribunales (fuero judicial) corresponde juzgar un asunto, esto pueda ser aclarado por los propios
tribunales, generalmente por un tercer tribunal. Corresponde, en origen, su
conocimiento a la Suprema Corte de Justicia; sin embargo, en virtud de sus
facultades para dictar acuerdos generales, es una atribucin que desde 2001
ha sido delegada por Acuerdo General (con base en el art. 94 constitucional)
a los tribunales colegiados de circuito.
b) El juicio de amparo por invasin de esferas. Tambin llamado amparo
por invasin de esferas, previsto en el art. 103, frac. III, de la Constitucin,
es una va que siempre que medie una afectacin directa a un particular que es la
cualidad distintiva del juicio de amparo, se puede resolver si una autoridad
actu en detrimento o uso de facultades que le corresponden a otra, a propsito de un acto o ley que sea la que en particular haya sido impugnada en juicio.
El conflicto en estos casos no se presenta ciertamente como una contencin
entre dos rganos polticos, sino ms bien en un conflicto que tiene el particular (gobernado) con la autoridad, en tanto aqul considera que una cuestin
competencial le causa agravio; pero se genera y se resuelve en clave y con base
competencial (derecho constitucional organizacional).
c) La accin de inconstitucionalidad. Es una va a travs de la cual se
estudia la conformidad de una norma con la Constitucin, en la que la jurisprudencia ha admitido que, a merced de la revisin constitucional de la
norma impugnada, se pueda verificar si el rgano Legislativo emisor actu o
no dentro de su esfera de competencias invadiendo la de otros. En efecto, se
ha sostenido que en tal va se pueden estudiar: i) la regularidad del proceso
legislativo del que emana la norma; ii) vicios de competencia o incompetencia
para la expedicin de la ley, y iii) el contenido de la ley por s mismo. Esto significara que la accin de inconstitucionalidad, segn se presente de caso en
caso, puede fungir como medio del DPCO o del DPC de la libertad.
En el sentido amplio a que ha venido aludiendo a litigios de orden competencial u rganico como sinonimia del DPCO los medios antes referidos tienen como materia de los mismos un elemento jurdico de orden competencial
sobre el que los tribunales habrn de pronunciarse que, adems, podr ser
determinante en la decisin judicial del caso y en la interpretacin judicial de
la parte organizacional de la Constitucin.
Desde esta persepctiva, dentro del DPCO se podran diferenciar aquellos
medios que tienen por objeto salvaguardar un nicho competencial por s mismo, o entre los que subyace un conflicto competencial en sentido estricto (entre
los que ubicaramos a la CC y conflictos de competencia entre fueros judicia-
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les); de aquellos que tengan por objeto mediato (no inmediato) salvaguardar
una esfera jurdica propia de derechos (juicio de amparo), criterio desde el
cual la accin de inconstitucionalidad, dadas sus multiples funciones, sera de
subclasificacin contingente.
Ms an, dentro de los conflictos competenciales en sentido estricto podramos proseguir distinguiendo en tipos ms especficos de estos, como son:
i) conflictos de orden vindicativo, que seran aquellos en los que se hace valer que el demandado est realizando, casi a modo de usurpacin, una facultad que corresponde a quien la demanda; ii) en forma de incompetencia,
en los que acusa al demandado de no tener competencia para actuar como
lo ha hecho, pero sin que quin demanda necesariamente vindique para s la facultad en
cuestin, o iii) de forma invasiva, en los que no se niega que el demandado
pueda actuar en determinado rubro pero s se le acusa de estar excedindose
en de lo que son los lmites a las mismas (Hernndez Chong Cuy 2011).
En Mxico, estas distinciones no son de gran trascendencia, aunque son
tiles pedaggicamente; pero en el DPC comparado no se trata de distinciones meramente tericas, sino de alcances legales mayores. Por ejemplo, en
otros pases es necesario que en un conflicto competencial se haga valer una
vindicatio para que se pueda considerar viable el juicio (Garca Roca 1993)
(Lpez Bofill 1999).
Lo antes dicho tiene como punto de partida que el respeto a los mbitos
de competencia de cada rgano del Estado no solo es exigible entre ellos mismos, sino tambin por quienes resulten por ello afectados en tanto se trata a
la vez de un derecho de todos; de ah que si este es nuestro punto de partida,
resulte explicable que las fronteras entre ambas categoras del DPC puedan
tener cierta flexibilidad.
Mara Amparo Hernndez Chong Cuy
Derecho procesal electoral
Como imprescindible nota introductoria cabe sealar que el derecho electoral
en Mxico adquiri nuevo impulso, caractersticas y motivos, a partir de la
reforma de 1977 a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
(CPEUM) y la expedicin de la Ley de Organizaciones Polticas y Procesos
Electorales de ese ao. Especial relevancia tuvo, en la teora y en la praxis
poltico-electoral, la institucin del recurso de reclamacin ante la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin (SCJN), para impugnar las determinaciones
del Colegio Electoral de la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin,
respecto de la calificacin poltica de la eleccin de diputados federales.
Dada la determinante participacin de la sociedad civil en la vida poltico-electoral de Mxico, esta nueva etapa del derecho electoral se ha caracterizado por las mltiples reformas, adiciones y derogaciones a la CPEUM, en
materia electoral, y a la legislacin electoral ordinaria, tanto sustantiva como
adjetiva, hasta modificar y adicionar incluso a la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin (LOPJF) en 1996 y 2008.
Prueba de esta dinmica legislativa son las modificaciones a la CPEUM
en 1986, 1990, 1993, 1994, 1996, 2007, 2011 y 2012, con la correlativa ex-
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Derechos colectivos
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Derechos colectivos
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leyes sobre responsabilidad patrimonial del Estado, pero que aclara la idea
de la afectacin cualificada) o afectacin a intereses. Por lo tanto, en adelante
se habla de derechos o intereses (D-I) como un concepto amplio que permite
reconocer y hacer valer afectaciones, incluyendo supuestos que se ubiquen en
zonas grises.
Como una afirmacin general, puede decirse que D-I difusos y colectivos son bsicamente derechos que pertenecen a un grupo, como un todo,
para reaccionar ante eventos daosos o que causen un menoscabo y obtener
restituciones. Este gnero es distinto de los D-I individuales homogneos
que solo protegen derechos particulares y divisibles, especialmente mediante
acciones colectivas, pero relacionadas con daos individuales.
Decir que un D-I tiene la caracterstica de ser transindividual o supraindividual significa que no es de la titularidad de un individuo, sino que es
atribuible a una entidad colectiva o plural, en lo referente a los sujetos, como
un todo, y no solo se trata de una mera coleccin o agregacin de derechos
individuales.
Algunos ejemplos de D-I supraindividuales son la pureza del aire, la
limpieza de un ro, la veracidad de los anuncios o la seguridad de los productos, ya que la titularidad pertenece a un sector o segmento de la comunidad
como un todo y no a un individuo especfico ni al gobierno. En consecuencia,
este derecho est situado en medio del derecho pblico y del derecho privado,
ya que los destinatarios pueden ser el Estado o un particular y, por lo general,
satisface intereses generales.
El concepto de indivisibilidad del derecho se refiere a que el objeto o
bien tutelado por el D-I no puede ser dividido, en la medida en que no puede
fraccionarse en casos o porciones individuales separadas. Esto significa que
no es posible dividir el D-I en cuotas atribuibles de modo autnomo a cada
uno de los miembros del grupo ni considerar a los individuos como titulares.
Por tanto, existe tal relacin estrecha entre los intereses de todos los miembros
del grupo que cuando una decisin judicial es favorablemente otorgada a un
miembro, ello implica la satisfaccin a todos los dems, y cuando los D-I de
uno solo de los miembros son violados, ello implica la violacin de todos los
D-I del grupo.
II. Clasificacin. El Cdigo Federal de Procedimientos Civiles (mexicano) en su art. 580, frac. I, los define y clasifica como I. Derechos e intereses
colectivos lato sensu que comprende a los difusos y a los colectivos stricto
sensu, entendidos como aquellos de naturaleza indivisible cuya titularidad corresponde a una colectividad de personas, indeterminada, relacionadas por
circunstancias de hecho (difusos) o determinable y vinculadas por situaciones
de derecho comunes (colectivos stricto sensu).
III. Legislacin. En los ltimos aos se han producido reformas aisladas
y nuevas leyes que introducen, a partir de los D-I colectivos, a los individuales
homogneos, proveyendo las acciones colectivas como modalidad de instancias procesales, especialmente adecuadas para la defensa de los consumidores
y del medio ambiente, que intentan compensar asimetras y vulnerabilidades,
aunque con ciertas modalidades respecto a lmites en la legitimacin.
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Derechos colectivos
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Derechos de la personalidad
diendo que los D-I pueden ser tutelados por el objeto o en razn de los sujetos
que componen al grupo, de conformidad con la clasificacin previamente
citada en el apartado de legislacin. En ese sentido, resulta que los derechos
pueden tener el calificativo de colectivos en razn de los: a) sujetos (titular y
destinatario), siendo transindividuales por corresponder a un conglomerado
y ser imposible reducirlos o descomponerlos a la suma de derechos individuales, pero tambin por; b) objeto (bien, cosa, servicio o prestaciones) tenga el
carcter de indivisible, y por ende es colectivo.
Jean Claude Tron Petit
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Derechos de la personalidad
Los derechos de la personalidad son una institucin de derecho civil. Su origen se presenta en la jurisprudencia francesa en el siglo XVIII, a travs de la
regla general de responsabilidad civil, que establece: El que causa dao a
otro tiene como sancin la obligacin de repararlo, a la manera de la actio
iniuriarum romana, contemplado en el Cdigo Napolen. Pero como nocin
surge en 1909 con la publicacin de un artculo de E. H. Perreau titulado
Los derechos de la personalidad, donde contempla la reparacin del dao
cuando se afectan los sentimientos de una persona.
Existen varias definiciones de lo que conocemos como derechos de la
personalidad. Para Castn Tobeas, en la obra Los derechos de la personalidad,
son Aquellos que tienen por objeto los modos de ser, fsicos morales, de la
persona. Para Ferrara, son los derechos que Garantizan el goce de nosotros mismos, aseguran al individuo el seoro de su propia persona, la actuacin de las propias fuerza fsicas y espirituales. Estas definiciones tienen
carcter de derechos subjetivos, como facultad determinada por la norma
jurdica a cada persona; sin embargo, deben contemplar situaciones actuales
y concretas. Por ello nosotros definimos de la siguiente manera a los derechos
de la personalidad: derechos subjetivos privados con una doble faceta. La
primera implica la autodeterminacin y proteccin, y la otra es la facultad
que tiene la persona para demandar la accin de reparacin de los daos que
haya sufrido. Todo ello recae sobre los bienes inmateriales ms preciados para
una persona, como su vida, honor, libertad, vida privada, etctera.
Destacan de nuestra definicin los siguientes elementos: primera. Son derechos subjetivos privados; segunda. Con doble faceta: a) Implica autodeterminacin y proteccin. b) Faculta a la persona para demandar la reparacin
de los daos que haya sufrido. La tercera. Estas facultades se ejercen sobre
bienes inmateriales, como la vida, la libertad, la igualdad, el honor, la vida
privada, la imagen, los derechos sobre el cuerpo en vida, sobre el cadver,
sobre la voz, sobre la identidad, y muchos derechos ms.
I. Son derechos subjetivos privados. Los derechos de la personalidad
son derechos subjetivos porque la facultad o poder se encuentra en el orden
jurdico. Kelsen seala al respecto: La esencia del derecho subjetivo se encuentra en el hecho que la norma jurdica otorga al individuo el poder jurdico de reclamar mediante la accin por el incumplimiento de una obligacin.
Solo cuando la norma jurdica establece la existencia de derechos o facultades
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Derechos de la personalidad
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Derechos de la personalidad
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agresin, emitir las medidas pertinentes para evitar que se cause el dao, o
para impedir que se siga causando, cuando ste ya se present.
2. La reparacin del dao. Ante la injerencia, violacin a afectacin al grupo
de bienes considerados en conjunto como derechos de la personalidad y trae
aparejada la facultad para reclamar la reparacin del dao moral, que consiste en una indemnizacin. Como regla general encontramos que debe ser
fijada en dinero; sin embargo, encontramos la opcin de reparacin a travs
de conductas de hacer o no hacer. A manera de ejemplo, cuando la injerencia
es contra el derecho al honor, como reparacin del dao se otorga al afectado
el derecho de rplica.
III. Bienes tutelados. El trmino de derechos de la personalidad engloba ciertos bienes superiores a los econmicos, como la vida, el honor, etctera;
por ello muchos los consideran bienes, o en trminos de derecho penal, son
bienes jurdicamente tutelados; son valiosos por s mismos, independientemente del valor econmico. Seala con acierto Ihering que la tradicin romana llamaba bien solo aquello apreciable econmico, pero agrega que La
libertad, la vida, el honor, son inestimables. Y sin embrago, cuando se atenta
contra ellos el derecho romano castigaba esta violacin de esos bienes con el
pago de una suma de dinero impuesta como pena.
Por encima de la fortuna se colocan bienes de naturaleza moral, cuyo valor
es mucho ms grande: la personalidad, la libertad, el honor, los lazos de familia, porque sin esos bienes las riquezas exteriores no tendran ningn precio.
La seguridad jurdica se logra, segn Ihering, en la concepcin de bienes
jurdicos protegidos, independientemente de su valor econmico o no, aunado al inters, utilidad y goce son para lograr seguridad jurdica. Por ello es que
afirm: los derechos son intereses jurdicamente protegidos. Castn Tobeas redondea perfectamente el argumento del alcance de la proteccin de
los derechos subjetivos de la personalidad cuando seala que La teora de los
derechos de la personalidad pertenece fundamentalmente al derecho privado.
Ha respondido al propsito de que sean reconocidos y proclamados tales derechos como una nueva especie de derechos privados, dotados de proteccin
civil. Por tanto, los derechos de la personalidad tienen como objeto garantizar la dignidad de la persona en las relaciones entre particulares.
Elvia Luca Flores valos
Derechos de los pueblos indgenas
y recursos genticos
I. Derechos indgenas contenidos en los documentos de derechos humanos. En el desarrollo del derecho internacional de los derechos humanos,
los Estados han sentido la necesidad de complementar las principales declaraciones y convenciones que abarcan los derechos humanos universales (la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el Pacto Internacional sobre los Derechos Civiles y Polticos, y el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales) con varios documentos adicionales que
contengan los derechos de grupos especficos (por ejemplo nios y personas
con discapacidad). Se considera necesario este trabajo porque las personas
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ubicadas en estos grupos suelen ser especialmente y constantemente vulnerables a los abusos de derechos humanos, debido a un registro histrico de
opresin y de los patrones persistentes de discriminacin y/o marginacin en
muchas sociedades. Las mismas motivaciones subyacen a la creacin de derechos de los pueblos indgenas dentro de los derechos humanos. Esto puede
verse claramente en los siguientes argumentos presentados por el grupo de las
Naciones Unidas para el desarrollo en sus Directrices sobre Cuestiones Relativas
a los Pueblos Indgenas: En muchos lugares del mundo, los pueblos indgenas
enfrentan una historia de discriminacin y exclusin que les ha mantenido al
margen de las sociedades mayoritarias con las que conviven. Por esta razn,
enfrentan grandes dificultades para mantener y formular sus propios modelos de desarrollo y bienestar y por consiguiente la pobreza y la exclusin
les afectan de manera desproporcionada (2008, 6). Los pueblos indgenas,
como colectivos, tienen culturas y cosmovisiones distintas y nicas, y sus necesidades actuales y aspiraciones para el futuro pueden diferir de aquellas
de la poblacin dominante. Su igual valor y dignidad slo pueden ser asegurados por medio del reconocimiento y proteccin no slo de sus derechos
individuales sino tambin de sus derechos colectivos como grupos distintivos.
Estos derechos pueden materializarse de manera significativa cuando se afirman colectivamente (2008; 6).
Los derechos de los pueblos indgenas se articulan en dos principales documentos internacionales:
El Convenio sobre Pueblos Indgenas y Tribales, un tratado jurdicamente vinculante adoptado por la Organizacin Internacional del Trabajo en
1989 (que sustituye al Convenio sobre Pueblos Indgenas y Tribales de 1957), y
La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, una declaracin de aspiraciones adoptada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas en el 2007.
Estos documentos proporcionan reglas y recomendaciones para la proteccin de los derechos individuales y colectivos de los pueblos indgenas.
Los primeros incluyen los derechos humanos universales asignados a cada
uno, los ltimos incluyen los derechos a la libre determinacin de los pueblos,
derechos sobre la tierra, recursos, conocimientos, instituciones, tradiciones y
costumbres. Los pueblos indgenas son definidos por la Organizacin Internacional del Trabajo como:
Los pueblos en pases independientes considerados indgenas por el hecho de descender de poblaciones que habitaban en el pas, o en una regin
geogrfica a la que pertenece el pas, en la poca de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conservan todas sus propias instituciones
sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas (Convenio sobre
Pueblos Indgenas y Tribales, art. 1o.).
II. Los recursos genticos en el derecho internacional. Los recursos
genticos es un trmino usado para describir el material gentico de valor
real o potencial que puede ser de origen vegetal, animal, microbiano o de
otro origen (Convenio sobre la Diversidad Biolgica, art. 2o.). Constituyen la
base de la biodiversidad del planeta, son vitales para la produccin agrcola,
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y se ha encontrando cada vez ms, mayores aplicaciones para su uso industrial, por ejemplo, en la produccin de productos farmacuticos, productos
agrcolas, los biocombustibles, tintes y enzimas. Muchas de las reas donde se
encuentran asentados los grupos indgenas son ricas en diversidad biolgica,
que es de gran inters para los grupos de investigacin, pblicos y privados,
como fuente de los recursos genticos.
El enfoque dominante del derecho internacional sobre los recursos genticos es el de dotar de soberana a los Estados de los derechos sobre los mismos.
El acceso a los recursos genticos se realiza con el consentimiento informado
previo del Estado proveedor y debe ser negociado en condiciones mutuamente acordadas, incluidas las condiciones de participacin en los beneficios del
uso posterior de los recursos. El Convenio sobre la Diversidad Biolgica es el
principal ejemplo de este enfoque, pero tambin ocurre en otros acuerdos,
como el Tratado Internacional sobre los Recursos Fitogenticos.
Los documentos internacionales sobre derechos de los pueblos indgenas
incluyen el reconocimiento de los derechos en relacin con los recursos naturales y los conocimientos asociados a los mismos. Algunas normas internacionales sobre recursos genticos, como el Convenio sobre la Diversidad
Biolgica y su Protocolo de Nagoya, incluyen el reconocimiento de que los
pueblos indgenas tienen derechos sobre algunos de los recursos genticos y
el conocimiento tradicional asociado a ellos. Estas normas exigen que, al menos, deban ser consultados sobre el uso de sus conocimientos asociados a los
recursos genticos, as como en la negociacin de los acuerdos de distribucin
de beneficios. Otras normas internacionales, las cuales pueden influir en demandas de propiedad sobre los recursos genticos como el Acuerdo de la
Organizacin Mundial del Comercio sobre los Aspectos de los Derechos de
Propiedad Intelectual todava no incorporan ese reconocimiento, y en la
actualidad hay varios procesos de negociacin en curso para tratar de conciliar esas normas con los derechos de los pueblos indgenas.
III. Los derechos colectivos sobre los recursos naturales y los conocimientos tradicionales en los documentos sobre derechos de los pueblos indgenas. El Convenio sobre Pueblos Indgenas y Tribales no se refiere
especficamente a los recursos genticos, sin embargo, sus disposiciones en
materia de recursos naturales tienden a aplicarse. Se especifica, por ejemplo,
en el art. 15, que Los derechos de los pueblos relacionados a los recursos
naturales existentes en sus tierras debern de protegerse especialmente. Estos
derechos comprenden el derecho de esos pueblos a participar en la utilizacin, administracin y conservacin de dichos recursos.
La Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas no se refiere especficamente a los recursos genticos, se establece
en el art. 31 que los pueblos indgenas tienen los derechos de Mantener,
controlar, proteger, desarrollar su patrimonio cultural, sus conocimientos tradicionales, sus expresiones culturales tradicionales y las manifestaciones de sus
ciencias, tecnologas y culturas, comprendidos los recursos humanos y genticos, las semillas, las medicinas, el conocimiento de las propiedades de la fauna
y flora tambin tienen derecho a mantener, controlar, proteger y desarro-
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cin de uno o ms instrumentos legales para la proteccin eficaz de las expresiones culturales tradicionales y los conocimientos tradicionales, y para hacer
frente a los aspectos de propiedad intelectual sobre el acceso y participacin
de los beneficios de los recursos genticos (OMPI, sin fecha).
Las principales preocupaciones planteadas han sido: el patentamiento del
uso de los conocimientos tradicionales, el cual no ha ha sido adecuadamente
reconocido en bsquedas previas del estado del arte; que puede haber malversacin o mal uso de los recursos genticos y los conocimientos tradicionales
sin el consentimiento previo de los titulares indgenas, y que no se requiere
la revelacin de los recursos genticos y los conocimientos tradicionales, ni
que haya evidencia de haber obtenido el consentimiento informado previo
en condiciones mutuamente convenidas. Ms detalles acerca de estos temas
se pueden encontrar, por ejemplo, en la Organizacin Mundial del Comercio
de 2006 / Consejo de los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual,
reporte de La Proteccin de los Conocimientos Tradicionales y Folclore: Resumen de las
Cuestiones Planteadas, y a travs de la pgina web de la Organizacin Mundial
de la Propiedad Intelectual (www.wipo.int/tk/en/igc/).
Catherine Rhodes
(traduccin de Mara de Jess Medina-Arellano
y Emily Guadalupe Patrn Becerra)
Derechos del nio (general)
Por derechos del nio debemos entender los derechos humanos que corresponden a las personas menores de edad, tanto aquellos derivados de su
condicin de seres humanos como por su situacin de minora de edad. El
art. 1o. de la Convencin sobre los Derechos del Nio identifica como nio
a todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que en virtud de
la legislacin aplicable haya alcanzado antes la mayora de edad, es decir,
cada Estado tiene la facultad de determinar el lmite de la minora de edad.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha adoptado el criterio establecido por la Convencin para definir lo que se entiende por nio, para
referirse a toda persona que no ha cumplido 18 aos de edad (OC-17/2002).
La Convencin sobre los Derechos del Nio, adoptada por la Asamblea General de Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989, constituye
el instrumento jurdico que, en buena medida, da forma a los derechos de
las personas menores de edad. Los antecedentes de este instrumento son la
Declaracin de Ginebra (1924) y la Declaracin sobre los Derechos del Nio
(1989). A diferencia de la Convencin, las dos declaraciones son catlogos
limitados de derechos que se orientan principalmente de la proteccin de
los nios y no son jurdicamente vinculantes. La Convencin, por su parte,
consta de 54 artculos, que recogen derechos, civiles, polticos, econmicos,
sociales y culturales, y crea el Comit de los Derechos del Nio como rgano
encargado de la supervisin del cumplimiento de las obligaciones por parte
de los Estados.
El tratado se complementa con tres protocolos facultativos: Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la venta
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Se destaca el papel de la familia como ncleo primordial para el desarrollo del nio; de acuerdo con lo anterior, debe garantizarse el derecho a la
identidad, a ser cuidado y educado por sus padres y a mantener relaciones
familiares.
En relacin con los adolescentes en conflicto con la ley penal, la OC-17
establece la obligacin de crear un sistema especial, diferenciado de aquel dirigido a los adultos, en donde se garanticen los principios materiales y procesales que corresponden al debido proceso: a) juez natural; b) doble instancia
y recurso efectivo; c) principio de inocencia; d) principio de contradictorio;
e) principio de publicidad.
En la jurisprudencia de la corte se considera tambin que las violaciones a
los derechos humanos, cuando las vctimas son menores de edad, revisten una
gravedad especial, ya que sus derechos son contemplados tanto en la Convencin Americana, como en la Convencin de Naciones Unidas y otros documentos ampliamente reconocidos por la comunidad internacional. El inters
superior del nio se entiende as como la garanta de todos sus derechos y la
obligacin de asegurar el acceso a lo necesario para su desarrollo, que debe
ser considerado tanto en la legislacin como en su aplicacin.
En lo referente al derecho a la vida, la condicin de ser nio obliga a la
aplicacin de un estndar ms alto para la calificacin de acciones que atenten contra su integridad personal y obliga a los Estados a prevenir situaciones
que pudieran conducir a su afectacin. Asimismo, supone que la vida revista
condiciones dignas, lo que implica la garanta del derecho al acceso al agua,
alimentacin, salud y educacin. El incumplimiento en la adopcin de medidas especiales, cuando tiene como consecuencia la muerte de la persona
menor de edad, constituye una violacin del derecho a la vida imputable al
estado.
En algunas de las resoluciones las nias y nios son considerados como
vctimas a causa de los daos ocasionados por la vulneracin de los derechos
humanos de sus padres y que les afectan negativamente; por ejemplo en el
caso de nios indgenas desplazados.
El desarrollo integral del nio constituye, segn la corte, el objetivo de
los tratados internacionales en la materia. La jurisprudencia interamericana
reitera la interpretacin hecha por el Comit de los Derechos del Nio, considerando al desarrollo como un concepto holstico que incluye los aspectos
fsico, mental, espiritual, moral, psicolgico y social. Considera tambin que
la discriminacin puede conducir a la vulneracin de otros derechos, ya sea
por negar el acceso a un derecho (por ejemplo, el registro civil) o derivado de
la estigmatizacin que vincula la delincuencia con las condiciones de pobreza.
La Corte Interamericana se ha pronunciado en diversos casos contenciosos
sobre los derechos del nio. La primera resolucin en la materia fue el Caso de
los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala (1999). Otras
sentencias relevantes son: Bulacio vs. Argentina (2003), Hermanos Paquiyauri
vs. Per (2004), Instituto de Reeducacin del Menor vs. Paraguay (2004),
Nias Yean y Bosico vs. Repblica Dominicana (2005), Masacre de Mapiripn
vs. Colombia (2005), Hermanas Serrano Cruz vs. El Salvador (2005), Vargas
Areco vs. Paraguay (2006), Servelln Garca vs. Honduras (2006), Masacres de
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caracteres, establece que debe hacerse un esfuerzo concertado para garantizar el reconocimiento de los derechos econmicos, sociales y culturales a
nivel social, regional e internacional (Parte II, prr. 98 de la declaracin y el
programa de accin aludidos).
Los Estados deben garantizar las condiciones mnimas para la proteccin
y la concrecin de los DESC, que son derechos fundamentales. El respeto y
la realizacin fctica de stos vinculan genricamente a los clsicos poderes
del Estado: al ejecutivo, al disear las polticas sociales; al legislativo, al dictar las clusulas pertinentes para impulsar la operativizacin de los derechos
contenidos en la Constitucin y los instrumentos internacionales; y al judicial,
al aplicar e interpretar la normativa emanada de los rganos competentes,
salvar las omisiones inconstitucionales e inconvencionales en que stos incurran, supervisar la progresividad sustentable de aquellos derechos (que no
debe verse como una crnica inocuidad) y procurar enervar los intentos de
regresividad injustificada a su respecto.
Sin perjuicio de que todos los rganos del poder constituido estn involucrados en tales menesteres, sin duda la actividad de la judicatura constitucional adquiere singular importancia ya que el recaudo de agotamiento de
los recursos internos para viabilizar el acceso a alguna instancia internacional de proteccin requiere ineludiblemente la intervencin de aqulla, por
lo que su rol en este mbito es esencial en tanto garante final de los derechos
humanos en el plano domstico. Es igualmente significativa la intervencin
jurisdiccional porque su actuacin al fallar en hiptesis de incumplimiento
o transgresin en el campo de los DESC produce un doble efecto: directo,
dirimiendo y dando solucin a los casos concretos en los que entren en juego
tales derechos; e indirecto, pues una lnea jurisprudencial consistente puede ser
un valioso instrumento para incidir en la formacin o el redireccionamiento
de polticas pblicas en materia social, especialmente en momentos en que los
niveles de desigualdad, exclusin y pobreza se tornan ms acuciantes.
En cuanto a las alternativas protectorias internacionales, en la dimensin
interamericana la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH)
contiene slo una norma acerca de los DESC: el art. 26, bajo el ttulo Desarrollo progresivo. La clusula en cuestin aparece un tanto difusa y se refiere
al logro progresivo de la plena efectividad de tales derechos, en la medida
de los recursos disponibles. Adems, y a diferencia de lo que sucede con los
derechos civiles y polticos, en la citada disposicin los DESC no aparecen directamente individualizados sino aludidos por va de remisin a los derechos
que se derivan de las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia
y cultura, contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires.
Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte
IDH) no ha producido un desarrollo jurisprudencial muy profuso en torno
a la clusula en anlisis. Pueden relevarse dos casos en el particular, aunque
en puridad en ambos evit pronunciarse sobre la invocada vulneracin de tal
artculo: Cinco Pensionistas vs. Per (Sentencia de Fondo, Reparaciones y
Costas, 28 de febrero de 2003, Serie C, nm. 98) y Acevedo Buenda y otros
vs. Per (Sentencia de Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas,
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1o. de julio de 2009, Serie C, nm. 198). En el primero de ellos la interpretacin del art. 26 aparece desenfocada pues pareciera exigir [impropiamente]
la convergencia de una violacin colectiva de DESC en el Estado en cuestin
para poder expedirse al respecto; mientras que en el segundo, se aprecian
consideraciones ms elaboradas y superadores en el particular, por ejemplo,
al dejar sentado que las obligaciones generales contenidas en los arts. 1.1 y 2
de la CADH resultan tambin aplicables al art. 26, ibdem.
En el marco de la bsqueda de tcnicas argumentales o vas alternativas
que propicien la exigibilidad y la justiciabilidad de los DESC en la esfera
interamericana, deben contabilizarse entre otras los principios de igualdad
y de debido proceso y el derecho fundamental de acceso a la informacin
pblica. Pese a tales estrategias mediatas, es imperioso que la Corte IDH
profundice la discusin y avance en la lnea de conferir plena justiciabilidad
al art. 26 de la CADH ms all de los enlaces indirectos que pudieran existir
entre los DESC y otros derechos consagrados en dicha Convencin y que ha
constituido en general la posicin corriente que en la materia ha asumido el
Tribunal. Justamente, el voto concurrente del juez Ferrer Mac-Gregor en
el Caso Surez Peralta vs. Ecuador (Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas, 21 de mayo de 2013, Serie C, nm. 261)
ofrece interesantes aristas y muestra el buen camino que debe transitarse en
el sentido indicado.
No puede omitirse indicar un importante instrumento internacional especfico en la materia: el Protocolo de San Salvador, Adicional a la CADH en
materia de derechos econmicos, sociales y culturales, que entr en vigor el
16 de noviembre de 1999. Dicho Protocolo prev un sistema de informes peridicos
acerca de las medidas progresivas que los Estados hubieran adoptado para
asegurar el debido respeto de los derechos consagrados en el protocolo. Pero
adems, establece una va de peticiones individuales articulables ante la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos aunque restringidas a los supuestos de
violaciones a la libertad sindical (art. 8.1.a) y al derecho a la educacin (art.
13), en los trminos del art. 19.6, ibdem. Pese al reducido espacio acordado a
las peticiones individuales, podran explorarse tambin alternativas vinculadas a otros preceptos del Protocolo, cuando exista conexin lgica entre ellos;
adems de acusar casos de discriminacin respecto de la libertad sindical o los
derechos relacionados con la educacin (ver Garca Ramrez).
En el mbito europeo, y adems del Convenio para la Proteccin de los
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales de 1950 (complementado por diecisis protocolos) que principalmente se ocupa de derechos civiles
y polticos, existe la Carta Social de 1961, que cuenta con dos protocolos
consolidados por medio de la Carta Social revisada de 1996, y cuyo rgano
de supervisin es el Comit Europeo de Derechos Sociales. Ya en el contexto
de la Unin Europea, la Carta de los Derechos Fundamentales, que es un
instrumento internacional vinculante a partir de la vigencia del Tratado de
Lisboa (1o. de diciembre de 2009), se nutre de los citados convenio y carta
social europeos.
En el plano universal (Comit de DESC), debe resaltarse que uno de los
puntos dbiles del sistema de proteccin tradicionalmente radicaba en la im-
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En consecuencia con lo que llevamos dicho, se puede afirmar que la fuerza expansiva de los derechos fundamentales deviene de su peculiar estructura
normativa (dado que son normas redactadas en forma de principios) y de las
tcnicas de interpretacin que caracterizan al llamado neoconstitucionalismo,
entre las que cabe destacar la interpretacin conforme. A partir de dicha
fuerza expansiva, el conjunto del sistema jurdico debe ser ledo e interpretado
desde la ptica de los derechos fundamentales, los cuales condicionan tanto la
validez como los sentidos hermenuticos posibles de todas las normas jurdicas que forman parte del ordenamiento.
Miguel Carbonell
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tablece que Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado para la
salud y el bienestar de s mismo y su familia, incluyendo alimentacin, vestido,
vivienda y atencin mdica.
De hecho, en trminos ms generales, el desarrollo sostenible puede ser
visto como una extensin lgica de los principios de derechos humanos, ya
que trabaja para garantizar que la consecucin de que los derechos humanos
de las generaciones futuras no queden excluidos por las acciones presentes, as
como asegurar que las necesidades de la generacin presente sean cumplidas.
La ciencia y la tecnologa juegan un papel integral en el proceso de desarrollo sostenible; de hecho, como la Comisin sobre el Desarrollo Sostenible
expresa: No es una exageracin afirmar que sin la ciencia no puede haber
desarrollo sostenible (1995, punto 7). Las reas de desarrollo sostenible en las
cuales se espera que la ciencia y la tecnologa hagan contribuciones significativas incluyen:
1. La provisin de fuentes de energas ms limpias y alternativas a la utilizacin de los productos no renovables.
2. El tratamiento de residuos.
3. La influencia sobre la seleccin y formulacin de polticas adecuadas.
4. El monitoreo de los indicadores ambientales.
5. El monitoreo, manteniendo y mejoramiento de la diversidad biolgica.
6. Adaptacin de los cultivos a diferentes condiciones climticas y geogrficas.
7. Lucha contra la malnutricin.
8. La provisin de productos y proceso industriales ms limpios.
9. El mejoramiento de salud y la atencin mdica. (Rhodes, 2007, 29).
La importancia de la ciencia y la tecnologa ha sido reconocida por la comunidad internacional en todas sus principales declaraciones y documentos
que contienen el desarrollo sostenible en los ltimos 40 aos. Por ejemplo, la
Comisin sobre el Desarrollo Sostenible declar en 1995 que: Las nuevas
fuerzas de la ciencia y tecnologa modernas, si se aprovechan correctamente
y aplicadas en concordancia con las circunstancias socio-econmicas y culturales particulares de cada pas, ofrecen inmensas posibilidades para resolver
muchos de los problemas complejos que en la actualidad estn impidiendo
el desarrollo econmico, social y ambientalmente adecuado en los pases en
desarrollo (punto 51).
As como la contribucin a alcanzar las necesidades bsicas, la ciencia y
la tecnologa tambin pueden impulsar el desarrollo sostenible a travs del
establecimiento de lmites al desarrollo para ser adaptados a las necesidades o
ser superados. Nuestro Futuro Comn (el informe de 1987 de la Comisin Mundial sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo) describe dos tipos de lmites
enfrentados por el desarrollo sostenible: los establecidos o los lmites ms recientes para los cuales la sostenibilidad requiere que mucho tiempo antes
de que estos sean alcanzados, el mundo deber garantizar el acceso equitativo
a los recursos limitados y reorientar los esfuerzos tecnolgicos para aliviar la
presin, y otros los lmites naturales, tcnicos y sociales aquellos que
puede cambiar con el tiempo debido los avances tecnolgicos que, por ejem-
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plo, permiten el uso ms eficiente de recursos, esto es: Las limitaciones impuestas por el estado de la tecnologa sobre la capacidad del medio ambiente
para satisfacer las necesidades presentes y futuras.
Dada la fuerte conexin entre el desarrollo sostenible y los derechos humanos y el importante papel de la ciencia y la tecnologa en los procesos de
desarrollo sostenible, hay una clara necesidad de fortalecer de manera sustancial el desarrollo de capacidades a nivel mundial en la ciencia y la tecnologa, a fin de que los derechos humanos clave sean alcanzados ahora y
sean alcanzables tambin para las generaciones futuras. Entre otras cosas, estos incluyen las necesidades de una mayor transferencia tecnolgica, los flujos
de conocimientos, recursos financieros, y el intercambio de experiencias. Esto
se reconoce en algunos de los documentos internacionales sobre el desarrollo
sostenible, pero no se hace explcito en el derecho internacional de los derechos humanos, donde se necesita que sean robustecidos y ms claramente enfatizados, con la esperanza de que esto movilizara la voluntad poltica
necesaria para que los Estados cumplan con sus compromisos de desarrollo
de capacidades. Ejemplos de declaraciones dentro de los documentos de desarrollo sostenible incluye la siguiente cita del captulo de la Agenda 21 sobre
biotecnologa, que seala diversas reas en las cuales es necesario el desarrollo
de capacidades: El acelerado desarrollo y la aplicacin de la biotecnologa,
especialmente en los pases en desarrollo, requerir un mayor esfuerzo para
construir las capacidades institucionales a nivel nacional y regional. En los
pases en desarrollo, la habilitacin de factores tales como la capacidad de
formacin, conocimientos tcnicos, instalaciones y fondos de investigacin y
desarrollo, fortalecimiento de la capacidad industrial, de capital (incluido el capital riesgo), proteccin de los derechos de propiedad intelectual, y experiencia
en reas como la investigacin de mercados, evaluacin de tecnologas, evaluacin socio-econmica y evaluacin de la seguridad son a menudo insuficientes.
Por lo tanto, se tendrn que llevar a cabo esfuerzos para el desarrollo de capacidades en estas y otras reas.
Y algunos puntos ms generales elaborados dentro de El Futuro que Queremos (el documento final de la Conferencia de 2012 de las Naciones Unidas
sobre el Desarrollo Sostenible): Reconocemos la importancia del fortalecimiento nacional de las capacidades cientficas y tecnolgicas para el desarrollo sostenible. Esto puede ayudar a los pases, especialmente los pases en
desarrollo, a desarrollar sus propias soluciones innovadoras, la investigacin
cientfica y las nuevas tecnologas, ecolgicamente racionales, con el apoyo de
la comunidad internacional.
Tales esfuerzos son importantes porque las brechas en la capacidad cientfica y tecnolgica (incluyendo, por ejemplo, en la disponibilidad de equipos
de laboratorio y de infraestructura, instalaciones e inversin en investigacin y
desarrollo y el acceso a la educacin y la formacin) implican que muchos pases no pueden crear conocimientos y tecnologas de mucha necesidad a nivel
nacional, o adaptar los conocimientos y las tecnologas existentes con eficacia
a las necesidades y condiciones locales. Esto tambin impide su participacin
en los procesos de gobernanza mundial que cada vez ms y ms descansa en
el asesoramiento cientfico y aportaciones, debido a que el conocimiento y las
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situacin de uno respecto del otro no se altera tras el pago de sus impuestos
correspondientes (Lejeune Valcrcel).
Otro derecho del contribuyente es la reserva de ley tributaria, es decir,
que los tributos solo pueden ser establecidos mediante ley, pues los gobernados tienen depositado en el Poder Legislativo un voto de confianza para que
sean ellos los que, en su calidad de representantes del pueblo, discutan cabal y
racionalmente las iniciativas para sancionar en leyes formales y materiales los
elementos esenciales de los tributos.
Por ltimo, el destino al gasto pblico, como derecho del contribuyente
significa que el producto de las contribuciones no puede destinarse para otro
fin que no sea cubrir el gasto pblico, con eficiencia y economa, en beneficio
de la colectividad.
Israel Santos Flores
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Derechos imposibles
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envergadura sobre todo de tipo material, a los cuales se deben agregar posturas dogmticas. La imposibilidad como carencia de vigencia, abarcara no
solamente al desarrollo legislativo de dichos derechos sino tambin y especialmente, a su justiciabilidad. Las razones en las que normalmente se suele
fincar la imposibilidad de hacer justiciables estos derechos son de dos clases:
aquellas que afectan a los derechos en s y las que afectaran a los jueces que
deban hacerse cargo de los planteos judiciales que tengan por objeto derechos
sociales. En el primer tipo de objeciones podemos mencionar las siguientes: a)
Su carcter programtico, b) Su contenido indeterminado, y c) El alto costo
financiero de su vigencia. Sobre estos obstculos la doctrina actual ha contestado de manera contundente. En cuanto a la programaticidad, ella suele ser
pregonada como una caracterstica propia de los derechos sociales en general,
sin reparar que las denominadas normas constitucionales programticas o de
eficacia indirecta, son una opcin de tcnica constituyente para establecer
enunciados constitucionales que contengan derechos, pero de ninguna manera se trata de una caracterstica entitativa o configurativa de tales derechos. En
relacin a la objecin referida al contenido indeterminado de estos derechos,
diremos que el contenido de los derechos en general no solo de los derechos
sociales es determinable no indeterminado y dicha determinacin se
realiza por medio de las leyes y claro, la interpretacin judicial. La llamada
indeterminacin de contenido, afecta a todos los derechos en general y no
solo a estos derechos y de ninguna manera se trata de un problema por el que
su vigencia se deba ver impedida. En todo caso, las autoridades en general
estn llamadas a dotar de contenidos especficos a tales derechos para de tal
modo tornarlos posibles, Por ltimo, en cuanto a la objecin referida al alto
costo financiero de los derechos sociales, diremos que esta razn parece asentarse en la idea de acuerdo a la cual los derechos sociales cuestan y los derechos civiles no. La incorreccin de una idea tal ya ha sido evidenciada en trabajos seminales al respecto. Por otro lado, en ocasiones el cumplimiento de las
obligaciones en relaciones de derechos sociales se puede satisfacer de manera
negativa, por ejemplo, no afectando el nivel de disfrute de un determinado derecho. En otros supuestos, la decisin judicial que obligue al cumplimiento de
un derecho tal puede consistir en que las autoridades demandadas hagan algo
con base en una poltica pblica social ya diseada y para cuyo cumplimiento
ya existan recursos destinados. De esta forma, en un importante nmero de
casos, los jueces operan sobre la base de costos ya contemplados presupuestalmente por las autoridades competentes y su labor se circunscribe a mandar
su efectiva aplicacin. El segundo tipo de razones en las cuales se pretende
fundar la imposibilidad, ataen a los jueces que deben hacerse cargo de esta
clase de derechos. Ellas podran ser agrupadas del modo que sigue: a) Falta de
idoneidad tcnica de los jueces, b) Su carencia de pensamiento comprensivo y
por ltimo, c) El carcter antidemocrtico que su actuar sobre estos derechos
implicara. Acerca de estas aparentes causas en las cuales fincar la imposibilidad, tambin la doctrina ha contestado. Sobre las cuestiones tcnicas que
los jueces no estaran en aptitud de acometer, resulta claro que difcilmente
podemos encontrar un asunto judicial en el que ellas no resulten involucradas.
En estos asuntos, como en los que involucren a los derechos sociales, los jueces
Derechos imposibles
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Derechos polticos
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humanos. De esta manera, los derechos polticos como derechos humanos se deben regular y proteger por los ordenamientos jurdicos a travs de
las herramientas procesales necesarias, y tambin requieren de un desarrollo
institucional y garantas que les otorguen efectividad. Estos derechos contienen elementos propios de los derechos de libertad, ya que, por una parte, su
ejercicio contribuye a la formacin de la voluntad popular y a la integracin
de los rganos estatales, y por otra, se refieren a la imposibilidad del Estado de
impedir su ejercicio de manera arbitraria o discrecional.
Los derechos polticos son derechos de participacin individual, pero
de trascendencia colectiva. De esta manera, en el mbito de estos derechos
encontramos los que se ejercen de manera directa, como el plebiscito, el referndum, la consulta popular, la iniciativa ciudadana, y tambin en la incorporacin del propio ciudadano en los poderes del Estado; los de forma indirecta,
mediante la eleccin de representantes, as como la participacin en los asuntos pblicos. La tipologa de los derechos polticos, generalmente coincidente en la doctrina, se centra en el reconocimiento de los derechos de votar
(elegir libremente a sus representantes), ser votado (la posibilidad de ser electo
para un cargo), de asociacin (el derecho para formar agrupaciones) y de
afiliacin (formar partidos polticos y contar con los derechos y obligaciones
reconocidos en su normatividad). Se consideran tambin derechos polticos
otros derechos humanos que estn vinculados con el ejercicio de aquellos; por
ejemplo, los de igualdad, de libertad de expresin, de peticin, de informacin, etctera. Adems, los derechos polticos estn estrechamente relacionados al concepto de democracia, principalmente de las democracias constitucionales que reconocen un mnimo de derechos. En la teora jurdica, estos
derechos estn catalogados como derechos de primera generacin, es decir,
en los derechos civiles y polticos; surgieron de las dos grandes revoluciones:
la norteamericana, con la Declaracin de Independencia (1776), y la francesa, con la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789).
Durante los siglos XVIII, XIX y XX, poca de gestacin de los derechos polticos, las naciones han configurado diversas limitaciones para su ejercicio,
inclusive, todava hace algunas dcadas, sectores como las mujeres, los grupos
raciales, las etnias, la posicin econmica o social, la falta de instruccin o determinado nivel de alfabetizacin, entre otros, constituan impedimentos para
su ejercicio. La expresin derechos polticos tambin refiere a expectativas,
principalmente de no sufrir lesiones, adscritas a los ciudadanos por las normas
jurdicas, relacionadas con la participacin de estos en la toma de decisiones
pblicas, las que en su conjunto fundan la representacin poltica. En dcadas
recientes con respecto a los derechos polticos (hacia mediados del siglo
XX y lo que llevamos del siglo XXI), los Estados, cada uno en atencin a su
propio contexto, han reconocido a grupos histricamente vulnerables en sus
legislaciones e implementado cuotas para facilitar y garantizar su insercin en
los asuntos pblicos y con la finalidad de que estn efectivamente representados. Las cuotas que generalmente se reconocen son las referentes al gnero,
las raciales, las de comunidades o etnias indgenas, personas con capacidades
diferentes, entre otras.
Derechos polticos
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Derechos polticos
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Derechos polticos
(jurisprudencia constitucional)
La voz derechos polticos en la jurisprudencia constitucional se ha venido construyendo de manera reciente (siglos XIX y XX). Existen diversos y
variados esquemas de amplitud, proteccin, limitacin o restriccin de los
derechos polticos.
Los criterios en torno al contenido y alcances de los derechos polticos
atienden al contexto de cada Estado; sin embargo, existe coincidencia sobre su
reconocimiento y ubicacin en los derechos de libertad; es decir, no solo se trata
de derechos que garantizan un mbito de autonoma de la persona respecto al
Estado (status libertatis), sino tambin el derecho a participar en la configuracin
de la voluntad estatal (status activae civitatis), el cual se traduce en el derecho a ser
elegido a las asambleas representativas, as como el de ocupar cargos pblicos.
En las democracias occidentales, los derechos polticos tienen connotacin
de derechos de participacin poltica o derechos de la democracia.
La interpretacin de la Corte Suprema de los Estados Unidos al resolver
casos como Luther vs. Borden (1849), Baker vs. Carr (1962) y Powell vs. McCormack
(1969), es coincidente en desconocer su competencia para resolver asuntos de
ndole poltica, y consecuentemente, ese criterio condujo a que en la praxis se
careciera de mecanismos o garantas para su proteccin y tutela.
En Australia destaca el criterio relativo a la limitacin del ejercicio de los
derechos polticos a quienes negaran los postulados bsicos de la democracia (Australian Communist Party vs. Commonwealth, 1951). En Alemania, derivado de la trgica experiencia del rgimen totalitario haca mediados del siglo
XX, el Tribunal Constitucional alemn sent jurisprudencia en relacin con
el ejercicio de los derechos polticos, cuando con motivo de su ejercicio, se
pretendiera instaurar el antiguo rgimen (Partido Nacionalsocialista del Reich o
Partido Social imperial, 1952); un caso muy similar al de Alemania se presenta
en Argentina con el ejercicio del derecho de asociacin en materia poltica, tal es el caso del Partido Nuevo Triunfo, el cual pretenda registrarse
con el nombre de Partido Nacionalista Socialista de los Trabajadores (fallo
3423/2005). En Espaa, destaca por su trascendencia, el criterio sentado por
su tribunal constitucional respecto a la restriccin y suspensin del ejercicio
de los derechos polticos a quienes con motivo de sus actos u omisiones
fomentaran el terrorismo (Herri Batasuna, Euskal Herritarrok y Batasuna, 2003);
respecto al ejercicio de los derechos polticos en los que se promuevan fundamentalismos religiosos con fines violentos, destaca la sentencia del Tribunal
Constitucional turco, mediante la cual limit su ejercicio (Refah Partisi y su
pretendida continuacin a travs de Fazilet). En cuanto a prcticas racistas,
en el ejercicio de los derechos polticos, destacan las sentencias de la Corte
Suprema de Estados Unidos Nixon vs. Hendon (1927) y Nixon vs. Condon (1932),
ha conducido, en las ltimas dcadas, a la necesidad de replantear la titularidad de los derechos polticos, entre otros aspectos se explora la posibilidad
de su titularidad por los extranjeros (Zagrebelsky).
Luis Espndola Morales
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PDHLF), a partir de la cual enfatiz la necesidad de que en cada caso se evale la legislacin electoral a la luz de la evolucin del pas concernido (MathieuMohin and Clerfayt vs. Belgium), lo que ha llevado a aspectos inaceptables que en
el contexto de un sistema, pudieran estar justificados en otros.
Asimismo, el TEDH ha sealado que existen numerosas maneras de organizar y de implementar sistemas electorales en relacin con el ejercicio de
los derechos polticos y sus restricciones, lo que atiende a la riqueza de diferencias basadas en el desarrollo histrico, diversidad cultural y pensamiento
poltico de los Estados (Zdanoka vs. Latvia).
Los derechos polticos como derechos subjetivos de participacin poltica se han calificado por el TEDH como cruciales para el establecimiento
y conservacin de los fundamentos de una democracia autntica, regida por
el Estado de derecho (Hirst vs. Reino Unido). Con relacin al reconocimiento
y ejercicio de los derechos polticos, el TEDH ha sealado que ninguna
parte de la jurisdiccin de los Estados miembros se sustrae al imperio del
convenio, de modo que su organizacin institucional y poltica debe respetar
los derechos y principios inscritos en l. En relacin con la naturaleza de los
derechos consagrados en el art. 3o. del CEPDHLF, el TEDH deriva los derechos polticos de participacin, como el derecho al voto y el derecho a ser
electo (Partido Comunista Unificado vs. Turqua).
Respecto a las medidas restrictivas o limitaciones de derechos polticos,
el TEDH ha reconocido que los Estados cuentan con un amplio margen de
apreciacin nacional para establecer limitaciones implcitas, pero corresponde al TEDH determinar, en ltima instancia, si se ha cumplido con los requerimientos del Protocolo nm. 1, y en su caso, establecer si estos no restringen
los derechos en cuestin, al grado de hacer nugatoria su esencia y privarlos de efectividad. Estos lmites o restricciones deben estar previstos en ley;
perseguir uno o varios objetivos legtimos, imperativos, convincentes; no ser
desproporcionados; deben procurar el orden y los principios democrticos;
deben atender a la seguridad nacional, as como responder a una necesidad
social imperiosa.
En cuanto al derecho a ser electo, como otro de los derechos que conforman los derechos polticos, el TEDH ha sealado que puede ser restringido ms fcilmente que el voto activo (Zdanoka vs. Latvia; Melnitchenko vs.
Ucrania; Perkov y Otros vs. Bulgaria). El control que el TEDH ejerce en cuanto a
la interpretacin de los derechos polticos es susceptible de modulaciones
conforme a las circunstancias y contexto de cada caso. Respecto al derecho de
asociacin, como parte del ejercicio de los derechos polticos, el Protocolo
nm. 1 al CEPDHLF establece el derecho de contar con elecciones libres,
bajo condiciones que aseguren la libertad de expresin y opinin de los ciudadanos. Al respecto, TEDH ha sealado que el mismo derecho es aplicable
a asociaciones como los partidos polticos y que la negativa de registro ante la
autoridad electoral competente puede constituir una violacin a este derecho
(Presidential Party of Mordovia vs. Russia).
Asimismo, el TEDH reconoce que la democracia, uno de los pilares sobre
los que descansa el reconocimiento de los derechos del hombre, ha de garantizar el pluralismo poltico como valor esencial en ese sistema, junto con el libre
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debate de las ideas; sin embargo, como la mayora de los derechos humanos,
los derechos polticos no son absolutos. As, el TEDH recuerda que la sociabilidad del hombre implica que no existe derecho fundamental alguno ajeno
a su relacin con los dems, de modo que no se puede realizar un ejercicio
ilimitado de estos.
Igualmente, con respecto a la democracia, el TEDH sostiene que el ejercicio de tales derechos puede, inclusive, resultar incompatible con la forma de
organizacin de un Estado; este tipo de manifestaciones deben ser toleradas,
siempre y cuando no estn encaminadas a daar la esencia de ese rgimen.
En diversas de sus sentencias, el TEDH se ha pronunciado sobre esos lmites
a los derechos polticos, en temas como la prevalencia de una clase social
sobre las dems (Partido Comunista Unificado de Turqua TBKP vs. Turqua);
fundamentalismos religiosos y laicidad (Refah Partisi vs. Turqua; Kavaki vs. Turqua); terrorismo (Herri Batasuna y Batasuna vs. Espaa; Etxeberria y otros vs. Espaa;
Herritarren Zerrende vs. Espaa); la pertenencia y activa participacin en grupos
polticos golpistas (Zndanoka vs. Latvia); entre otros.
La jurisprudencia del TEDH ha reiterado que el sistema del convenio
protege derechos reales y efectivos y no ilusorios conforme a un principio de
proteccin colectiva y de enjuiciamiento efectivo de los derechos (rtico vs.
Italia; Mc Cann vs. Reino Unido, as como Korestky y otros vs. Ucrania). El Cdigo de Buena Conducta en Materia Electoral de la Comisin de Venecia del
Consejo de Europa reconoce que el sufragio puede ser un derecho o un deber,
siendo una opcin del legislador configurar o no el voto como obligatorio;
no hay pronunciamiento al respecto por el TEDH. En cuanto a la exclusin
automtica del sufragio a los condenados, el TEDH ha admitido que no existe
un consenso normativo europeo al respecto, parte entonces a la bsqueda
de un common background.
Luis Espndola Morales
Derechos polticos
(jurisprudencia interamericana)
Los derechos polticos en el mbito interamericano estn previstos en el
art. 23 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH), los
cuales implican, entre otros aspectos, el derecho a la participacin en la direccin de los asuntos pblicos, a votar, a ser elegido, as como al de acceder
a las funciones pblicas. El contenido y alcances de estos derechos han sido
objeto de interpretacin en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (CIDH).
La CIDH ha sealado que los derechos polticos propician el fortalecimiento de la democracia y fomentan pluralismo poltico (Yatama vs. Nicaragua).
En los derechos polticos, conforme a la jurisprudencia interamericana,
se encuentran: el de participacin poltica, que puede incluir amplias y diversas actividades que las personas realizan individualmente u organizados, con
el propsito de intervenir en la designacin de quienes gobernarn un Estado
o se encargarn de la direccin de los asuntos pblicos, as como el de influir
en la formacin de la poltica estatal a travs de mecanismos de participacin
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Derechos positivizados
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en la regin. La CADH impone al Estado una obligacin positiva, que se manifiesta con una obligacin de hacer, de realizar ciertas acciones o conductas,
de adoptar medidas encaminadas a cumplir con la obligacin de garantizar el
libre y pleno ejercicio de los derechos polticos, as como el deber de adoptar medidas en su derecho interno. Para que los derechos polticos puedan
ejercerse, los Estados deben organizar los sistemas electorales y establecer un
complejo nmero de condiciones, formalidades y directrices que hagan posible
el ejercicio de esos derechos, como el de votar y ser votado. La obligacin de los
Estados de garantizar los derechos polticos resulta especialmente relevante
y se concreta, entre otros, en el establecimiento de los aspectos organizativos o
institucionales de los procesos electorales, a travs de la expedicin de normas
y de la adopcin de medidas de diverso carcter para implementar los derechos y oportunidades reconocidos en el art. 23 de la CADH. Sin esa accin, en
trminos de la CIDH, los derechos polticos, como tambin otros previstos
en la CADH (proteccin judicial), son derechos que no pueden tener eficacia
simplemente en virtud de las normas que los consagran, porque por su misma
naturaleza resultaran inoperantes sin una detallada regulacin normativa, e
incluso sin un complejo aparato institucional, econmico y humano que les d
la eficacia que reclaman (Castaeda Gutman vs. Estados Unidos Mexicanos). La obligacin de los Estados de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos
polticos, reconocidos en la CADH, tambin implica el deber de organizar el
aparato gubernamental y sus estructuras, a travs de las cuales se manifiesta
el ejercicio del poder pblico. As, para la CIDH los titulares de los derechos
polticos son los ciudadanos (Lpez Mendoza vs. Venezuela).
La CADH ha establecido lineamientos generales que determinan el contenido de un mnimo derechos polticos y permite a los Estados, para que
dentro de los parmetros convencionales, que los regulen de acuerdo a sus
necesidades histricas, polticas, sociales y culturales, las cuales pueden variar
de una sociedad a otra, e incluso en una misma sociedad en distintos momentos histricos (Castaeda Gutman vs. Estados Unidos Mexicanos). Un ejemplo de lo
anterior se presenta en Amrica Latina (Efran Rios Mont vs. Guatemala), regin
en la cual, por su pasado dictatorial e inestabilidad poltica, es frecuente constatar que leyes de la regin centro y sudamericana impiden el libre ejercicio
de los derechos polticos a los rebeldes, dictadores, golpistas o represores,
quienes en su momento causaron lesiones graves a los derechos humanos; por
ello, la CIDH ha validado condiciones de inelegibilidad para quienes actan
en esos contextos, con base en que las limitaciones o prohibiciones para el
ejercicio de los derechos polticos constituye una norma de defensa comn
internacional para la consolidacin democrtica de la regin.
Luis Espndola Morales
Derechos positivizados
La nocin de derecho positivo es el punto de partida para arribar a una definicin del trmino derechos positivizados. En una acepcin general, segn
Bobbio en el libro El tiempo de los derechos, el derecho positivo es el conjunto unitario de normas, tanto de conducta como de organizacin, que reglamentan
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Derechos positivizados
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La segunda generacin surge en el siglo XX con la Constitucin mexicana de 1917, que define a derechos de ndole social, relativos a la educacin, al
trabajo y a la seguridad social.
Los derechos humanos de tercera generacin conciben al hombre como
integrante de grupos sociales, de los que surgen los derechos concernientes a
un medio ambiente sano, a la diversidad cultural, a la informacin y a las minoras. En la actualidad se discuten los derechos de cuarta generacin, dirigidos a que las nuevas generaciones cuenten en el futuro con un mundo viable.
En Mxico, el proceso de inclusin de derechos en los ordenamientos jurdicos tiene una larga trayectoria, comenzando en 1814 con la Constitucin
de Apatzingn, en donde ya se incluy el reconocimiento de libertades; en las
Constituciones federalistas del siglo XIX, que abarcan los periodos de 1824
a 1835 y de 1847 a 1852, tambin se reconocen una serie de libertades y la
obligacin del Estado de protegerlas; el triunfo del movimiento liberal y la promulgacin de la Constitucin de 1857 consagraron los principios de igualdad,
libertad y seguridad personal, e incorpor un modelo ms acabado del juicio
de amparo, surgido ya con anterioridad tanto a nivel local como federal; por
ltimo, con la Constitucin de 1917 se inici una autntica vertiente social
del constitucionalismo mexicano, mediante la inclusin de los derechos a la
educacin y del trabajo. Con la trascendente reforma de 2011 en la materia se
fortaleci el reconocimiento de los derechos y libertades en el pas, al tiempo de
establecer principios y mecanismos jurdicos ms eficaces para su proteccin.
De la manera antes descrita es como los derechos han transitado en el
proceso de positivizacin, adems de contribuir a la conformacin de lo que
algunos autores contemporneos denominan como Estado democrtico de
derecho; sin embargo, recientemente, el neopositivista italiano Luigi Ferrajoli,
en su obra Derechos y garantas. La ley del ms dbil, ha propuesto una segunda
etapa en la naturaleza de los derechos humanos, lo que implica un nuevo paradigma para el positivismo clsico. Este autor argumenta que mientras que
en la primera fase lo que importaba era la legalidad formal, para un segundo
momento ya no basta con este componente, sino que adems se garantice el
respeto a los principios constitucionales y derechos fundamentales establecidos. Con ello se da lugar al Estado constitucional de derecho.
En Mxico y en Iberoamrica, la nocin de Ferrajoli resulta especialmente pertinente como pauta de actuacin de los diversos actores, ya que en la
promulgacin de una ley o la emisin de una sentencia, respectivamente, se
tendrn que salvaguardar los derechos humanos a partir de un respeto pleno
a la Constitucin y la observancia de las normas contenidas en el plano de la
convencionalidad internacional, ampliando con ello sus garantas.
Rodolfo Lara Ponte
Derechos subjetivos pblicos
Los derechos subjetivos son una doctrina que tom como base el derecho privado, considerando anlogo o distinguindose el pblico del privado por las
personas que intervienen en las relaciones jurdicas de carcter pblico, destacndose la priminencia y la subordinacin del Estado o asociaciones pblicas
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que los derechos fundamentales del individuo subsistan despus de la celebracin del contrato, sean objeto de una proteccin ms eficaz.
La influencia de estas ideas tuvo repercusin en las colonias inglesas para
orientar la nocin de los colonos hacia una nocin de derecho natural.
La teora de estos derechos subjetivos pblicos surgen en el siglo XVII,
vindose de manera positiva en los documentos ingleses Petition of Rights de
1628 y el Bill of Rights de 1689.
Tales derechos fueron desarrollados por las colonias americanas (E. U.
A.) y trasladadas a Francia, el cual los recogi en su texto constitucional de
1793, dando un trato de priminencia a los derechos subjetivos pblicos; en la
Declaracin de los Derechos del Hombre se desarroll un catlogo de estos
derechos, considerando como tales a los derechos de libertad, igualdad, seguridad y propiedad, los cuales fueron recogidos por los primeros textos constitucionales nacionales; por ejemplo, la Constitucin de Apatzingn del 22 de
octubre de 1814, la cual en su captulo quinto, denominado De la igualdad,
seguridad, propiedad y libertad de los ciudadanos, da constancia de esta aseveracin; asimismo, el Acta Constitutiva del 31 de enero de 1824, en su art.
30, hace el sealamiento de que la nacin est obligada a proteger por leyes
sabias y justas los derechos del hombre y del ciudadano.
Al pretender ser contemplados estos derechos subjetivos pblicos en la
Constitucin de 1824 se produjo una ardua discusin en el seno del Congreso
Constituyente, ya que en este exista un grupo que consideraba intil su inclusin, argumentando que en el Acta Constitutiva ya se haban contemplado en
su art. 20 y que incluirlos en el art. 156 del proyecto de Constitucin resultara
redundante, adems de considerar que el objeto natural de las leyes es el de
proteger los derechos de los hombres y que los derechos de los ciudadanos son
los que establecen las mismas leyes, esto en la sesin del 28 de agosto de 1824;
sin embargo, esta discusin logr que los Estados de la Federacin en sus textos constitucionales consideraran de manera expresa estos derechos subjetivos
pblicos, tomando como base, como ya se ha mencionado, los sealamientos
de la Constitucin francesa; esto se puede observar en las Constituciones de
Chiapas, en el art. 6o.; Coahuila y Texas, en el art. 11; Durango, en el art. 15;
Guanajuato, en el art. 14; Michoacn, en el art. 12; Nuevo Len, en el art.
9o.; Oaxaca, en el art. 9o.; Puebla, en el art. 4o.; Quertaro, en el art. 8o.; San
Luis Potos, en el art. 10; el Estado de Occidente (Sinaloa y Sonora), en el art.
15, Tabasco, en el art. 3o.; Tamaulipas, en el art. 9o.; Jalisco, en el art. 8o.;
Yucatn, en el art. 4o., y Zacatecas, en el art. 7o.
Como se mencion con anterioridad, la Constitucin de 1824 no tuvo un
captulo especfico respecto a estos derechos pblicos subjetivos; sin embargo,
si los trata de manera general, correspondiendo en este rgimen la enunciacin y desarrollo de estos a las constituciones de las entidades federativas.
La Constitucin de 1857 contempl a estos derechos en un ttulo y los
denomin derechos del hombre; en la Constitucin de 1917 se les otorg el
nombre de garantas individuales, denominacin desafortunada para algunos
autores.
Carlos Gonzlez Blanco
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Desaparicin de poderes
La desaparicin de poderes es un medio de control constitucional poltico
encomendado al Senado de la Repblica, con la intencin de garantizar el
sistema federal mexicano; tiene sus antecedentes en el constitucionalismo
americano (E. U. A.), en donde la pretensin primigenia es la salvaguarda
de la unin pactada por los estados en la Confederacin Americana y es desarrollada con base en la interpretacin del texto constitucional de las ideas
contractuales de Rousseau y de Locke; en el caso de Rousseau, la Constitucin es un contrato poltico emanado de la voluntad popular y en donde
esta voluntad popular hace una enajenacin absoluta de todos sus derechos
a favor del poder poltico que surge de esto, mientras que la consideracin de
Locke estima que el contrato poltico se explica por la necesidad de que los
derechos fundamentales del individuo subsistan despus de la celebracin del
contrato. Estas dos consideraciones trasladadas al pacto de los estados son
las que sirvieron como base para la jurisprudencia de los Estados de Norteamrica respecto a la garanta de la forma republicana, misma garanta que
se encontraba estipulada en el texto constitucional de los Estados Unidos de
Amrica de 1787 en el art. IV, seccin IV, que enunciaba: The United States
shall guarantee to every state in this union a republican form of government,
and shall protect each of them against invasion; and on application of the legislature, or of the executive (when the legislature cannot be convened) against
domestic violence. Considerando a esta garanta como el fortalecimiento del
sistema federal para preservar la unin de los estados, pas a nuestro ordenamiento constitucional; sin embargo, no dej de existir la preocupacin de
que aquellos que son investidos con los poderes del gobierno federal empleen
este poder como medio de su propio engrandecimiento, en vez de utilizarlos
para proteger y preservar a la unin federal, permitiendo con esto la garanta
federal y, por ende, la unin de los estados miembros de manera voluntaria y
no impuesta, pensando que tal unin es lo mejor para el desarrollo y el bienestar comn para cada uno de sus integrantes, ya que el uso excesivo de poder
para la aplicacin de esa garanta traera como consecuencia la consideracin
de que si no se usa racionalmente esta garanta, pudiera traer la muerte del
sistema federal.
En Mxico, la garanta republicana en el rgimen de 1824 correspondi
al Congreso, el cual tena esta facultad derivada del art. 49, fraccin segunda,
que deca: Las leyes y decretos que emanen del Congreso tendrn por objeto: II. Conservar la unin federal de los Estados y la paz y el orden pblico
en lo interior de la Federacin. Es hasta la reforma constitucional de 1874,
tratando de fortalecer al Poder Legislativo, cuando se hace presente la garanta republicana, concedindole esa garanta al Senado en el art. 72, apartado
B, fraccin V, que sealaba: son facultades exclusivas del Senado, declarar
cuando hay hayan desaparecido los poderes constitucionales Legislativo y
Ejecutivo de un Estado, que llegado el caso de nombrarlo Gobernador provisional quien convocar a elecciones conforme a las leyes del mismo Estado.
Desde la aparicin de esa facultad concedida al Senado, una gran cantidad
de hechos se sucedieron hasta gran parte del rgimen de 1917. En estos acontecimientos, la actuacin del Senado en ocasiones se converta en arbitrario y
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en contra o en detrimento de las entidades federativas, por lo cual no se justificaba el objeto por el cual haba sido creado, ya que en lugar de fortalecer la
unin de las entidades en el sistema federal mexicano, resultaba nefasta para
ella. Mltiples son los casos en los cuales a peticin de ciudadanos el Senado
intervena apoyado en esta facultad constitucional y sobresala la intencin de
que ms que salvaguardar la garanta republicana se pretenda contar en los
gobiernos estatales con personas afines al gobierno federal, y podramos hacer una enunciacin demasiado amplia respecto a las actuaciones del Senado
bajo esta facultad; sin embargo, cobra relevancia destacar el caso denominado
la doble legislatura del estado de Jalisco, la cual deja en evidencia la manera indiscriminada del abuso de esta facultad de parte del Senado y que se
convirti en un arma poltica en un afn de contener las diferencias federales
con las autoridades locales no afines a los titulares de los poderes federales. He
aqu el ejemplo de la doble legislatura: once individuos se reunieron en una
casa de Guadalajara con la finalidad de constituir los poderes estatales de Jalisco; sin sustento legal ni constitucional que los respaldara expiden un decreto
nombrando como presidente del Tribunal Superior de Justicia a alguien ajeno
a ellos y desconociendo despus al Ejecutivo local, por lo cual el presidente
del Tribunal electo para ellos pasaba a ser el gobernador constitucional del
Estado y as forman, segn ellos, dualidad de los poderes constituidos de los
poderes del Estado.
Mediante un doble juego poltico, el Ejecutivo federal reconoce a los poderes constituidos del estado de Jalisco (Ejecutivo y Legislativo); sin embargo,
en su reconocimiento da a los ciudadanos rebeldes la oportunidad de acudir
al Senado para hacer valer sus derechos que como legislatura reclaman, es
aqu donde la intervencin del Senado cobra relevancia, ya que con un espritu aparentemente conciliador en su resolucin, manifiesta que es llegado el
momento de nombrar a un gobernador provisional; para que este convoque
a elecciones para el nombramiento de los titulares de los poderes constituidos
del Estado.
Esto provoc el rechazo airado por parte del Poder Ejecutivo del estado
y la legislatura local, por tal aberrante disposicin, ya que no se encontraba
este caso en el supuesto inmerso en el art. 72, apartado B, fraccin V, que a
la letra deca: B.- Son facultades exclusivas del Senado, Declarar cuando
hayan desaparecido los poderes constitucionales Legislativo y Ejecutivo de un
estado, que es llegado el caso de nombrarte gobernador provisional, quien
convocar a elecciones conforme a las leyes del mismo Estado, de conformidad a lo publicado en El Monitor Republicano, nms. 166 y 167, el 11 y 12 de
julio de 1876.
En Mxico, estos constantes abusos en los distintos regmenes constitucionales, desde 1857 y gran parte de 1917, hizo necesaria la reglamentacin
para el uso de este medio de control poltico, lo cual se dio el 29 de diciembre
de 1978 bajo la denominacin de Ley reglamentaria de la fraccin V del art.
76 de la Constitucin General de la Repblica, la cual seala cinco supuestos
en los que se puede configurar la desaparicin de los poderes de un estado,
de las cuales la primera y la quinta hacen referencia a la garanta federal y a
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Destierro
El destierro, incluido entre las penas privativas de libertad ambulatoria, fue
considerado en los textos histrico-jurdicos como la sancin modelo del grupo constituido por el extraamiento, la deportacin o el confinamiento, y se
refiere a la expulsin territorial, que exclua al reo de residir en su lugar natural, en su comunidad. Segn el Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia
de Escriche, el destierro no es ms que la expulsin judicial de alguna persona de cierto lugar o territorio determinado; pero en el leguaje de las Partidas
(VII, 31, 4) se entiende tambin por destierro la traslacin hecha por autoridad de justicia de alguna persona a una isla u otro paraje cierto. Entre los
atenienses de la antigedad se llamaba al destierro poltico ostracismo, mientras
que entre los romanos (como seala el propio Escriche) se llamaba deportacin
al destierro perpetuo con ocupacin de bienes, y relegacin a aquel destierro
sin confiscacin de bienes. En las fuentes del derecho espaol encontramos
referencias del destierro desde el libro de los Fueros de Castilla (nmeros 163
o 188), el Fuero Viejo de Castilla (t. II, 1.1; 2.1; I.4), las Leyes de Estilo (t. I,
XLIX o CCLII), el Espculo (III, 5, 13 o III. 8.5), las Partidas (VII, 31, 4), el
Fuero Real y el Ordenamiento de Alcal hasta la legislacin de Cortes o la
legislacin especial, como el Ordenamiento de Tahureras. Su frecuencia en
los textos, como afirma Toms y Valiente, resalta su utilizacin no solo contra
infracciones especficas, sino en sustitucin de las corporales, en principio no
ejecutables sobre los nobles.
El destierro, como pena de orientacin a veces poltica, fue una de las ms
tiles del Antiguo Rgimen, aunque se mostrara peligrosa por sus efectos, ya
que tiene la ventaja de no ser irreparable pero es una pena muy desigual
si se aplica sin discernimiento, como argumenta el propio Escriche. A su vez,
era la ms leve entre las penas restrictivas de la libertad ambulatoria, pues
distintos estudios realizados en torno a las penas impuestas en esta poca parecen demostrar que el destierro se aplicaba como modo de moderar la pena
ordinaria, en los supuestos de delitos graves mediando alguna circunstancia
atenuante, o para aquellos acusados por delitos no excesivamente graves. Ortego Gil (historiador del derecho espaol), en sus diversos estudios histricojurdicos incluy como aquellos delitos que merecan la pena de destierro,
los atentados a las justicias, amancebamientos, juegos prohibidos, rufianismo,
hechiceras, incendios, escndalos y blasfemias, aborto, abigeato, armas prohibidas.
La exclusin territorial del reo, siguiendo la terminologa romana, poda
hacerse a una isla o nsula, o abandonar el lugar o pueblo donde se cometi
el delito y en los supuestos ms graves, del reino, propio de los destierros perpetuos, constituyendo en s misma una pena de muerte civil. En los reinos de
la pennsula ibrica, durante los siglos XVI a XVIII, si bien buena parte de la
Destierro
la garanta republicana, y la segunda, tercera y cuarta se refieren a impedimentos, prorrogas o abandonos de los titulares de los poderes constituidos en
los estados.
Carlos Gonzlez Blanco
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Destierro
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legislacin real incluy como sancin la pena de destierro, no siempre mencionaron su mbito territorial de exclusin.
La garanta de la paz de las personas, en especial de las privilegiadas, o de
la comunidad atacada, fueron los argumentos ms repetidos en las sentencias
para fundamentar el destierro. Esta pena se constituy, como una de las ms
importantes cuantitativa y cualitativamente durante la Edad Moderna (siglos
XVI y XVII), por delante de las penas pecuniarias y a mucha distancia de
la condena al remo, tercera en importancia porcentual. Sin embargo en el
transcurso del siglo XVIII fue superada por sanciones como las propias penas
pecuniarias, el apercibimiento o el presidio. Esta situacin propia de la Espaa del Antiguo Rgimen pudo apreciarse tambin en pases como Francia,
aunque en este caso la pena de destierro no sera totalmente desplazada hasta
la consolidacin de la prisin.
El destierro no solo provocaba al condenado el desplazamiento hacia
un medio desconocido, lo que a menudo conllevaba la entrada en el mundo de la mendicidad, sino que era un instrumento valioso de una poltica
criminal inteligente, ya que, como afirma Ortego Gil, la justicia de aquel
periodo de transicin de los siglos bajomedievales y modernos, ante la imposibilidad de crear nuevas penas y correspondiendo a cada delito un castigo,
utilizaron el destierro como una pena de no excesiva dureza, que les permita
adecuarse a la personalidad de determinados delincuentes, a la gravedad de
los hechos, al grado de participacin en estos y a la obligacin de reprimir las
conductas que hubieran violentado el ordenamiento jurdico.
Hasta antes del siglo XIX la pena de destierro fue concebida como una
medida de seguridad, al menos relativa, destinada a la proteccin de la sociedad frente a los criminales que no haban sido castigados con la pena de
muerte, evitando as ulteriores acciones violentas del entorno ciudadano. En
los siglos XIX y XX el destierro se le considera como pena con perfil correccional. Dicha pena ya no solo fue impuesta a los delitos particulares, sino que
tambin se us para delitos contra el Estado u otros con connotaciones polticas o o como sancin para casos de responsabilidad de funcionarios pblicos.
Actualmente hay una tendencia cada vez mayor a erradicar la pena de
destierro en las legislaciones penales nacionales; sin embargo, en aquellos
pases que an la contemplan, su aplicacin requiere de una determinacin
judicial oficial. El art. 9o. de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos seala que nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado.
Por su parte, el art. 22.5 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, al referirse al derecho de circulacin y de residencia, indica que
nadie puede ser expulsado del territorio del estado de cual es nacional, ni
ser privado del Derecho a ingresar al mismo, lo que nos hace suponer que
esta disposicin limita la posibilidad de establecer como pena el destierro a un
nivel internacional, ya que en este caso no se hace excepcin respecto de leyes
que pudieran considerar casos o situaciones particulares y, adicionalmente,
cabe decir que en el punto 7 del mismo artculo se reconoce el derecho que
se tiene a buscar y recibir asilo en territorio extranjero en caso de persecucin
por delitos polticos o comunes conexos con los polticos. Toma relevancia ha-
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Dilogo coevolutivo
En biologa, coevolucin es el cambio de uno o ms seres vivos provocado
por el cambio de otro organismo con el que mantienen algn tipo de interaccin recproca, que puede ser mutualista, competitiva o antagnica. En el
caso de interacciones competitivas y antagnicas, la coevolucin en el largo
plazo tiende a la separacin de los organismos, mientras que en interacciones mutualistas la tendencia es su vinculacin permanente. Son ejemplos de
coevolucin las adaptaciones generadas por interacciones antagnicas entre
depredador y presa, o las producidas por interacciones mutualistas entre plantas y polinizadores.
El concepto se ha aplicado como metfora de anlisis de procesos interdependientes que se desarrollan en forma anloga a la coevolucin biolgica en
diversos campos, desde la sociologa y la poltica econmica hasta la astronoma y la informtica. En el mbito jurdico, la metfora evolutiva se asocia a
debates hermenuticos entre originalistas y no originalistas, que caracterizan a
la Constitucin o los tratados internacionales como instrumentos vivos, por
oposicin a una interpretacin restringida a la intencin o significado original
de los textos. Este debate es especialmente relevante respecto de prcticas
condenadas en el presente que eran ampliamente permitidas en el pasado (v.
gr. la discriminacin por la orientacin sexual), y tiene implicaciones importantes en torno al papel de los jueces en regmenes democrticos. En Estados
Unidos, el debate se asocia a la expresin living Constitution; en Missouri
v. Holland 252 U.S. 416 (1920), Holmes describe a la Constitucin como un
organismo cuyo desarrollo posterior no poda ser previsto del todo por los
padres fundadores, y en consecuencia, la Constitucin deba interpretarse a
la luz de la realidad social presente y no de la imperante cien aos atrs. Este
criterio hermenutico de interpretacin evolutiva fue adoptado por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el caso Tyrer v. Reino Unido (sentencia
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Dilogo coevolutivo
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de abril 25 de 1978, serie A, nm. 26, prr. 31), donde la Corte sostuvo que la
Convencin Europea de Derechos Humanos es un instrumento vivo que
debe ser interpretado a la luz de las condiciones presentes. Por su parte, en
la Opinin Consultiva 16/1999, la Corte Interamericana de Derechos Humanos acogi este criterio tomando como referencia el caso Tyrer, sosteniendo
que los tratados de derechos humanos son instrumentos vivos, cuya interpretacin tiene que acompaar la evolucin de los tiempos y las condiciones de
vida actuales. Adicionalmente, la Corte Interamericana vincul este criterio
hermenutico a la nocin de corpus iuris del derecho internacional de los derechos humanos, basndose en la Opinin Consultiva de junio 21 de 1971 de
la Corte Internacional de Justicia, donde se estableci que todo instrumento
internacional debe ser interpretado y aplicado en el cuadro del conjunto
del sistema jurdico en vigor en el momento en que la interpretacin tiene
lugar. De este modo, la Corte consider que en la interpretacin de tratados
interamericanos deba examinar la evolucin de los derechos fundamentales
de la persona humana en el derecho internacional contemporneo, lo que
significa que la interpretacin evolutiva no solo implica considerar las condiciones sociales actuales, sino adems incorporar los estndares universales del
sistema de Naciones Unidas, como el Pacto de Derechos Civiles y Polticos, la
Convencin sobre los Derechos del Nio o la Convencin 169 de la OIT. Por
ello, la jurisprudencia interamericana no se desarrolla autrquica y aisladamente, sino que evoluciona en interaccin mutualista con el sistema universal.
Esta dinmica coevolutiva no solo se predica entre el nivel interamericano
y el universal, sino tambin entre el nivel interamericano y las jurisdicciones
nacionales. Durante las primeras dcadas de funcionamiento del sistema interamericano, la Corte Interamericana emita rdenes genricas a los Estados
como un todo y defenda el principio de interpretacin autonma, reconociendo escaso margen de apreciacin a las cortes nacionales. A finales de los
aos noventa, la Corte instaur un modelo de relacionamiento directo con
rganos estatales concretos, incluyendo el legislador y los jueces nacionales.
Esto propici el desarrollo de dilogos directos y policntricos entre cortes
nacionales y la Corte Interamericana (cfr. dilogo policntrico). Desde el caso
Almonacid Arellano et al. vs. Chile (2006), que introdujo la doctrina del control
de convencionalidad, los jueces nacionales deben verificar la compatibilidad
entre las normas nacionales aplicables al caso concreto y la normatividad
interamericana, teniendo en cuenta la interpretacin que de estas normas
haya realizado la Corte Interamericana; esto ha incentivado la adopcin de
estndares interamericanos en la jurisprudencia constitucional nacional. Adicionalmente, la Corte Interamericana ha reiterado la aplicacin del principio
pro homine cuando los estndares nacionales sean ms garantistas que los estndares interamericanos, y en casos como Castaeda Gutman vs Mxico (2008),
Manuel Cepeda vs. Colombia (2010), y Sarayaku vs. Ecuador (2012) ha mostrado
cierta deferencia hacia estndares nacionales de derechos humanos, abriendo
espacios de reciprocidad e influencia mutua entre las cortes del sistema.
Este modelo de dilogos coevolutivos entre las cortes nacionales y la Corte
Interamericana contrasta abiertamente con la tradicional solucin monista
internacionalista que resuelve los conflictos de interpretacin entre rde-
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Dilogo jurisprudencial
Aparentemente el dilogo jurisprudencial es una de las ms recientes realidades que caracterizan las relaciones entre ordenamientos jurdicos diversos y
respectivas jurisprudencias. Segn una opinin frecuente, se habra producido
un intenso cambio interesante de las relaciones entre diversas cortes estatales
y entre cortes estatales y cortes internacionales. Este entramado de jurisprudencias vera inevitablemente la utilizacin del derecho extranjero por parte
de los jueces estatales y el recurso a la comparacin tanto por parte de los
jueces estatales como de aquellos internacionales.
La superacin de las barreras ideolgicas despus del fin de la contraposicin entre el bloque occidental y el bloque sovitico ha permitido el acercamiento de las elecciones constitucionales de numerosos ordenamientos a
aquellas propias de los Estados de consolidada democracia liberal, y ha facilitado la creacin de un espacio cultural comn que impulsa a la recproca homologacin de las jurisprudencias constitucionales e internacionales.
El dilogo resulta creble sobre todo en el sector de la tutela de los derechos humanos, donde subsisten aquellos presupuestos de uniformidad que
podran asegurar el dilogo mismo en cuanto cada Estado est obligado a
observar la Declaracin Universal y las distintas cartas de derechos adoptadas
a nivel regional en los diversos continentes. Pero esta uniformidad de tutela
entre Constituciones y convenciones sobre los derecho a menudo resulta, en
realidad, meramente aparente si se pasa de la declaracin formal a la prctica
actuacin de los principios.
Hay que constatar que las hiptesis de dilogo no tienen absolutamente
una perspectiva universal, pero necesariamente resultan exclusivamente circunscritas a los ordenamientos de inspiracin liberal a prescindir de su colocacin espacial en diversos continentes.
Dilogo jurisprudencial
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Dilogo jurisprudencial
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Los estudios desarrollados sobre el tema muestran que el dilogo se presenta sensiblemente diverso segn si se desarrolla en el mbito de las relaciones entre cortes de un ordenamiento internacional regional (Unin Europea,
Consejo de Europa, Pacto de San Jos) y cortes estatales incluidas en ste o
entre cortes estatales.
En un ordenamiento internacional regional es oportuno investigar el necesario equilibrio entre competencias de intervencin confiadas a los rganos
de la entidad interestatal de nueva constitucin, basada sobre una convencin, y rganos de los Estados miembros, basados sobre una Constitucin. Al
adoptar sus propios pronunciamientos, una corte internacional debe tener en
cuenta las atribuciones residuales de los rganos estatales, y las cortes estatales
deben tener cuenta de cunto ha sido devoluto a los rganos de la comunidad
internacional. Se establecen inevitablemente nexos entre los dos niveles de
jueces. Existe, entonces, una verdadera interaccin entre cortes confirmada por
la experiencia de las cortes de Luxemburgo, Estrasburgo y por la Corte Interamericana. Los tratados, las jurisprudencias y las prcticas ponen en relieve
los instrumentos a travs de los cuales la interaccin se manifiesta con el fin de
asegurar un aceptable nivel de compatibilidad entre los dos niveles.
En primer lugar, es norma general que los Estados y las respectivas jurisdicciones deben observar el derecho de los tratados y tambin la jurisprudencia de las cortes internacionales. Este vnculo de adecuacin sucesiva es
pretendido por las cortes internacionales y asegurado por aquella estatal, llegando a imponer, cuando es necesario, modificaciones legislativas y, a veces,
constitucionales de adecuacin. Adems, las cortes estatales deben asegurar
una interpretacin del derecho estatal conforme al derecho convencional y
efectuar un control de convencionalidad para garantizar la correspondencia
de la normatividad interna con los vnculos asumidos con la convencin. En
algunos casos est expresamente previsto un reenvo prejudicial de la corte estatal a aquella internacional para asegurar, en va preventiva, que el juez estatal
decida teniendo en cuenta el correcto modo de leer la fuente convencional y
las normas que le dan ejecucin a nivel internacional, siguiendo los principios
establecidos por el juez internacional. En general, las relaciones entre los dos
niveles de jueces se inspiran en un principio colaborativo que muestra una recproca deferencia: se tiene cuidado en salvaguardar los propios recprocos, principios fundamentales de referencia (la convencin y la Constitucin), como
demuestra la famosa historia de los denominados contralmites progresivamente absorbidos por su inclusin en los ms recientes tratados en el caso de
las relaciones entre cortes de justicia y cortes constitucionales estatales. Pero
tambin en el mbito del Convenio Europeo encontramos tiles ejemplos de
colaboracin, como demuestra el reconocimiento por parte de la Corte de Estrasburgo del principio del margen de apreciacin nacional.
Mientras en las relaciones entre corte convencional y cortes estatales se
puede especificar un principio fundamental de colaboracin, que implica una
constante interaccin que permite hablar de dilogo, asimismo no puede afirmarse para las relaciones entre cortes estatales del mismo nivel. Aqu es posible nicamente individualizar la presencia de una influencia ejercitada por parte de la jurisprudencia de cortes dotadas de particular prestigio sobre aquella
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Dilogo policntrico
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Dilogo policntrico
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una corte nacional puede recibir tambin influencias de otras cortes nacionales. Bajo este modelo de relacionamiento entre cortes del sistema, resulta
significativo emplear una tipologa que distinga el alcance y efectos del dilogo; esto es, si se trata solamente de una interaccin bilateral con efectos
limitados a las partes involucradas, o si genera una respuesta multilateral que
pueda considerarse como una deliberacin de alcance regional con efectos
convergentes o divergentes predicables frente al conjunto. En este sentido, se
distingue entre dilogos directos y dilogos policntricos. El dilogo directo es
toda interaccin entre dos cortes de un sistema regional, en la que la comunicacin iniciada por una corte es respondida por la otra. En el sistema interamericano, estas interacciones se han desarrollado progresivamente como
producto del enfoque de relacionamiento directo de la Corte Interamericana
con instituciones nacionales singularizadas, especialmente a travs de rdenes
de reparacin y del mecanismo de supervisin de cumplimiento de sentencias.
En tales eventos, la interaccin se produce porque ya hay de por medio una
sentencia de fondo y reparaciones en contra de un Estado en la que los jueces
nacionales pueden tener un papel, como declarar la inconstitucionalidad de
una norma interna que viola la Convencin Americana, facilitar la apertura
de una investigacin judicial, o efectuar un cambio de jurisprudencia. En estos casos, el dilogo directo usualmente se relaciona con la implementacin
de la sentencia especfica a nivel interno. Por su parte, los dilogos policntricos se definen como interacciones entre diferentes cortes del sistema sobre
el alcance o contenido de derechos humanos y obligaciones correlativas estatales, a travs de las cuales se diseminan estndares normativos entre el nivel
nacional y el interamericano o de un sistema jurdico nacional a otro. Si bien
pueden surgir a partir de un dilogo directo entre la Corte Interamericana
y una corte nacional cuando otros tribunales se pronuncian sobre el mismo
problema jurdico, no se requiere necesariamente una resolucin de la Corte
Interamericana contra el pas o los pases respectivos que discuten el estndar.
El adjetivo policntrico contrasta el modelo coevolutivo de relacionamiento entre cortes con modelos jerarquizados. Por ejemplo, a nivel nacional, los
rganos judiciales tienen una estructura jerarquizada y estn subordinados en
mayor o menor grado a un nico centro, que es usualmente una alta corte con
funciones de control constitucional, ya que generalmente los jueces inferiores
deben interpretar las normas de conformidad con la interpretacin de la alta
corte. En comparacin, en el sistema interamericano la relacin entre la
Corte Interamericana y las cortes constitucionales nacionales no es jerrquica
ni subordinada. La prevalencia no est preestablecida por la naturaleza de la
corte que interpreta, sino que se define segn el alcance de la interpretacin,
y por lo tanto, todas estas cortes son potenciales fuentes de estndares normativos que terminen imponindose en el sistema en conjunto al ofrecer una
proteccin ms amplia de los derechos humanos.
En el sistema interamericano se han producido dilogos policntricos en
una gran variedad de temas, como la legislacin antiterrorista y la jurisdiccin
militar, la desaparicin forzada, los lmites de la cosa juzgada, la imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad, las autoamnistas, la pena de muerte,
la adecuada tipificacin penal, el debido proceso, los derechos polticos, la
Dilogo policntrico
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bado por el Poder Ejecutivo todo proyecto de ley o decreto no devuelto con
observaciones a la Cmara de su origen dentro de los treinta das naturales
siguientes a su recepcin; vencido este plazo, el Ejecutivo dispondr de diez
das naturales para promulgar y publicar la ley o decreto. Transcurrido este
segundo plazo, segn reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin
(DOF), del 17 de agosto de 2011, para anular el llamado veto de bolsillo presidencial, la ley o decreto ser considerado promulgado, y el presidente de la
Cmara de origen ordenar dentro de los diez das naturales siguientes su
publicacin en el DOF, sin que se requiera refrendo. La Ley Orgnica del
Congreso General de los Estados Unidos Mexicanos, por su parte, ordena en
su art. primero transitorio su publicacin en el DOF, sin que esto haya requerido de la promulgacin o autorizacin del Ejecutivo Federal; caso que no es
nico, pues lo mismo sucede con la publicacin de los dems ordenamientos
interiores de ambas Cmaras del Congreso, del Poder Judicial de la Federacin y de los rganos constitucionales autnomos. El Reglamento Interior de
la Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal (DOF del 15 de mayo de 2009),
seala la atribucin del Consejero de enviar a la Secretara de Gobernacin
los instrumentos jurdicos expedidos por el presidente de la Repblica que
deban publicarse en el DOF.
El DOF es el rgano del Poder Ejecutivo Federal de los Estados Unidos
Mexicanos, a cargo de la Secretara de Gobernacin, de carcter permanente
e inters pblico, cuya funcin consiste en publicar en el territorio nacional,
de manera impresa y electrnica, los tratados internacionales, leyes, decretos,
reglamentos, acuerdos, circulares, rdenes y dems actos que la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM) y las leyes ordenan que
sean publicados por este medio, expedidos en sus respectivos mbitos de competencia por los poderes, rganos constitucionales autnomos, dependencias,
entidades y dems entes pblicos del orden federal de gobierno, a fin de que
los mismos sean aplicados y observados con certeza y seguridad respecto de
su contenido literal. Tambin pueden ser publicados aquellos actos o resoluciones que por su propia importancia as lo determine el presidente de la
Repblica, as como las fe de erratas que la autoridad estime necesarias. El DOF
podr ser publicado todos los das del ao, y, en caso necesario, podr haber
ms de una edicin por da; solo el formato impreso se distribuye para su
venta al pblico.
Originalmente la regulacin en legislacin secundaria de publicar las disposiciones de observancia general para que obliguen y surtan sus efectos solo
se encontraba en el art. 3o. del Cdigo Civil de 1928, hoy Cdigo Civil Federal, as como en los respectivos cdigos civiles de los estados de la Repblica,
conforme a lo establecido en sus respectivas constituciones locales. La Ley
del Diario Oficial de la Federacin y Gacetas Gubernamentales, publicada
en el DOF del 24 de diciembre de 1986, reglamenta la publicacin de ste y
establece las bases generales para la publicacin de gacetas gubernamentales
sectoriales que hasta la fecha no han sido necesarias. La fraccin III del art. 27
de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal establece la atribucin de la Secretara de Gobernacin de administrar el DOF, y, en su fraccin
siguiente, la de compilar y sistematizar los tratados internacionales, leyes y
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Dignidad humana
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Dignidad humana
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derechos fundamentales e, incluso, para permitir el reconocimiento de nuevos derechos o de nuevas dimensiones de derechos ya existentes. Cualquier
observador atento podr concluir que es un concepto jurdico realmente til y
no una simple promesa tan deseable como intil, pura retrica. Por ejemplo,
el Tribunal Constitucional espaol ha deducido de la clusula constitucionalidad de la dignidad diversos efectos: el principio de la no instrumentalizacin
o patrimonializacin de la persona (entre otras cosas para impedir la venta de
embriones humanos o de rganos humanos); el condicionamiento de la extradicin al respeto por el Estado requirente de la dignidad; la conexin entre
dignidad y principio de culpabilidad penal; la fijacin legal de lmites a la embargabilidad a fin de no sacrificar el mnimo vital del deudor; la conexin con
la proporcionalidad entre el ilcito penal y su castigo, etc. De hecho, en sentido
tcnico, la igualdad no solo se considera un valor fundante, la finalidad ltima,
el criterio de legitimidad de todo el derecho en un gran nmero de pases, sino
tambin un principio jurdico que, como mandato de optimizacin, permite
ser empleado como criterio hermenutico (casi siempre en relacin con el
criterio evolutivo de interpretacin de los derechos) y como norma de integracin de lagunas a falta de regla expresa aplicable. Ms an, la densificacin
jurdica del concepto llega a considerarlo en algunos ordenamientos, como,
destacadamente, el alemn (pero tambin en muchos otros de Latinoamrica,
casi siempre por creacin judicial ms que por reconocimiento expreso en la
respectiva Constitucin), como autntico derecho fundamental inmediatamente
aplicable y exigible judicialmente. La dignidad puede ser, desde el punto de
vista jurdico, valor, principio y derecho fundamental.
Hasta donde se alcanza a quien esto escribe, la mejor sistematizacin judicial de qu sea la dignidad y qu funciones puede llegar a cumplir, desde el
punto de vista jurdico, la ha formulado la Corte Constitucional colombiana
en su sentencia T-881/02, del 17 de octubre de 2002 (en relacin con los derechos de las personas que vivan en una zona de Cartagena de Indias que se
vieron privados de ciertos servicios pblicos y del suministro elctrico). En esta
sentencia se define el objeto de la dignidad a partir de tres aspectos o elementos: (1) La dignidad como autonoma o posibilidad de disear un plan vital
propio (vivir como se quiera). Esta dimensin evoca la idea kantiana de dignidad
inicialmente mencionada, y conecta con el derecho al libre desarrollo de la
personalidad. (2) La dignidad como exigencia de ciertas condiciones materiales concretas de la existencia (vivir bien). Esta idea de dignidad social, que
est emparentada con el derecho a la igualdad real y efectiva, ha ido siendo
acuada, en origen, por la doctrina y jurisprudencia alemana e italiana, sobre
todo, pero conoce un gran desarrollo en el constitucionalismo latino. (3) La
dignidad como intangibilidad de los bienes no patrimoniales, de la integridad
fsica y moral (vivir sin humillaciones). Tambin desde este punto se conecta la
idea de dignidad con el campo de la biotica y remite a las concepciones ticas
y antropolgicas subyacentes en cada momento.
A mi juicio, esta brillante sistematizacin de la Corte colombiana permite
albergar la mayor parte de las dimensiones jurdicas del entendimiento contemporneo de la dignidad en los diferentes ordenamientos. As, por ejemplo,
entre otros muchos ejemplos que podran aducirse en causa, la idea de dignidad
Dignidad humana
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como autonoma ha permitido a la Corte Constitucional en Colombia hallar vlida la despenalizacin del consumo de drogas (1994), ordenar la reasignacin
de sexo de un menor (1995) o eximir de responsabilidad penal al homicidio
por piedad (1997); o a la Suprema Corte de Justicia de Mxico, acuar el
derecho de la libre opcin u orientacin sexual (sentencia del 16 de agosto de
2010 en relacin con la adopcin de menores por parejas homosexuales); o
al Tribunal Constitucional italiano considerar invlido que el legislador exija
afiliacin o vigile a las mujeres que ejercen la prostitucin (1967) o que las autoridades acten con desprecio respecto de los enfermos mentales en los manicomios (1968). Y, por otro lado, la idea de dignidad social ha permitido al Tribunal Constitucional alemn construir el conocido e influyente concepto del
derecho al mnimo existencial; al Tribunal Constitucional italiano identificar
un ncleo irreductible del derecho a la salud protegido constitucionalmente (STC 111/2001) o el derecho a la vivienda como derecho constitucional
(STC 217/1988); o a la Corte Constitucional colombiana ordenar mejoras
en prisiones (1992), acuar el derecho a la pensin por parte de las personas
mayores (1993) o, en muy diversas ocasiones, reconocer el derecho a todo tipo
de prestaciones sanitarias.
Fernando Rey
Directivas de la interpretacin
constitucional
Desde la matriz de las teoras de la argumentacin se sostiene ms all
de las variantes en las propuestas tericas que el jurista a la hora de tener
que brindar la respuesta jurdica frente a un caso jurdico transita por las
siguientes genricas etapas: a) la primera es conocer la verdad de los enunciados fcticos implicados; b) la segunda es identificar en el derecho vigentes
las respuestas jurdicas disponibles; c) en el tercer momento escoge la mejor
o la ms integralmente justa, y d) finalmente, el jurista debe brindar la justificacin racional interna y externa que avale la eleccin concretada. Sin
duda que es este ltimo momento el ms decisivo en orden a procurar que sea
aceptada racionalmente la decisin adoptada, pues en ella aparece la capacidad del jurista para brindar respetando todas las exigencias previstas en la
lgica las razones o argumentos vlidos, suficientes, coherentes, idneos y
persuasivos que respalden al discurso y sus enunciados o premisas.
A las directivas de la interpretacin constitucional las vamos a entender
con relacin a la argumentacin jurdica constitucional, en tanto tiene por objeto guiar el trabajo del jurista cuando recurre a encontrar la respuesta jurdica
en el material constitucional disponible, y, especficamente, ellas lo orientan en
cuanto a identificar respuestas, seleccionar premisas o aducir razones o argumentos que avalen o justifiquen al discurso jurdico del cual se concluye la respuesta jurdica en cuestin. En un sentido amplio, las directivas entran dentro
de la argumentacin, aunque no coincida con toda su temtica; por ejemplo,
ellas no se ocupan de la nmina de argumentos, pero s de orientar su uso.
Corresponde advertir que la adjetivacin incluida de constitucional
forma parte de la argumentacin jurdica a secas, pero sirve para dotarla de
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Discriminacin
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Discriminacin
Discriminacin es olvido, omisin, abandono, exclusin, ideologa y cultura
(Rincn Gallardo, Gilberto). Definitivamente, la discriminacin es todo eso
y mucho ms, porque no hay que olvidar que no nacemos tolerantes; se nos
educa para la tolerancia desde el hogar y desde la escuela, y si la educacin
no es la adecuada, lo que se produce es, precisamente, el efecto contrario: un
desprecio a la dignidad de los seres humanos (Bornot Crbessac, Sophie).
A partir de esa premisa, la discriminacin la sufrimos desde el momento en
el que no hay igualdad de oportunidades; la sufrimos incluso en los trazos urbanos, en los diseos arquitectnicos con sus barreras arquitectnicas, en el uso
comercial de los avances de la tecnologa, e incluso en el uso de los transportes.
En la vida cotidiana se despliegan una multiplicidad de actos de exclusin, actos discriminatorios a los que es difcil escapar, ya sea porque seamos
mujeres, nios, ancianos, de una determinada tnia, estatus social, religin,
nacionalidad o tengamos una preferencia sexual, por ejemplo. Por ello, por esa
arbitrariedad injustificada e irrazonable, la lucha contra la discriminacin se
basa en la absoluta inviolabilidad de los derechos y dignidad de las personas.
No obstante, hay que sealar que, en trminos generales, discriminar significa
separar o distinguir unas cosas de otras, un concepto que no necesariamente
tiene una carga negativa.
El origen de la doctrina sobre discriminacin que en nuestros das se est
manejando, y ms concretamente en Europa, es heredera del derecho antidiscriminatorio norteamericano (vase voz discriminacin directa e indirecta).
Es importante destacar que hay una tendencia a sealar al principio de
no discriminacin como el opuesto a la igualdad, como obligacin del Estado;
no obstante, las normas internacionales no obligan al Estado a lograr una
igualdad de trato hacia las personas.
A partir de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948,
la clusula de no discriminacin se ha incluido prcticamente en todos los
instrumentos universales de proteccin de los derechos humanos bien declarando la obligacin de los Estados parte de un tratado solo a reconocer,
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Discriminacin
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rate impact como igualdad de oportunidades, aplicada a casos de discriminacin de clases sociales.
Con los contextos americano y europeo expuestos, nos centramos en
el mbito comunitario, y as en la Unin Europa se recoge la prohibicin
de discriminacin directa con la aprobacin de la Directiva del Consejo
del 9 de febrero de 1976 (76/207/CEE), en la que en su art. 2 expresa: el
principio de igualdad de trato () supone la ausencia de toda discriminacin
por razn de sexo, bien sea directa o indirectamente (). Otra Directiva
posterior, Directiva del Consejo, del 15 de diciembre de 1997 (97/80/CE),
relativa a la carga de la prueba en los casos de discriminacin por razn de
sexo, puntualiza al respecto al expresar en art. 1.1: a efectos de la presente
Directiva se entender por principio de igualdad de trato la ausencia de toda
discriminacin por razn de sexo, bien sea directa o indirectamente.
As las cosas, se entiende por discriminacin directa aquel tratamiento jurdico diferenciado y desfavorable de una persona por razn de su sexo, raza,
etctera (SSTC 136/1996, y 198/1996).
En esta categora diferencia a su vez entre discriminaciones abiertas y encubiertas. Las discriminaciones abiertas son las que explcitamente marcan un
trato diferenciado entre hombres y mujeres, contrario a la igualdad legalmente reconocida, por ejemplo. Las discriminaciones encubiertas son aquellas en
las que pese a que el sexo no es la causa explcitamente alegada para establecer
la diferencia de trato, constituye el mvil que realmente gui la actuacin o
comportamiento empresarial, aunque aparezca formalmente revestida bajo
una causa distinta.
La jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas
(TJCE) situar lo que entiende por discriminacin directa en el asunto Dekker,
C-177/88, del 8 de noviembre de 1990. En el asunto concreto se llega a la
conclusin de que el concepto de discriminacin directa se caracteriza por el
sometimiento a una persona a un trato diferenciado, desfavorable y perjudicial
en razn de su sexo. Sin embargo, esta definicin tiene su excepcin en el art.
2 de la mencionada Directiva 76/207 sobre igualdad de trato en el que se sealan tres mbitos, en los que, con carcter excepcional, el trato diferente por
razn de sexo est indicado: ciertas actividades profesionales para las cuales la
apariencia fsica o el sexo constituyen una condicin determinante en razn
de su naturaleza o de las condiciones de su ejercicio; la normativa protectora
del embarazo y la maternidad, y las acciones positivas y la discriminacin
inversa para el fomento de la igualdad de las mujeres.
Por lo que se refiere a la discriminacin indirecta, la encontramos nuevamente en el derecho antidiscriminatorio norteamericano, en la teora del
impacto adverso, o efecto adverso que se desarrolla a partir del Asunto Griggs vs. Duke Power Company de 1971. En el mbito comunitario, se detalla con
ms detenimiento y precisin la denominada discriminacin indirecta, en
relacin con la comentada discriminacin directa. As las cosas, por discriminacin indirecta se entiende aquel tratamiento formalmente neutro, no
discriminatorio o no intencionado, del que se deriva por las diversas condiciones fcticas que se dan entre trabajadores de uno y otro sexo, un impac-
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toral, en el caso mexicano del Instituto Federal Electoral, a travs del Registro
Federal de Electores. A partir de la reforma poltica de 2013, la autoridad administrativa ser el Instituto Nacional Electoral. Los distritos electorales fueron
fijados en nmero de 300 en la reforma poltica de 1977, cuando se ampli
la representatividad de la Cmara de Diputados para incorporar la figura de
diputados de representacin proporcional (RP), elegidos en circunscripciones
plurinominales. En la actualidad, a nivel federal, la Cmara de Diputados se
integra por los 300 diputados electos en distritos uninominales y 200 diputados de representacin proporcional asignados a los partidos polticos, segn
la votacin recibida, en cinco circunscripciones electorales en que se divide
el pas. En el mbito de las entidades federativas, se reproduce un esquema
similar, donde el rgano Legislativo cuenta con integrantes electos en distritos
uninominales e integrantes electos en una circunscripcin plurinominal nica.
Un caso particular es la divisin territorial utilizada en Mxico para la
conformacin del Senado de la Repblica. Se utiliza un modelo basado en
32 distritos, que corresponden a las treinta y dos entidades federativas, con lo
cual no hay uniformidad ni geogrfica ni demogrfica, lo cual rompe con el
principio de igualdad en el voto. La Cmara de Senadores se integra por 128
senadores, de los cuales, en cada entidad federativa, dos son electos segn el
principio de votacin mayoritaria relativa y uno es asignado a la primera minora. Adicionalmente, hay una circunscripcin plurinominal nacional, en la
cual se votan los restantes 32 senadores, mismos que se eligen por el principio
de representacin proporcional.
A nivel municipal, algunos modelos emplean distritos electorales uninominales para la eleccin de regidores, aunque esto no est generalizado aun,
pues se piensa que ocasiona ms problemas de los que resuelve.
En Mxico, a nivel federal, la delimitacin del territorio con fines electorales se estableci jurdicamente a partir de 1917 en la Constitucin Poltica del pas. Las demarcaciones creadas recibieron el nombre de distritos
electorales, y hasta la fecha utilizan como nico criterio para llevar a cabo
dicha delimitacin el nmero de poblacin, resultante de dividir el total de la
poblacin del pas entre el nmero total de escaos que conforman la Cmara
de Diputados, teniendo en cuenta el ltimo censo general de poblacin. Esto
se ha complementado con otros criterios, como lo son: respetar los accidentes
geogrficos presentes en el territorio, la existencia de vas de comunicacin
entre las localidades municipales o entre los municipios (para el caso de que el
distrito electoral est formado por ms de un municipio), entre otros.
La demarcacin territorial para definir los distritos electorales locales; es
decir, los espacios que representan cada uno de los diputados locales, es un
atributo de los institutos electorales estatales, por lo cual los criterios y metodologas que se adopten para su conformacin varan de un estado a otro.
El nmero de distritos locales no coincide necesariamente con el nmero de
distritos federales.
En la definicin de los distritos electorales uninominales o plurinominales,
los criterios para la delimitacin territorial pueden ser de orden demogrfico,
administrativo, histrico y geogrfico, entre otros. No obstante, es comn que
la delimitacin responda a criterios meramente polticos.
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Divisin de poderes
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Divisin de poderes
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Doppia pronuncia
Con el vocablo doppia pronuncia se hace referencia al doble carcter que
pueden tener las sentencias interpretativas: uno explcito, que establece la
constitucionalidad de cierta norma o interpretacin derivada de un texto
normativo (sentencia interpretativa desestimatoria), y otro implcito, que
declara la inconstitucionalidad de otra norma o interpretacin deducida
del mismo texto (sentencia interpretativa estimatoria). En este tipo de pronunciamientos mixtos queda a la sombra precisamente el que declara la
inconstitucionalidad, pues no aparece reflejado en ningn punto resolutivo
de la sentencia. Esta situacin, de hecho, representa uno de los principales
problemas de la doppia pronuncia, ya que no est claro si al pronunciamiento
implcito es posible darle los mismos efectos de un pronunciamiento expreso
de inconstitucionalidad.
En relacin con esta problemtica se han dado diferentes soluciones en
los sistemas de control de constitucionalidad. En algunos de ellos se considera
que tanto la norma declarada vlida como aquella invlida se debe precisar
en la parte dispositiva, ya que la interpretacin no formalizada nicamente
vale como sugerencia autorizada, pero jurdicamente no es vinculante. En
otros se enfatiza que es frecuente que se den casos en los que la interpretacin,
implcitamente declarada inconstitucional, no vincule ni a los jueces ordinarios ni al juez que propuso la cuestin ante el rgano de control constitucional.
Para evitar toda esta incertidumbre, los tribunales constitucionales se han visto en la necesidad de preferir utilizar sentencias interpretativas estimatorias,
de tal manera que el pronunciamiento que antes era implcito con relacin a
la declaracin de inconstitucionalidad, ahora es expreso.
Desde esta perspectiva, se puede afirmar que todas las sentencias interpretativas, con independencia de que formalmente sean estimatorias o desestimatorias, materialmente son estimatorias en el sentido ms estricto, pues entienden que al menos una entre las varias interpretaciones posibles de un texto
legal (o incluso, todas menos una), es inconstitucional; o bien, en un sentido
amplio, consideran que parte del contenido normativo, derivado alternativa
(sentencias interpretativas) o conjuntamente (sentencias manipulativas) de la
disposicin impugnada, es contraria a la Constitucin; o incluso, al sealar
que la ley no es inconstitucional si se le interpreta de una determinada forma,
solo puede significar que la misma es contraria a la Constitucin en cualquier
otro sentido.
Giovanni A. Figueroa Meja
Doppia pronuncia
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Efectos ex nunc
La expresin efectos ex nunc (palabra latina que significa efectos desde ahora) alude a los efectos no retroactivos de una normativa o acto jurdico. As
las cosas, la decisin que posea esos efectos se aplicar hacia adelante en el
tiempo, tomando como referencia la fecha de la misma o la de su publicacin.
Las situaciones nacidas con anterioridad a tal fecha se regirn por la normativa o acto vigente en el momento de ese nacimiento.
En el mbito del derecho procesal constitucional, sobre todo en los sistemas de control sucesivo, una cuestin de la mxima relevancia es la eficacia
temporal de las decisiones, sobre todo de las sentencias. Dicha eficacia temporal se traduce tcnicamente en efectos ex nunc, si la sentencia es irretroactiva, o
efectos ex tunc, si la misma es retroactiva. Esta cuestin ha sido debatida doctrinalmente, sin llegar a una postura comn, como lo demuestra el derecho
comparado, en el que hay ejemplos diversos de ambos efectos. Sin embargo,
como reflejamos en el comentario de la voz de los efectos ex tunc, entendemos
que tcnicamente la declaracin de inconstitucionalidad de una ley debe tener efectos retroactivos, los propios de la nulidad.
De cualquier forma, Kelsen defendi un esquema en el que los efectos
eran ex nunc, o sea, irretroactivos. La razn de ello era la configuracin del
tribunal constitucional como legislador negativo, configuracin superada en
la actualidad.
Para este autor, el tribunal constitucional, que monopoliza el control de
constitucionalidad de las leyes, no es realmente un tribunal ya que no aplica normas a hechos concretos, sino un legislador negativo, porque analiza
la compatibilidad lgica entre dos normas abstractas (Constitucin y ley), y
Efectos ex nunc
tucionalidad de las leyes (del que se derivara que hasta que la jurisdiccin
constitucional argumente lo contrario un precepto legal es vlido y produce
plenos efectos) y con la observacin por la que en la realidad ningn sistema
admite una retroactividad ilimitada del fallo anulatorio. As, pese a las afirmaciones retricas de algunas jurisdicciones constitucionales que ofrecen una
visin del vicio de inconstitucionalidad como vicio originario (Quid nullum
est, nullum producit effectum), lo comn es que la irradiacin hacia el pasado de
los pronunciamientos de inconstitucionalidad se encuentre limitada y dependa de las apreciaciones de la jurisdiccin constitucional que complementan la
declaracin de inconstitucionalidad.
En los sistemas de control de constitucionalidad difuso, en los que la consecuencia del juicio de inconstitucionalidad es la inaplicacin del precepto legal en el caso concreto (y ante la ausencia de nulidad de la ley con efectos erga
omnes), se considera que la decisin de constitucionalidad tiene efectos declarativos, mxime cuando el objeto del juicio de constitucionalidad no es el precepto legal sino la interpretacin que del mismo se realiza en circunstancias
concretas y teniendo en cuenta que dicha disposicin, pese a la apreciacin de
la inconstitucionalidad, permanece en el derecho vigente si se aplica a casos
distintos o bajo otra interpretacin que pueda ser acorde con la Constitucin.
Hctor Lpez Bofill
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Efectos ex nunc
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Efectos ex tunc
La expresin efectos ex tunc (locucin latina que significa efectos desde entonces) alude a los efectos retroactivos de una normativa o acto jurdico. As
las cosas, la decisin que posea esos efectos se aplicar hacia atrs en el tiempo, tomando como referencia la fecha de la misma. Las situaciones nacidas
con anterioridad a esa fecha y todava no cerradas se regirn por esa disposicin o acto retroactivo, y no por la disposicin o acto vigente en el momento
de ese nacimiento.
Como dijimos en la voz anterior, en el mbito del derecho procesal constitucional, una cuestin de la mxima relevancia es la eficacia temporal de las
decisiones, sobre todo de las sentencias. Dicha eficacia temporal se traduce
tcnicamente en efectos ex nunc, si la sentencia es irretroactiva, o efectos ex tunc,
si la misma es retroactiva. Se trata de una cuestin en la que la doctrina se
ha mostrado discrepante, y el derecho comparado tambin, dado que acoge
ejemplos diversos de ambas opciones.
De todos modos, a nuestro entender y desde un punto de vista terico, en
el control de constitucionalidad de la ley por parte de un tribunal constitucional parece que la solucin ms acertada respecto de la decisin estimatoria
de la inconstitucionalidad son los efectos ex tunc o retroactivos. La sancin de
nulidad de la norma contraria a la carta magna entraa la expulsin de esa
disposicin con efectos retroactivos (si los efectos fueran irretroactivos habra
que hablar ms bien de anulabilidad, no de nulidad). La ley inconstitucional
incurre en un vicio sumamente grave, el mayor vicio que puede contener una
norma: ser contraria a la lex superior que objetiva la soberana del pueblo. Por
ello, el vicio de inconstitucionalidad debe ser castigado con la mayor sancin
posible, la nulidad y sus consiguientes efectos retroactivos. Es necesario eliminar, desde su nacimiento, la propia norma y los vestigios que ha dejado, con
las lgicas limitaciones, segn veremos ms abajo, que impone la seguridad
jurdica.
Efectos ex tunc
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Efectos ex tunc
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vigencia del acto o de la norma (art. 91 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional), aunque la sentencia podr graduar en el tiempo dicho efecto.
La virtualidad retroactiva que hemos atribuido al pronunciamiento de
inconstitucionalidad no es absoluta sino que se salvan distintas situaciones. No
cabe duda de que la lgica de la nulidad de la ley inconstitucional no debe ser
llevada hasta sus ltimas consecuencias, destruyendo as relaciones ya consolidadas y de efectos fenecidos. El principio de seguridad jurdica exige tal limitacin, dando lugar, en general, a que se mantengan las decisiones judiciales
y los actos administrativos fundados en la disposicin anulada y que ya no son
susceptibles de recurso alguno, o sea, que ya poseen la fuerza de cosa juzgada.
Ello no tiene lugar cuando resulta de aplicacin el principio de retroactividad
de la ley penal ms favorable (ejemplos de ello son Alemania, Espaa, Italia,
Portugal, Costa Rica o Mxico). En efecto, el art. 40.1 de la Ley del Tribunal
Constitucional espaol prev la revisin de los casos penales o contenciosoadministrativos en que la nulidad de la norma aplicada beneficie al castigado
(reduccin de la pena o de la sancin, exencin o limitacin de la responsabilidad). Ello no es bice para entender corregida la lnea jurisprudencial relativa
a esos preceptos anulados, segn el art. 40.2 de la misma ley. Por su parte, el
art. 105 de la Constitucin mexicana da efectos retroactivos a las declaraciones de invalidez en materia penal que se producen en las controversias constitucionales y en las acciones de inconstitucionalidad, siendo la regla general
la irretroactividad (se supone que esta retroactividad en materia penal solo se
produce en sentido favorable).
La tentativa de eliminar los efectos que ha dejado la ley inconstitucional,
por mor de la sancin de nulidad que tcnicamente debe aplicarse, tendra
que dar lugar a que las normas derogadas por la ley invlida vuelvan a entrar
en vigor. As lo establecen los arts. 282.1 de la Constitucin portuguesa y
140.6 de la Constitucin austraca (salvo que en el fallo se disponga otra cosa),
y ello a pesar de que en el pas centroeuropeo la sancin es de anulabilidad.
sta es una solucin poco extendida porque, al margen de otras consideraciones, resulta demasiado agresiva con la seguridad jurdica. En este sentido
se expresa el art. 83 del Cdigo Procesal Constitucional del Per, donde se
establece que por la declaracin de inconstitucionalidad no recobran vigencia
las disposiciones legales que ella hubiera derogado.
La construccin explicada en los prrafos anteriores puede verse alterada
cuando un tribunal constitucional dicta una sentencia atpica (del estilo de
una recomendacin al legislador, que no incluye nulidad), precisamente, a
lo mejor, para huir de la rigidez del binomio inconstitucionalidad-nulidad y
poder adaptarse mejor a la realidad que debe resolver.
Jos Julio Fernndez Rodrguez
Efectos fiscales de las sentencias
constitucionales
La labor interpretativa que realizan los rganos jurisdiccionales, como garantes de la Constitucin, es una funcin creadora y dinmica del derecho que
permite concretizar principios generales de las Constituciones. En esta labor,
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los jueces constitucionales se convierten en intrpretes judiciales de la Constitucin para decidir, con base en el derecho, lo que es o no derecho, haciendo
una reconstitucin de la realidad. Sin embargo, las decisiones judiciales derivadas del control de la constitucionalidad de normas trae aparejada una serie
de consecuencias que puede estudiarse a la luz de los efectos que despliegan
(jurdicos, polticos, sociales, econmicos, etctera). De esta forma es posible
identificar una tipologa de las sentencias constitucionales con efectos fiscales
(Hernndez Valle, 2010) que pueden clasificarse de la siguiente manera:
Sentencias aditivas. Son aquellas que integran el contenido lagunoso u omiso
de la legislacin y propician el despliegue de los efectos de las normas constitucionales. En materia tributaria, se trata de sentencias que amplan la cobertura de la norma extendiendo el supuesto de no sujecin o de exencin al grupo de contribuyentes arbitrariamente excluido por la imposicin legislativa,
con el objeto de otorgarles el mismo tratamiento respecto de las deducciones,
exenciones o minoraciones. Sin embargo, en ocasiones, equiparar el beneficio
a determinados grupos puede implicar altos costes de operacin en detrimento de la hacienda pblica.
Sentencias de recomendacin al legislador. Tambin conocidas como sentencias
declarativas o estimatorias, se caracterizan por dirigir recomendaciones al legislador acerca de cmo reparar la inconstitucionalidad. Debido a su poco
xito, en Italia se han incorporado las denominadas sentencias doppia pronuncia, que consisten en dictar una primera sentencia en la que se otorga un plazo
al legislador para enmendar el vicio de inconstitucionalidad de la ley, de no
cumplir oportunamente, se dicta una segunda sentencia en la que se declara
la inconstitucionalidad de la norma impugnada.
Sentencias anulatorias dimensionadas en sus efectos temporales. Son sentencias que
anulan la disposicin impugnada pero con eficacia prospectiva (ex nunc), por
lo que se tutela la disposicin constitucional pero sin efectos retroactivos. En
materia tributaria, este tipo de sentencias suele hacer nugatorio el derecho de
los contribuyentes a la devolucin de cantidades pagadas indebidamente a la
administracin tributaria con motivo de la declaratoria de inconstitucionalidad de un tributo.
Sentencias de inadmisibilidad (o anti-aditivas). Son aqullas en las que la Corte
o tribunal constitucional reconoce su incompetencia para invadir la funcin
legislativa, indicando que la resolucin corresponde al legislador en ejercicio
de sus potestades discrecionales, por lo que este tipo de sentencias cumplen
una labor cuasi exhortativa en relacin con el legislador. Al respecto, en la
mayora de los textos constitucionales, la facultad impositiva est sometida a
reserva de ley; es decir, no hay tributo sin ley.
Sentencias que combinan la inadmisibilidad con la anulacin simple. Este tipo de
sentencias no cuestiona la exclusin arbitraria de beneficio a un determinado
grupo de contribuyentes, sino el beneficio mismo otorgado a los otros. Por
tanto, tienen un doble efecto: respecto de los recurrentes, declaran la inadmisibilidad por considerarse un tema propio de la discrecionalidad legislativa
y, respecto de los beneficiarios originales, anulan el privilegio violatorio del
principio de igualdad tributaria. As, estas sentencias tienen el problema de
que pueden perjudicar a personas que, sin haber recurrido a los estrados ju-
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Empoderamiento
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Empoderamiento
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el impulso de las mujeres con la construccin social, sin condiciones y sin poner en tela de juicio sus capacidades. De este modo se reforz la participacin
social de las mujeres. De esta cita en adelante, el concepto de empoderamiento, o empowerment, junto con el de transversalidad o mainstreaming fueron dos
estrategias esenciales recomendadas a los gobiernos para el trabajo que tiene
como objetivo la igualdad entre mujeres y hombres.
Si entre los diferentes autores se difunde el uso de trmino despus de la
Cuarta Conferencia sobre la Mujer de Beijing (1995), en lo que se refiere a los
movimientos feministas, ste empieza a emplearse paulatinamente en la dcada de los sesenta. Las autoras Maxine Molyneux, Carolyn Moser eta Kate
Young, entre otras, trabajaron en torno al empoderamiento haciendo una
diferenciacin entre intereses y necesidades prcticas y estratgicas. De esta
manera, sealan que los diferentes tipos de necesidades que tienen las mujeres estn relacionadas directamente con el estatus que ocupan en la sociedad
(Rowlands, 1997). Las necesidades prcticas suelen ser inmediatas y urgentes,
y hacen referencia a las necesidades materiales y primarias; en la mayora de
las veces estn relacionadas con la supervivencia. Las necesidades estratgicas,
en cambio, son respondidas a largo plazo y posibilitan cambios indispensables en las relaciones de poder entre mujeres y hombres (Len, 2001). Las
necesidades prcticas las sufren algunas mujeres; las estratgicas, en cambio,
todas las mujeres. La diferenciacin entre ambas no siempre es evidente, dado
que muchas de las veces podemos responder a las condiciones estratgicas de
las mujeres una vez dando respuesta a las necesidades prcticas. De tal manera, trabajar en solucionar las estratgicas necesariamente toma en cuenta a
las prcticas (Len, 2001).
Desde el punto de vista analtico, existen al menos dos dimensiones diferentes de empoderamiento: el individual y el colectivo.
El empoderamiento individual o personal se puede definir de la siguiente
manera: es un proceso personal en el cual cada mujer desarrolla instrumentos
que la refuerzan y le brindan la posibilidad de defenderse y hacer frente a la
opresin dejando de estar sometida (Lagarde, 2000). Se abre la posibilidad
de que haga cosas por s sola (Len, 2001), y ms an, que sea capaz de deshacerse las consecuencias de la opresin sufrida (Rowlands, 2005), al mismo
tiempo que desarrolla la confianza en s misma. Muchas de las veces, las actividades que posibilitan el empoderamiento de las mujeres, aquellas que son
impulsadas por diferentes instituciones, se desarrollan en trminos individuales, identificando y poniendo el valor la autoconfianza personal antes que la
cooperacin, la cual pone en duda las estructuras de poder que oprimen a las
mujeres (Oxaal y Baden, 1997).
Por otro lado, el empoderamiento colectivo se lleva a cabo cuando las personas consiguen de manera conjunta ms efectividad de lo que lograran de
manera individual (Rowlands, 2005). Hay quien hace referencia a la idea
de que en confianza y en alianza se hace frente al orden social antiguo y a la
capacidad colectiva de construir la cotidianidad mediante modos de convivencia social, econmica, poltica y cultural (Lagarde, 2000).
Los puntos de vista que se limitan al empoderamiento individual han recibido muchas crticas. stos no reconocen la relacin entre las estructuras de
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Entrada en vigor
De acuerdo con el Diccionario de la lengua espaola, la locucin vigor (del latn
vigor, -ris) significa, para los efectos que aqu importan, viveza o eficacia de
las acciones en la ejecucin de las cosas, o bien, fuerza de obligar en las
leyes u ordenanzas. Por su parte, la locucin entrada hace referencia a la
accin de entrar y, a su vez, la locucin entrar (del latn intrre) significa
empezar o tener principio, formar parte de la composicin de ciertas cosas, o bien, dar principio a la accin de algo, por lo que hablar de la entrada
en vigor de cualquier norma jurdica significa apelar al principio a partir del cual
una norma comienza a formar parte del orden jurdico adquiriendo fuerza para obligar a sus
destinatarios y produciendo los efectos jurdicos a los que est llamada.
Por lo que hace al derecho procesal constitucional concretamente desde el punto de vista del juicio de amparo, toma especial importancia este
concepto debido a que, por regla general, cuando se promueve un amparo
en contra de normas jurdicas autoaplicativas, es decir, normas que por su
sola entrada en vigor comienzan a generar afectaciones a los derechos de los
particulares aun sin existir actos de aplicacin de las mismas, ser la fecha
de entrada en vigor el momento en que comience a computar el plazo para su
impugnacin.
As, por ejemplo, la Segunda Sala de la Suprema Corte de Mxico ha establecido que el juicio contra una ley autoaplicativa puede interponerse
dentro de los treinta das hbiles contados desde que entra en vigor [por lo
que] el cmputo del plazo sealado inicia desde el da de su vigencia a las cero
horas, porque resultara incongruente que si la ley de esta naturaleza causa un
perjuicio desde la misma fecha en que su observancia es obligatoria, el plazo
para promover el juicio empezara a contar hasta el da siguiente (Tesis:
2a./J. 26/98, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. VII,
mayo de 1998, p. 461).
Criterio diverso debe aplicarse en tratndose de la impugnacin de normas generales va accin de inconstitucionalidad, toda vez que, por regla ge-
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Enunciados dogmticos
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que una proposicin p es verdadera, s y solo si p. Por ejemplo, la proposicin la nieve es blanca ser verdadera s y solo si es el caso que efectivamente
la nieve es blanca.
Sin embargo, a travs del lenguaje no solo podemos hablar del mundo natural, sino tambin del lenguaje mismo en un nivel diferente. Para referirnos al
lenguaje desde el cual se habla de otro lenguaje empleamos la expresin metalenguaje, mientras que para el lenguaje del cual se habla, la expresin utilizada es
lenguaje objeto. Una vez conscientes de esta diferencia, nuestra percepcin
discursiva del derecho, en una dimensin plana en la que todo es simplemente
discurso, se revela como una dimensin multinivel. Desde esta nueva visin
es posible ver distintos niveles de lenguaje en las ms diversas manifestaciones
jurdicas: la cita del pensamiento de un autor es metalingstica respecto de
lo que el autor citado dijo; lo que se predica como la interpretacin correcta
de una artculo legal es metalingstico respecto del precepto legal que es su
lenguaje objeto; un contra-argumento, por definicin, es una entidad metalingstica cuyo lenguaje objeto es el argumento refutado, etctera.
Lenguaje objeto y metalenguaje pueden pertenecer a la misma clase lgica de proposiciones lingsticas, pero no necesariamente. Por ejemplo, la
descripcin de un reporte de investigacin constituye un metalenguaje descriptivo cuyo lenguaje objeto es tambin de ndole descriptiva. En el caso
del derecho, buena parte de lo que denotamos con la expresin dogmtica
jurdica es un metalenguaje descriptivo, cuyo lenguaje objeto es de un tipo
lgico distinto: el derecho positivo, en tanto est constituido por normas, es
fundamentalmente prescriptivo.
Con base en lo anterior, resulta claro que al menos parte del discurso de
la dogmtica, precisamente al que se refiere Kelsen cuando habla de proposiciones de la ciencia del derecho, constituye un metalenguaje cuyo lenguaje
objeto es el derecho positivo. Si ste es el caso, en congruencia con lo dicho
precedentemente, las proposiciones que describen al sistema normativo estn
sujetas a ser evaluadas como verdaderas o falsas.
El problema de las condiciones de verdad de dichas proposiciones es un
tema complejo que no puede ser abordado en poco espacio, sin embargo,
algunas reflexiones generales pueden ser esclarecedoras. Para algunos autores, como Alexy (1983), el criterio de evaluacin de las proposiciones de la
dogmtica, a diferencia de las del discurso cientfico, no puede ser considerar
si son verdaderas o falsas, sino correctas o incorrectas. No obstante las buenas razones que subyacen a esta propuesta y sin poder fundamentarlo ms
detalladamente, en este texto asumir que las proposiciones de la dogmtica
pueden ser evaluadas como verdaderas o falsas, y que una teora consensual
de la verdad, como la defendida por Alexy, permite reconducir los criterios de
correcto-incorrecto a verdadero-falso. Por otra parte, el uso de estos trminos
es ms congruente con la calificacin de ciencia estipulada para la dogmtica jurdica.
Otro problema que se nos presenta es el de las condiciones de verdad
de las proposiciones dogmticas, sobre todo si se pretende adoptar una teora de la verdad por correspondencia. En el caso de la nieve es blanca, la
contrastacin de la proposicin se hace directamente con el mundo natural.
Enunciados dogmticos
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Equidad
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Sin embargo cul sera el mundo de los hechos con el cual confrontar a las
proposiciones de la dogmtica, si las normas no son hechos, o al menos no el
mismo sentido que la nieve, sino entidades lingsticas? La respuesta es que las
condiciones de verdad de las meta proposiciones dogmticas son dadas por su
relacin con el lenguaje objeto, es decir, con el derecho positivo.
Por ejemplo, una norma jurdica que establezca: a quien cometa el delito de robo se le sancionar con una pena de 10 aos de prisin tendr un
estatus lgico de proposicin prescriptiva. El mismo enunciado encontrado
en un libro de dogmtica jurdica penal al decir: en el sistema jurdico S se
establece que: a quien cometa el delito de robo se le sancionar con una pena
de 10 aos de prisin, contendr una proposicin descriptiva, que en este
ejemplo sera verdadera. La diferencia funcional de las distintas proposiciones
expresadas por el mismo enunciado en diferentes niveles de lenguaje se pone
de manifiesto si imaginamos que ha ocurrido una reforma legislativa por la
que la sancin por robo se ha incrementado de 15 a 20 aos y el autor del
tratado de dogmtica no ha tenido tiempo de actualizar su obra en una nueva
edicin. En este supuesto, la proposicin que era verdadera antes de la reforma, habr pasado a ser falsa.
Desde luego que las proposiciones de la dogmtica no se limitan a parafrasear al derecho positivo, sino que lo reelaboran y sistematizan mediante las
reglas de procesamiento cognitivo propias de la profesin. Por otra parte, el
discurso de la dogmtica no se agota en proposiciones sino que incluye otros
elementos, como son definiciones, redes semnticas y, en ocasiones, proposiciones prescriptivas (opiniones) que en estricto sentido no son parte de un
discurso cientfico. Otra parte importante son las teoras conceptuales abstractas, no metalingsticas respecto de ningn derecho positivo, como es el
caso, por ejemplo, de la teora general del delito.
Con base en lo anterior, el termino enunciados dogmticos denota a la
forma en que se expresan las proposiciones descriptivas en el metalenguaje de
la dogmtica jurdica y que son susceptibles de ser evaluadas como verdaderas
o falsas (o si se prefiere correctas o incorrectas) a partir de lo establecido en el
lenguaje objeto del derecho positivo.
Enrique Cceres Nieto
Equidad
El trmino equidad (del latn aequitas, de aequus, igual; del griego ,
virtud de la justicia del caso en concreto) puede definirse como la bondadosa
templanza habitual, la propensin a dejarse guiar por el deber o por la conciencia, ms que por la justicia o por la ley escrita, o como la justicia natural,
opuesta a la ley escrita. Este ideal est ntimamente enlazado con el precepto
jurdico de Ulpiano en sus Tria Praecepta Iuris (tres principios del derecho), el
suum cuique tribuere (dar a cada uno lo suyo).
En el derecho civil, el recurso a la equidad es excepcional y al margen,
pero coetneo con un derecho formal y riguroso, hoy diramos positivo, que
cumple una funcin muy importante pero que sigue siendo en esencia la misma: amoldar el derecho a las circunstancias concretas de cada caso.
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Equidad de gnero
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Erga omnes
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go, fue hasta 1968 que Robert Stoller la desarroll a travs de una investigacin emprica en la que demostr que lo que determina la identidad y el
comportamiento masculino o femenino no es el sexo biolgico, sino las expectativas sociales, ritos, costumbres y experiencias que se ciernen sobre el hecho
de haber nacido mujeres u hombres. Esta observacin permiti concluir que
la asignacin y adquisicin del gnero es una construccin sociocultural con la
que se desnaturalizan las relaciones sociales entre los sexos. En los aos setentas el movimiento feminista retom esta teora, y la desarroll basndose en
la frase clebre de Simone de Beauvoir: una no nace mujer, se hace mujer.
En otras palabras, se refiere al conjunto de ideas, creencias y atribuciones
sociales, construidas en cada cultura y momento histrico, tomando como
base la diferencia sexual. A partir de ello se construyen los conceptos de masculinidad y feminidad, los cuales determinan el comportamiento, las funciones, oportunidades, valoracin y las relaciones entre mujeres y hombres.
Se refiere a los atributos y oportunidades sociales vinculadas con el hecho
de ser hombre o mujer y las relaciones entre mujeres y hombres, y nias y nios, as como a las relaciones entre mujeres y entre hombres. Estos atributos,
oportunidades y relaciones se construyen socialmente y se aprenden mediante
procesos de socializacin. Dependen del contexto y el momento, y pueden
cambiar. El gnero determina qu se espera, permite y valora en una mujer o
un hombre en un contexto especfico. En la mayora de las sociedades hay diferencias y desigualdades entre hombres y mujeres en cuanto a las responsabilidades que se les asignan, las actividades que realizan, el acceso a los recursos
y el control de stos, as como las oportunidades de adopcin de decisiones.
La equidad de gnero se refiere a la eliminacin de la carga de valor desigual que se asigna a los roles culturales asignados de manera diferenciada a
cada sexo (vase igualdad de gnero).
Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez
Erga omnes
Las sentencias constitucionales suelen tener efectos erga omnes, que quiere decir que alcanza a todos. Esa generalidad contrae profundas implicancias, y
provoca efectos jurdicos y polticos. Los primeros son comprensibles; los otros
suelen quedar cuestionados porque convierte a la sentencia en un formato
legislativo.
El efecto jurdico tiene estas caractersticas:
a) Son retroactivas (ex tunc). Es decir, que actan hacia el pasado, permitindose suprimir las situaciones creadas al amparo de la norma que se declara
inconstitucional, con algunas pocas excepciones. Debido a esta caracterstica
algunos autores pretenden desvincularlo del efecto propio de la cosa juzgada,
donde es ms relevante atender el resultado de los recursos que se articulen
contra la sentencia constitucional. Por eso se tiene al efecto erga omnes como un
valor, un criterio axiolgico que obliga a la revisin de las situaciones pasadas
como una manifestacin de justicia intrnseca del fallo.
La influencia de Kelsen en esta cuestin ha sido muy clara. Sostena el
mentor de estos tribunales constitucionales que la decisin de la autoridad
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constitucional significa la casacin del acto, y la decisin opera con efecto retroactivo al tiempo en que el mismo fue realizado. Esta interpretacin se impone porque la decisin es el resultado de un pronunciamiento que tiene por
objeto la nulidad del acto que es en principio, simplemente afirmada por el
interesado y que, por tanto, la nulidad no puede ser considerada, de ninguna
manera, como adquirida antes de la terminacin del procedimiento, pudiendo
ste conducir a una decisin en que se niegue; porque la decisin debe necesariamente tener un carcter constitutivo, incluso si, conforme su texto, se enuncia que el acto era nulo. Desde el punto de vista del derecho positivo, esto es, de
la autoridad que decide el susodicho acto nulo, no existe ms que anulabilidad,
y en este sentido es que puede presentarse la nulidad como un caso lmite de
la anulacin con efecto retroactivo (Kelsen, Hans, La garanta jurisdiccional de la
Constitucin La justicia constitucional).
b) Afectan derechos consolidados. La norma que se declara inconstitucional
deja de tener vigencia, y como la decisin es retroactiva alcanza a todas las
relaciones jurdicas nacidas en orden al problema que se resuelve. En Italia,
donde la actuacin del Tribunal Constitucional es incidental (es decir, que se
origina la cuestin constitucional por un planteo entre partes), la inconstitucionalidad afecta no solo al proceso donde se proclama, sino tambin a todas
los derechos que la norma derogada alcance.
Ello significa que la ley se expulsa inmediatamente del ordenamiento jurdico sin darle posibilidad al legislador de revisar el texto cuestionado, o de
sancionar otra en su lugar; menos an se puede circunscribir el tema al caso
resuelto. Por tanto, la propia sentencia adquiere un valor normativo o fuerza
de ley, como dice el Tribunal Constitucional alemn.
c) Tienen efectos derogatorios o anulatorios. Las sentencias derogan la ley, norma
o reglamento interpretado. Esta anulacin inmediata marca una diferencia
muy importante a la hora de trazar distancias con otros modelos y con las
implicancias que ello significa.
En primer lugar aparece el problema del efecto temporal, porque la abrogacin es consecuencia directa, de manera que produce una laguna legislativa
que no es de fcil resolucin.
En Europa, sealados los inconvenientes de esta eficacia inmediata del fallo constitucional, llevaron a reglamentar puntualmente el problema. Alemania, en el art. 78 de la ley que regula al Tribunal Constitucional, estableci la
doble eficacia de las sentencias, en el sentido de declarar la incompatibilidad
con la norma fundamental y la nulidad subsiguiente; sin embargo, cuando
la decisin genera situaciones jurdicas insoportables, muestra cierto nivel
de discrecin y solo declara la inconstitucionalidad aplicable en el caso, sin
resolver la nulidad normativa.
En Austria no se quieren correr riesgos y las sentencias tienen efectos
ex nunc (hacia el futuro), aunque obliga al canciller federal o al gobernador
regional competente a publicar sin demora la derogacin. El art. 140.7 reglamentario determina: anulada una ley como inconstitucional o pronunciada
sentencia por el Tribunal constitucional, quedarn vinculados a dicho fallo
cualesquiera tribunales y rganos administrativos. Sin embargo, se seguir
aplicando la ley en cuestin a las situaciones de hecho consumadas antes de la
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Erga omnes
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anulacin, excepto aquella que haya dado origen al fallo, si el Tribunal Constitucional no hubiere dispuesto otra cosa en su fallo derogatorio. Si el Tribunal
Constitucional hubiese fijado en dicho fallo un plazo conforme a lo previsto
en el prrafo 5, la ley se aplicar a todos los hechos que se consumen antes a
que expire el plazo, con excepcin precisamente del caso que dio origen a la
sentencia.
El segundo orden de planteos se suscita con el tipo de sentencia emitida.
Puede exhortar al Parlamento para que considere los fundamentos del fallo y
adopte el temperamento correspondiente; podr fijar una fecha o tiempo para
que se cubra el vaco normativo; hasta puede actuar como legislador y crear
el derecho desde la fundamentacin de la sentencia, entre otras de las tantas
actitudes que puede adoptar conforme se clasifiquen los tipos de sentencias
constitucionales.
d) La sentencia cobra fuerza normativa (propiamente, es casi una ley). La duda
constitucional puede ser resuelta, a grandes rasgos, con dos tipos de sentencias: las denominadas estimatorias, que declaran la inconstitucionalidad, y las
desestimatorias, que rechazan total o parcialmente la cuestin constitucional.
Las primeras tienen varios tipos, y son las que adquieren carcter vinculante
y fuerza legal propia.
Las sentencias constitucionales trascienden la doctrina legal, que es la caracterstica de las sentencias pronunciadas por jueces del sistema difuso.
La llamada legislacin negativa propia del pronunciamiento anulatorio
de la ley, en los hechos, ha cambiado con el tiempo y la evolucin de los tribunales constitucionales. Hoy podra decirse que son creadores de normas
jurdicas.
e) La sentencia constitucional hace cosa juzgada en la parte dispositiva y en los fundamentos acordados. La cosa juzgada constitucional difiere de la res judicata ordinaria (procesos comunes). Mientras la primera tiene efectos materiales y
permanentes solamente cuando la sentencia es estimatoria (en caso contrario,
la cosa juzgada es formal y admite cuantos replanteos se formulen); la segunda se extiende y proyecta a todas las cuestiones de hecho y de derecho que
hubieran sido debatidas.
Adems, la construccin de la cosa juzgada constitucional involucra los
fundamentos de la sentencia, mientras que los fallos del sistema difuso la res
judicata nicamente est en la parte dispositiva.
Por otra parte, la cosa juzgada constitucional no es jurisprudencia propiamente dicha, sino doctrina constitucional que expone, desde la decisin y sus
fundamentos, la ms pura y genuina interpretacin de la norma fundamental
del Estado.
En el sistema americano, la revisin judicial de la legislacin adquiere,
desde la doctrina del precedente obligatorio (stare decisis) y el efecto erga omnes,
un alcance aproximado, que no tiene nuestro pas, al tener nicamente los
fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin un valor ejemplificativo.
f) Acta como una casacin constitucional. Finalmente, las sentencias de los tribunales constitucionales actan como una verdadera casacin. Llevan la impronta de la naturaleza jurdica de estas actuaciones, sea como depuracin y
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los ms anti liberales, en los que los poderes tienen una fuente y una forma
legal (Ferrajolli, 2001). Con el tiempo, el Estado formal de derecho se materializ bajo la forma de Estado legislativo de derecho, que oper bajo el imperio del principio de legalidad como criterio exclusivo de existencia y validez
del derecho. El papel central de la ley en este modelo de Estado generara,
como lgica consecuencia, la reduccin del derecho a la ley y la prevalencia
de la ley por sobre las restantes fuentes del derecho. En cuanto a la relacin
entre ley y Constitucin en el modelo descrito, la Constitucin se asemejara
ms a una carta de navegacin o a un programa poltico cuyas concreciones
normativas deberan ser realizables a travs de la inexcusable intermediacin
legislativa. De esta forma se neg a la Constitucin toda fuerza normativa
y, en definitiva, su carcter de norma suprema. El modelo cercen la fuerza
jurgena de la Constitucin y le rest entonces capacidad como parmetro de
control sobre los contenidos legislativos. Ferrajoli sintetiza este proceso con
contundencia: en el Estado legislativo de derecho se produjo la afirmacin del
principio de legalidad como norma de reconocimiento del derecho positivo. El modelo en
cuestin, centrado entonces en el principio de legalidad, se decant, en lo que
a la labor judicial se refiere, en la justiciabilidad de la administracin y en el
control de la legalidad de sus actos, lo que implic, naturalmente, que el parmetro de control para dicha actuacin fuera la ley.
Los trgicos sucesos acaecidos durante la Segunda Guerra Mundial evidenciaron las insuficiencias del modelo descrito asentado, por un lado, en
criterios formales de validez del derecho y, por el otro, en una idea de democracia tambin formal o unidimensional. Los diseos institucionales europeos de la Segunda posguerra fueron concebidos y diseados para robustecer
los lmites a las decisiones mayoritarias a travs de diversas vas; por un lado,
la asuncin de un nuevo entendimiento de la Constitucin como receptculo
de derechos que deberan operar como lmites sustanciales a las decisiones
mayoritarias; por otro lado, que tales Constituciones sean rgidas, es decir, inmunes a las reformas por medios ordinarios y, por ltimo, el establecimiento
de mecanismos de control jurisdiccional de constitucionalidad, mediante los
cuales se escrutara ya no solo los aspectos formales del proceso de produccin de las leyes, sino adems el contenido de las mismas. En este escenario,
la ley, como parmetro de control, cede su espacio a la Constitucin y se subordina a las formas y contenidos establecidos en ella. Ferrajoli sintetiza los
principales cambios en el trnsito del Estado legislativo de derecho al Estado
constitucional de derecho. Primero, cambian las condiciones de validez de
las leyes, pues sta ya no se colma con cumplir los requerimientos de produccin; en el nuevo modelo es preciso, adems, la adecuacin entre contenidos
constitucionales y legales. En segundo lugar, transforma las finalidades de la
ciencia jurdica, pues las divergencias entre Constitucin y ley obligan al jurista no ya solo a desempear un papel meramente explicativo sino adems,
crtico. En tercer lugar, se modifica sustancialmente el rol del juez, quien en
el nuevo modelo asume un papel central consistente en aplicar las normas
que superen el escrutinio constitucional y en desaplicar o invalidar aquellas que
no lo logren. Por ltimo, nos dice Ferrajoli, se produce una profunda transformacin en la naturaleza de la democracia, pues la subordinacin de la ley
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Estado laico
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La separacin es sana para las dos entidades involucradas: el Estado, separado de la Iglesia, cuenta con la autonoma necesaria para fundar sus mandatos en fuentes de legitimidad polticas; la Iglesia, separadas del Estado, siempre que respete los derechos de las personas y las normas de inters pblico,
puede delinear las reglas que moldean las conductas de sus fieles en un mbito
de autonoma. Desde esta perspectiva, el principio de la separacin entre el
estado (el poder poltico) y la Iglesia (el poder religioso) es valioso en las dos
direcciones y debera ser salvaguardado por ambas instancias. Adems, en
contextos de pluralidad religiosa en los que existen diversas religiones y/o
iglesias la separacin es condicin de no discriminacin porque otorga legitimidad a todas las manifestaciones religiosas en igualdad de condiciones, e
impone al Estado el deber de velar por su convivencia pacfica. En un Estado
laico, entonces, ninguna iglesia o religin debe tener una posicin privilegiada
ni recibir un trato especial.
Los ejes cardinales del Estado laico pueden, entonces, sintetizarse de la
siguiente manera: el Estado no debe discriminar ni privilegiar a ninguna expresin religiosa, sino que debe generar las condiciones de coexistencia pacfica entre todas las religiones e Iglesia; ninguna religin o Iglesia debe recibir
un trato privilegiado; ninguna religin o Iglesia debe imponer sus dogmas o
normas a la colectividad poltica (pecado y delito deben distinguirse, deca
Beccaria); todas las religiones y la Iglesia deben someterse a las normas constitucionales y legales vigentes; el Estado debe contener las pulsiones hegemnicas de esta o aquella religin o Iglesia en donde las mismas existan.
Pierluigi Chiassoni ofrece una puntualizacin de estas premisas partiendo
de la tesis de que en un Estado laico las asociaciones religiosas deben ser consideradas asociaciones privadas como cualquier otra. Esto se traduce en los
siguientes principios propios del Estado laico:
1. Principio de la neutralidad negativa del Estado (principio de no-intervencin negativa) que implica que, salvo algunos casos extremos, el Estado no
debe prohibir actos de culto, individuales o de grupo, en aras de garantizar
la libertad religiosa de las personas; 2. Principio de la neutralidad positiva del
Estado (principio de no-intervencin positiva) que impone al Estado omitir
cualquier ayuda o subvencin, directa o indirecta a favor de las religiones y
sus organizaciones;
3. Principio de la libertad de apostasa que establece la igual dignidad
jurdica del atesmo;
4. Principio de neutralidad de las leyes civiles frente a las normas morales
religiosas que impone la separacin entre derecho y normas ticas normativas religiosas.
Tericamente resulta atinado afirmar que cuando estos cuatro principios
se encuentran debidamente garantizados estamos ante un Estado laico en
sentido pleno. Un Estado que no prohbe ni persigue a las religiones (garantizando as el derecho fundamental a la libertad religiosa); que no subvenciona
ni ofrece tratos preferenciales a las iglesias (entindase: a ninguna de ellas); que
respeta, en igualdad de condiciones, a los creyentes de las diferentes religiones
y a los no creyentes (agnsticos, ateos, apostatas, etctera) y que garantiza la
laicidad del derecho, es un Estado laico. Sin embargo, como suele suceder
Estado laico
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Estado laico
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con todos los modelos tericos, la distancia entre los principios tericos y la
realidad prctica es inevitable, por lo que existen Estados modernos, constitucionales y ms o menos democrticos que no observan todos los principios
a cabalidad.
Esto es interesante si miramos, por ejemplo, a los Estados latinoamericanos porque existen importantes diferencias en la manera en que las Constituciones de los pases de la regin regulan las relaciones entre el Estado y las
Iglesia o religiones. El art. 2o. de la Constitucin argentina, por ejemplo, seala que El Gobierno Federal sostiene el culto catlico, apostlico, romano.
Algo similar sucede en Per, en donde la Constitucin fue promulgada invocando a Dios Todopoderoso, y tambin otorga un lugar especial a la religin
catlica en su art. 50: Dentro de un rgimen de independencia y autonoma,
el Estado reconoce a la Iglesia catlica como elemento importante en la formacin histrica, cultural y moral del Per, y le presta su colaboracin. Sin
embargo, lo cierto es que ambas Constituciones reconocen legitimidad a otras
religiones y respetan la libertad de conciencia y religin.
Estas normas contrastan de manera significativa con lo que seala la
Constitucin mexicana en su art. 40: Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica representativa, democrtica, laica, federal.... Esta
disposicin debe leerse de manera complementaria con el art. 24 que garantiza la libertad de convicciones ticas, de conciencia y de religin; con el art.
3o. que garantiza la laicidad de la educacin pblica, y con el art. 130 que
establece las reglas y lmites que materializan el principios histrico de la separacin del Estado y las iglesias en Mxico. El arreglo mexicano se encuentra ms prximo al colombiano, en donde, segn el art. 19 constitucional, se
garantiza la libertad de cultos; toda persona tiene derecho a profesar libremente su religin y a difundirla en forma individual o colectiva y todas las
confesiones religiosas e iglesias son igualmente libres ante la ley. El Tribunal
Constitucional de ese pas ha ofrecido una clasificacin de los Estados en esta
materia til e interesante:
1. Estados confesionales sin tolerancia religiosa son aquellos que establecen una religin oficial, cuyos contenidos son jurdicamente obligatorios.
Prohben o discriminan las religiones diferentes a la oficial, como son los
Estados cristianos medievales, las Monarquas absolutas y algunos pases musulmanes.
2. Estados confesionales con tolerancia o libertad religiosas, en los cuales
existe una religin oficial pero no se rechazan las dems religiones. La existencia de una religin oficial no implica que sus contenidos normativos se vuelvan
mandatos jurdicos obligatorios para todos. Existen dos variantes: a) las religiones diversas a la oficial son toleradas sin plena libertad de ejercicio, como
el Estatuto Albertino Italiano de 1870 estableca que la religin catlica era
la nica religin del Estado. Los dems cultos ahora existentes son tolerados
conforme a las leyes y b) el carcter oficial de una religin coexiste con una
plena libertad religiosa y ausencia de discriminacin, como en Inglaterra la
religin anglicana tiene carcter oficial pero hay plena libertad religiosa. Israel es una nacin religiosa tolerante, pues si bien el judasmo es su religin
oficial, en principio se protege la libertad religiosa de todas las confesiones.
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3. Estados de orientacin confesional o de proteccin de una religin determinada en los cuales si bien el Estado no necesariamente establece una
religin oficial, procura un rgimen jurdico que reconozca el hecho social
e histrico del carcter mayoritario de una o ms confesiones religiosas a las
cuales les confiere cierta preeminencia, como ejemplos tenemos los actuales
ordenamientos constitucionales en Espaa e Italia, pues aunque hay plena
libertad religiosa y no se establece una religin oficial, se reconocen prerrogativas al catolicismo.
4. Estados laicos con plena libertad religiosa. No hay una religin oficial
y los sistemas jurdicos no tienen influjo alguno de instituciones propias de
alguna confesin. Existe entonces una estricta separacin entre la Iglesia y
el Estado porque la propia consagracin de la normativa constitucional de
naturaleza axiolgica y principialista establece la igualdad entre todas las confesiones religiosas. Se reconoce el hecho religioso y se protege la libertad religiosa, pero desde un principio de neutralidad positiva y negativa por parte del
Estado, por ejemplo, Estados Unidos, Francia y Turqua.
5. Estados ateos que toleran las prcticas religiosas que no se oponen con
las seculares u oficiales, pero no garantizan jurdicamente la libertad religiosa
ni la libertad de cultos. Se pueden presentar diversos grados de hostilidad
hacia los fenmenos religiosos.
Como puede observarse, solo la modalidad del Estado laico rene los
principios tericos propuestos por Chiassoni, y es el nico arreglo que ofrece
de manera simultnea: a) libertad de conciencia y libertad religiosa; b) reconocimiento igualitario a todas las confesiones religiosas; c) por lo mismo, garantas de no discriminacin por motivos de creencias, y d) laicidad del derecho.
Se trata del arreglo idneo para reconocer carta de identidad a la diversidad
y a la pluralidad caractersticas de nuestras sociedades y para asentar las instituciones que permiten la convivencia pacfica. Por lo mismo, se dice que la
laicidad es una condicin necesaria que no suficiente para la existencia
de una verdadera democracia.
Pedro Salazar Ugarte
Estndar de racionalidad
La expresin estndar de racionalidad significa la existencia de un parmetro
objetivo para determinar la constitucionalidad de una ley o acto que es sometido a la valoracin de un rgano jurisdiccional o un juez.
No debe confundirse con el trmino ponderacin, pues mientras que ste
se refiere al balance de normas para llegar a una conclusin correcta, estndar
de racionalidad hace referencia al nivel de deferencia o acatamiento que se
utilizar para advertir la validez de una norma. Al utilizar un estndar de racionalidad se asume, a priori, una posicin con respecto a la constitucionalidad
de una norma.
En revisin constitucional existen dos posiciones o metodologas jurdicas
extremas: el examen de racionalidad (rational basis test) y el escrutinio estricto (strict scrutiny). El examen de racionalidad surgi originalmente como un
examen de medios-fines, utilizado por primera vez por la Suprema Corte de
Estndar de racionalidad
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Estatalidad abierta
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tanto comprende una faz pasiva y una faz activa. Los padres fundadores de
la Ley Fundamental alemana (Grundgesetz) se pronunciaron favorablemente
hacia el Estado abierto, tanto en el sentido de la cooperacin internacional
en los planos universal y regional como en el posicionamiento del Estado en
la comunidad internacional y su subordinacin al orden normativo emanado de ella, bajo el credo de la dignidad humana y el respeto de los derechos
humanos. Ms recientemente, Mattias Wendel defina a la permeabilidad
constitucional como la cualidad de un ordenamiento jurdico de permitir la
incorporacin de principios y contenidos normativos provenientes de otro
rgimen jurdico, lo que en definitiva representa un mecanismo de entrelazamiento normativo.
En el mbito latinoamericano es necesario introducir el concepto del Estado abierto en el sentido de examinar la construccin convergente y progresiva del constitucionalismo garantista de los derechos humanos y de la
integracin regional bajo una concepcin multinivel. Gracias a la democratizacin, la permeabilidad constitucional fue la opcin consciente y deliberada
de los constituyentes nacionales en las cartas fundamentales de los ltimos
aos del siglo XX y los primeros del siglo XXI, as como en las reformas
constitucionales. Dicha opcin constitucional abarca una doble va: primera,
para incorporar al derecho constitucional los atributos y garantas de los derechos establecidos en el derecho internacional convencional de los derechos
humanos como estndar mnimo de los ordenamientos jurdicos nacionales,
y, segunda, para regular la participacin en la integracin. Ambos constituyen
elementos comunes en el derecho constitucional latinoamericano, en las palabras de Jorge Carpizo.
La estatalidad abierta tiene sus rasgos caractersticos. Entre ellos cabe
destacar que el proceso de apertura del Estado en Amrica Latina se distingue por dos cambios de paradigma, como son el surgimiento del paradigma
del pluralismo normativo y la internacionalizacin entendida como humanizacin. El primero tiene implicaciones directas en la transformacin del
concepto clsico de soberana, la superacin de la concepcin de un Estado
cerrado y su consiguiente prdida del carcter omnicomprensivo en el mbito del derecho constitucional. El Estado y la soberana no desaparecen, sino
que se han transformado en conceptos ajustados a los nuevos tiempos. Es un
proceso vinculado a la globalizacin, signado por la concurrencia de la democratizacin, junto a la internacionalizacin, a la constitucionalizacin y a la
judicializacin. Del mismo modo, el Estado abierto se conecta con la creciente interaccin entre el derecho internacional, el derecho supranacional y el
derecho constitucional. La Constitucin no es la norma suprema nica. En la
doctrina se emplean distintos trminos para describir la reconfiguracin de la
relacin entre en el derecho internacional y el derecho interno (acoplamiento por Armin von Bogdandy, trapecio en lugar de pirmide normativa por
Flavia Piovesan, coordinacin entre sistemas, por Csar Landa). La premisa
vlida es la ausencia de una relacin de jerarqua entre las normas constitucionales y las normas de fuente externa, ya que dicha relacin se rige ms bien
por principios de complementariedad, de interconexin y de convergencia.
Asimismo, el proceso de humanizacin se vincula con el rango constitucional
Estatalidad abierta
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Estatalidad abierta
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Eutanasia
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que aconteci una vez que entr en vigor la Convencin Americana (18 de
julio de 1978), al haber sido depositado el undcimo instrumento de ratificacin por un Estado miembro.
Durante el Noveno periodo ordinario de sesiones, la Asamblea General
de la Organizacin de Estados Americanos, celebrada en La Paz, Bolivia, en
1979, aprob el Estatuto de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(Resolucin 448) y entr en vigor hasta el 1o. de enero de 1980. As queda
definida la Corte como una institucin judicial autnoma.
Este instrumento internacional en materia de derechos humanos ha sido
publicado en los idiomas castellano, francs, ingls y portugus. Tiene carcter vinculante dentro de un escenario regional (Amricas), pues est circunscrito a los miembros de dicha organizacin. Aunque solo 21 pases de los 34
Estados miembros han ratificado la Convencin Americana y aceptado la
jurisdiccin contenciosa de la Corte. A travs del mismo se regula la composicin, funciones, sede, competencia y funcionamiento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Este ordenamiento est compuesto por siete captulos que contienen un
total de 32 arts. El primer captulo, relativo a las disposiciones generales, consta de tres arts. que comprenden la naturaleza y rgimen jurdico, competencia
y funciones, as como la sede de la Corte. El segundo captulo corresponde a
la composicin de la Corte, y abarca de los arts. 4 a 11, referentes a la integracin, mandato de los jueces, fecha de la eleccin de los jueces, candidatos,
eleccin, procedimiento previo, votacin, jueces ad hoc y juramento.
El tercer captulo versa sobre la estructura de la Corte (arts. 12-14) y se
ocupa de la presidencia, precedencia y secretara de dicho rgano. Por su
parte, el cuarto captulo desarrolla, en los numerales 15 a 21, los derechos,
deberes y responsabilidades, en particular, los temas de inmunidades y privilegios, disponibilidad, emolumentos, incompatibilidades, impedimentos, excusas e inhabilitacin, responsabilidades y rgimen disciplinario, renuncias e
incapacidad.
En el captulo quinto relativo, al funcionamiento de la Corte que comprende los arts. 22 a 26, se determinan las sesiones, qurum, audiencias, deliberaciones y decisiones, reglamento y normas de procedimiento, as como el
presupuesto y rgimen financiero.
En el sexto captulo, atinente a las relaciones con Estados y organismos,
los arts. 27 a 30 del Estatuto establecen los siguientes temas: relaciones con el
pas sede, con estados y organismos, relaciones con la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, acuerdos de cooperacin, informe a la Asamblea
General de la Organizacin de Estados Americanos. Por ltimo, el captulo
sptimo, relativo a las disposiciones finales, contiene en los arts. 31 y 32 las
reformas al Estatuto y la vigencia.
Jorge Meza Prez
Eutanasia
Comencemos que el concepto de eutanasia es un neologismo. Se encuentra
por primera vez en la historia en la obra de Francis Bacon, titulada: Historia
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vita et mortis (Serrano Ruiz-Caldern, J. M., Eutanasia y vida dependiente). El filsofo ingls la utiliz para referirse al homicidio compasivo, asistido mdicamente, de los pacientes que sufran gravemente. En nuestra lengua, la entrada
del vocablo es bastante reciente. Data, segn Juan Corominas (Breve diccionario
etimolgico de la lengua castellana), de 1925.
Es bien conocida la etimologa griega de este trmino: eu, que significa
bueno, y thanatos, que significa muerte. Sin embargo, su significado es sumamente equvoco porque se encuentra ideologizado. Para los antiguos, la buena muerte por antonomasia era la de Scrates, quien sacrifica su vida por un
bien superior: la verdad. Para los medievales, por otra parte, una muerte digna es la que corona una vida de logros. El medieval no quera morir repentinamente; antes bien, quera ir preparando su muerte en el continuo sacrificio
por los ideales, lo que constitua un autntico ars mortis (o arte de morir). Para
nuestra cultura, en cambio, la muerte se ha convertido en un tab, mientras
menos se hable de ella, mejor. La reflexin sobre el propio fenecimiento se ha
vuelto incmoda. As, por ejemplo, y respecto a la conciencia en el momento
de la muerte, mientras que el ideal medieval fue la muerte consciente y el
horror estaba representado por la muerte sbita, en el presente el ideal es la
muerte indolora y, a ser posible, sin enterarse (Corominas, Juan, Breve diccionario etimolgico de la lengua castellana). La mejor muerte para nuestra cultura es
la que llega repentinamente y de forma definitiva.
La buena muerte, en su acepcin contempornea, tiene que ver mucho
con el concepto moderno de libertad. Si el nico derecho absoluto es la libre
voluntad, entonces, debe existir un derecho a decidir sobre la propia muerte
en caso de necesidad. Es decir, la base fundamental de la eutanasia es el poder
irrestricto de disponer de la propia vida. De ah que algunos autores sustituyan el trmino eutanasia por el de suicidio asistido o suicidio pusilnime.
La actual utilizacin del trmino eutanasia es muy reducida. Es curioso
que en ninguna de sus modernas acepciones se remita a la culminacin de la
vida, a la imagen que el hombre deja en la memoria de los hombres, o incluso
a la coherencia con algn valor libremente asumido (EVD). Todo esto podra
verse en la idea de buena muerte clsica, pero difcilmente en una eutanasia
del presente.
Es difcil encontrar una definicin contempornea de eutanasia, debido
a que se la ha intentado definir desde diversas ciencias, lo que trae como
consecuencia un acento en tal o cual aspecto parcial. Analizaremos algunas
definiciones que, a nuestro modo de ver, renen los elementos necesarios para
una definicin integral de la eutanasia.
La primera es la que da el profesor Jess Ballesteros: muerte provocada
de modo activo o pasivo para evitar los sufrimientos del enfermo (Ortotanasia:
El carcter inalienable del derecho a la vida). Enrique Snchez nos dice que eutanasia
son aquellas intervenciones mediante acciones u omisiones que en consideracin a una persona, buscan causarle la muerte para evitar una situacin
de sufrimiento, bien a peticin de ste, bien al considerar que su vida carece de
la calidad mnima para que merezca el calificativo de digna (La eutanasia ante la
moral y el derecho). Ana Mara Marcos del Cano, por su parte, define la eutanasia
como la accin u omisin que provoca la muerte de una forma indolora a
Eutanasia
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Excepcin/cuestin de inconstitucionalidad
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Extranjera
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Extranjera
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Panam a disponer de establecimientos no penitenciarios con capacidad suficiente para alojar a las personas que son detenidas por cuestiones migratorias.
En la sentencia se recuerda asimismo la obligacin del Estado de adecuar la
legislacin interna a las disposiciones convencionales y el deber de los rganos
jurisdiccionales de controlar la convencionalidad de las normas internas.
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha dictado una amplia jurisprudencia en materia de extranjera, que va ms all de las disposiciones del
Convenio Europeo sobre la prohibicin de expulsiones colectivas (artculo 4
del Protocolo 4) y las garantas de procedimiento en caso de expulsin (artculo 1 del Protocolo 7). El Tribunal de Estrasburgo ha deducido del artculo
3 del Convenio (prohibicin de tortura) prohibiciones a la expulsin respecto
de personas que pueden sufrir tortura o tratos inhumanos o degradantes en su
pas de origen (pueden citarse como muestra de algunos de los problemas que
plantea esta jurisprudencia las sentencias H. L. R. contra Francia, del 29 de
abril de 1997, y Saadi contra Italia, del 28 de febrero de 2008), o que padecen
una enfermedad grave (sentencia D. contra el Reino Unido, del 2 de mayo de
1997). Tambin ha fijado a partir del artculo 8 del Convenio (vida privada y
familiar) lmites a la expulsin de quienes tienen fuertes vnculos personales
y familiares en el pas de acogida (sentencia Boultif contra Suiza, del 2 de
agosto de 2001). Asimismo, hay jurisprudencia del Tribunal Europeo sobre el
artculo 5 (derecho a la libertad y a la seguridad) en relacin con las condiciones que deben cumplir las privaciones de libertad en el mbito de la poltica
migratoria (sentencia Chahal contra el Reino Unido, del 15 de noviembre de
1996). El Tribunal Europeo ha aplicado el artculo 13 del Convenio (derecho
a un recurso efectivo) en varios casos relacionados con la extranjera (a ttulo
de ejemplo pueden citarse las sentencias Gebremedhin contra Francia, del
26 de abril de 2007, y Hirsi Jamaa contra Italia, del 23 de febrero de 2012).
Por el contrario, el Tribunal Europeo ha rechazado, de forma controvertida,
la aplicacin del artculo 6 del Convenio (derecho a un proceso equitativo) a
los procedimientos migratorios (sentencia Maaouia contra Francia, del 5 de
octubre de 2000).
En el plano ms procesal, puede destacarse que el Tribunal Europeo ha
dictado medidas cautelares en relacin con el principio de no devolucin, ha
incluido medidas generales en la parte resolutiva de algunas sentencias, sealando al Estado infractor la necesidad de reformas legislativas o cambios en
la prctica administrativa (Auad contra Bulgaria, del 11 de octubre de 2011),
y ha comenzado a emplear la tcnica de los casos piloto (Kuri y otros contra
Eslovenia, del 26 de junio de 2012, en relacin con la concesin de permisos
de residencia en el contexto de descomposicin de la antigua Repblica de
Yugoslavia).
Las Constituciones incorporan disposiciones relacionadas con la titularidad y el ejercicio de los derechos fundamentales por parte de nacionales de
otros Estados. En algunos casos son simples referencias puntuales, mientras
que otras veces se dedican captulos o preceptos especficos a los derechos
y obligaciones de los extranjeros. Las clusulas ms habituales en las Constituciones latinoamericanas son las relacionadas con el reconocimiento del
derecho de asilo, la equiparacin con los nacionales en la garanta de algunos
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derechos bsicos (vida, prohibicin de tortura y de tratos inhumanos o degradantes, libertades de pensamiento y expresin, intimidad) y la configuracin
legislativa del ejercicio de la libertad de circulacin y residencia. El desarrollo
normativo de las condiciones de entrada, estancia, residencia y salida puede
ser objeto de reserva de ley y, en el caso de Estados centralizados, habr que
tener en cuenta las normas de distribucin de competencias.
Hay discrepancia entre los textos constitucionales en materia de participacin poltica. En algunas Constituciones se habilita a los extranjeros para
ejercer el derecho de sufragio, concretando en algunos casos los requisitos
exigibles (cinco aos de residencia legal en Ecuador, radicacin definitiva en
Paraguay, diez aos de residencia en Venezuela, residencia habitual de quince
aos en Uruguay, reciprocidad en la Constitucin espaola) y el tipo de elecciones en el que pueden participar los extranjeros (las Constituciones espaola
y paraguaya limitan, por ejemplo, la participacin a las elecciones municipales, mientras que la venezolana lo ampla a las parroquiales y estatales). En
otras Constituciones, por el contrario, se establecen clusulas que prohben
la participacin poltica de los extranjeros (Constituciones de Brasil, Mxico
o Nicaragua).
Puede ser preciso acudir a la jurisprudencia para completar el rgimen
constitucional de la extranjera respecto de cuestiones que no suelen ser expresamente reguladas. Como ejemplo de los temas que las Constituciones no
aclaran y sobre los que se han pronunciado algunos tribunales constitucionales
o supremos podemos citar los relacionados con los lmites en el ejercicio por
parte de los extranjeros en situacin irregular de algunos derechos (reunin,
asociacin o sindicacin, asistencia jurdica gratuita, educacin y asistencia
sanitaria) o con las garantas de procedimiento que deben regir la expulsin
(presupuestos y lmites temporales a la detencin y al internamiento, audiencia
del interesado en el procedimiento de expulsin que aparece exigida expresamente en la Constitucin mexicana y sistema de recursos).
Ignacio Garca Vitoria
Extranjera
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La facultad de investigacin permita que los comisionados que realizaban dicha actividad fueran nombrados por el Pleno de la Corte en un procedimiento que tena eficacia inmediata, por lo que la Suprema Corte estim
que no exista la necesidad de que se detallara en una ley o reglamento y, en
ausencia de disposicin normativa emitida por el rgano legislativo, expidi
un acuerdo que indicaba cul sera el procedimiento para la tramitacin de
los asuntos sometidos a su competencia.
Este procedimiento no tiene carcter jurisdiccional, ya que toda investigacin se limitaba exclusivamente a los hechos consumados determinados por el
Pleno en la resolucin en la que se acordara el ejercicio de la facultad de investigacin. Las investigaciones podran durar hasta seis meses, correspondiendo
al Pleno decidir si dicho plazo podra ser ampliado cuando la investigacin as
lo requiriera, asimismo, solicitar la colaboracin de las personas fsicas o morales que resultara necesaria para la investigacin, a fin de que manifestaran
los hechos o datos que les constaran. Dentro de los quince das siguientes a la
designacin de la Comisin investigadora, sta deba elaborar el protocolo de
investigacin, y lo hara del conocimiento del Pleno, el cual tena las facultades de modificarlo en cualquier momento.
El ejercicio de la atribucin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
para investigar este tipo de violaciones solo poda originarse en dos supuestos:
a) por solicitud del presidente de la Repblica, alguna de las Cmaras del
Congreso de la Unin o el gobernador de algn estado y b) cuando la Suprema Corte lo juzgara conveniente. La distincin con los sujetos anteriores, que
pueden solicitar su ejercicio, radica principalmente en que al surtirse la primera hiptesis, la actuacin es obligatoria, mientras que en el segundo supuesto
constitua una facultad discrecional.
En noviembre de 2007, despus diversas crticas a la disposicin contemplada en el art. 97 constitucional correspondiente a las violaciones graves del
voto pblico, se suprimi el prrafo tercero, dejando sin esa facultad a la Corte. En 2011, con la reforma constitucional en derechos humanos del 10 de junio, la facultad que an se contemplaba por violaciones graves a los derechos
humanos, y con la finalidad de fortalecer el sistema de tutela no jurisdiccional
de los derechos humanos, se traslad a la Comisin Nacional de los Derechos
Humanos, dejando sin esta atribucin al tribunal constitucional.
Fabiola Martnez Ramrez
Federalismo
El tema del federalismo, como una forma que puede adoptar el Estado, ha
sido objeto de incontables estudios. Desde los bien conocidos documentos de
El Federalista, escritos por Hamilton, Madison y Jay, hasta la fecha se ha producido gran cantidad de trabajos que, desde diversas perspectivas y teniendo
en mente distintos objetivos, han tratado de dar luz acerca de la naturaleza y
el funcionamiento de dicha forma estatal, bajo la cual viven en la actualidad
por lo menos 25 pases.
Sin embargo, a pesar de la abundancia de los trabajos sobre este tema,
no existe en la literatura una definicin de federalismo que a todos satisfaga
Federalismo
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Federalismo
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Fueros aragoneses
El derecho de la Alta Edad Media en los reinos de la Pennsula ibrica fue
recogido parcialmente en textos que reciben la genrica denominacin de
Fueros. La palabra romance fuero deriva de latn forum, que significa foro y
hace referencia al compilado de normas que implican privilegios y exenciones
otorgados a una poblacin, mismos que representan, en general, mayor beneficio respecto de otras localidades o respecto de las leyes generales del reino, y
tienen su origen en la costumbre o en las decisiones judiciales. Regularmente
dichas exenciones son de naturaleza fiscal o militar, y los privilegios se relacionan con condiciones de autogobierno, condicin privada de los vecinos o con
privilegios para regular la materia criminal y procesal. Los fueros aragoneses
reflejan esencialmente una garanta de libertad de la poblacin frente a la
autoridad regia, y son fruto de la actividad que en conjunto realizaron el rey
y los estamentos representados en las Cortes.
Desde el punto de vista del desarrollo del ordenamiento foral en la pennsula, podemos hablar de tres etapas, es decir, la formacin de fueros breves
(siglos X y XII); la difusin de fueros que da lugar al fenmeno de las familias
de fueros, periodo que, a su vez, marca la etapa de plenitud del ordenamiento foral (siglos XI y XII), y finalmente el fenmeno de recoleccin por escrito de
los fueros (aunque existen algunos fueros breves escritos), dando espacio a los
llamados fueros extensos (siglo XIII), que se distinguen de los breves no solo
por la extensin, sino porque intentan agotar toda la problemtica jurdica de
una localidad al regular no solo las cuestiones de gobierno y administracin
de la localidad, sino tambin de todas aqullas relativas al derecho privado,
criminal y procesal.
Desde el punto de vista de los contenidos esenciales de los fueros en el
derecho alto medieval aragons (siguiendo la propuesta del historiador del
derecho espaol Snchez-Arcilla Bernal) se pueden clasificar en los fueros nobiliarios (Fueros de Sobrarbe y Buenos Fueros de los infanzones de Aragn),
los fueros burgueses (como el Fuero de Jaca de 1603 o 1604, que es uno de los
ms emblemticos y trascendentes fueros del reino de Aragn, y que ser base
importante de los Fueros de Aragn de 1247), y los fueros de frontera (Fuero de
Zaragoza).
Atendiendo a los grandes fenmenos histricos, podemos relacionar los fueros, por una parte, con la reconquista (expulsin de los musulmanes de los reinos
peninsulares), pues tras ella, y con la respectiva misin de repoblacin de los territorios recuperados, los fueros concedidos a la poblacin que habra de habitar
esos territorios (junto con las Cartas de poblacin) se convirtieron en uno de
los principales instrumentos normativos de la poca. Por otra parte, la historia
de los fueros guarda estrecha relacin con el fenmeno histrico-jurdico de
la recepcin del derecho romano justinianeo, que de fondo implicaba la necesidad
Fueros aragoneses
c) La existencia de alguna forma de representacin de las entidades locales en el gobierno federal y de participacin en la formacin de la voluntad
federal.
Jos Ma. Serna de la Garza
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Fueros aragoneses
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Fundamentacin definitoria
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Fundamentacin definitoria
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Fundamentacin emprica
Segn Robert Alexy (1983), la expresin fundamentacin emprica denota
a una de las cuatro vas que posibilitan encontrar reglas del discurso que eviten lo que Albert (1968) ha designado como el trilema de Mnchhausen.
Las otras vas son la fundamentacin tcnica, la fundamentacin definitoria y
la fundamentacin pragmtico-trascendental o pragmtico-universal:
El contexto problemtico y terico en que se expone dicho concepto es
el siguiente:
Inspirado en las teoras de tica analtica de Hare, Toulmin, Baier, as como
en la teora de la deliberacin de la escuela de Erlangen, la teora de la argumentacin de Perelman, pero sobre todo en la teora consensual de la verdad de
Habermas, Alexy desarrolla una teora de la argumentacin jurdica como un
caso del discurso prctico general, es decir, del discurso moral.
Junto con Habermas suscribe la tesis de que al igual que los problemas
tericos, los problemas prcticos (los problemas morales) tambin pueden decidirse de manera racional. Sin embargo, para que ello sea posible es necesario
contar con un criterio de validez diferente al del discurso terico. Mientras que
para ste es la verdad, el criterio de validez de la razn prctica es el de correccin: todo argumento prctico se esgrime con la pretensin de ser correcto.
Inspirado en el concepto de accin comunicativa de Habermas, Alexy
conceptualiza a la argumentacin no como un sistema de proposiciones lingsticas, sino como a un proceso de interaccin comunicativa entre entes
racionales.
Una propiedad esencial de la argumentacin entendida como proceso
racional estriba en la necesidad de la fundamentacin de sus proposiciones
normativas, entendiendo por tales a aquellas que expresan juicios de valor o
de deber tales como: A ha obrado mal.
Inspirado en Hare y Toulmin, Alexy considera que quien aduce a favor
de una proposicin normativa N (A ha actuado mal), una razn G (por
ejemplo, A ha insultado a B), presupone una regla R (por ejemplo, es malo
atentar contra la dignidad de los dems), de la que, conjuntamente con G, se
infiere lgicamente N. En esta caso, N queda fundamentada en G y R.
Fundamentacin emprica
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Fundamentacin emprica
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Sin embargo, una de las propiedades del discurso racional es que ninguna
fundamentacin tiene garantas absolutas y siempre est abierta a debate, lo
que significa que cualquier fundamentacin puede ser objetada.
Cuando una fundamentacin es objetada, quien desee defender su argumento original se ver obligado a presentar una fundamentacin de segundo nivel con respecto a la primera fundamentacin. En congruencia con
lo dicho, esta segunda fundamentacin tambin podr ser objetada, lo que
implicar la necesidad de una nueva fundamentacin, y as sucesivamente.
Esta situacin parece llevar a un indeseable callejn sin salida en el que: a) se
cae en un regreso al infinito; b) hay que abandonar la fundamentacin para
adoptar una decisin sin fundamento, o c) se incurre en una circularidad. A
este aparente callejn sin salida es a lo que Alexy, citando a Albert, se refiere
como el trilema de Mnchhausen.
Para Alexy, la aparente paradoja que el trilema implica puede evitarse
si se encuentran reglas del discurso, es decir, reglas que, a diferencia de la
lgica, no se dirijan nicamente a las proposiciones lingsticas, sino a reglas
sobre la actividad de fundamentacin, es decir, sobre el comportamiento de
los hablantes. Segn este autor, para la posibilidad de encontrar dichas reglas se ofrecen cuatro vas: 1. Considerar a las regla del discurso como reglas
tcnicas, es decir, orientadas a fines; 2. Como reglas que definen un juego de
lenguaje; 3. Como reglas de fundamentacin pragmtico-trascendental que
determinan las condiciones de posibilidad de la comunicacin lingstica y,
finalmente, 4. Como reglas de fundamentacin emprica.
Cada una de estas vas presenta diferentes inconvenientes y ventajas que
finalmente Alexy termina integrando en una versin de fundamentacin
pragmtico-trascendental.
La fundamentacin emprica consiste en considerar a las reglas del discurso como aquellas que efectivamente se siguen en los hechos por parte de
una comunidad lingstica, como consecuencia de seguir convicciones normativas realmente existentes.
El problema de esta va es que del hecho de que en una determinada
comunidad se sigan ciertas prcticas lingsticas, no significa necesariamente
que dichas prcticas sean racionales.
Poro otra parte, en favor de esta va se encuentra la presuncin de una
mnima racionalidad de las prcticas comunicativas por el hecho de haber
persistido en la comunidad. Por otra parte, el anlisis emprico de dichas prcticas puede revelar contradicciones e incompatibilidades entre las convenciones normativas que las soportan, lo que puede llevar a que ciertas prcticas
sean abandonadas despus de un ejercicio de fundamentacin que las haga
ver como irracionales.
En este sentido, dice Alexy, una fundamentacin emprica es siempre provisional y depende de las correcciones que tengan lugar mediante otros modos de fundamentacin dentro de la propia comunidad.
Enrique Cceres Nieto
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puede exigir seguridad jurdica a los rganos centrales del Estado y a los rganos descentralizados (gobiernos regionales y municipales ), sino tambin a
los denominados rganos constitucionales (Tribunal Constitucional, Consejo
Nacional de la Magistratura, Ministerio Pblico, Jurado Electoral, etctera).
V. La seguridad jurdica en el derecho comparado. Es sabido que la mayor parte
de las Constituciones europeas tienen consignado en sus normas constitucionales la garanta de la seguridad jurdica, pero en particular debemos sealar
el caso de Espaa, que en su art. 9o., inciso 3, establece como un derecho
especfico la seguridad jurdica. Y en el caso de Suecia, en la teora y en la
prctica, funciona el siguiente lema: Aqu la ley se cumple y se la respeta.
Nuestra necesaria reflexin es la siguiente: la seguridad jurdica es la base
para la seguridad democrtica.
VI. La seguridad democrtica. Como todo tipo de seguridad, debemos
entender que la seguridad jurdica implica riesgos especiales y de mayor nivel
que cualquier otro tipo de seguridad.
a) Elementos de la seguridad democrtica. Los podemos extraer de los
primeros arts. de la Carta Democrtica Interamericana que fue suscrita el 11
de setiembre de 2001 en Lima, y contiene los siguientes principios:
Los pueblos de Amrica tienen derecho a la democracia y sus gobiernos la obligacin de promoverla y defenderla.
La democracia es esencial para el desarrollo social, poltico y econmico de los pases de Amrica.
El ejercicio efectivo de la democracia representativa es base del Estado
de derecho y de los regmenes constitucionales.
Se refuerza y profundiza con la participacin permanente, tica responsable de la ciudadana.
b) Titulares del derecho a la seguridad democrtica. Son los siguientes:
1. La regin interamericana.
2. Los Estados.
3. Las regiones nacionales, los Estados federados, las provincias y los
pueblos.
4. Los partidos y organizaciones polticas de oposicin.
5. Las organizaciones sindicales.
6. Las etnias y las comunidades campesinas.
7. La ciudadana.
Vctor Julio Ortecho Villena
Garantas procesales electorales
Todos los procesos de control constitucional deben de cubrir diversos requisitos indispensables que constituyen formalidades esenciales, de tal manera
que den proteccin a los intereses adjetivos de las partes. En sentido estricto,
se considera que solo los procesos jurisdiccionales forman parte del derecho
procesal electoral, sin embargo, no podemos soslayar los procedimientos formalmente administrativos pero materialmente jurisdiccionales, donde conoce
de las mismas la autoridad administrativa electoral y no la jurisdiccional.
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En materia electoral se distinguen las garantas constitucionales electorales referidas a los derechos sustantivos y las relativas a los derechos procesales.
Las Constituciones, de forma general, regulan como derechos sustantivos: las
diversas modalidades y caractersticas del voto o sufragio; las formas de participacin directa o semidirecta; los derechos y deberes polticos; el rgimen
de los partidos polticos, incluido su financiamiento; as como los requisitos y
modalidades para ejercer los cargos pblicos.
El estudio de los medios de impugnacin es analizado en una disciplina
que se ha dado en llamar derecho procesal electoral, que cada vez adquiere
mayor autonoma respecto del derecho sustantivo. Asimismo, es de advertir
que cada vez aumenta la tendencia hacia la judicializacin de las controversias electorales, por ello es relevante el anlisis de los elementos mnimos para
garantizar un acceso a la justicia electoral y a la tutela judicial efectiva.
Dentro de las garantas procesales electorales encontramos la regulacin
de las diferentes formas para impugnar o inconformarse con diversos actos
vinculados con la materia electoral, dentro de los cuales se podran considerar,
como requisitos mnimos, los siguientes:
1. La existencia de un medio de impugnacin para resolver una controversia en materia electoral, bien sea relacionado con el desarrollo de un proceso electoral o con los derechos polticos de un sujeto que se considere afectado.
La existencia de medios eficaces de garanta de los derechos constitucionales
vinculados a la materia electoral, que incluso algunos forman parte de los
derechos humanos. Parte de la premisa de que todo acto es impugnable salvo
cuando la misma ley expresamente refiera lo contrario, lo cual, esto ltimo,
siempre ser la excepcin.
2. Publicidad del proceso. Este requisito consiste en que las partes, as
como los terceros interesados, puedan tener acceso a las actuaciones judiciales
para procurar una mejor defensa de sus derechos. Cada una de las actuaciones en el proceso son hechas no solo del conocimiento de las partes que intervienen, sino del pblico en general , se enlistan y fijan en los correspondientes
estrados del acceso al pblico.
3. Celeridad en el proceso, es decir, que ste se lleve a cabo sin dilaciones.
Dada la naturaleza de la materia electoral, y atendiendo a que los procesos
electorales tienen fechas establecidas, es necesario que exista una celeridad en
la resolucin de los conflictos que pudieran suscitarse. Asimismo, antes de
que la reparacin solicitada sea material y jurdicamente imposible dentro
de los plazos electorales o antes de la fecha constitucional o legalmente fijada
para la instalacin de los rganos o la toma de posesin de los funcionarios
electos, por lo que los plazos para resolver son fatales sin dilacin alguna y sin
que exista suspensin de alguna naturaleza.
4. El proceso se inicia a instancia de parte. El juzgador en materia electoral, aun frente a una ley, acto o resolucin flagrantemente inconstitucional,
nunca podr oficiosamente pronunciarse. Para que se inicie la funcin jurisdiccional forzosamente debe existir el ejercicio de la correspondiente accin,
a cargo de los sujetos legitimados por la misma Constitucin y las leyes secundarias aplicables. Es importante prever en la legislacin quines son los sujetos
legitimados para promover los distintos medios de impugnacin, ya sean los
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Garantismo judicial
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ciudadanos cumpliendo determinados requisitos, los partidos y otras organizaciones polticas, candidatos.
5. Derecho a presentar pruebas y a la valoracin de las mismas. Determinar los medios de prueba que pueden ofrecer las partes y, en su caso, la facultad del respectivo rgano electoral para ordenar la diligenciacin de pruebas
para mejor proveer los sistemas de valoracin de pruebas, ya se trate del libre,
tasado o mixto,
6. Garanta de audiencia. En materia electoral no puede pasar inadvertida esta garanta constitucional, plasmada en la mayora de las Constituciones
de los pases para garantizar la defensa adecuada, y su debido respeto impone
a las autoridades, entre otras obligaciones, que en el juicio que se siga se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento. Esta garanta incluye el derecho a
conciliarse en temas que as lo permitan y no afecten el inters pblico, por lo
que la justicia alternativa electoral (mediacin, conciliacin y arbitraje) debe
estar presente en todo momento dentro o fuera (previo) del procedimiento
contencioso.
En otras palabras, es la proteccin constitucional con que cuentan las
partes para ser odos y expresar o hacer valer sus razones, ya sea de manera
verbal o por escrito.
7. La existencia de un tercero imparcial e independiente, establecido con
anterioridad a la controversia que resuelva la misma, ya se trate de un rgano
de control de naturaleza jurisdiccional, administrativa o poltica, o mixto.
8. La definicin de la suplencia en la deficiencia de la queja o en la argumentacin del respectivo medio de impugnacin, cuando se trate de determinados supuestos, por ejemplo, de grupos vulnerables, por cuestiones de
gnero, por tratarse de derechos ciudadanos, derechos comunitarios, etctera.
9. Derecho a una resolucin en plenitud de jurisdiccin, implica la definicin final y ulterior de una posible cadena impugnativa con la que concluya la
controversia en forma definitiva y firme sin reenvo para efectos.
10. Derecho a la ejecucin del fallo o sentencia, sin necesidad de implementar procedimientos ilegales posteriores al dictado de la sentencia favorable que hagan nugatorio el ejercicio del derecho.
Ma. Macarita Elizondo Gaspern
Garantismo judicial
El trmino garantismo judicial ha sido acuado principalmente por Luigi Ferrajoli. Al impartir una conferencia en Mxico, en el marco del Congreso Los
retos de la procuracin de justicia en un mundo globalizado, Ferrajoli sostuvo: garantismo es una palabra nueva que se ha ido introduciendo poco a poco. Yo la
utilic por primera vez hace 30 o 40 aos y ha permeado al lxico jurdico y
poltico, primero en el idioma italiano, ahora tambin en el espaol.
El vocablo garantismo se refiere a las tcnicas de tutela de los derechos fundamentales. El concepto garantista fue desarrollado dentro de la
materia penal, por lo que inicialmente se desarrolla el concepto de garantismo penal. ste surgi en Italia en la segunda mitad de los aos setenta
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Garantismo judicial
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Garantismo judicial
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Con respecto a la triple acepcin, Gascn Abelln sostiene que la teora general del garantismo puede ser mejor comprendida si es presentada como la
conjuncin de una cierta tesis metodolgica en el anlisis metajurdico y jurdico,
y una cierta doctrina de filosofa poltica. La tesis metodolgica es la que mantiene
la separacin entre el ser y el deber ser. La doctrina de filosofa poltica es la
que entiende al Estado y al derecho como artificios o instrumentos para la tutela y garanta de los derechos naturales (vitales) de los individuos.
En Epistemologa jurdica y garantismo, Ferrajoli distingue dos implicaciones
del modelo garantista de juicio penal que siembran la semilla de lo que podra
ser concebido como el garantismo judicial:
a) La primera implicacin es que el nexo postulado por l, entre verdad,
validez y justicia de los actos jurisdiccionales, representa el principal fundamento terico de la divisin de poderes y de la independencia del Poder Judicial en el moderno Estado representativo de derecho.
b) La segunda implicacin hace referencia a la legitimacin del juicio y,
consiguientemente, del Poder Judicial. Esta legitimacin se funda sobre la
aceptabilidad de las motivaciones de los jueces y depende enteramente de las
garantas penales y procesales que son, ante todo, garantas de verdad.
As, en Democracia y garantismo, el autor de este neologismo advierte que
la fuente de legitimacin del Poder Judicial se identifica completamente con el
sistema de garantas, es decir, de los lmites y de los vnculos primero entre
todos el de estricta legalidad penal dirigidos a reducir al mximo el arbitrio
de los jueces para as tutelar los derechos de los ciudadanos.
La universalidad de los derechos fundamentales y su carcter democrtico consiste en el hecho de garantizar a todos, y no en el hecho de que sean
aceptados por todos. Son establecidos precisamente porque no todos aceptan su
carcter democrtico y su rol de garanta de todos los seres humanos. En
este sentido sostiene Ferrajoli en Garantismo y derecho penal, los derechos
fundamentales son la base de la igualdad, y al reconocer que el garantismo
puede designar las tcnicas a travs de las cuales se puede lograr el mximo de
efectividad en la implementacin del edificio constitucional, es plausible afirmar
que el garantismo es una doctrina filosfico-poltica de justificacin del derecho penal y, a la vez, una teora jurdica normativa de las garantas penales y
procesales. Es una filosofa acerca de los fines y los fundamentos del derecho
penal y al mismo tiempo una teora del derecho penal mnimo. Una y otra
sobre el deber ser y no el ser del derecho, que en gran parte reproduce los
principios de justicia incorporados en las Constituciones.
Dentro del ordenamiento jurdico mexicano, la teora garantista de Ferrajoli se materializa en la instauracin de los jueces de control dentro de la reforma
que dio vida al nuevo sistema de justicia penal acusatorio. Dicha reforma fue
publicada el 18 de junio de 2008 en el Diario Oficial de la Federacin en el decreto
por el que se reforman los arts. 16 a 22; las fracs. XXI y XXIII del art. 73; la
frac. VII del art. 115, y la frac. XIII del apartado B del art. 123, todos de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. La figura de los jueces
de control se estim necesaria para la vigilancia de las actuaciones ministeriales
y policiacas durante la investigacin de los delitos y para resolver las medidas
provisionales que especficamente requieran de control judicial, sin detrimen-
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Hbeas corpus
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Hbeas corpus
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cultura de los mexicanos. // En el mbito estatal no ha prosperado, sin embargo, hasta la fecha, una figura que a partir del Poder Judicial local, pudiera
esgrimirse por los ciudadanos en defensa de sus garantas individuales. // En
territorios como el del Estado de Guerrero, con una compleja orografa que
dificulta las comunicaciones y el acceso fcil o rpido de las comunidades
ms alejadas a los centros urbanos en donde radican las autoridades estatales
y federales, resulta aconsejable que independientemente del mandamiento
constitucional contenido en el artculo 133 de la Carta Magna, el ciudadano
pueda contar con un medio de defensa extraordinario y rpido, que brindando seguridad
jurdica y constitucionalidad, pueda hacerse valer ante el juez de primera instancia ms prximo en el distrito judicial que corresponda. // Aunque el juicio
de garanta, contra los actos de autoridad, contempla en una de sus modalidades la proteccin contra la incomunicacin de un detenido, la institucin
universalmente conocida del habeas corpus, o exhibicin de persona, como
se le conoce en Hispanoamrica, no se encuentra contemplada en nuestro
sistema jurdico, por lo que se ha estimado procedente incorporarla a nuestro rgimen legal a travs de esta iniciativa y en materia de defensa de los
derechos humanos. // En efecto, el recurso extraordinario de exhibicin de persona
a que se refiere el ttulo V de esta Iniciativa, formaba ya parte del proyecto
de reformas y adiciones a la Constitucin del Estado, que durante el primer
ao de esta administracin se elabor y turn al Poder Revisor, en materia de
control de la constitucionalidad local y que por razones de oportunidad no se hizo
prosperar. // Maduro como est el Poder Judicial del Estado, se estima conveniente dotarlo de las facultades inherentes a este recurso extraordinario,
que en mucho vendr a enriquecer estos empeos legislativos, en materia de
defensa de los derechos humanos. // Consiste el recurso, segn su contenido
tradicional, en que la autoridad judicial, en los trminos del artculo 16 constitucional, requiera a la autoridad administrativa local que presumiblemente
tenga detenida a una persona, por peticin de algn interesado, que muestre
o exhiba a la persona presuntamente detenida, para evitar que se le vulneren
sus garantas y preservar su vida e integridad corporal y que en todo caso est
a disposicin de autoridad competente. // El recurso no cuenta con mayor
formalidad ni en su presentacin y trmite, ni en su resolucin, para dotarlo
precisamente, de agilidad y eficacia. // El juez que decidiese hacer valer la
exhibicin de persona, ante la demanda de quien tenga inters legtimo, ordenara el traslado del personal judicial competente a los lugares o instalaciones
donde se presuma est detenida la persona para requerir que se la presenten.
// La propia Ley, a travs de esta iniciativa, previene que la resolucin judicial correspondiente es inatacable, esto es uniinstancial; que el recurso no
prejuzga sobre la responsabilidad penal o administrativa del detenido y que si
el juez actuante lo estima conveniente, podr disponer la no incomunicacin
del detenido, el no traslado del mismo a otro lugar, o bien su traslado a un
lugar que le brinde seguridad; el juez podr cerciorarse del estado fsico de la
persona y disponer, en su caso, el auxilio mdico que se necesitare. // No se
trata de ninguna manera, con la implantacin de este recurso extraordinario,
de invadir esferas de competencia, ni sustituir autoridades; es un esfuerzo de
nuestro Estado, por ampliar los medios de defensa del ciudadanos y de contar con un medio
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Hbeas data
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poner la acusacin de la Ley Favia: al contrario, el que pide por la Ley Favia
esto no obstante, podr tambin usar de ese interdicto, y otro de la accin de
la Ley Favia. Ley IV. Si alguno retuviese al hombre libre ignorando su estado,
si lo retiene con dolo malo, se le precisar a que lo exhiba.
Con base en el Digesto se deduce que el interdicto homine libero exhibendo
consisti en un procedimiento para la defensa de las personas libres que eran
detenidas con dolo, es decir, arbitrariamente por particulares, de tal manera
que se les exhiba (quem liberum dolo malo retines, exhibeas) ante el pretor (id est in
publicum producere, et videndi tangendique hominis facultatem prbere) a travs de un
procedimiento sumarsimo, el cual, bajo las condiciones y limitantes de la ley
Favia, no se deba alargar ni aun con motivo del delito que importara este
atentado, porque neque hoc interdictum aufert legis Favi executionem. Todo ofendido
poda intentarlo (nemo prohibendus est libertati favere) sin que por esto el pretor
dejara de tener facultad de elegir al que deba proseguirlo, cuando muchos lo
intentaban. En otras palabras, cuando una persona era puesta en prisin, sin
el debido fundamento, y ms an, de una manera arbitraria, en alguna de las
crceles particulares que tenan los grandes patricios, por s o por intermedio
de alguna otra persona, poda el afectado ocurrir ante el pretor para que ste
expidiera un interdicto que obligaba a quien mantena preso al solicitante a
que le exhibiera el cuerpo del detenido, que quedaba bajo su jurisdiccin,
siendo el pretor quien resolva sobre la justicia o injusticia del caso. El interdicto, en consecuencia, no se conceda en contra de las autoridades, sino en
contra de los particulares. El procedimiento tena tal eficacia que no se deba
prolongar, ni aun con motivo de la averiguacin del delito que importara
ese atentado contra el hombre libre, porque desde el momento en que era
protegida la libertad del solicitante del interdicto, la averiguacin, respecto
del procedimiento criminal que pudiera existir, se segua por cuerda separada
conforme a la antigua legislacin romana.
Al constituirse los edictos de los pretores, en resoluciones que contenan
las bases conforme a las cuales este funcionario dictaba sus decisiones en
los casos concretos que se sometan a su conocimiento, y con esta facultad,
suplan las lagunas u omisiones de la legislacin; los edictos constituan una
fuente sui gneris del derecho, junto con la ley, la costumbre, etctera, y
adems se debe destacar, que el edicto que estableci el interdicto homine
libero exhibendo fue de carcter perpetuo (hoc interdictum perpetuum est) y adquiri fuerza de derecho consuetudinario debido a la presencia constante de
determinados principios que se transmitan obligatoriamente de un edicto
a los sucesivos.
En cuanto a los interdictos, que se constituyeron en una peticin dirigida
al pretor para que ordenara a la contraparte a observar determinada conducta o abstenerse de cierta actividad, cabe precisar que aqullos no se instituan
en sentencia, sino en rdenes condicionales y administrativas, dirigidas a un
ciudadano a peticin de otro ciudadano. Por tanto, en el contexto de su desenvolvimiento histrico, los interdictos demostraron su aproximacin respecto
a la proteccin de los derechos personales, entre ellos los de carcter fundamental. Sin embargo, cabe destacar que el interdicto homine libero exhibendo no
era un procedimiento que tuviera como finalidad defender una organizacin,
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Horror vacui
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Horror vacui
El principio de conservacin del derecho, contemplado desde un punto de
vista terico, coincide con una exigencia prctica: intentar, en la medida de lo
posible, por va interpretativa, huir del vaco que se provoca cuando una
disposicin legal es declarada inconstitucional.
Esta idea se eleva como particularmente til, sobre todo si se tiene en
cuenta que la eliminacin definitiva de un texto normativo es un suceso bastante grave por las consecuencias que el vaco puede producir, especialmente
si el legislador no se preocupa de colmarlo rpidamente con nuevas leyes a las
que pueda atriburseles un significado conforme con la Constitucin (Monteleone, Girolamo, 1984), o, dicho de otra forma, cuando el legislador carece
de la agilidad necesaria para cubrir de inmediato el hueco que deja la ley
expulsada del ordenamiento jurdico, y esa laguna genera una gran confusin
jurdica para los ciudadanos y para todos los poderes pblicos (Garca de Enterra, Eduardo, 2006).
Con frecuencia, la anulacin y la laguna que se crean pueden originar
una situacin de mayor inconstitucionalidad en la solucin prctica de los
problemas que la ley anulada regulaba. Cierto es que problemas de este tipo
no se pueden resolver desde un plano meramente terico, prescindiendo completamente de la experiencia y del conocimiento de datos realmente esenciales, como el tiempo necesario para que se agote el inter legislativo, o las
consecuencias probables de una larga carencia de normas sobre una determinada materia. De ah que la preocupacin por evitar los vacos legislativos o
lagunas no sea meramente doctrinal, sino que ha estado presente, en mayor
o menor grado, en la jurisprudencia de los tribunales o cortes constitucionales.
De hecho, tambin con la intencin de evitar las consecuencias que acompaan a la declaracin de inconstitucionalidad, y en cierto sentido como
deduccin ineludible del horror vacui, la prctica jurisprudencial de algunos
sistemas de justicia constitucional, como el alemn, han implementado sentencias denominadas exhortativas, apelatorias o de recomendacin al
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Horror vacui
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Igualdad de gnero
El tema de la igualdad se relaciona de manera estrecha con el concepto de
justicia. Sin embargo, es el constitucionalismo moderno el que lo ha elevado
a principio de derecho positivo que se encentra consagrado en las grandes
declaraciones de derechos y en todos los textos constitucionales. En la Declaracin de los Derechos de Virginia de 1776 se estipula: Todos los hombres
son, por naturaleza, igualmente libres e independientes (art. 1o.). Asimismo,
en la Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789, en
Francia, se seala: Los hombres nacen y viven libres e iguales en derechos.
Las distinciones sociales solamente pueden ser fundadas en la utilidad comn (art. 1o.).
Cabe sealar que la idea de igualdad del siglo XVIII se refera estrictamente a la mitad de la poblacin: los varones. Fue hasta el siglo XX que se
encuentran las primeras referencias a la igualdad entre mujeres y hombres,
como en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917
que fue reformada en 1974 para incluir la disposicin en el art. 4o.: El varn
y la mujer son iguales ante la ley. Tambin se encuentra en la Constitucin
de Weimar de 1919 (Alemania) la siguiente disposicin: Todos los alemanes
son iguales ante la ley. Hombres y mujeres tienen, en principio, los mismos
derechos y deberes polticos (art. 109).
Ahora bien, al referirnos a la idea de igualdad tenemos: la igual dignidad
de toda persona, la igual participacin, igualdad ante la ley, igualdad poltica,
igualdad en las condiciones materiales de vida y la igualdad de oportunidades.
La igualdad de gnero parte del postulado de que todos los seres humanos, mujeres y hombres, tienen la libertad de desarrollar sus habilidades personales y hacer elecciones sin estar limitados por estereotipos, roles de gnero
rgidos o prejuicios. La igualdad de gnero implica que se han considerado los
comportamientos, aspiraciones y necesidades especficas de las mujeres y de
los hombres, y que sas han sido valoradas y favorecidas de la misma manera.
Significa que sus derechos, responsabilidades y oportunidades no dependern del hecho de haber nacido mujer u hombre. De acuerdo con el art. 6o.
de la Ley General para la Igualdad entre Mujeres y Hombres, de Mxico,
la igualdad entre mujeres y hombres implica la eliminacin de toda forma
de discriminacin en cualquiera de los mbitos de la vida, que se genere por
pertenecer a cualquier sexo.
Asimismo, el art. 1o. de la Convencin para la Eliminacin de Todas
las Formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW por sus siglas en
ingls) establece: A los efectos de la presente Convencin, la expresin discriminacin contra la mujer denotar toda distincin, exclusin a restriccin
basada en el sexo que tenga por objeto o por resultado menoscabar o anular
el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su
estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos
humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica,
social, cultural y civil o en cualquier otra esfera.
Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez
Igualdad de gnero
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Imparcialidad judicial
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Imparcialidad judicial
I. El derecho a un juzgador independiente e imparcial como principio informador del Poder
Judicial y derecho fundamental de los justiciables. La independencia judicial surge
con el Estado liberal, primer eslabn del Estado constitucional, en cuanto elemento que integra la divisin poderes y el Estado de derecho. El juez es independiente porque acta de forma imparcial, sobreordenada a las partes,
y con sumisin plena y exclusiva a la ley y no a la voluntad del Ejecutivo, del
Parlamento o del rey. Hoy el art. 10 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos de 1948 reconoce que toda persona tiene derecho, en condiciones
de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones.
El posterior art. 14.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
de 1966 aade a esta misma garanta: por un tribunal competente y establecido por la ley. Una justicia imparcial es un ingrediente necesario e indefectible
del derecho a un juicio equitativo o a un proceso justo, junto a otros que, pese
a poder descomponerse, estn muy interrelacionados entre s. La imparcialidad es consustancial a la propia funcin de juzgar: un juez parcial no es un
verdadero juez.
La independencia judicial abarca varias notas complementarias. Es pues
sometimiento pleno a la Constitucin, a la ley y al resto del ordenamiento
jurdico: la discrecin judicial viene siempre condicionada y amparada por
la predeterminacin normativa. Y, por contrapartida, ausencia de sometimiento a las partes y a las presiones de cualquier poder, pblico o privado,
externo al Poder Judicial, e incluso a cualquier otro rgano interno, pues ese
poder se organiza de forma horizontal y difusa, y se armoniza y mantiene
unido mediante un sistema judicial de recursos y no a travs de instrucciones
jerrquicas. Supone la exclusividad judicial, reserva o monopolio de jurisdiccin. No es un privilegio del juzgador sino un postulado y principio que
informa la organizacin moderna de la justicia, pero abarca la lucha por la
inamovilidad de los jueces como garanta de su independencia personal de
criterio. La predeterminacin legal del juez o tribunal, de su composicin o
titulares, y de su competencia (juez ordinario predeterminado por la ley) son
rasgos que, pese a que componen hoy un derecho independiente, tienden a
entremezclarse.
Independencia e imparcialidad son conceptos prximos e interrelacionados tanto para las Constituciones y los tratados sobre derechos como
para la doctrina cientfica y la jurisprudencia que tiende a confundirlos, o
cuando menos a considerarlos fungibles; algunos autores creen incluso que
la distincin es artificial o forzada. La imparcialidad supone una ausencia de
prejuicio y la presencia de desinters y neutralidad. La imparcialidad subjetiva est vinculada a la libre formacin de la conviccin del juez en su fuero
interno ante un caso concreto. Mientras que la objetiva atiende a la confianza
que el juzgador ofrezca al justiciable en funcin de la existencia de suficientes
garantas que permitan rechazar cualquier duda legtima: la descontaminacin del juzgador. La primera debe presumirse, salvo prueba en contrario de
quien la arguye. La segunda debe llevar a revisar si el temor de contaminacin
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est objetivamente justificado. El buen enjuiciamiento sobre la tacha de parcialidad del juzgador debe ser concreto, entretejido de hechos y no abstracto
o apriorstico.
El largo medio siglo de experiencias y jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) revela muy diversos y variados escenarios reales de posibles conflictos: el juez que acta como fiscal durante la
instruccin, la acumulacin de funciones juzgadoras e instructoras, el juez
que ya ha expresado su opinin sobre la culpabilidad del sujeto o que incluso
se haba pronunciado al respecto en una resolucin judicial, la presencia entre
las deliberaciones del tribunal de sujetos distintos a los jueces, los vnculos o
intereses comunes del juez con una de las partes (conflictos de intereses), las
declaraciones pblicas del juez ante los medios de comunicacin, el desbordamiento de los tribunales militares o de las llamadas cortes de seguridad u
orden pblico, o la discutible acumulacin de funciones consultivas y jurisdiccionales, etctera.
El TEDH y la cuarentena de tribunales constitucionales europeos que siguen su rastro incluyen tambin, entre la garanta la teora de las apariencias,
un tribunal no debe slo hacer justicia sino que debe verse que la hace. La
similitud de esta garanta en la familia de Estados constitucionales es indicio
del rol que cumplen los derechos fundamentales como un emergente derecho
comn: una suerte de globalizacin de los derechos.
II. La imparcialidad judicial en el constitucionalismo mexicano. En la historia
mexicana, la imparcialidad judicial tiene origen en la Constitucin de Cdiz
de 1812. Esta Constitucin liberal, que lleg a gozar de limitada eficacia en
el territorio mexicano, dispona que los magistrados y jueces, al tomar posesin de sus plazas, deban jurar: guardar la Constitucin, ser fieles al Rey,
observar las leyes y administrar imparcialmente justicia (art. 279). Tras la
independencia, el principio se asumi en el Acta Constitutiva de la Federacin de 1824 (art. 18), anejo a la Constitucin del mismo ao. Sin embargo,
no tuvo recepcin expresa en los documentos constitucionales posteriores: los
textos centralistas de 1836 y 1843, y la Constitucin Federal de 1857. Mas la
preocupacin por la imparcialidad de los tribunales no pas desapercibida
a lo largo del siglo XIX, y diversos documentos emitidos por el gobierno en
funciones declararon este principio como parte de las formas que deban regir
los procedimientos judiciales.
El texto originario de la Constitucin mexicana de 1917 no previ una
disposicin acerca de la imparcialidad judicial. No fue hasta la reforma
constitucional de 1987 cuando el principio fue introducido expresamente
en el segundo prrafo del art. 17: Toda persona tiene derecho a que se le
administre justicia por tribunales que estarn expeditos para impartirla en
los plazos y trminos que fijen las leyes, emitiendo sus resoluciones de manera
pronta, completa e imparcial. En el debate en el Senado, se adujo que su
justificacin se encontraba en los modernos tratados internacionales que reconocen este derecho de los justiciables. El principio tiene otro fundamento
introducido por la posterior reforma constitucional de diciembre de 1994. El
art. 100, prrafo sptimo, establece una norma de principios para la carrera
Imparcialidad judicial
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judicial del Poder Judicial Federal, segn la cual su desarrollo debe regirse
por los principios de excelencia, objetividad, imparcialidad, profesionalismo e
independencia, todos ellos imbricados entre s.
Javier Garca Roca
Alfonso Herrera Garca
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Incidente
Adems, los criterios que la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin ha emitido al respecto han contribuido a la eficacia plena de esta facultad constitucional.
V. Dualidad del control constitucional. De lo anterior se advierte que el control
de constitucionalidad de normas electorales puede llevarse a cabo a travs de
dos vas (Ferreres, 2008): por medio de la accin de inconstitucionalidad, como
control abstracto, y por la inaplicacin de normas electorales, como control
concreto. Esto recobra particular relevancia tratndose de la materia electoral, ya que la revisin de la regularidad constitucional de esas leyes le otorga
certeza y seguridad jurdica al sistema democrtico, al prever instrumentos
jurisdiccionales para velar porque todas las normas en materia electoral sean
acordes a los preceptos y principios constitucionales.
Pedro Esteban Penagos Lpez
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Incidente
I. Del latn incidere, que significa sobrevenir, interrumpir, producirse. Los incidentes son procedimientos que se plantean dentro de un juicio y que tienen
como finalidad resolver cuestiones adjetivas o procesales, aunque relacionadas con el asunto principal.
Los incidentes sobrevienen de manera accesoria dentro del proceso, y son
planteados por las partes siempre que ocurran aspectos emergentes, es decir,
anormales a la secuela del juicio.
Su utilidad radica en la oportunidad que tienen las partes de superar los
problemas que saltan y que resulta necesario resolver para el dictado de la
decisin final; tal vez por ello se pueden clasificar como un medio de impugnacin que busca, en ltima instancia, regularizar el proceso que ha sido
alterado.
II. Los incidentes pueden clasificarse, atendiendo al momento procesal en que
han de fallarse, en aquellos que se resuelven mediante resolucin interlocutoria,
es decir, antes del dictado de la sentencia, y en aquellos que se resuelven de
manera conjunta con la decisin final; los primeros, dada su especial naturaleza, requieren que su pronunciamiento incidental sea previo a la resolucin
final por ejemplo, el incidente de falta de personalidad; los segundos se
resuelven de manera conjunta con la sentencia definitiva por ejemplo, incidente de falsedad de firmas en el amparo directo; por su parte, existen
los que se plantean y se resuelven una vez dictada la decisin final del asunto,
como ocurre con los incidentes de liquidacin y ejecucin de las sentencias,
sin embargo, aqu no se abordan temas eminentemente procesales, pero s accesorios, pues solo se desarrollarn de conformidad a lo ya dicho en el asunto
principal, situacin que no se puede desconocer.
Otra forma de clasificacin es la que se refiere a si paralizan o no el proceso,
stos comprenden a los de previo y especial pronunciamiento y a aquellos que
no paralizan el procedimiento; la presentacin de los primeros ocasiona
que se suspenda el curso del juicio en tanto no son resueltos por medio de
una resolucin interlocutoria, pues lo que se ventila la mayora de las veces
es justamente un presupuesto procesal, sin el cual el juicio puede ser invlido
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Incidente
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das, con la finalidad de que tengan oportunidad de manifestar lo que consideren pertinente y puedan ofrecer pruebas; tambin puede ocurrir con mayor
regularidad en este incidente que se requiera de la preparacin y desahogo
de algn medio probatorio por ejemplo, una prueba pericial, para ello
el ministro instructor deber sealar previamente a la audiencia su prctica.
Todo ello con la finalidad de dejar preparado el procedimiento para que pueda desarrollarse la audiencia con el ofrecimiento de los medios de conviccin
y los alegatos.
VI. La resolucin que decide sobre el incidente tiene el carcter de interlocutoria y se pronuncia en cuanto al fondo de la falsedad cuestionada, que de
declararse procedente tiene el efecto de dejar sin valor el documento y dictar
lo que corresponda. Esta decisin puede ser impugnada por medio del recurso de reclamacin, pues, de acuerdo con el art. 51, frac. III, establece que
procede aqul en contra de las resoluciones dictadas por el ministro instructor
al resolver sobre los incidentes previstos en el art. 12, donde se incluye el de
falsedad de documentos.
VII. Tratndose de este incidente dentro del amparo, de acuerdo con el
art. 122 de la Ley de Amparo, es en la audiencia constitucional donde inicia y
termina el procedimiento incidental, ya que si se objeta de falso un documento, se suspende la audiencia constitucional por un periodo de diez das para
que en la nueva fecha las partes ofrezcan las pruebas, y una vez sustanciado se
procesa con la audiencia constitucional, por lo que el procedimiento incidental es parte de la misma audiencia.
Jos Manuel Chavarn Castillo
Incidente de nulidad de notificaciones
I. Es el procedimiento que se promueve dentro de un juicio de controversia
constitucional o accin de inconstitucionalidad adelante nos referiremos
sobre el juicio de amparo y que tiene como finalidad dejar sin efectos una
notificacin que no fue realizada conforme a las formalidades que establece la
Ley Reglamentaria de las Fracciones I y II del Artculo 105 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (en delante Ley Reglamentaria).
Para poder determinar cundo una notificacin debe o no ser declarada
nula es preciso sealar sus formalidades, las cuales se encuentran previstas en
los arts. 4o.-6o. de la Ley Reglamentaria; en principio, las notificaciones se
practicarn al da siguiente de pronunciada la resolucin o al auto, y se notifican bien sea por lista o por oficio en el domicilio de las partes por conducto
del actuario, con la posibilidad de que se realicen a travs del correo certificado con acuse de recibo o bien tratndose de cuestiones urgentes puede
ordenarse que se practique va telegrfica.
La prctica de la notificacin deber atenderse con la persona autorizada para ello; en el caso de aqullas dirigidas al presidente de la Repblica se
entendern con el secretario de Estado, jefe del Departamento Jurdico que
corresponda el asunto o con el consejero jurdico, quienes, en trminos del
art. 11, son los que pueden representarlo en los juicios de controversia constitucional y accin de inconstitucionalidad; sin embargo, el segundo prrafo del
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art. 4o. seala que se pueden autorizar a personas distintas a los promoventes
para que reciban notificaciones.
El actuario, al realizar una diligencia de notificacin, deber asentar en
el acta el nombre de la persona con quien se entiende el acto, y si se niega a
firmar o recibir, la notificacin se tendr por legalmente hecha. As, cualquier
notificacin que se realice inobservando los anteriores requisitos es susceptible
de ser declara nula por medio este incidente.
Vale la pena preguntarnos cundo una notificacin debe realizarse de
manera personal, sin embargo, la Ley Reglamentaria es omisa en tal punto;
para responder esta interrogantes es preciso aplicar de manera supletoria, en
trminos del art. 2o. de la Ley Reglamentaria, el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, mismo que seala, en el art. 309, que son personales las
notificaciones por medio de las cuales se emplaza a juicio al demandado, o
bien cuando se haya dejado de actuar ms de seis meses, cuando sea ordenado
expresamente en el auto a notificar y todas aquellas que se realicen al procurador general de la Repblica, y en general todas las que la ley as lo disponga.
II. Por lo que se refiere al rgano del conocimiento de este incidente, es
la propia Ley Reglamentaria la que seala que debern promoverse ante el
ministro instructor, a quien, en trminos del art. 24 de la ley citada, haya sido
turnado el asunto, es decir, corresponde al propio ministro encargado de la
sustanciacin de la controversia o la accin de inconstitucionalidad el conocimiento de los incidentes, pues hay que sealar que una vez recibida la demanda ante la oficiala de partes de la Suprema Corte es el ministro presidente
quien dicta un acuerdo de radicacin y turno; de esta forma, corresponde al
ministro instructor proveer sobre la admisin y, una vez sustanciado el procedimiento, elaborar el proyecto de sentencia.
III. La promocin de esta clase de incidentes corre a cargo de las partes
o sus representes as reconocidos, siempre y cuando les cause afectacin la
notificacin hecha de forma irregular; y se deber hacer siempre y cuando no
se haya dictado sentencia.
IV. Este incidente es declarado por la Ley Reglamentaria como de especial pronunciamiento, sin que sea de previo, es decir, se deja al arbitrio del
ministro instructor decidir s se suspende o no el procedimiento dependiendo
del tipo de impugnacin; pues si la interlocutoria que va decidir el incidente
trasciende al resultado del proceso s conviene suspender el juicio principal,
pero si el resultado del incidente no transgrede el desarrollo de las etapas procesales puede llevarse a la par del principal, siempre y cuando se dicte decisin
antes de la sentencia final (Jos Ramn Cosso Daz).
V. Por lo que se refiere al trmite del incidente la Ley Reglamentaria tan
slo seala que se sustanciarn en una audiencia en la que el ministro instructor recibir las pruebas y alegatos de las partes y dictar la sentencia; sin
embargo, previo al sealamiento de la audiencia consideramos que se tiene
que aplicar de manera supletoria el primer prrafo del art. 360 del Cdigo
Federal de Procedimientos Civiles, que seala que con la promocin del incidente se deber correr traslado a las otras partes por el trmino de tres das,
con la finalidad de que tengan oportunidad de manifestar lo que consideren
pertinente y puedan ofrecer pruebas; tambin puede ocurrir que se requiera
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tes para que un plazo de cinco das, con opcin de ampliarse a diez, aporten
las copias o constancias que obren en su poder; transcurrido el anterior plazo
se cita a las partes dentro de los tres das siguientes para la celebracin de la
audiencia en la que se elaborar una relacin de las constancias aportadas, se
oirn alegatos y se dictar la sentencia correspondiente.
En trminos similares a la controversia y la accin de inconstitucionalidad, el juez que conozca del amparo est facultado para realizar las investigaciones pertinentes sobre la falta de las piezas del expediente.
La Ley de Amparo prev que si existe el expediente electrnico ser innecesario la promocin de este incidente, ya que las constancias que lo integran
se encuentran digitalizadas en archivos electrnicos con el uso de las tecnologas que para el caso establezca el propio Consejo de la Judicatura Federal.
Jos Manuel Chavarn Castillo
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conducta cuando tal conducta o ese hacer es probable; por ello es que se afirma que detrs de la estructura tpica de la omisin hay siempre una norma
de mandato que obliga a una determinada accin no realizada por el sujeto.
As, la omisin consiste en la violacin a una norma de mandato que
impone al destinatario la obligacin especfica de hacer algo en determinadas circunstancias o condiciones, de donde se sigue que el de omisin es un
concepto normativo y de referencia a una accin determinada. Por otra parte,
para la configuracin de la omisin se hace necesario atender a la capacidad
psicofsica y normativa del destinatario, puesto que no se puede exigir una
conducta a algn sujeto incapacitado fsica o mentalmente para realizarla,
como tampoco puede ser exigida una conducta a un sujeto que desconoca
que estaba obligado a algo. Es por ello que se puede, finalmente, definir la
omisin como la inactividad voluntaria frente al deber de obrar consignado
en la norma.
Asimismo, la omisin implica un no actuar como se esperaba; un sujeto solo omite una conducta cuando sta es probable que se realice, y, en el
mbito de lo jurdico, la probabilidad de una conducta deriva tanto de las
condiciones fsicas y psicolgicas del destinatario como, fundamentalmente,
del mandato de una norma que impone el deber de una actuacin concreta
en condiciones especficas.
Cuando se habla de omisin legislativa o de omisin del legislador se
pretende indicar que ste, el legislador, no ha actuado como se esperaba que actuara,
que su conducta emprica y normativamente probable no se ha presentado.
Y, particularmente en un Estado de derecho, la conducta que se reclama del
legislador, tanto desde el punto de vista emprico como del normativo, consiste en legislar; es decir, crear textos normativos que tengan la categora de
leyes. En otras palabras, lo que se espera del legislador es que cree leyes. As,
las expresiones omisin legislativa u omisin del legislador denotan que el
encargado de dar o crear una ley en particular no lo ha hecho (o lo ha hecho
en forma deficiente) cuando era esperado o probable que lo hiciera.
Para la configuracin jurdica de la inconstitucionalidad por omisin legislativa lo importante no es establecer la existencia o presencia de una omisin
en s, empricamente verificable incluso; lo que de verdad importa es determinar si la omisin puede ser tipificada, es decir, si se est ante la ausencia de una
conducta debida, si la conducta omitida era mandada por una norma de rango
constitucional o si una norma constitucional se torna inaplicable por la inactividad del legislador. Considero que la problemtica de la inconstitucionalidad
por omisin legislativa es fundamentalmente normativa, es decir, no se busca
castigar al sujeto que omiti la conducta, sino tornar plenamente eficaz una
norma constitucional.
Lo inconstitucional es aquello que no es constitucional, es decir, que no est
de acuerdo o conforme a la Constitucin. Cuando se habla de inconstitucionalidad
por omisin legislativa significa que el legislador no actu, en forma voluntaria,
frente a un deber especfico de legislar consignado en una norma constitucional; en otras palabras, que el legislador viol el mandato de una norma constitucional que le impona el deber especfico de legislar, pues no lo hizo.
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Inters legtimo
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Inters legtimo
I. Concepto. Semnticamente tiene dos acepciones; por un lado, el inters de
una persona reconocido por el derecho y, por el otro, la situacin jurdica que
se ostenta en relacin con la actuacin del Estado, que conlleva la facultad de
exigirle, a travs de un procedimiento administrativo o judicial, un comportamiento ajustado a derecho. El fin es que ninguna conducta (accin u omisin) de la administracin, y en especial sus consecuencias, quede al margen o
exenta de un autntico y efectivo control judicial.
La institucin es de cuo jurisprudencial, tendente a la tutela de actos,
en especial, aqullos basados en facultades discrecionales y omisiones de la
autoridad administrativa, donde destaca la indebida prestacin de servicios
pblicos que, siendo contrarias al orden jurdico, impliquen un perjuicio cualificado a cierto o algunos sujetos en cualquiera de sus intereses. Por esa razn
se confiere un poder de exigencia respecto a la legitimidad en el actuar administrativo.
Ferrer, en su obra Juicio de amparo e inters legtimo, refiere que es una situacin jurdica activa que se ostenta por relacin a la actuacin de un tercero y
que no supone, a diferencia del derecho subjetivo, una obligacin correlativa
de dar, hacer o no hacer, exigible de otra persona, pero s comporta la facultad
del interesado de exigir el respeto del ordenamiento jurdico y, en su caso, de
exigir una reparacin de los perjuicios antijurdicos que de esa actuacin le
deriven. En otras palabras, existe inters legtimo, en concreto en el derecho
administrativo, cuando una conducta administrativa determinada es susceptible de causar un perjuicio o generar un beneficio en la situacin fctica del
interesado, reconocida o aceptada por el derecho, siendo as que ste no tiene
un derecho subjetivo a impedir esa conducta o a imponer otra distinta, ni la
contraparte una obligacin correlativa, pero s a exigir de la administracin
y a reclamar ante los tribunales la observancia de las normas jurdicas cuya
infraccin pueda perjudicarle. En tal caso, el titular del inters est legitimado
para intervenir en el procedimiento administrativo correspondiente y para
recurrir o actuar como parte en los procesos judiciales, relacionados con el
mismo, a fin de defender esa situacin de inters.
Garca de Enterra, citando criterios jurisprudenciales espaoles, seala
que por inters legtimo ha de entenderse, precisamente, un perjuicio que el
acto cause o un beneficio que de su eliminacin resulte al recurrente; concepto que la jurisprudencia francesa llama el grief (queja, perjuicio ilegtimamente
causado, echar en cara, reclamo, consecuencias perturbadoras), entendido
como un perjuicio concreto causado al inters, que es lo sustancial y no el
inters mismo.
Esta observacin permite recomponer la actitud del recurrente, no como
una simple inclinacin sino como una reaccin frente a un perjuicio que le
causa el acto u omisin de la administracin y, por tanto, tal perjuicio debe
ser eliminado como resultado o consecuencia de la anulacin del acto ilegal,
de modo tal que se conectan y coinciden el inters subjetivo y la legalidad
objetiva.
Finalmente, algunos aspectos que ser necesario controlar y corroborar
para afirmar que se est ante la presencia de intereses legtimos desconocidos
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Inters legtimo
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Inters legtimo
uso se benefician por algn ttulo lcito, y se relacionan con la satisfaccin de necesidades sensibles para determinados derechos constitucionales
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Inters simple
I. Intereses. En sentido comn, inters es el juicio formulado por un sujeto acerca de una necesidad, sobre la utilidad, provecho, ganancia o sobre el valor de
un bien en cuanto sea medio de satisfaccin de una necesidad.
Al hablar de intereses se alude a una aspiracin o deseo respecto a ciertos
objetos, bienes, hechos o casos hipotticos, expectativas, prestaciones o estatus
que puedan ser anhelados, aprovechados y, en su caso, exigibles.
II. Inters simple. En un contexto jurdico, el concepto de inters simple surge por la necesidad de distinguir entre ste y los diversos conceptos de inters
legtimo, intereses colectivos y derecho subjetivo, ya que ser titular de alguno
de stos dota de legitimacin procesal (inters jurdico) para participar en procedimientos o para promover una accin judicial, conducente a reparar un
dao causado u obtener un beneficio.
En este sentido, el inters simple es comn, general, perteneciente a cualquier persona en relacin con el buen funcionamiento de la administracin,
sin que medien daos o pretendidos beneficios, distintos o desiguales a los que
pudieran afectar a la generalidad de los miembros de la sociedad.
Ferrer Mac-Gregor define al inters simple como el inters general que
tiene todo miembro de la comunidad en que las autoridades cumplan con las
normas de derecho objetivo, sin que ese cumplimiento implique un beneficio
personal. Es el mero inters ciudadano por la legalidad, el cual no faculta
para accionar al juicio de amparo, sino que nicamente permite la denuncia
o la accin popular cuando las leyes lo permiten, en tanto que no requiere de
una condicin precisa o de una cualificacin subjetiva especial.
III. Dao cualificado. Se dice que un dao es cualificado cuando el agravio
que sufre el sujeto es diferenciado respecto de la situacin en que se hallan las
dems personas, incidiendo destacadamente en cierto individuo o un crculo
limitado de personas en virtud de su especial situacin frente al orden jurdico.
Snchez Morn precisa que la afectacin cualificada elemento esencial
del inters legtimo lo distingue del inters simple.
Ese perjuicio especial es un concepto jurdico indeterminado que debe
implicar un aspecto de seriedad procesal, en razn de provocar un dao o
privar de un beneficio, pero de carcter propio, real, personal, directo, actual
o potencial aunque no meramente hipottico, que incida en un inters
econmico, profesional, poltico o inclusive intelectual o moral, o de cualquier
otra naturaleza.
Esta diferencia de matices en el grado de intensidad o cualidad en razn
de la afectacin especial y peculiar marca la esencia de la clase distinguible.
En este sentido viene al caso citar la Ley Federal de Responsabilidad Patrimonial del Estado que recoge esta institucin en los trminos siguientes:
Inters simple
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Inters simple
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nal de Justicia a sus labores despus de que, con motivo de una licencia,
ocup el cargo de secretario de
Inters simple
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Intereses difusos
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Intereses difusos
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Son indivisibles, ya que la satisfaccin de un fragmento o porcin de inters que atae a cada individuo se extiende, por naturaleza, a todos; del mismo
modo que la lesin a cada uno afecta simultnea y globalmente a todos los
integrantes del conjunto comunitario.
Obedecen a una evolucin del principio de tutela judicial efectiva, que va
ms all de los intereses individuales para comprender tambin, como dignos
de proteccin, los intereses que en un determinado caso afectan a personas de
manera colectiva, difusa o indiferenciada, incluyendo a grupos o categoras
enteras de personas.
Algn sector de la doctrina los identifica con derechos fundamentales de
2a. y 3a. generacin, cuyo fundamento puede ser la igualdad, solidaridad y
dignidad, incluso desde una perspectiva internacional, y facultan a una colectividad para ejercer pretensiones o poder de exigencia con el fin de imponer
pretensiones de hacer, no hacer o dar, instituidas para la defensa de intereses
supraindividuales e indivisibles. Por lo general, dentro de los bienes tutelados
se consideran aqullos esenciales de la vida.
Comenta Gidi que el derecho difuso es de naturaleza transindividual e indivisible, y pertenece a un grupo indeterminado de personas que previamente
no estaban vinculadas, pero que ahora estn relacionadas nicamente por
circunstancias de hecho en razn de una situacin especfica.
Cruz Parcero considera que en el anlisis de los derechos o intereses deben tomarse en cuenta tres elementos (titular, objeto y destinatario), lo que
da origen a una definicin relacional tridica. En ese sentido, resulta que los
derechos o intereses pueden tener el calificativo de colectivos en razn de:
a) sujetos titulares, siendo supraindividuales por corresponder a un conglomerado y ser imposible reducirlos o descomponerlos a la suma de derechos
individuales, ya que su violacin afecta a todo el grupo como entidad con
identidad propia, y b) objeto, entendiendo por tal un bien, cosa, servicio o
prestaciones tutelados que tengan el carcter de colectivo por tratarse de un
bien indivisible o pblico.
I. Dao o amenaza. A diferencia del dao requerido en el inters jurdico,
fundado en un derecho subjetivo o en un inters legtimo, en el inters difuso
el grado de afectacin efectiva se debilita o minimiza, llegando al extremo
de no exigir un dao real (materia ambiental), bastando un eventual peligro
que determine asumir medidas de proteccin, atendiendo a los principios de
prevencin, precaucin y sufragar el costo de externalidades.
Es as que el grado de afectacin real exigido depender de situaciones
concretas y la correlacin con bienes o valores que en materias especficas se
tutelan, dependiendo de si la magnitud del menoscabo aconseje imponer referentes para limitar la legitimacin, como pueden ser la vinculacin espacial
en el caso de la prestacin deficiente de un servicio (la falta de desages en un
barrio no parece legitimar al habitante de otro), los efectos del hecho (hasta
dnde llega el dao por la liberacin de toxinas en la atmosfera), el carcter
con que acudan los sujetos (consumidores o usuarios, incluso probables); en
todo caso, siempre es necesaria la lesin o posible afectacin diferenciada del
sujeto titular que pueda distinguir este tipo de intereses respecto del meramente simple.
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Intereses difusos
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Interpretacin comparada
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Interpretacin comparada
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De Savigny en adelante, la doctrina contina discutiendo sobre el nmero exacto de los cnones de la interpretacin y su funcionamiento. Alexy,
por ejemplo, los divide en seis grupos: la interpretacin semntica, gentica, histrica, sistemtica y teleolgica, y termina con la comparativa. Tambin Hberle afirma que la comparacin surge hoy como un quinto mtodo
interpretativo, despus de los clsicos criterios gramatical, lgico, histrico
y sistemtico. Incluso el juez emrito de la Corte Suprema israelita, Barak,
considera a la comparacin til a fin de elegir entre distintos significados posibles de una disposicin constitucional, integrada con los criterios semnticos
y teleolgicos, si hay en las diferentes Constituciones un recordatorio de los
valores de una sociedad democrtica o una base ideolgica comn y / o de
valores fundamentales.
El punto merece especial atencin, ya que se trata de un argumento que
ha generado un intenso debate en la doctrina y entre los mismos jueces, revelando una de las fronteras del uso del derecho comparado. No obstante
que el comienzo de este dilogo ha sido escrito por los juristas alemanes, es
en el mbito del common law donde se comienza a hablar, en los aos noventa, de comunicacin transjudicial, la conversacin transnacional y del dilogo judicial, en
los escritos de autores como A. Slaughter, C. McRudden y S. Choudhry, en
relacin con el uso, por parte de las Cortes constitucionales y supremas, del
argumento del derecho comparado, o ms modestamente al citar la jurisprudencia y la legislacin extranjera en las sentencias con el fin de resolver cuestiones de constitucionalidad de las normas. Esto no es casualidad, y parece
del todo comprensible, ala luz de que los abogados del common law estn ms
acostumbrados a la comparacin con la jurisprudencia de otros pases dentro
del Commonwealth,en la aplicacin del sistema de precedentes.
Ms o menos en los mismos aos, el debate asume importancia con el
choque de las opiniones vertidas por la mayora, en lasopiniones disidentesy
en los debates acadmicos entre los jueces Scalia y Breyer, respectivamente,
en contra y a favor del uso del derecho extranjerocomo argumento interpretativo en la resolucin de casos de constitucionalidad, comenzado con el caso
Printz v. EE.UU. en 1997, y que se inserta en una disputa ms amplia entre
originalistas y constructivistas sobre la interpretacin constitucional. Si bien
ya se podan encontrar referencias espordicas al derecho extranjero que en
la jurisprudencia de la Corte Suprema, es con la sentencia Knight v. Florida
de 1999, el uso de la comparacin por parte de la Corte se convierte en un
autntico caso judicial y poltico, llegando a conquistar la atencin internacional. En su opinin disidente. El juez Breyer llega a citar de una manera
especialmente provocativa, entre otras, la jurisprudencia del Privy Council, de
la Corte Suprema canadiense, de la Indiana y del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, as como una sentencia del Tribunal Supremo de Zimbabwe,
con el fin de apoyar su posicin sobre la constitucionalidad de la pena de
muerte despus de un largo periodo en prisin. Si en Knight los caballeros
del uso de la comparacin se encontraban en minora, importantes sentencias
posteriores han visto el amplio uso de la referencia a los casos y al derecho
extranjero para argumentar sobre las decisiones de la Corte; por ejemplo,
la ilegitimidad constitucional de la penalizacin de la sodoma (Laurence v.
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Interpretacin comparada
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Interpretacin constitucional
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Interpretacin constitucional
La interpretacin constitucional es la atribucin de sentido a las disposiciones
contenidas en el texto constitucional, realizada, en ltima instancia, por los
jueces y tribunales constitucionales, sobre la base del principio de supremaca
constitucional, atendiendo a los derechos humanos y a las transformaciones
de la realidad constitucional.
El propio trmino interpretacin es ambiguo y se distingue entre un
sentido estricto, referido a la aclaracin o atribucin de significado a una
expresin, y otro amplio, relacionado con el conjunto de operaciones necesarias para resolver un litigio, entre otras, la eliminacin de antinomias, la
integracin de lagunas y la ponderacin. De igual forma, se distingue entre
interpretacin en abstracto de un enunciado, y calificacin o interpretacin
en concreto de un supuesto de hecho para subsumirlo en una norma
previamente identificada. Supone tambin un acto cognoscitivo, decisorio o
creativo, a partir de la distincin entre enunciados normativos (disposiciones)
y significados de esos enunciados (normas).
La interpretacin constitucional implica tanto una actividad hermenutica, como el resultado interpretativo de la misma, entendida como un procedimiento argumentativo racional y controlable en trminos de Konrad Hesse.
En cuanto tal, reviste una gran importancia en el modelo de Estado constitucional contemporneo, no solo por tratarse de una labor consustancial al
ejercicio de la jurisdiccin, en particular de los tribunales constitucionales u
rganos similares, sino porque las reglas y principios constitucionales constituyen los principales parmetros de validez de la legislacin y los criterios
interpretativos del conjunto del ordenamiento jurdico. En ltima instancia,
como lo destacan, entre otros, Manuel Atienza y Ral Canosa, constituye una
forma de racionalizar y controlar el ejercicio del poder a travs de la razn
jurdica expresada en argumentos interpretativos.
El tema de la interpretacin constitucional es problemtico en mltiples
aspectos. En particular, respecto de los sujetos participantes, significacin, objeto y mtodos, as como en su relacin con la doctrina del control judicial
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Interpretacin constitucional
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que acaba siendo una interpretacin tpica y, por ello mismo, imprecisa, pero
que, en todo caso, ha de encaminarse a desplegar el valor normativo de la
Constitucin.
Wrobelsky se refiere a la interpretacin operativa de la Constitucin, es
decir, a aquella que despliega los efectos queridos en la ley fundamental. Por
su parte, Hesse maneja una idea similar, segn l hay que promover la voluntad de la Constitucin. Ambos descubren la finalidad de toda interpretacin
de la Constitucin que, por lo dems, comparten todas las disposiciones jurdicas. Se trata, pues, de que la Constitucin regule efectivamente la realidad
constitucional y, para ello, ser necesario adaptarla a los cambios que en sta
se produzcan.
Adems de la rigidez del programa normativo y del sustancial dinamismo de su mbito normativo, hay otro factor que favorece la interpretacin
evolutiva de la Constitucin: la textura abierta de sus disposiciones, su formalizacin en abstracto con abundancia de principios. No es que no haya
reglas en la Constitucin, que las hay, pero abundan los preceptos que, por su
ambivalencia, amplan la esfera de discrecionalidad del intrprete; ste no se
halla sujeto a una literalidad estricta sino a unos trminos que se prestan a las
interpretaciones alternativas.
La textura de los preceptos constitucionales, junto con el resto de sus peculiaridades, favorece la creatividad del intrprete, la cual se asocia inevitablemente con la evolutividad, dado el carcter cambiante de la realidad poltica.
La interpretacin de las disposiciones constitucionales tiene que enfocarse en
captar esas peculiaridades, a las que el intrprete ha de ser sensible.
En los trminos de Hesse, el programa normativo, inserto en las disposiciones constitucionales, y el mbito normativo (la realidad poltica) donde
se proyectan, favorece, sino exige, una interpretacin evolutiva. El programa
normativo el enunciado, cuya literalidad opera como lmite ltimo de la
interpretacin evolutiva, se mantiene inalterable, a veces durante siglos, pero
el mbito normativo, la realidad regulada, vara constantemente. Como aqul
es muy difcil reformar y en ocasiones deliberadamente no se desea cambiarlo para mantenerlo como smbolo, la interpretacin evolutiva entra en juego
para extraer de los preceptos antiguos normas nuevas, sentidos normativos ni
siquiera imaginados por los autores.
Ral Canosa Usera
Interpretacin constitucional
(factor axiolgico)
A pesar de la controversia que lo axiolgico suscita entre los juristas, es innegable la carga estimativa que siempre ha estado presente en los rdenes
jurdicos, como expresin de los valores subyacentes en cada sociedad dada
(Reale). Si as son las cosas, toda interpretacin ha de tener carcter estimativo, apunta Lucas Verd. Sin embargo, Schmitt, en el conocidsimo artculo
que titul La tirana de los valores se extenda en mltiples consideraciones que
despiertan la conciencia crtica respecto a los valores. El publicista alemn
aduce, no sin cierta razn, que a travs de las Constituciones modernas se
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Por todo ello, la tarea de los mximos intrpretes constitucionales es estimativa, tanto en el control de la constitucionalidad como en la determinacin
del alcance de los derechos fundamentales. Cuando el juez constitucional se
enfrenta a la oscuridad del texto acaba, incluso sin proponrselo, argumentando estimativamente, en especial si el objeto interpretado lo componen las
disposiciones de contenido ms claramente axiolgico. En tal operacin, el
peligro estriba en que el intrprete supremo extraiga del valor una regla qu
oponer a la accin enjuiciada legislativa o no. Esta espuria jurisprudencia de valores ensanchara, sin justificacin, la libertad del intrprete.
Ms bien lo que ha de ocurrir es que la interpretacin de las reglas constitucionales o no se haga a las luz de los principios y valores para ofrecer
entonces su faz mejor, por ser conforme a esos valores y principios. Esto significa la interpretacin conforme a la Constitucin, que no es otra cosa que
la interpretacin conforme a los valores y principios recogidos en la carta
fundamental. No puede, definitivamente, eludirse la discusin acerca de la
pertinencia de un pensamiento jurdico orientado, en los trminos apuntados, por los valores que las Constituciones modernas encarnan y que, al estar
ya expresamente incorporados, exigen el despliegue de la fuerza normativa
que les corresponde.
Ral Canosa Usera
Interpretacin constitucional (mtodos)
La aplicacin de la norma al caso concreto, o tcnica jurdica, es un proceso
jurdico complejo porque individualiza el derecho en un caso concreto. Por su
naturaleza, requiere de un conjunto de procedimientos y recursos, entre ellos
mtodos. La voz mtodo deriva del latn methdus, y del griego , se
compone por metha (a lo largo) y odos (camino), es el camino ordenado que
sigue para el logro de un objetivo. Los mtodos son lgicos (induccin y
deduccin) y epistemolgicos (observacin, anlisis, sntesis, etctera).
En el Compendio moral salmaticense (1805), a la pregunta qu es interpretacin?,
se responde: Declaratio verborum legis, de manera autntica, usual y doctrinal.
Friedrich Karl von Savigny (1779-1861) desarrolla los mtodos de interpretacin jurdica literal o gramatical, histrico, lgico y sistemtico. Eduardo
Garca Mynez afirma que interpretar es desentraar el sentido de una expresin (1990-325). En materia jurdica, en el nivel constitucional o legal, se
interpretan normas para establecer su sentido y alcances (tesis P. CIV/2000).
En el anlisis de los signos o interpretacin adquiere relevancia el texto,
as, podemos transitar a una hermenutica que segn Michel Foucault es
el conjunto de conocimientos y tcnicas que permiten que los signos hablen
y nos descubran sus sentidos (2001-38). Segn Mario Teodoro Rodrguez
(2003-5), la hermenutica expresa una teora general de la comprensin y la
interpretacin.
Por ltimo, la palabra constitucin proviene de constitutio, constitutionis,
que se forma del verbo constituere (establecer, colocar, organizar, construir). La
Constitucin es la ley suprema de un Estado que plasma la organizacin,
competencias y los lmites al poder pblico: los derechos humanos. Una Cons-
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ellos los de contravencin, corte y ley disciplinaria. El Captulo II, art. 19,
Interpretacin y salvaguardas, de la Constitucin de Botswana de 1966,
contiene una serie de conceptos y su significado que constituyen reglas de
interpretacin, entre ellos: Corte, ley disciplinaria y representante legal.
Por su parte, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de noviembre de 1969 destaca, en su art. 29, Normas de Interpretacin, que:
ninguna disposicin de la Convencin puede ser interpretada para suprimir
el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin
o limitarlos; limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad reconocido en las leyes de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin;
excluir otros derechos y garantas inherentes al ser humano o que deriven de
la forma democrtica representativa de gobierno, y excluir o limitar el efecto
de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros
actos internacionales iguales.
En la Opinin Consultiva OC-10/89 del 14 de julio de 1989 se interpreta
el art. 64 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, destacando
que la Corte Interamericana de Derechos Humanos puede rendir opiniones
consultivas sobre interpretacin de la Declaracin Americana de los Derechos
y Deberes del Hombre.
Daniel Mrquez
Interpretacin constitucional
(pluralidad de intrpretes)
La nocin de pluralidad de intrpretes de la Constitucin se corresponde con
una concepcin amplia del trmino interpretacin constitucional, no limitada
a aquella que realizan los tribunales constitucionales, y supone reconocer no
solo a los participantes formales en el proceso constitucional, y en su dinmica, sino tambin a todos aquellos sujetos individuales y colectivos, pblicos
y privados que participan materialmente de la realidad constitucional.
Ello sobre la premisa de que la Constitucin es el orden jurdico fundamental del Estado y de la sociedad y, en cuanto tal, el principal instrumento
de integracin poltica; parmetro primordial de validez del ordenamiento
jurdico; mecanismo de garanta de los derechos humanos; proyecto y gua
de convivencia social, y modelo de institucionalizacin de la dignidad de las
personas y de la democracia no solo participativa sino tambin deliberativa,
abierta y plural. Desde esta perspectiva, la pluralidad de intrpretes constitucionales implica reconocer un vnculo entre democracia, participacin, Constitucin e interpretacin.
En general, se reconoce que la interpretacin de la Constitucin no puede
ser una funcin exclusiva y excluyente de los jueces constitucionales, sino que
en ella participan otros sujetos o agentes pblicos y privados, como el Parlamento, organismos pblicos y los partidos polticos, as como especialistas,
organizaciones no gubernamentales, medios de comunicacin, agrupaciones
religiosas, otros grupos de la sociedad y la ciudadana en general, aunque se reconoce tambin que la responsabilidad ltima de la interpretacin de la Constitucin se mantiene en la jurisdiccin constitucional (Tribunal Constitucional).
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Interpretacin de tratados
de derechos humanos
I. Naturaleza. La interpretacin de tratados internacionales de derechos humanos (en lo sucesivo TIDH) considera no solo el inters de sus Estados partes
sino tambin el orden pblico que subyace en su efectiva aplicacin: A diferencia de los tratados de clase ordinaria, la Convencin comprende ms que
meros compromisos recprocos entre los Estados partes. sta crea, sobre y ms
all de esa red de recprocos deberes, obligaciones objetivas que, en palabras
del Prembulo, se benefician del cumplimiento colectivo (Tribunal Europeo de
Derechos Humanos en lo sucesivo TEDH, Irlanda v. RU, 1978). Con esta
doctrina de interpretacin sui generis, el derecho internacional de los derechos
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Interpretacin doctrinal
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Interpretacin doctrinal
Una de las categoras de la clasificacin de la interpretacin desde el ngulo
del sujeto que la realiza es la interpretacin doctrinal. Dicha clasificacin se
encuentra integrada, adems, por la interpretacin legislativa, ejecutiva, judicial, popular y meditica.
El sector de la interpretacin doctrinal adquiere relevancia gracias precisamente al papel fundamental que juega la doctrina en el mbito jurdico.
La doctrina es labor de los estudiosos del derecho, que incide en ocasiones en la creacin y aplicacin del derecho, y gracias a ella se logra la
comprensin, interpretacin, integracin, sistematizacin, desarrollo, estudio
y enseanza del derecho. La doctrina jurdica, al igual que en otras disciplinas, ha sido objeto de una evolucin paulatina que parti de la tradicin oral
y a la que se sum en algn estado la escritura, que ha permitido preservar
el conocimiento y transmitirlo a lo largo de generaciones. La invencin de la
imprenta en el siglo XV, a la que han seguido numerosos avances tcnicos y
tecnolgicos, han servido como vehculo de transmisin de ideas, informacin
y conocimientos.
En suma, la doctrina se integra por las opiniones de los profesores y estudiosos del derecho en las diversas ramas del saber jurdico, las cuales tienen
una deuda perene con un gran nmero de autores que permitieron su creacin, identificacin, sistematizacin o desarrollo. No cabe duda, por ejemplo,
que en el mbito jurdico privado la doctrina ha tenido destellos muy importantes, gracias al desarrollo del ius civile romano; el mos italicus, derivado de la
labor de los glosadores y post glosadores en el siglo XVI; as como la labor
de los civilistas durante el siglo XIX. En el campo del derecho internacional
podemos sealar las aportaciones de Hugo Grocio y Francisco de Vitoria.
En el derecho procesal, la labor de autores como Francesco Carnelutti, Piero
Calamandrei y Niceto Alcal Zamora y Castillo, entre muchos otros. En el
campo del derecho procesal constitucional, por mencionar algunos ejemplos,
las aportaciones iniciales de Hans Kelsen, y las posteriores de Mauro Cappelletti y Fix-Zamudio.
La doctrina presta servicios muy importantes al derecho, a los operadores
jurdicos y al foro en general. En primer trmino, y tambin en un primer
nivel, tenemos la aportacin de conceptos y categoras, as como opiniones
acerca del derecho vigente, a efecto de criticarlo, sistematizarlo, concordarlo
o esclarecer su sentido y alcance. En un segundo nivel encontramos los estudios
u opiniones acerca de la labor de los propios juristas o del ordenamiento en
un nivel ulterior de abstraccin, lo cual corresponde a los estudios tericos del
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derecho. En un tercer nivel podramos situar a los trabajos de filosofa del derecho, en donde se analizan los principios y cuestiones ms bsicas y abstractas
del fenmeno jurdico; en este nivel se pretende dar respuesta a las preguntas
acerca de qu es el derecho, por qu se obedece el derecho, qu es la justicia
y muchos otros conceptos bsicos.
De esta manera, la doctrina aporta conceptos, criterios, pautas, sistematizaciones o clasificaciones que sirven para generar la opinin jurdica dominante, pero tambin para cuestionar sta e impulsar nuevos paradigmas sobre
los cuales los operadores jurdicos pueden crear y aplicar el derecho.
En resumen, la interpretacin doctrinal son las opiniones de los profesores
o estudiosos del derecho, que, sobre todo a travs de sus obras, determinan el
sentido y alcance de las expresiones del derecho. Tan importante ha sido la
doctrina que incluso a los criterios emanados de los rganos jurisdiccionales
se les denomina doctrina judicial o la doctrina del tribunal.
An ms, la importancia de la doctrina en el mbito del derecho ha sido
de tal entidad que incluso se le ha dado en ocasiones el reconocimiento explcito de fuente, ya sea primaria o auxiliar del propio derecho, como lo ejemplifica el art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, que alude,
entre otras fuentes del derecho internacional, a las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, en calidad de medio
auxiliar para la determinacin de las reglas del derecho. En nuestro pas se
puede mencionar la Ley de Amparo de 1882, que en su art. 34 sealaba que
las sentencias pronunciadas por los jueces de distrito deban fundarse en el
texto constitucional, para cuya interpretacin haba que estar a las ejecutorias
de la Suprema Corte y las doctrinas de los autores.
El porqu de la relevancia y el apoyo que encuentran los operadores jurdicos en la doctrina es una cuestin fuertemente enraizada en la importancia
que otorgan los seres humanos al conocimiento y la experiencia, lo cual deviene posiblemente de los albores de la propia humanidad y su capacidad de
supervivencia, gracias al aprendizaje que otorga la experiencia. En la actualidad, el conocimiento y la experiencia es una de las fuentes de autoridad y, por
ello, en el campo del derecho, invocar en nuestro apoyo o como justificacin
las opiniones de los estudiosos es uno de los diversos argumentos de autoridad
que se utilizan con frecuencia.
En este sentido, hay que distinguir tres planos de la doctrina, uno como
determinadora del sentido y alcance de las disposiciones jurdicas; dos,
como generadora de argumentos o razones, y, tres, como referente de autoridad para fortalecer pretensiones, planteamientos o decisiones.
Es en el primer plano donde se ubica la interpretacin doctrinal, que
sirve de apoyo tanto al foro como a los operadores jurdicos, en la creacin y
aplicacin del derecho a casos concretos. En la prctica se acude a la doctrina ms de lo que abiertamente se reconoce, es decir, no es frecuente que los
operadores jurdicos, en particular los jueces, citen expresamente la fuente
doctrinal que les sirvi de gua, pauta o inspiracin, aunque stas se traslucen
por lo regular en las decisiones de todo tipo y rango de jueces y tribunales.
La pluralidad de enfoques y perspectivas con que se puede estudiar al derecho impiden que la doctrina sea un conjunto unidireccional y monoltico de
Interpretacin doctrinal
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Interpretacin doctrinal/judicial/autntica
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Interpretacin doctrinal/judicial/autntica
I. Para comprender las peculiaridades de la interpretacin judicial es pertinente confrontarla con la interpretacin doctrinal y con la interpretacin
autntica. Y con este propsito es necesario introducir un marco conceptual
en el cual encuadrar estos diversos tipos de actividad interpretativa. En particular, dos distinciones son indispensables.
a) Primera distincin. Con el vocablo interpretacin se hace referencia,
a veces, a la atribucin de significado a un texto normativo El texto T tiene
el significado S; en otras ocasiones a la calificacin jurdica de una situacin concreta El acto X constituye homicidio, calificacin que despus
da fundamento a la solucin (o a la propuesta de solucin) de una especfica
controversia. Por lo tanto, es necesario distinguir entre:
La interpretacin en abstracto (orientada a los textos), que consiste en identificar el contenido de significado es decir, el contenido normativo expresado por, y/o lgicamente implcito en, un texto normativo sin
referencia a algn supuesto de hecho concreto, y
La interpretacin en concreto (orientada por hechos), que consiste
en subsumir un supuesto de hecho concreto en el campo de aplicacin de una
norma previamente identificada en abstracto.
Mediante la interpretacin en abstracto, los juristas resuelven problemas
de ambigedad del lenguaje normativo, concretizan principios, resuelven antinomias y colman lagunas. La interpretacin en concreto, por su parte, resuelve problemas de vaguedad o textura abierta de las normas.
b) Segunda distincin. Con el vocablo interpretacin a veces se hace
referencia a un acto de conocimiento; en otras ocasiones a un acto de decisin, aunque otras tantas a un genuino acto de creacin normativa. Por tanto,
debemos distinguir:
La interpretacin cognitiva, que consiste en identificar, de un texto normativo, los diversos posibles significados posibles (teniendo en cuenta las reglas de la lengua, de las diversas tcnicas interpretativas en uso, de las tesis
dogmticas propagadas por la doctrina, etctera) sin elegir alguno;
La interpretacin decisoria, que consiste en la eleccin, entre los significados posibles, de un significado determinado, descartando los restantes;
La interpretacin creativa o construccin jurdica que consiste
en atribuir a un texto un significado nuevo, que no figura entre los identificados o identificables en la interpretacin cognitiva: prcticamente, consiste
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Interpretacin doctrinal/judicial/autntica
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Hay que resaltar lo siguiente: la interpretacin judicial es eficaz (normalmente) solo inter partes. Ello quiere decir, ante todo, que ninguna decisin
jurisdiccional puede producir efectos jurdicos contra terceros, extraos al
proceso. Pero tambin quiere decir que, en principio, ningn juez tiene la
obligacin de conformarse con las elecciones interpretativas de cualquier otro
juez, incluso si se trata de una Corte Suprema.
En otras palabras, en los ordenamientos de civil law, los precedentes
jurisdiccionales es decir, las decisiones jurisdiccionales de casos anteriores,
similares, bajo cualquier aspecto esencial, al que se va a decidir no son
vinculantes para los otros jueces. Cada juez goza de total autonoma interpretativa, y est sujeto, en principio, a la ley, y a ella sola (esto se establece
expresamente, por ejemplo, en la Constitucin italiana). En este sentido, la
jurisprudencia no es fuente formal del derecho.
As estn las cosas, en teora. Sin embargo, es claro que si un juez, en la
interpretacin de una determinada ley, se aparta de las orientaciones interpretativas de la Corte Suprema, especialmente cuando se trata de criterios
consolidados, es probable que su sentencia sea impugnada por la parte perdedora, y sea despus anulada por la Corte Suprema. Por esta obvia razn,
los precedentes sobre todo los precedentes del Tribunal Supremo o de casacin ejercitan sobre los jueces una eficacia persuasiva; en otras palabras,
son a menudo de hecho acatados, aunque no sean vinculantes.
3. Finalmente, se llama interpretacin autntica (por antonomasia) a
la interpretacin de la ley realizada por el mismo legislador mediante una ley
sucesiva, cuyo contenido sea precisamente la determinacin del significado de
una ley precedente.
Se trata, obviamente, de una interpretacin decisoria, y particularmente
de una interpretacin en abstracto. Dado que una ley que pretendiera interpretar en concreto, es decir, de determinar la solucin de una especfica
controversia, o bien interferir en los procesos en curso, constituira un ejercicio que no es de la funcin legislativa, sino de la funcin jurisdiccional; ella sera, por tanto, constitucionalmente ilegtima en todos aquellos ordenamientos
constitucionales que reservan a los jueces la funcin jurisdiccional.
Tambin la interpretacin autntica, como aquella judicial, tiene efectos
jurdicos. Pero, mientras la interpretacin judicial tiene eficacia solo inter partes,
la interpretacin autntica, estando incluida en una ley, es vinculante como
cualquier otra ley erga omnes, es decir, vincula a todo sujeto del ordenamiento.
Riccardo Guastini
(traduccin de Giovanni A. Figueroa Meja)
Interpretacin en sentido amplio
La interpretacin es una actividad que no se circunscribe exclusivamente al
mbito jurdico, son susceptibles de interpretarse acontecimientos, actitudes y
expresiones de todo tipo. De ah la necesidad de partir de un concepto genrico para comprender mejor uno de sus sectores especficos: la interpretacin
jurdica.
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Si bien por siglos ha estado presente como actividad, los estudios acerca
de la interpretacin han proliferado desde la segunda mitad del siglo XX,
dando lugar a toda una disciplina que la estudia, conocida como hermenutica.
En el mbito de la filosofa, el solo concepto de interpretacin ha suscitado entre los autores opiniones diversas incluso contradictorias y, tal y
como sucede en muchos otros problemas planteados en este campo, no se ha
llegado an a conclusiones definitivas. Segn la corriente que podemos denominar como tradicional, la interpretacin busca desentraar un sentido ya
incorporado en las expresiones consideradas como conjunto de signos. Una
postura ms moderna asigna un papel central al propio intrprete, quien,
ms all de limitar su labor a buscar un sentido ya incorporado, en realidad
asigna en definitiva sentido a tales expresiones. El propio trmino interpretacin es utilizado en diversos contextos, por ejemplo, cuando hay actividad de
traduccin de un idioma a otro; cuando se ejecuta alguna obra artstica o se
tratan de comunicar los fines estticos o los sentimientos del autor, o cuando
se trata de extraer una determinada pauta de conducta, como en el caso de la
interpretacin de textos jurdicos.
La diversidad de usos del lenguaje y contextos en los que se utiliza la
palabra interpretacin ha dificultado la conformacin de una teora general sobre el particular. Uno de los esfuerzos ms notables es el de Emilio
Beti, quien concibe la interpretacin como una actividad cognoscitiva en
la cual se trata siempre de entender la objetivacin de una espiritualidad, es
decir, su incorporacin o fijacin en un instrumento material perceptible, ya
sea una piedra, mrmol, madera, papel o el sonido acstico, que forma parte
de la dimensin del mundo fsico. Dicho autor afirma que de algn modo la
dotacin espiritual, que no pertenece a la dimensin del mundo fsico, se halla
trasvasada, incorporada y fijada en el instrumento material perceptible. En
este sentido, para que exista interpretacin es necesario contar con un objeto
constituido por formas representativas, que son una relacin unitaria de
elementos apreciables por los sentidos por cuanto dejan huella en el material
en que se plasman; stas convierten al objeto en algo cognoscible. A partir de
lo anterior, podemos considerar que interpretar es la actividad por la cual
se determina el sentido de ciertos acontecimientos, signos o expresiones significativas, objetivamente plasmados. En el mbito jurdico dicha actividad
consiste en determina el sentido de las expresiones del derecho.
La invencin de la escritura permiti plasmar el derecho de tradicin
oral remota, por escrito, a partir de ese momento es que los textos, como
una de las formas de expresin de las normas jurdicas, adquirieron una preponderancia hasta ahora insuperable. La Constitucin, las leyes, los reglamentos, los contratos, los testamentos e incluso las seales de trnsito no son
otra cosa que formas de expresin jurdica, es decir, el vehculo a travs del
cual son manifestadas las normas jurdicas. La interpretacin permite extraer
del texto la norma jurdica que tiene incorporada o trasvasada.
La interpretacin jurdica como actividad ha acompaado al derecho
desde sus orgenes y se ha manifestado con diversos matices. Es precisamente
en este mbito donde se aprecia que ocupa y, en ocasiones, preocupa a quie-
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Interpretacin evolutiva
I. En la cultura jurdica moderna, la historia de las doctrinas normativas (o
ideologa) de la interpretacin est atravesada por dos oposiciones fundamentales recurrentes; por un lado, la oposicin entre una doctrina literalista
y una doctrina intencionalista; del otro, la oposicin entre una doctrina
esttica y una doctrina dinmica. Omitiendo la primera oposicin, que
no interesa en el presente contexto, la interpretacin evolutiva es fruto precisamente de la doctrina dinmica.
a) La doctrina esttica no recomienda cualquier mtodo interpretativo,
sino ms bien un particular producto de la interpretacin, a saber que la interpretacin atribuya a los textos normativos un especfico tipo de significado
(cualesquiera que sea la tcnica empleada para argumentarlo). Recomienda
que el producto de la interpretacin sea estable, que a cada texto normativo se
le atribuya siempre el mismo significado (o bien que cada texto est dirigido a
expresar siempre la misma norma); que no se muten orientaciones interpretativas, que no se pongan en entredicho las interpretaciones ahora consolidadas,
que la jurisprudencia no cambie de rumbo.
La doctrina esttica, por lo tanto, favorece una postura genricamente
conservadora en materia de interpretacin, en el presupuesto de que la estabilidad de la interpretacin garantiza la certeza del derecho, es decir, la
previsibilidad de las consecuencias jurdicas de las acciones de cada sujeto:
concretamente, previsibilidad de las decisiones de los jueces y, ms en general,
de los rganos de aplicacin (la administracin pblica, pero tambin los supremos rganos constitucionales).
b) La doctrina dinmica, por su parte, alienta a los intrpretes a cambiar
la interpretacin incluso consolidada de los textos normativos especialmente si se trata de textos normativos antiguos, como son a veces los textos constitucionales para adaptar as incesantemente el derecho a nuevas circunstancias, a pesar de la inercia de las autoridades normativas (incluido el poder
de revisin constitucional).
En otras palabras, la doctrina dinmica favorece la interpretacin llamada evolutiva, til para remediar, precisamente por va interpretativa, el envejecimiento de los textos normativos (por la falta de reformas legislativas y/o
por la falta de reformas constitucionales).
Interpretacin evolutiva
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Interpretacin evolutiva
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II. La interpretacin evolutiva se caracteriza por su oposicin a la interpretacin histrica. Para comprender mejor este punto es necesario distinguir
preliminarmente entre dos tipos de significado: a) significado originario,
que es aquel que un texto normativo tiene (o tena) al momento de su entrada en vigor, y b) significado actual, que es aquel que un texto normativo
asume en el momento en que es interpretado y eventualmente aplicado. Se
trata, obviamente, de significados potencialmente (aunque no necesariamente) divergentes, especialmente cuando el texto normativo interpretado es muy
antiguo. Ahora bien:
1. Se llama histrica a la interpretacin que atribuye a un texto normativo su significado original. A sta se le pueden adscribir dos versiones: a) una
versin lingstica, que atribuye a un texto el significado lingstico originario
(o histrico, aquel que las palabras tenan en la poca que se cre), y b) una
versin intencionalista, que atribuye a un texto el sentido originalmente querido por el legislador.
2. Se llama, por el contrario, evolutiva o tambin dinmica a
la interpretacin que atribuye a un texto un significado actual (si difiere del
original). Ms en general, se llama evolutiva a toda interpretacin que adscribe a un texto normativo un significado nuevo, diverso del usual o consolidado. La interpretacin evolutiva es producto de la adaptacin de viejas, o
relativamente viejas, leyes (o Constituciones) a situaciones nuevas no previstas
por el legislador histrico (o por los padres constituyentes).
Para comprender lo distintos que pueden ser los resultados de la interpretacin histrica y, respectivamente, evolutiva, se toma un simple ejemplo.
La octava enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos que data
de 1791 prohbe infligir penas crueles e inusuales. Evidentemente, hoy
en da son inusuales y son sentidas como crueles sanciones penales que en
1791 no lo eran, por ejemplo, la pena de muerte. Por lo tanto, la disposicin
mencionada prohbe la pena de muerte si se interpreta de modo evolutivo;
mientras que la permite si se interpreta de modo histrico.
En efecto, la interpretacin evolutiva no es en s misma una especfica
tcnica interpretativa: lo que evoluciona, en sentido estricto, no es la actividad interpretativa, sino ms bien el producto de la interpretacin. En
otros trminos, lo que cambia es el significado adscrito a un mismo texto
normativo.
Se entiende que la interpretacin evolutiva no puede ser argumentada
haciendo referencia a la concreta voluntad del legislador (es decir, a la intencin real de los legisladores de carne y hueso, puesto que existe y es cognoscible), que es, por el contrario, razonamiento fundamental de la interpretacin
histrica (en la variante internacional). Sin embargo, se puede argumentar:
con referencia a la intencin contrafactual del legislador, o en relacin con la
llamada naturaleza de las cosas: la interpretacin de los textos normativos
debe cambiar cuando cambien las circunstancias en las que stos deben ser
aplicados.
De hecho, existe en la doctrina y en la jurisprudencia una tcnica estndar para argumentar este tipo de interpretacin: aquella que consiste en apelar a ciertos tipos de hechos tal y como son percibidos y evaluados por el
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Interpretacin extensiva
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Interpretacin extensiva
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1. En un primer sentido (restringido, podremos decir) constituye: a) interpretacin extensiva aquella que aplica la norma en cuestin tambin a
la bodega, y b) interpretacin restrictiva aquella que no aplica la norma a la
bodega.
2. En un segundo sentido (amplio, digamos) constituye: a) interpretacin
extensiva o, ms precisamente, aplicacin analgica aquella que aplica
la norma tambin a la oficina, y b) interpretacin restrictiva aquella que no
aplica la norma a todo el departamento, pero incluye (digamos) la cocina.
La diferencia entre los dos tipos de interpretacin extensiva est en lo
siguiente: la del primer tipo reduce la indeterminacin la zona de penumbra de la norma, extendiendo su mbito de aplicacin tambin a los casos
dudosos; la del segundo tipo, por el contrario, produce una norma nueva con
el auxilio del argumento analgico (la supuesta similitud, a la luz de una supuesta ratio legis, entre apartamento y oficina).
La diferencia entre los dos tipos de interpretacin restrictiva, a su vez,
est en lo siguiente: la del primer tipo reduce la indeterminacin de la norma,
restringiendo su campo de aplicacin solo a los casos claros (y excluyndolo
a los casos dudosos); la del segundo tipo, por el contrario, mediante el argumento de la disociacin (recmara y cocina son supuestos sustancialmente
diversos) introduce en la norma una clusula de excepcin (la recmara, exceptuando la cocina), el que hay que sealar equivale a sustituir la norma
original (si habitacin, entonces X) con una norma diversa (si habitacin
y no cocina, entonces X).
La interpretacin extensiva y la restrictiva del primer tipo son operaciones meramente interpretativas: consisten en determinar el significado de los
enunciados usados por la autoridad normativa para disear los supuestos.
La interpretacin extensiva y la restrictiva del segundo tipo son ms bien
operaciones constructivas de construccin jurdica que consisten, respectivamente, en formular una norma nueva, no expresa (interpretacin extensiva), y en formular una excepcin no expresa, o sea, como he dicho, en
sustituir una norma con otra (interpretacin restrictiva).
IV. Desde tiempo inmemorable se ha discutido en la doctrina si existe una
diferencia entre interpretacin extensiva y aplicacin analgica.
El argumento analgico (o a simili) consiste trivialmente en la aduccin de
que dos casos son similares, anlogos o tambin sustancialmente iguales,
as que merecen la misma consecuencia jurdica. Ahora bien, este argumento
puede ser empleado para sostener dos tipos de conclusiones algo diversas:
una mera interpretacin extensiva y, respectivamente, la formulacin (la construccin) de una norma no expresa en presencia de una laguna (verdadera o
imaginaria).
La interpretacin extensiva es un tipo de interpretacin en concreto: tiene
que ver con la aplicacin a casos concretos de una norma (vaga) previamente
identificada. Es un modo de reducir la vaguedad de la norma de que se trata,
as como incluir un caso dudoso dentro de su campo de aplicacin.
La construccin, mediante analoga, de una norma no expresa con el
propsito de colmar una laguna pertenece, por el contrario, al dominio de
la interpretacin en abstracto (entendida en sentido amplio): concierne no
Interpretacin extensiva
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Interpretacin legal
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al mbito de aplicacin de una o de otra norma, sino a la identificacin misma de las normas vigentes.
Sin embargo, la lnea de demarcacin entre la interpretacin extensiva
propiamente dicha y la construccin de una norma no expresa es muy sutil.
Si vemos las cosas desde el punto de vista del significado literal prima facie, de
hecho, una y otra se resuelven simplemente conectando una consecuencia
jurdica a un caso que no entra en el significado literal de la disposicin
de la cual se trata. Por aquellos que se inclinan a interpretar literalmente y,
en particular, a argumentar a contrario los casos dudosos, de incierta cualificacin, no entran en el campo de aplicacin de la norma. Desde este
punto de vista, la sedicente interpretacin extensiva no constituye verdadera
interpretacin, sino creacin (encubierta) de una norma nueva no expresa.
Y la diferencia entre interpretacin extensiva y construccin de una norma
nueva parece reducirse, trivialmente, a un diverso modo de argumentar o de
construir verbalmente una misma operacin.
Por ejemplo, se puede aplicar una norma en materia de religin al movimiento llamado Scientology, aduciendo indiferentemente: o que la categora
no est expresamente regulada, sino Scientology es similar a una religin, o
que es una religin en sentido amplio. En uno de los casos evidentemente
se construye una norma no expresa, se crea una norma nueva; en el otro se
extiende el significado del trmino religin al rea de penumbra del concepto, y se subsume el caso dudoso en la disposicin as interpretada: pero el
resultado no cambia.
Riccardo Guastini
(traduccin de Giovanni A. Figueroa Meja)
Interpretacin legal
En el marco de las discusiones tericas del derecho, sin duda, las referentes a
la interpretacin han adquirido una importancia inusual en los ltimos aos.
Ha sido tal el tratamiento del tema que algunas personas piensan que la filosofa del derecho, en buena medida, se dedica exclusivamente a este tpico y
al de la argumentacin o, puesto en otros trminos, que agotamos las discusiones filosficas del derecho con el tema interpretativo y argumentativo. Voy a
aprovechar esta colaboracin para avanzar ciertas advertencias sobre las discusiones de interpretacin en el derecho y sobre todo deslindar las diferentes
preguntas que tenemos que plantear para discutir el tema.
Qu nos interesa saber de la interpretacin legal? Qu es en s la
actividad interpretativa?, o bien nos interesa Cmo interpretan los tribunales,
o cmo deben interpretar los tribunales? Solo la llevada a cabo por la funcin
jurisdiccional o tambin la interpretacin realizada por otros oficiales del
derecho? Qu relacin tiene la actividad interpretativa con otras funciones
propias del derecho?
Como podemos ver, las reflexiones pueden ser muy variadas y las preguntas lo suficientemente amplias como para abordarse de manera separada. No es lo mismo, desde un plano descriptivo, preguntarse cmo interpretan los tribunales, a indagar, desde el plano prescriptivo, cmo deben
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interpretar, finalmente en estos casos, como lo dice Joseph Raz, nos preguntamos sobre el cmo interpretar. O bien, nos podemos centrar en la pregunta
qu es en s la actividad interpretativa, es decir, analizar la naturaleza de
la interpretacin legal y comparar la interpretacin que se lleva a cabo en el
derecho con otras actividades interpretativas, como la interpretacin de obras
de arte, o la interpretacin musical o la interpretacin literaria.
Desafortunadamente, algunas discusiones en el mbito jurdico pasan
por alto deslindar este tipo de interrogantes indispensables y se limitan al tema
de la interpretacin legal en el seno de los tribunales. La razn no debe extraar: el tema de la interpretacin jurdica es la cara ms prctica de la filosofa
del derecho, y los abogados exigen discusiones prcticas para sus actividades
diarias. Pero espero que quede claro que, por una parte, la filosofa del derecho no se agota con el tema de la interpretacin legal, y que el tema de la
interpretacin jurdica no se agota con el tema de la interpretacin en los
tribunales. Para agotarlo tenemos que plantearnos otras cuestiones.
Adems, el tema de cmo interpretan los tribunales o cmo deben interpretar es un muy contingente que depende de las circunstancias polticas,
econmicas, sociales y culturales de cada sistema jurdico. Quiz por esto, H.
L. A. Hart siempre fue cauto en avanzar una teora completa de la interpretacin, y ms bien se dedic a preguntas ms concretas y posibles de atender
desde la filosofa del derecho.
Una de estas preguntas ms concretas que podemos plantearnos es la
formulada por el realismo jurdico, consistente en reflexionar hasta qu punto
los tribunales estn constreidos por las normas jurdicas en sus decisiones.
La pregunta nos lleva al tema de los lmites del derecho, tambin al tema de
cundo el derecho se agota en sus respuestas correctas y cundo los tribunales
tienen discrecionalidad para decidir ante varias alternativas viables, o cuando
pueden tomar el papel de legisladores ante la ausencia del derecho. Y stas son
preguntas sumamente complicadas en el terreno filosfico, que tienen que ver
con la vaguedad del derecho, con la seguridad jurdica y la nocin de Estado de
derecho, y con principios de organizacin poltica, tal como el de la divisin
de poderes.
Junto con H. L. A. Hart, muchos pensamos que estas preguntas ms concretas acerca de la interpretacin jurdica se pueden distinguir de otras que le
interesan al filsofo, sobre todo de la pregunta: qu es el derecho? Es decir, una
cosa es preguntarse qu es el derecho y otra cmo se interpreta ese derecho.
Pero las cosas no suelen ser tan unnimes en filosofa, Ronald Dworkin
nos dice que la pregunta qu es el derecho? se contesta al voltear la mirada
hacia la actividad interpretativa que se realiza en lo jurdico. Para Dworkin,
el concepto derecho, junto con conceptos de la moral y la poltica siempre
se interpretan. Y as como el juez interpreta, por ejemplo, el concepto alimentos para decidir un caso de pensin, el filsofo interpreta conceptos ms
abstractos como el de derecho mismo, el de justicia o el de equidad, para
saber su naturaleza. Debo advertir que Dworkin no llega a esta conclusin
nicamente analizando lo que hacen los tribunales, ms bien la idea es
producto de un anlisis exhaustivo de lo que es la actividad interpretativa en
el derecho y otros dominios.
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Interpretacin oficial
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ste, que no es necesario llamar la atencin del sujeto para que la realice, en
este caso es implcita.
En cambio, la interpretacin es explcita cuando el orden jurdico faculta expresamente para realizarla a determinado rgano, el cual lo hace de
manera manifiesta, deliberada, intencional y directa; sta generalmente es
de observancia obligatoria. Asimismo, este tipo de interpretacin puede o no
ser definitiva, esto es, en los casos en que la determinacin del sentido de
las disposiciones sea susceptible de ser analizada por otro rgano que tenga a
este respecto la ltima palabra, la interpretacin que lleve a cabo el primero
es provisional; por el contrario, si esto no sucede, puede considerarse como
ltima o definitiva.
Dentro de las diversas categoras que admite la interpretacin oficial, la
que llevan a cabo los jueces, en la mayora de las ocasiones, es considerada
como la ltima y definitiva, sin embargo, sta ltima requiere una explicacin
ulterior, pues entre los rganos de creacin y aplicacin del derecho debe
existir una estrecha relacin de cooperacin, de manera que la interpretacin judicial perdura hasta que el rgano legislativo realiza algn cambio a la
normatividad, luego de lo cual cae de nuevo en el mbito administrativo o
judicial para efecto de la determinacin de su sentido y alcance.
La idea de la interpretacin oficial tiene lugar no solo en el mbito domstico, sino que se extiende tambin al mbito internacional. Por ejemplo, en
relacin con la garanta internacional de los derechos humanos, corresponde,
en algunos casos, la interpretacin oficial de los tratados a rganos jurisdiccionales y, en otros casos, a los rganos cuasi jurisdiccionales. As ocurre, por
ejemplo, con la actividad que realiza la Comisin Interamericana de Derechos Humanos que ante los casos de Estados que an no ratifican la Convencin Americana, posee la interpretacin oficial ltima y definitiva.
Por otra parte, cuando es la Corte Interamericana quien provee en los
casos contenciosos el sentido y alcance de las disposiciones de la Convencin
Americana o de otros tratados en el mbito del sistema interamericano, lo
hace con el carcter de intrprete oficial de la Convencin, lo cual se refuerza
con la atribucin adicional que posee de emitir opiniones consultivas a instancia de los Estados o los rganos de la OEA, legitimados para tal efecto. Los
operadores jurdicos al interior de los Estados si bien tienen a su cargo la interpretacin oficial de la Convencin en el mbito domstico, sta no es la ltima
y definitiva, misma que se deposita en la Comisin o, en su caso, en la Corte
Interamericana segn lo apuntamos.
Otro tema vinculado con la interpretacin oficial de las disposiciones es
el de los cnones, principios y materiales para llevar a cabo dicha actividad.
Los cnones son medios de aproximacin a los textos normativos que permiten determinar racionalmente su sentido y alcance; entre los cnones ms
extendidos estn los de carcter semntico, sistemtico, teleolgico, histrico
y funcional, segn se concentre en el significado o los usos del lenguaje, la
posicin de la disposicin frente a otras reglas del ordenamiento, el fin ltimo
al que atienda la disposicin, los hechos o acontecimientos que impulsaron su
establecimiento y el papel que juegan para posibilitar la dinmica institucional de aplicacin de las disposiciones.
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Intrprete indgena
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que no conoce la lengua, costumbres, tradiciones, cultura y dems especificidades propias del lugar de donde aqul es originario.
Bajo la premisa de que el derecho indgena se basa en un modelo de
respeto a las diferencias culturales de las personas, se concibe al intrprete
como un auxiliar de la comunicacin, que constituye una prerrogativa para
las personas indgenas, y una obligacin de las autoridades en proporcionarlo.
Mediante el intrprete, las autoridades estn en posibilidad de entablar
un dilogo con las personas o grupos indgenas, adems permite un primer
acercamiento con los rasgos particulares del grupo social, para que a partir,
no solo de un lenguaje sino de toda una cosmovisin basada en una diversidad
cultural, las autoridades y operadores jurdicos puedan entender sus costumbres y tradiciones.
La concepcin del intrprete se desarrolla bajo la postura de que la lengua
es una manifestacin cultural, y como tal, es un instrumento caracterstico de
la comunicacin humana, materializada mediante el uso de un lenguaje y un
canal de comunicacin comn.
El derecho a contar con un intrprete se inscribe en el marco de los derechos fundamentales a la comunicacin y defensa adecuada, ya que parte del
criterio de que una persona tiene derecho a exponer sus argumentos en su lengua originaria, y es al Estado a quien le corresponde allegarse de los medios
necesarios para poder entablar una comunicacin adecuada y oportuna con
las personas o comunidades indgenas.
Desde la perspectiva de acceso a la justicia, el intrprete es un auxiliar de
comunicacin entre la persona o comunidad indgena, con algn rgano del
Estado, mediante el empleo de canales de comunicacin como la escritura, la
voz, signos o seas; con la caracterstica imprescindible de conocer la cultura
y especificidades propias de la comunidad para poder establecer, a partir de
esa cosmovisin, una traduccin apegada a una realidad indgena. Se trata
de justicia en lengua indgena.
As, la interpretacin debe partir de la particular cosmovisin de la comunidad indgena; esto es, poder conocer costumbres y especificidades culturales
y, en su caso, advertir si stas han influido en el comportamiento de la persona.
El intrprete indgena responde a la necesidad de reducir la distancia cultural que de facto opera entre una persona indgena y las reglas de un sistema
judicial inspirado en cdigos que no incluyen la visin de determinadas minoras culturales.
Desde la perspectiva de acceso a la justicia, todas las autoridades al inicio
de un juicio o procedimiento, o simples peticiones, tienen la obligacin de
garantizar a la persona o comunidad indgena la asistencia de un traductor
para que les d una voz a partir de la cosmovisin particular de una realidad
diferente.
La figura del intrprete se funda en la idea del equilibrio de oportunidades
en el acceso a la justicia, pues se concibe a las comunidades indgenas como
un grupo histricamente desprotegido y en desventaja econmica, cultural y
social, en cuanto al ejercicio de los derechos.
As, toda comunicacin de las autoridades del Estado con una persona indgena debe realizarse en su lengua; de manera que en juicios, procedimientos
Intrprete indgena
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sera aqul sometido a una ley orgnica o al poder de reforma que es derivado
del primero. Por lo dems, las delegaciones o comisiones deben ser expresas
en vez de tcitas o presuntas. Las dos tesis que acaban de refutarse no me
parecen convincentes.
II. El intrprete supremo de la Constitucin. Conforme al art. 1.1, LOTC, un
precepto de matriz alemana, el Tribunal Constitucional es el intrprete supremo de la Constitucin y, en realidad, de todo el bloque de la constitucionalidad. Con esa condicin puede aclarar el sentido de los preceptos constitucionales si resultase ambiguo, oscuro o necesitado de concrecin. Segundo,
cabe integrar las normas constitucionales y cubrir sus lagunas all donde no
sea explcito el sentido de las mismas pero resulte inmanente, haciendo que
aflore. Tercero, puede incluso interpretar tales disposiciones de manera constructiva de nuevas normas; el carcter constructivo de la interpretacin constitucional es uno de sus rasgos diferenciales. Si la interpretacin constitucional
debe consistir normalmente en hacer explcitas las normas constitucionales
con criterios de justicia y razn antes que en edificar un derecho nuevo. La
jurisprudencia constitucional participa de las fuentes de creacin del derecho,
formando verdaderas normas mediante la exgesis de otras que se adhieren a
las de rango constitucional. El juez de la ley es artfice del derecho (Zagrebelsky). En la labor de un intrprete supremo, el deslinde entre creacin y aplicacin del derecho se difumina, aunque no desaparezca, ni las normas se creen
del mismo modo por sentencias que mediante leyes: ... El Tribunal Constitucional acta como intrprete supremo de manera que su interpretacin de los
preceptos constitucionales, es decir, la definicin de la norma, se impone a todos
los poderes pblicos (STC 1/1981).
III. La apertura de las normas constitucionales. La politicidad de los conflictos. Las
normas constitucionales incorporan clusulas muy generales, dotadas de un
alto grado de abstraccin e indeterminacin. Su exgesis suele reclamar una
declaracin, fundada en una argumentacin que supera la decisin del caso
concreto. Adems, bastantes de los conflictos jurdicos que enjuicia la jurisdiccin constitucional, y deben resolverse con arreglo a esas normas tan genrales,
se adentran en el dominio de las tensiones polticas, lo que dificulta hallar un
adecuado distanciamiento supra partes. Estas decisiones son, pues, parte de una
direccin poltica de Estado y, en ese sentido pero solo en ese, son polticas.
IV. Los intrpretes de la legalidad y la interpretacin conforme. El Tribunal es el
intrprete supremo de la Constitucin pero no del resto del ordenamiento
jurdico (STC 74/1987). No es juez de la legalidad. Una labor que corresponde a los rganos que integran el Poder Judicial. Pero cualquier Tribunal
Constitucional, aunque en teora acepte estos lmites, sobrepasa a veces tales
fronteras, siendo difcil saber cundo se adentra en territorios de legalidad.
Por eso ha podido llegar a decirse: este Tribunal que, en cierto sentido,
es... no slo defensor de la Constitucin, sino defensor tambin de la ley
(STC 17/1981). La explicacin de esta perspectiva equivocada por excesiva reside en que, efectuar una interpretacin constitucional, reclama bucear ahondar en la legalidad para comprenderla antes de poder volver
a la superficie a la altura de la jerarqua de las normas constitucionales. En
particular, ciertos derechos relacionales especialmente, el proceso debido
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abocan a una interpretacin conforme a la Constitucin de las leyes. Es probable que, utilizando la interpretacin conforme, algunos tribunales constitucionales puedan haberse desbordado e invadido funciones nomofilcticas y
casacionales. Se genera entonces un efecto llamada de cualesquiera pleitos
hacia la jurisdiccin constitucional y se menoscaba el recto funcionamiento de
los otros rdenes jurisdiccionales. La nica salida radica en depurar los lmites
de la interpretacin constitucional.
V. Un legislador negativo? Un rgano constitucional y jurisdiccional. Vinculacin.
Est muy difundida la caracterizacin de Kelsen como legislador negativo.
Pero no me parece que pueda ser aceptada. Le preocupaba al clsico ubicar
el nuevo rgano dentro de la triada horizontal de poderes, para superar dos
objeciones a su creacin: la soberana del Parlamento y la separacin de poderes. Por eso afirmaba que el rgano al que se confiere el poder de anular las
leyes no ejerce verdaderamente una funcin jurisdiccional sino otra semejante
a fijar una norma general, y conclua que un tribunal con tal poder es un rgano del Poder Legislativo; solo despus dira que la decisin de un tribunal
constitucional de anular una ley tiene el mismo carcter que una ley de derogacin u otra ley, es decir, un acto negativo de legislacin, y es una funcin
legislativa, lo que justifica que sus miembros sean elegidos por el Parlamento.
Pero, en los ordenamientos contemporneos, el Tribunal Constitucional
no se integra orgnicamente en el Parlamento ni ejerce funciones legislativas. Es un rgano jurisdiccional, independiente, dotado de una jurisdiccin
propia, que dicta sus decisiones motivadamente, en forma de sentencia, tras
tramitar unos procesos y resolver unas pretensiones con congruencia. La moderna organizacin constitucional ya no se articula desde el cors de la vieja
concepcin tripartita de poderes y funciones, por ello, en muchos pases se
solventa su posicin acudiendo a la categora de rgano constitucional. Un
rgano al margen de los poderes clsicos y ubicado en situacin de paridad
con los mismos, segn argumentaron Sandulli y Garca Pelayo.
Las funciones de la jurisdiccin constitucional asumen frecuentemente
un papel positivo, segn se hace evidente en las sentencias interpretativas
frente a aqullas en las que se declara la nulidad y que tienen prevalentemente
una dimensin negativa. No obstante, los efectos generales, derivados de la
vinculacin del legislador a la doctrina jurisprudencial, ms all del caso
concreto enjuiciado, existen tambin en las sentencias de declaracin de inconstitucionalidad (art. 38.1, LOTC).
VI. Los tribunales constitucionales no son un poder constituyente ilimitado, ni siquiera otro derivado de reforma, tampoco un legislador negativo,
pues estn sometidos a los primeros, pero solo al segundo cuando configura
su Ley Orgnica. La funcin de intrprete supremo de la Constitucin tiene
una dimensin positiva, ms jurdica que la de defensa de la Constitucin,
porque no se contenta con preservar contenidos, anulando leyes, sino que
suministra criterios y principios. Es la propia de rganos jurisdiccionales, no
de rbitros polticos, pero al tiempo son rganos constitucionales ubicados en
el flujo de una concreta divisin de poderes.
Javier Garca Roca
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Interrupcin de jurisprudencia
El trmino interrupcin significa, segn el Diccionario de la lengua espaola, de
la Real Academia, la accin y efecto de interrumpir. Este verbo proviene del
latn interrumpere que significa recortar la continuidad de algo en el lugar o en
el tiempo. La aplicacin de la interrupcin se explica con base en la manera
en que el ordenamiento mexicano ha dispuesto que se crea y se cambia la jurisprudencia. Ya que una de las formas de hacerlo es a travs de la reiteracin,
la interrupcin de ese proceso reiterativo cobra relevancia para determinar la
vigencia o no de criterios jurisprudenciales.
El art. 94 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece, en su prrafo 10, que la ley fijar los trminos en que sea obligatoria
la jurisprudencia que establezcan los Tribunales del Poder Judicial de la Federacin y los Plenos de Circuito sobre la interpretacin de la Constitucin y
normas generales, as como los requisitos para su interrupcin y sustitucin.
Con base en la disposicin constitucional, la Ley orgnica del Poder Judicial de la Federacin (LOPJF) se refiere a la jurisprudencia electoral y a la
dictada por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN). En el caso de
Sala Superior, se requieren tres sentencias no interrumpidas por otra en contrario que sostengan el mismo criterio de aplicacin, interpretacin o integracin de una norma. En las Salas Regionales se requieren cinco sentencias no
interrumpidas por otra en contrario y ratificadas por la Sala Superior. Ntese
el sealamiento de la eventual interrupcin como impedimento para la conformacin de jurisprudencia. De hecho, la misma ley se refiere directamente
a la interrupcin al determinar que la jurisprudencia del Tribunal Electoral se
interrumpe y deja de tener carcter obligatorio si hay un pronunciamiento en
contrario que cuente con mayora de cinco votos de los miembros de la Sala
Superior. Adicionalmente, como sucede en todos los casos de interrupcin de
jurisprudencia, la ley exige que en la resolucin respectiva se manifiesten las
razones en las que se basa el cambio de criterio, pues ste tiene el potencial
para convertirse en jurisprudencia bajo las condiciones establecidas por la ley.
El requisito de no interrupcin tambin puede verse en las exigencias
para constituir jurisprudencia en la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
El art. transitorio dcimo quinto de la LOPJF determina que las resoluciones
del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin constituyen jurisprudencia, siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco sentencias no interrumpidas por otra en contrario, y que hayan sido aprobadas por lo menos
por ocho ministros.
La Ley de amparo tambin se refiere al tema del inicio y fin de vigencia
de la jurisprudencia con la alusin constante a la figura de la interrupcin.
De esa manera, la jurisprudencia del Pleno de la SCJN puede surgir por reiteracin de criterios cuando se sustente un mismo criterio en cinco sentencias
no interrumpidas por otra en contrario, resueltas en diferentes sesiones, por
una mayora de cuando menos ocho votos. En el caso de las Salas, debe sustentarse un mismo criterio en cinco sentencias no interrumpidas por otra en
contrario, resueltas en diferentes sesiones, por una mayora de cuando menos
cuatro votos. En los tribunales colegiados de circuito deben cumplirse los mismos requisitos pero con votacin unnime.
Interrupcin de jurisprudencia
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La Ley de Amparo igualmente prev que la jurisprudencia se interrumpe y, por tanto, deja de tener carcter obligatorio cuando se pronuncia una
sentencia en contrario, aunque cabe aclarar que lainterrupcinde la jurisprudenciapuede ser parcial cuando el rgano que la ha conformado asume
que no puede seguir siendo un criterio jurdico nico y absoluto, sino que
amerita excepciones que son introducidas por la sentencia que genera la interrupcin.
Adems, la Ley de Amparo incluye el deber de expresar las razones en
las que se apoya la interrupcin. Estas razones son cualificadas, pues debern
referirse a las consideraciones que se tuvieron para establecer la jurisprudencia
relativa. Cuando obra este fenmeno, es decir, una vez interrumpida la jurisprudencia, debern observarse las mismas reglas de formacin para integrar
la nueva.
De tal manera es posible afirmar que la interrupcin de jurisprudencia
puede ser de dos tipos: absoluta o parcial. Adems, para que obre el fenmeno
deben cumplirse tres tipos de requisitos a) de competencia: el mismo rgano
que cre dicha jurisprudencia deber emitir una sentencia en sentido diverso;
b) de votacin: es necesario que la sentencia que interrumpe la jurisprudencia
sea emitida con la misma votacin idnea para integrarla, es decir, por cuatro
votos si se trata de una Sala de la Suprema Corte de Justicia, por ocho votos
si es por el Pleno de la Suprema Corte y por unanimidad si es de un Tribunal
Colegiado de Circuito, y c) de argumentacin: expresar las razones en que se
apoya la interrupcin, teniendo en cuenta que stas debern referirse a las
motivaciones que se tuvieron para generarla. Por otra parte, pueden verse varias consecuencias normativas derivadas de la interrupcin de jurisprudencia:
a) vigencia: los criterios pierden vigencia por la interrupcin; b) obligatoriedad: cuando una jurisprudencia es interrumpida pierde su carcter obligatorio; c) rango de libertad decisoria para tribunales inferiores: los tribunales inferiores que anteriormente se vean obligados a acatar la jurisprudencia tendrn
libertad de decidir si siguen el criterio de la jurisprudencia interrumpida, el
criterio de la sentencia que la interrumpe como ejecutoria aislada o, incluso,
un distinto criterio; d) potencial jurisprudencial: la sentencia que genera la
interrupcin tiene el potencial para generar jurisprudencia si cumple con los
dems requisitos para lograrlo, y e) manifestacin de cambio: la interrupcin
manifiesta desafos a la jurisprudencia vigente y materializa una eventual necesidad de cambio de tesis total o parcial, por lo tanto es una expresin de
adaptacin del sistema jurdico frente a eventuales cambios sociales.
Ethel Nataly Castellanos Morales
Investigacin de servidores pblicos judiciales
La investigacin de los servidores pblicos se encuentra orientada a determinar si en el ejercicio de sus funciones han incurrido en actos u omisiones, es
decir, en alguna causa de responsabilidad prevista en ley.
La palabra investigacin deriva del latn investigato, -nis que significa
accin y efecto de investigar, palabra tambin de origen latino investigre.
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las caractersticas, las tendencias, las tensiones y las potencialidades del ICCAL en derechos humanos.
Este proyecto se basa en la trada integrada por sus objetivos, conceptos
clave y desafos. Entre los objetivos centrales se examina la promocin y observancia de los derechos humanos, la democracia y el Estado de derecho, el
desarrollo de la estatalidad abierta y la conformacin de instituciones internacionales eficaces y legtimas. La sistematizacin de los conceptos clave gira
en la rbita del dilogo, de la inclusin y del pluralismo normativo. Los rasgos
esenciales incluyen una concepcin integral del derecho pblico, la argumentacin fundamentada en principios y la mayor relevancia que se asigna al
derecho comparado. Se est dando a conocer como la frmula del 3x3.
En cuanto a los objetivos: primero, el nuevo derecho pblico promovido
por el ICCAL se inspira en tres principios fundamentales: el respeto a los
derechos humanos, al Estado de derecho y a la democracia. En este sentido,
el derecho no es concebido solamente como un instrumento de poder, sino
que tiene una capacidad emancipadora. El segundo objetivo implica la concretizacin del Estado abierto al derecho internacional, a las instituciones internacionales, as como a la comparacin jurdica como herramienta decisiva
para el progreso. Los Estados latinoamericanos han optado por abrirse al derecho internacional de los derechos humanos para salvaguardar los principios
fundamentales de sus Constituciones mediante las clusulas de apertura que
otorgan a los tratados de derechos humanos rango constitucional y primaca.
Adoptar una postura favorable al Estado abierto genera un cambio de paradigma para redimensionar un concepto vertebral del derecho constitucional
tradicional como es el de soberana. El Estado y la soberana no desaparecen,
sino que se han transformado en conceptos ajustados a las dinmicas transnacionales contemporneas. El universalismo argumenta que es posible un derecho pblico eficaz y legtimo ms all del Estado-nacin, y sta es tambin
una tradicin con gran peso y arraigo. El tercer objetivo consiste en destacar
que hacen falta instituciones ms all del Estado para un mejor desarrollo de
los principios fundamentales, ya que desarrollan una contribucin sustancial a
un slido sistema de derechos humanos a travs del fortalecimiento y el respaldo externo, as como facilitan la atencin de los problemas de la gobernanza
global.
Los tres conceptos clave son dilogo, inclusin y pluralismo normativo.
El concepto de dilogo se utiliza en el ICCAL limitado a la calificacin del
fenmeno del dilogo entre tribunales, destacando el papel que desempea en
la justificacin y fundamentacin de argumentos de las resoluciones judiciales. El concepto de dilogo no exige armona, pero solamente funciona si las
partes estn involucradas en un proyecto comn. De no haber aceptacin de
esta premisa, existe solo interaccin, pero no dilogo. El concepto inclusin
del nuevo derecho pblico pretende lograr la inclusin de todos en los grandes sistemas sociales: en el sistema de la salud, en el sistema de la educacin,
en el sistema econmico y de trabajo, en el sistema poltico. En otras palabras,
el nuevo derecho pblico debe ser un derecho que combata la exclusin. El
concepto del pluralismo jurdico abandona la discusin tradicional acerca de
la relacin entre el derecho internacional y el derecho interno desde los con-
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Juez continental
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Juez continental
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Juez continental
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cin procesal en donde se verificaron algunos de los cambios ms trascendentales para la eficacia del amparo: por cuanto hace a la legitimacin activa, ya
no se exige la demostracin de un inters jurdico, sino de un inters legtimo
individual o colectivo derivado de una afectacin a la esfera jurdica del promovente, ya sea de manera directa o en virtud de su especial situacin frente
al orden jurdico, mantenindose la exigencia de un derecho subjetivo afectado de manera personal y directa, nicamente para la impugnacin de actos
de autoridades jurisdiccionales. Respecto a la legitimacin pasiva, se privilegia
un criterio de identificacin material, al sealarse que tiene el carcter de
autoridad para efectos del amparo la que con independencia de su naturaleza formal intervenga en el acto que crea, modifica o extingue situaciones
jurdicas en forma unilateral y obligatoria; u omita el acto que de realizarse
creara, modificara o extinguira dichas situaciones, con lo que el mbito de
proteccin se ampli a las omisiones. Adems, se establece que los particulares
tendrn la calidad de autoridad responsable cuando en ejercicio de funciones determinadas por una norma general, realicen actos equivalentes a los de
autoridad que afecten derechos, previsin con la que se logra una proteccin
horizontal de los derechos fundamentales.
Como medida cautelar, los actos que se impugnen en amparo pueden ser
objeto de suspensin, para lo cual el rgano jurisdiccional de amparo deber
realizar una ponderacin entre la apariencia del buen derecho y el inters
social.
Las sentencias que se pronuncien en los juicios de amparo solo se ocuparn de las personas que lo hayan solicitado, limitndose a ampararlos y
protegerlos en el caso especial sobre el que verse la demanda; sin embargo,
cuando el Pleno o las salas de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o
los tribunales colegiados de circuito emitan jurisprudencia por reiteracin en
la que se declare la inconstitucionalidad de normas generales no tributarias, la
Corte emitir una declaratoria general de inconstitucionalidad, siempre que
fuere aprobada por una mayora de al menos ocho votos. En amparo directo,
las sentencias deben contener el pronunciamiento respecto de todas las violaciones que se hayan hecho valer y aquellas que se adviertan en suplencia de
la queja, cuando proceda, adems de los trminos precisos en que deba pronunciarse la nueva resolucin. Los efectos de la concesin del amparo, tratndose de actos positivos, consistirn en restituir al quejoso en el pleno goce del
derecho violado, restableciendo las cosas al estado que guardaban antes de la
violacin; tratndose de actos negativos o que impliquen una omisin, la autoridad estar obligada a cumplir lo que el derecho violado exija. En amparo
contra leyes, de declararse la inconstitucionalidad, los efectos se extendern a
todas aquellas normas y actos cuya validez dependa de la propia norma invalidada. Procede la suplencia de la queja en cualquier materia, cuando el acto
reclamado se funde en normas generales declaradas inconstitucionales por
jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o de los plenos
de circuito; en favor de los menores o incapaces, o en aquellos casos en que se
afecte el orden y desarrollo de la familia; en favor del inculpado o sentenciado,
as como en favor de ofendido o vctima en los casos en que tenga el carcter
de quejoso adherente; en materia agraria, tratndose de actos de privacin de
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de concluirse con decisiones, cuyos dispositivos y las rationes decidendi son vinculantes para los poderes pblicos, incluidos los jueces del orden comn.
2. Histricamente, las experiencias de justicia constitucional se han inspirado a dos prototipos el norteamericano y el austriaco que datan, el
primero, de inicios del siglo XIX, y el segundo, de inicios del siglo XX.
La revolucin norteamericana aspiraba a un legislador limitado por la
Constitucin, e individualizaba en los juicios el poder ms idneo a contrastar
sus eventuales abusos. En particular, Hamilton sostiene en The Federalist que
la funcin de freno ejercida por los jueces se deba manifestar, principalmente, declarando nulos todos los actos contrarios al evidente entendimiento
de la Constitucin: tal principio fue precisado sucesivamente por la Corte
Suprema de los Estados Unidos de Amrica, la cual, al momento de la controversia Marbury vs. Madison de 1803, afirm que un acto legislativo contrario a
la Constitucin debe tenerse por nulo, toda vez que los poderes del legislador
son definidos y limitados por la Constitucin.
Las caractersticas esenciales del control de constitucionalidad como se
ha consolidado en los Estados Unidos de Amrica, pueden ser resumidos del
siguiente modo: se trata de un control difuso, concreto, eventual, con efectos
inter partes en sus decisiones.
Respecto a su carcter difuso, compete a todos los jueces desaplicar las
normas incompatibles a la Constitucin. Consecutivamente, la decisin del
juez no tiene efectos generales (erga omnes): distinta es la hiptesis en la cual la
incompatibilidad con la Constitucin sea declarada por la Corte Suprema, ya
que en este caso la ratio decidendi constituye un precedente y vincula pro futuro
a los jueces.
Por otro lado, el control de constitucionalidad se debe manifestar en el
mbito de un juez relativo a cases and controversies; en otros trminos, debe existir una contencin. Como consecuencia queda excluido que la Corte Suprema pueda pronunciarse sobre cuestiones abstractas previstas, por ejemplo,
mediante recursos preventivos o ejercitar un poder consultivo sobre la forma de advisory opinions o de references.
Una caracterstica ulterior del sistema consiste en el hecho de que el control de constitucionalidad por parte de la Corte Suprema es eventual: de hecho, la Corte puede seleccionar los casos (certiorari), o ya sea abstenerse de
juzgar sobre cuestiones de naturaleza propiamente poltica, de tal modo para
no alterar el principio de la separacin de poderes (political question).
Adems, con algunas limitadas experiencias en Europa (Noruega, Dinamarca, Suecia), este tipo de justicia constitucional ha ejercido influencia principalmente en algunos sistemas pertenecientes al Commonwealt (como Canad
e Israel) y en Amrica Latina (como referentes se encuentran Argentina, Mxico y Brasil).
3. Por el contrario, en Europa continental se ha asentado una idea de
justicia constitucional contrapuesta, que tena su realizacin prctica, primero
en el sistema constitucional checoslovaco, y posteriormente en la Constitucin
austriaca de 1920. A su institucin contribuy en gran medida la aportacin
terica dada por dos respetables juristas, Jellinek y Kelsen.
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Juicio de responsabilidad
En los recursos sucesivos de constitucionalidad, un rol particular es reservado a los grupos parlamentarios. Tal competencia pretende asegurar una
garanta a las oposiciones polticas contra decisiones legislativas tomadas por
la mayora en contraste con las normas de la Constitucin. Recursos sucesivos
de constitucionalidad estn previstos en Espaa, en la Repblica Federal de
Alemania, en Austria, en Blgica y en Italia.
En algunos sistemas est permitida la coexistencia tanto de un limitado
recurso preventivo, como de un recurso sucesivo de constitucionalidad (Portugal, Sudfrica).
Giancarlo Rolla
(traduccin de Emanuel Lpez Senz)
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Juicio de responsabilidad
El vocablo responsable aparece recogido por primera vez en 1737 en el
Diccionario de autoridades, descrito literalmente como: adj. de una term. El que
est obligado responder, satisfacer por algun cargo. La nocin responsabilidad deriva del verbo latino respondere, que significa responder. Denota la
cualidad de aquel que reconoce y acepta las consecuencias de un hecho realizado libremente y es capaz de responder por sus compromisos.
El juicio de responsabilidad o juicio poltico, las denominaciones ms
utilizadas en los diversos textos constitucionales, es un proceso materialmente
jurisdiccional mediante el cual se sanciona a los servidores pblicos, tanto de
eleccin popular como de designacin (directa e indirecta), por violaciones
a la Constitucin y a las leyes secundarias. El rgano que juzga puede ser
o no formalmente jurisdiccional, pues algunos documentos supremos encomiendan esta atribucin a los parlamentos, y en otros, a los tribunales; pero
en todos los casos se exige como requisito de procedibilidad que la acusacin
provenga de la representacin popular, debido al carcter representativo de
los sujetos cuya conducta se cuestiona y a la sancin que se impone: la destitucin y/o la inhabilitacin en el servicio pblico de 1 a 20 aos.
En el mundo antiguo se encuentran antecedentes de la institucin desde
el siglo XVIII a. C. en el Cdigo de Hammurabi (Procedimiento, pargrafo
5), que menciona la posibilidad de inhabilitar jueces por actuar de forma ilcita. En poca moderna, la referencia se sita en la Inglaterra del siglo XIV,
pero es hasta el siglo XV cuando se consolida como mecanismo para frenar
el abuso del poder, con el juicio seguido por el Parlamento contra Carlos I
con motivo de los abusos en que incurri, cuya sentencia orden su decapitacin. Esta facultad del Parlamento, en la lucha contra el autoritarismo y la
preservacin de las libertades, se trae a las colonias inglesas en Amrica como
impeachment, donde hasta la fecha se reglamenta para que el Senado juzgue y
destituya al presidente, vicepresidente y cualquier funcionario civil de la rama
ejecutiva, culpable de traicin a la patria, cohecho y otros delitos y faltas graves (art. II, seccin 4).
A pesar de que la institucin cay en desuso en Inglaterra, debido a la
vigencia del sistema parlamentario, que juzga la responsabilidad poltica del
primer ministro y del gabinete mediante la censura, en otros pases de sistema
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presidencial sigue manteniendo vigencia. A continuacin se muestra un listado de carcter enunciativo que lo ejemplifica, as como los numerales de cada
texto constitucional que lo regulan.
En Argentina bajo la denominacin de juicio poltico, el Senado juzga
y destituye al presidente y otros servidores de la funcin ejecutiva (arts. 53,
59 y 60); en Brasil, la Cmara de Diputados autoriza y el Senado juzga al
presidente, vicepresidente y ministros (arts. 51 y 52); en Chile, como juicio
de responsabilidad, el Senado juzga al presidente y dems miembros de la
funcin ejecutiva, previa acusacin de la Cmara de Diputados (arts. 49, 52
y 53); en Colombia, bajo la mocin de censura, el Senado juzga y destituye
al presidente, y la Cmara de Representantes hace lo propio con los otros servidores de la funcin ejecutiva (arts. 135, 174 y 175); en Ecuador, con el enjuiciamiento poltico, la Asamblea Nacional destituye al presidente y dems
miembros de la funcin ejecutiva (arts. 129-131); en Mxico, con el juicio
poltico, la Cmara de Diputados acusa y el Senado juzga a servidores de
alta jerarqua de los tres poderes pblicos, pero el presidente es irresponsable
polticamente de sus actos (arts. 108-111); en Panam, la Asamblea Legislativa
conoce y juzga de las acusaciones contra el presidente y los magistrados de
la Corte Suprema (art. 154); en Venezuela, el procedimiento para sancionar
al presidente es formal y materialmente poltico: la revocacin popular de su
mandato por la Asamblea Nacional (arts. 233 y 266).
En los pases del continente europeo predominan los procedimientos formalmente jurisdiccionales. En Alemania, mediante la mocin de enjuiciamiento, el Tribunal Constitucional priva del cargo al presidente a peticin
de la Cmara (art. 61); en Austria, el Tribunal Constitucional conoce de las
acusaciones de responsabilidad constitucional del presidente federal a pedido de la Asamblea (arts. 57, 63, 68 y 142); en Espaa, la responsabilidad del
presidente y de los dems miembros del gobierno se plantea ante el Tribunal
Supremo a iniciativa del Congreso (art. 102); en Francia, se destituye al presidente mediante propuesta del Parlamento constituido en Alto Tribunal de
Justicia (art. 68), y en Italia, el presidente es acusado ante el Tribunal Constitucional por los miembros del Parlamento (arts. 90 y 134). En Asia, bajo la figura de juicio poltico en Japn se juzga la responsabilidad de los miembros
de la funcin judicial, pues el primer ministro y dems servidores de la funcin
ejecutiva se sujetan a la mocin de censura de la Cmara de Representantes
(arts. 69, 70, 78 y 90). En la India, el jefe de Estado se sujeta al impeachment y se
remueve por el Parlamento (arts. 56, 61, 67 y 75). En Uganda, en el continente africano, la responsabilidad del presidente se analiza por jueces ex profeso y
si estos determinan, prima facie, la procedencia de la remocin, esta la decreta
el Parlamento (art. 107), y en Sudfrica, constituida como Repblica en 1996
que se complet el proceso de democratizacin e igualdad, si la Asamblea Nacional aprueba una mocin de falta de confianza en el gabinete, que excluya
al presidente, este debe reconstituirlo; pero si la mocin es para l, entonces
debe renunciar junto con todo el gabinete (arts. 52, 92 y 102).
Dentro del derecho procesal constitucional, el juicio de responsabilidad
o juicio poltico se incorpora como una garanta constitucional de carcter
instrumental que tiene como objetivo la defensa de la Constitucin, al sancio-
Juicio de responsabilidad
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nar a los servidores pblicos de alta jerarqua que defraudan la confianza que
se puso en ellos y violentan sus disposiciones. Normativamente representa un
mecanismo de limitacin del ejercicio del poder de la funcin ejecutiva por
la representacin popular, que se deriva del principio de divisin de poderes
para exigir responsabilidad al mandatario, y polticamente constituye un lmite a la concentracin del poder en manos del Ejecutivo.
La justificacin del juicio parte de la premisa de que el Estado tiene a su
cargo la realizacin de ciertos fines que requieren del desarrollo de actividades
por medio de sus rganos. Estos actan a travs de personas fsicas elegidas por
diversos sistemas de representacin, en quienes se deposita el alto honor de
ser uno de sus mandatarios. Debido a ello, deben sujetar su actuacin a las
normas reguladoras que rigen la funcin pblica en todo Estado constitucional de derecho. Y si bien el cargo conferido puede considerarse un privilegio,
quien lo asume no puede desligarse del cmulo de obligaciones y responsabilidades que conlleva, por ello queda obligado a rendir cuenta de sus actos y a
responder por ellos.
Erndira Salgado Ledezma
Juicio de revisin constitucional
electoral
I. Definicin. Medio procesal de control constitucional en materia electoral
a travs del cual se verifica la constitucionalidad y legalidad de los actos y
resoluciones definitivos de las autoridades competentes en las entidades federativas para organizar y calificar los comicios, que sean determinantes para el
desarrollo del proceso electoral o el resultado final de las elecciones.
II. Antecedentes. El juicio de revisin constitucional electoral (en lo subsecuente JRC) es creado mediante el decreto de reformas constitucionales de
22 de agosto de 1996, que se materializara a nivel secundario con la expedicin de la Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en Materia
Electoral del 22 de noviembre de ese mismo ao. Es resultado de un proceso
de negociacin entre las fuerzas polticas nacionales, cuyo objetivo fue detener
la creciente falta de credibilidad de las autoridades electorales locales en situaciones de alta competitividad electoral. En especfico, por los conflictos post
electorales de Tabasco, Yucatn y Huejotzingo, Puebla, entre otros.
III. Requisitos especiales de procedibilidad. El JRC tiene requisitos de
procedibilidad generales (aplicables a todos los medios de impugnacin en
materia electoral) y especiales. Entre los primeros se encuentran los formales:
presentar la demanda por escrito, hacer constar el nombre del autor, sealar
el domicilio para or notificaciones, identificar el acto o resolucin combatido
(o la omisin, en su caso), mencionar los hechos y agravios, ofrecer y aportar
las pruebas, acreditar la personera de la parte actora (siempre un partido
poltico, coalicin o, en su caso, candidatos independientes) y, por supuesto,
hacer constar el nombre y firma autgrafa del actor.
Para acreditar la personera de la parte actora, por regla general, se debe
presentar ante el rgano jurisdiccional la copia certificada del registro de los
representantes de los partidos polticos ante los rganos electorales adminis-
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trativos, con los nombramientos de los dirigentes partidistas o con los documentos que acrediten que la persona cuenta con facultades estatutarias para
representar al instituto poltico. La Sala Superior ha considerado que cuentan
con personera los representantes de los partidos polticos registrados ante
los rganos electorales materialmente jurisdiccionales, aunque estos no sean
formalmente autoridades responsables ni sus actos sean impugnables directamente en el JRC. En el caso de que en una demanda aparezca una pluralidad
de promoventes, es suficiente con que uno solo la acredite para tener por
satisfecho el requisito. Asimismo, debe tenerse por acreditada la personera
cuando conste en el expediente respectivo.
Entre los requisitos especiales del JRC se encuentran que los actos sean
definitivos y firmes, es decir, no susceptibles de modificarse mediante ulterior
recurso en la cadena impugnativa local. La Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin ha sostenido que el JRC solo procede
contra aquellos actos en los que no exista posibilidad alguna de revocacin,
nulidad o modificacin, porque no existan medios ordinarios para conseguir
la reparacin constitucional. Sin embargo, la propia Sala Superior ha desarrollado una lnea jurisprudencial en la que estableci una causa de excepcin
a esta regla, la cual consiste en la va per saltum, esto es, si el agotamiento
de los medios de impugnacin ordinarios implican la merma o extincin del
derecho de la parte actora, debe tenerse por cumplido el requisito. Si bien la
Sala Superior ha ido matizando la procedencia per saltum en varios medios de
impugnacin, sealando que debe promoverse el medio local y despus desistirse para promover ahora el medio de impugnacin federal dentro del plazo
de procedencia, este mecanismo resulta muy efectivo para reducir irregularidades, como en los casos en que los plazos son reducidos, la autoridad no se
encuentre instalada, no existan reglas procesales o la actitud de la autoridad
sea contraria a los principios de imparcialidad o independencia.
Respecto al requisito de procedibilidad de que se viole algn precepto
de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, este debe entenderse de manera formal, es decir, que la demanda seala que se vulner
un precepto constitucional, con independencia de si, en el fondo, la violacin
constitucional se acredite.
En relacin con la determinancia, el JRC resulta procedente solo en aquellos supuestos en que la violacin resulte determinante para el desarrollo del
proceso electoral o el resultado final de las elecciones. El objetivo de este medio de impugnacin es que solo lleguen al conocimiento del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin aquellos casos de verdadera importancia, que tengan la posibilidad de cambiar o alterar el proceso electoral, es decir,
que la infraccin tenga la posibilidad racional de producir una alteracin,
como podra ser que uno de los contendientes tuviera una ventaja excesiva, o
de producir una modificacin del ganador. Se trata de un ejercicio hipottico,
solo como mecanismo de anlisis de procedencia, no que en realidad se encuentre acreditado, lo que corresponder al fondo del asunto. Este requisito
se ha ido ampliando de manera gradual, no solo para casos propiamente del
proceso electoral, sino tambin por la imposicin de sanciones fuera de este o
el dao a la imagen de los partidos.
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Juicio poltico
El juicio poltico es el trmino utilizado comnmente para designar el procedimiento para fincar responsabilidad poltica u oficial a un servidor. Puede
afirmarse al respecto que el juicio poltico es el conjunto de actos procesales
previstos en la ley, que tiene como finalidad la aplicacin de sanciones especficas atribuidas a conductas determinadas, es decir, es el vnculo procesal
para la aplicacin de la norma sustantiva en materia de responsabilidad poltica.
La existencia del juicio poltico est estrechamente relacionada con el
cumplimiento de las labores correspondientes al servicio pblico, lo cual puede exigirse en regmenes distintos al republicano. Ejemplo de ello sera que
en Mxico, entre las leyes vigentes en la poca colonial, existi el juicio de
residencia, procedimiento de responsabilidad al que estaban sujetos los altos
funcionarios de la Monarqua, incluidos los propios virreyes y gobernadores.
Este juicio de residencia tena como propsito principal el de determinar, previa investigacin pormenorizada, si los servidores haban obrado bien o mal
durante el tiempo de su servicio. El juicio de residencia se realizaba luego de
la terminacin del cargo del funcionario pblico, y se tramitaba mediante
tribunales especiales establecidos para conocer de ese solo juicio, otorgando
accin a cualquier gobernado que considerara que el funcionario lo haba
perjudicado en ejercicio de la funcin que tena encomendada.
En Mxico, entre los constituyentes de 1856-1857, predomin la idea de
que el juicio poltico es el juicio de la opinin, de la conciencia pblica y de la
confianza, porque existen funcionarios que sin haber cometido hechos delictivos, propiamente dicho, pierden la confianza pblica constituyndose en un
estorbo para las mejoras y progresos de la colectividad, cumpliendo el juicio
poltico la tarea de facilitar el medio para destituir al funcionario cuando ya
no merece la confianza pblica. Este ltimo concepto (confianza pblica)
est ntimamente ligado con el concepto de Alexander Hamilton respecto del
juicio poltico en Estados Unidos de Amrica, quien hace mencin de este
procedimiento refiriendo: el objeto de esta jurisdiccin (del juicio poltico)
son aquellas ofensas que proceden del mal comportamiento de los hombres
pblicos o, en otras palabras, del abuso o violacin a la confianza pblica
depositada en ellos. Estas ofensas son de una naturaleza que puede ser definida, con cierta propiedad, como poltica porque se refieren principalmente
a daos infringidos directamente a la sociedad misma. No resulta obvia
la referencia que hace Hamilton al poder absoluto del monarca, pero debe
tenerse presente que la tradicin inglesa haba construido a lo largo de los
siglos la idea del control de los excesos del rey o reina en turno, as como de
sus colaboradores o allegados. Los legisladores reunidos en Filadelfia aprobaran una Constitucin, el 17 de septiembre de 1787, que haca eco de dicha
preocupacin.
Esta relacin con la confianza pblica permite advertir otro elemento
caracterstico del juicio poltico: su materia jurdica est constituida por la
responsabilidad poltica de los servidores pblicos, quedando al margen que
la conducta u omisin pueda ser materia de otro tipo de procedimientos, por
ejemplo, administrativos, civiles o penales.
Juicio poltico
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Juicio poltico
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En su configuracin tradicional, en Mxico, el juicio poltico es una facultad del Congreso de la Unin para resolver los casos en que ciertos funcionarios de alto nivel son acusados de haber incurrido en el desempeo de
sus labores, en actos u omisiones que hayan redundado en perjuicio de los
intereses pblicos fundamentales, o de su buen despacho, y que por tanto,
contravengan a la Constitucin federal.
De acuerdo con el marco constitucional mexicano, los servidores pblicos
podrn ser responsables por violaciones a la Constitucin y a las leyes federales, as como por el manejo indebido de fondos y recursos federales, pudiendo
cualquier ciudadano presentar denuncia. Dada la naturaleza dual del Congreso mexicano, la Cmara de Diputados tendr la funcin de ser rgano fiscal o de acusacin y la Cmara de Senadores ser jurado u rgano resolutor.
Este mecanismo de control es el nico instrumento que posee el Poder
Legislativo para hacer prevalecer la Constitucin contra actos que la contravienen. A travs de este, el Legislativo cuenta con un procedimiento de naturaleza cuasi-jurisdiccional para fincar responsabilidad poltica a un servidor
pblico que ha infringido la Constitucin. No debe obviarse que la naturaleza
jurisdiccional reside en un juez de naturaleza poltica que juzga las faltas de
orden pblico de ciertos servidores pblicos. As, el juicio poltico tiene la intencin de sancionar polticamente a los funcionarios pblicos sobre sus faltas,
y cobra gran inters el anlisis desde su dimensin de control constitucional,
dado que su materia est referida al anlisis de las violaciones a los derechos
humanos, a la divisin de poderes y a la forma de gobierno, plasmadas y protegidas por la propia Constitucin.
En Mxico, los arts. 108, 110 y 120 de la Constitucin sealan que los
gobernadores de los estados, los diputados locales y magistrados son responsables por violaciones a la Constitucin y a las leyes federales, as como por el
manejo de fondos federales; estas causales especficas resultan ms concretas
a la genrica causal de la frac. I del art. 109 constitucional, respecto de los
dems funcionarios federales: en el ejercicio de sus funciones incurran en
actos u omisiones que redunden en perjuicio de los intereses pblicos fundamentales o de su buen despacho, o bien, del an ms ambiguo de Hamilton,
de violacin a la confianza pblica.
El elemento referente a la responsabilidad vara entre los funcionarios que
pueden ser sujetos a juicio poltico, toda vez que el presidente de la Repblica
no es sujeto a este procedimiento durante su encargo y nicamente puede ser
declarado responsable penalmente por traicin a la patria y delitos graves del
orden comn. Al respecto, no es claro si el presidente puede ser sujeto a la
justicia militar, en su calidad de comandante en jefe de las fuerzas armadas,
toda vez que dicho ordenamiento contempla penas ms severas para el delito
de traicin a la patria.
Sin embargo, los funcionarios federales distintos al presidente son responsables, aunque las causales no estn claramente delimitadas, pues nicamente
cubre, como se mencion, actos u omisiones que afecten los intereses pblicos
fundamentales o su buen despacho, sin extenderse a situaciones o criterios
como el contemplado por la jurisprudencia norteamericana que se refiere a
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sumarsimo (Belea, Recopilacin sumaria de todos los autos acordados de la Real Audiencia y Sala del Crimen de esta Nueva Espaa).
De dicho texto se pueden extraer los siguientes elementos identificadores de la institucin: el juicio sumarsimo poda ser empleado por cualquier
persona espaol, mestizo o indgena con la finalidad de ser restituidos
en la posesin de tierras, aguas u otras cosas; el demandante debera plantear la demanda en forma pormenorizada, indicando aquello de lo que se
quejan despojados, y piden la restitucin, con sealamiento precisamente de
los lmites materiales del objeto del que han sido desposedos y la persona o
personas que hubieran realizado las actividades perturbadoras, as como los
terceros que pudieran resultar afectados: Como tambin las personas que
dicen los despojaron y dems colindantes; en todo caso, el juicio es de tipo
sumario, frente a las anteriores prcticas caracterizadas por ser incitativas,
es decir, simplemente interdictos.
Iniciado el procedimiento, se daba traslado a la otra parte y comenzaba
la fase contradictoria, que no exista lgicamente en el interdicto de amparo. Hay un autntico contraste de las alegaciones y opiniones de los sujetos
interesados; una real defensa procesal: Con cuya previa judicial citacin y
sealamiento de prefijo competente trmino justifiquen el despojo y posesin
que tenan al tiempo y quando se les caus, y si el despojante colindantes
quisieren con nueva igual citacin dar justificacin en contrario, se le admitirn los Justicias del Partido, y dems quienes se cometieren dichas Reales
Provisiones de despojo.
A la vista de todo lo expuesto, el justicia de partido (no necesariamente la
Real Audiencia), o sea, el juez de primera instancia, expedira la correspondiente real provisin resolutoria del conflicto planteado, con arreglo a justicia (no a derecho) y con la necesaria asistencia de un asesor letrado para la
resolucin de las dudas que se pudiesen plantear: Y luego con vista de todo
determinarn y executarn sobre ello sumariamente lo que tuvieron por mas
conforme justicia, consultando las dudas con Asesor Letrado, ya que en esa
poca los jueces no tenan que ser necesariamente profesionales del derecho.
Este auto acordado prcticamente fue reproducido en sus lneas magistrales por otro auto de la misma Real Audiencia, fechado el 7 de junio de 1762,
asimismo recogido por el mismo Belea, que sanciona idnticas medidas de
proteccin a las ya expuestas.
De ah tenemos que trasladarnos al siglo XIX, a las Cortes de Cdiz, y
analizar concretamente el Decreto CCI, del 9 de octubre de 1812, que llevaba
por ttulo Reglamento de las Audiencias y Juzgados de Primera Instancia. En
dicho cuerpo legal se consignaba la proteccin especial dispensada por medio
de un amparo recogido en el captulo II, art. I, prrafo XII. Tambin se rechazaban anteriores recursos de raigambre hispnica, como es el caso del ya
mencionado auto ordinario de la Real Audiencia de Galicia o las firmas del derecho aragons, para adoptar otra modalidad de proteccin mediante un juicio
sumarsimo, denominado tambin de amparo, de inspiracin novohispana.
El precedente era claramente ese conjunto de actuaciones que se haba
generado en la Audiencia de Mxico, mas el legislador gaditano introdujo una
serie de novedades sustanciales que haca a esta figura similar, en parte, a su
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De acuerdo con la frac. XX del art. 123, la formacin de la JCA es tripartita y paritaria, y es la primera Ley Federal del Trabajo de 1931 (LFT) la
que establece la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje (JFCA), las juntas
centrales de conciliacin y arbitraje en cada estado (juntas locales en la LFT
de 1970), as como las juntas de municipales y federales de conciliacin, desaparecidas en la reforma a la LFT de 30 de noviembre de 2012. La LFT de
1931 recogi la reglamentacin de 1926 que posteriormente se incorpor a la
segunda LFT de 1970. La competencia de las JCA y la JFCA se ampli para
conocer y resolver los conflictos que se susciten entre trabajadores y patrones
(empleadores), entre los trabajadores mismos o entre los patrones, que se deriven de las relaciones de trabajo o hechos relacionados con las mismas; se detalla su integracin y la designacin de los representantes: uno del gobierno, que
las preside, y de los trabajadores y los empleadores (patrones), designados por
ramas de industria y otras actividades de acuerdo con la clasificacin y convocatoria que emita la Secretara del Trabajo y Previsin Social (STPS). En
la JFCA debe haber un secretario general ms los secretarios auxiliares que
sean necesarios y el personal jurdico que se designe de acuerdo con su Reglamento Interior; conoce de los asuntos que corresponden a la jurisdiccin
constitucional de acuerdo con lo dispuesto en la frac. XXXI del mismo art.
123; funciona con el auxilio de juntas especiales que en el Distrito Federal se
establecen por ramas de actividad y de industria en tanto que en otras ciudades de la Repblica se establecen de acuerdo a la jurisdiccin territorial que se
les asigne por el titular de la STPS, las cuales conocen de todas las materias en
el orden federal. Este rgano jurisdiccional funciona en Pleno o por juntas especiales. Las juntas locales de conciliacin y arbitraje funcionan en cada una
de las entidades federativas con composicin y funcionamiento similares a la
de la JFCA. El gobernador del estado y el jefe del Distrito Federal, igualmente, pueden crear juntas especiales de acuerdo con las necesidades del capital y
del trabajo a las que le fijan su residencia y competencia territorial. Conforme
al art. 123 constitucional, frac. XXXI, la aplicacin de las leyes del trabajo
corresponde a las autoridades de los estados, en sus respectivas jurisdicciones
y se dejan para la competencia exclusiva de las autoridades federales, asuntos
en distintas materias as como en las empresas de administracin federal, en
conflictos que afecten a dos o ms entidades federativas y contratos colectivos
obligatorios para ms de una entidad federativa; en organismos descentralizados, obligaciones patronales en materia educativa, de capacitacin y adiestramiento de sus trabajadores, as como de seguridad e higiene en los centros de
trabajo. La JFCA y las JCA son depositarias de los contratos colectivos, y a las
ltimas les corresponde la funcin del registro de los sindicatos. Su ejercicio
como tribunales de derecho queda fuera de duda y su dependencia del Poder
Ejecutivo en el orden administrativo no impide su funcionamiento como rganos autnomos. Una discusin permanente en el foro jurdico versa sobre
la sustitucin de las JCA por juzgados unipersonales que formen parte del
Poder Judicial.
Patricia Kurczyn Villalobos
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Jurisdiccin constitucional
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Jurisdiccin constitucional
El vocablo jurisdiccin constitucional est compuesto de dos voces claramente diferenciadas y que tienen larga data. La jurisdiccin es un atributo
del Estado para decir el derecho, es decir, declararlo, aplicarlo y hacerlo efectivo, referido generalmente a conflictos, diferencias o acciones que buscan
la paz social. As entendida lo ha sido desde Roma, si bien es relativamente
nuevo el hecho de que ella est atribuida o entregada a un cuerpo o ente judicial. Por otro lado, lo constitucional tambin es nuevo, pues las primeras
Constituciones se dan a fines del siglo XVIII con la llamada revolucin atlntica y que aparece en dos documentos clebres: la Constitucin de los Estados
Unidos de 1789, precedida por la declaracin de independencia de 1776, y la
Constitucin francesa de 1791, que sigui a la Declaracin de los Derechos
de Hombre y del Ciudadano de 1789. Pero la conjuncin de ambas voces solo
ocurre despus, cuando Europa adopta el modelo jurdico de Constitucin y
deja de lado el modelo poltico que lo acompa en todo el siglo XIX. Aparece as el concepto de jurisdiccin constitucional primero en Francia y de
uso extendido si bien por poco tiempo y luego en el mundo germano, por
iniciativa y gestin de Kelsen. En efecto, la Quinta Conferencia Alemana de
Profesores de Derecho Pblico, que se lleva a cabo en Viena del 23 al 25 de
abril de 1928, est dedicada a la jurisdiccin estatal y es ah donde Kelsen
presenta una larga como meditada ponencia sobre el tema que, curiosamente,
no tiene ttulo alguno. Pero el tema central de Kelsen va a ser doble: a) por
un lado llamar la atencin de que lo que est en juego es la jurisdiccin
constitucional, o sea, la defensa jurdica de la Constitucin, y b) que para ello
lo mejor, vistas las circunstancias de la poca, es un rgano ad hoc que es un
Tribunal Constitucional, del cual el ms notable que exista en ese momento
era el austriaco, del que era juez y relator en aquel momento y al cual haba
contribuido a crear. Este texto de 1928 es, sin lugar a dudas, un clsico que
habr de tener larga influencia, pero no en la versin alemana, que se publica
en 1929, sino en la versin francesa que, traducida por su discpulo Charles
Eisenmann, se publicar en 1928, arreglada y con ttulo especfico: La garanta jurisdiccional de la Constitucin. En su traduccin, si bien fidedigna,
Eisenmann se tom, sin embargo, algunas licencias: Kelsen us en la versin
alemana el concepto jurisdiccin constitucional y Eisenmann, seguramente
sin entender mayormente la diferencia, utiliz indistintamente dos vocablos:
jurisdiccin constitucional y justicia constitucional como si fueran sinnimos.
Aqu, pues, se introdujo la primera distorsin, explicable en el contexto francs, en donde se hablaba de administracin de justicia, justicia civil y otras
por el estilo.
Ahora bien, Kelsen, sin lugar a dudas, dio un paso audaz y renovador
y puso las bases de una futura disciplina que l no alcanz a disear. As, el
concepto de jurisdiccin constitucional se sigue usando, pero por influencia
de la versin francesa se emple tambin lo de justicia constitucional, como
algo equivalente. Curiosamente, ambas se usaron indistintamente hasta que
a mediados de la dcada del sesenta del siglo pasado, empez a predominar
el de justicia constitucional, sobre todo en Francia, Italia y Espaa, no as
en los pases germanos. Por muy explicables motivos, esta cuestin pas a la
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Amrica Latina, en donde se usaban ambas y tambin las de control constitucional, defensa de la Constitucin y otras parecidas.
Lo que pas luego es curioso. Un joven, pero promisorio profesor de
derecho procesal, Niceto Alcal-Zamora y Castillo, conocedor de las grandes
corrientes del procesalismo cientfico, sobre todo el desarrollado en Alemania
e Italia Francia andaba muy atrasada en esto perge, si bien en forma
algo dubitativa, la existencia de una justicia poltica, justicia constitucional y
tambin de una nueva disciplina llamada derecho procesal constitucional.
As lo expuso en su Programa del Curso de Derecho Procesal de 1933, que
dictaba en la vieja Universidad de Santiago de Compostela. Ms tarde, con
motivo de su largo exilio, lo termin de fijar y precisar en publicaciones hechas en Buenos Aires, durante 1944-1945. Lo reiter en Mxico en 1947, a
donde viaj para ensear en la UNAM y en donde permaneci ms de 30
aos. El tema, sin embargo, no le atrajo del todo, pues no lo vuelve a tocar
sino muy espordicamente, dedicndose ms bien a difundir la nueva ciencia
del proceso en un medio acadmico como el mexicano, que lo desconoca.
Fue uno de los discpulos de Alcal-Zamora y Castillo el que recogi la
posta: Hctor Fix-Zamudio, quien dedic al tema su tesis de licenciatura, La
garanta jurisdiccional de la Constitucin mexicana, que publica en 1955, en muy corto tiraje, y la defiende en 1956. Su difusin se har en forma parcial hasta que
lo recoge ntegramente en un libro que publica en 1964 junto con sus otros ensayos de la poca: Juicio de amparo. A partir de ah es que se da la consolidacin
cientfica del derecho procesal constitucional que, como es obvio, envuelve
o desarrolla la jurisdiccin constitucional, al igual que el derecho procesal civil
desarrolla e incluye la jurisdiccin civil.
Hoy en da, por lo menos en el Occidente europeo salvo excepciones
y en nuestra Amrica Latina, es pacfico el uso de estos trminos, si bien en
Europa hay la tendencia no definitiva de emplear el de justicia constitucional. En Amrica Latina, hay preferencia por el uso de jurisdiccin constitucional, con tendencia a englobarlo en una disciplina que pertenece al derecho pblico y adems de carcter procesal: derecho procesal constitucional.
Si bien la parte terica y de fundamentos no anda del todo clara ni es pacfica.
En el caso de Italia, la justicia constitucional se ensea en las universidades con ese nombre e incluso hay doctorados y una gran cantidad de
manuales. Por tal se entiende lo que hace la Corte Constitucional italiana y
nada ms.
La jurisdiccin constitucional naci en un momento para proteger la pirmide jurdica, o sea, la jerarqua normativa, pero luego se ampli a los derechos fundamentales, dependiendo esto tambin del modelo o sistema que
cada pas ha creado o adoptado. Tambin esto tiende a ser supranacional,
pero entiendo que cuando trasciende las fronteras del pas, estamos ya en un
derecho distinto, como es el derecho internacional, que puede ser sustantivo
o instrumental (procesal). En nuestro caso, son conocidos, tratndose de derechos humanos, la Corte Interamericana de Derecho Humanos, con sede en
San Jos, y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, con sede en Estrasburgo. Existe otro tipo de tribunales supranacionales que afectan o protegen
otro tipo de derechos e indirectamente la jerarqua normativa.
Jurisdiccin constitucional
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La estructura del rgano, en cada caso, se seala siempre como un elemento esencial de la clasificacin, no solo para distinguir los sistemas polticos
de los jurisdiccionales, sino sobre todo para marcar la gran divisin entre
sistemas difusos y concentrados, presentes en casi todos los autores, incluyendo aquellos que toman en consideracin otros elementos (por ejemplo, H.
Nogueira Alcal), aunque no pocos sealan cmo las progresivas hibridaciones tienden a disminuir su importancia a efectos de clasificacin (por ejemplo,
F. Fernndez Segado, E. McWhinney). Divisiones ms sofisticadas se apoyan
en la jurisdiccin territorial del rgano de control constitucional, a veces internacional, transnacional, nacional (N. Sags) o federal/estatal. Adems,
el anlisis estructural del rgano de control de la ley induce a alguno, como
Brewer Carias, a enfatizar como un factor clasificatorio el origen judicial o
no del mismo, o bien la influencia parlamentaria en el nombramiento de los
jueces (N. Sags, A. von Brnneck, L. Favoreu).
La fase temporal del control considerada determinante para fines clasificatorios por buena parte de la doctrina francesa, pero tambin por estudiosos de diversos pases generalmente se pone de relieve junto con otros elementos, como la naturaleza poltica o jurisprudencial del control, la eficacia
de las decisiones o su carcter abstracto o concreto.
Casi siempre se indica como elemento imprescindible de las clasificaciones la forma de acceso a las cortes o tribunales. Mientras que en las reconstrucciones tradicionales se pone nfasis sobre el instrumento procesal (recurso
o incidente), en otras se toma en cuenta la calidad de los actores: a veces las
minoras parlamentarias, ciudadanos o jueces (P. Pasquino).
La naturaleza declarativa o constitutiva de las decisiones representa un pilar de las clasificaciones de Calamandrei y despus de Cappelletti (junto con la
estructura concentrada o difusa y con la modalidad de acceso); as como otros
aspectos de las decisiones efectos vinculantes o no, erga omnes o inter partes, ex
nunc o ex tunc son valorados para proponer ulteriores distinciones (Brewer
Caras, Sags, Nogueira Alcal), tambin en relacin con el rol positivo (normativo) o negativo de los pronunciamientos y en general de la actividad de las
cortes en el sistema (N. Sags, A. Pizzorusso).
Dichos elementos determinantes recurrentes no son ignorados por quien
identifica los pilares de las clasificaciones en factores ms amplios y los utiliza
para subdividir los modelos segn el tipo de concrecin o abstraccin de los
diversos sistemas (A. Pizzorusso). A soluciones no diferentes aunque por
caminos completamente diversos llega tambin quien, como F. Fernndez
Segado, asume como elemento diferencial la naturaleza de la funcin ejercitada, de modo que el control se efecta de manera diferente en atencin a si
se realiza sobre la ley o en la aplicacin de la ley.
Por el contrario, quien propone de manera incisiva abandonar los elementos determinantes tradicionales para clasificar, y centrarse precisamente
en la funcin, es F. Rubio Llorente, quien divide los sistemas segn si (concretamente) tutelan las libertades o (abstractamente) la ley. Otros autores, como
Weber, toman como anlisis el objeto del control por considerarlo relevante
para la clasificacin, distinguiendo segn si las cortes tutelan la ley, los derechos o las competencias de rganos y entes territoriales. Respecto a la clasi-
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asamblea ciudadana (psefsmata) fueran conformes a las leyes (nomoi)]; ni tampoco al considerado el precedente ms inmediato de jurisdiccin constitucional, el famoso caso Bonham, debatido ante el Tribunal de los Common Pleas en
1610, donde el magistrado ingls Sir Edward Coke sostuvo que el monarca
estaba sometido a la lex terrae, identificndola substancialmente con los principios del common law.
Estos dos ejemplos no pueden ser considerados modelos. El primero,
porque se desarroll en un contexto totalmente distinto al del mundo contemporneo; el segundo, porque al emigrar a las colonias inglesas en el Norte de
Amrica fue la idea de higher law y de judicial review, no tanto los mecanismos
institucionales las que prevalecieron. Para ser tal, un modelo tiene que ser
ejemplar en su conjunto, aunque se pueden distinguir entre modelos ideales
y modelos empricos.
Entre los primeros se encuentra, por ejemplo, el forjado por Carl Schmitt
el presidente del Reich es el guardin de la Constitucin: Der Hter der Verfassung que no tuvo xito, aun cuando en muchos pases el presidente tenga
un limitado poder de control de la constitucionalidad de las leyes, a travs
del veto legislativo o el reenvo de los proyectos de ley al Parlamento. Por el
contrario, se realizaron en la experiencia histrica dos principales modelos de
control de la constitucionalidad de las leyes: el primero poltico, el segundo
jurisdiccional.
El control poltico se realiz en Francia debido a la filosofa de la Ilustracin
de la superioridad del Poder Legislativo, lo que no permita a los jueces,
bouche de la loi, controlar los actos de los representantes del pueblo. Por eso,
el control limitado y facultativo poda desarrollarse solo en el mbito del
procedimiento legislativo (y as fue hasta la reforma de Sarkozy, 2008). Adems, este modelo se encuentra en los ordenamientos del llamado socialismo
real, a causa de la idea de la unidad del poder popular.
El modelo jurisdiccional encuentra dos variantes importantes histricas
la estadounidense y la austraca. La primera, teorizada por Hamilton
en El federalista, pero ms conocida por su concrecin en un caso judicial, el
famoso Marbury vs. Madison de 1803 (aunque precedido de algunas sentencias
coloniales); la segunda, elaborada por Hans Kelsen, y traducida en la Constitucin de Austria de 1920.
En la variante estadounidense se seala ante todo el carcter difuso del
control de constitucionalidad practicado en este pas, es decir, la circunstancia
de que cada juez est habilitado para controlar la conformidad de las leyes con
la Constitucin en el ejercicio de su actividad ordinaria de juzgar; el Tribunal
Supremo no posee verdaderamente el monopolio de la judicial review, sino que
lo ejerce como rgano en la cima del sistema judicial de los Estados Unidos.
La Constitucin concede de manera taxativa a la Supreme Court la llamada
jurisdiccin originaria (que, por otra parte, con base en las leyes federales,
tambin puede ser no exclusiva), o sea, esta juzga, en primer y nico grado,
una serie circunscrita de casos relativos a embajadores, cnsules y otros representantes diplomticos, adems de las controversias en las cuales un Estado
sea parte. En otros casos, el Tribunal Supremo se pronuncia sobre los recursos
que provienen de los tribunales de distrito y de los tribunales de circuito con
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tres procedimientos alternativos: en va de apelacin, mediante el writ of certiorari o, finalmente, mediante certification of questions. Adems, puede acudirse
a la Supreme Court con writ, contra las sentencias de los ms altos tribunales
estatales que hayan objetado la constitucionalidad de leyes federales, o bien
que hayan declarado la constitucionalidad de leyes estatales consideradas contrarias a la Constitucin federal, a las leyes federales o a los tratados.
Cada vez ms, en los ltimos aos, el Tribunal Supremo se ha transformado en un verdadero y autntico tribunal constitucional, o sea, en un rgano
dotado de competencias especializadas. Esto se produjo como consecuencia
de dos reformas procesales que, en 1988, eliminaron de hecho su jurisdiccin de apelacin que tena naturaleza obligatoria, tambin con respecto
a los tribunales federales, permitindoles elegir ad libitum el propio docket, es
decir, las cuestiones de constitucionalidad a resolver.
Desde luego se permite una seleccin totalmente discrecional de los casos
a examinar por el procedimiento que origina el writ of certiorari, con el que una
de las partes del proceso principal pide al Tribunal Supremo que reexamine
el caso: cada ao se presentan millares de writs, pero el Tribunal decide solo
sobre unos cuantos centenares.
Rara vez los tribunales federales inferiores, en caso de incertidumbre jurisprudencial, solicitan al Tribunal Supremo pronunciarse mediante la denominada certification, que implica la posibilidad de avocar la causa o un mero
reenvo con instrucciones vinculantes (binding instructions). Semejante procedimiento se pone en marcha cuando el tribunal inferior tiene necesidad de alguna indicacin, bien porque los precedentes del Tribunal Supremo se muestran inconciliables (como cuando su jurisprudencia est evolucionando), bien
cuando el caso resulta hasta tal punto nuevo y singular que parece no poder
hacerse referencia en modo alguno a los precedentes a fin de llegar a un pronunciamiento.
Desde los albores de su propia actividad, la Supreme Court, por el contrario, ha rehusado desarrollar una actividad de mero asesoramiento en materia
constitucional, hasta que las denominadas advisory opinions fueron explcitamente rechazadas en 1911 con la sentencia Muskrat vs. United States, en la que
se reforz la propia naturaleza jurisdiccional (que, sin embargo, le permite
pronunciar sentencias de mera verificacin o declaratory judgements).
En relacin con la variante austriaca, Kelsen, al igual que Hamilton y
Marshall, parta del concepto de Constitucin como norma positiva superior a todas las otras, pero en un contexto dogmtico el de la construccin
por grados del ordenamiento (Stufenbau) y de los criterios conexos para comprobar la invalidez de las normas inferiores, ignorado casi por completo en
los Estados Unidos. Quin debe ser el guardin de la Constitucin? De qu
forma se desarrolla el control? A quin compete activarlo? Y en relacin
con qu actos? Qu eficacia deben asumir, por ltimo, las decisiones sobre
la constitucionalidad de las leyes? se preguntaba entonces el maestro de la
Escuela de Viena. Sus respuestas fueron las siguientes.
Kelsen responde que la comprobacin de la conformidad de las leyes con
la Constitucin debe ser hecha por un rgano organizado en forma de tribunal, cuya independencia est garantizada por la inamovilidad.
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Jurisdiccin electoral
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Jurisdiccin electoral
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principios rectores de esta funcin estatal, en tanto que los mismos no tienen
otro fin ms que hacer efectivos y autnticos los dos conjuntos anteriormente
mencionados.
Los principios generales que orientan el ejercicio de la funcin jurisdiccional electoral se integran con una serie de valores, fines o aspiraciones de
carcter abstracto, que constituyen la base estructural de un sistema jurdico y
que, eventualmente, sirven de gua en la aplicacin del derecho positivo.
A su vez, los principios generales que orientan el ejercicio de la funcin
jurisdiccional electoral pueden clasificarse en dos grupos: a) directos, que son
aquellos que apuntan directamente a los fines o valores que se persiguen o
tutelan mediante la existencia propiamente dicha de esta funcin especializada de los rganos de gobierno del Estado, esto es, los que guan la actuacin
del juez per se, y que la doctrina identifica como los principios dirigidos a los
rganos aplicadores; y, b) los indirectos, que se refieren a los valores o fines
generales que dan estructura y sentido al derecho positivo electoral.
Sobre los principios directos podemos referirnos a los principios de justicia y equidad (justicia, como producto de la aplicacin invariable de una
norma exacta al caso controvertido, y equidad como un criterio orientador
en la bsqueda del valor supremo justicia), de igualdad (se traduce en que
varias personas, que se encuentren en una determinada situacin, tengan la
posibilidad y capacidad de ser titulares cualitativamente de los mismos derechos y de contraer las mismas obligaciones que emanen de dicho estado),
tutela judicial (como el derecho pblico subjetivo que toda persona tiene para
acceder a tribunales independientes e imparciales, con el fin de plantear una
pretensin o defenderse de ella, a travs de un proceso justo y razonable, en
el que se respeten los derechos que corresponden a las partes; as como para
que dichos tribunales emitan una decisin jurisprudencial sobre la pretensin
o la defensa y, en su oportunidad, ejecuten esa resolucin), de imparcialidad
(se traduce en la cualidad con que deben actuar los jueces en el ejercicio de su
funcin, consistente en su posicin trascendente respecto de los sujetos jurdicos afectados por dicho ejercicio; en otras palabras, de su neutralidad respecto de quien solicita una concreta tutela jurdica y respecto de aquel frente a
quien esa tutela se solicita), de probidad (como cualidad que deben perseguir
los juzgadores en el ejercicio de la funcin jurisdiccional y que se traduce en
una rectitud, moderacin, integridad, honradez y honestidad en el obrar), de
legalidad (que consiste en que las autoridades no tienen ms facultades que las
que les otorguen las leyes, y que sus actos nicamente son vlidos cuando se
funden en una norma legal y se ejecutan de acuerdo con lo que ella prescribe),
de certeza y seguridad jurdica (la certeza jurdica consiste en el conocimiento
que nos proporciona la ley para determinar nuestros derechos y saber en consecuencia el lmite de nuestra posibilidad de actuar jurdicamente, esto con
independencia de la intervencin de los rganos coactivos del Estado para
hacer respetar nuestros derechos, y la seguridad jurdica se manifiesta como
un atributo esencial del Estado de derecho, en tanto se concibe como un valor
moral y democrtico que postula obedecer lo que dispone la norma positiva
vigente como los principios generales del derecho), de supremaca constitucional (referente a la cualidad de la Constitucin de fungir como norma jurdica
Jurisdiccin electoral
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Jurisdiccin electoral
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blemente al principio de legalidad. Por lo que las resoluciones que emitan los
tribunales electorales locales constituirn el medio natural, desde el punto de
vista constitucional, para la solucin de las controversias que surjan dentro
de su mbito.
La reforma constitucional de 2007 confirm que el Tribunal Electoral es
la mxima autoridad jurisdiccional en la materia y rgano especializado del
Poder Judicial de la Federacin, con excepcin de lo previsto en la frac. II
del art. 105 de la Constitucin federal relativo a la intervencin de la Suprema Corte en el control de constitucionalidad de normas de carcter electoral
a travs de la accin de inconstitucionalidad. Sin embargo, con el propsito
de fortalecer al Tribunal Electoral, la reforma le otorg expresamente la facultad para decidir sobre la no aplicacin de leyes electorales contrarias a la
Constitucin, dando as solucin a los casos en los cuales un ciudadano, que
carece de legitimidad procesal para ejercer la accin de inconstitucionalidad, pueda impugnar la constitucionalidad de una norma electoral que le ha
sido aplicada y que considera contraria a la ley suprema; precisa la reforma
constitucional que las salas del Tribunal podrn resolver la no aplicacin de
leyes sobre materia electoral contrarias a la Constitucin, convirtiendo as al
Tribunal con el carcter de constitucional, precisando que las resoluciones
que se dicten en ejercicio de esta facultad, solo se limitarn al caso concreto
sobre el que verse el juicio, generando efectos en el caso especfico y concreto, a diferencia de la inconstitucionalidad decretada por la Suprema Corte,
cuyos efectos son de carcter general y abstracto. Sin embargo, no hay que
soslayar cmo justificar que una ley declarada inconstitucional puede seguir
vigente para el resto de la poblacin sin afectar el principio de igualdad ante
la ley.
No obstante lo anterior, en virtud de que las salas regionales actualmente ya funcionan de forma permanente, y por lo tanto su competencia se ha
ampliado para conocer de asuntos en los cuales con anterioridad conoca la
Sala Superior, esta ltima tambin ha ampliado su competencia, mediante el
recurso de reconsideracin de las sentencias de fondo dictadas por las salas
regionales en las que hayan determinado la no aplicacin de una norma electoral por considerarla contraria a la Constitucin.
Derivado de la reforma antes mencionada, la Sala Superior dej de conocer del control de la legalidad y constitucionalidad de las elecciones para
diputados locales y para la integracin de los ayuntamientos, as como de los
procesos de seleccin de candidatos que dentro de los partidos polticos se lleven a cabo respecto de tales elecciones, nicamente constrindose va recurso de reconsideracin de litigios relacionados con las elecciones mencionadas
solo en los casos en que la sala regional competente declare con efectos inter
partes, la inconstitucionalidad de una norma y consecuentemente la inaplique.
Sin menoscabo de la variacin de la competencia jurisdiccional de las salas
del Tribunal Electoral, las normas de la Ley Orgnica del Poder Judicial de
la Federacin que regulan la jurisprudencia de dicho tribunal no fueron alteradas con la reciente reforma, por lo que se mantiene la prescripcin de que
para el establecimiento de jurisprudencia por reiteracin de las salas regionales, se requiere la emisin de cinco sentencias no interrumpidas por otra
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Jurisdiccin internacional
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Jurisdiccin internacional
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Jurisdiccin internacional
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es San Jos, Costa Rica, celebra audiencias pblicas en diversas ciudades del
rea, prctica establecida a partir de 2004-2005.
En la misma lnea de tutela judicial de los derechos humanos, figura las
Corte Africana de Derechos Humanos y Derechos de los Pueblos, con 11
jueces, atribuciones consultivas y contenciosas. Fue establecida mediante el
Protocolo de la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos, adoptada por los Estados integrantes de la Organizacin de la Unidad Africana,
convertida posteriormente en Unin Africana. El Protocolo entr en vigor el
25 de enero de 2004.
El antiguo propsito de sancionar por la va penal las ms graves violaciones de derechos humanos, consideradas en su condicin de delitos o crmenes
que afectan a la humanidad en su conjunto, ha determinado el establecimiento del orden internacional penal, del que son instrumentos adems de los
antecedentes registrados con posterioridad a la Primera y a la Segunda Guerras mundiales los tribunales penales dispuestos por el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas para la ex-Yugoslavia y Ruanda, y especialmente
la Corte Penal Internacional, con sustento en el Estatuto de Roma del 17 de
julio de 1998, vigente en 2002. La Corte Penal Internacional est integrada
por 18 magistrados, cuenta con diversas salas, una Fiscala y varias dependencias. Conoce de casos de genocidio, crmenes de lesa humanidad, crmenes de
guerra, delitos contra la administracin de justicia y agresin.
En materia penal, con alcance nacional pero generacin o integracin
mixta, tambin es pertinente mencionar a un importante conjunto de rganos
jurisdiccionales internacionalizados o hbridos, a saber: Tribunal Especial
para Sierra Leona, Cmaras Extraordinarias de Camboya, Paneles Especiales para Timor Oriental, Paneles Especiales para Kosovo, Cmara de Crmenes de Guerra de la Corte Estatal de Bosnia-Herzegovina y Tribunal Especial
para Lbano.
El surgimiento de las comunidades europeas, como proyecto de concertacin econmica al trmino de la Segunda Guerra, ha generado un derecho
comunitario, supranacional y con control judicial. En este mbito funciona el
Tribunal de la Unin Europea, con sede en Luxemburgo. Este rgano comparte la funcin jurisdiccional comunitaria con los tribunales nacionales de
los Estados miembros, que en este sentido tambin son jueces de derecho
cumunitario, facultados y obligados a aplicar aquella normativa. El Tribunal
de Justicia de las Comunidades Europeas ejerce un control del derecho por
parte de los Estados incorporados en este rgimen, a travs de recursos que
permiten conocer de problemas de incumplimiento positivo o negativo
de las obligaciones de los Estados.
En el mismo marco del derecho comunitario se halla el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, instituido en el tratado de creacin de esta
Comunidad, en Cartagena de Indias, en 1979, y modificado por el Protocolo
de Trujillo, Per, en 1996. La Comunidad abarca Bolivia, Colombia, Ecuador y Per. El Tribunal est compuesto por 5 magistrados y es competente
para conocer de acciones de nulidad, incumplimiento, interpretacin prejudicial, recurso por omisin o inactividad y demanda laboral, adems de poseer
competencia arbitral para resolver litigios a propsito de la aplicacin o inter-
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Jurisdiccin internacional
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Jurisdiccin supranacional
Es la potestad dimanante de una porcin de soberana que un Estado nacional cede en favor de un rgano judicial erigido ms all de las fronteras estaduales, que presenta las siguientes caractersticas: a) se genera a travs de un
acto de derecho internacional (resolucin o tratado); b) se ejerce por conducto
de tribunales o cortes, integradas por jueces o magistrados independientes;
c) su funcin es la realizacin del derecho (principalmente convencional) en el
caso concreto, juzgando de modo complementario e irrevocable.
Dicha jurisdiccin es uno de los productos de la era de la globalizacin,
la cual no restringe sus objetivos hacia el mero alcance de una paz a gran
escala regional, sino a su establecimiento a nivel mundial; pretende hacer posible la continuidad entre ser ciudadano de un Estado y el ser ciudadano del
mundo. No aspira a sustituir a la jurisdiccin domstica; su anhelo es imponer
ciertos lmites a la justicia nacional.
Las bases tericas de un ius gentium pacis fueron construidas desde antao
(por ejemplo, la obra de Mirkine-Guetzvitch, Derecho constitucional internacional,
Pars, 1933), bajo la premisa de que temas como la seguridad interna, la previsin de la existencia, el bienestar econmico o la proteccin del medio ambiente, son tareas que exceden los lmites de los Estados, quienes son dado
el concepto de complementariedad de una Repblica mundial los responsables primarios de otorgar a los individuos la garanta inmediata del derecho, empero, cuando ese afianzamiento no se brinda o resulta insuficiente,
surgir el sistema supranacional, a fin corregir ese dficit. Entonces, es posible
que en el trfico jurdico cotidiano acontezcan fricciones entre los diversos
operadores del sistema (tanto individuos como rganos de derecho pblico),
y por ende, es menester la implementacin de medios civilizados de solucin
de los conflictos.
En ese orden de ideas, el art. 33 de la Carta de las Naciones Unidas incluye entre los medios pacficos de solucin de controversias, el denominado
arreglo judicial, el cual implica un medio de solucin de naturaleza jurdica, caracterizado por la intervencin de rganos compuestos por jueces plenamente
independientes de las partes en la controversia, que ejercen sus competencias,
normalmente de forma permanente, a travs de un procedimiento judicial de
carcter contradictorio y que resuelve la diferencia que les es sometida mediante sentencias que tienen siempre carcter obligatorio para las partes en
litigio. Dicho medio de solucin de controversias se asemeja en buena medida
al mecanismo bsico de solucin de diferendos empleado en los ordenamientos jurdicos estatales, que no es otro que el acceso a la justicia a travs de un
recurso judicial efectivo. Sin embargo, dicha componenda judicial presenta
claras diferencias con los sistemas judiciales estatales, tanto por lo que se refiere a la estructura de la propia jurisdiccin supranacional, a la forma de
atribucin competencial, a la legitimacin de los interesados en el proceso, a
Jurisdiccin supranaciona
forja del un ius commune cada vez ms necesario y til a los fines de la justicia y
la seguridad jurdica, servidas a travs de la jurisdiccin internacional.
Sergio Garca Ramrez
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Jurisfirma
El jurisfirma fue un proceso foral para preservar de infraccin de fueros y
evitar contrafueros, liberando de toda violencia al oprimido al moderar, conforme a derecho, los injustos arrebatos, lo mismo de los reyes y sus jueces, que
de quienes habitaban el reino.
Por medio del proceso foral aragons de jurisfirma, firma juris, firma de derecho, o proceso de firma de derecho, se mantena a alguno en la posesin de
los bienes o derechos que se suponan pertenecerle, y precisamente a travs
de l poda el justicia mayor avocarse al conocimiento de cualquiera causa incoada ante otro tribunal, garantizando de los efectos de la condena impuesta
por este, los bienes de los que recurran a su asistencia. En consecuencia, se
decretaba por el justicia mayor, y despus, cuando desapareci este juez del
Medievo, lo decretara la Audiencia de Aragn, la ms absoluta prohibicin a
quien lo obtena, de molestarlo en sus derechos, en su persona o en sus bienes,
segn fuese el objeto del pedimento. En tal sentido, por el carcter de juez supremo que se le otorg al funcionario competente del proceso foral de jurisfirma, y los derechos que encaminaba a salvaguardar el mismo proceso, puede
considerarse un precedente de los procesos constitucionales contemporneos.
Con este procedimiento jurdico no solo se garantizaba a la persona en
s, sino tambin se garantizaba a la propiedad, en relacin con la misma, no
pudiendo aquella ser presa, ni tampoco despojada de sus bienes, sino hasta
que se hubiese dictaminado la sentencia, en el juicio correspondiente, a cuyo
fin el que peda el amparo por medio de este proceso foral, daba fianza como
garanta de su derecho, y a su vez confera firma el justicia mayor, de donde
se originaron las llamas firmas ne pendiente apellatione. El firmar el derecho
o apellidar (de estas formas se denominaba el acto por el cual se promova el
proceso) se realizaba no solo contra actos de jueces, constituyndose en el control de legalidad de los actos de tribunales inferiores, sino tambin en contra
Jurisfirma
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Jurisprudencia constitucional
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Jurisprudencia constitucional
La jurisprudencia constitucional se refiere al conjunto de sentencias que emiten los tribunales constitucionales en su carcter de intrpretes supremos de la
Constitucin, en particular, a los fundamentos jurdicos o ratio decidendi de las resoluciones. Se relaciona con el concepto procesal de jurisprudencia, entendida
como el conjunto de sentencias de los tribunales y la doctrina que se contiene
en ellas, acepcin que tiene su origen en el principio de stare decisis del derecho
angloamericano. En este sentido, la jurisprudencia constitucional es tambin
fuente formal de derecho en tanto produce normas jurdicas generales aplicables a casos futuros indeterminados.
En el sistema jurdico mexicano, la jurisprudencia constitucional como
doctrina del intrprete supremo de la Constitucin se forma a travs de las
decisiones pronunciadas en los distintos medios de control constitucional. Al
respecto, el prrafo dcimo del art. 94 constitucional reserva a la ley la fijacin de los trminos en que ser obligatoria la jurisprudencia que produzcan
los rganos del Poder Judicial de la Federacin sobre la interpretacin de la
Constitucin y normas generales, as como los requisitos para su interrupcin
y sustitucin.
En las acciones de inconstitucionalidad y controversias constituyen jurisprudencia obligatoria las razones contenidas en los considerandos que funden
los resolutivos de las sentencias aprobadas por cuando menos ocho votos (art.
43 de la L. R.). Es decir, tratndose de estos medios de control constitucional,
la ley contempla un sistema de precedentes en el que son las reglas explcitas
o implcitas contenidas en la argumentacin y que justifican la resolucin del
caso (ratio decidendi) las que resultan obligatorias para todas las autoridades jurisdiccionales federales y del orden comn, cuando se cumpla con la votacin
exigida. Este sistema de precedentes difiere del tradicional sistema de jurisprudencia obligatoria, surgido en el contexto del juicio de amparo, en donde
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no son las razones del fallo, sino el criterio identificado en una tesis publicada,
el que reviste obligatoriedad.
En materia de amparo, la jurisprudencia puede establecerse: (i) por reiteracin de criterios del Pleno o de las salas de la Suprema Corte Justicia de
la Nacin o por los tribunales colegiados de circuito; (ii) por contradiccin
de criterios, la cual se establece por los mismos rganos y, adems, los plenos de
circuito, o, (iii) por sustitucin, a peticin de los magistrados o ministros integrantes de un tribunal colegiado de circuito, un pleno de circuito o una sala
de la Corte. La jurisprudencia se puede interrumpir y dejar de tener carcter
obligatorio cuando se pronuncie una sentencia en sentido contrario.
La jurisprudencia por reiteracin del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin se establece cuando se sustente un mismo criterio en cinco
sentencias no interrumpidas por otra en contrario, resueltas en diferentes sesiones, por una mayora de cuando menos ocho votos. Las salas y los tribunales colegiados establecen jurisprudencia en los mismos trminos, pero la
votacin requerida es de cuatro votos para las primeras, y unnime para los
segundos.
La jurisprudencia por contradiccin de tesis se establece al dilucidar los
criterios discrepantes sostenidos entre los rganos del Poder Judicial de la Federacin. As, el Pleno de la Suprema Corte resuelve las contradicciones suscitadas entre sus salas; el Pleno o las salas del alto tribunal resuelven, segn la
materia, cuando se susciten entre los plenos de circuito de distintos circuitos,
o en materia especializada de un mismo circuito o entre sus tribunales de
diversa especialidad, as como entre los tribunales colegiados de diferente circuito; los plenos de circuito, cuando se susciten entre los tribunales colegiados
del circuito correspondiente. El rgano que resuelva puede acoger uno de
los criterios discrepantes, sustentar uno diverso o declarar la contradiccin
inexistente o sin materia.
En materia electoral, el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin est facultado para emitir jurisprudencia, la cual se establece por la Sala
Superior mediante la reiteracin de un mismo criterio en tres sentencias no
interrumpidas por otra en contrario o a travs de la resolucin de una contradiccin de criterios entre dos o ms salas, o entre estas y la Superior, o, por las
salas regionales, mediante reiteracin en cinco sentencias no interrumpidas
por otra en contrario. Esta jurisprudencia es obligatoria para las salas y el
Instituto Federal Electoral, as como para las autoridades electorales locales
en asuntos relativos a derechos poltico-electorales de los ciudadanos o en
aquellos en que se hayan impugnado actos o resoluciones de esas autoridades.
A su vez, las contradicciones que puedan suscitarse entre las salas del Tribunal
Electoral y las salas o el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
deben ser resueltas por este ltimo.
Adicionalmente a la jurisprudencia constitucional que generan los rganos del Poder Judicial de la Federacin, la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, al resolver la contradiccin de tesis 293/2010, determin que la
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos tambin
tiene fuerza vinculante para los jueces nacionales, con independencia de que
el Estado mexicano haya sido parte en el litigio. Las razones para ello se fun-
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criterios que ya integran jurisprudencia, o un precedente y una jurisprudencia opuestos, menos an se justifica su permanencia y, en tal caso, no solo es
posible, sino conveniente, que se busque una lnea interpretativa que disuelva
la oposicin, para establecer cul criterio debe prevalecer, o se d lugar a la
formacin de uno nuevo, que puede ser distinto de los que se encontraban
en contradiccin.
Un sector de la doctrina especializada se refiere a la discrepancia de criterios como algo connatural a la labor jurisdiccional y no como un mal en s
mismo, o bien, como una incidencia que se considere negativa o indeseable,
con lo cual convenimos enteramente, pues el derecho, por su propia naturaleza, y en especial porque la conducta humana que regula reviste un sinnmero de matices y suelen existir varios caminos interpretativos en torno a las
normas jurdicas, se abre a un muy frtil campo de opinin y debate. Es justo
ello lo que nos lleva a considerar a nuestra disciplina cientfico social como
una rama del saber humano de alta complejidad, que no previene respuestas
nicas y definitivas. En otras palabras, las decisiones jurdicas que se lleguen a
dar estn impregnadas con frecuencia de un alto sentido de opinabilidad por
la esencia misma del fenmeno jurdico, situacin que justifica plenamente las
posiciones antagnicas que en sus quehaceres cotidianos asumen los jueces y
tribunales.
Es siempre muy atendible la idea de que las discrepancias interpretativas o integradoras se resuelvan por parte de un rgano judicial superior, que
podr ser la mxima instancia de justicia de un pas, funcionando en pleno,
a veces con votacin calificada, fijando el criterio que debe prevalecer en un
mbito y momentos determinados, ya sea en materia de constitucionalidad
o de exclusiva legalidad. Esta verticalidad genera mayor certidumbre en los
gobernados, quienes estarn atentos al criterio que finalmente se llegue a tomar y que en lo sucesivo deber regir su actuacin, as como la de los jueces
y tribunales.
Un problema natural en una decisin que unifica criterios jurisprudenciales, se refiere a si el nuevo criterio tendr o no influencia en los asuntos ya
decididos en uno u otro sentido. Al respecto, la solucin que legisladores o
los propios rganos jurisdiccionales han encontrado, es en el sentido de que
el nuevo criterio surgido con motivo de la contradiccin sometida a la potestad jurisdiccional no afecte situaciones jurdicas que hubieran sido decididas
anteriormente. Esta solucin tiene la bondad de ser respetuosa con la cosa
juzgada, impidindose con ello que al dirimir un conflicto interpretativo se
genere una segunda instancia o incluso una tercera.
En algunos sistemas normativos, como acontece en el caso del juicio de
amparo en Mxico, se considera a la uniformidad de criterios como una exigencia fundamental que pretende generar seguridad en el orden jurdico. Sin
embargo, ha de reconocerse que no se trata de una seguridad jurdica absoluta, de carcter permanente y definitivo, pues la evolucin interpretativa de la
propia jurisprudencia, as como el dinamismo del fenmeno jurdico, puede
legtimamente marcar pautas que a su vez conduzcan al abandono de los
nuevos criterios de jurisprudencia originados, o bien a retomar posturas que
se haban asumido anteriormente.
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Recurso de apelacin. Sirve para combatir la generalidad de los actos o resoluciones del Instituto Federal Electoral, concretamente las resoluciones del
Consejo General, Junta General Ejecutiva, presidente del Consejo General,
rganos unipersonales del propio Instituto a nivel local o distrital, como vocales ejecutivos de las juntas locales o distritales, o los consejeros presidentes de
los consejos locales o distritales.
Juicio de inconformidad. Se emplea para cuestionar la validez de una eleccin, la legalidad de los resultados asentados en las actas de cmputo; el otorgamiento de las constancias de mayora y validez de la eleccin, en las elecciones de diputados, senadores y presidente de la Repblica.
Recurso de reconsideracin. Sirve para impugnar la determinacin dictada por
una sala regional que declara la validez de las elecciones de diputados y senadores en cada uno de los distritos uninominales y en cada una de las entidades
federativas de su circunscripcin emanada de un juicio de inconformidad.
Juicio de revisin constitucional. Se emplea para impugnar actos o resoluciones definitivas de autoridades competentes en las entidades federativas para
organizar y calificar los comicios o resolver controversias que surjan de los
mismos.
Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. Sirve para
impugnar actos y resoluciones que violen los derechos de los ciudadanos a
votar, ser votados, de afiliacin libre y pacfica para tomar parte en los asuntos
polticos del pas, as como para integrar rganos electorales.
La mayora de las Constituciones y legislaciones procesales electorales en
el mbito local mexicano establecen similares instrumentos procesales, mismos que son del conocimiento de los tribunales y salas especializadas en la
materia electoral. Aqu cabe sealar que la mayora de los rganos electorales, administrativos y jurisdiccionales, tienen en la actualidad el carcter de
permanentes.
En el mismo tenor, la Constitucin mexicana otorga al Tribunal Electoral
del Poder Judicial de la Federacin la facultad de decidir sobre la no aplicacin
de leyes electorales contrarias a la Constitucin, especialmente pensada para
los casos en los que un ciudadano pretendiera impugnar la constitucionalidad
de una norma electoral que le haya sido aplicada y que considera contraria a
la ley suprema, toda vez que dicho ciudadano carece de legitimacin procesal
para ejercer la accin de inconstitucionalidad, limitndose dicha resolucin
nicamente al caso concreto sobre el que versa el juicio. Este mecanismo complementa el modelo donde la accin de inconstitucionalidad est limitada por
la legitimacin activa reconocida a determinados sujetos.
David Cienfuegos Salgado
Justicia constitucional local
Los ordenamientos jurdicos compuestos se caracterizan por integrar diversos rdenes normativos con mbitos de validez determinados que encuentran
plena racionalizacin en una norma fundamental. Regularmente cada uno de
esos rdenes obtiene el fundamento de su validez en un texto constitucional,
de forma tal que el orden jurdico nacional se desprende de una Constitu-
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los modelos por ellas creados, continan produciendo efectos incluso en los
formantes dinmicos (legislacin y jurisprudencia), y sobre todo tambin en
el mismo formante doctrinal.
As, muchos autores siguen haciendo referencia a los arquetipos clsicos:
el modelo norteamericano, forjado en Marbury vs. Madison en 1803, y el modelo austraco-kelseniano de la Verfassungsgerichtsbarkeit.
No obstante, proponiendo nuevas clasificaciones, sobre todo hibridando
los dos modelos clsicos, se construyen nuevos modelos tericos en donde
encuadrar las nuevas experiencias: modelos de referencia que acten como tertium
comparationis en el cotejo entre comparatum (lo que viene comparado) y comparandum (lo que se debe comparar). Se trata, en palabras ms simples, de la idea
de lo que une, frente a la bsqueda de lo que divide.
Junto a las clasificaciones, la doctrina ha propuesto modelos, cuyo xito, sin embargo, no ha logrado la fama de los modelos clsicos, derivados
de una experiencia concreta (Francia, Estados Unidos, Austria). Por ejemplo,
solo pocos estn convencidos de que exista un modelo europeo, incluyente
Francia como Austria (arquetipo de 1920), Alemania e Italia, y tal vez otras
experiencias; igualmente, no todos comparten la idea de un modelo latinoamericano, siendo hoy el mapa de la justicia constitucional en Amrica Latina muy variado, aunque la ruta sea en la direccin de una concentracin del
control. Tampoco existe un modelo socialista (este sera un non-modelo).
En el derecho constitucional comparado, la existencia de modelos que
se configuran como formas ejemplares postula de por s la difusin de los modelos
mismos. Lo que explica por qu solo las frmulas que impliquen la existencia
de un ejemplar que opera como emblema de cada clase han sido objeto de
imitacin.
As ha circulado el modelo difuso, identificado en el sistema estadounidense (sobre todo en el ex-Commonwealth, desde Canad a frica a Asia y a
Oceana), aunque la difusin represente solo una de las caractersticas principales, pero no exclusiva, del sistema de judicial review; igualmente se ha propagado la idea de control concentrado segn el esquema propuesto por Kelsen
(particularmente en Europa, pero no solo ah), y el modelo preventivo francs (en las excolonias). Despus de la gran hibridacin propuesta por Alemania e Italia, posterior a la Segunda Guerra Mundial, el modelo ms difundido
es el llamado modelo incidental. Finalmente, en Iberoamrica, se ha extendido la idea de introducir al lado del control difuso un control concentrado
(en salas o tribunales ad hoc).
Se trata de elementos caractersticos de cada sistema-leader que se han
propagado, en los primeros casos, en virtud del prestigio de los pases exportadores, en el caso de Francia en virtud de influjos no solo jurdicos, y en el caso
de Amrica Latina debido a los xitos favorables de las primeras experiencias.
La divulgacin de los modelos jurdicos por imitacin implica afinidad
de condiciones culturales, ambientales, sociales, econmicas y jurdicas. Lo
que no ha impedido al modelo estadounidense de control difuso afirmarse en
Amrica Latina, aunque falte aqu una condicin bsica del mismo: la eficacia
vinculante o persuasiva del precedente judicial.
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Justicia mayor
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inmediata y directa o solo mediata e indirecta, de los procedimientos electorales llevados a cabo para la renovacin peridica de los depositarios del Poder
Ejecutivo y del Poder Legislativo, tanto federal como local, as como de los
integrantes de los ayuntamientos de los estados y de los correlativos depositarios del poder pblico en el Distrito Federal y sus demarcaciones territoriales.
La frase justicia electoral, ahora, abarca todas las vas, constitucional y
legalmente establecidas, para garantizar que todos los procedimientos, actos
y resoluciones electorales se ajusten, invariablemente, al principio de legalidad lato sensu, es decir, al principio de constitucionalidad y al de legalidad
stricto sensu.
El vocablo todos comprende la actuacin de la totalidad de los sujetos
de derecho electoral, con y sin personalidad jurdica, sean gobernados o autoridades, electorales y no electorales, administrativas, legislativas o jurisdiccionales, siempre que su actuacin, activa u omisiva, tenga efectos jurdicos
en materia electoral.
En resumen, la frase justicia electoral, actualmente, tiene una connotacin demasiado amplia, porque incluye al: 1) derecho procesal electoral, orgnico y dinmico, relativo a todos los juicios y recursos jurisdiccionales electorales; 2) derecho procedimental electoral, es decir, el que tiene por objeto a los
recursos electorales de naturaleza administrativa, contra las autoridades y
los partidos polticos; 3) derecho procesal constitucional, en cuanto a la accin
de inconstitucionalidad ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, para
impugnar leyes electorales, federales y locales, consideradas contrarias a la
CPEUM; 4) derecho penal electoral, correspondiente a la tipificacin de determinadas conductas como delitos electorales, federales y del fuero comn;
5) derecho procesal penal electoral, que tiene por objeto al proceso, juicio o
causa, con motivo de la comisin de delitos electorales; 6) derecho administrativo sancionador electoral, que tiene por objeto las conductas electorales ilcitas, tipificadas y sancionadas como infracciones administrativas electorales,
as como las reglas jurdicas sobre la denuncia o queja y el procedimiento para
tramitar y dictar resolucin; finalmente, se puede incluir al 7) derecho procesal laboral electoral, que comprende los juicios y recursos, administrativos y
jurisdiccionales, a favor de los servidores pblicos del Instituto Federal Electoral y del TEPJF, para dirimir las diferencias y/o controversias que surgen con
motivo de la correspondiente relacin laboral.
Recientemente, en pases como Chile, Ecuador, Per y Repblica Dominicana, donde se han instituido tribunales electorales similares al de Mxico,
se empieza a usar la voz derecho procesal electoral y, como sinnima, la diccin justicia electoral; sin embargo, es necesario hacer la correspondiente
conceptuacin, clasificacin y sistematizacin, en beneficio de la ciencia jurdica y del Estado de derecho democrtico.
Flavio Galvn Rivera
Justicia mayor
En la Edad Media existe un precedente del juez constitucional y del juez
convencional: el justicia mayor, quien al conocer y resolver los procesos fora-
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El nacimiento de los derechos indgenas, como reclamos institucionales, ha estado marcado por la paradoja. En Amrica Latina, algunos pases
tienen una poblacin indgena significativa y solo hasta tiempos recientes,
el sistema jurdico ha regulado los derechos de dichas poblaciones. Justamente, la falta de regulacin jurdica de los pueblos indgenas en el espectro
constitucional provoc que la realidad indgena fuera objeto de un olvido
institucional. De hecho, la relacin entre las polticas pblicas y los pueblos
indgenas se encuentra todava en gestacin en un buen nmero de pases
latinoamericanos. Sin embargo, las razones de omitir la mencin de los pueblos indgenas en los ordenamientos jurdicos no son gratuitas; al contrario,
respondi al paradigma jurdico planteado por la modernidad y dominado
principalmente por el principio de igualdad jurdica que pretendi colmar
cualquier tipo de reclamo ciudadano, incluyendo el indgena. A pesar de lo
anterior, las contribuciones jurdicas de los ltimos aos se han incrementado
para conformar un corpus terico que permite sealar la existencia de una
autntica ciencia del derecho indgena. Inicialmente la discusin del derecho
indgena ha sido considerada desde el derecho constitucional, pero hay otras
disciplinas que han sido especialmente prdigas en reflexiones de alto calibre,
como la sociologa jurdica y la antropologa jurdica. Tambin es conveniente
recordar que en algunos pases, como Mxico cuya reforma indgena se llev a
cabo en los albores del siglo XXI, la inclusin de los derechos indgenas en el
texto constitucional ha galvanizado un rico derecho constitucional estatal. Esto
es, en pases de corte federal, el reconocimiento constitucional indgena ha
estado aparejado a un cambio en las leyes de las diversas entidades federativas.
Por otra parte, se debe evidenciar la importancia de diversos movimientos
sociales y polticos que han reivindicado las necesidades de los pueblos indgenas para coadyuvar en el debate de los pueblos indgenas, como fue el caso
del alzamiento del Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional en Mxico en
1994. En esta sede, debe sealarse la importante labor de variadas organizaciones no gubernamentales (ONG), expertos independientes, y Estados que
han debatido la realidad indgena y que han actuado para mejorar el nivel
social de los pueblos indgenas. Todos estos esfuerzos han ido cristalizando
despus de varios aos y a travs de diversas generaciones.
Es necesario recordar que en algunos casos, como el de Mxico, el reconocimiento constitucional ha sido tardo o en algunos otros, como en el
caso de Bolivia, los derechos indgenas son el ncleo del texto constitucional.
Sin embargo, en las diversas legislaciones latinoamericanas se pueden sealar, principalmente, dos grandes grupos. Aquellos pases que otorgan ciertos
derechos a los pueblos indgenas, como Honduras, el Salvador y Costa Rica.
En un segundo plano, encontraramos a otros pases que regulan de manera
ms extensa los derechos de los pueblos indgenas; en este grupo encontramos
pases tales como Mxico, Nicaragua, Colombia, Panam, Argentina, Bolivia,
Paraguay, Ecuador, Per, Brasil y Guatemala. Asimismo, el reconocimiento
constitucional ha ido de la mano del desarrollo de la jurisprudencia de los tribunales de los Estados o de jurisprudencia de algunos tribunales internacionales como la Corte Interamericana de Derechos Humanos (vase por ejemplo
la sentencia del 23 de junio de 2005 del caso Yatama vs. Nicaragua).
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de la Comisin de Derechos Humanos del 24 de abril de 2001, en su 57o. periodo de sesiones), cuyo mandato tiene los siguientes objetivos: a) recabar, solicitar, recibir e intercambiar informacin y comunicaciones de todas las fuentes
pertinentes, incluidos los gobiernos, los propios indgenas, sus comunidades y
organizaciones, sobre las violaciones de sus derechos humanos y libertades
fundamentales; b) formular recomendaciones y propuestas sobre medidas y
actividades apropiadas para prevenir y remediar las violaciones de los derechos
humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, y c) trabajar en estrecha relacin con otros relatores especiales, representantes especiales, grupos
de trabajo y expertos independientes de la Comisin de Derechos Humanos
y de la Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos
(Rodolfo Stavenhagen).
La justicia indgena es pues, uno de los principales sistemas que han surgido en la ciencia jurdica contempornea y que permiten comprender que el
derecho es una entidad dinmica que debe abrazar la tensin entre realidad
social y norma jurdica. Con el debate de los pueblos indgenas hemos asistido
a una nueva forma de comprender el derecho, una nueva manera de enfrentar la aeja discusin entre ser y deber ser. El derecho indgena ha evidenciado el carcter dinmico de los sistemas jurdicos.
Mario Cruz Martnez
Justicia y jurisdiccin constitucionales
I. Justicia y jurisdiccin constitucionales. Ambas expresiones no son conceptos de definicin exacta. Admiten diversidad de usos dada la variedad de
sistemas y de competencias que pueden atribuirse a una y otra. Su delimitacin es positiva e histrica, vara en cada ordenamiento. Algunos autores
equiparan ambos conceptos. Pero no creo sean equivalentes. La nocin de
justicia es ms amplia si la comprendemos como la encargada de la aplicacin judicial de la Constitucin, pues igualmente resuelven pretensiones
conforme a normas constitucionales los rganos judiciales. Jueces y tribunales
amparan derechos, revisan la constitucionalidad de los reglamentos, resuelven
controversias competenciales, y adecuan normas a los mandatos constitucionales mediante una interpretacin conforme. El Tribunal Constitucional es el
supremo intrprete de la Constitucin, pero no el nico. No existe un monopolio de aplicacin de la Constitucin, sino solo de rechazo de la ley en los sistemas
concentrados. Pero una jurisdiccin constitucional debe mantener unida y
sin contradicciones una pluralidad de rganos judiciales que, de forma muy
difusa, ejercen la justicia constitucional. Pese a que el sentido ms empleado
de jurisdiccin constitucional la identifica con el control de constitucionalidad de las
leyes, es necesario operar con un concepto ms amplio. Finalmente, la adopcin de una jurisdiccin constitucional comporta un concepto de Constitucin
formal y rgida, a la que esta garanta jurisdiccional sirve.
II. Sistemas: europeo, americano e hbridos. Estn estudiadas las disimilitudes entre dos grandes sistemas: el modelo americano difuso, concreto y
declarativo, y el modelo europeo concentrado, abstracto y constitutivo.
Ms tarde advertimos sus similitudes hasta llegar a pensar (Pizorrusso) en la
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Legislador negativo
El concepto de legislador negativo se emplea para referirse a la primigenia
concepcin de los tribunales constitucionales segn el diseo de estos elaborado por Hans Kelsen. Sobre la base de la distincin entre la funcin legislativa,
que consiste en crear normas generales, y la funcin jurisdiccional, que genera normas individuales, Kelsen es el formulador de la teora del tribunal constitucional como legislador negativo: Anular una ley equivale a establecer una
norma general, puesto que la anulacin de una ley tiene el mismo carcter de
generalidad que su confeccin. No siendo por as decirlo ms que una confeccin con signo negativo. La anulacin de una ley es, entonces, una funcin
legislativa y el Tribunal que tiene el poder de anular leyes es, por consiguiente,
un rgano del Poder Legislativo.
El titular, por tanto, de esta potestad legislativa negativa es un tribunal de
derecho, independiente tanto del Gobierno como del Parlamento, a quienes
en ltima instancia debe controlar. Adems, existe otra gran diferencia entre
el legislador positivo y el negativo. El legislador negativo acta en aplicacin
de las normas de la Constitucin, y a diferencia del legislador positivo, carece de un poder de libre creacin normativa: En tanto que el legislador
no est vinculado a la Constitucin ms que en relacin al procedimiento
y solamente de manera excepcional en cuanto al contenido de las leyes que
debe dictar, la actividad de la jurisdiccin constitucional, por el contrario, est
absolutamente determinada por la Constitucin. Es precisamente por ello
que su funcin se asemeja a la de cualquier otro Tribunal. En definitiva, el
legislador negativo, a diferencia del positivo, aplica y no crea el derecho.
Ahora bien, Kelsen fue consciente del problema relativo al riesgo de que
el legislador negativo acabara suplantando al Parlamento; por ello, para remediarlo propuso la eliminacin de las clusulas vagas, genricas e imprecisas
de los textos constitucionales: Si la Constitucin quiere establecer principios
relativos al contenido de las leyes, deber formularlos de una manera tan precisa como sea posible. Evidente resulta que las Constituciones posteriores a
la Segunda Guerra Mundial abundan en ese tipo de clusulas en la medida
en que formulan mediante categoras genricas los principios y valores del
Estado constitucional. Ello ha determinado que esta concepcin de los tribunales constitucionales como legisladores negativos haya sido superada por la
historia. El derecho constitucional comparado pone de manifiesto cmo las
cortes constitucionales a travs de una amplia tipologa de sentencias (interpretativas, aditivas, manipulativas, de recomendacin al legislador, etctera)
han pasado a convertirse en legisladores positivos.
Javier Tajadura Tejada
Legislador positivo
El legislador es aquel poder del Estado que es titular y ejerce ese mismo poder
en el Estado. La potestad legislativa es la facultad atribuida a determinados
rganos del Estado para aprobar las leyes o normas con rango de ley del mismo. Histricamente, esta potestad se identificaba con la soberana hacer la
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Legislador positivo
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ley era uno de los principales atributos del soberano (J. Bodino), pero en el
Estado constitucional se configura como una potestad constituida y limitada,
tanto material como formalmente, por la propia Constitucin.
En el constitucionalismo europeo basado en el modelo francs, el legislador se confundi con el soberano, y el dogma de la ley como expresin
de la voluntad general (J. J. Rousseau) deriv en el principio de soberana
parlamentaria que hizo inviable el Estado constitucional, basado, como es
sabido, en la distincin entre Poder Constituyente y Poderes Constituidos,
y en la supremaca de aquel sobre estos, incluido el legislador (R. Carr de
Malberg). Los intentos de Sieys (1795 y 1799) de crear un tribunal constitucional que controlara al legislador y pudiera anular sus actos fueron rechazados en un contexto histrico caracterizado (a pesar de la trgica experiencia
del Terror) por un fuerte prejuicio proparlamentario. Hubo que esperar al
surgimiento en Europa de los primeros tribunales constitucionales en los aos
veinte, creaciones del gran jurista austriaco Hans Kelsen, para concebir al
legislador como un poder limitado. Al mismo tiempo hicieron as su aparicin
en la historia unos rganos que por tener atribuida la funcin de declarar
nulas las leyes inconstitucionales fueron considerados titulares de un Poder
Legislativo negativo. Con el tiempo, la generalizacin y la consolidacin de
los tribunales constitucionales, el aumento de sus funciones y el surgimiento
de nuevos tipos de sentencias (aditivas, interpretativas, etctera) han hecho
que la concepcin de los tribunales constitucionales como meros legisladores
negativos, segn la concepcin kelseniana, haya sido superada, y en puridad,
son tambin titulares de un Poder Legislativo positivo.
En el constitucionalismo norteamericano, el carcter limitado de la potestad legislativa fue asumido desde que, en 1803, el juez Marshall, en una clebre y clsica sentencia, sent las bases del control jurisdiccional de las leyes,
siendo el ms formidable instrumento para impedir la tirana de la mayora
(A. de Tocqueville).
Con carcter general, en el seno de un Estado constitucional, las asambleas representativas o parlamentos ejercen la potestad legislativa. Tradicionalmente, Parlamento y Legislativo eran trminos sinnimos, pero en la actualidad y al margen de que, como acabamos de sealar, quepa distinguir
tambin entre un legislador positivo y otro negativo (H. Kelsen), el Legislativo
es un poder que aparece muy fragmentado. En primer lugar, porque la sustitucin del Estado liberal por el Estado social y la progresiva intervencin del
Estado en la vida econmica han puesto de manifiesto la necesidad de que el
tradicionalmente denominado Poder Ejecutivo, esto es, los gobiernos, sean
titulares tambin de la potestad legislativa y puedan dictar normas con rango
de ley. A mayor abundamiento, en los regmenes parlamentarios la inmensa
mayora de las leyes aprobadas trae causa de proyectos de ley de elaboracin
gubernamental.
Por otro lado, en el contexto de los diversos procesos de descentralizacin
poltica (federalismo) el Poder Legislativo se reparte desde un punto de vista
material entre la Federacin o Unin, y las entidades infraestatales. Hasta tal
punto esto es as, que la existencia o no de diversos rganos legislativos en el
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la jurisdiccin ante la judicatura constitucional respectiva en procesos y procedimientos como demandantes, demandados, terceros o representantes de
cualquiera de ellos.
La legitimacin activa para accionar vara de acuerdo con la naturaleza
del procedimiento (abstracto o concreto) de control de constitucionalidad y
la configuracin de los contenciosos constitucionales, pudiendo clasificarse
en seis los grupos legitimados, que son: determinadas autoridades u rganos
constitucionales de carcter poltico (presidente de la Repblica; Gobierno o
primer ministro; Congreso, Asamblea Parlamentaria o Parlamento); un nmero o porcentaje de parlamentarios que integran una de las Cmaras o la
Asamblea Legislativa; los jueces ordinarios; las personas que tengan un inters
legtimo; cualquier persona (accin popular o pblica), y rganos que representan derechos de sectores dbiles de la sociedad (Defensora del Pueblo o de
los Derechos Humanos).
Por control concreto de constitucionalidad entendemos aquel que se
efecta no sobre el enunciado del precepto normativo (generalmente un precepto legal), sino sobre la norma que emana del mismo precepto en su aplicacin a un caso especfico, siendo la aplicacin de esa norma la que se declara
inaplicable por ser inconstitucional o contraria a la Constitucin.
La legitimacin activa para ese control concreto de constitucionalidad generalmente se entrega a la parte afectada en sus intereses subjetivos en la gestin judicial que est en curso en la jurisdiccin ordinaria o en procedimiento
administrativo, cuando en tales procedimientos se haya invocado una norma
jurdica cuya aplicacin al caso concreto genere un efecto inconstitucional. En
este caso la parte puede plantear un incidente o una accin de inaplicabilidad
por inconstitucionalidad ante la respectiva jurisdiccin constitucional (Chile,
Espaa, Italia) o ante el mismo tribunal ordinario de justicia (Argentina, Colombia, Per, Venezuela, por sealar algunos ejemplos).
En algunos ordenamientos jurdicos, la legitimacin activa en control
concreto se entrega no solo a las partes que participan en la gestin judicial,
sino tambin al mismo juez del tribunal respectivo, el cual puede activar el
control incidental (Espaa e Italia) ante la jurisdiccin constitucional, o bien
plantear una accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad (Chile).
En otros casos, la legitimacin activa en control concreto incidental la
ejerce el juez o tribunal ordinario de oficio, como ocurre en Ecuador o Venezuela.
Las decisiones en que se ejerce el control concreto de constitucionalidad tienen una significacin general innegable, ya que se desaplica en el
caso concreto, producto de su efecto constitucional en ese caso especfico, la
norma que emana de una ley que se encuentra vigente y que sigue rigiendo
en el ordenamiento jurdico, siendo aplicable para el resto de los operadores
jurdicos.
En algunos pases, la doctrina ha sealado la escasa incidencia del control
concreto de constitucionalidad y la debilidad de las magistraturas ordinarias
en ejercerlo, de acuerdo a lo contemplado por Jess M. Casal en Constitucin y
justicia, y Bewer en La Constitucin de 1999.
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II.- De las acciones de inconstitucionalidad que tengan por objeto plantear la posible contradiccin entre una norma de carcter general y esta
Constitucin.
Las acciones de inconstitucionalidad podrn ejercitarse, dentro de los
treinta das naturales siguientes a la fecha de publicacin de la norma, por:
a) El equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes de la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin, en contra de leyes federales o del
Distrito Federal expedidas por el Congreso de la Unin;
b) El equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes del Senado,
en contra de leyes federales o del Distrito Federal expedidas por el Congreso
de la Unin o de tratados internacionales celebrados por el Estado Mexicano;
c) El Procurador General de la Repblica, en contra de leyes de carcter
federal, estatal y del Distrito Federal, as como de tratados internacionales
celebrados por el Estado Mexicano;
d) El equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes de alguno
de los rganos legislativos estatales, en contra de leyes expedidas por el propio
rgano;
En otros casos, el control concreto de constitucionalidad constituye la mayor actividad de la respectiva jurisdiccin constitucional, como es el caso del
tribunal constitucional chileno, donde la activacin del control lo realizan las
partes dentro de una gestin judicial en curso ante magistratura ordinaria
o especial, o el juez cuando tiene duda de la constitucionalidad que puede
producir en un caso concreto la norma que emana de la aplicacin de un
precepto legal determinado.
Humberto Nogueira Alcal
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e) El equivalente al treinta y tres por ciento de los integrantes de la Asamblea de Representantes del Distrito Federal, en contra de leyes expedidas por
la propia Asamblea;
f) Los partidos polticos con registro ante el Instituto Federal Electoral, por
conducto de sus dirigencias nacionales, en contra de leyes electorales federales
o locales; y los partidos polticos con registro estatal, a travs de sus dirigencias, exclusivamente en contra de leyes electorales expedidas por el rgano
legislativo del Estado que les otorg el registro;
g) La Comisin Nacional de los Derechos Humanos, en contra de leyes de
carcter federal, estatal y del Distrito Federal, as como de tratados internacionales celebrados por el Ejecutivo Federal y aprobados por el Senado de la
Repblica, que vulneren los derechos humanos consagrados en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que Mxico sea parte. Asimismo,
los organismos de proteccin de los Derechos Humanos equivalentes en los
Estados de la Repblica, en contra de leyes expedidas por las legislaturas locales y la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal, en contra de
leyes emitidas por la Asamblea Legislativa del Distrito Federal.
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Legitimacin activa por accin
popular o pblica
La legitimacin activa por accin popular o pblica de inconstitucionalidad
es aquella en que toda persona capaz procesalmente tiene la facultad e inters
procesal y jurdico para requerir, demandar o accionar de inconstitucionalidad ante el rgano que ejerce jurisdiccin constitucional, sin necesidad de un
hecho histrico concreto que lesione la esfera jurdica privada del accionante.
En el caso de legitimacin activa por accin popular, el actor se constituye en
un defensor del orden constitucional en control abstracto, generalmente de
carcter reparador de constitucionalidad. La sola defensa del orden constitucional le da inters para actuar, sin que haya sufrido un dao en su inters
personal o subjetivo producto de la inconstitucionalidad del precepto normativo infraconstitucional.
Este tipo de acciones populares de inconstitucionalidad es excepcional en
la perspectiva del derecho constitucional comparado.
En el mbito latinoamericano, los ordenamientos jurdicos que la contemplan desde el siglo XIX son los casos de Colombia y Venezuela; asimismo,
ms recientemente, en la Constitucin de Guatemala de 1985 se establece
una accin popular abstracta de inconstitucionalidad, as como tambin en
la Constitucin ecuatoriana de 2008. Igualmente, esta figura se encuentra,
en una versin muy tmida y atenuada, en la Constitucin chilena reformada en
2005, en el art. 93, nm. 7.
En Colombia, la Constitucin vigente contempla la accin popular de inconstitucionalidad, ya que de acuerdo con el art. 241, nms. 4 y 5, de la Constitucin, cualquier ciudadano puede solicitar que la Corte Constitucional se
pronuncie respecto de la inconstitucionalidad de leyes y decretos con fuerza
de ley, con fundamento en los arts. 150, nm. 10, y 341 de la Constitucin.
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presidente de la Repblica, el Gobierno, el Parlamento o alguna de las ramas de un Congreso o Parlamento, as como un porcentaje o nmero significativo de parlamentarios de alguna de las ramas del Congreso o Parlamento.
Esta legitimacin activa la pueden ejercer tambin los congresos o parlamentos en el caso de controles concentrados de constitucionalidad que pueden llevar a cabo cortes supremas de justicia o salas constitucionales de cortes
supremas, que ejercen un control reparador abstracto de constitucionalidad
respecto de normas infraconstitucionales.
En este caso nos interesa solo considerar la legitimacin activa para impulsar una accin de inconstitucionalidad por el Poder Legislativo, el cual
toma forma a travs de un Parlamento, Asamblea Parlamentaria o Congreso
Nacional, siendo esa legitimacin activa concretada cuando as lo acuerda
institucionalmente la Asamblea Parlamentaria o la rama especfica de ese Parlamento (Cmara de Representantes o Diputados, o Senado, en su caso).
La materia sobre la cual versa normalmente la legitimacin activa de este
parlamento a travs de una accin de inconstitucionalidad puede ser en un
control preventivo de constitucionalidad sobre un proyecto de reforma constitucional, la incorporacin de un tratado internacional al ordenamiento jurdico o un proyecto de ley en tramitacin parlamentaria. En el caso del control
reparador ser generalmente un control abstracto de preceptos legales o normas administrativas, reglamentos parlamentarios y autoacordados de tribunales superiores de justicia, para sealar los principales enunciados normativos
que pueden ser objeto de acciones de inconstitucionalidad parlamentaria.
La legitimacin por minoras parlamentarias. En algunos pases pueden requerir
el pronunciamiento del rgano jurisdiccional constitucional respectivo (tribunal constitucional, corte suprema, sala constitucional de corte suprema),
algunas minoras significativas de las ramas o cmaras del Congreso Nacional
o Parlamento, con ello se busca superar los eventuales abusos de poder o afectacin de los derechos fundamentales protegidos objetivamente por la Constitucin frente al gobierno y las mayoras parlamentarias, junto con constituir un instrumento para la proteccin de las minoras. Esta proteccin de las
minoras es parte de la democracia pluralista, en cuanto supone un lmite al
poder de la mayora y un cauce para el control de ella en el contexto de una
democracia constitucional.
En la democracia actual, la regla de la mayora no asegura por s misma la
legitimidad constitucional de la decisin adoptada, la que puede contener vicios tanto de forma (procedimentales) como sustantivos o materiales (contradiccin con valores, principios y derechos constitucionales), los cuales dentro
de un Estado constitucional democrtico deben ser respetados y garantizados,
siendo parte del pacto constituyente, que constituye el consenso bajo el cual se
produce y desarrolla la integracin poltica y social.
La legitimacin activa de la minora parlamentaria constituye un contrapeso jurdico a la centralidad del gobierno tanto en los regmenes presidencialistas como parlamentarios actuales, otorgando a las minoras un instrumento
de control y garanta, con el objeto de impedir el paso de la democracia a la
autocracia, as como el potencial abuso y concentracin del poder.
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La minora parlamentaria en un sentido amplio designa un conjunto heterogneo de parlamentarios que aceptan los principios establecidos en la Constitucin vigente, y que, en virtud de su posicin institucional y de acuerdo a
su criterio jurdico constitucional, cumpliendo los requisitos que la respectiva
Constitucin seala, impugnan ante el rgano de jurisdiccin constitucional
existente, en su ordenamiento jurdico en control preventivo o reparador de
constitucionalidad, un enunciado normativo del ordenamiento jurdico como
inconstitucional. Esta minora parlamentaria puede estar integrada por parlamentarios de oposicin, como eventualmente tambin por parlamentarios
que sustentan el gobierno, pero que discrepan de este en materias especficas.
La legitimacin activa se otorga a la minora parlamentaria en virtud de
su alta calificacin poltica, producto de su funcin institucional, con el objeto
de defender una pretensin objetiva, como es el impedir que se incorporen al
ordenamiento jurdico enunciados normativos inconstitucionales o para depurar el ordenamiento jurdico de ellos, dependiendo si el control es preventivo o reparador.
As, la minora parlamentaria opera en un proceso objetivo y abstracto,
donde los legitimados activamente se encuentran taxativamente sealados
por la Constitucin, y el objeto del procedimiento es el contraste de un determinado enunciado normativo con el texto de la carta fundamental, con el fin
de depurar o impedir la existencia de normas inconstitucionales, concretando
la defensa y primaca de la Constitucin.
La legitimacin activa de una minora parlamentaria para impugnar normas jurdicas en elaboracin o preceptos normativos que integran el ordenamiento jurdico presenta el riesgo de ser utilizado tambin como una instrumentalizacin poltica de la jurisdiccin constitucional para proseguir por va
jurisdiccional lo que no se obtuvo por va poltica; sin embargo, la forma de
configuracin del control tiende primariamente a asegurar la coherencia del
ordenamiento jurdico y solo secundariamente a proteger eventuales lesiones
a derechos subjetivos. La legitimacin activa de la minora parlamentaria tiene un efecto desactivador de conflictos polticos al posibilitar una instancia de
resolucin jurisdiccional.
Este procedimiento es utilizado en muchos de los tribunales constitucionales europeos, donde se exige un quinto de los diputados (Andorra, Eslovaquia, Portugal y Rusia); un cuarto de los diputados (Bosnia Herzegovina); un
tercio de los diputados (Alemania, Austria, Eslovenia y Letonia), y un grupo
parlamentario (Turqua). En otros pases europeos se exige un nmero determinado de diputados, como ocurre en Espaa, Polonia, Turqua y Rumania,
donde tienen legitimacin activa cincuenta diputados, o en Francia, donde se
requieren sesenta diputados.
Una realidad similar la encontramos en Amrica Latina donde hay tribunales constitucionales. En Bolivia, cualquier diputado o senador tiene legitimacin activa en control abstracto de constitucionalidad ante el Tribunal Constitucional Plurinacional; en Chile, a lo menos una cuarta parte de
los diputados o de los senadores en ejercicio tienen esa legitimacin activa
en control preventivo de proyectos de ley o de reforma constitucional, y en
control reparador de decretos con fuerza de ley o cuando el presidente de
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nera que sea convincente en el futuro. Poder anclar las decisiones judiciales en
prcticas discursivas es un elemento importante de su legitimidad. Es por eso
que la justificacin de las decisiones, es decir, los argumentos que dan soporte
a una decisin judicial, son parte de la legitimacin de los rganos judiciales.
El problema central relativo a la justificacin de los tribunales internacionales, a diferencia de los tribunales nacionales, es que su autoridad pblica
no forma parte de un sistema poltico receptivo. Una de las ms importantes
lecciones del pensamiento constitucional moderno es que la creacin legislativa del derecho y la aplicacin judicial de este son dos fenmenos que deben
permanecer separados y al mismo tiempo ser entendidos en su interaccin.
En las sociedades democrticas, la mayora (usualmente entendida como el
gobierno electo) puede intervenir en el orden jurdico por la va de los procedimientos legislativos, y por ende, modificar el derecho. Est legitimacin por
la va de la representacin democrtica es llevada al lmite cuando se trata del
derecho internacional.
Los problemas relativos a la justificacin democrtica de las sentencias
generalmente se enfrentan a travs de cambios en los procedimientos y por
medio de procesos de reforma poltico-legislativa.
La tendencia hacia la ampliacin de la participacin en los procedimientos judiciales atestigua un creciente reconocimiento de que los efectos que
producen los fallos trascienden a las propias partes. Tambin existen tendencias hacia la expansin de la participacin en los procedimientos, que pueden
ser discutidas de mejor manera en relacin con el papel del amici curiae. Sobre
todo, la participacin de las ONGs puede abrir potenciales de legitimacin,
ya que pueden tender un puente entre los procedimientos jurdicos y un pblico global o nacional; tambin pueden introducir perspectivas adicionales
o pueden desencadenar procesos de mayor publicidad que contribuyan a la
discusin y a la movilizacin del pblico en general.
La autoridad pblica de los tribunales internacionales tambin requiere
politizacin como parte de su justificacin. Es un tema muy delicado; seguramente no proponemos cortes politizadas ni juegos de poder en el sentido comn de estas expresiones. Ms bien, concebimos la politizacin como
respuesta al hecho de que los tribunales internacionales anhelan tener contrapartes poltico-legislativas, ya que las instituciones judiciales necesitan ser
entendidas como parte de un contexto ms amplio de la poltica democrtica.
Una va clsica para lograr una mayor politizacin y legitimacin democrtica de una autoridad pblica es la eleccin o seleccin de las personas que
ejercen el poder. No es sorpresa para nadie que, cuando los tribunales se involucran en la creacin judicial del derecho en reas que son muy discutidas,
las tendencias polticas de los jueces adquieren un papel preponderante. En
la jurisdiccin constitucional domstica hay buenas razones para involucrar a
los parlamentos en la eleccin de los jueces; podra ser beneficioso vincular
a estos en la eleccin de los jueces de tribunales internacionales y adems
complementar su participacin con una legitimacin adicional, como la que
ofrecen los rganos polticos internacionales y la sociedad civil internacional.
No obstante, debe ser apuntado que el grado de justificacin transnacional y
cosmopolita depende de la calidad discursiva de la participacin.
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La fragmentacin tambin crea problemas para la legitimacin democrtica de la autoridad pblica de los tribunales internacionales. En respuesta, la
interpretacin sistemtica podra ser una estrategia para frenar estos efectos
negativos. El punto decisivo es que la interpretacin de una norma reside en
el entorno jurdico ms amplio, el sistema del derecho internacional en su
conjunto. La integracin sistemtica es solo el objetivo sealado por las reglas de interpretacin; an ms, las decisiones individuales estn inmersas en
contextos discursivos ms amplios. En el curso de la fragmentacin tambin
es posible que diferentes concepciones compitan en un dilogo entre cortes.
Las interpretaciones de tribunales funcionalmente especializados pueden ser
alineadas por medio del lenguaje comn del derecho internacional. Desde
luego, esto requiere que los tribunales internacionales observen una actitud
dialgica.
Por ltimo, los problemas de legitimidad pueden ser disminuidos si se
mantiene la responsabilidad poltica y jurdica que los rganos constitucionales nacionales poseen sobre la decisin de los efectos de las decisiones internacionales y si se tiene presente su papel fundamental para retroalimentar los
desarrollos del plano internacional. En el estado actual del derecho internacional debera existir la posibilidad de que las decisiones acerca de los efectos
de las normas internacionales, as como de las decisiones judiciales, sean tomadas sobre la base del orden jurdico nacional, al menos en las democracias
liberales, y en la medida en que la norma o decisin internacional entre en
severo conflicto con principios constituciones nacionales. Este enfoque libera
al orden jurdico internacional de cargas legitimadoras, que no siempre estar
en posicin de aguantar.
Por ltimo, es importante apuntar que el punto de partida de las justificaciones democrticas son los individuos, cuya libertad da forma a las sentencias, sin importar lo indirecto y mediado que esto resulte ser. De esta manera,
la jurisdiccin internacional en la constelacin de la gobernanza global debe
reconocer, por un lado, su base legitimadora en los Estados, pero al mismo
tiempo deber estar guiada por la idea de una ciudadana transnacional y
posiblemente cosmopolita.
Armin von Bogdandy
Lenguaje jurdico
El lenguaje jurdico es el conjunto infinito de voces que denotan principios,
preceptos, reglas, acciones, teoras, nombres y situaciones relativos al derecho.
Como podemos ver en este Diccionario, El derecho es un mundo de palabras
[] (Ovilla Mandujano, El lenguaje de los abogados).
El lenguaje jurdico es el instrumento de trabajo de las personas que ejercen el derecho; esto es, personas ocupadas en la legislacin, en la abogaca, en
la judicatura, en la notara, en la administracin pblica, etctera. El lenguaje
jurdico se emplea en las leyes y en otros textos normativos, as como en demandas, en sentencias, en actos administrativos, en contratos, en testamentos,
en diligencias; tambin se usa en documentos de anlisis sobre el derecho,
como artculos cientficos, monografas, voces de diccionarios, y otros ms.
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El cdigo o lenguaje jurdico es un lenguaje tcnico o tecnolecto, que forma parte del espaol jurdico, tambin denominado lenguaje del derecho,
lengua de especialidad, lengua especializada, lenguas especiales acadmicas, lenguaje tcnico-jurdico, lenguas especializadas de la legislacin
y la jurisprudencia (Alcaraz Var y Hughes, El espaol jurdico).
La funcin del lxico jurdico es sintetizar los conceptos bsicos en los que
se apoya la experiencia y el saber metdico acerca del derecho. Su propsito
es la univocidad semntica, la economa lxica y la precisin conceptual o
claridad entre quienes ejercen el derecho.
En el aspecto pragmtico, el lenguaje jurdico se caracteriza por el uso de
trminos incluidos en la lengua comn desde sus orgenes. Son los que utiliza
el ser humano como integrante de una sociedad en la que compra, vende,
intercambia objetos, transmite sus bienes al morir, contrae matrimonio (Lara
Senz, Procesos de investigacin jurdica).
Nuestro sistema jurdico tiene sus bases histricas en el derecho romanogermnico (con elementos del Corpus Iuris Civilis, del derecho cannico y
de los pueblos germnicos) introducido a Mxico a partir de la conquista
espaola, con marcada influencia de tecnicismos latinos.
En el aspecto terico-normativo, la terminologa jurdica procede de las
denominadas fuentes del derecho; es decir, el origen de donde proviene
algo. Las fuentes principales del derecho son el ordenamiento jurdico, la jurisprudencia, los principios generales del derecho, la realidad social, en algunos casos la costumbre y la doctrina jurdica.
En lo que se refiere al aspecto lingstico, el lenguaje jurdico proviene de
varios idiomas, la mayor parte del latn. Otras voces, provenientes del griego, tambin forman parte del lenguaje del derecho. El vocabulario jurdico
tambin incluye arabismos. Asimismo, cuando hubo necesidad de emplear
nuevos trminos porque as lo exiga el desarrollo de la ciencia jurdica, se
tomaron elementos del derecho romano.
La cantidad de trminos jurdicos es abundante e infinita; en este lugar
solo ofrecemos una muestra de los rasgos ms distintivos de ese lenguaje (Lpez Ruiz, El lenguaje jurdico).
En el lenguaje jurdico no existen propiamente tecnicismos, sino que se
emplean muchas voces del habla comn, pero con un significado jurdico especfico, como auto, oficio, juicio, sala, concurso, vista, etctera.
En este lenguaje especializado existen ciertas expresiones terminolgicas
compuestas, como juicio de amparo, prisin preventiva, diligencias para
mejor proveer, caducidad de la instancia, etctera.
En el sistema jurdico mundial existen muchos principios jurdicos de aplicacin obligatoria, como el principio de igualdad, el principio de legalidad, el
principio de razonabilidad, etctera.
De la misma manera, cada una de las diferentes ramas del derecho tiene
sus propios principios; por ejemplo, en el derecho administrativo existen los
principios de gratuidad, de sencillez, de eficacia del procedimiento; en derecho penal, los principios de irretroactividad, de presuncin de inocencia,
etctera.
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Una gran cantidad de principios an son utilizados en latn, como ignorantia iuris non excusat (la ignorancia de la ley no excusa de su cumplimiento);
restitutio in integrum (reposicin ntegra de las cosas antes de una violacin)
Asimismo, existen otros trminos latinos que no encierran un principio,
sino que son voces tcnicas que resumen una situacin, como sub judice (periodo en que un asunto o proceso se encuentra en fase de investigacin); nasciturus
(hijo[a] concebido[a], pero no nacido[a]); vacatio legis (periodo de no obligatoriedad de una ley comprendido entre la publicacin y su entrada en vigor),
y otras ms.
Cada una de las numerosas ramas del derecho tiene su propia terminologa. Por ejemplo, en derecho penal se usan trminos como homicidio,
procesado, vctima, violacin; en el derecho administrativo, servicios
pblicos, peticin, acto, autorizacin, y otros ms.
Incluso, dentro del mismo derecho hay vocablos que tienen varios significados (polisemia) segn la rama jurdica en la que se utilizan, como accin
(hipotecaria, penal, social); fraude (a la ley; de disposicin indebida; de doble venta; de usura)
En la terminologa del derecho, algunas voces tienen un significado ms
amplio del que se conoce comnmente. Por ejemplo, mientras que en el lenguaje cotidiano la voz alimentos est relacionada nicamente con la comida y con la bebida para subsistir, en el mbito jurdico esa palabra incluye
adems otros derechos, como el vestido, la habitacin y la asistencia en casos
de enfermedad.
Asimismo, en el derecho es abundante (y necesario) el empleo de definiciones para fijar el contenido de los conceptos, as como las diversas clasificaciones, conexiones y ordenaciones que se establecen entre los diversos
trminos jurdicos.
En el mbito del derecho es constante la referencia a personas. Aunque
generalmente en los textos jurdicos esos nombres aparecen solo en masculino,
tambin se debe incluir su equivalente en femenino, en atencin a la equidad
o igualdad de gnero que ordenan los tratados internacionales, como contribuyente, propietario, propietaria, ciudadano, ciudadana, etctera.
Sin embargo, la terminologa jurdica no proviene nicamente del lenguaje del derecho, pues cada da esta ciencia regula numerosas materias tcnicas y especializadas que inciden en ella.
En la actualidad, con motivo de la globalizacin, o mundializacin, y de
los avances en muchas de las ciencias, como la biologa, la qumica, la fsica, la
medicina, las ciencias sociales, etctera, han aparecido nuevos trminos, que
tienen consecuencias de orden jurdico. En esta poca de la llamada tercera
revolucin industrial se manejan otros conceptos, como telemtica, delitos informticos, ciberespacio, material fisionable, fuente de radiacin, biotica, biogentica, dispraxis, boullyng, etctera.
A travs de la doctrina jurdica se han incorporado al derecho mexicano,
y son motivo de estudios recientes, figuras jurdicas de otros pases. Por medio
de esta disciplina, como fuente del derecho, se analizan figuras de otros sistemas jurdicos, que despus se traducen a nuestra lengua, como el caso del
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Debido a la dinmica de la actividad social, a la globalizacin y a la influencia de la jurisprudencia, de los tratados y de la doctrina internacionales,
cada da se hace necesario emplear nuevos trminos, o replantear otros.
Al respecto podemos mencionar las nuevas ramas del derecho (el derecho de las generaciones futuras, el derecho de internet), los nuevos principios y la expansin de otros, como seguridad, proporcionalidad, derecho a la defensa, derecho al mnimo vital; los derechos fundamentales,
como los derechos humanos, las libertades, las garantas individuales,
las generaciones de derechos humanos, y los derechos colectivos.
An ms: en los ltimos tiempos se ha registrado una progresiva actividad
jurdica en materia constitucional y de de derechos humanos, o derechos fundamentales, acompaada de nuevos trminos, muchos de los cuales constantemente amplan su mbito de proteccin.
As, han aparecido: 1. Trminos sobre aspectos constitucionales: control
difuso, acciones de inconstitucionalidad, controversias constitucionales,
control de constitucionalidad, control de convencionalidad, bloque de
constitucionalidad, interpretacin conforme; 2. Trminos relativos a los
derechos humanos: universalidad, progresividad, interdependencia,
indivisibilidad; 3. Trminos sobre la interpretacin y aplicacin de los
principios de derechos humanos: pro persona (mejor que pro homine), fuerza
expansiva de los derechos fundamentales, pro actione, posicin preferente de
los derechos fundamentales o prefered freedoms (o prefered rigths position); 4. Los
denominados juicios orales, y 5. El juicio de amparo.
Como podr usted observar, el lenguaje jurdico no es un conjunto de
trminos absolutos o inmutables, sino un cuerpo dinmico e infinito de voces
de diversos orgenes, que se emplean para regular las complejas y cambiantes
relaciones humanas. Es un lenguaje en el que no cuentan los factores de expresividad personal, como en la literatura, sino las pautas y convenciones que
debe seguir la sociedad.
Miguel Lpez Ruiz
Lesa humanidad
La palabra lesa se refiere al adjetivo agraviado, lastimado u ofendido,
mientras que la connotacin demogrfica de humanidad se asocia a la poblacin mundial, por lo cual la combinacin de ambas se refieren a las atrocidades que lastiman gravemente a todos los seres humanos, lo cual implica
comportamientos cuyas caractersticas traspasan las fronteras de los delitos
para considerarse como crmenes, cuyas primeras referencias se circunscriben a confrontaciones blicas entre naciones. As, en la Declaracin de San
Petersburgo del 11 de diciembre de 1868 se prohibi el uso de determinados proyectiles en tiempo de guerra entre naciones civilizadas, con el fin de
conciliar las necesidades de la guerra con las leyes de la humanidad. Posteriormente, en la conferencia de Paz de la Haya de 1899, el delegado ruso,
Fyodor Fyodorovich Martens, declar: Hasta que un cdigo ms completo
de las leyes de guerra se emita, las altas partes contratantes juzgan oportuno
declarar que, en los casos no incluidos en las disposiciones reglamentarias
Lesa humanidad
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adoptadas por ellas, las poblaciones y los beligerantes quedan bajo la proteccin y el imperio de los principios del derecho internacional, tal como
resultan de los usos establecidos entre naciones civilizadas, de las leyes de la
humanidad y las exigencias de la conciencia pblica. Ello fue incorporado
en el prembulo del Segundo Convenio de la Haya sobre las leyes y costumbres de guerra terrestre, tomando el nombre de clusula Martens, la cual
implica el deber del trato humano hacia los combatientes de guerra, de ah
que siempre est presente en los subsecuentes instrumentos internacionales
en materia humanitaria.
Ya en el siglo XX, durante la Primera Guerra Mundial, la Declaracin
de Francia, Gran Bretaa y Rusia del 24 de mayo de 1915 proclam que los
crmenes cometidos por el gobierno turco en contra de la poblacin Armenia
en Turqua constituan crmenes contra la humanidad y la civilizacin. Con
posterioridad, el Tratado de Versalles del 28 de junio de 1919 determin cules son los crmenes contra la humanidad, mientras que la Carta de Londres
del 8 de agosto de 1945 los consider como uno de los apartados de los crmenes de guerra.
Es en el art. 5o. del Estatuto de Roma, instrumento constitutivo de la Corte
Penal Internacional, donde se agrega el vocablo lesa a los crmenes contra
la humanidad, los cuales son enumerados en el art. 7o., a saber: a) asesinato;
b) exterminio; c) esclavitud; d) deportacin o traslado forzoso de poblacin;
e) encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de
normas fundamentales del derecho internacional; f) tortura; g) violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada o cualquier otra forma de violencia sexual de gravedad comparable; h) persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos
polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido
en el prrafo 3, u otros motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con cualquier acto
mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen de la competencia
de la Corte; i) desaparicin forzada de personas; j) el crimen de apartheid;
k) otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente
grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la
salud mental o fsica.
Las reglas de la responsabilidad penal individual estn previstas en el art.
25 del Estatuto en los trminos siguientes:
1. De conformidad con el presente Estatuto, la Corte tendr competencia respecto de las personas naturales.
2. Quien cometa un crimen de la competencia de la Corte ser responsable individualmente y podr ser penado de conformidad con el presente
Estatuto.
3. De conformidad con el presente Estatuto, ser penalmente responsable
y podr ser penado por la comisin de un crimen de la competencia de la
Corte quien:
a) Cometa ese crimen por s solo, con otro o por conducto de otro, sea ste
o no penalmente responsable;
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b) Ordene, proponga o induzca la comisin de ese crimen, ya sea consumado o en grado de tentativa;
c) Con el propsito de facilitar la comisin de ese crimen, sea cmplice o
encubridor o colabore de algn modo en la comisin o la tentativa de comisin del crimen, incluso suministrando los medios para su comisin;
d) Contribuya de algn otro modo en la comisin o tentativa de comisin
del crimen por un grupo de personas que tengan una finalidad comn. La
contribucin deber ser intencional y se har:
i) Con el propsito de llevar a cabo la actividad o propsito delictivo del
grupo, cuando una u otro entrae la comisin de un crimen de la competencia de la Corte; o
ii) A sabiendas de que el grupo tiene la intencin de cometer el crimen;
e) Respecto del crimen de genocidio, haga una instigacin directa y pblica a que se cometa;
f) Intente cometer ese crimen mediante actos que supongan un paso importante para su ejecucin, aunque el crimen no se consume debido a circunstancias ajenas a su voluntad. Sin embargo, quien desista de la comisin
del crimen o impida de otra forma que se consume no podr ser penado de
conformidad con el presente Estatuto por la tentativa si renunciare ntegra y
voluntariamente al propsito delictivo.
4. Nada de lo dispuesto en el presente Estatuto respecto de la responsabilidad penal de las personas naturales afectar a la responsabilidad del Estado
conforme al derecho internacional.
Los crmenes de lesa humanidad pertenecen a la categora de jus congenes,
constituyen una obligatio erga omnes y su sancin es imprescindible. Por ello,
los Estados miembros de la comunidad internacional tienen la obligacin de
enjuiciar o extraditar a los responsables (aut dedere aut iudicare) para que sean
sancionados, sin que pueda impedirlo alguna forma de inmunidad o de prescripcin; su aplicacin es indistinta en tiempo de paz o de conflicto armado,
y su jurisdiccin es universal.
Enrique Daz-Aranda
Ley
La etimologa de la ley (del latn lex, legis) es dudosa: algunos la derivan del
verbo legare en el sentido de distribuir (entonces, la palabra ley se entiende
como acto que atribuye a cada uno lo suyo), o bien en aquel de leer, a su vez
ligado a la voz griega gagein, decir (entonces, individualizando una conexin
las forma que se recitaban para crear vnculos obligatorios); otros del verbo
legare, es decir, delegar un poder y, por extensin, obligar, disponer,
etimologa que tambin se encuentra en la raz indo-europea lagu (vase, por
ejemplo, legislatio), y finalmente, la derivan de ligar en el sentido de delegar
y vincular. Todas las diferentes propuestas reconstructivas afianzan en realidad distintos aspectos, pero igualmente presentes en la ley, y esto se confirma
con el correspondiente anlisis etimolgico de la correspondiente traduccin
en otros idiomas; por ejemplo, en ingls law, de lagu, que se traducira con
establecer, poner, fijar (a partir de la cual viene to lay), que en las formas
Ley
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Ley
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Leyes autoaplicativas
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Leyes autoaplicativas
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embargo, hay casos en los que la ley no produce efectos por su sola entrada
en vigencia, sino que es necesario otro acto jurdico por parte de alguna
rama del poder pblico para que la norma tenga plena vigencia dentro del
ordenamiento jurdico. Las normas que no necesitan de otro acto jurdico
para tener plenos efectos dentro del sistema legal, y cuya aplicacin no ha
sido diferida en el tiempo por el legislador, son las denominadas leyes autoaplicativas.
La jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN) ha
establecido por lo menos tres criterios para identificar las leyes autoaplicativas.
El primer criterio sostenido por la SCJN es que una ley es autoaplicativa si
al momento de ser promulgada crea, modifica o extingue relaciones jurdicas
de manera inmediata a su promulgacin, sin requerir ningn acto jurdico
posterior para ser aplicada. Esto implica que su individualizacin es incondicionada; es decir, que cambia la situacin jurdica de los destinatarios de
la ley de forma instantnea. El segundo criterio que la SCJN ha desarrollado
para saber si una norma es autoaplicativa es el que podra denominarse el
criterio de la conexidad. En efecto, si un quejoso se encuentra obligado por
una determinada disposicin legal autoaplicativa, y esta pertenece a un cuerpo normativo ms amplio, entonces se considera que las otras normas que
hacen parte de esa normatividad estn conectadas o son conexas con la que se
le quiere aplicar al quejoso, entonces estas tambin son autoaplicativas, pues
comparten la caracterstica de no necesitar de otro acto jurdico para afectar
la esfera jurdica de los receptores de la norma. El tercer criterio es el siguiente: si una norma jurdica de forma inmediata, y desde que entra en vigor,
modifica las relaciones jurdicas de un grupo de sujetos identificables frente
al Estado o a terceros, ya sea otorgndoles derechos, o bien imponindoles
nuevas obligaciones, entonces esa ley se considera autoaplicativa.
Contra las leyes autoaplicativas cabe la posibilidad de promover un juicio
de amparo dentro de los quince das siguientes a la notificacin de la norma
que se demanda; sin embargo, el art. 17 de la nueva Ley de Amparo, seccin
primera, dice que el juicio de amparo podr promoverse dentro de los treinta
das siguientes a la notificacin de la norma general autoaplicativa. Las
secciones tercera y cuarta del mismo art. tambin hacen excepciones al plazo
para presentar el juicio de amparo. En el caso de la seccin tercera, dice que
si una norma llegara a privar del goce de los derechos agrarios a los ncleos
de poblacin comunal o ejidal, tendrn un plazo de siete aos para presentar
el correspondiente juicio de amparo. Por otro lado, la hiptesis planteada por
la seccin cuarta dice que si el acto reclamado tiene como consecuencia la
privacin de la vida, ataques a la libertad personal fuera de un procedimiento
judicial, la deportacin, proscripcin o destierro, desaparicin forzada de personas, el reclutamiento obligado en las fuerzas armadas del Estado, junto con
las prohibiciones establecidas en el art. 22 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, el amparo podr presentarse en cualquier tiempo.
Las leyes autoaplicativas estn sujetas a ser controvertidas a travs del
amparo indirecto, ya que acorde con el art. 107 de la nueva Ley de Amparo,
este juicio procede contra las normas generales que con su sola entrada vigor
causen un perjuicio al que presenta la queja. El efecto de la sentencia que re-
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Leyes constitucionales
En el derecho constitucional mexicano, la nocin de leyes constitucionales
hace referencia a las Constituciones que han estado vigentes en Mxico a lo
largo de su historia republicana. Este camino ha sido largo y complejo, como
en general lo ha sido para todo los pases en su conformacin nacional; sin
embargo, la pluralidad y la riqueza de los diferentes experimentos constitucionales mexicanos les ha permitido a otros pases aprender de su experiencia en
la configuracin de sus respectivas Constituciones. Un ejemplo de esto son las
leyes de reforma del siglo XIX, las cuales fueron la base de la legislacin que
otros Estados latinoamericanos tomaron para decretar una separacin efectiva
entre la Iglesia catlica y el Estado.
Esta historia comienza con la independencia de Mxico de Espaa, que
trajo consigo la necesidad de ordenar el territorio y establecer un sistema institucional que le permitiera al gobierno del naciente Estado mexicano tener la
suficiente estabilidad y legitimidad para ser gestionado de una manera eficaz.
Es as que nacen diversas Constituciones que buscaban dar cuenta, de la mejor manera posible, de los cambios polticos, econmicos y sociales que tenan
lugar a lo largo de los siglos XIX y XX. Por este motivo, se suele identificar
los eventos constitucionales ms relevantes con la triada de la Independencia,
la Reforma y la Revolucin, ya que cada uno de ellos obedece a un momento
constitucional determinante. El primero hace referencia al momento en que
el nuevo Estado se dota de una Constitucin propia, de carcter federal, presidencialista y republicana, donde se declar como religin oficial al catolicismo; esta Constitucin fue redactada en 1824. En 1835 se derog la Constitucin de 1824 y durante el perodo que va de 1835 a 1836 se proclamaron las
Sietes Leyes Constitucionales de la Repblica mexicana. Estas leyes eran de
carcter centralista y conservaron la divisin de poderes, pero le agregaron un
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Leyes heteroaplicativas
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Leyes inconstitucionales
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I. Estado de derecho. Todo derecho, por el solo hecho de existir como formalmente vlido y eficazmente vigente, trata de satisfacer unos tipos constantes de
necesidades humanas sociales, esto es, finalidades funcionales de lo jurdico o funciones del derecho, que, segn Recasens Siches en la Introduccin al estudio del derecho,
son: a) certeza y seguridad, a la vez que posibilidad de cambio; b) resolucin
de los conflictos de intereses; y c) organizacin, legitimacin y restriccin del
orden pblico. Las funciones bsicas del derecho se satisfacen cuando existe
un Estado de derecho. De acuerdo con Elas Daz en el libro Estado de derecho
y sociedad democrtica, todo autntico Estado de derecho debe cumplir con las
siguientes notas caractersticas: a) Imperio de la ley: ley como expresin de la
voluntad general. b) Divisin de poderes: legislativo, ejecutivo y judicial. c) Legalidad de la administracin: actuacin segn ley y suficiente control judicial.
d) Derechos y libertades fundamentales: garanta jurdico-formal y efectiva
realizacin material. Existe una presin constante y legtima de nuestra sociedad actual de vivir en un Estado de derecho, que pesa sobre el legislador,
el gobierno y los jueces, en el sentido de que en un contexto democrtico no
puede tolerarse que alguna ley inconstitucional sea rectora de la vida social.
El Estado de derecho tiene su razn de ser en el imperio de la ley como una
expresin de la voluntad popular, y con ello el sometimiento de todos los poderes a ella y a la norma fundamental del Estado para la eficaz proteccin
y realizacin de los derechos, libertades, as como de las necesidades de los
individuos. De esta suerte, el respeto a la carta fundamental, a la supremaca
constitucional, es lo que imprime validez a todas y cada una de las normas
de que est compuesto nuestro ordenamiento jurdico y los actos que de l
derivan, lo que significa que solo un control constitucional eficaz permite la
existencia del anhelado Estado de derecho. Dicho de otra forma, las normas
inconstitucionales afectan al Estado de derecho, de forma que para la permanencia de este es necesario que el sistema jurdico establezca medios en que
esas normas puedan ser combatidas.
II. Sistema de control constitucional en el orden jurdico mexicano.
Con respecto a la Tesis: P. LXX/2011, con rubro Sistema de control constitucional en el orden jurdico mexicano, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta en diciembre de 2011, dentro del control concentrado en los
rganos del Poder Judicial de la Federacin, vas directas de control, se encuentran las acciones de inconstitucionalidad, las controversias constitucionales, el
juicio de amparo indirecto y el juicio de amparo directo. Por otra parte, se
hace referencia a un control difuso, incidental, al que eventualmente los dems
jueces realizan en los procesos ordinarios de su competencia, en el sentido de
que estn obligados a preferir los derechos humanos contenidos en la Constitucin y en los tratados internacionales, ello en virtud del marco constitucional
generado con motivo de la entrada en vigor del Decreto por el que se modifica
la denominacin del Captulo I del Ttulo Primero y reforma diversos artculos
de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, publicado en el
Diario Oficial de la Federacin del 10 de junio de 2011; sin embargo, la forma en
que deba operar el control difuso debe irse construyendo de manera armnica
dentro del sistema, considerando que se trata de una vertiente reciente.
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invlidas, especialmente en materia electoral, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta en diciembre de 2007, existe la posibilidad de
establecer la reviviscencia de las normas vigentes con anterioridad a aquellas
declaradas invlidas, especialmente en materia electoral. Finalmente, en una
sentencia desestimatoria, en cuanto a que se resuelva que la norma impugnada se apega a la carta magna, si la mayora calificada de referencia realiza una
interpretacin conforme a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, ello tambin conlleva efectos en virtud de que se establece un
alcance a la norma opuesto al que se podra otorgar, debido a que cuando la
norma admite varias interpretaciones, se opta por la que derive en un resultado acorde al texto constitucional, asegurando la supremaca constitucional y,
a la vez, permitiendo una adecuada y constante aplicacin del orden jurdico.
IV. Controversia constitucional. Este medio de control de la constitucionalidad est regulado por la Ley Reglamentaria de las fracciones I y II del
artculo 105 de de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
y tiene como propsito fundamental salvaguardar la soberana de la Federacin, de los estados y sus municipios, as como del Distrito Federal, mediante
la proteccin del mbito de atribuciones de los rganos del Estado que derivan del sistema federal y de la divisin de poderes. Igualmente, esta institucin
jurdica constituye un juicio de nica instancia que, ante la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, plantean la Federacin, un estado, el Distrito Federal
o un Municipio para demandar la reparacin de un agravio producido por
una norma general o un acto que, en ejercicio excesivo de sus atribuciones
constitucionales, fue responsabilidad de alguno de los rganos de gobierno
citados, lo que conculca el federalismo, transgrede el reparto de competencias
consagrado en la Constitucin y daa la sabidura popular. As, lo caracterstico de este medio, en el que se excepta la materia electoral, es que fundamentalmente se alega la invasin de esferas competenciales entre los poderes
federales, locales y municipales. Son partes en la controversia el actor, esto
es, la entidad, poder u rgano promovente, estando legitimados en tal sentido
la Federacin, cualquiera de las Cmaras del Poder Legislativo federal o la
Comisin Permanente, el Poder Ejecutivo federal, las entidades federativas,
los poderes estatales, los municipios, los rganos de gobierno del Distrito Federal y los rganos constitucionales autnomos; el demandado, pudiendo ser
cualquiera de los facultados para promover la controversia; los terceros interesados, dentro de los cuales se pueden ubicar a las diversas entidades, poderes
u rganos que pudieran resultar afectados por la sentencia que llegare a dictarse, y el procurador general de la Repblica. Como regla general, el plazo
para la promocin de la demanda es dentro de los treinta das (art. 21 de Ley
Reglamentaria de las fracciones I y II del artculo 105 de de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos). Los arts. 21 y 22 de la Ley Reglamentaria citada establecen los requisitos de la demanda y de la contestacin
de la demanda, respectivamente. Con respecto a los efectos, las resoluciones
tienen efectos para las partes en la controversia; sin embargo, tambin pueden
tener efectos generales la declaracin de invalidez de disposiciones generales,
cuando sean aprobadas por una mayora de al menos 8 votos, en los trminos
que establece el penltimo prrafo del art. 105 constitucional.
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V. Juicio de amparo indirecto. Regido por la Ley de Amparo, Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, es un medio de proteccin constitucional de carcter jurisdiccional, a travs del cual quien aduce ser titular de un derecho subjetivo o
de un inters legtimo individual o colectivo, en lo particular o conjuntamente
(en trminos de la fraccin I del art. 5 de la Ley de Amparo), puede combatir
normas generales (segn lo dispuesto en el art. 107, fraccin I, de la Ley de
Amparo), en cuyo caso la demanda puede promoverse con motivo del primer
acto concreto de su aplicacin o por su sola entrada en vigor, independientemente de que en forma posterior la autoridad la aplique concretamente la ley.
La aplicacin de una norma general puede darse de varias formas, conforme
a los criterios establecidos por el Poder Judicial de la Federacin, en el sentido
de que el acto concreto de aplicacin de una norma se entiende no solo el que
proviene de la autoridad, cuando por disposicin de ley es la encargada de su
aplicacin, sino que ese acto especfico de aplicacin puede provenir de un
particular que acta por mandato expreso de la ley y que se reputa como tercero auxiliar de la administracin pblica, o bien del propio quejoso, cuando
en acatamiento a lo que establece la norma general cuya constitucionalidad
es cuestionada, la cumple sin que la autoridad, en el ejercicio de sus facultades
de imperio, lo conmine a cumplir con la norma; esto es, el agraviado por s
mismo se coloca por exigencia de la ley en los supuestos previstos en la norma.
Asimismo, a travs de la jurisprudencia se ha establecido que en el caso de que
las leyes requieran un acto de aplicacin para afectar a alguna persona se les
denomine heteroaplicativas, mientras que se les llama autoaplicativas, cuando
por su sola entrada en vigor causan un perjuicio en la esfera jurdica de la persona. El plazo para promover la demanda de amparo en trminos generales
es de quince das; cuando se reclame una norma general autoaplicativa ser
de treinta das (art. 17, fraccin I, de la Ley de Amparo). La norma general
en la va indirecta constituye un acto reclamado y tienen el carcter de autoridades responsables los titulares de los rganos del Estado a los que la ley encomiende su promulgacin, aspectos que deben expresarse en la demanda de
amparo, en trminos del art. 108, fracciones III y IV, de la ley de la materia.
La sentencia es recurrible en recurso de revisin (art. 81, fraccin I, de la Ley
de Amparo). Con respecto a los efectos, el amparo concedido contra la ley en
la va indirecta tiene por efecto invalidarla en relacin con el quejoso, sin que
pueda volver a aplicrsele. Se trata pues de una proteccin plena, completa,
contra una norma general que resulte irregular, de carcter inconstitucional.
VI. Juicio de amparo directo. Regido por la Ley de Amparo, Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, es un medio de proteccin constitucional de carcter jurisdiccional, a travs del cual quien aduce ser titular de un derecho subjetivo
que se afecte de manera personal y directa puede reclamar sentencias definitivas, laudos y resoluciones que pongan fin al juicio, dictadas por tribunales
judiciales, administrativos, agrarios o del trabajo, ya sea que la violacin se
cometa en ellas, o bien que sea cometida durante el procedimiento, y afecte
las defensas del quejoso trascendiendo al resultado del fallo (art. 170 de la
Ley de Amparo). A diferencia del procedimiento indirecto, en el amparo por
Leyes inconstitucionales
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Leyes reforzadas
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la va directa, aun cuando se pueden proponer a examen temas de constitucionalidad de leyes, las disposiciones jurdicas no pueden constituir un acto
reclamado, este solo lo puede constituir la sentencia definitiva, laudo o resolucin que ponga fin al juicio. De ah que la Ley de Amparo, en su art. 175,
fraccin IV, prrafo segundo, establezca que cuando se impugne la sentencia
definitiva, laudo o resolucin que haya puesto fin al juicio por estimarse inconstitucional la norma general aplicada, ello ser materia nicamente del
captulo de conceptos de violacin de la demanda, sin sealar como acto reclamado la norma general, debindose llevar a cabo la calificacin de estos
en la parte considerativa de la sentencia. Cuestionar la constitucionalidad de
una norma general en el amparo directo a travs de los conceptos de violacin
se traduce en un argumento ms para decidir sobre la constitucionalidad del
acto reclamado en esa va. Si bien el juicio de amparo directo generalmente
solo tiene una instancia, cuando se cuestiona la constitucionalidad de leyes
admite una segunda, pues la sentencia que emita el Tribunal Colegiado en
que se hubiera estudiado la constitucionalidad de la ley planteada podr ser
recurrida en revisin ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (mximo
intrprete de la carta magna), la cual decidir en definitiva si la ley resulta o
no inconstitucional (en trminos del art. 81, fraccin II, de la Ley de Amparo).
Con respecto a los efectos, en la va directa el amparo solamente se concede
contra la sentencia, laudo o resolucin reclamada, mas no contra la ley, ya
que la norma general no constituye un acto reclamado, con ello limitndose
el efecto a anular el acto por estar sustentado en una disposicin inconstitucional, lo cual no impide, en principio, que en un futuro la ley se vuelva a aplicar
al quejoso, puesto que la proteccin solo se constrie al acto sustentado en la
disposicin inconstitucional, quedando as desprotegido contra futuras aplicaciones de la propia ley irregular.
Luis Mara Aguilar Morales
Leyes reforzadas
La caracterstica esencial de las leyes reforzadas reside en su aprobacin mediante un procedimiento ms complejo respecto al iter legis ordinario de las
dems leyes.
En algunos ordenamientos (por ejemplo, Francia o Portugal) si la ley afecta a una materia determinada, se exige la presentacin previa de un informe
por parte de un rgano constitucional, con valor vinculante o no; en cambio,
en otros (por ejemplo, Suiza, Francia o Irlanda) hay que celebrar un referndum. Tambin puede ser imprescindible un acuerdo previo para ratificar
tratados internacionales o validar las leyes que regulan la relacin con algunas
confesiones religiosas.
A menudo, es necesario alcanzar una mayora distinta segn el tema regulado (por ejemplo, en Blgica y en Eslovenia cuando est en juego la tutela
de las minoras).
Una tipologa especfica de ley reforzada es la de las denominadas leyes
orgnicas, que son distintas de las leyes ordinarias en lo que se refiere al procedimiento de adopcin, contenido y fuerza pasiva.
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Libertad de expresin
La libertad de expresin, en general, es el derecho a exteriorizar o difundir pblicamente, por cualquier medio y ante cualquier auditorio, cualquier
contenido simblico del pensamiento, debiendo haber al menos dos sujetos:
el emisor y el receptor del pensamiento. Esta libertad tiene una dimensin
individual y una dimensin social, al garantizar no solo que los individuos no
vean impedida la posibilidad de manifestarse libremente, sino tambin que se
respete su derecho como miembros de un colectivo a recibir informacin y a
conocer la expresin del pensamiento ajeno.
Uno de los elementos fundamentales de la libertad de expresin es la informacin, vertiente a la cual se le dio especial nfasis a partir de su reconocimiento en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, en donde
se diferencia entre la manifestacin de ideas, opiniones o juicios de valor, y la
informacin de hechos, noticias o datos en su doble vertiente de comunicar y
recibir.
La libertad de expresin puede ejercerse verbalmente, en una reunin,
una concentracin o una manifestacin; por escrito, a travs de libros, peridicos, carteles o panfletos, y utilizando diferentes medios, como la radio, la
televisin, el cine, el internet y dems medios de comunicacin. La libertad de
expresin engloba tambin las actividades intelectuales, as como las manifestaciones artsticas y culturales, como el cine, el teatro, la novela, el diseo, la
pintura y la msica.
En el mbito de proteccin de la libertad de expresin deben contemplarse, adems de las mltiples formas a travs de las cuales las personas solemos
expresar nuestras ideas, el espectro de los contenidos, como pueden ser las
manifestaciones de tipo poltico, cientfico, comercial, religioso, artstico, de
entretenimiento, etctera. La Corte Interamericana de Derechos Humanos
(caso Olmedo Bustos y otros vs. Chile) ha subrayado la importancia de la difusin del mensaje y su inseparabilidad de la expresin de este, al sealar que la
libertad de expresin no se agota en el reconocimiento terico del derecho a
hablar o escribir, sino que comprende adems, inseparablemente, el derecho
a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo
llegar al mayor nmero de destinatarios. En este sentido, la expresin y la di-
Libertad de expresin
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Libertades pblicas
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que tiene cada juez para decidir controversias jurdicas con base en la ley y, en
este caso, en la Constitucin, libres de cualquier influencia externa no proveniente de la propia norma constitucional.
La capacidad profesional de los magistrados constitucionales tiene una
conexin lgica con el conjunto de elementos personales y subjetivos que
debe reunir el juez constitucional para hacerse merecedor de asumir la alta
misin de ser garante de la supremaca constitucional. El juez, en su carcter
de ser humano, estar siempre envuelto en una serie de experiencias, ideologas, pasiones, perversiones, principios, orientacin poltica, etctera. Adems
de ello, el juez constitucional debe contar con habilidades que le permitan
captar las diferentes aspiraciones de los segmentos de la poblacin para ir
confrontndolas en el proceso de interpretacin constitucional.
El principio de inamovilidad constituye un elemento externo de la funcin judicial que se traduce en la garanta constitucional concedida a los jueces para evitar que sean removidos del cargo por circunstancias ajenas a las
previstas en la propia Constitucin.
La renovacin peridica de la magistratura constitucional debe imperar
como elemento fundamental del control local, pues permite la incorporacin
de nuevos criterios que coadyuvan a oxigenar la actividad jurisdiccional, adems de evitar que los integrantes del tribunal adquieran compromisos con las
autoridades que los nombran o postulan y resten su independencia. Con la
renovacin peridica de los integrantes del tribunal constitucional se garantiza tambin el principio democrtico; esto permite a los rganos del poder
poltico que confluyen en la designacin de los magistrados constitucionales
incorporar nuevas generaciones de jueces que vendrn a revolucionar el pensamiento constitucional. Adems, se evita caer en una dictadura totalitaria
ejercida desde el poder de los jueces.
La inviolabilidad constituye una garanta externa protectora de la funcin
de los integrantes del tribunal constitucional; se manifiesta por medio de la
proteccin que la Constitucin consagra a favor de determinados funcionaros
del Estado para evitar que sean reconvenidos, perseguidos o reprendidos por
las opiniones expresadas en el ejercicio de la funcin pblica.
El sistema de nombramiento de los magistrados constitucionales debe garantizar la participacin de los poderes democrticos en la conformacin del
tribunal constitucional. La intervencin de los poderes Legislativo y Ejecutivo
en el proceso de nombramiento de los integrantes de la magistratura constitucional es plenamente justificable porque permite la participacin indirecta de
los ciudadanos en la formacin de un poder del Estado, que no emana de la
voluntad popular directa. El tribunal constitucional como rgano del Estado
debe tener una legitimacin democrtica que emana de los rganos de representacin popular.
La inmunidad procesal como garanta de la funcin judicial se expresa
como la imposibilidad de que los jueces constitucionales sean enjuiciados por
las opiniones que emiten en el ejercicio de sus funciones o bien sean llevados
a un proceso penal por la comisin de delitos durante el ejercicio del cargo.
Pedro Antonio Enrquez Soto
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Marbury vs. Madison, puede ser considerada tambin como el hecho histrico
ms importante que ha marcado una ruta vital en la proteccin jurisdiccional
contempornea y cosmopolita para el mundo occidental de dichos valores: la
concrecin tan explcita que hizo el Chief Justice, John Marshall, de la posibilidad de que los jueces examinen la constitucionalidad de las leyes.
La impronta creadora de Marshall no tendra, sin embargo, un efecto
inmediato. La doctrina de la judicial review por l expuesta en el famoso fallo
no sera aplicada sino hasta muchos aos despus por la Corte Suprema estadounidense en el no menos famoso caso Dred Scott vs. Sanford, en 1857; no
obstante, la huella de Marshall ha sido determinante en la asuncin de dicha
facultad por los jueces norteamericanos y, por ende, en la evolucin misma de
su derecho constitucional. Hoy, Marshall es considerado uno de los mejores
jueces de la historia norteamericana y el caso Marbury vs. Madison uno de los
ms emblemticos fallos de la Corte Suprema y su estudio imprescindible en
cualquier manual de derecho constitucional de ese pas.
Los hechos del caso, en esencia, eran los siguientes: el presidente de los
Estados Unidos, John Adams, le haba propuesto a John Jay, a la sazn primer
presidente del Tribunal Supremo de la Nacin (1789-1795), para que siguiera
en el mismo cargo; esto es, para que fuera reelecto. Era el ao 1800. Jay, sin
embargo, haba rechazado la propuesta. En vista de ello, y ya en los tramos
finales de su presidencia, Adams hizo dos nombramientos si bien con aprobacin del Senado: por un lado, nombr a John Marshall como Chief Justice
del Tribunal Supremo de la Federacin, quien era uno de sus hombres de
confianza (haba sido su secretario de Estado), y a Marbury, otro miembro
de su partido, para el cargo de juez federal del distrito de Columbia. A John
Adams le sucedera, en la presidencia de los Estados Unidos, el flamante mandatario Jefferson. Sin embargo, el decreto de nombramiento para el cargo del
juez federal an no haba sido enviado a Marbury. Fue as como ste haba
peticionado que se le entregara la credencial correspondiente por el secretario
de Estado, quien recaa en la persona de Madison, nombrado por la administracin del presidente Jefferson y calificado como uno de los ms notables de
su partido; sin embargo, ste se resista a cumplir con entregar a Marbury su
decreto de nombramiento del gobierno saliente. Y, en honor a la verdad, era
el mismo presidente Jefferson quien haba ordenado a Madison que retuviese
la credencial. Frente a tales hechos, Marbury entabla una accin judicial ante
el Tribunal Supremo a travs de una especie de mandamiento (Writ of mandamus) a fin de que se le notificara a Madison para que cumpla con entregar el
decreto de su nombramiento, invocando una Ley, la Judictiary Act de 1789, que
permita, en casos semejantes, expedir tales nombramientos.
La sentencia del Tribunal, presidida por Marshall, reconoce el nombramiento de Marbury y el derecho que le asiste a que se le notifique dicha credencial; igualmente reconoce que tal notificacin no es un poder discrecional
del presidente y del secretario de Estado. Pero luego razona tambin que,
segn la Constitucin de los Estados Unidos, el Tribunal Supremo es slo una
instancia de apelacin, por lo que la Judiciary Act de 1789, al estudiar la posibilidad de acudir directamente al Tribunal Supremo para que librara rdenes
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A doscientos diez aos de esta famosa sentencia, esto es, a ms de doscientos diez aos de inaugurado el sistema de revisin judicial de las leyes en Estados Unidos, la evolucin de esta potestad jurisdiccional ha sido muy amplia
y el control de los jueces sobre la poltica ha abarcado materias muy diversas
que van desde el comercio hasta el polmico tema del aborto. Asimismo, el
carcter de dicho control tambin ha sufrido muchos cambios, que van desde
iniciales pocas de acentuada restriccin como en la era Lochner, donde la Corte Suprema y los jueces eran ms bien permisivos a las medidas dictadas por
el Congreso y el gobierno, hasta momentos de gran activismo judicial como
en la poca del no menos famoso Chief Justice Earl Warren.
Gerardo Eto Cruz
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humanos, mientras que con el segundo, a aquello que guarda relacin con la
conservacin de la naturaleza como un valor en s mismo.
Posteriormente, la Corte ha tratado de aclarar an ms el concepto de
medio ambiente, y los mrgenes de legtima intervencin regional en las
materias relacionadas con el mismo, estableciendo que compete al Estado
la determinacin de estndares mnimos que garanticen una proteccin
adecuada y no reducible del medio ambiente (sent. Corte Constitucional
61 de 2009), siendo, de todos modos posible que las regiones decidan garantizar mayores niveles de tutela ms garantista (sent. 225 de 2009). En esta lnea
discurren tambin, ex plurimis, las sentencias 315 de 2009; 1, 67, 101 de 2010;
66 y 278 de 2012, y 9, 58, 93 y 145 de 2013.
Particularmente claro resulta el ter argumentativo de la sentencia 9 de
2013: la Corte Constitucional, en resumen de su propia jurisprudencia sobre
el tema, ha afirmado que cuando el carcter transversal de la normativa relativa a la proteccin del medio ambiente y del ecosistema comporta fenmenos
de solapamiento con otros mbitos competenciales (...) la prevalencia debe
ser asignada a la legislacin estatal frente a aquella que compete a las regiones y provincias autnomas, en las materias de competencia propia transversalmente afectadas. Ello en relacin al hecho de que la disciplina unitaria y general del medio ambiente y del ecosistema es inherente a un inters pblico de
valor constitucional primario y absoluto y debe garantizar un elevado nivel de
tutela, y por tanto inderogable otras disciplinas del sector. En este sentido, por
lo tanto, la competencia que resulta de otras materias atribuidas a la regin se
vuelve necesariamente reducida, pues no puede en modo alguno derogar el
nivel de proteccin medioambiental establecido por el Estado (sents. 278 de
2012 y 378 de 2007).
Por ltimo, con la sentencia 85 de 2013 la Corte Constitucional ha entrado a juzgar el difcil equilibrio de intereses y valores constitucionales en
conflicto, como el derecho al medio ambiente, el derecho a la salud y, en
concreto, a vivir y trabajar en un entorno saludable , el derecho al trabajo y
el mantenimiento del empleo o el derecho a la iniciativa econmica privada.
El breve marco jurisprudencial apenas descrito nos permite comprender
que el reconocimiento del valor constitucional de la proteccin del medio
ambiente es algo ms y diferente de la referencia a una idea de derecho al
medio ambiente por la consistencia jurdicamente indefinida y difcil de alcanzar, puesto que el mismo est firmemente anclado a mbitos materiales o
situaciones subjetivas especficos.
El derecho al medio ambiente presenta, as, al menos dos lneas relevantes:
la primera est relacionada con la proteccin situaciones jurdicas concretas,
ya sean individuales o colectivas; la segunda en relacin con la proteccin de
los bienes concretos referidos a las mismas, protegidos por la jurisprudencia
o recurriendo a diversos parmetros constitucionales (por ejemplo, arts. 2o.,
9o., 32, 41 y 42 de la Constitucin) o invocando el valor del medio ambiente
como un valor autnomo, bsico del ordenamiento jurdico, relevante por s
mismo, sin la necesaria vinculacin con otros derechos.
Caterina Drigo
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Migracin
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ofrecen a las personas y a las familias una menor calidad de vida. Los efectos
de este tipo de migracin han sido tan grandes durante los siglos XIX y XX
que se les conoce tambin como xodo rural.
2. Migracin internacional: es el movimiento de personas que dejan el pas
de su nacionalidad o en el que tienen su residencia habitual para establecerse
de forma temporal o permanente en otro. Implica el cruce de fronteras que
separan a un Estado de otro. Cabe sealar que la Convencin Internacional
sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y
de sus Familiares de 1990 no contiene una definicin de migracin, sino slo
de los tipos de trabajadores relacionados con la migracin.
La migracin internacional es un suceso relativamente nuevo que se remonta al surgimiento del Estado-nacin en Europa y su extensin al resto del
mundo. Cuando el mundo qued dividido en Estados-nacin se trazaron las
fronteras a sus alrededores y los Estados determinaron las personas autorizadas a permanecer en sus territorios: sus nacionales. As, se inici un proceso
de diferenciacin y exclusin de las personas ajenas al Estado: los extranjeros,
y se empezaron a formular las reglas correspondientes.
A. Migracin regular: es aquella que se efecta de acuerdo con el marco
legal aplicable. Es decir, es el movimiento de personas de su pas o lugar de residencia habitual a otro, respetando la legislacin que regula la salida y el viaje
del pas de origen, el trnsito y el ingreso en el territorio del pas de trnsito o
receptor. En suma, es la migracin hecha siguiendo las leyes y procedimientos
establecidos por los Estados de envo, trnsito y recepcin.
B. Migracin irregular: es la hecha al margen de las regulaciones de los Estados de envo, de trnsito o de recepcin. Aunque la migracin irregular ha
existido por ms de un siglo desde que se emitieron las primeras regulaciones de la migracin internacional moderna a finales del siglo XIX no hay
una definicin universalmente aceptada y suficientemente clara que no tenga
una connotacin discriminatoria. El Glosario sobre migracin de la Organizacin
Internacional para las Migraciones seala que desde el punto de vista de los
pases de destino significa que es ilegal el ingreso, la estada o el trabajo, es
decir, que el migrante no tiene la autorizacin necesaria ni los documentos
requeridos por las autoridades de inmigracin para ingresar, residir o trabajar
en un determinado pas. Desde el punto de vista de los pases de envo, la
irregularidad se observa en los casos en que la persona atraviesa una frontera
internacional sin documentos de viaje o pasaporte vlido o no cumple con los
requisitos administrativos exigidos para salir del pas; sin embargo, hay una
tendencia a restringir cada vez ms el uso del trmino de migracin ilegal
solamente a los casos de trfico de migrantes y trata de personas.
Dado lo anterior, se puede definir migracin irregular como aquella que
es hecha por personas que entran a un Estado distinto del suyo, ya sea: 1) transgrediendo sus fronteras o presentando documentos falsos; 2) permaneciendo
en dicho Estado una vez que ha expirado la vigencia de su permiso de entrada; 3) entrando en dicho Estado con fines de turismo o con arreglo a un plan
de reunificacin familiar que no les permite trabajar, pero permaneciendo en
dicho Estado con el objeto de trabajar, o 4) permaneciendo en dicho Estado
Migracin
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Ministerio pblico
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para trabajar una vez que ha sido rechazada su solicitud de asilo, en violacin
de las leyes de extranjera.
Atendiendo a los motivos que originan la migracin, interna o internacional, se puede clasificar en:
i. Migracin laboral: es el movimiento de personas desde un Estado a otro, o
dentro de su mismo pas de residencia, con fines laborales. Esta migracin est
por lo general regulada en la legislacin nacional de extranjera.
ii. Migracin forzosa: el Glosario sobre migracin de la Organizacin Internacional para las Migraciones la define como el movimiento de personas en el
que se observa la coaccin, incluyendo la amenaza a la vida y su subsistencia,
bien sea por causas naturales o humanas; por ejemplo, los movimientos de
refugiados y de desplazados internos, as como personas desplazadas por desastres naturales o ambientales, desastres nucleares o qumicos, hambruna o
proyectos de desarrollo.
iii. Migracin por motivos familiares: de acuerdo con el Glosario sobre migracin
y asilo 2.0 de la Comisin Europea, se trata del movimiento de los miembros
de un grupo familiar separado forzosamente o por migracin voluntaria para
reagruparse en un pas distinto al del origen. La admisin es discrecional del
Estado receptor. Es un concepto general que abarca la reagrupacin familiar,
la formacin de la familia y la migracin de una familia completa al mismo
tiempo.
iv. Migracin espontnea: es el movimiento de personas o grupo de personas
que inician y realizan sus planes de migracin, sin asistencia. Por lo general
esta migracin es causada por factores negativos en el pas de origen y por factores atractivos en el pas de acogida; se caracteriza por la ausencia de asistencia del Estado o de cualquiera otro tipo de asistencia nacional o internacional.
Elisa Ortega Velzquez
Ministerio pblico
La institucin del Ministerio Pblico tiene profundas races histricas en Mxico, la podemos encontrar desde la poca prehispnica, aunque su mayor
desarrollo se encuentra en la poca colonial con los llamados promotores o
procuradores fiscales, los cuales tenan como funciones primordiales: defender
los intereses tributarios de la Corona (de ah su denominacin de fiscales);
asesorar a los tribunales para conseguir la buena marcha de la administracin
de justicia e investigar los delitos y acusar a los delincuentes. Por ello, eran
considerados como integrantes del Poder Judicial, tradicin que persisti en el
Decreto Constitucional para la Libertad de la Amrica Mexicana, ms conocida como Constitucin de Apatzingn de 1814, la Constitucin de 1824, las
Siete Leyes de 1836, las Bases Orgnicas de 1843 e, incluso, en el art. 91 de la
Constitucin de 1857 la Suprema Corte de Justicia se conformaba por once
ministros propietarios, cuatro suplentes, un fiscal y un procurador general.
Hoy en da los arts. 21 y 102 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos (CPEUM) y las normas procesales perfilan al Ministerio
Pblico como una institucin unitaria y jerrquica al que se le atribuye la
representacin de los intereses de la sociedad, lo cual le permite estar pre-
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Minoras etnoculturales
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consideran como extranjeros o invasores. Los pueblos indgenas son muy diversos en todo el mundo, por ejemplo, Mxico posee ms de sesenta diferentes
pueblos, algunos grandes como los mayas y nahuas con aproximadamente el
milln de personas; tambin posee pueblos muy pequeos como los cakchiquel, los cochim o los ppago, quienes apenas rebasan el ciento.
Mientras las naciones subestatales aspiran, con frecuencia, a convertirse
en naciones-Estado, con instituciones jurdicas, econmicas y polticas semejantes a las de los Estados nacionales existentes en el contexto internacional,
en cambio, los pueblos indgenas buscan a travs de la autonoma mantener
ciertas formas tradicionales de vida y sus creencias propias sin necesidad de
crear un Estado nacional. Dicho de otra forma, mientras las naciones subestatales contendieron pero perdieron la lucha en el proceso de formacin de
los Estados nacionales, los pueblos indgenas fueron aislados de este proceso y
no aspiraron a construir un Estado nacional, buscando ms el reconocimiento
de su autonoma al interior del Estado donde se encuentran ubicados para
garantizar el respeto de su autogobierno e instituciones bsicas.
En contraste, los migrantes no habitan ni en su tierra madre como las naciones subestatales ni fueron expulsados de sus territorios originales como
los pueblos indgenas. Ellos se trasladaron de su Estado nacional de origen a
otro, normalmente buscando mejores condiciones de vida, mejores trabajos
o una educacin ms apropiada para sus hijos. Esto explica la ausencia de
reivindicaciones autonmicas por parte de los migrantes, debido a que les es
imposible reproducir el conjunto de sus instituciones originales en el Estado
receptor; en cambio, pugnan por el reconocimiento de diversos derechos diferenciados tales como derechos lingsticos en el otorgamiento de los servicios
pblicos bsicos y, principalmente, la flexibilidad suficiente para acceder a la
ciudadana del Estado receptor. Para 2013 existen alrededor de 215 millones
de migrantes esparcidos globalmente, siendo Estados Unidos el pas con mayor nmero de inmigrantes (aproximadamente 40 millones), mientras Mxico
y Rusia son los pases con mayor nmero de migrantes (11.5 millones aproximadamente), seguidos de la India (con 10.5 millones aproximadamente).
Ahora bien, la falta de igualdad para las minoras etnoculturales en el acceso a los derechos bsicos en las democracias constitucionales es uno de los rasgos caractersticos de la inequidad existente entre los integrantes de la sociedad
nacional y dichas minoras. Por ejemplo, en los Estados Unidos es evidente no
slo la discriminacin de sus pueblos originarios, sino tambin de sus minoras afroamericanas y de origen hispano; en Latinoamrica la discriminacin
contra los pueblos indgenas se perpetu desde los tiempos coloniales hasta el
presente, conformando su segmento ms pobre y con mayores desventajas en
el acceso a los derechos.
Los derechos de las minoras etnoculturales o los derechos de las minoras
para abreviar, en el sentido amplio al que se refiere Kymlicka, se refieren a una
gran variedad de polticas, desde derechos y excepciones legales, provisiones
constitucionales y polticas pblicas implementadas por los Estados, hasta derechos lingsticos y derechos de los pueblos indgenas. Aunque los derechos
de las minoras comprenden una categora heterognea de derechos, poseen
dos caractersticas esenciales: 1) van ms all del conjunto de derechos civiles
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y polticos protegidos por todas las democracias liberales al reducir la desigualdad de las minoras en el acceso a tales derechos y 2) son adoptados con
la intencin de acomodar las distintas identidades y necesidades de los grupos
etnoculturales.
Finalmente, el trmino minoras no debe ser entendido solo como referido al tamao proporcional del grupo, sino ms bien al espacio que ocupa
la cultura en la esfera pblica; por ejemplo, pases como Guatemala posee
una poblacin mayoritariamente indgena; sin embargo, las culturas de sus
pueblos originarios no se ubican en una situacin de igualdad frente a aquella
de origen europeo que predomina en las principales instituciones jurdicas
guatemaltecas. Tambin debe distinguirse a las minoras etnoculturales de
ciertos grupos minoritarios como podran ser los coleccionistas de timbres
postales, ciertos clubes, mafias o grupos que no obstante desempear un papel minoritario en la sociedad, es imposible que asuman la naturaleza de las
minoras etnoculturales por carecer de una cultura societal con capacidad de
reproducir sus propias instituciones jurdicas, polticas y econmicas.
Francisco Ibarra Palafox
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eran visibles o tolerados los disensos axiolgicos, consiguientemente el rechazo o el apartamiento social era una amenaza ms temible que las que provenan del mbito jurdico. La moral social se define por la ley, pero al hacerlo
se convierte en una verdad jurdica, y luego queda una moral personal que se
confina al reducto domstico o familiar.
II. La crisis del modelo y su reemplazo. El EDL fue un paradigma jurdico y poltico reitermoslo muy exitoso, no solo en Europa continental
sino tambin por Amrica Latina desde donde se lo import, contribuyendo
decididamente a ese xito el trabajo realizado desde las facultades de derecho,
pero su crisis coincide con la experiencia del nazismo. En efecto, el Tribunal
de Nuremberg fundar su condena por cumplir la ley y violar el derecho, y
este derecho que habilita y justifica a la condena se asimilar a los principios
del derecho o los derechos humanos. La Ley Fundamental de Bonn del 49
consagrar esa distincin disponiendo que todos los poderes deben respetar la
ley y el derecho. La Declaracin de los Derechos Humanos de 1948 reconociendo su existencia (no crendolos), su carcter universal e inalieble (no son
disponible por ninguna voluntad individual o colectiva) contribuye a potenciar la ruptura de aquella central sinonimia entre derecho y ley. En definitiva,
Europa durante la segunda mitad del XX afronta la tarea de crear un nuevo
modelo: el Estado de derecho constitucional, que termina reemplazando al
EDL y exigiendo una teora que permita explicarlo, respaldarlo y promoverlo.
En ese nuevo modelo sern los jueces los encargados de velar que el derecho
no sea violado por ninguna regla jurdica, provenga de donde provenga.
Rodolfo Vigo
Modelos de jurisdiccin electoral
con jurisdiccin constitucional
La solucin de controversias electorales puede corresponder a una asamblea
legislativa u otra asamblea poltica, a un juzgado o tribunal del poder u rgano judicial, a la propia autoridad administrativa electoral con autoridad
jurisdiccional o a un cuerpo ad hoc creado con la intervencin internacional
o como una solucin nacional institucional interna. Cuando se trata de juzgados o tribunales del Poder Judicial puede suceder que la funcin judicial
electoral sea confiada a juzgados y tribunales ordinarios, a tribunales administrativos, a tribunales electorales especializados o bien a tribunales o consejos
constitucionales; tambin puede ocurrir que los consejos constitucionales no
formen parte del Poder Judicial. En todos los casos el modelo corresponde a la
tradicin jurdica de cada pas y a su evolucin poltica y judicial.
El modelo original de tribunal constitucional al que se confa la solucin
de controversias electorales corresponde a la Constitucin de Austria de 1920;
desde ese ao la validez de las elecciones parlamentarias fue encomendada a
la Corte Constitucional Federal, jurisdiccin constitucional que ha sido ampliada a otros ejercicios electorales como es el caso del referndum (1929),
la eleccin presidencial (1931), as como la eleccin de autoridades locales y
de representantes de organizaciones profesionales. En Alemania, la certificacin electoral es confiada al Bundestag (cmara baja del parlamento), en
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Modificacin de la jurisprudencia
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La primera era a travs del cambio de criterio por parte del propio rgano
jurisdiccional que haba integrado la jurisprudencia por reiteracin, con lo
que se requera en primer trmino que se interrumpiera la jurisprudencia, a
travs de una ejecutoria en contrario aprobada ya sea por ocho ministros tratndose del Pleno, cuatro ministros si se estaba en presencia de una Sala, y por
unanimidad tratndose de un Tribunal Colegiado de Circuito, en la que se
deban expresar las razones en que se apoyara la interrupcin. Posteriormente
se deban observar las mismas reglas para conformar una nueva jurisprudencia bajo el criterio modificado.
La segunda va para modificar la jurisprudencia de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin se vinculaba a la peticin de un rgano o titular legitimado; esto es, la modificacin poda ser solicitada por las Salas de la Suprema
Corte y los ministros que las integraban, as como por los Tribunales Colegiados de Circuito y sus integrantes, ello con motivo de un caso concreto que
deba ser resuelto previamente con base en la jurisprudencia en cuestin, con
lo que en la peticin de modificacin se deban expresar las razones conducentes; el procurador general de la Repblica por s o por conducto del agente
que designara poda exponer su parecer. El Pleno o la Sala deban resolver si
modificaban la jurisprudencia, sin que su resolucin afectara las situaciones
jurdicas concretas en las sentencias que integraron la jurisprudencia modificada.
Ahora bien, la Suprema Corte ha considerado que la modificacin de la
jurisprudencia permite el cambio total de lo sostenido, es decir, no slo se interrumpe un criterio jurdico, sino que se sustituye por otro, que incluso puede
ser contrario, lo que conlleva a que se pueda solicitar la modificacin de una
parte o de la totalidad de la jurisprudencia.
La Suprema Corte ha sostenido que la finalidad de la solicitud de modificacin consiste en revisar el criterio sometido a examen y, en su caso, interrumpir su obligatoriedad para emitir uno nuevo que lo sustituya, preservando as la unidad de la interpretacin de las normas que conforman el orden
jurdico nacional.
Bajo la Ley de Amparo del 2 de abril de 2013, de igual forma se puede
realizar la modificacin de la jurisprudencia bajo dos vas, la primera relativa
a la interrupcin de la jurisprudencia, la que se prev en los arts. 228 y 229, y
que surge cuando el rgano que aprob determinada jurisprudencia pronuncia una sentencia en contrario, en la que se deben expresar las razones que
apoyan la interrupcin, y con posterioridad aprueba una diversa jurisprudencia observando las mismas reglas para su formacin.
Por otra parte existe en esta Ley un procedimiento denominado sustitucin de jurisprudencia, el cual es aplicable a los supuestos en que se solicita la
modificacin de la misma, del cual se destacan las siguientes reglas:
Cualquier Tribunal Colegiado de Circuito, previa peticin de alguno
de sus integrantes, con motivo de un caso resuelto, puede solicitar al Pleno de
Circuito al que pertenezca que sustituya la jurisprudencia que por contradiccin haya establecido, expresando las razones correspondientes. Los Plenos de
Circuito pueden sustituir la jurisprudencia con la aprobacin al menos de las
dos terceras partes de los magistrados que lo integran.
Modificacin de la jurisprudencia
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Multiculturalismo
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Mutacin constitucional
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Mutacin constitucional
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Mutacin constitucional
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Ne bis in idem
La expresin ne bis in idem o non bis in idem, recogida con ambas formulaciones
y expresiva de un principio clsico del sistema de justicia penal liberal, significa no dos veces por una misma cosa; principio de derecho constitucional
por el cual se prohbe la doble persecucin a un mismo sujeto, por idnticos
hechos que han sido objeto de anterior actividad procesal, y que concluyera
en una resolucin final, ya condenatoria, ya absolutoria (Willmar, Gernaert,
Diccionario de aforismos y locuciones latinas de uso forense, Buenos Aires, AbeledoPerrot, 2000).
Otra caracterizacin entre las numerosas existentes establece: frase
latina que significa literalmente que no debe repetirse dos veces la misma
cosa. Con la citada expresin quiere indicarse que una persona no puede ser
juzgada dos veces por los mismos hechos que se consideran delictuosos, a fin
de evitar que quede pendiente una amenaza permanente sobre el que ha sido
sometido a un proceso penal anterior (Mrquez Piero, Rafael, Nuevo diccionario jurdico mexicano, Mxico, Porra-UNAM, Instituto de Investigaciones
Jurdicas, 2001, t. IV).
Bajo el derecho penal autoritario, previo a la gran revolucin de las ideas
y la normativa que apareci, sobre todo, al cabo del siglo XVIII, no resultaba
inslito ni reprochable que se juzgase a una persona ms de una vez por determinados hechos delito, pese a existir previamente un proceso seguido
en todos sus trminos y una sentencia dictada conforme a derecho, que haba
establecido o negado la responsabilidad penal del inculpado.
De esta suerte, la absolucin o la condena operaban con eficacia solamente en el proceso en el que haban sido emitidas, pero no resolvan en definitiva por encima de una eventual reapertura del enjuiciamiento concluido
a travs de la sentencia, o de la apertura de un nuevo enjuiciamiento la
situacin jurdica del sujeto. Prevaleca, pues, la amenaza del bis in idem; la sentencia existente sobre la que penda la posibilidad de nuevo proceso y nueva
sentencia de signo diferente no contaba con la autoridad la santidad,
se dira ms tarde de la cosa juzgada; se hallaba pendiente, sin trmino, la
verdad legal que solemos depositar un una sentencia definitiva, no se diga
una sentencia firme. Sobra ponderar la inseguridad jurdica que esto causaba.
En aras de la seguridad jurdica, mirada como necesidad imperiosa para
el buen curso de la vida social, aunque no fuese siempre en aras de la justicia,
que puede requerir la reconsideracin de casos fallados, el principio ne bis in
idem se entroniz entre los principios ms socorridos del ordenamiento penal
liberal, abarcando la identidad de los hechos (elemento objetivo) y de la persona imputada (elemento subjetivo), aunque no necesariamente de la norma
invocada, que pudiera ser una disposicin diferente, atrada para alterar deliberadamente el sentido y la aplicacin del principio.
Las Constituciones nacionales, atentas a los derechos y las garantas fundamentales de los individuos que son entraa y razn de una ley suprema, han acogido generalmente este principio de seguridad jurdica. As
se observa en el desarrollo de la normativa constitucional mexicana, que da
cuenta del referido principio casi un dogma del penalismo clsico en el
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Ne bis in idem
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funda en normas sustantivas inadmisibles desde la perspectiva del orden internacional de los derechos humanos o del sistema internacional de justicia
penal. En tales casos procede la revisin y el nuevo enjuiciamiento bis in
idem por parte de la jurisdiccin domstica, o la asuncin del tema por la
jurisdiccin internacional, en ejercicio de la subsidiariedad que le compete.
En este rumbo, la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos sostiene que el desarrollo de la legislacin y de la jurisprudencia
internacionales ha permitido el examen de la llamada cosa juzgada fraudulenta que resulta de un juicio en el que no se han respetado las reglas del
debido proceso, o cuando los jueces no obraron con independencia e imparcialidad (caso Carpio Nicolle). Si el trmite desarrollado bajo forma de juicio no
constituye un procesamiento que satisfaga las exigencias mnimas del debido proceso legal, que es la esencia de las garantas judiciales establecidas
en la Convencin, (ello) motiva la invalidez del proceso y tambin priva de
validez a la sentencia, que no rene las condiciones para que subsista y produzca los efectos que regularmente trae consigo un acto de esta naturaleza
(caso Castillo Petruzzi).
Finalmente, si la violacin proviene de la propia ley sustantiva, incompatible con la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, operan conceptos de violacin abarcados en varios preceptos de sta: legalidad material (art.
9o.), privacin ilegal de la libertad (art. 7o.), vulneracin de garantas judiciales (art. 8o.). Cuando la ley sustantiva aplicada en el proceso y la sentencia es
incompatible con aquel instrumento internacional, el futuro enjuiciamiento
con bis in idem, por lo que toca a los hechos considerados se har bajo
normas que no vulneren la Convencin (casos De la Cruz Flores e Hilaire, Constantine y Benjamin y otros).
Sergio Garca Ramrez
Neoconstitucionalismo
I. Introduccin. El neoconstitucionalismo, entendido como el trmino o
concepto que explica un fenmeno relativamente reciente dentro del Estado
constitucional contemporneo, parece contar cada da con ms seguidores,
sobre todo en el mbito de la cultura jurdica italiana y espaola, as como
en diversos pases de Amrica Latina (particularmente en los grandes focos
culturales de Argentina, Brasil, Colombia y Mxico). Con todo, se trata de
un fenmeno escasamente estudiado, cuya cabal comprensin seguramente
tomar todava algunos aos.
No son pocos los autores que se preguntan si en realidad hay algo nuevo
en el neoconstitucionalismo o si ms bien se trata de una etiqueta vaca, que
sirve para presentar bajo un nuevo ropaje cuestiones que antao se explicaban
de otra manera.
Creo que, como explicacin de conjunto que intenta dar cuenta de una
serie compleja de fenmenos, el neoconstitucionalismo s supone alguna novedad dentro de la teora y de la prctica del Estado constitucional de derecho.
Qu se engloba bajo el paraguas ms o menos amplio del neoconstitucionalismo? O mejor dicho: de qu hablamos cuando hablamos de neocons-
Neoconstitucionalismo
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dos en los que se ha privilegiado el imperio de la ley por encima de los arreglos
poltico-partidistas.
En un nmero importante de pases que han logrado avanzar en procesos
de consolidacin democrtica, se han creado tribunales constitucionales que
han actuado sirviendo de rbitros entre las partes en liza, a la vez que dejaban
claro para todos los actores que los derechos de los ciudadanos no podan ser
objeto de ninguna clase de regateo poltico ni estaban a la libre disposicin de
los partidos con representacin parlamentaria.
La actuacin del Tribunal Constitucional Federal alemn al ordenar tempranamente en la dcada de los cincuenta la disolucin de los partidos neonazis, el trabajo de la Corte Costituzionale italiana para hacer exigibles los derechos
sociales previstos en la Constitucin de ese pas, las sentencias del Tribunal
Constitucional espaol para ir delimitando el modelo de distribucin territorial de poder entre el Estado central y las comunidades autnomas, son casos
que nos ilustran sobre el papel central que tienen los jueces constitucionales
dentro de la consolidacin democrtica.
Tambin en Amrica Latina tenemos ejemplos de jurisdicciones que han
estado a la altura de los tiempos que les ha tocado vivir. Son clebres las
resoluciones de la Corte Constitucional colombiana al conocer de procesos
de accin de tutela por medio de las cuales se mandaron poner drenaje en
barrios marginales o travs de las que se aseguraba una correcta imparticin
de justicia dentro de las comunidades indgenas de ese pas. Tambin la Sala
Constitucional de Costa Rica tiene en su haber varios precedentes que han
demostrado la pertinencia de los jueces constitucionales. Los jueces brasileos
han logrado salvar vidas ordenando la entrega de medicamentos esenciales
para personas sin recursos econmicos. En Guatemala, el Tribunal Constitucional par un golpe de Estado que pretendi dar el entonces presidente Jorge
Serrano Elas en 1993.
Lo anterior no es obstculo para reconocer, sin embargo, que en Amrica
Latina se ha tomado conciencia de forma tarda de la importancia de contar
con un sistema judicial que tenga las condiciones necesarias para poder procesar de forma competente y oportuna los conflictos sociales. Es solamente a
partir de la dcada de los noventa, dentro de lo que se ha llamado la segunda
generacin de reformas del Estado, que en muchos de los pases del subcontinente se han emprendido profundos cambios en la funcin judicial y que
los propios jueces han comenzado a entender su papel dentro del paradigma
neoconstitucional.
IV. Desarrollos tericos. Un tercer eslabn dentro del conjunto de
fenmenos que abarca el neoconstitucionalismo consiste en desarrollos tericos novedosos, los cuales parten de los textos constitucionales fuertemente
sustantivos y de la prctica jurisprudencial recin enunciada, pero tambin
suponen aportaciones de frontera que contribuyen en ocasiones no solamente
a explicar un fenmeno jurdico, sino incluso a crearlo. Tiene razn Luigi Ferrajoli cuando seala que la ciencia jurdica no tiene una funcin meramente
contemplativa de su objeto de estudio, sino que contribuye de forma decisiva
a crearlo y, en este sentido, se constituye como una especie de meta-garanta
del ordenamiento jurdico en su conjunto.
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Neoconstitucionalismo
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dava ms que eso: lo novedosos son sus efectos, es decir, la observacin del
Estado constitucional de derecho en funcionamiento. En el campo de la prctica
son muchas las cuestiones que han cambiado en los ltimos 50 aos, no todas
para bien dicho sea de paso. Muchas de ellas podran ser explicadas tambin
con las herramientas analticas que nos proporciona el neoconstitucionalismo.
Miguel Carbonell
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Normas preconstitucionales
En trminos generales, las normas preconstitucionales son aquellas cuyo periodo de vigor o de vigencia es anterior al de la Constitucin, en tanto, las
normas pos-constitucionales son las que han surgido a la vida jurdica con
posterioridad al momento de emisin de la norma fundamental. Mucho se ha
discutido en la doctrina especializada en cuanto a la resolucin del conflicto
normativo entre las normas preconstitucionales y la Constitucin. Acerca del
particular, una propuesta consistira (siguiendo un voto particular de Rubio
Llorente, ex magistrado del Tribunal Constitucional Espaol, acerca de la
imposibilidad de asimilar las nociones de validez y vigencia de una norma
jurdica, el control de constitucionalidad y el efecto derogatorio) en la potestad de todos los rganos jurisdiccionales (sea el Tribunal Constitucional y
los tribunales ordinarios) de tener por derogadas aquellas disposiciones cuyo
periodo de vigor es anterior a la Constitucin. Lo anterior por cuanto es una
potestad inherente a la de todo rgano jurisdiccional determinar si el derecho
que se ha de aplicar para resolver un conflicto de intereses se encuentra vigente. De ah que el juicio de vigencia de una norma jurdica siempre es anterior
al de validez.
Tal afirmacin es una consecuencia necesaria del reconocimiento de la
fuerza normativa de la Constitucin y las clusulas de derogatoria general
que contienen algunas Constituciones (en los supuestos en que han sido positivizadas), las que sin duda exigen la abrogacin de los preceptos preconstitucionales que resultan incompatibles frente a las normas y los principios
de la Constitucin vigente. De ah que el control de constitucionalidad estrictamente considerado (es decir, el juicio de validez de una disposicin de
conformidad con la Constitucin), nicamente se puede producir respecto
de normas vigentes, o sobre los efectos ultra-activos de las normas derogadas
(pre y pos-constitucionales), teniendo en cuenta las diferencias existentes entre
los institutos de la declaratoria de inconstitucionalidad, el efecto derogatorio,
la validez y la vigencia o vigor de una norma jurdica, as como la imposibilidad de asimilar estas nociones. En este sentido, normalmente se entiende por
vigor o vigencia la existencia o la positividad de una ley, en tanto que el concepto de validez se ha referido a la adecuacin de una norma a otras normas
sobre la produccin y en particular a la Constitucin, pero tambin en cuanto
a su contenido material. En este orden, la derogacin o el efecto derogatorio
no es otra cosa que la prdida de la vigencia de la ley, el acto y el efecto de
cesacin de la vigencia de una norma producida por la aprobacin y entrada
en vigor de una norma posterior (que puede ser del mismo rango o superior)
que modifica, todo o en parte, su contenido, o lo modifica sustituyndolo por
otro diverso, en tanto que la nulidad de la norma se produce cuando se declara su invalidez.
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Normas preconstitucionales
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Pese a la claridad de esta tesis, son distintas las soluciones que sobre el
conflicto normativo entre la Constitucin y las normas preconstitucionales
se ha ensayado en el derecho comparado. De esta forma, el Tribunal Constitucional Federal Alemn (pese a la existencia en la Ley Fundamental de la
Repblica Federal Alemana de una clusula de derogatoria general), sostiene
dos criterios distintos, tratndose del control concreto y abstracto de constitucionalidad. As, en el caso del control concreto se lo ha atribuido a los
tribunales ordinarios, en tanto que en el abstracto ha asumido la competencia
para declarar la invalidez de una norma preconstitucional, sin tener en consideracin el contenido de la clusula aludida, as como la fuerza normativa
de la Constitucin. En este marco, dicha disparidad de criterios entre el conflicto normativo entre las normas preconstitucionales y la Constitucin en el
sistema alemn es insostenible de cara al texto de la Ley Fundamental de la
Repblica Federal Alemana, as como a su normatividad. Por su parte, en el
sistema de justicia constitucional italiano se ha desarrollado la nocin de la
inconstitucionalidad sobrevenida, la cual confunde los conceptos de validez y
vigencia, as como la declaratoria de inconstitucionalidad y el efecto derogatorio, negndose entonces uno de los alcances del reconocimiento de la Constitucin como norma jurdica, sea su posibilidad de tener por derogadas todas
aquellas disposiciones cuyo periodo de vigor es anterior a ella y que la contradice. De modo que no es posible confundir la vigencia o la existencia positiva
de una ley con su validez y su juicio de adecuacin a la norma superior que
ha regulado no slo el procedimiento para su elaboracin (es decir, su origen
o su nacimiento a la vida jurdica), sino tambin a la que debe adecuarse en
cuanto a su contenido.
El verdadero sustento de esta construccin jurisprudencial y doctrinaria
italiana, que ha permitido someter los preceptos preconstitucionales al control
de constitucionalidad y al juicio de invalidez con respecto a la Constitucin, lo
constituye la inseguridad jurdica y la dispersin jurisprudencial que se podra
producir si se permite la facultad de los tribunales ordinarios, y de la misma
Corte de Constitucionalidad, de tener por abrogadas las disposiciones anteriores a la Constitucin. Se trata entonces de una decisin de poltica de justicia
constitucional, si cabe llamarla de esa manera, que no encuentra ningn respaldo en la teora normativa de la Constitucin, y cuyas consecuencias negativas
en ltima instancia seran evitadas por el carcter vinculante de las decisiones
de la Corte de Constitucionalidad.
Por su parte, el Tribunal Constitucional Espaol ha sealado que la declaratoria de inconstitucionalidad es la premisa para tener por derogada una
norma preconstitucional o para declarar su invalidez. De ah que los tribunales ordinarios puedan tener por derogada una norma preconstitucional,
mientras que el Tribunal Constitucional puede igualmente declarar su invalidez. Tal solucin intermedia tambin soslaya las diversas implicaciones del
reconocimiento de la fuerza normativa de la Constitucin, as como la clusula de derogatoria general que establece la propia Constitucin Espaola
de 1978. Se trata entonces de una solucin que no tiene asidero en el mbito
del derecho positivo, en cuya razn tanto el Tribunal Constitucional Espaol
como los tribunales ordinarios deberan tener por derogadas las disposicio-
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Normas self-executing
La denominacin de estas normas proviene del ingls self-executing que quiere
decir: ejecutables por s mismas, autoejecutables o autoejecutivas. El tema
de las normas self- executing usualmente se refiere a las normas contenidas en
los tratados internacionales (derecho convencional), aunque tambin puede
referirse a otro tipo de normas contenidas en otros instrumentos tambin de
ndole nacional (Constituciones).
Se consideran normas self-executing aquellas que por su misma naturaleza
pueden ser aplicadas directa e inmediatamente sin necesidad de ningn acto
legislativo posterior. As la estipulacin de un tratado se considera ejecutable
por s misma (self-executing) cuando es susceptible de una aplicacin inmediata y directa sin que sea necesaria una accin jurdica complementaria para
su implantacin o exigibilidad. De esta manera, como seala Loretta Ortiz
Ahlf, se considera que hay autoejecutividad cuando la disposicin o norma
respectiva ha sido redactada de tal forma que de ella surge una regla que los
tribunales y rganos judiciales internos puedan aplicarla en cualquier caso
concreto de su conocimiento. De esta manera y siguiendo a Csar Seplveda
los tratados autoejecutivos self-executing sern aquellos que en su cuerpo contienen normas que pueden recibirse como leyes internas sin necesidad de que
se dicten otras normas para transformarlas en ordenamientos domsticos. Se
aplican directamente como derecho local, sin necesidad de legislacin complementaria.
El famoso juez Marshall presidente de la Corte Suprema de los Estados
Unidos de Amrica sealaba que una norma es ejecutable por s misma, es
decir self-executing, toda vez que opere por s, sin ayuda de una disposicin legislativa. Para Jimnez de Archega son dos las condiciones necesarias para
que una norma se considere autoejecutiva: la primera que se trate de una
norma de la cual sea posible derivar en forma directa un derecho o una pre-
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Normas self-executing
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Notificacin
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que el contenido del art. 65 (fechas en que inician las sesiones del Congreso de
la Unin), por lo que hay partes ms constitucionales que otras.
La Suprema Corte de Mxico ya ha reconocido la existencia de ciertos
tpicos que deben ser protegidos especialmente. As, en el recurso de reclamacin 595/2001-PL, al interpretar el art. 15 de la Ley Reglamentaria de
las Fracciones I y II del Artculo 105 de la CPEUM, el cual seala que en
controversia constitucional la suspensin no ser procedente cuando se pongan en peligro las instituciones fundamentales del orden jurdico mexicano,
construy tal concepto jurdico indeterminado de la siguiente manera: ...si
en su sentido gramatical la palabra instituciones significa fundacin de una
cosa, alude a un sistema u organizacin, as como al conjunto de formas o
estructuras sociales establecidas por la ley o las costumbres; mientras que el
trmino fundamentales constituye un adjetivo que denota una caracterstica atribuida a algo que sirve de base, o que posee la mxima importancia,
se concluye que por instituciones fundamentales del orden jurdico mexicano
debe entenderse las derivadas de los principios bsicos que tienen como objetivo construir y definir la estructura poltica del Estado mexicano, as como
proteger y hacer efectivas las disposiciones de la Constitucin (), dando estabilidad y permanencia a la nacin en su conjunto, pues rigen su vida poltica,
social y econmica, principios entre los que se consideran los siguientes: a) rgimen federal; b) divisin de poderes; c) sistema representativo y democrtico
de gobierno; d) separacin Iglesia-Estado; e) garantas individuales; f) justicia
constitucional; g) dominio directo y originario de la nacin sobre sus recursos,
y h) rectora econmica del Estado.
De esta manera, al reconocer la funcin especial que realizan tales principios dentro de la estructura poltica del Estado mexicano, se concluye que la
suspensin como medida cautelar no puede concederse cuando se pongan en
peligro tales instituciones, con lo que implcitamente se reconoce que existen
tpicos que gozan de especial constitucionalidad.
As las cosas, la trascendencia en el mbito del derecho procesal constitucional y convencional de esta nocin tiene un impacto que hoy se presenta
como ineludible, debido a que se genera la necesidad de transitar de la sola
defensa de la Constitucin, a la defensa del ncleo intangible de la misma, ya que
parafraseando al estagirita resulta evidente, en efecto, que podramos diferenciar los bienes constitucionales segn una doble acepcin: unos por s mismos, otros por razn de aqullos. Separando, pues, los bienes constitucionales
esenciales de los bienes constitucionales tiles, distincin la cual nos obliga
tambin a distinguir la tutela y proteccin que requieren, ya que los segundos
dependen de los primeros.
Francisco Vzquez Gmez Bisogno
Nueva Ley de Amparo
El 6 de junio de 2011 fue publicado en el Diario Oficial de la Federacin (DOF) el
Decreto por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de
los artculos 94, 103, 104 y 107 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Esa reforma constitucional en materia de amparo ha dado
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Nulidad procesal
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Nulidad procesal
Consecuencia prevista en el ordenamiento jurdico que se actualiza ante la
ausencia de los requisitos establecidos para la validez de los actos procesales
que da lugar a su invalidez, en virtud de la presencia de alguno de los vicios
que son el resultado de la no observancia de la forma legal a la que deben
ajustarse las actuaciones jurisdiccionales.
El concepto de proceso o procedimiento es entendido como el conjunto de
actos procesales que tienden a la declaracin del derecho y su ejecucin cuya
violacin est prescrita por la ley adjetiva respectiva. Ahora bien, el ideal regulativo que enmarca la institucionalizacin del proceso, como resultado del
establecimiento de instancias jurisdiccionales de administracin y procuracin de justicia en los rdenes jurdicos de corte constitucionalista, se encuentra delimitado por un conjunto de derechos tales como el acceso a la justicia,
la tutela judicial efectiva y el debido proceso, que a su vez encuentran concreciones ms especfica como la gratuidad en la justicia, el libre acceso a instancias judiciales, el derecho a dirigirse a las autoridades jurisdiccionales, a efecto
de buscar su actuacin y, finalmente, el derecho de obtener un fallo sobre el
fondo de la cuestin debatida en el marco de los procedimientos previamente
establecidos. En este orden de ideas, se observa que la nocin de forma se encuentra estrechamente asociada con el concepto de proceso. Tal vinculacin
existe en virtud de que stas constituyen las reglas bsicas para encauzar la
defensa de las partes, en razn de que su presencia es garanta de justicia e
igualdad en la contienda. De acuerdo con Giuseppe Chiovenda, las formas son
aquellas condiciones de lugar, tiempo y medios de expresin a las que deben
someterse los actos procesales. De lo anterior se advierte que la forma puede
referirse tanto al acto procesal en s mismo, como al conjunto de actos procesales que se relacionan con el estndar requerido a su vez para la validez de
otro acto en cadena. En una aproximacin histrica de la evolucin de las
categoras que han empleado los juristas, sobre todo en los pases de tradicin
romano germnica, en relacin con el concepto de forma, lo que salta a la
vista es la tendencia a la flexibilizacin del uso de estos mecanismos de validez
de los procedimientos en las instancias jurisdiccionales y su orientacin a la
finalidad perseguida por cualquiera de los actos procesales que sean normados, esto es, la consideracin de que las formas procedimentales en el derecho resultan valiosas en la medida en que concretizan estados de cosas protegidos
como los principios procesales antes citados que generan certeza y seguridad
jurdicas. En este sentido se observa, grosso modo, que se transita progresivamente de un rigurismo formal que encuentra su mxima expresin en la legis
actiones del derecho romano, pasando por la doctrina de la libertad absoluta de las
formas, imperante en la Revolucin Francesa y que culmina en la doctrina de la
flexibilidad de las formas a la finalidad perseguida por el acto, defendida por Carnelut-
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ti, en su formulacin del principio moderno del fin procesal, segn el cual los actos
procesales son vlidos en la medida en la que se haya respetado la forma adecuada para la obtencin de su finalidad. De esta manera resulta comprensible
que el concepto de formas procesales se encuentre supeditado al concepto de
nulidades procesales, bien se adopte un criterio clasificatorio de circunscribir el
mbito de las segundas al quebrantamiento de las primeras, o bien el criterio
amplio de incluir en el concepto de nulidades, vicios que afectan a otros elementos del acto procesal, i.e., sujeto y objeto; pero, en cualquier caso, las elaboraciones tericas en torno a la teora de las nulidades es comprensiva de las
violaciones cometidas a la formas procesales en cualquiera de los campos en
el derecho, sin ser privativa de algn sector en particular, pese a la existencia
de regulaciones especficas en cada uno de ellos. Ahora bien, por lo que hace
a la extensin del trmino nulidad en el marco de la teora general del proceso
se advierte que ste ha designado tanto al error procesal en s mismo, como por
ejemplo, un acto nulo, como los efectos del error, esto es, violaciones al procedimiento y, finalmente, el medio de impugnacin prescrito por el ordenamiento respectivo, como forma de restituir las cosas al estado previo de la violacin
procedimental cuya repercusin trascienda al resultado del fallo. De tal suerte
que una distincin que pudiera clarificar lo anterior sera aquella que distinga
entre la finalidad, los efectos y los tipos de errores de los actos procesales. Por finalidad de los actos procesales, como se ha dicho en lneas anteriores, debe entenderse aquellos estados de cosas que conduzcan a la concrecin de los principios que informan el proceso, de forma que los actos procesales estarn
afectados de nulidad cuando carezcan de algn requisito que les impida lograr su finalidad; debe, no obstante, tratarse de una irregularidad grave y
trascendental que viole los derechos constitucionalmente protegidos en el que
se ubica prioritariamente el de la defensa en juicio y la igualdad en la contienda. Vistas as las cosas, el finalismo se propone analizar no ya el fin de la forma, sino el fin del acto cuya forma u otro de sus elementos ha sido vulnerado, que en suma se orientan a la correcta aplicacin de las normas de fondo.
Una consecuencia lgica de lo anterior sera que un acto que no obstante su
irregularidad ha conseguido su fin, no ser nulo (siempre y cuando no se haya
afectado la finalidad de la forma). Ya en el terreno de los efectos, lo que se
advierte es que la no observancia de las formas en los actos procesales y la consecuente existencia de anulabilidad, como capacidad de los actos de ser declarados nulos, conduce irremediablemente a la declaracin de ineficacia de las
actuaciones que comprenden las instancias jurisdiccionales que abarcan directa o indirectamente. Lo anterior se expresa a travs del latinajo nullum est
quod nullum effectum, producit. Si bien resulta anulable todo acto procedimental
que no se ajusta a la forma legal prescrita y que determina su validez, existe la
posibilidad de validacin o convalidacin, comnmente conocida en el lenguaje foral como reposicin de procedimiento, que conduce a la restitucin de los
efectos de la irregularidad, esto es, la declaracin de violaciones al procedimiento tiene el efecto de eliminar aquellos actos o actuaciones nulos a efecto
de volver a introducir regularidad segn las formas prescritas para ellos. Esta
caracterstica peculiar de la convalidacin de la nulidad en los actos procesales, hace que la nulidad se distinga de la figura de la inexistencia presente en
Nulidad procesal
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Nulidad procesal
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su vasta mayora en la teora de los actos jurdicos prioritariamente en el derecho privado. Resulta en este sentido anecdtico que la categora de actos
inexistentes surge en el seno de la Comisin de trabajos preparatorios para el
Cdigo Civil Francs de 1804 y fue la solucin al rgido principio de origen
romanista pas de nullitas sans texte. Ante la imposibilidad de declarar nulos ciertos actos en razn de la taxatividad extrema del sistema legalista, en aquellos
casos en los que la nulidad no estuviese expresamente prevista, el legislador
francs opt por la categora de los actos inexistentes la cual a su vez fue incorporada por el Cdigo Rocco de 1930 en Italia. Finalmente, en tercer lugar,
se ubican los errores o defectos de los actos procesales. En este sentido la teora
de la nulidad ha distinguido entre los errores de contenido y los errores de procedimiento, dicha clasificacin pretende ser descriptiva de la actuacin del juez y en
este sentido opera intra procesalmente. Los primeros, tambin conocidos como
errores in iudicando, no anulan los actos sin perjuicio de ser impugnables por
va de recurso. Los segundos, denominados in iudicando, casi siempre desembocan en la declaracin de nulidad. El error in procedendo o vicio de actividad es
identificable desde que comienza a movilizarse la accin y el proceso inicia y
tanto las partes como el juez realizan actos de carcter sucesivo que conducen
a consumar el juicio. En tal desarrollo del proceso, se verifican, como se ha
mencionado, ante la falta de observancia de las formas que la ley procesal respectiva ha determinado en cada caso, actuando como garanta para los justiciables y como base fundamental del proceso. Los errores de razonamiento,
i.e., errores in iudicando tienen que ver con la apreciacin de parte del juzgador,
con la interpretacin de hechos y de normas y su concatenacin en la sentencia. A diferencia de estos ltimos el mbito de verificacin de los errores in
procedendo es la inejecucin de la ley que regula la forma que norma la consecucin de las diversas etapas del proceso; frente al error de aplicacin en las
normas de fondo, que conduce a que dicho acto deba ser reparado, dentro de
los sistemas de revisin o de instancias superiores. A manera de conclusin
restara hacer mencin sobre la forma de reparacin de los errores in procedendo.
sta debe entenderse como la previsin que existe en los ordenamientos en
relacin con la declaracin de nulidad, sin importar la forma en que se presente (sea incidente, sea a travs de un recurso o en va de juicio), con lo cual
la manera de hacer valer la nulidad depender de los momentos procesales
oportunos que determine la ley adjetiva respectiva. En instancias revisoras, el
estudio de la nulidad procesal, entendida como violaciones al procedimiento,
que en el caso del juicio de amparo se lleva a cabo de manera oficiosa, obliga
al juzgador a retrotraer las cosas al estado previo a la violacin procesal a
efecto de restituir la garanta de adecuada defensa en juicio.
Francisco Javier Crdenas Ramrez
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Obiter dictum
Son dos elementos fundamentales en la doctrina del stare decisis del derecho
anglosajn (Common Law) los que se distinguen dentro del precedente judicial o sentencia: el obiter dictum y la ratio decidendi. En el sistema de precedentes
el primer paso es declarar los hechos substanciales rechazando aquellos que
no lo son para la determinacin del principio normativo sobre el cual el juzgador fundamenta su decisin, es decir, la ratio decidendi. A contrario sensu, el obiter
dictum (obiter dicta, en plural) se compone del anlisis, razonamientos y principios invocados por el juzgador en un caso concreto pero que no constituyen el
principio normativo sobre el cual se basa su decisin, y por tanto no representa la parte obligatoria del precedente, ni vinculante para casos posteriores. Sin
embargo, el obiter dictum posee una fuerza persuasiva para controversias futuras
a resolver por las cortes. La razn por la cual el obiter dictum no es vinculante
en casos posteriores se basa en que estos razonamientos no son estrictamente
relevantes para el caso concreto que se ha resuelto en la sentencia.
Terense Ingmanasi (The English Legal Process, 12a. ed., Oxford, 2008) seala que obiter dictum, literalmente dicho sea de paso, a propsito de, es
la especulacin del juzgador acerca de cules razones o principios normativos
podran ser aplicados a la controversia concreta, si los hechos probados en el
caso resuelto hubieran sido distintos. Los enunciados o razonamientos elaborados propos de por el juzgador a lo largo del texto de una sentencia constituyen el obiter dictum, son anotados ah de forma hipottica, es decir, a manera
de ejemplos se establecen ciertos supuestos y principios generales del derecho
que podran ser aplicados a la controversia concreta, pero que resultan irrelevantes para apoyar el pronunciamiento normativo y por tanto la decisin para
fundamentar la resolucin del caso.
El carcter persuasivo del obiter dictum implica reconocer que detenta una
autoridad en la doctrina del stare decisis en el derecho anglosajn, esto significa que en casos futuros los enunciados que lo conforman son influenciables
y pueden inducir e instar los argumentos o razonamientos del juzgador en
casos futuros. Es ah donde cobra importancia el obiter dictum, debido a que
en controversias posteriores, el juzgador puede tomar en consideracin esos
razonamientos hipotticos al caso concreto a resolver si as lo cree procedente.
Mara de Jess Medina Arellano
Objeto de control constitucional
La locucin objeto de control constitucional significa aquello que es materia
de los diversos controles de constitucionalidad, esto es: la forma de actuar de
los rganos de poder.
Esto implica que los rganos pblicos como tal no son el objeto del control constitucional, sino los actos son emitidos por stos. La actuacin de cualquier autoridad debe supeditarse a los lmites previstos en el texto constitucional. El verificar que dichas actuaciones se apeguen a los parmetros de
constitucionalidad, ser el objetivo de los medios de control previstos en la ley
fundamental.
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La medicin efectuada por los controles de constitucionalidad puede darse en diversos momentos. Si bien los actos de autoridad son la materia objeto
del control constitucional, la naturaleza de los medios de control atienden a
circunstancias determinadas.
Dentro de los tipos de control (poltico, jurisdiccional y social) solo los polticos y los jurisdiccionales pueden tener una medicin y repercusin jurdica,
esto implica que su diseo y alcance estn fomentados por el propio orden
constitucional, para su mantenimiento y vigencia.
Siendo el objeto de control de constitucionalidad la validez de los actos de
autoridad, cuando stos rebasan los lmites establecidos, afectando el orden
constitucional o la esfera jurdica de las personas, operan como medios de
reparacin a dicha afectacin, restituyendo el derecho vulnerado a la situacin que guardaba antes de la comisin del acto generador. Estos medios de
control son a posteriori, y requieren de la materializacin del acto, es decir, que
se haya exteriorizado, pues de lo contrario no puede aludirse algn tipo de
agravio. El control jurisdiccional puede ser activado oficiosamente, o a peticin de parte, segn la naturaleza y funcionamiento de stos.
Si bien, la mayora de los controles de constitucionalidad funcionan como
medios de reparacin a posteriori, existen tambin controles de carcter previo,
los cuales operan antes de la entrada en vigor de una norma jurdica de alcance general, sometindose a la validacin del rgano encargado de ejercer
la tutela constitucional. Si bien esta modalidad no posee una naturaleza jurisdiccional, por no existir una litis, afectacin, ni administracin de justicia por
parte de un juez u rgano jurisdiccional, si resulta ser un control jurdico, pues
requiere de un impulso procesal por alguna parte legitimada, y es sometida a
una valoracin jurdica para determinar su validez.
Otra modalidad en que pueden operar los controles constitucionales es
en consecucin de su objeto, esto puede ser a travs del anlisis que hagan en
abstracto o en concreto de las normas jurdicas. El primero puede desdoblarse
de forma previa o posterior a la entrada en vigor de la norma, y tiene como
objeto someter la validez de dicha norma al contenido de la Constitucin. En
caso de existir una contradiccin o inadecuacin, se declara como inconstitucional parcial o totalmente.
La caracterstica del control abstracto constitucional es que el anlisis de
validez no se deriva de la afectacin que haya producido la norma al momento de su aplicacin. Por otra parte, el control constitucional en concreto dimana de la funcin del juez al momento de resolver sobre la constitucionalidad
de una norma jurdica, cuando sta es aplicada a un caso concreto y, como
consecuencia, se genera una merma o vulneracin al orden jurdico o en la
esfera jurdica de las personas. Este ejercicio de control implica la validacin
de una norma jurdica en relacin a un caso concreto, teniendo la resolucin
slo efectos relativos.
Una ltima acepcin sobre la forma de ejercer el control constitucional
con referencia a su objeto es cuando un rgano jurisdiccional es el encargado
de llevar a cargo dicho control. Esto puede ser de dos formas: concentrada o
difusa. La forma concentrada hace alusin a que la tutela de la constitucionalidad se ubica en una sola competencia y jurisdiccin, por lo que solo esa
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Ombudsman
La institucin del ombudsman surgi en Suecia en los inicios del siglo XVIII y
ha demostrado ser extremadamente adaptable a las circunstancias de cada
pas y en nuestros das se encuentra difundida a tal punto que puede llamrsele, sin temor a equivocarnos, una institucin de carcter universal.
Es esta misma flexibilidad la que ha determinado que el ombudsman haya
conocido muchas configuraciones distintas, dependiendo de las distintas fun-
Ombudsman
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Ombudsman
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ciones a las que se ha dirigido, por ello resulta complicado realizar una definicin que abarque todas su variantes, ms bien, siguiendo el planteamiento
de Fix-Zamudio puede sealarse que de esta institucin se reconocen tres modelos correspondientes a tres etapas en su evolucin: el denominado modelo
clsico; en segundo trmino el ombudsman ibrico y, finalmente, el modelo del
ombudsman en Latinoamrica.
Los dos ltimos modelos de Ombudsman toman como punto de partida el
paradigma escandinavo, el cual, en su configuracin original o clsica, es un
organismo general o mayoritariamente dependiente, aunque no de manera
jerrquica, del parlamento; es un comisionado parlamentario para la fiscalizacin de la administracin pblica en relacin con la legalidad de la conducta
de las autoridades del Poder Ejecutivo. Es decir, en un primer momento, la
institucin se dirige a la vigilancia de la legalidad administrativa, entendida
sta de una forma amplia, es decir, no slo el principio de la legalidad en
sentido estricto, sino incluyendo la justicia, la equidad, la razonabilidad en las
resoluciones o en los actos de la autoridad administrativa.
En consecuencia, desde una perspectiva tradicional o clsica, el ombudsman
es un organismo autnomo cuyo titular, designado por el Poder Legislativo o
el Ejecutivo o por ambos, que tiene como funcin esencial la vigilancia
de la actividad de la administracin pblica, la recepcin de quejas de los
administrados en contra del funcionamiento de algunos servicios administrativos, la intervencin para resolver las controversias en plazos ms breves, la
investigacin respecto de la lesin a los derechos de los administrados y en vista de los resultados de la investigacin, formular recomendaciones no vinculante a las autoridades a efecto de restablecer las prerrogativas que hayan
sido vulnerados a los ciudadanos. Partiendo siempre del principio de recurrir
a las ms mnimas formalidades, sin perder de vista la seguridad jurdica.
Las funciones que debe desarrollar un ombudsman en el modelo clsico son
bsicamente recibir e investigar quejas. Las caractersticas esenciales para el
desarrollo de sus actividades son: independencia, imparcialidad, credibilidad
en el proceso de revisin y confidencialidad en el desarrollo de sus actos.
La segunda etapa en la evolucin de esta institucin se puede identificar a
partir de las caractersticas de la introduccin de esta institucin en Portugal
y en Espaa. Este modelo tiene como caracterstica esencial que el ombudsman
ampla el mbito de su competencia y se constituye como el rgano enfocado
haca la proteccin los derechos fundamentales. En efecto, como es sabido,
estos pases volvieron a la senda democrtica despus de largas dictaduras
con la natural actividad restrictiva y en ocasiones violatoria de los derechos
esenciales de las personas por parte de la administracin que conlleva todo
gobierno dictatorial, por lo que, en el diseo del nuevo Estado de derecho,
se tom la idea del ombudsman de origen escandinavo, pero se le adicion la
preocupacin esencial por la tutela de los derechos fundamentales. En este
sentido la Constitucin espaola de 1978 considera al defensor del pueblo
que es como se le design como un rgano o una garanta de los derechos
fundamentales, tanto los enumerados en la Constitucin espaola como los
que derivan de los instrumentos de carcter internacional. Otro tanto sucedi
en Portugal.
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Una situacin similar se desarroll en Amrica Latina despus de la traumtica situacin que embarg a la mayora de los pases del subcontinente
durante la dcada de los setenta del siglo XX con diversos regmenes dictatoriales; situacin que, sin embargo, dio la oportunidad de llevar a cabo una importante renovacin constitucional a partir de la dcada siguiente; producto
de dicha renovacin fue la adopcin de la institucin del Ombudsman. Si bien
en Amrica Latina la figura del Ombudsman se inspir fundamentalmente en
el constitucionalismo democrtico espaol, sin embargo existe un conjunto
de elementos que distinguen a la figura latinoamericana respecto a la ibrica. En efecto, en Amrica Latina, el ombudsman, adems de dedicarse fundamentalmente a la proteccin de los derechos humanos, sin que ello implique
tampoco abandonar el control de la legalidad administrativa, incorpora a sus
finalidades principales la bsqueda de establecer una cultura de respeto a los
mismos derechos humanos. De esta forma, este tercer modelo tiene grandes
tareas adicionales, consistentes, bsicamente, en la promocin, difusin y enseanza de los derechos fundamentales.
Es de sealarse que las caractersticas propias del ombudsman en Amrica
Latina, que hacen que su finalidad esencial sea la proteccin y promocin de los
derechos humanos, permiten que estas instituciones formen parte, de manera
natural, del movimiento de instituciones nacionales de proteccin de derechos
humanos, auspiciado por la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU).
Este movimiento se fundamenta en la preocupacin de la ONU por la
vigencia de los derechos humanos y que fueron concretadas en los denominados Principios de Pars adoptadas por la Comisin de Derechos Humanos
de la ONU en marzo de 1992, en su resolucin 1992/54 y posteriormente
por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolucin 48/134 del
4 de marzo de 1993 los cuales parten de tres premisas: en primer trmino,
que debe darse prioridad a la elaboracin de arreglos adecuados en el plano
nacional para garantizar la aplicacin efectiva de las normas internacionales
en materia de derechos humanos; en segundo lugar, que las instituciones nacionales son las que pueden desempear en el plano nacional el papel ms
importante en lo que respecta a la promocin y proteccin de los derechos
humanos y las libertades fundamentales y a la formacin e intensificacin de
la conciencia pblica respecto de esos derechos y libertades; finalmente, la tercera de las premisas seala que las Naciones Unidas pueden desempear una
funcin catalizadora que contribuya al establecimiento de instituciones nacionales, en su calidad de centro de intercambio de informacin y experiencia.
En nuestro pas, la funcin ombudsman la desempea, a nivel nacional la
Comisin Nacional de los Derechos Humanos y a nivel local las comisiones
(aunque pueden tener otra denominacin como procuradura) estatales (y del
Distrito Federal) de derechos humanos.
Jos Luis Soberanes Fernndez
Ombudsman universitario
El vocablo sueco ombudsman significa representante, mandatario o procurador;
en la actualidad se utiliza el vocablo ombudsperson como sinnimo, en atencin
Ombudsman universitario
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Ombudsman universitario
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a los estndares de gnero, en tanto que su actividad es denominada genricamente en el mundo angloparlante como ombudsing.
Las instituciones educativas son mbitos en los que tienen incidencia actividades administrativas, acadmicas y estudiantiles, entre otras, que dan lugar
a relaciones de muy variada ndole, por ejemplo: las de tipo laboral, aqullas
entre autoridades educativas y profesores, investigadores o personal administrativo; las de carcter acadmico, entre el profesorado y el alumnado, entre
autoridades de centros de investigacin y personal acadmico, asistentes y
becarios; o de carcter administrativo, entre autoridades acadmicas y estudiantes, respecto a los diversos trmites que deben llevarse a cabo durante la
vida estudiantil, tales como inscripciones o exmenes de grado, entre muchos
otros. Desde otro ngulo, tambin hay un mbito de relacin entre el propio
personal acadmico, o de los estudiantes entre s.
Las actividades y relaciones apuntadas se dan en un marco de reglas
jurdicas, que pueden ser externas a la institucin o generadas por sta, en
particular cuando posee autonoma. Dentro del amplio campo de las reglas
jurdicas externas e internas a las instituciones educativas se ha ido conformando un ncleo de derechos y deberes que integran un sector que podemos
denominar derechos y deberes en la educacin, los cuales estn vinculadados y, de hecho, forman parte del muy amplio e importante derecho humano
a la educacin.
A tales derechos y deberes, cuyos titulares son esencialmente alumnos y
personal acadmico, se les conoce como derechos universitarios, cuando se trata
de instituciones de educacin superior. Los derechos universitarios son, desde
cierta perspectiva, una expresin de diversos deberes y derechos humanos que
tienen incidencia en las instituciones de educacin superior, en las diversas
actividades y relaciones que ocurren en ellas.
Una de las formas de difundir y garantizar la efectividad de los derechos
universitarios ha sido a travs del establecimiento, al interior de las instituciones de educacin superior, de rganos de proteccin para tales derechos, los
cuales comparten la naturaleza de un ombudsman, es decir, un rgano que vigila la regularidad de los actos de la administracin, y que, adems, orienta, recibe quejas, promueve soluciones mediadas y puede emitir recomendaciones.
Al igual que todas las instituciones jurdicas y sociales, el ombudsman ha
sufrido transformaciones, de acuerdo con el contexto y las ideas e influencias
vigentes en el momento histrico en que se incorpora a un determinado ordenamiento nacional e incluso supranacional. Particularmente, en el mbito
iberoamericano, esta evolucin o trasplante, se tradujo en la creacin del defensor del pueblo, institucin que se implement en Espaa en el ao de 1978,
luego de su transicin de un rgimen autoritario hacia uno ms abierto y la
emisin de una nueva Constitucin. Las atribuciones del defensor giraran en
torno a la vigilancia de la administracin y se incorporara la caracterstica
ms propia de este modelo iberoamericano: la garanta institucional de los
derechos humanos o fundamentales, como seala el artculo 54 de esa ley
fundamental, conservando la importante funcin representativa como un comisionado de las Cortes Generales.
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Ombudsman universitario
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Omisin legislativa
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Omisin legislativa
La inconstitucionalidad por omisin, desde un punto de vista doctrinal, se
puede definir como la falta de desarrollo por parte del Poder Legislativo,
durante un tiempo excesivamente largo, de aquellas normas constitucionales
de obligatorio y concreto desarrollo, de forma tal que se impide su eficaz aplicacin (Fernndez Rodrguez, 1998). Por lo tanto, desde este punto de vista
se estima que solo es inconstitucional la inaccin del legislador que cumple
esas caractersticas. En la arquitectura de un Estado democrtico de derecho
es el Poder Legislativo el encargado de emanar las normas que desenvuelvan
los preceptos constitucionales que requieran tal proceder. Por ello, parece lo
ms adecuado que la omisin inconstitucional se predique slo del legislador,
aunque en sistemas presidencialistas se podra introducir alguna matizacin
en ello. El periodo excesivamente prolongado a la hora de actuar introduce
la necesidad de un proceder casustico que analice individualmente las circunstancias de cada supuesto. La ineficacia de la norma constitucional sera
la negativa consecuencia de una situacin de este tipo. Ello permite excluir
aquellos supuestos en los que, pese a la ausencia de un adecuado desarrollo, el
precepto constitucional tiene una vigencia tan efectiva que cumple las previsiones constitucionales en cuanto a su aplicabilidad.
En los diversos casos de derecho comparado, en lneas generales, se sigue
esta idea de ausencia de actuacin legislativa referida a una concreta previsin
constitucional, insertndose, por lo tanto, en el mbito de las tesis obligacionistas. Tambin la jurisprudencia que reconoce su existencia camina por una
lnea grosso modo similar.
La existencia en la Constitucin de preceptos de obligatorio y concreto
desarrollo, que se pueden denominar encargos al legislador, es el argumento
jurdico ms poderoso en favor de la existencia de esta institucin. Estos encargos son normas constitucionales de eficacia limitada que, dada la previsin
explcita o implcita en ellas contenida, resultan de obligatorio y concreto desarrollo para que cobren eficacia plena. Se trata de normas incompletas que
requieren para su eficacia la interposicin del legislador. Como es sabido, los
textos constitucionales no pueden agotar la regulacin de las materias que
abordan, tanto por razones prcticas como por exigencias del carcter abierto
que ostentan. Esto convierte en inevitable la existencia de tales encargos, que
se caracterizan por su estructura (generan una obligacin de desarrollo) y no
por su contenido material.
Del mismo modo, juegan en defensa de esta figura el propio carcter normativo de la Constitucin, el principio de supremaca de la misma y la funcin transformadora que desempea.
La libertad de conformacin del legislador debe darle un importante margen de maniobra temporal y material, pero no puede ser un permiso para
desconocer indefinidamente las obligaciones de desarrollo constitucional y la
especial vinculacin de la norma bsica. El principio es la necesidad de desarrollo que reclaman los encargos al legislador, la excepcin la constituye el retraso en ese desarrollo, que como tal excepcin necesita de justificacin si quiere
imponerse, al menos momentneamente. Otra opcin perjudica el proyecto
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Omisin legislativa
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Omisiones absolutas
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modo, ya sea porque haga nugatorios los principios materiales de justicia tributaria; o bien, porque cause inseguridad jurdica al contribuyente con motivo de la falta de regulacin legislativa expresa de determinado supuesto de
hecho.
Respecto a su tipologa, se pueden distinguir dos tipos de omisin legislativa en materia tributaria. Por un lado, la omisiones relativas, entendidas
como aquellas que, adems de poder presentarse en normas adjetivas, pueden recaer en la obligacin tributaria principal. Por ejemplo, que dentro de
los elementos que configuran la base imponible de un impuesto directo, el
legislador otorgue determinado privilegio fiscal a las instituciones bancarias,
excluyendo sin aparente base objetiva y razonable que supere el juicio de
proporcionalidad al resto de los conceptos que integran el sistema financiero, negndoles participar de tal beneficio (v. gr., de alguna deduccin o
minoracin en la tasa).
Por otro lado, las omisiones absolutas son aquellas que slo recaen en
normas de procedimiento y respecto de las cuales no existe regulacin positiva, pero se espera exista alguna. Ocurrira en aquellos casos, por poner
un ejemplo burdo, en que el legislador abrogue un cdigo, ordenanza o ley
general tributaria y al momento de expedicin del nuevo ordenamiento omita
regular los plazos para la conclusin de las facultades de fiscalizacin de la
administracin tributaria.
Israel Santos Flores
Omisiones absolutas
Tipo de omisin legislativa que da lugar a una infraccin constitucional, caracterizada por la ausencia total y absoluta de la legislacin que el constituyente o el rgano revisor de la Constitucin orden que se creara especficamente en un determinado plazo, o de la legislacin que debe desarrollar un
precepto constitucional para tornarlo plenamente aplicable. As, las omisiones
legislativas absolutas estriban en la ausencia total de una ley cuya emisin se
prev constitucionalmente.
Carlos Bez Silva
Omisiones absolutas respecto de facultades
de ejercicio obligatorio
Ausencia total de una ley cuya emisin ha sido ordenada expresamente en la
propia constitucin por el rgano constituyente o por el rgano revisor de
la misma.
La Suprema Corte de Justicia la Nacin ha sostenido que el sistema de
facultades de las autoridades del Estado mexicano se expresa positivamente
de varias maneras:
a) Prohibiciones expresas que funcionan como excepciones o modalidades de ejercicio de otras competencias concedidas.
b) Facultades de ejercicio potestativo, es decir, el rgano del Estado puede
decidir si ejerce o no la atribucin conferida, y
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Omisiones absolutas
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Omisiones absolutas
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federal, en tanto que norma jurdica, vincula e impera sobre todos los sujetos
polticos por igual, en el caso tanto al rgano legislativo como al ejecutivo; lo
anterior implicaba que los rganos mencionados estaban obligados a hacer
todo lo que estuviera a su alcance para lograr el cumplimiento efectivo y
oportuno del mandato constitucional, el cual result incumplido.
En virtud de que durante la sustanciacin de la controversia las normas
constitucionales y legales estatales fueron adecuadas a la norma constitucional
federal, la Suprema Corte resolvi declarar la invalidez del oficio del gobierno
del Estado de Mxico en el que se negaba la solicitud del municipio de Toluca
y ordenarle a aqul que en un plazo de 90 das procediera a la transferencia
del servicio pblico.
Otros ejemplos de este mismo tipo de omisin legislativa absoluta respecto de facultades de ejercicio obligatorio pueden ser las controversias constitucionales 46/2002 y 80/2004. Un ejemplo ms puede serlo la controversia
constitucional 4/2005, en la que la Suprema Corte consider, entre otras cosas, que el Congreso del estado de Tlaxcala incurri en una omisin legislativa
absoluta de una facultad de ejercicio obligatorio, pues no haba adecuado la
Constitucin estatal ni las normatividad secundaria a las normas constitucionales relacionadas con la independencia del Poder Judicial del estado, por lo
que se le conmin para que a la brevedad posible cumpliera con el mandato
constitucional (SGFyG, Novena poca, t. XXII, diciembre de 2005, p. 1677).
Carlos Bez Silva
Omisiones absolutas respecto de facultades
de ejercicio potestativo
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sostenido que el sistema de
facultades de las autoridades del Estado se expresa positivamente de varias
maneras, una de ellas consiste, precisamente, en las facultades de ejercicio
potestativo, es decir, el rgano del Estado puede decidir si ejerce o no la atribucin conferida.
En el caso de los rganos legislativos, una facultad de ejercicio potestativo
no implica, evidentemente, una obligacin, sino slo la posibilidad establecida
en el ordenamiento jurdico de crear, modificar o suprimir normas generales,
de forma tal que dichos rganos pueden decidir si ejercer o no tal facultad
y la oportunidad de hacerlo. En pocas palabras, en ese caso el rgano legislativo decide, libremente, si crea o no determinada norma jurdica y en qu
momento lo har.
Por lo que hace a las omisiones legislativas respecto de facultades de ejercicio potestativo, el control de su constitucionalidad se torna ms complicado,
en virtud de que no se est en presencia de un mandato concreto cuyo desacato torne evidente la infraccin a la Constitucin.
Imaginemos que, siendo las doce horas de un da muy soleado, entro a
una habitacin con amplios ventanales por los que se cuela gran cantidad
de luz natural. Al entrar a la habitacin no enciendo la luz artificial. Nadie
podra sostener que he omitido encender la luz. Ahora imaginemos que entro a la misma habitacin, pero al punto de la media noche, la cual es muy
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Omisiones absolutas
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Omisiones legislativas
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nricos y abiertos como regla general, particularmente los de la parte dogmtica de la Constitucin, no imponen una nica, exclusiva y excluyente,
normacin de desarrollo, sino que posibilitan una pluralidad de opciones
que el legislador, en cada caso, habr de concretar. Ello, sin embargo, no ha
de entenderse como una librrima capacidad decisoria. El legislador se halla
sujeto a los mandatos constitucionales, que no puede ni debe ignorar, ms
an cuando lo que est en juego es la plena vigencia de derechos constitucionalmente consagrados, pues como Hberle ha mostrado con claridad meridiana, la normatividad constitucional no es suficiente para la plena vigencia
de los derechos; stos requieren normalmente del legislador. ste, atendiendo
a criterios de oportunidad poltica, puede ciertamente graduar en el tiempo
su intervencin normadora, pero ello no extraa que, exigida constitucionalmente tal intervencin, el legislador puede deferir indefinidamente su mediacin. No vamos a entrar ahora a valorar la relevancia del elemento temporal
o del plazo, algo de lo que nos ocuparemos con posterioridad. S diremos que
en cuanto la inercia del legislador genere situaciones contrarias a las previsiones constitucionales o posibilite la pervivencia situaciones contradictorias
con el marco constitucional, esa inercia estar impidiendo a plena vigencia
constitucional y, por lo mismo, generando una accin constitucional que, por
lgica, y a modo de principio general, debiera ser susceptible de algn tipo
de control.
Carlos Bez Silva
Omisiones legislativas relativas
en competencias de ejercicio obligatorio
y de ejercicio potestativo
Un sector de la doctrina (entre ellos Bidart Campos, 2003) ha enfatizado sobre
la distincin entre competencias de ejercicio obligatorio y de ejercicio potestativo. En trminos amplios, se identifica a las primeras como aquellas que por
naturaleza son imperativas y vinculantes, de tal suerte que el titular no puede
negarse a su cumplimiento, ni demorarlo indiscriminadamente, so pena de
violentar la norma de donde proviene dicha competencia; que para el caso
que nos ocupa refiere a la propia Constitucin. Mientras que las competencias de ejercicio potestativo (tambin llamadas facultativas, discrecionales o
permisivas) son aquellas donde el constituyente otorga libertad al destinatario
para su ejecucin, quien deber analizar la situacin concreta, para determinar de acuerdo a las circunstancias, si ejercita o no dicha competencia y la
oportunidad para hacerlo.
Entonces, los rganos del Estado detentan competencias potestativas cuyo
cumplimiento es discrecional, de modo que su omisin no implica trasgresin
a la norma fundamental, e igualmente cuenta con competencias de ejercicio
obligatorio, que necesariamente deben ser atendidas o de lo contrario se actualiza una inconstitucionalidad por omisin, la cual podr caer en el mbito
administrativo, legislativo o judicial. Como se ver, esta construccin doctrinal ha sido llevada al campo de las omisiones imputables al legislador.
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
En trminos latos las omisiones legislativas hacen referencia a una ausencia de carcter normativo que puede ser atribuida a un rgano que tenga conferidas facultades para la expedicin de algn tipo de normas; sin embargo,
las omisiones legislativas relevantes para el derecho procesal constitucional son las
que provienen de un mandato de legislar, en concreto de una competencia de
ejercicio obligatorio. En trminos ms dogmticamente correctos se habla
de inconstitucionalidad por omisin legislativa, que se define como la violacin
constitucional que se presenta por la falta de emisin, total o parcial, de normas secundarias de desarrollo constitucional, o de aquellas que se requieran para la armonizacin de la
legislacin secundaria a nuevos contenidos constitucionales; en ambos casos su expedicin es
ordenada por la propia norma fundamental y su omisin impide la eficacia plena de aqulla
(vase omisin legislativa, consltese Rangel, 2009).
Tradicionalmente las omisiones legislativas se han clasificado en absolutas
o totales y relativas o parciales, segn el grado de actividad desarrollada por
el rgano en cuestin; en el primer caso no se despleg ninguna actividad
legislativa, es decir, hay un incumplimiento total o absoluto de la obligacin
de legislar, mientras que en el segundo, si se produjo una norma, pero hay
un incumplimiento relativo o parcial toda vez que no se incluy algn supuesto normativo, grupo, destinatario, derecho o prerrogativa que debi ser
considerado en la misma, sin importar si sta se refiere a derechos humanos,
competencias, garantas institucionales u otro tipo de derechos (vase omisiones
legislativas relativas o parciales).
La conjuncin de los elementos antes sealados lleva a hablar de omisiones legislativas respecto de competencias de ejercicio obligatorio y otras de
competencias de ejercicio potestativo; aproximacin terica y jurisprudencial
que ha sido ampliamente desarrollada por la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin (SCJN), lo que justifica las referencias que se harn a casos mexicanos.
La distincin entre el tipo de competencias es importante toda vez que
ser indispensable para determinar si una omisin legislativa es o no violatoria
de la Constitucin, criterio que puede ser utilizado de manera genrica en
diferentes pases.
La doctrina mayoritaria sobre la materia ha preferido referirse al mandato de legislar, como elemento constitutivo de una inconstitucionalidad por
omisin (legislativa) o de una omisin legislativa inconstitucional. Este mandato hace referencia a una norma constitucional que establece una obligacin
especfica al legislador sobre el dictado de algn tipo de normas (incluidas las
referidas a derechos humanos); sin embargo, en ciertos casos y de acuerdo
a la configuracin de algunas garantas constitucionales tambin puede extenderse a otras autoridades a las que su propio marco normativo les asigne
competencias materialmente legislativas, como por ejemplo gobernadores,
ayuntamientos, entre otras, como sucede en Costa Rica, en algunas provincias de Brasil, as como en las entidades federativas mexicanas de Tlaxcala,
Coahuila, Nayarit y Yucatn.
El sealado mandato de legislar puede identificarse, para el caso que nos
ocupa, con una competencia de legislar de ejercicio obligatorio. Entonces, no atender al mandato no ejercer oportunamente una competencia de
ejercicio obligatorio traer como consecuencia la calificacin de incons-
Omisiones legislativas
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Omisiones legislativas
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no, SJF y su Gaceta, t. XXVIII, octubre de 2008, p. 43); se estima que este
criterio debe modificarse, para permitir su control, de manera que pueda
atenderse a la violacin de derechos humanos del quejoso, incluso recurriendo a la interpretacin; adems de que las reformas constitucionales de 2011,
de derechos humanos y amparo, podran favorecer nuevos desarrollos ms
alentadores.
Actualmente no hay una prctica generalizada de las ideas de Wessel, de
controlar las omisiones parciales con base en el texto legal que se produjo, y
reconducir el vicio a lo que podra denominarse como una inconstitucionalidad positiva o tradicional, puesto que hay pases y entidades federativas o Estados federados que cuentan con una garanta constitucional especfica para
su control, de tal suerte que se estudia de manera directa. Sin embargo, existen algunos casos, inclusive en Mxico pueden sealarse, por ejemplo, las acciones 22/2001, 23/2001, 24/2001 y 24/2004, y en la controversia 1/2007.
Tambin se ha dictado un criterio minoritario que podra dar lugar a la admisin de ciertas hiptesis an en amparo, al sealarse que debe analizarse en
este juicio constitucional la violacin al principio de igualdad, cuando hay un
trato desigual por exclusin tcita (Novena poca, 1a. Sala, SJF y su Gaceta,
t. XXXII, diciembre de 2010, p. 167).
Laura Rangel Hernndez
Organismos constitucionales autnomos
Los estudios sobre los organismos constitucionales autnomos tpicamente recurren en primer lugar a la definicin de rgano constitucional de Manuel
Garca-Pelayo. Este autor retoma los escritos de Santi Romano para ubicar la
naturaleza del nuevo Tribunal Constitucional espaol dentro del orden jurdico de aquel pas. Especficamente, Garca-Pelayo sostiene que este Tribunal
cuenta con el mismo status que los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial,
rompiendo as con la frmula tripartita de divisin de poderes heredada de
Montesquieu.
De acuerdo con Garca-Pelayo, los rganos constitucionales autnomos
renen cuatro caractersticas fundamentales. 1) Estn explcitamente establecidos y configurados por la Constitucin, es decir, el texto de la Constitucin debe especificar con detalle la composicin del rgano, los mtodos de
designacin de sus titulares, su sistema de competencias as como su estatus jurdico. 2) Deben ser constitutivos en cuanto sus funciones seran necesarias
para el buen funcionamiento del modelo de Estado establecido en la Constitucin. Si la desaparicin del rgano no causara mayores obstculos para el
desarrollo normal del sistema constitucional, entonces estaramos apenas ante
un rgano de relevancia constitucional. 3) Los rganos constitucionales deben participar directamente en la direccin poltica del Estado. Ello implica
que deben ser instancias que no se limiten a aplicar o a interpretar normas
diseadas por otras instituciones, sino que determinen por ellas mismas las
polticas y lineamientos generales de actuacin de las autoridades pblicas.
4) Deben existir la paridad de rango y las relaciones de coordinacin. El
rgano no puede estar subordinado a ningn otro rgano o poder del Estado
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ni puede ser aislado, sino que debe mantener una coordinacin e interaccin
constante.
Este fundacional anlisis de Garca-Pelayo no debe ser aplicado irreflexivamente al anlisis de los organismos autnomos contemporneos de Amrica Latina como los ombudsmen, los institutos electorales, los bancos centrales o
los organismos de combate a la corrupcin que tienen una naturaleza distinta
a la de un Tribunal Constitucional. Tal y como lo ha afirmaba Jorge Carpizo,
algunas caractersticas de ambos rganos ciertamente coinciden, pero el rgano constitucional al que se refiere Garca-Pelayo es completamente diverso
de un rgano constitucional autnomo.
Dado lo problemtico que resulta la aplicacin estricta de las categoras
de Garca-Pelayo a la realidad latinoamericana actual con su diversidad de diferentes rganos autnomos, los tratadistas generalmente han preferido lo que
podra llamarse un enfoque negativo o minimalista con respecto al tema.
Por ejemplo, Jos Luis Caballero, Jaime Crdenas e Ileana Moreno todos definen a los organismos autnomos simplemente como entes jurdicos que no
dependen orgnicamente de los Poderes Ejecutivo, Judicial o Legislativo. De
acuerdo con estos autores, no hace falta cumplir con una serie de caractersticas estrictas para llegar a ser un organismo constitucional autnomo, sino que
es suficiente simplemente contar con un respaldo constitucional explcito y no
formar parte de los otros rganos del Estado.
Desde la dcada de los ochenta el mundo ha experimentado una ola internacional de creacin de cientos de nuevos organismos autnomos. Esta
revolucin global en el diseo del Estado moderno sin duda pone en cuestin
las teoras clsicas de divisin tripartita de poderes. Mxico sobresale como un
caso ejemplar en esta tendencia mundial. La reforma del Estado en Mxico se
ha ejercido en gran medida por medio de la creacin de nuevos organismos
autnomos y cuasi-autnomos. Durante los ltimos aos se le ha otorgado
autonoma constitucional al Instituto Federal Electoral (IFE), a la Comisin
Nacional de los Derechos Humanos (CNDH), al Banco de Mxico (BM) y al
Instituto Nacional de Estadstica, Geografa e Informtica (INEGI). Asimismo, se han creado organismos cuasi-autnomos como el Instituto Federal de
Acceso a la Informacin Pblica (IFAI)y el Consejo de la Judicatura Federal
(CJF), aumentndose, por otra parte, la autonoma de la Auditora Superior
de la Federacin (ASF).
Sin embargo, con la excepcin de Venezuela y Ecuador, y en menor medida Bolivia y Colombia, las Constituciones de Amrica Latina todava no
reflejan de manera integral el surgimiento de este nuevo poder del Estado.
Por ejemplo, en Mxico, de acuerdo con una lectura estricta del primer prrafo del art. 49 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
(CPEUM) los organismos constitucionales autnomos no tendran cabida
alguna dentro del orden jurdico mexicano: El supremo poder de la Federacin se divide para su ejercicio en legislativo, ejecutivo y judicial. Al no
formar parte de los poderes tradicionales del Estado, estos organismos no
comparten el supremo poder de la Federacin y por lo tanto no podran
ejercer autoridad pblica alguna.
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Overruling
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crea nuevas normas jurdicas a travs de la accin de ciertos rganos facultados para tal efecto por el propio orden jurdico.
El Estado es el orden jurdico, pero se ha personificado. Esta personificacin ha derivado del hecho de que para reconocer un acto como acto de Estado se tiene que realizar la operacin que llamamos imputacin. Un acto
se imputa a un rgano del Estado, y al hacerlo se imputa tambin al Estado
mismo como si fuera una persona, pero esa persona, como ya explic Kelsen,
no existe materialmente, porque el Estado es el orden jurdico.
Ahora bien, la teora de Kelsen es til porque da un criterio formal para
identificar cundo estamos ante un rgano del Estado. Ello no obstante, se
queda corta en el sentido de que toma en cuenta nada ms la realidad normativa del Estado (el derecho), y no toma en cuenta la su realidad fctica:
la eficacia y los instrumentos de la eficacia (coaccin y legitimidad). Esto es
precisamente lo que hace Reinhold Zippelius, cuando nos dice que la comunidad estatal se distingue de otros tipos de comunidades (familia, escuela,
asociacin civil, sociedad annima, club, etctera) por dos factores: a) tiene un
poder ltimo de regulacin (supremaca de competencias) y b) otorga a ciertos
individuos la facultad de regular obligatoriamente la conducta en esa comunidad y forzar la conducta prescrita con los medios del poder, en caso extremo,
con el empleo de la fuerza fsica. Estos individuos son los que conforman los
rganos del Estado.
En el Estado constitucional y democrtico de derecho, el derecho constitucional sienta las bases normativas ms generales que se refieren a la estructura de rganos del Estado, a sus mbitos competenciales, a las relaciones
entre los rganos estatales y sus lmites frente a los gobernados. Pero el desarrollo de esas bases normativas generales se da a travs de leyes. Por ejemplo,
en relacin con los rganos del Poder Ejecutivo, la Constitucin solamente
establece las bases principales de su organizacin, pero no llega al detalle de
la misma. El Ejecutivo (y tambin los Poderes Legislativo y Judicial) requiere
para su funcionamiento de una multiplicidad de rganos secundarios, entre
los que necesariamente deben existir las relaciones indispensables para conservar la unidad del poder del que forman parte. As, el derecho administrativo es derivado del constitucional. Pero entre ellos hay diferencias importantes,
si bien son ms cuantitativas que cualitativas. Finalmente, como indica Fraga,
las leyes que regulan en detalle la organizacin de las autoridades administrativas (y tambin las legislativas y judiciales), han de tomar como base los
principios constitucionales respectivos (Fraga, Gabino, Derecho administrativo,
26a. ed., Mxico, Porra, 1987, pp. 94-96).
Jos Ma. Serna de la Garza
Overruling
En el mbito de la teora del precedente vinculante, el overruling indica la abrogacin de una regla enunciada en un juicio anterior y la sustitucin con una
nueva regla. Realizando una simplificacin se puede diferenciar el distinguishing del overruling. A travs del primero, el juez de Common Law se aleja de un
precedente sin sustituirlo; mientras que en segundo caso elimina del sistema
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Overruling
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Parmetro de constitucionalidad
Como en el lxico comn, el lema parmetro indica un trmino de referencia, de confrontacin, utilizado por los tribunales constitucionales para verificar la constitucionalidad del objeto puesto en la base del juicio.
Cabe destacar que el contenido del parmetro (o, dicho de otra forma,
bloque de constitucionalidad) no vara slo de un ordenamiento a otro, sino
tambin en el interior de un mismo ordenamiento, bien puede cambiar en
funcin del tipo de juicio pendiente ante el tribunal constitucional.
Afirmar que el parmetro est constituido por la Constitucin parece evidente y, al mismo tiempo, incompleto; el parmetro es ms amplio.
En primer lugar, hay que observar la extensin textual de las Constituciones. stas, a veces, no incluyen directamente en el texto algunas materias constitucionales (ejemplo histrico: el Bill of Rights fue incorporado en la Constitucin
de los Estados Unidos de Amrica algunos aos despus de su aprobacin), por
lo cual es necesario realizar una ampliacin del parmetro con el fin de ejercitar
un pleno control de constitucionalidad de las normas. El Conseil constitutionnel
francs, por medio de la dcision nm. 7144 DC de 16 julio 1971 ha reconocido valor jurdico pleno al prembulo de la Constitucin de 1958 (que hace
referencia a la declaracin de los derechos de 1789, al prembulo de la Constitucin de 1946 y a los principios fundamentales de las leyes de la Repblica),
y lo ha incorporado en el bloc de constitutionnalit. Eso ha abierto las puertas al
control de las normas respecto de los derechos y de las libertades enunciadas,
precisamente, en la parte que precede al texto constitucional, transformado el
Conseil en un verdadero tribunal de los derechos. Tambin en Blgica, la
extensin del parmetro al ttulo II de la Constitucin (Los belgas y sus derechos) permiti delinear el rol de la (antigua) Cour dArbitrage (inicialmente, un
juez de los conflictos de competencia entre el Estado, las regiones y las comunidades lingsticas) que se convirti en una moderna Cour constitutionnelle.
En segundo lugar, el parmetro puede incluir otras fuentes no constitucionales internas al ordenamiento nacional. Es el caso de las llamadas
normas interpuestas, es decir disposiciones sin rango constitucional, previstas
en las Constituciones, cuya violacin configura una violacin indirecta de la
carta. Son tales, por ejemplo, las ordonnances organiques francesas, que implementan la Constitucin de 1958 (y no pueden ser modificadas dans le mme
sprit y forman parte del ncleo duro - dcision nm. 60-6 DC du 15 janvier
1960); las leyes orgnicas de aprobacin de los estatutos de las Comunidades
autnomas espaolas; las leyes de delegacin italianas y espaolas; a veces
los reglamentos parlamentarios (aunque los tribunales constitucionales son
poco propensos a utilizarlas como parmetro porque privilegian el principio
de autonoma de las cmaras); otras fuentes previstas por los singulares ordenamientos constitucionales (ejemplo, las leyes bsicas, generales o marco
estatales usadas como parmetro respecto a las leyes de los entes territoriales,
como en Espaa y Portugal); algunos principios derivados de la jurisprudencia constitucional y, a veces, las convenciones (las cortes supremas de Canad
e Israel las han empleado como parmetro de ciertas normas primarias y, en
general, las han usado en la interpretacin).
Parmetro de constitucionalidad
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Parmetro de constitucionalidad
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Partidos polticos
La doctrina electoral concepta a los partidos polticos como organizaciones
estables que solicitan el apoyo social a su ideologa y programas polticos, para
competir por el poder y participar en la orientacin poltica del Estado.
Los partidos polticos, segn palabras de Jess Alfredo, Dosamantes Tern en el Diccionario de derecho electoral, son entidades de inters pblico, la ley
determinar las formas especficas de su intervencin en el proceso electoral.
Los partidos polticos nacionales tendrn derecho a participar en las elecciones estatales y municipales.
Para Elisur Artega Nava y Laura Trigeros Gaisman en el Diccionario jurdico, temtico de derecho constitucional, Los partidos polticos son solo un medio
para hacer efectivo al principio democrtico, no son la nica va para ello, ni
pueden sustituir la intervencin directa de la ciudadana en el ejercicio de sus
derecho polticos.
Algunas de las caractersticas de los partidos polticos es el estar constituidos por una parte plural de la poblacin, grupo de hombres y mujeres, que
son ciudadanos en el pleno ejercicio de sus derechos cvicos y que legalmente se organizan en forma permanente, en trminos generales, un partido no
debe ser la obra y el pensamiento de un solo hombre, dentro de estos encontramos a los dirigentes y los dirigidos.
Siendo que la mayor parte de los pases cuenta con leyes electorales todo
partido poltico debe constituirse bajo la legislacin correspondiente, por lo
anterior, son instituciones polticas permanentes que a travs de su desenvolvimiento histrico representan una garanta de seriedad y responsabilidad del
pensamiento poltico de un pueblo.
As mismo, todo partido debe contar con ideologas y programas polticos
comunes para as completar los fines que representan, es decir, debe ejecutar una plataforma poltica integrada por sus principios originales, debiendo
comprender un programa nacional que resulte del estudios de los grandes
problemas o necesidades de un pas y de la forma y medios para solventarlos.
En Mxico, las ideologas polticas estn muy presentes y es por ello que
toda organizacin poltica que aspire a obtener registro como partido poltico
Partidos polticos
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Partidos polticos
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nacional debe precisar sus principios ideolgicos de carcter poltico, econmico y social, esto, definido por nuestro Cdigo Federal de Instituciones y
Procedimientos Electorales.
Es importante mencionar que existe una diversidad de partidos ya que
cada uno de estos agrupa a porciones del total de un cuerpo electoral, esto
debido a que los partidos buscan una colaboracin suficiente de los electores
que les permita asumir el poder.
Si bien es cierto, el partido poltico tiene por objeto asumir el poder, ello no
condiciona su existencia, aunque sin la obtencin de este no podra desarrollar
sus fines, por lo tanto implica la voluntad manifiesta y efectiva de ejercerlo
directamente y su funcin va de acuerdo a los sistemas polticos en que se
encuentran insertos adems del entorno poltico, social y econmico en su
mbito de actuacin, surgiendo como principales la transmisin de demandas, la organizacin de las elecciones y el nombramiento de personal poltico,
una vez obtenido el poder, esto es en caso de triunfar este impone un equipo
de hombres encargados de realizar los propsitos del mismo, permitiendo a
los pases democrticos la renovacin del equipo gubernamental anterior.
Al respecto, conviene tener presente que el artculo 41, prrafo segundo, base I, de la Constitucin establece el derecho de los partidos polticos
nacionales a participar en las elecciones estatales, municipales y del Distrito
Federal, y dispone asimismo, que la ley determinar las normas y requisitos
para el registro legal de los partidos polticos y las formas especficas de su
intervencin en el proceso electoral.
Conforme con este precepto, los partidos polticos nacionales se encuentran sujetos tanto a normas de carcter federal, como a normas de ndole local, segn los comicios en que participen, pues de acuerdo con la distribucin
de competencias prevista en los artculos 41 y 116, fraccin IV, de la Constitucin, las elecciones de los poderes de los estados se rigen por las normas
emitidas por la legislatura local respectiva, en tanto que en la renovacin de
los poderes federales se aplican las disposiciones emanadas del Congreso de la
Unin.
En tal virtud, los partidos polticos estn vinculados a la Constitucin federal y, en general, al sistema jurdico nacional, por lo que estn obligados a
regir sus actividades por el principio de juridicidad y los principios del Estado
democrtico, no slo por mandato legal sino tambin por razones de congruencia con el rgimen poltico en el que son actores fundamentales, de conformidad con su encuadre constitucional.
En armona con lo sealado, en el prrafo cuarto del artculo 22 del Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales, se dispone que los
partidos polticos nacionales estn sujetos a las obligaciones establecidas en la
Constitucin federal y en el propio cdigo.
En ese sentido, de acuerdo a lo previsto en el artculo 24 del citado ordenamiento electoral para que una organizacin pueda ser registrada como
partido poltico nacional, necesitan formular una declaracin de principios y
en congruencia con ellos, formular su programa de accin, as como los estatutos que normen sus actividades; debern contar con 3,000 afiliados en por
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Partidos polticos
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Partidos polticos
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La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha emitido cinco tesis jurisprudenciales y una aislada pronunciada por la segunda sala con respecto al tema
de entidades de inters pblico, todas ellas pronunciadas en la actual novena
poca y la mayor parte de su contenido con respecto al tema de los partidos
polticos.
En ninguna de las tesis se define el concepto de entidades de inters pblico, solamente en la tesis P.J. 40/2004 (Consultable en el disco ptico IUS, Jurisprudencias y tesis aisladas Junio 1917-diciembre 2012) se seala que los partidos
polticos son entidades de inters pblico y deben cumplir con los fines que
establece el artculo 41 constitucional como son: 1) que sean el medio para
promover la participacin del pueblo en la vida democrtica; 2) que contribuyan a la integracin de la representacin nacional y 3) que hagan posible el
acceso de los ciudadanos al ejercicio del poder pblico. Asimismo en la tesis
P./J. 146/2005 define la obligacin de los partidos polticos como entidades
de inters pblico referida al aspecto de la transparencia en lo relativo a la
obtencin, manejo y destino de los recursos pblicos y privados que reciben
para el desarrollo de sus actividades ordinarias y de campaa.
La misma tesis se aplica para interpretar un caso especfico regulado en la
Ley Electoral de Quintana Roo al sealar que el artculo 32, fraccin II, de
la citada ley, prev como requisito para aspirar a ocupar un cargo de eleccin
popular en la entidad el ser electo o designado candidato por un partido poltico o coalicin, aunque la Constitucin Local no lo establezca, no transgrede
lo previsto en la fraccin I del artculo 41 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos.
En cinco tesis se alude a lo previsto en los artculos 41 fracciones I y II
de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y 22 del Cdigo
Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales al sealar que los partidos polticos nacionales son entidades de inters pblico, constituidos por
ciudadanos, con derecho a participar en los procesos electorales federales, estatales y municipales, cuya finalidad es promover la participacin ciudadana
en la vida democrtica, contribuir a la integracin de la representacin nacional y, como organizaciones de ciudadanos, favorecer el acceso de quienes
postulan como candidatos al ejercicio del poder pblico.
En la tesis P./J. 29/2004, se analiza el tema del derecho que gozan los
partidos polticos en relacin con el financiamiento pblico de los partidos al
considerar que el hecho de que el artculo 30, prrafo primero, del Cdigo
Electoral del Distrito Federal, establezca que los partidos polticos que por s
mismos hubieren obtenido por lo menos el 2% de la votacin total emitida
en la eleccin de diputados a la Asamblea Legislativa por el principio de representacin proporcional, tendrn derecho al financiamiento pblico de sus
actividades, no viola el principio de equidad, pues, por una parte, se da un
trato igual a todos aquellos partidos polticos que se encuentren en la misma
situacin, ya que los que no alcancen la votacin mnima requerida no tendrn derecho al financiamiento pblico y, por otra, aun cuando los partidos
polticos conserven su registro nacional, lo cierto es que si no tienen a nivel
local (Distrito Federal) representatividad, al no haber alcanzado el porcentaje
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mnimo, es evidente que no estn en situacin igual a aquellos que s obtuvieron ese porcentaje.
En la tesis aislada 2a. XXII/98 podemos observar ciertas caractersticas
que nos pudieran llevar a definir que son las entidades de inters pblico al
establecer que stas no forman parte de las asociaciones privadas, ni constituyen rganos del Estado, y tampoco quedan comprendidas en los supuestos de
excepcin a que se refiere la fraccin XXXI del apartado A del artculo 123
de la ley fundamental.
En otro orden, debemos destacar que desde la ltima dcada, ante un
panorama de profunda desconfianza en los partidos, dirigentes e instituciones
polticas en general, se comenz a ponderar la necesidad de realizar modificaciones legales en la estructura institucional del pas en el mbito constitucional, en particular en lo relativo al funcionamiento partidario y electoral.
Es por eso, que surgi la necesidad de que los partidos polticos se democratizaran en su interior, siendo su finalidad primordial comprender todo el
conjunto de disposiciones normativas y medidas polticas tendientes a garantizar que tanto la formacin y manifestacin de la voluntad partidaria, como
los dirigentes internos seleccionados y los candidatos designados para ocupar
puestos de poder, sean acordes y correspondientes con la voluntad mayoritaria de los miembros del partido.
De lo anterior, podemos sealar que la democracia interna de un partido
se desenvuelve principalmente a travs de tres esferas principales: la primera
tiene que ver con la realizacin de ciertas funciones sociales que permiten
conectar al partido con las aspiraciones de una porcin de la ciudadana; la
segunda se vincula a la capacidad del partido para darse su propia organizacin; y el ltimo se relaciona con la capacidad del partido para generar un
candidato acorde con las expectativas de quienes se adhieren a l.
En este aspecto, podemos destacar que ha sido criterio reiterado (Tesis
VIII/2005) por la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de
la Federacin que, para el cumplimiento de las finalidades de los partidos polticos, stos tienen una amplia libertad o capacidad autoorganizativa y autoregulatoria, siempre que sus actos y normas se ajusten al orden jurdico nacional
y se respeten los derechos fundamentales de sus afiliados.
Por tanto, se considera que los documentos bsicos de los partidos polticos prevn disposiciones normativas mnimas o fundamentales, sin que en
dichos preceptos se establezca un entero y acabado desarrollo de los aspectos
declarativos, ideolgicos, programticos, orgnicos, procedimentales y sustantivos, por lo que, como parte de su facultad autoorganizativa y autoregulatoria, es dable que los partidos polticos se den sus propias normas reglamentarias e instrumentales para el debido cumplimiento de sus fines.
Juan Manuel Arreola Zavala
Per saltum
La definitividad de los actos o resoluciones debe entenderse en el sentido de
que si existen otras instancias para conocer y resolver las impugnaciones o
Per saltum
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Per saltum
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controversias promovidas por los ciudadanos, debern de promoverse y agotarse en primer lugar antes de acudir a la interposicin del juicio de amparo
o los medios de impugnacin en materia electoral previstos en la Ley General
del Sistema de Medios de Impugnacin en Materia Electoral.
Esto es, dicha regla se aplica toda vez que tanto el juicio de amparo como
los medios de impugnacin en materia electoral, por su propia naturaleza,
se deben conocer en una jurisdiccin especializada o extraordinaria cuando
ya no exista otra va para resolver la controversia que pudiera ocasionar una
modificacin o revocacin del acto o resolucin reclamada.
Para que resulten procedentes los medios de impugnacin extraordinarios
previstos tanto en la ley de amparo como en la ley general correspondiente, es
necesario que el acto o resolucin reclamada, sea definitivo y firme.
Tales caractersticas se traducen en la necesidad que el acto o resolucin
que se combate no sea susceptible de modificacin o revocacin alguna, o
bien, que requiera de la intervencin posterior de algn rgano diverso para
que adquiera esas calidades, a travs de cualquier procedimiento o instancia, que se encuentre previsto, en el caso concreto, en la normativa local.
En ese sentido, la procedencia y tramitacin de dichos juicios y medios de
impugnacin est regida por reglas especiales y por principios fundamentales
que los estructuran como el medio jurisdiccional idneo para lograr la actuacin de las prevenciones constitucionales, a travs de una contienda equilibrada entre el gobernante y el gobernado.
Dentro de estas reglas fundamentales que estructuran al juicio de amparo
y a los medios de impugnacin en materia electoral, se encuentra el principio
de definitividad que establece que dichos juicios o medios son procedentes
en contra de actos definitivos, es decir, actos respecto de los cuales no exista
ningn recurso ordinario o medio de impugnacin por el cual puedan ser
modificados o revocados; en consecuencia, la definitividad del acto como
presupuesto de procedencia, implica que antes de acudir a dichos juicios o
medios de impugnacin en materia electoral, se debern agotar los recursos
que prevea la ley ordinaria y que sean idneos para modificar o anular el acto
de que se trate.
Por tanto, el principio de definitividad se cumple cuando se agotan previamente a la promocin de ste, las instancias que renan las dos caractersticas siguientes: a) que sean las idneas, conforme a las leyes locales respectivas, para impugnar el acto o resolucin electoral de que se trate; y, b) que
conforme a los propios ordenamientos sean aptas para modificar, revocar o
anular a stos.
En esa lnea argumentativa, la exigencia de agotar las instancias previas
tiene como presupuesto que stas sean idneas, aptas, suficientes y eficaces
para alcanzar las pretensiones de los justiciables en el pleno uso y goce del
derecho presuntamente violado, pues slo de esta manera se da cumplimiento
a la mxima constitucional de justicia pronta, completa y expedita, adems
de otorgar racionalidad a la cadena impugnativa, en tanto que, para estar en
aptitud de acudir a un rgano de jurisdiccin excepcional y extraordinaria,
los quejosos o justiciables debieron acudir previamente a medios de defensa e
impugnacin viables.
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Ahora bien, si bien por regla general los medios ordinarios se deben agotar antes de interponer el juicio de amparo o en su caso, los medios de impugnacin en materia electoral, para cumplir con el principio de definitividad,
tambin lo es que existe una excepcin a dicha regla que se actualiza cuando
el agotamiento previo de los medios o recursos ordinarios se traduzca en una
amenaza seria para los derechos sustanciales que son objeto del litigio, porque
los trmites que existen y el tiempo necesario para llevarlos a cabo puedan
implicar la merma considerable o hasta la extincin del contenido de las pretensiones o de sus efectos o consecuencias, entonces debe tenerse por cumplido el requisito de definitividad. A esta situacin excepcional de agotar los
recursos o medios ordinarios se le denomina per saltum, o salto de la instancia
previa para interponer el juicio de amparo o medio de impugnacin electoral
correspondiente.
David Cienfuegos Salgado (Justiciabilidad Electoral en Mxico. Reflexiones, Retrospectivas y Retos, 2013) seala que el per saltum en el derecho procesal electoral federal mexicano consiste en la peticin que el sujeto legitimado para
promover alguno de los juicios constitucionales en la materia le hace al rgano
jurisdiccional terminal para que ste, saltando las instancias correspondientes
y ordinarias, conozca y resuelva un litigio cuyo conocimiento y resolucin
corresponde a un rgano jurisdiccional que, en situaciones ordinarias, debe
dictar una resolucin impugnable ante el referido rgano terminal.
Asimismo, Lorenzo Barone (Recurso Extraordinario Federal, 2009) estima que
dicha figura es un instituto de naturaleza procesal mediante el cual, en casos
de extrema excepcionalidad, fundados en razones de gravedad institucional
seria, interviene la Corte Suprema de Justicia en una causa judicial por salto
de las instancias judiciales intermedias, a fin de que resuelva la controversia.
Es decir, el per saltum consiste en la solicitud que realiza el actor o quejoso
en un juicio a un rgano jurisdiccional terminal de control constitucional y de
legalidad, tratndose de la revisin de sentencias o resoluciones que ponen fin
al procedimiento, derivadas de un proceso jurisdiccional que pudiese atentar
contra los derechos de las personas, a fin de que conozca y resuelva de la controversia sin necesidad de agotar las instancias previas ordinarias intermedias,
por actualizarse un caso de excepcin al principio de definitividad.
Por tanto, para que proceda el per saltum resulta necesario acudir a la situacin extraordinaria o sui generis que se genere por razones de premura,
indefensin o de probable irreparabilidad del acto reclamado, a fin de que
conozca y resuelva la controversia el rgano jurisdiccional terminal, que ser
el que determine si en el caso concreto se actualiza dicho instrumento procesal instaurado a fin de no agotar el principio de definitividad de las instancias
previas.
Por ltimo, caber mencionar que la Sala Superior del Tribunal Electoral
del Poder Judicial de la Federacin ha emitido criterio al respecto en la jurisprudencia 9/2001, que lleva por ttulo: Definitividad y firmeza. Si el agotamiento de los medios impugnativos ordinarios implican la merma o extincin
de la pretensin del actor, debe tenerse por cumplido el requisito.
Juan Manuel Arreola Zavala
Per saltum
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Determinacin en el dictado de las sentencias. Con relacin al punto que precede, los jueces constitucionales son sabedores que sus resoluciones pueden
impactar de forma importante el destino del Estado, lo anterior conlleva a la
responsabilidad de que tomen sus decisiones con total firmeza, independientemente si resultan o no populares a la vista de las personas.
Rasgos objetivos:
Conocimiento constitucional especializado. Los jueces constitucionales como
guardianes de la Constitucin deben contar con los conocimientos especializados para llevar a cabo esta labor, en este sentido deben ser expertos, entre
otras cuestiones, en derecho constitucional, derechos humanos, derecho procesal constitucional, teora de la constitucin, argumentacin jurdica, interpretacin jurdica e interpretacin constitucional.
Conocimiento de otras materias. Para que los jueces constitucionales lleven
a cabo su labor, no slo se requiere que sean expertos sobre las materias antes
mencionadas, sino tambin sobre las materias bajo las que se rige la norma
impugnada o bajo las que se encuentran regulados tanto el acto como la resolucin que se considera inconstitucional.
Lo anterior es as, pues para determinar si una norma se apega o no al
texto constitucional se requiere saber cmo funciona el sistema, y la forma
cmo interacta la disposicin, el acto o la resolucin dentro del mismo.
Conocimiento de derecho internacional. Cuando los Estados se encuentran
dentro de un proceso de integracin regional, se elaboran documentos fundacionales, en este sentido los jueces constitucionales no pueden ser ajenos a los
mismos, y para resolver los asuntos sometidos a su consideracin deben tomar
en cuenta dichos documentos, tomando como base el sistema de recepcin de
los mismos.
De esta forma los jueces tambin deben tomar en consideracin la jurisprudencia emitida por los rganos jurisdiccionales internacionales, que sean
vinculantes y tengan repercusin en los asuntos sometidos a su jurisdiccin.
Conocimiento del derecho internacional de derechos humanos. Existen sistemas
jurdicos, como el de Mxico, en el que los jueces constitucionales e incluso
los jueces de instancia deben ser jueces de derechos humanos, esto es, no
slo deben interpretar la Constitucin para proteger los derechos fundamentales contenidos en la misma, sino tambin los tratados internacionales que
contienen derechos humanos.
En este sentido, deben realizar el control de constitucionalidad y de convencionalidad, bajo los principios adoptados para ello como el pro persona y el
de interpretacin conforme, lo cual, incluso propicia el dilogo entre la jurisprudencia interna y la de los sistemas regionales de proteccin de los derechos
humanos.
Conocimiento de derecho comparado. Los jueces constitucionales deben conocer los principales criterios de las cortes y tribunales constitucionales, en la
medida en que pueden resultar orientadores en el dictado de sus sentencias.
Conocimiento de la gestin de un rgano jurisdiccional. Los jueces deben saber
administrar los recursos humanos y materiales del rgano jurisdiccional del
que son titulares, con la finalidad de que exista una adecuada distribucin de
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Persona jurdica
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Pleno jurisdiccional
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Pleno jurisdiccional
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Plenos de circuito
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Plenos de circuito
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Pluralismo jurdico
Los plenos de circuito pueden estar integrados por todos los magistrados
adscritos a los tribunales colegiados del mismo circuito o, en su caso, por los
presidentes de estos rganos.
El Consejo de la Judicatura Federal emiti el acuerdo 14/2013 para regular lo relativo a los plenos de circuito. De la regulacin especfica se advierte
que estos plenos tienen las siguientes caractersticas: 1. En los circuitos judiciales se establecern los plenos, mismos que se compondrn por los presidentes
de los tribunales colegiados del circuito respectivo; 2. En los circuitos en los
que nicamente haya dos tribunales, los plenos se integrarn con la totalidad
de los magistrados que lo conforman; 3. En aquellos circuitos donde existan
ms de dos tribunales colegiados se integrarn por sus respectivos presidentes.
Se decidi tambin que los tribunales colegiados auxiliares no integran los
plenos. Que habr plenos especializados por materia cuando existan tribunales especializados, y plenos sin especializacin cuando los tribunales sean de
conocimiento mixto. Cada pleno tendr un magistrado presidente quien ser
designado de manera rotativa conforme a la lista del decanato en el circuito,
durar un ao en su encargo y no podr ser reelecto para los dos periodos
inmediatos posteriores.
Juan Carlos Cruz Razo
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Pluralismo jurdico
La nocin de pluralismo jurdico es uno de los binomios ms utilizados en los
ltimos aos en el discurso terico de los sistemas jurdicos continentales y
que ha resurgido de la historia misma de los ordenamientos jurdicos occidentales. El pluralismo como sinnimo de la tradicin jurdica europea ha sido
una nota caracterstica en la aeja tradicin del modelo jurdico de occidente.
Harold Berman (Law and revolution) destaca que una de las constantes de la
historia de la tradicin jurdica de occidente fue la capacidad de generar un
esquema de pluralidad de ordenamientos, y articularlos en un sistema jurdico
donde lo local era convergente con lo supranacional. En ese sentido, se debe
recordar uno de los rasgos de los ordenamientos jurdicos de la antigedad: Su
matriz consuetudinaria y la necesidad de interactuar con otros ordenamientos
para ir delineando la geografa de la cultura jurdica occidental. As, se puede
advertir en la literatura un buen nmero de anlisis sobre el pluralismo como
ejercicio de comparacin de tradiciones jurdicas. Por ejemplo, Francesco Calasso reconstruye la historia jurdica de la poca medieval a travs de la nocin
de pluralismo jurdico (Medioevo del diritto).
De lo anterior, se advierte como la discusin histrica sobre el pluralismo
parte de la descripcin de los ordenamientos jurdicos y los elementos que
los integran. Por ello, en el siglo XX una de las disciplinas que contribuy
al desarrollo de la teora jurdica del pluralismo fue el derecho comparado.
Textos seminales como Les grands systmes de droit contemporain de Ren David
o Introduzione al Diritto comparato de Rodolfo Sacco establecieron la necesidad
de concebir el universo jurdico desde una perspectiva ms amplia desde una
visin de sistema y a travs de la visin plural de los sistemas jurdicos. As, en
el siglo pasado se cimentaron en Europa las bases de una teora jurdica sobre
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Pluralismo jurdico
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Pluralismo jurdico
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ra de Souza Santos. Sociologa Jurdica Crtica). Ni la libertad como principio poltico ni los procesos de globalizacin han escapado a la crtica del pluralismo
jurdico. Derechos fundamentales, globalizacin, democracia constitucional,
democracia participativa, movimientos sociales, minoras tnico-culturales,
derecho comunitario, son algunos de los conceptos que han sido analizados
por los vrtices del pluralismo jurdico y reconocidos por la ciencia jurdica
como parte determinante en la teora del pluralismo jurdico. En esta perspectiva, debe sealarse la importancia en el establecimiento de una teora sobre el
pluralismo jurdico el surgimiento de movimientos sociales de reivindicacin
de derechos fundamentales de grupos vulnerables, al evidenciar las respuestas
dbiles del sistema nacional.
Surge pues una interrogante que vale la pena menuzar, por sus alcances y
efectos en los ordenamientos jurdicos. Cmo lograr establecer el canon del
pluralismo en los diversos diseos institucionales? O de dicho de otra manera,
cmo entender en la actualidad la veta del pluralismo en la aplicacin del derecho y en el aseguramiento de libertades bsicas. La filosofa poltica anglosajona ha contribuido de forma decisiva en la discusin. Charles Taylor ha propuesto la teora del multiculturalismo como una salida a la encrucijada que
plantea el liberalismo a partir de la poltica del reconocimiento (Multiculturalism). Kymlicka ha sugerido la nocin de ciudadana multicultural como punto de partida de los derechos de las minoras (Multicultural Citizenship). Otros
autores han destacado la necesidad de desculturalizar la nocin filosfica de
los derechos, separando el debate entre liberales y comunitaristas, para vincularla a una nueva teora jurdica de los derechos fundamentales, en donde el
pluralismo sea el eje del reconocimiento jurdico y la necesaria coordinacin
de jurisdicciones en el marco del Estado nacional (Mario Cruz Martnez, Es
necesaria la desculturalizacin de los derechos indgenas?).
Como se podr advertir, las posibilidades que inaugura el pluralismo han
logrado establecer nuevas vetas de reflexin en la filosofa del derecho y en
las teoras jurdicas contemporneas. Dentro de la ciencia jurdica, algunos
autores, como Peter Hberle (El Estado Constitucional), han concebido el derecho comparado como una herramienta determinante en la aplicacin de la
cultura jurdica de un pas determinado y en ese reconocimiento, la posibilidad de ampliar los parmetros de proteccin constitucional. As, la desestatalizacin de los sistemas jurdicos ha pasado por revisar los conceptos bsicos
del Estado moderno y en ese marco, las interrogantes han sido tan amplias
como complejas. Cmo se puede revisar la nocin de soberana estatal, en
tanto elemento nuclear de todo tipo de democracia y a la luz de los procesos
de globalizacin jurdica; qu relacin surge en el seno de los diseos institucionales entre los conceptos de regulacin jurdica y emancipacin social;
cmo afecta la connotacin de cultura en el mbito constitucional; qu importancia tiene la nocin de ciudadana, entre otros. Como se puede advertir,
las interrogantes son profundas por su alcance en el mbito de las disciplinas
sociales y en la construccin de las teoras jurdicas. Sin embargo, surge dentro
de la gramtica jurdica, el derecho de la unificacin y derecho comparado
como disciplinas seeras para concebir los modelos que plantea el pluralismo
jurdico. Hoy da, el pluralismo tiene su mejor evidencia en el derecho de la
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Poder judicial
Ha sido un error muy extendido, y slo abandonado en fechas recientes, el
desdn hacia el Poder Judicial como objeto de atencin por el derecho constitucional, que haba llevado su curiosidad a los otros dos poderes clsicos:
Ejecutivo y Legislativo. Las razones parecen ser histricas. El Montesquieu
del Espritu de las Leyes crea que el poder de juzgar era en cierto modo nulo y
escasamente peligroso para los ciudadanos. Tambin Hamilton en El federalista deca que el judicial era el ms dbil de los tres departamentos del poder,
porque ni influye sobre las armas ni dirige la riqueza, ni puede tomar una resolucin activa. En esta antigua lnea de pensamiento se insertan los tratadistas que afirmaron que no es un verdadero poder sino una simple funcin
consistente en la aplicacin pura y simple de la ley. Nada de esto es cierto ni
resulta una comprensin adecuada, por ejemplo, a las normas de la Constitucin mexicana, las cuales consagran el moderno entendimiento de la justicia
como un poder independiente, gobernado por un Consejo de la Judicatura, y
que se mantiene unido a travs de la jurisprudencia por la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin. Lgica que debe entenderse igualmente predicable de los
sistemas de justicia de los estados.
La expansin de la juridicidad inherente al Estado de derecho ha llevado a jueces y tribunales a ejercer nuevas y variadas funciones, de esencial
importancia, que difcilmente pudieron imaginar los liberales que en el siglo
XIX realizaron la codificacin; tantas, que ese Poder Judicial de mnimos se
ha transformado en su magnitud. Hoy casi no existen mbitos exentos de jurisdiccin y en muchos Estados constitucionales se avanza en el control de
los elementos reglados de los actos polticos del gobierno (incluidos mbitos
que pueden ser secretos de Estado o nombramientos de altos cargos) y de
la discrecionalidad administrativa, mediante diversas tcnicas. Los tribunales
controlan tambin los procedimientos electorales y el escrutinio, superando
el viejo modelo de revisin parlamentaria de las actas. Han aparecido nuevos
rdenes jurisdicciones distintos al civil y penal, y jueces especializados en materias como la mercantil o la contencioso-administrativa. La justicia constitucional controla la constitucionalidad de las leyes, haciendo del Congreso, no
un rgano soberano sino un poder constituido sometido a la Constitucin. Y,
da a da, los rganos judiciales revisan la potestad reglamentaria y los actos
administrativos de diversos gobiernos multiniveles (la Federacin, los Estados,
Poder judicial
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Poder judicial
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Political questions
La doctrina de las political questions se origin en Estados Unidos, a partir del
impulso que la corriente judicial auto-restrictiva self restraint o prudente
impuso en las resoluciones de casos difciles, al asumir que haba cuestiones
constitucionales que no eran justiciables, o dicho en otros trminos, materias
que en principio no eran solucionables a travs del proceso judicial debido a la ausencia de una norma aplicable. Sin embargo, tambin se puede
sealar la existencia de la corriente contraria o del activismo judicial clsico
judicial activism, segn el cual (en virtud del caso Marbury vs Madison) no haba disposiciones legales que pudieran exceptuarse del control constitucional.
Asimismo, se observa una tercera corriente judicial, la denominada corriente funcional, que trata de balancear ambos extremos estableciendo razones
prcticas para su intervencin. En todo caso, esta doctrina en sus diferentes
modalidades ha tenido impacto en la jurisprudencia comparada de los tribunales constitucionales europeos, sobre todo a partir de la lucha contra el
formalismo jurdico-constitucional.
A partir de interpretar crticamente la cuestin poltica de las causas judiciales difciles es que se puede perfilar la posicin del tribunal constitucional
con relacin al Congreso y al gobierno, para lo cual cabe plantear en vez de
preguntar qu es una political question cundo un tema de la agenda pblica
se convierte en una political question. Y es que, como sostiene Philippa Strum,
Political questions
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constitucionalmente y que la agenda pblica deber necesariamente contemplar. Por otro lado, el concepto actual de polticas pblicas proporcionado por
Lahera, es ms incluyente que el concepto tradicional, pues permite incluir
en el diseo y puesta en prctica de las polticas pblicas a una serie de actores como la ciudadana, los grupos sociales y el sector privado entre otros. El
abandono del concepto tradicional y restrictivo de polticas pblicas, nos brinda cierta claridad para proponer ya no un criterio vertical de expansin del
concepto en cuanto a la determinacin y diseo de las polticas pblicas, sino
y de manera complementaria, un criterio expansivo horizontal en cuanto a la
fiscalizacin de las polticas pblicas. Tradicionalmente los expertos tienden a
considerar que dicho mbito no tiene ninguna relacin o vinculacin con el
derecho constitucional y mucho menos con los derechos sociales fundamentales. Si aceptamos la ecuacin propuesta de acuerdo a la cual, la Constitucin
establece bienes materializados en trminos de derechos y estos bienes no
resultan prescindibles al momento de disear una agenda pblica que a su
vez determinar las polticas pblicas a confeccionar e implementar, resulta
lgico sostener que las polticas pblicas tienen mucho que ver con el derecho
constitucional y los postulados constitucionales en cuanto a la forma en que
estos determinan a aquellas por cuanto las polticas pblicas deben tender
a realizar los bienes objeto de los derechos. Ahora bien, una derivacin del
juicio tradicional de acuerdo al cual las polticas pblicas se encuentran desconectadas del derecho constitucional y de los contenidos constitucionales, ha
sido el considerar que la justicia constitucional no tiene nada que decir acerca
de las polticas pblicas. En materia de polticas sociales que implementen derechos sociales y su fiscalizacin por parte de la jurisdiccin constitucional, el
juicio ha sido aun ms categrico. Lo dicho hasta aqu es avalado por ciertos
sectores de expertos en materia de polticas pblicas que al analizar los aspectos de su fiscalizacin, ya no solo contemplan la fiscalizacin interna ejercida
por diversos comits, o la fiscalizacin poltica que pueden desempear los
parlamentos, sino que incorporan al Poder Judicial como agente fiscalizador.
El rol del Poder Judicial en este mbito, puede abarcar diversos aspectos tales
como el control de polticas pblicas sociales excluyentes, la implementacin
de polticas pblicas sociales diseadas pero no ejecutadas, la correccin de
procedimientos que implementan polticas pblicas y en los casos ms graves,
llegar incluso a la invalidacin de polticas pblicas sociales.
Juan Manuel Acua
Potestad tributaria del Estado
La potestad tributaria puede entenderse, en una nocin general, como la manifestacin de poder del Estado para la creacin y el cobro de tributos. En
sede acadmica, este concepto ha tenido un profuso tratamiento por la escuela italiana y espaola del derecho tributario, cuya recepcin ha tenido un
impacto notable en la mayora de los pases de Iberoamrica.
A mayor abundamiento, algunos autores definen a la potestad tributaria
como la facultad o la posibilidad jurdica del Estado de exigir contribuciones con respecto a personas o bienes que se hallan en su jurisdiccin
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(Giuliani Fonrouge: 2003); la facultad propia del Estado para crear tributos (Sinz De Bujanda: 1979); la facultad del Estado por virtud de la cual
puede imponer a los particulares la obligacin de aportar una parte de
su riqueza para el ejercicio de las atribuciones que le estn encomendadas (De la Garza: 1993); el poder jurdico del Estado para establecer las
contribuciones forzadas, recaudarlas y destinarlas a expensar los gastos pblicos (Rodrguez Lobato: 2002); la posibilidad jurdica del Estado de establecer
y exigir contribuciones (Venegas lvarez: 2011); la posibilidad de imponer
mandatos que resulten en la obligacin de pagar contribuciones al Estado
(lvarez Alcal: 2010); y la capacidad del Poder Legislativo para establecer
tributos (Ros Granados: 2007).
En una primera aproximacin, la potestad tributaria encuentra su
fundamento terico y poltico en el concepto de soberana, en el entendido de que la imposicin de contribuciones deriva del poder del Estado
para ejercer derechos de dominio sobre las cosas y personas que en l se
encuentran, mediante el establecimiento de preceptos coactivos y actos
de administracin. Bajo esta tnica, la potestad tributaria o poder de
imperio es un ejercicio directo de soberana.
Esta concepcin de potestad tributaria vinculada a la idea de soberana fiscal se modifica a la par del constitucionalismo y la consolidacin de
la idea de Estado democrtico de derecho, que pone en crisis el concepto
mismo de soberana y hace replantear el fundamento del poder de imperio del Estado para la imposicin de tributos.
En el Estado moderno de derecho el fundamento jurdico de la potestad tributaria deriva directamente de la Constitucin, la cual dispone, a
la sazn de diversos principios materiales de justicia tributaria (reserva de ley,
capacidad contributiva, igualdad tributaria, destino al gasto pblico, generalidad, no confiscatoriedad, etctera), la forma en que los rganos del poder
pblico detentan y ejercen la funcin de crear y cobrar contribuciones. As,
la nocin de potestad tributaria deja de ser un ejercicio de la supramaca del
Estado para convertirse en una facultad constitucional de corte democrtico.
Tan es as que actualmente la mayora de los textos constitucionales (Cuba,
El Salvador, Espaa, Guatemala, Hait, Nicaragua, Mxico, Per, Venezuela,
por mencionar algunos) disponen de forma expresa que no puede haber tributo que no est contenido en ley.
Por lo anterior conviene distinguir entre la potestad normativa tributaria
y la potestad tributaria. En el primer caso, se hace referencia a la facultad que
tiene la funcin legislativa de establecer contribuciones a travs de un proceso
de creacin de leyes formal y materialmente hablando; mientras que en el
segundo se hace alusin a las facultades del Poder Ejecutivo, en especial de la
administracin tributaria, para la gestin y el cobro de tributos.
En este sentido, la potestad normativa tributaria es el acto concreto de confeccin del tributo a cargo del legislador, que se expresa con el aforismo nullum
tributum sine lege (no hay tributo sin ley). Adems, un aspecto de vital trascendencia es que el proceso legislativo para la imposicin de tributos inicia en la
cmara baja o cmara de diputados, derivado del principio bsico habitualmente conocido con el aforismo anglosajn no taxation without representation (no
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Prembulo constitucional
Los prembulos son los textos introductorios que preceden al articulado de
un documento normativo y en ellos el autor de la norma expone las razones
por las cuales esta ha sido aprobada as como su finalidad. En un Estado de
derecho todos los poderes pblicos han de motivar sus decisiones y el legislador ni puede ni debe ser una excepcin. Esto es algo que ya fue advertido
por Platn quin advirti la necesidad de que las leyes fueran motivadas. Ni
siquiera el Poder Constituyente escapa a esta exigencia de motivacin. Desde
esta ptica, los prembulos constitucionales son los textos que preceden al articulado constitucional, y cumplen una triple funcin poltica: a) por un lado
recogen y expresan la sntesis de la decisin poltica fundamental (C. Schmit)
adoptada por el Poder Constituyente; b) por otro lado, recogen tambin el
techo ideolgico de la frmula poltica de la Constitucin (P. Lucas Verd, R.
Canosa); c) finalmente, son un instrumento fundamental para la integracin
poltica R. Smend).
Desde el punto de vista del derecho procesal constitucional, los prembulos de las Constituciones revisten una importancia fundamental puesto que
pueden y deber ser utilizados a la hora de interpretar cualquier disposicin
del articulado. En este sentido, precisamente porque recogen los fines u objetivos que la Constitucin persigue, son un instrumento fundamental para la
interpretacin teleolgica de un texto constitucional determinado. Esta funcin hermenutica es la que permite resolver el interrogante acerca del valor
normativo de los prembulos constitucionales.
Ello nos exige partir de un determinado concepto de normatividad, y ver
si este es predicable o no de los prembulos. El concepto de normatividad nos
exige, a su vez, distinguir entre disposicin y norma (J. Wrobleski). Los actos
normativos entendiendo por tales, aquellos actos lingsticos realizados por
rganos competentes que pronuncian enunciados con finalidad prescriptiva dan lugar a documentos normativos- textos que contienen reglas jurdi-
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Prembulo constitucional
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La presuncin de inocencia, concebido como principio in dubio pro reo, y se desprende del caso Cantoral Benavides vs. Per, donde la Corte Interamericana
ha sealado que el artculo 8.2 de la Convencin exige que una persona no
pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad
penal. Si obra contra ella prueba incompleta o insuficiente, no es procedente
condenarla, sino absolverla.
La presuncin de inocencia y la medida cautelar de la prisin preventiva, no
debe exceder de la pena impuesta por el delito que se procesa. El dictamen
de la Comisin del 1o. de marzo de 1996, de Jorge A. Jimnez vs. Argentina. La prolongacin de la prisin preventiva, con su consecuencia natural
de sospecha indefinida y continua sobre un individuo, constituye una violacin del principio de presuncin de inocencia reconocido por el artculo 8.2 de la
Convencin Americana. Tambin obliga a los Estados a recopilar el material
incriminatorio en contra del acusado de un cargo criminal, con el propsito
de establecer su culpabilidad. El establecimiento de la culpabilidad implica la formulacin de un juicio de reproche en una sentencia definitiva o de
trmino. Si el Estado no determina el juicio de reproche dentro de un plazo
razonable y justifica la prolongacin de la privacin de libertad del acusado
sobre la base de la sospecha que existe en su contra, est, fundamentalmente,
sustituyendo la pena con la prisin preventiva. De este modo la detencin
preventiva pierde su propsito instrumental de servir a los intereses de una
buena administracin de justicia, y de medio se transforme en fin. En el caso
presente, la privacin de libertad prolongada sin condena del seor Jimnez
es una violacin de su derecho de presuncin de inocencia, garantizado por el
artculo 8.2 de la Convencin.
El caso Barreto Leiva vs. Venezuela, sobre el plazo razonable de la prisin
preventiva (artculo. 7.5) y presuncin de inocencia (artculo 8.2), la Corte seal que el principio de presuncin de inocencia, reconocido en el artculo 8.2
de la Convencin, deriva la obligacin estatal de no restringir la libertad del
detenido ms all de los lmites estrictamente necesarios para asegurar que no
impedir el desarrollo eficiente de las investigaciones y que no eludir la accin de la justicia. La prisin preventiva es una medida cautelar, no punitiva.
Constituye, adems, la medida ms severa que se puede imponer al imputado.
Por ello, se debe aplicar excepcionalmente. La regla debe ser la libertad del
procesado mientras se resuelve acerca de su responsabilidad penal.
La vinculacin del principio del debido proceso y la presuncin de inocencia; en la pronunciacin de la Corte Interamericana, en el Caso Riebe Star,
que implicaba la expulsin sumaria de Mxico de religiosos extranjeros, la
Comisin Interamericana mantuvo que las protecciones estipuladas en el artculo 8.1 son de aplicacin en los procesos de deportacin. Sopesando la
gravedad de la privacin en cuestin, la Comisin concluy tambin que no
todas pero si algunas de las salvaguardas relativas al debido proceso en causas
penales establecidas en el artculo 8.2 de la Convencin deberan garantizarse
en los procesos de deportacin. Del abanico de garantas del artculo 8.2, la
Comisin escogi el derecho de ser asistidos a ejercer su derecho la defensa
disponiendo del tiempo indispensable para conocer las imputaciones que se
les formulan, y en consecuencia para defenderse de ellas; y a disponer de un
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teram seala: toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma
su inocencia mientras no se prueba su culpabilidad.
La presuncin de inocencia, se ha instaurado como un principio fundamental en los Estados democrticos de derecho; en su conceptualizacin ha
ganado terreno en su proteccin y ha adoptado varios significados: como regla probatoria; como medio de prueba; como principio informador de todo
el proceso; como regla de tratamiento del imputado; como presuncin iuris
tantum; y, como principio in dubio pro reo.
Como regla probatoria: impone a la parte acusadora la carga de probar la
culpabilidad del acusado; ello obliga a desplegar durante el proceso un esfuerzo probatorio suficiente de cargo encaminado a acreditar dicha culpabilidad
o establecer que la presuncin de inocencia de la que goza todo inculpado
en un proceso penal ha quedado inclume. El principio onus probando, sobre
el Estado recae la carga probatoria tendiente a demostrar la responsabilidad
penal y su correspondiente reproche de culpabilidad al imputado; ste no
tiene la obligacin de probar su inocencia, dado que goza de una situacin
jurdica que no necesita ser construida, sino que debe ser destruida para que
la presuncin de inocencia se desvanezca.
La presuncin como medio de prueba: contemplada como una actividad
mental del juzgador (presuncin judicial) o del legislador (presuncin legal),
a partir de la idea de que la presuncin no es una inversin de la carga de la
prueba (la carga de la prueba, la prueba del hecho presunto, correr a cargo
de aqul a quien perjudique que el juez no lo fije formalmente en la sentencia), ni un desplazamiento del objeto de la prueba (en realidad ser una duplicacin del objeto de la prueba, que para destruir la presuncin ser necesario
probar la falsedad del hecho presumido).
Como principio informador de todo el proceso: la presuncin como exigencia, es contemplada como un juicio previo a toda privacin de derechos,
relacionada con la garanta del debido proceso legal. La presuncin de inocencia
y debido proceso legal, son conceptos que se complementan, y que traducen
la concepcin bsica que el reconocimiento de culpabilidad no slo exige la
existencia de un proceso, sino sobre todo de un proceso justo, en el cual
la confrontacin entre el poder punitivo estatal y el derecho a la libertad del
imputado sea en trminos de equilibrio.
Como regla de tratamiento del imputado: todos los derechos del imputado tienden a resguardar su persona y su dignidad, asegurndose su calidad de
sujeto de la investigacin y no de objeto de la misma. El propsito es proteger
la calidad jurdica del imputado respetando su derecho de presuncin de
inocencia, mientras no se pruebe su culpabilidad, abarcando todas las etapas
del procedimiento, hasta la relacin judicial que emite un juez.
Como presuncin iuris tantum: en cuanto tal, la presuncin de inocencia;
determina la exclusin de la presuncin inversa de culpabilidad criminal de
cualquier persona durante el desarrollo del proceso, por estimarse que no es
culpable hasta que as se declare en sentencia condenatoria, al gozar, entre
tanto, de una presuncin iuris tantum de ausencia de culpabilidad, hasta que
su conducta sea reprochada por la condena penal, apoyada en la acusacin
pblica o privada, que aportando pruebas procesales logre su aceptacin
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Las pretensiones constitucionales, por razn de la materia sobre que recaen, requieren de especial y rpida solucin. Entran en juego la organizacin
de los poderes y los derechos y libertades fundamentales.
Permea casi a todos los actos procesales del juicio para su acelerado y
adecuado funcionamiento. Por ejemplo se establecen: plazos cortos y fatales
que propician el avance del proceso; el impulso oficial del juez, que lo obliga
a proveer de oficio sobre el trmite siguiente al evacuado; la oralidad como
principal medio de comunicacin con el juez constitucional; la concentracin
en las audiencias de los actos procesales, y la inmediacin para una ms rpida y mejor decisin del proceso; normas que eviten crisis procesales, tales
como incidentes, traslados, suspensiones e interrupciones procesales.
Se complementa con el principio de economa procesal que requiere para
el proceso constitucional ahorro de tiempo, energa y dinero.
La celeridad jams puede funcionar en detrimento de la garanta constitucional de la seguridad. El proceso debe ser rpido porque justicia tarda
no es justicia; pero sta celeridad no puede impulsar al juez a una precipitada
sentencia en la que se sacrifique la justicia. Por lo que es preciso un equilibrio
adecuado entre celeridad y justicia.
Ivn Escobar Fornos
Principio de concordancia prctica
El principio de la concordancia prctica o de coherencia lgica del orden,
se conoce tambin como principio de la compensacin menos gravosa.
ntimamente ligado con el principio de unidad constitucional se encuentra este
principio, segn el cual, se postula que los bienes jurdicos constitucionalmente
protegidos deben ser coordinados de tal modo en la solucin del problema
que todos ellos conserven su entidad, a travs de la ponderacin coherente
y proporcional de valores o bienes, donde no cabe sacrificar a uno por otro.
De este modo, se debe respetar el ncleo duro del de cada bien constitucional
en conflicto, afectndose mutuamente slo en su modo, forma, espacio o
tiempo de ejercicio, siempre que exista razonabilidad y proporcionalidad de
la recproca limitacin.
Como dice Javier Prez Royo (Interpretacin constitucional , 2005) con este
principio se pretende optimizar la interpretacin de las normas constitucionales entre las que pueda darse una relacin de tensin en la prctica. Por
ejemplo, en las relaciones entre el derecho al honor y la intimidad y la libertad de informacin, o entre los principios de libertad y seguridad. Hay que
interpretar la Constitucin de tal manera que no se produzca el sacrificio
de una norma o valor constitucional en aras de otra norma o valor. La tarea
de ponderacin de valores o bienes constitucionalmente protegidos es importantsima en la interpretacin constitucional.
Konrad Hesse (Escritos de derecho constitucional , 1992) dice que este principio exige del intrprete que los bienes jurdicos constitucionalmente
protegidos deben ser coordinados de tal modo en la solucin del problema
que todos ellos conserven su entidad. All donde se produzcan colisiones no
se debe () realizar el uno a costa del otro. En otros casos, se hace preciso
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establecer los lmites de ambos bienes a fin de que ambos alcancen una efectividad ptima.
El doctrinante panameo Arturo Hoyos (La interpretacin constitucional,
1993), afirma que segn este principio los bienes constitucionalmente protegidos deben ser coordinados y ponderados en un momento dado, y frente a
un caso concreto el juez constitucional tiene que establecer prioridades, porque a veces entran en conflicto derechos fundamentales previstos en normas
de la Constitucin y frente a un caso concreto en que se presente un conflicto el juez debe hacer una ponderacin a fin de establecer prioridades.
Mientras que el boliviano Jos Antonio Rivera Santivaez (Interpretacin
constitucional , 2005) en su momento, como magistrado del Tribunal Constitucional de su pas, explica que este principio se aplica para resolver aquellos
casos en los que se presenta un conflicto de bienes o intereses constitucionalmente protegidos, especialmente cuando se trata de derechos fundamentales
proclamados por la Constitucin. As por ejemplo, un conflicto entre el derecho a la intimidad o la privacidad frente al derecho de informacin o libertad
de expresin; o el caso de la vida de un embrin o feto frente al derecho a la
vida, la salud o la dignidad de la madre en los casos de embarazos emergentes
de delitos sexuales.
Por su parte, el peruano Edgar Carpio Marcos (Interpretacin constitucional,
2005) dice que este principio presupone que en caso de colisin de bienes constitucionales, esos conflictos no se resolvern de ordinario con
la afirmacin de la prevalencia incondicionada o absoluta de alguno sobre
los dems, sino del modo que de mejor forma resulten ambos optimizados.
El juicio de concordancia prctica exige (imposicin positiva) que el punto
de equilibrio sea aquel en que los dos principios alcanzan su mximo grado de
realizacin.
Hernn Alejandro Olano Garca
Principio de conservacin de la norma
Toda Constitucin tiene una vigencia indeterminada, pues se emite con el
propsito de estar en vigor hacia futuro, considerndose que ninguna prctica
o desuso la puede derogar, salvo la utilizacin de algn mecanismo de los previstos para su reforma, particularmente en el caso colombiano, de una nueva
Asamblea Nacional Constituyente. En virtud de este principio, aunque sta
no sea acatada por quienes estn obligados a obedecerla y se realicen actos
que la contradigan, debe entenderse que sigue en vigor. No hay tiempo ni
desuso que dispense su observancia.
El principio normativo conservacionista o de la conservacin del derecho
o de legalidad, otorga este preferencia a los planteamientos que ayuden a obtener la mxima eficacia a las normas constitucionales, en funcin de las relaciones sociales y la voluntad de la Constitucin. Tambin se le conoce como
principio hermenutico de la interpretacin del derecho y consiste en que
la Corte Constitucional no puede excluir una norma legal del ordenamiento
jurdico, por va de la declaracin de inexequibilidad, cuando existe, por lo menos, una interpretacin de la misma que se aviene con el texto constitucional.
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De ser as, dice Edgar Solano Gonzlez (Sentencias manipulativas e interpretativas y respeto a la democracia en Colombia , 2000), el juez de la carta se encuentra
en la obligacin de declarar la exequibilidad de la norma legal condicionada
a que sta sea entendida de acuerdo con la interpretacin que se concilie
con el estatuto superior. Con esto, se persigue, esencialmente, salvaguardar, al
menos, alguno de los posibles efectos jurdicos de la disposicin demandada,
de manera que se conserve, al mximo la voluntad del legislador. Desde esta
perspectiva, la Corte Constitucional se ha pronunciado sobre el particular
del siguiente modo: El principio de interpretacin de la ley conforme a la
Constitucin impide a la Corte excluir del ordenamiento una norma cuando
existe por lo menos una interpretacin de la misma que se concilia con el texto
constitucional. Este principio maximiza la eficacia de la actuacin estatal y
consagra una presuncin a favor de la legalidad democrtica. El costo social
e institucional de declarar la inexequibilidad de una norma jurdica infraconstitucional debe ser evitado en la medida en que mediante una adecuada interpretacin de la misma se respeten los postulados de la Constitucin
(Sentencia C-100 de 1996).
A toda autoridad slo le es permitido actuar en lo que tiene atribuido expresa o implcitamente; mientras que a los particulares se les permite actuar
en todo lo que no tienen prohibido; tratndose de derechos humanos, slo
sern limitantes vlidas las que dentro de los estados de excepcin no los desconozcan y, tratndose de otro tipo de derechos, sern las que determinaren
las leyes.
Este principio ha sido reconocido en Colombia en numerossimos fallos
de la Corte Constitucional y, segn este principio, el tribunal constitucional
colombiano, para el caso, debe preservar al mximo la ley y slo cuando la
norma sea abiertamente contraria a la carta, se ha de declarar inexequible. Si
hay una lectura conforme y otra no de la ley frente a la carta, debe al mximo
preservarse la ley.
La profesora Bernardita Prez Restrepo (Mdulo sobre derecho constitucional,
1994), sobre el particular ha dicho que este principio cobra valor segn que
las decisiones de los jueces estn determinadas por conflictos normativos ms
o menos claros. Segn que versen sobre asuntos procedimentales o sustantivos
de la Constitucin
La interpretacin conforme a la Constitucin asegura no slo la libertad
de decisin del Congreso, sino que evita vacos normativos traumticos en el
principio de conservacin de las normas.
Este principio se deduce de la presuncin de constitucionalidad en la cual
se amparan los actos de los rganos del poder pblico y de la funcin de
estabilidad que cumple la Constitucin dentro de un ordenamiento jurdico.
La Constitucin no quiere derogar en bloque las normas que le preceden y
tampoco quiere que las normas infraconstitucionales posteriores a su expedicin sean desechadas cuando sea posible interpretarlas de conformidad con
sus directrices....
En cuanto a la aplicacin prctica de este principio de conservacin
normativa, quiero citar por ejemplo, la sentencia C-320 de 1997 (Sentencia
C-320 de 1997), la cual, en el caso de la transferencia del contrato o pase
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socioeconmicas, permiten una constante actualizacin de la normativa constitucional garantizando, de este modo, su mxima y permanente eficacia, como agrega el jurista
boliviano Jos Antonio Rivera Santivaez (Interpretacin constitucional , 2005).
Mientras que Csar Landa (Interpretacin constitucional , 2005) dice que este
principio valora el mantenimiento de la unidad poltica de la Constitucin,
lo que demanda preferir las soluciones jurdico-polticas que promuevan la integracin social y la unidad de la Constitucin. Con ello se busca afirmar el
carcter supremo y pluralista de la Constitucin, en la medida en que integra
a los valores minoritarios con el mayoritario, gracias a entender que la Constitucin expresa la diversidad de intereses sociales, dentro de la unidad poltica.
En virtud de este principio de eficacia integradora de la Constitucin,
uno de los propsitos fundamentales de la Carta fundamental, es lograr la
unidad poltica del Estado y de todos sus componentes, y hacia all hay que
dirigir todas sus decisiones. Este principio, muy conciso, tambin fue formulado por Konrad Hesse (Escritos de derecho constitucional , 1983), para quien
si la Constitucin se propone la creacin y mantenimiento de la unidad poltica ello exige otorgar preferencia en la solucin de los problemas jurdicoconstitucionales a aquellos puntos de vista que promuevan y mantengan dicha
unidad. Ahora bien, este cometido no habr sido cumplido correctamente
cuando slo pueda ser alcanzado a travs de vas no estrictamente constitucionales, pues con ello se habran rebasado los lmites de la interpretacin
constitucional.
Adems, ste principio nos lleva a indicar que cuando estn por ser estudiados derechos individuales, stos deben interpretarse de manera amplia, de
tal forma que, ms que intentar limitarlos, restringirlos o anularlos, se hagan
realidad en los trminos en que estn consignados en las normas constitucionales y, de ser posible, sean ampliados a favor de los habitantes del pas (favores
convenit ampliari).
Hernn Alejandro Olano Garca
Principio de interpretacin conforme a la
constitucin (configuracin jurisprudencial)
El principio de interpretacin conforme a la Constitucin recibe un crdito
casi unnime en la jurisprudencia, al ser considerado como una necesidad
intrnseca de cualquier proceso de carcter hermenutico.
Se suele sealar que este principio tiene su origen en la jurisprudencia de
la Corte Suprema Federal de los Estados Unidos, que exiga la interpretacin
de todas las leyes y actos de la administracin in harmony with the constitution. Sin
embargo, esta afirmacin hay que matizarla, pues a pesar de que en varios
estudios sobre el tema se hace el anterior reconocimiento, en realidad fue el
sistema de control constitucional europeo el que ocasion el cambio de paradigma en cuanto a la configuracin de la interpretacin conforme tal y como
se concibe en la actualidad.
En Europa, fue el tribunal federal suizo quien el 8 de julio de 1908 por
primera vez hizo uso de esta tcnica al resolver un conflicto de inconstitucionalidad de leyes cantonales. Posteriormente, en reiteradas ocasiones ha enfa-
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tizado que en el control abstracto de las normas el tribunal anula una disposicin de derecho cantonal solamente si sta no se presta a una interpretacin
conforme con la Constitucin en ese sentido puede verse la decisin BGE
109 Ia273, de 9 de noviembre de 1983, considerando 2o..
Tambin el Tribunal Constitucional Federal alemn adopt muy pronto
este principio. Ya en 1953, en la decisin Rec. 2, 266, 282 asistencia a los
alemanes sobre el territorio federal, introdujo la formulacin bsica que
establece que una ley no debe ser declarada nula, si puede ser interpretada
de acuerdo con la Constitucin, pues no slo hay una presuncin a favor de la
constitucionalidad de la ley, sino que el principio que aparece en esta presuncin exige tambin, en caso de duda, una interpretacin de la ley conforme a
la Constitucin [].
Obviamente el principio de la interpretacin conforme no es nuevo en la
jurisprudencia de la Corte Constitucional italiana el presidente de la corte
Gaetano Azzariti desde 1957 ya hablaba del mismo , y ha sido tambin utilizado como criterio hermenutico general por los dems tribunales italianos
en el momento de individualizar la norma del juicio y, por tanto, a la hora de
verificar si existen o no los presupuestos para elevar la cuestin de inconstitucionalidad ante la Corte sentencia 138/1983, del Tribunal Administrativo
Regional de Basilicata, en Trib. Amm. Reg., 1984, I y sentencia 60/1995, de la
Corte di Conti, en Consiglio di Stato, 1995, II, entre muchas otras.
Por su parte, el tribunal constitucional espaol declar, desde sus primeras sentencias, que es necesario apurar las posibilidades de interpretacin de
los preceptos impugnados conforme a la Constitucin y declarar tan slo la
inconstitucionalidad sobrevenida y consiguiente derogacin de aqullos cuya
incompatibilidad con la misma resulte indudable por ser imposible llevar a
cabo tal interpretacin STC 4/1981, de 2 de febrero, fundamento jurdico 1o.; y es que la mera posibilidad de un uso torticero de las normas no
puede ser nunca en s misma motivo bastante para declarar la inconstitucionalidad de stas STC 58/1982, de 27 de julio, fundamento jurdico 2o.,
pues, si existen varios sentidos posibles de un norma (lase disposicin), es decir,
diversas interpretaciones posibles de la misma, debe prevalecer, a efectos de
estimar su constitucionalidad, aquella que resulta ajustada a la Constitucin
frente a otros posibles sentidos de la norma no conformes con el fundamental
STC 122/1983, del 16 de diciembre, fundamento jurdico 6o..
En Latinoamrica existen tambin varios tribunales que estn empleando
esta tcnica. As, entre otros, la Corte Constitucional colombiana, en virtud
del artculo 4 de la Constitucin, ha entendido este principio como una tcnica de guarda de la integridad y la supremaca de la Constitucin sentencia C-100 del 7 de marzo de 1996, fundamento jurdico 10. Y en otro
momento ha sostenido que la hermenutica legal en un sistema constitucional debe estar guiada, ante todo, por el mtodo de interpretacin conforme,
segn el cual las disposiciones jurdicas deben leerse en el sentido que mejor
coherencia guarden con lo dispuesto en la carta poltica Sentencia C-649
de 2001.
En la jurisprudencia del Supremo Tribunal Federal brasileo, el marco
concerniente a la interpretacin conforme es el voto del Juez Moreira Alves
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en la resolucin 1417 de 1987, en donde se estableci que [la] interpretacin de la norma sujeta a control debe partir de una hiptesis de trabajo, la
llamada presuncin de constitucionalidad de la cual se extrae que, entre dos
entendimientos posibles del precepto impugnado, debe prevalecer el que sea
conforme a la Constitucin RTJ 126, 48 (53).
El Tribunal Constitucional chileno ha manifestado que de acuerdo
con el principio de interpretacin conforme a la Constitucin, entre los varios sentidos posibles de una regla de derecho, el intrprete ha de estar por
aquel que mejor se acomode a los dictados constitucionales Sentencia Rol
309/2000.
En relacin con esta forma de interpretar y aplicar el derecho, la Suprema
Corte de Justicia mexicana ha expresado que el juez constitucional, en el
despliegue y ejercicio del control judicial de la ley, debe optar [] por aquella
interpretacin mediante la cual sea factible preservar la constitucionalidad
de la norma impugnada, a fin de garantizar la supremaca constitucional y,
simultneamente, permitir una adecuada y constante aplicacin del orden
jurdico (Tesis aislada 2a.XCII/2007, de la Segunda Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin). En otras palabras, cuando una disposicin
normativa admita distintas interpretaciones, algunas de las cuales podran
conducir a declarar su oposicin con la Constitucin, siempre que sea posible, este rgano de control optar por adoptar o acoger aquella que haga a
la norma impugnada compatible con la Constitucin, pues de esta manera
este Tribunal Constitucional, en su carcter de intrprete, admite o acepta
el mtodo de interpretar conforme a la Constitucin que conduce a declarar
la validez constitucional de la norma impugnada (tesis jurisprudencial P./J.
45/95 y tesis jurisprudencial P./J. 38/2002, ambas del Pleno de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin).
En los sistemas de justicia constitucional antes citados, sin que ello sea
restrictivo, el principio de interpretacin conforme se ha convertido en uno de
los ms relevantes de la jurisprudencia constitucional, ya que en virtud de l
se precisa agotar las posibilidades de solucin que permitan mantener el texto
o acto impugnado en toda su vigencia. Su empleo ha sido la fuente de toda
una tipologa de sentencias interpretativas emanadas de los tribunales constitucionales, a travs de las cuales se perfilan algunas de las caractersticas que el
corpus jurisprudencial y la doctrina han ido asentando. En ellas se deja ver que
las cortes o tribunales constitucionales estn facultados no slo para decidir si
una ley vulnera o no el texto constitucional, sino tambin para interpretar stas con el fin de pronunciarse acerca de cul o cules son las interpretaciones
constitucionalmente admisibles y cul o cules deben rechazarse.
Giovanni A. Figueroa Meja
Principio de interpretacin conforme
a la constitucin (contenido del)
La interpretacin conforme a la Constitucin ha de ser diferenciada de la interpretacin orientada en base a la Constitucin. Esta ltima resulta de la
significacin de la Constitucin para todo el ordenamiento jurdico y ha de
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ser puesta en prctica por todo rgano aplicador del derecho (Klaus Stern,
1987). Por el contrario, la interpretacin conforme a la Constitucin es un
instrumento para el mantenimiento de una norma que siendo parcialmente
inconstitucional no es declarada nula al poder ser interpretada en consonancia con la Constitucin.
El principio sometido a estudio comprende dos aspectos. En primer lugar,
una correlacin lgica en la prohibicin, que hay que estimar implcita, de
cualquier construccin interpretativa o dogmtica que concluya en un resultado directa o indirectamente contradictorio con los valores constitucionales
(Eduardo Garca de Enterra, 1981), por lo que los actos normativos sern
conformes con la Constitucin cuando no violen el sistema formal constitucionalmente establecido y cuando no contraren, positiva o negativamente, los
parmetros materiales plasmados en las reglas o principios constitucionales
(J. J. Gomes Canotilho, 2003). En segundo lugar, un inters de conservar la
normativa jurdica como homenaje a la autoridad legisladora (Pablo Lucas
Verd, 1984). Esto es, antes de declarar la inconstitucionalidad de una ley,
el ministro, magistrado o juez que efecta el examen tiene que acoger entre
varios sentidos a priori configurables de la norma infraconstitucional, aqul
que le sea conforme o ms conforme con la Constitucin. De ah que slo se
puede declarar inconstitucional una norma cuando ningn modo posible de
interpretarla se ajusta a la Constitucin.
No puede pasar inadvertido que el principio de interpretacin conforme,
a pesar de ser primordialmente de formulacin jurisprudencial, se encuentra
tambin expresamente consagrado en algunos ordenamientos jurdicos. En
el mbito europeo es paradigmtico el artculo 5.1. de la Ley Orgnica del
Poder Judicial espaol, cuyo contenido conviene transcribir: La Constitucin
es la norma suprema del ordenamiento jurdico, y vincula a todos los jueces y
tribunales, quienes interpretarn y aplicarn las leyes y los reglamentos segn
los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los
mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional
en todo tipo de procesos. Por su parte, en Latinoamrica la justicia constitucional boliviana tambin haba consagrado este principio en el artculo
4o. de la Ley del Tribunal Constitucional (Ley nm. 1836 del 1o. de abril de
1998). En dicho artculo se sealaba: (sic) En caso excepcional de que una ley,
decreto, o cualquier gnero de resolucin admita diferentes interpretaciones,
el Tribunal Constitucional en resguardo del principio de conservacin de la
norma adoptar la interpretacin que, concuerde con la Constitucin [].
Este principio ha adquirido una importancia creciente, adoptndose hidalgamente con ese nombre u otros equivalentes en prcticamente todos los
tribunales constitucionales europeos y ms recientemente est siendo tambin
utilizado en la formulacin jurisprudencial de los tribunales constitucionales
de Amrica Latina.
En Mxico, se est convirtiendo en un parmetro indispensable y necesario para determinar la validez, eficacia y funcionalidad de las diversas normas generales que integran el sistema normativo del pas. Esto es, cuando en
alguno de los procedimientos de control de constitucionalidad se valora la
regularidad constitucional de una disposicin normativa secundaria, lo que la
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Principio de irreversibilidad
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Principio de proporcionalidad
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Este principio se desprende del art. 4o. de la Constitucin nicaragense que establece el deber del Estado de promover y garantizar los avances
de carcter social y poltico, asumiendo la tarea de promover el desarrollo
humano; y del art. 48.1 de la Constitucin, que establece la obligacin del
Estado de eliminar los obstculos que impidan de hecho la igualdad entre
los nicaragenses y su participacin efectiva en la vida poltica, econmica y
social del pas.
Con relacin a la naturaleza jurdica de este principio han surgido tres
tesis.
La primera tesis estima que la prohibicin del no retroceso es simplemente una expectativa, no una verdadera norma jurdica, lo que debilita
considerablemente el principio, de tal manera que el legislador puede cambiar la norma relacionada con estos derechos, incluso reducirlos, disminuir
el monto de las pensiones del seguro social, aumentar la edad de jubilacin,
disminuir el salario mnimo, disminuir o suprimir ciertas prestaciones sociales a la clase trabajadora, sin poder alegarse la existencia de derechos
adquiridos, y sin que exista violacin a la constitucin. Esta tesis carece de
aceptacin general.
La segunda tesis sostiene en forma absoluta el principio de no regresividad, segn el cual la reduccin de estos derechos por el legislador, constituye
una violacin directa a la Constitucin. Por ejemplo, no se pueden reducir los
gastos de salud o de educacin para racionalizar el gasto pblico o reducir las
pensiones del seguro social, o las que ya estn prcticamente por concederse.
Esta tesis es la que goza de ms simpata, pero lamentablemente cede ante la
realidad de fuerzas mezquinas.
La tercera tesis, la ms aceptada y flexible para algunos autores, reconoce
el principio de la no regresividad de dichos derechos, considerndolos prima
facie derechos protegidos por la presuncin de que todo retroceso debe estimarse inconstitucional, pero acepta que las autoridades puedan demostrar las
imperiosas necesidades que impidan la progresividad prestacional, por las que
el legislador puede tener amplitud para formular el alcance prestacional de
acuerdo a los principios de racionalidad y proporcionalidad.
Ivn Escobar Fornos
Principio de proporcionalidad
El principio de proporcionalidad es ubicuo en el derecho. Es un instrumento
presente en el mbito internacional, penal, civil y cualquier otro, lo que explica el hecho de que, como dice Luis Recasns Siches, la propia justicia
supone una igualdad proporcional. Sin perjuicio de esta omnipresencia,
su aplicacin ms importante en la actualidad se produce al determinar la
extensin de los derechos fundamentales y solucionar sus conflictos; es decir,
su interpretacin. Las ms diversas jurisdicciones constitucionales y aun internacionales, como el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, lo emplean frecuentemente en sus
resoluciones, y aunque lo hacen con distintas modalidades, estas variaciones
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son simplemente formales, pues en esencia sus decisiones se apoyan sobre los
mismos parmetros bsicos.
Este principio postula la idea de que es posible establecer una relacin
adecuada entre dos posiciones jurdicas diferentes, que, al menos en apariencia, se oponen en determinadas circunstancias. Dicha idea y su desenvolvimiento se funda en relaciones objetivas entre los bienes jurdicos, que dan lugar
a un examen bajo determinados criterios y un juicio conclusivo derivado del
mismo. El principio de proporcionalidad establece que los derechos fundamentales solo pueden acotarse en medida estrictamente indispensable para lograr
un fin legtimo, en funcin de que en principio a estos derechos debe darse la
mxima extensin y sin restriccin alguna que al cabo justificar o rechazar el examen de proporcionalidad, pero que no puede establecerse sino
arbitrariamente con antelacin.
Es muy amplia la utilidad del principio de proporcionalidad para la praxis
iusfundamental. Los problemas esenciales a que sirve como instrumento de
resolucin son los siguientes: la regulacin legislativa de conflictos de derechos
(que tiene versiones para la discrecionalidad administrativa y la judicial), y la
evaluacin de las restricciones legislativas a los derechos fundamentales. El
examen de proporcionalidad delimita estos derechos u otro principio constitucional, y con ellos su contenido esencial. De acuerdo con esto, para
ser precisos, hay que distinguir entre el principio de proporcionalidad que
enuncia las relaciones que deben mantener las posiciones jurdicas en conflicto, el examen que determinado operador jurdico efecta con base en dicho
principio y el juicio que expresa la conclusin correspondiente.
El principio de proporcionalidad fue concebido como tal en el derecho
administrativo alemn del siglo XIX como una herramienta para limitar la
arbitrariedad de las autoridades. La dogmtica y la jurisprudencia germanas
son las que han elaborado sus perfiles con mayor nitidez. De acuerdo con
ellas, el examen de proporcionalidad lato sensu tiene una gran extensin y es
comprehensivo, componindose del anlisis sucesivo de los subprincipios que
lo integran: idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto, ms conocida
como ponderacin. A continuacin se ilustrarn estos subprincipios con
el ejemplo hipottico de una ley que interviene en el mbito protegido por
un derecho fundamental, estableciendo algn requisito o condicin para su
ejercicio:
1. Idoneidad. La medida que menoscaba la plena extensin del derecho ha
de responder a un fin legtimo, siendo apta para realizarlo, entendiendo como
tal uno prescrito por la Constitucin. Es necesario sealar que la sola presencia o alusin a un fin legtimo no es un elemento de este subprincipio, sino
como seal el Tribunal Constitucional espaol, el prius lgico del examen
de proporcionalidad. Como paso inicial del examen de proporcionlidad, este
subprincipio pone de relieve que no basta que aquella medida persiga o
diga hacerlo un fin legtimo, sino que la legitimidad de la intervencin que
ella produce requiere primeramente que sea efectivamente capaz de contribuir al logro del objetivo con que se pretende justificarla.
2. Necesidad. La afectacin producida a la extensin del derecho fundamental debe ser la menor posible para lograr con igual conveniencia el fin legti-
Principio de proporcionalidad
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Principio de proporcionalidad
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literales y que son las finalmente aplicada, solo son eficaces prima facie; es decir,
mientras no haya otra norma o principio que debiera prevalecer; formular
sta o hallarla segn se quiera ver en la medida argumentativamente posible, es funcin del principio de proporcionalidad. Adems, en el nivel de la
ponderacin en la idoneidad y la necesidad en realidad no hay conflicto
el valor del texto literal es reconocido para otorgar un mayor peso abstracto
al principio correspondiente, dificultando el menoscabo del bien jurdico que
protege. Que la Constitucin o la ley sealen un valor jurdico con precisin
en su texto, es signo inequvoco de que tiene una especial importancia en el
ordenamiento, la cual debe tomarse en cuenta con un grado elevado; por lo
anterior, el texto literal y su fuerza normativa no es soslayado en el examen
de proporcionalidad, especialmente en su fase de ponderacin, sino llevado
al mximo posible.
Finalmente, se acusa al principio de proporcionalidad de dar a los derechos fundamentales una extensin amplia, que incluso puede desbordar los
lmites de su frmula textual. Es preciso considerar los derechos fundamentales como principios que exigen optimizacin y que se realice con la mxima
amplitud la posicin jurdica que salvaguardan; de hecho, toda disposicin
iusfundamental, aun aquella que los limita o los establece con reservas, supone una norma de principio, que puede ser acotada en una situacin particular,
aunque todava abstracta. Lo que parece inconveniente, en realidad fortifica
los derechos fundamentales: si a stos se les reconoce prima facie la mxima
extensin, esta solo podra reducirse con base en un juicio de proporcionalidad, que demuestre que tal limitacin es justificada, por ser absolutamente
indispensable a la satisfaccin de otro principio constitucional; esto permite
que los derechos fundamentales sean resistentes a su menoscabo.
El principio de proporcionalidad es expresin de parmetros de racionalidad basados en elementos del ordenamiento jurdico que pueden determinarse con suficiente objetividad, y busca adecuar la relacin entre los distintos
derechos y principios constitucionales. No parece haber mejor respuesta para
resolver los conflictos que estos eventualmente tendran, y darles una aplicacin que favorezca la unidad de la Constitucin, y procure que en cada caso
particular que ambos tengan la mxima eficacia posible.
Rubn Snchez Gil
Principio de universalidad
Uno de los temas de mayor importancia en materia de derechos humanos,
que al mismo tiempo est sujeto a una intensa discusin doctrinal, es el relativo a su universalidad y a las posibilidades reales de su reconocimiento,
cumplimiento y respeto de manera global, dadas las diferencias de culturas,
sistemas de valores y los heterogneos niveles de desarrollo de cada pas.
La crtica a la concepcin de los derechos humanos como universales proviene de las posiciones de la antropologa jurdica y del multiculturalismo, al
afirmar que el concepto y la idea misma de los derechos humanos son propios
de la cultura occidental, desarrollada e inmersa en el marco de las culturas de
origen judeo-cristiano liberales, que no corresponde y difcilmente encaja en
Principio de universalidad
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Principio de universalidad
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otras culturas como las orientales, las musulmanas o las de los pueblos autctonos que han mantenido vivos sus sistemas culturales.
Es un hecho innegable la existencia de un mundo multicultural, en el que
las distintas culturas y pueblos han tenido desarrollos muy distintos hasta su
evolucin actual, lo que resulta en sistemas de valores y reglas de convivencia
social en ocasiones muy diferentes; sin embargo, tambin es un hecho que los
derechos humanos en su conjunto constituyen hoy una institucin jurdica y
moral de universal aceptacin, superando su origen occidental, pues todos los
pases los consagran y reconocen en sus textos constitucionales, tal vez con
distintas formulaciones y ms o menos amplitud de acuerdo con su cultura y
niveles de desarrollo institucional, pero bajo una base de reconocimiento a su
valor tico, incluso se afirma que los derechos humanos son la tica de finales
del siglo XX.
En general puede afirmarse que todos los pases reconocen la existencia
de los derechos humanos como un estndar del desarrollo tico de los Estados, y si bien se pueden presentar diferencias en la formulacin en el derecho
positivo de los derechos, el acuerdo es ms amplio en relacin con los valores
bsicos que los sustentan y a los que desarrollan, los que si bien tal vez no
pueden ser calificados de universales s son concebibles como universalizables,
esto es, susceptibles de ser reconocidos y aceptados de manera generalizada
en todos los pases y culturas.
Sin negar la existencia de las diferencias culturales y de niveles de desarrollo, parece lgico sostener, sin necesidad de asumir posiciones iusnaturalistas
sino simplemente antropolgicas, que hay un sustrato comn de humanidad
en todos los individuos, adems de una capacidad moral, que nos conduce a
pensar que lo que es bueno para unos deben tambin serlo para los dems,
en especial cuando nos referimos a la tutela de la dignidad humana y a la
generacin de mejores condiciones de vida. Quin puede oponerse al reconocimiento del valor de la vida humana, de la igualdad, de la libertad, o de
los derechos a la atencin de la salud, a contar con una vivienda digna o a la
educacin. Es claro que son bienes y valores aceptados de forma general por
todas las culturas.
Otro problema para el reconocimiento de la universalidad se da cuando se abordan los temas filosficos vinculados con los derechos humanos,
como son los de su conceptualizacin y su fundamentacin, pues ah se
navega en mbitos abstractos y en los que las distintas posiciones filosficas,
axiolgicas, e incluso ideolgicas, hacen muy difcil llegar a posiciones consensuadas.
Como reaccin a esas situaciones se desarroll el llamado neopragmatismo o neopositivismo, en el que se propone dejar de lado esos temas para
avanzar en la construccin de mejores medios de proteccin y defensa de los
derechos, como propuso Bobbio. Posiciones que en gran medida se fundamentan en la llamada prueba del consenso, que hace referencia la universal
aceptacin de la existencia de los derechos humanos que es empricamente
comprobable en vida cotidiana de los pases y la comunidad internacional.
De que la comunidad internacional reconoce la universalidad de los derechos humanos son muestra clara los documentos producidos en las dos con-
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Lo anterior debido a la falta de plena certeza, pues no se demostr completamente que ste lo haya cometido. Por lo tanto, al existir la duda, se debe
absolver al inculpado. En otras palabras, el juez, al examinar todas y cada
una de las pruebas, debe tener plena certeza de que el acusado cometi el
delito. Pero en caso de duda deber dictar sentencia absolutoria. Justamente,
el principio presupone un estado de incertidumbre, ante el cual se concede al
juzgador optar por lo ms favorable para el acusado, al absolverlo en virtud
de la existencia de una duda razonable.
Encontramos entonces que el elemento fundamental de este principio es
la duda razonable que se genera en el juzgador respecto de las pruebas tendientes a la demostracin de la responsabilidad del acusado. El juez carece de
una conviccin judicial por lo que no es dable dictar sentencia condenatoria,
o, si se quiere, la duda razonable impide que sta se produzca. nicamente
las pruebas que generan tal duda habrn de ser suficientes para absolver al
acusado. De este modo, la aplicacin del principio in dubio pro reo establece que
donde quepa duda acerca de la responsabilidad del acusado debe dictarse fallo absolutorio, debido a que subsiste una laguna en las pruebas que impiden
determinar con certeza la responsabilidad del sujeto.
En este orden de ideas, los medios de prueba son aquellos instrumentos
procesales de los que se sirven las partes para lograr el convencimiento del
juzgador en relacin a sus respectivas pretensiones. Por lo tanto, el fallo ha
de basarse en la comprobacin de las pruebas, con base en la apreciacin
e interpretacin de las mismas por parte del juez. Ahora bien, respecto de
las pruebas, agotado el catalogo de recursos probatorios el tribunal tiene que
llegar a una apreciacin de las mismas que constituyen la base del fallo. Es
preciso someter a un examen minucioso todos los medios de prueba que en
el juicio hallen aplicacin. Por ello, la doctrina ha sealado que el que en un
procedimiento probatorio se establezca, sea tan slo la probabilidad, sea la
certidumbre de la culpabilidad de una persona, con frecuencia depende de
la manera como se conduzca el juicio y de la acertada apreciacin de todos
los medios de prueba disponibles, por lo que se hace necesario someter las
pruebas a un examen crtico.
En Mxico, dicho principio est contenido implcitamente en la CPEUM
en los artculos 17 segundo parrado, y 23 del mismo ordenamiento. Asimismo, con la finalidad de no vulnerar el derecho a la libertad de trnsito establecido en el artculo 11 de la CPEUM, el principio en comento es tambin
reconocido.
Claudia Viridiana Hernndez Torres
Principios generales del derecho
Existe una gran diversidad de opiniones tanto sobre la definicin de principios generales del derecho como sobre el papel desempeado por los mismos.
Desde el primer punto de vista, la nocin de principios generales no es una
acepcin unvoca en el mundo del derecho, pudiendose entender como tales
aquellos enunciados escritos o no escritos, derivados del conjunto de las disposiciones jurdicas existentes, que por su importancia regulan algunos mbitos
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del derecho o del sistema jurdico en su conjunto, sea desde una perspectiva
de derecho substancial sea de derecho procesal, o bien a nivel, nacional o
internacional, del ordenamiento considerado.
Durante mucho tiempo, la cuestin ha sido si los principios pertenecen
al mismo genus de la norma, difiriendo de stas por el hecho de tener una
formulacin ms abstracta, o si constituyen ms bien algo ontlogicamente
diferente, escondido detrs de las normas y capaz de entrar en contacto con
stas solo como consecuencia de la interpretacin del jurista.
Las dudas permanecen en relacin con la identificacin del carcter general que podemos atribuir a un principio del derecho. El adjetivo general ha
sido variadamente entendido en un sentido iusnaturalista, o como sinnimo
de derecho natural, o en trminos de ius positum, y adems como un sinnimo de universal, coincidente con la categora de los derechos fundamentales y, segn algunas opiniones, con los derechos humanos.
En cuanto a lo que concierne al papel que juegan los principios en el
mundo jurdico, su funcin ha sido tradicionalmente la de puntos de referencia que deben guiar la interpretacin y la reconstruccin de un sistema
jurdico, respondiendo, adems, a la exigencia de eliminar un vulnus del ordenamiento.
Desde una perspectiva de derecho comparado, a nivel nacional, los principios generales, cuando as lo dispongan, se colocan como fuente complementaria o integradora en el sistema de la jerarqua de fuentes; incluso en
ausencia de una referencia explcita en el sistema de fuentes. Sin embargo,
los principios generales se pueden encontrar, aunque con formas y modalidades diferentes, tanto en los ordenamientos jurdicos de Civil Law como
en el marco del Common Law. A nivel internacional, los principios generales
reconocidos por las naciones civiles constituyen una fuente universalmente
aceptada por los Estados. El mecanismo del reconocimiento recproco est
en la base de la aceptacin de los principios generales en el marco regional
de pertenencia de algunas organizaciones internacionales, como la Unin
Europea.
La nocin de principios generales, de todas formas, si es propia de la experiencia jurdica ocidental existe tambin en un primer intento de codificacin
del derecho chino y, adems, en los sistemas caracterizados por una mezcla
de las dimensiones religiosa y poltica, como el derecho islamico.
An dentro de una misma familia jurdica, los principios generales no
forman un grupo determinado y estn sujetos a la ampliacin que consigue
la pertenencia de un ordenamiento jurdico nacional a un ordenamiento supranacional. La teora de que los principios generales puedan cerrar el
ordenamiento se revela adecuada solo en un sistema jurdico de tipo kelseniano, que es algo lejano de la realidad del mundo jurdico contemporaneo,
caracterizado por una perspectiva de una siempre interaccin e interseccin
entre los ordenamientos estatales e internacionales. La necesidad de que el
nivel nacional cumpla con sus obligaciones supranacionales implca una
circulacin de los principios en un sentido top down, desde el ordenamiento
internacional hasta el sistema estatal y tambin en un sentido bottom up, lo
que se produce cuando el nivel supranacional reconoce un principio general
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Principios polticos
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Principios polticos
Antes de adentrarnos al estudio de los principios polticos, me parece lgico
definir un principio, el cual, segn Rolando Tamayo y Salmorn consiste en:
Toda ciencia tiene sus propios principios, el derecho al ser una ciencia tiene
sus principios, los cuales no surgen por generacin espontnea sino que son
construidos racionalmente. Es decir, son el resultado de la observacin de
casos individuales que comparten caractersticas comunes (Razonamiento y argumentacin jurdica, 2004).
Ahora bien, nos referimos para efectos de este anlisis a principios polticos, los cuales por naturaleza se encuentran en el documento poltico, el cual
por excelencia existe en los regmenes polticos actuales en La Constitucin de
un Estado.
En ese tenor, la Constitucin es un documento formal y solemne sancionado por el constituyente originario que contiene principios fundamentales o
polticos, as como fines que el Estado debe cumplir. Tambin ser material en
funcin de los principios y clusulas que incorpore en su texto.
En esta misma vertiente, el constitucionalismo que es un producto relativamente reciente, representa la historia por la defensa de los derechos humanos y un constante compromiso con el ejercicio racional del poder, como
afirma Diego Valads, que el Poder controle al Poder.
La Constitucin es la summa del Estado; la sntesis histrica de un pueblo
que precisa de un documento con primaca formal sobre las dems normas,
para hacer pragmtico su contenido programtico.
Tratndose de la Constitucin, hemos determinado a partir de ciertos
principios que como norma jurdica o corpus de normas jurdicas le son exclusivos: supremaca, fundamentalidad, inviolabilidad, permanencia.
Estos son principios que la teora constitucional asigna a todas las Constituciones por tratarse del documento jurdico de mayor jerarqua dentro de cada
universo jurdico. Otro punto son los grandes principios contenidos de manera
exclusiva en cada texto constitucional que definen a un Estado y definen un
ethos. En este orden de ideas, los principios constitucionales o polticos son las prescripciones esenciales que de manera expresa o tcita estn contenidas en la Constitucin.
Vale la pena recordar que el constitucionalismo como tal tiene sus fundamentos en el pensamiento liberal de la Ilustracin y las grandes Revoluciones
Constitucionales: la Norteamericana de 1787 y la Francesa de 1789, en las que se
incorporan los primeros postulados polticos de la modernidad jurdica para
el ejercicio y control del poder. En ellos, se delinean los esquemas racionales
en los que un Estado debe orientarse para alcanzar sus fines propios como la
felicidad o el bien comn.
Alexander Hamilton en el Federalista propuso en una serie de artculos
una discusin sobre temas como: La utilidad de la Unin para la prosperi-
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Principios polticos
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Proceso
Concepto del proceso. El proceso jurisdiccional es una figura heterocompositiva
estatal que se traduce en un medio institucional para resolver litigios en sociedad. Participan en l distintos sujetos procesales: juez, auxiliares, partes y
terceros, todos ellos con el fin de solucionar el conflicto jurdicamente trascendente. Ello se logra cuando el juzgador unitario o colegiado dice el derecho al
caso concreto. Para decir el derecho, el juez no slo hace un mero silogismo
judicial, en l la premisa mayor es el derecho ms no la ley aplicable;
la premisa menor, el conflicto especfico; y el juicio, la sentencia o derecho
aplicado:
Es un medio heterocompositivo de solucin de controversias.
Es una expresin del poder soberano del Estado.
En l se ejerce jurisdiccin por el juzgador.
Las partes instan una y otra vez a lo largo del proceso.
Se cumplen formalidades establecidas previamente en el programa
normativo.
En el mundo de los hechos tambin se regula por usos y costumbres
forenses.
En nuestro medio es gratuito, pero tiene un costo social y econmico
para las partes.
Soluciona el litigio, al producir el juez el derecho vivo. Al sentenciar
debe buscar la justicia concreta.
Para solventes autores el concepto de proceso es una categora, que incluso da el nombre a la ciencia que comprende a otros tambin importantes,
pero que no abarcan el todo. De Chiovenda hasta nuestros das es una postura
con ampla acogida en la doctrina.
Naturaleza jurdica. Juan Montero Aroca, profesor de la Universidad de Valencia, sostiene que el tema tan debatido y tan lgido en su momento ha
perdido fuerza e inters en los estudiosos de la ciencia procesal. Dicho en
otras palabras, de un aspecto esencial ha pasado a ser un tema tangencial. Sin
embargo, es real que persiste el inters acadmico de poder responder qu es
el proceso en su esencia jurdica.
Proceso
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Plano conceptual
Plano normativo
Plano fctico
De manera real y dinmica interactan todos los sujetos procesales conforme al programa normativo, usos y
costumbres en forma compleja (a veces complejsima).
Alberto Sad
Procesos constitucionales atpicos
Por proceso constitucional entendemos aquel proceso que afecta a una cuestin bsica del poder pblico, que, por ello, se encuentra tratada en la Constitucin. Desde un entendimiento material del concepto de constitucin existen
una serie de cuestiones que deben recogerse necesariamente en la misma.
Por lo tanto, los procesos que se refieran a esos elementos nucleares de la
carta magna hay que tildarlos de procesos constitucionales. Ese orden jurdico fundamental que establece la constitucin y que legitima al poder estatal
no es asptico sino que responde a ciertos valores, de los que se derivan esos
contenidos materiales de lo constitucional. Tales valores provienen, histricamente hablando, del constitucionalismo, doctrina poltica que gira en torno
a la limitacin del poder. La materia objeto del contencioso determinar, en
suma, su naturaleza constitucional. Estos procesos servirn para garantizar
el principio de supremaca de la carga magna y/o la vigencia efectiva de los
derechos constitucionales.
Un proceso constitucional atpico es un proceso constitucional que no
resulta bsico desde el punto de vista de la naturaleza de la jurisdiccin constitucional. Es decir, que se mantiene dentro de las fronteras delimitadas por
lo contencioso constitucional pero que no resulta uno de los tres procesos
que se han configurado histricamente como caractersticos de los tribunales
constitucionales (y que por ello, denominamos procesos tpicos: el control de
constitucionalidad de la ley, la defensa extraordinaria de los derechos fundamentales y la garanta de la distribucin del poder). De esta forma, estas
competencias aadidas a las tpicas pueden ser igualmente contenciosos constitucionales si afectan a elementos del concepto material de constitucin y, por
ende, a la delimitacin del poder poltico.
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Procesos constitucionales
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ponde el orden jurdico fundamental de la carta magna derivan esos contenidos materiales de lo constitucional.
La tipicidad de los procesos que comentamos ahora viene dada por
su conexin con la naturaleza de la jurisdiccin constitucional. Sern, por lo
tanto, los contenciosos caractersticos de esta institucin y que configuran la
dimensin material del concepto de la misma. Los procesos constitucionales
tpicos se han ido perfilando histricamente con la evolucin de la jurisdiccin constitucional hasta que a da de hoy se puede sostener que integran el
elemento material de su definicin. De esta forma, entendemos que son tres:
el control de constitucionalidad de la ley, la defensa extraordinaria de los derechos fundamentales y la garanta de la distribucin del poder.
Un concepto vlido de jurisdiccin constitucional exige la concurrencia
de dos elementos, uno material y otro formal. El elemento formal est integrado por una serie de notas propias de la jurisdiccin (actuacin independiente
y por lo general rogada, sometida a derecho, basada en razonamientos jurdicos y en el principio de contradiccin) y por una serie de rasgos de ndole
constitucional que le otorgan al rgano respectivo una posicin de autonoma
estatutaria, administrativa y financiera. El elemento material, a su vez, se conecta con el ejercicio por parte del rgano que ejerce jurisdiccin constitucional de una serie de competencias relativas a ciertos procesos que, de esta
forma, caracterizan a la institucin. Estas acciones procesales caractersticas
son los tres procesos constitucionales tpicos sealados. De este modo, estamos ante los tpicos procesos constitucionales que estudia el derecho procesal
constitucional y que conforman su ncleo bsico, dando lugar a unas competencias especializadas de la jurisdiccin constitucional. As las cosas, y desde esta
construccin terica, las competencias tpicas de la jurisdiccin constitucional
ocupan un lugar clave en la naturaleza y configuracin del rgano, y no un
mero papel complementario.
El control de constitucionalidad de la ley es, sin duda, el proceso ms
representativo del derecho procesal constitucional y el que evidencia con mayor nitidez esa finalidad de garanta del principio de supremaca de la carta
magna ya apuntada. El carcter normativo y supremo de la constitucin
exige la presencia de un mecanismo de fiscalizacin de este tipo para que no
se vean seriamente daadas tales notas de normatividad y superioridad. Por
ello, prcticamente todos los tribunales constitucionales u rganos equivalentes ostentan semejante competencia, que puede adoptar varias fisonomas en
funcin de distintas variables. As, dicho control puede ser a priori o a posteriori,
abstracto o concreto, en va directa o incidental, y directo o indirecto. Esta
funcin tambin puede resultar, potencialmente, muy polmica al incidir en
las opciones del legislador y en su producto ms caracterstico, la ley. De
todos modos, ello no debe exagerarse pues la naturaleza de la jurisdiccin
constitucional asume el carcter poltico, que no partidista, de la actividad
del tribunal constitucional. La legitimacin en el control abstracto, siguiendo
la tnica habitual en el derecho comparado, suele ser restringida: est en
manos de unos rganos predeterminados que desempean un rol destacado
en el sistema. No obstante, tambin hay varios supuestos de accin popular,
sobre todo en Amrica Latina (como Colombia, Ecuador, El Salvador, Gua-
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Procesos no constitucionales
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tucional. La misma les permitir conocer la transcendencia y las consecuencias jurdicas y polticas de su accin. De todos modos, si el derecho positivo
en vigor presenta un panorama poco riguroso, al contemplar tales excesos, al
magistrado constitucional se le har ms difcil no caer en semejantes desmesuras si se ve compelido por la normativa vigente a conocer de las atribuciones
que no debera ostentar. Por ello, la solucin pasa por efectuar las reformas
constitucionales o legales que eliminen los excesos competenciales.
En el derecho comparado encontramos algunos tribunales constitucionales que ostentas competencias sobre estos procesos no constitucionales, en el
sentido expuesto. Tales competencias se conectan a las de ndole meramente
legal, recordando, por lo tanto, a las propias de la justicia ordinaria, lo cual
debe ser criticado. Ello puede originar una peligrosa situacin en los rganos
que ejercen la jurisdiccin constitucional, que dara pbulo a las crticas de su
extralimitacin. La diferenciacin, compleja pero posible, entre lo constitucional y lo legal, ayuda a afrontar crticamente los procesos no constitucionales.
En este orden de cosas, en el derecho comparado detectamos en manos de
ciertos tribunales constitucionales control de constitucionalidad que no versa
sobre normas legales (en la mayora de los estados de Europa del Este y de
Amrica Latina), control con parmetro en tratados internacionales (tambin
en varios supuestos de Europa del Este, Costa Rica o Ecuador), control de
legalidad (de nuevo en la mayora de los pases de Europa del Este o Portugal),
control con parmetro infralegal (muy pocos casos, como Eslovaquia o Eslovenia) e, incluso, control no normativo a travs de tcnicas de control normativo
(ms extendido: Brasil, Bolivia, Chile, Costa Rica, Ecuador, Mxico, Panam,
Paraguay o Venezuela). Estos supuestos son una desmesura en la atribucin
de procesos suplementarios que, como decimos, afecta negativamente a la posicin de un tribunal constitucional, que puede entrar en la disfuncionalidad y
verse abocada a un riesgo mucho ms elevado del politizacin del que ya tiene
que soportar de por s. El exceso radica tanto en el objeto de control como en
el parmetro de referencia para efectuar tal control. La opcin ante este problema, como acabamos de apuntar, es llevar a cabo las pertinentes reformas
para eliminar dichas atribuciones excesivas.
De todos modos, el examen de los distintos ordenamientos debe modularse en funcin del sistema que presentan de jurisdiccin constitucional. En sistemas concentrados es criticable que el rgano de jurisdiccin constitucional
asuma competencias no constitucionales. Ello tambin se puede afirmar de
sistemas mixtos en los que existe un rgano o sala que se intenta disear especializada en jurisdiccin constitucional. Es decir, en sistemas concentrados o
en sistemas mixtos que presentan un rgano especializado en lo contencioso
constitucional, ste debera limitarse a la materia constitucional. Por el contrario, en sistemas difusos y mixtos donde el juez de lo constitucional tambin
es juez de lo meramente legal, el solapamiento entre lo constitucional y lo legal est casi es inevitable, lo que complica el anlisis por el riesgo de confusin
que existe entre ambos rdenes (sobre todo cuando lo constitucional entra en
escena por va incidental a travs de una excepcin en el marco de un proceso
ordinario). Sin embargo, estos casos en los que el rgano que ejerce la jurisdiccin constitucional tambin es el mximo rgano judicial ordinario, la confu-
Procesos no constitucionales
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Promocin
sin per se de las competencias es cuando menos disfuncional, sobre todo para
el buen ejercicio de las funciones especficas de un tribunal constitucional.
En todo caso, estamos ante procesos, es decir, ante competencias que
mantienen su carcter contencioso y, por ende, contradictorio. El tema de las
competencias no contenciosas es diferente: si tales competencias se derivan
de la capacidad de autoorganizacin del tribunal constitucional, u rgano
equivalente, parecen justificadas. Ms all, la justificacin encuentra difcil
acomodo, salvo en los casos en los que el rgano de jurisdiccin constitucional
es tambin cabeza del Poder Judicial. Entonces se suelen sumar competencias
relativas a cuestiones organizativas externas, por ejemplo sobre la administracin de justicia.
Jos Julio Fernndez Rodrguez
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Promocin
La palabra promocin deriva del latn promoto, -nis, que alude a la accin o efecto de promover, de iniciar o impulsar algo.
El vocablo en estudio tiene en el derecho procesal sustancialmente dos
acepciones, en este caso empatadas con la definicin general dada al inicio.
Por una parte, se entiende como el accionar o solicitar la intervencin del rgano jurisdiccional, a fin de hacer valer una pretensin jurdicamente protegida; por la otra, se asume como el impulsar la marcha o desarrollo del proceso,
con el propsito de que ste culmine con la resolucin respectiva.
Una tercera acepcin, estrictamente formal, es la que entiende por promocin al o los escritos que se presentan ante el tribunal que conoce las pretensiones de las partes, en acatamiento al principio de escritura, que se contrapone al de oralidad, aunque como bien afirmaba CHIOVENDA, es difcil
concebir actualmente un proceso oral que no admita en algn grado la escritura, ni un proceso escrito que no admita en algn grado la oralidad.
En el mbito del derecho constitucional y convencional, particularmente
en materia de derechos humanos, por lo que concierne a la acepcin primeramente dada, esto es, la de entender a la promocin como el solicitar la
intervencin de los tribunales para hacer valer un derecho, se privilegian los
fines protectores del proceso, reduciendo o eliminando las formalidades usualmente exigidas para su inicio en otro tipo de procesos.
En este sentido, destaca lo previsto en el artculo 25.1 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rica (22
de noviembre de 1969), en el apartado relativo a la proteccin judicial, cuando establece que Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido,
o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes,
que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales....
Por lo que ve al concepto de promocin como impulso procesal, existen
bsicamente dos conocidos principios, en los que bien pueden subsumirse las
diversas clasificaciones elaboradas doctrinariamente al respecto: el dispositivo
y el inquisitivo o de oficialidad, segn se traslade la carga de dicho impulso
a los litigantes o al rgano jurisdiccional, en atencin a la preeminencia del
inters pblico inmerso en la controversia.
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As, en los procesos en los que rige el principio dispositivo, queda a cargo
de las partes la iniciativa, la disponibilidad del derecho material, el impulso
procesal, la delimitacin del thema decidendum, la aportacin de los hechos,
as como la aportacin de las pruebas; nemo iudex sine actore, en suma. Este
es el principio que con algunos matices norma al proceso civil en casi todos
los pases del mundo.
Contrariamente, en el principio inquisitivo el rgano jurisdiccional es
quien tiene el deber de actuar e investigar (inquirire), decidiendo finalmente
sin estar constreido o limitado a las pretensiones y argumentos vertidos por
las partes. El proceso penal observa mayormente este principio en los pases
latinoamericanos, siguiendo la tendencia espaola y de la gran parte de los
pases occidentales.
En esta segunda acepcin del trmino en estudio, es decir, la que lo entiende como dar impulso al proceso, igualmente, tanto en el derecho procesal
constitucional, como en el convencional, en materia de derechos humanos
prima la intervencin del rgano jurisdiccional, a fin de resolver la controversia, respetando el principio de contradiccin.
En relacin con lo anterior, en el artculo 25.2 de la citada Convencin,
se seala que los Estados parte se comprometen: a). A garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado, decidir sobre los
derechos de toda persona que interponga tal recurso....
El procedimiento contencioso ante la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, por ejemplo, se caracteriza por su sustraccin a los formalismos y
rigores que rigen en los procesos internos, ello sin menoscabo de la seguridad
jurdica y el equilibrio procesal, en atencin precisamente a los derechos fundamentales que son materia del mismo. Vanse al respecto los casos Godnez
Cruz (sentencia de 20 de enero de 1989), as como Paniagua Morales y Otros
(sentencia de 08 de marzo de 1998), especficamente en sus prrafos 138 a 140
y 70, respectivamente.
Finalmente, la tendencia actual en el mundo, particularmente en Latinoamrica, es hacia la ampliacin y el fortalecimiento de las facultades del juzgador, pues ya no se puede concebir al proceso como asunto de las partes,
dado el carcter eminentemente pblico del mismo, sobre todo cuando lo
que est en juego es la defensa de la Constitucin y de los derechos humanos,
de ah que la mencionada tendencia venga aparejada de la reduccin de los
formalismos que no resulten indispensables, a fin de promover la democratizacin de la justicia y la socializacin del proceso, a que aluda Mauro Cappelletti
Dora Irma Olvera Quezada
Promovente en controversias constitucionales
El promovente en controversias constitucionales (en lo sucesivo CC) es el sujeto legitimado para accionar dicho proceso constitucional; referido tambin
como el actor en el juicio o el demandante en el mismo o sujeto activo de la relacin jurdico procesal, segn sea el lenguaje en el que se quiera
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negado dicho reconocimiento a organismos constitucionales autnomos (federales o locales), tales como: el Instituto Electoral de Baja California (Recurso
de reclamacin 67/2005-PL ), el Instituto Estatal de Transparencia de Jalisco
(Recursos de reclamacin 15/2007, 234/2006-PL, 154/2006-PL y Controversia constitucional 33/2007), la Comisin Nacional de Derechos Humanos
(Recurso de reclamacin en controversia constitucional 20/2007-PL) y el Instituto Federal Electoral (estando como ministro instructor Gudio Pelayo y
como ministro ponente del recurso de reclamacin Gngora Pimentel), bajo
el argumento, entre otros pero destacadamente, de que no est previsto as en
la Constitucin.
Es preciso agregar que estar mencionado en el artculo 105, fraccin I,
de la Constitucin no basta en todos los casos para que se reconozca legitimacin a quin acude en esta va ante la SCJN. Es necesario adems que la
accin sea ejercitada contra un rgano contra el cul la Constitucin le haya
dado accin; pues debe tenerse presente que la Constitucin, ms que simplemente autorizar a los demandantes, da competencia a la SCJN para conocer
de litigios que se presenten en ciertas relaciones jurdicas; de ah que se diga
que al promovente que se le reconozca legitimacin para acudir al juicio la
Constitucin, se le debe reconocer a esa especfica entidad, poder u rgano
la posibilidad de demandar a las especficos entidades, poderes u rganos
que demanda.
En otra palabras, slo se tiene accin (en el sentido procesal del trmino)
contra quin la propia norma dispone que se tiene la accin. Y aunque son
mltiples las hiptesis previstas, lo cierto es que cuando menos pueden pensarse en varias que no lo estn. Por ejemplo: se da accin a los municipios,
pero no se especifica que pueden ejercerla contra municipios del mismo Estado, en tanto slo se prev que puedan accionar contra la Federacin, los
Estados (el suyo y otros) y contra otros municipios pero de otro Estado distinto al
suyo. Otro ejemplo sera: si puede un rgano de un Estado demandar por s
mismo a la Federacin o debe ser el Estado como tal? Este ltimo problema
ya se ha presentado en la prctica, y a juzgar por los criterios que ha sostenido
el tribunal en los mismos, puede afirmarse que, a diferencia de lo que sugiere el
texto constitucional y aun cuando hubo algunas discusiones al respecto, a la
fecha, cualquier componente de un Estado puede accionar por s en nombre
del mismo, an en juicios verticales, salvo que su Constitucin o legislacin
interna disponga otra cosa (como sucede, por ejemplo, en Quintana Roo, que
se pide un acuerdo entre los tres Poderes del Estado).
No obstante lo antes dicho, la jurisprudencia ha sido muy abierta en torno
a quin pueden demandar los promoventes de este tipo de juicios lo que ha
permitido que pueda demandarse en esta va a entidades u rganos que no
entraran en la literalidad del texto constitucional o la LR105 (M. A. Hernndez Chong Cuy, 2011).
Quien se presenta como promovente de una CC, por supuesto, debe
acreditar ser el titular de la entidad, poder u rgano demandante o, en su
caso, acreditar que por ley u otro acto jurdico cuenta con la representacin
jurdica necesaria para comparecer en el juicio en nombre de quien comparece (J.R., Cossio Daz, 2009).
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Proteccin judicial
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Proteccin judicial
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Protocolo de estambul
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cin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados partes se comprometen: a) a garantizar que la autoridad
competente prevista por el sistema legal del Estado decidir sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso; b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en que se haya estimado procedente el
recurso.
Por su parte, la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre, en su artculo XVIII dispone: Toda persona puede ocurrir a los
tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra actos de la
autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales
consagrados constitucionalmente.
La Corte IDH no ha emitido, a la fecha, pronunciamiento sobre lo que
debe ser entendido como un recurso sencillo y rpido pero, en todo caso, ha
de ser efectivo, en el sentido manifestado por la propia Corte IDH en el Caso
Velsquez Rodrguez vs. Honduras (Sentencia del 29 de julio de 1988. Fondo), a
saber: capaz de producir el resultado para el que ha sido concebido. De
esa manera, coincidiendo con Ibez Rivas, tanto el recurso sencillo y
rpido, como el no sencillo ni rpido deben, en consecuencia, ser efectivos.
Finalmente, el prrafo 32 de la Opinin Consultiva OC-8/87 del 30 de enero de
1987. El Habeas Corpus Bajo Suspensin de Garantas (arts. 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos Humanos) reconoce que el artculo 25 de la CADH:
es una disposicin de carcter general que recoge la institucin procesal
del amparo, entendido como el procedimiento judicial sencillo y breve que
tiene por objeto la tutela de todos los derechos reconocidos por las constituciones y leyes de los Estados Partes y por la Convencin.
En esa tesitura, el ltimo prrafo del artculo primero de la nueva Ley
de Amparo recoge la esencia deontolgica de la proteccin judicial al postular que el amparo protege a las personas frente a normas generales, actos
u omisiones por parte de los poderes pblicos o de particulares en los casos
sealados en la presente ley.
Carlos Prez Vzquez
Protocolo de estambul
El Protocolo de Estambul es la denominacin internacional con la que se conoce al Manual de Investigacin y Documentacin Efectiva sobre Tortura, Castigos y Tratamientos Crueles, Inhumanos o Degradantes. Se trata de un documento que contiene
las directrices mnimas adoptadas por ms de 75 expertos en derecho, salud y
derechos humanos para la investigacin y documentacin eficaces de actos de
tortura en personas sobrevivientes, con la finalidad de contar con prueba fehaciente en la comprobacin del referido delito ante los rganos jurisdiccionales.
El manual fue elaborado en Estambul, Turqua, con el objeto de presentarlo para la consideracin de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas
para los Derechos Humanos, lo cual tuvo verificativo el 9 de agosto de 1999.
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Protocolo de estambul
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Prudencia
El trmino prudencia, entendido como phronesis, pertenece hoy en da ms al
campo de la filosofa prctica que al del derecho. La prudencia en la tradicin
griega era un concepto hasta cierto punto intercambiable con el de sabidura
siempre en relacin con la razn y el buen juicio, especialmente en contextos
ms prcticos que tericos.
Aristteles es el filsofo que desarrolla el concepto de prudencia y la identifica como una de las virtudes dianoticas, junto con la sabidura y la inteligencia, distintas de las virtudes ticas como la liberalidad y la moderacin. La virtud debe distinguirse de las pasiones y las facultades pues constituye un modo
de ser, por el cual el hombre se hace bueno y realiza bien su funcin (tica
Nicomquea, libro II), es decir, es un modo de ser selectivo basado en la razn.
Para Aristteles deliberar y razonar son lo mismo, si bien no tiene objeto
deliberar sobre aquello que no puede ser de otra manera (necesario), ni tampoco sobre aquello que no se es capaz de realizar, de manera tal que la prudencia debe entenderse como un modo de ser racional y prctico en relacin
con lo que es bueno y malo para el hombre.
La prudencia es una virtud prctica, se refiere ms a las cosas humanas
que a lo universal y por ello no es ciencia, pues trata sobre lo particular; es,
adems, normativa, pues su fin es lo que se debe hacer o no, y cuando existe
la prudencia todas las dems virtudes estn presentes pues mientras la recta
intencin determina el fin, sta realiza las acciones para alcanzarlo.
Esta nocin de prudencia es la que subyace en la prctica jurdica de la
antigedad (iuris prudentia) pues la importancia prctica del derecho era la que
mayor peso tena.
Sin embargo, es ms bien el mbito filosfico, el que ha utilizado el concepto de phronesis, por ejemplo, en el campo de la tica, para criticar la permanente equiparacin de las ciencias sociales con las naturales, an si el objeto de estudio es el ser humano, cuya conducta no es predecible (Alasdair
MacIntyre).
Heidegger recupera igualmente el concepto aristotlico y hace una interpretacin de la tica Nicomquea segn la cual sta puede leerse como una
ontologa de la existencia humana. En ese contexto, considera que la praxis se
corresponde con la phronesis y esta ltima es una manera de comportamiento
en y hacia el mundo, a partir de la cual el ser humano es capaz de conducirse
y preocuparse por ste. La phronesis es una forma de circunspeccin conectada
a la conciencia y a la deliberacin, que se manifiesta en la accin humana y
es, en esa medida, el punto de partida de las acciones significativas frente a las
contingencias de la vida.
Hoy en da la exigencia para los jueces de hacer efectivos los derechos
humanos supone en muchas ocasiones no slo la labor de interpretacin de
Prudencia
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Prueba gentica
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se recuerda que, siendo el procedimiento legislativo un tanto complejo, regularmente surgen (tales vicios) durante el proceso de formacin de los proyectos
de ley o de actos legislativos o de un decreto, ya sea por violacin de las reglas
procedimentales previstas en la Constitucin o en la ley orgnica del reglamento interno del congreso. Verbi gratia, que entre el primero y el segundo
debate no transcurra un lapso mayor de ocho das; la introduccin de nuevos
artculos en los ltimos debates; que la aprobacin del texto no se adopte por
la mayora de los votos requeridos reglamentariamente, etctera.
En cuanto a los procesos de control concreto de constitucionalidad, el
estudio se circunscribe a la prueba en la Accin de tutela o de Amparo y
se precisa que, si bien el procedimiento de tal accin constitucional es sui
generis, el que se trate en Colombia de un trmino breve y sumario, no
pretermite la etapa probatoria que en tales procesos debe surtirse; de hecho,
en todo este accionar se tienen que cumplir las normas y principios que rigen
el debido proceso y que a partir de la carta poltica de 1991, se han erigido en
Principios Probatorios Constitucionales, de acuerdo al artculo 29 de la Constitucin
y que, por supuesto son de aplicabilidad en los procesos de accin de tutela,
por cuanto que conforme al artculo 4o. del secreto 306 de 1992 los principios
aplicables para interpretar el procedimiento previsto en el Decreto 2591/91 (reglamentario
de la accin de tutela), sern los principios generales del C. de P. C., en todo aquello que
no sea contrario a dicho decreto. Los artculos 18 a 22 y 32 del secreto 2591/91
puntualizan las disposiciones relacionadas con la actividad probatoria en esta
clase de procesos, que no obstante la precaria normatividad, se cumple una
actividad probatoria muy particular.
En cuanto a la nocin de probar, se recuerda que la concretizacin de la prueba no es cosa distinta que el acreditar la existencia o no de ciertos hechos que se
alegan (accin de probar), derivando de stos juicios, motivos o razones que
convenzan al juzgador (certeza), utilizando los mecanismos o medios de que nos
provee el ordenamiento jurdico (medios de prueba).
Finalmente, es necesario recordar que el estudio del derecho probatorio
comprende la teora general de la prueba y la parte especial de la misma;
la primera, referida a los cinco grandes interrogantes o problemas jurdicos:
Qu es probar? Qu se prueba? Quin prueba? Cmo se prueba? Cmo
se valora la prueba?; la segunda, relacionada con los medios de pruebas o instrumentos probatorios. Este esquema es el que se recomienda, debe seguirse
para los procesos de control abstracto y concreto de constitucionalidad; procesos atpicos dadas sus caractersticas; atipicidad que se predica en la manera
cmo se surte el debate probatorio.
Ana Giacomette Ferrer
Prueba gentica
Etimolgicamente provar proviene del latn probre que significa justificar y manifestar la certeza de un hecho o la verdad de algo con razones, instrumentos
o testigos; en ese sentido se define a la prueba como a toda razn, argumento,
instrumento u otro medio con que se pretende mostrar la verdad o falsedad
de algo. Por otro lado, entendemos como Gentica a la disciplina que tiene
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como objeto el estudio del contenido de los genes y los rasgos especficos de los
mismos. Desde la ptica jurdica podemos definir a la prueba gentica, como: el
medio de conviccin que permite mostrar la veracidad de ciertos hechos controvertidos en un juicio que la ley permite, autoriza y reconoce como eficaces
para obtener las caractersticas e informacin gentica de determinado ser
vivo. El objeto de la prueba en general busca respuestas a distintas interrogantes, por ejemplo: qu se prueba, qu cosas deben probarse. Distinguir pues
entre los juicios de hecho y los de puro derecho, como lo dicta una mxima
jurdica; a sabiendas que los primeros dan lugar a la prueba, y los segundos
no. Entonces, podemos decir que la informacin gentica es el conjunto de
datos de origen y naturaleza gentica que se asentarn necesariamente en un
soporte cientfico determinado, bien puede ser un archivo manual o un banco
de informacin gentica especfico. Cuando hablamos de la prueba gentica,
un aspecto de trascendencia es el garantizar la fiabilidad y confiabilidad de la
prueba, al iniciarse la prctica de este tipo de exmenes, tanto la inexperiencia
como el error humano, e incluso tcnicos hicieron de este tipo de exmenes
una prueba especial, tanto por la importancia en sus resultados, como la
necesidad de su adecuado y pertinente manejo. Para el caso de este tipo de
pruebas en el mbito penal, han asignado a una o varias instituciones cientficas la autoridad para realizar este tipo de pruebas genticas. Esta seguridad
cientfica le ha otorgado un mayor peso en la admisibilidad de la prueba de
identificacin de ADN para cuestiones de filiacin, por ejemplo. En la prctica, una vez que los laboratorios realizan el examen prueba gentica deben
enviar al tribunal un reporte escrito que incluya en trminos generales: 1. La
muestra de los lugares de ADN, as como, las huellas de enzimas de restriccin
utilizadas para cada persona; 2. El poder de exclusin de cada examen; 3. El
poder de exclusin acumulativo; 4. El ndice de filiacin para cada sistema
gentico; 5. El ndice de filiacin; y 6. La probabilidad de filiacin.
Como podemos observar la aceptacin de la prueba de ADN en nuestro
pas habr de ajustarse a las normas de filiacin actualmente en vigor, y dado
el caso, ser necesario realizar algunas reformas legislativas, en especial sobre
las consecuencias de la filiacin cuando se utilizan las tcnicas de reproduccin
asistida, que en la actualidad representan una laguna jurdica dentro de nuestro
derecho civil. En la medida en que los tribunales se organicen en la ejecucin
de este tipo de pruebas por parte de una institucin competente, podr concederle un valor probatorio satisfactorio es los casos de filiacin. La identificacin
gentica representa actualmente la prueba ms eficaz y convincente para conocer la veracidad biolgica en materia de filiacin. Puesto que, hoy da contamos con los instrumentos necesarios para revelar con casi exactitud los lasos
de filiacin, la decisin de utilizarlos depende de la opinin de cada sociedad.
En materia de inviolabilidad de la persona, el examen gentico ha generado el debate sobre si es posible realizar la prueba Gentica a partir de cualquier tipo de tejido sin el consentimiento previo, ello constituye un atentado
contra la integridad fsica del cuerpo humano. Esto implica una modificacin
sobre el concepto del consentimiento informado, aunque por regla general
ste debe ser libre y claro. La libertad, la vida privada, la confidencialidad de
la vida privada, constituyen la piedra angular susceptible de ser violentada
Prueba gentica
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Prueba gentica
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por el uso de los exmenes genticos, por lo que habrn de tomarse medidas
jurdicas para su prevencin y proteccin.
Dentro de las ramas del derecho social se encuentran el derecho del trabajo el cual se podra ver alterado por el impacto de las novedosas tecnologas
genticas. El uso potencial de la informacin gentica en el mbito del empleo
es innegable para la seleccin de candidatos y para ciertas decisiones relativas
al trabajo. La Ley Federal del Trabajo, reglamenta la obligacin que tienen
los trabajadores a someterse a los reconocimientos mdicos previstos en el reglamento interior y dems normas existentes en la empresa o establecimiento,
para comprobar que no padecen alguna incapacidad o enfermedad de trabajo, contagiosa o incurable. El uso potencial de la informacin gentica en el
mbito del empleo es innegable para la seleccin de candidatos y para ciertas
decisiones relativas al trabajo. En este sentido, es que la informacin gentica
del trabajador, no puede ser reglamentada en ninguna ley de trabajo, ya que
forma parte de un rubro ms general que es el derecho a la confidencialidad de
la informacin nominativa. Por lo tanto, sera ilegal cualquier tipo de examen
gentico que se practique con motivo de la contratacin laboral; en caso, de ser
autorizado el examen la informacin habra: manejarla en forma discreta, y
los resultados no deberan ser motivo de una contratacin o rechazo definitivo,
sino simplemente como un mayor manejo de informacin, en beneficio del
trabajador ya contratado.
Con relacin al acceso de la informacin gentica, toda persona tiene derecho a la intimidad, es decir, que la informacin relativa a su estado de salud
es estrictamente confidencial y restringida para el uso de los profesionales de
la salud, de tal forma que, slo el interesado est autorizado para conocer su
cdigo gentico, debiendo ser informado de los riesgos involucrados as como
de los medios teraputicos a su alcance.
Por otro lado en el derecho penal, las pruebas de huellas genticas del
ADN se han convertido en una tcnica ad hoc dentro de las investigaciones
criminales, debido a que los resultados pueden ser obtenidos a partir de cualquier tipo de fuente de material biolgico, ya que todos contienen en sus clulas el cdigo gentico del organismo al que pertenecen. En contraste con los
exmenes convencionales de anlisis de sangre, cuya confiabilidad dependen
de la habilidad de obtener tanto sangre como fluidos humanos, los resultados
del ADN no dependen de la naturaleza del material o del tipo de clula analizada, ya que, el cdigo gentico est en cualquier tipo de clula del individuo.
Ahora bien, dentro del derecho privado las repercusiones que tienen las
tecnologas del mbito gentico, destaca otra rama, por ejemplo, la del derecho
mercantil, dentro de la gentica, nos interesan tanto el seguro de vida, como el
seguro mdico. Los recientes avances en la gentica han sido vistos con cierta
inquietud en cuanto a las repercusiones en el mbito de seguros mdicos. En
el contexto de los seguros la informacin gentica puede permitir a las compaas aseguradoras seleccionar con mayor precisin en manejo de los riesgos
de salud, y evaluar la posibilidad de asegurarlos. Con relacin al manejo de la
informacin gentica, debemos decir que aquellas propuestas que pretenden
prohibir el uso de la misma y por parte de las compaas de seguros se alejan de
la realidad. Lo importante es encontrar las normas que reglamenten adecua-
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cin) culturalmente una e indivisible. Por ello, fue poltica del Estado mexicano
la integracin cultural de los pueblos indgenas en la mexicanidad, es decir, en
la cultura que habla castellano y reproduce los valores de las sociedades llamadas modernas u occidentales. La sustitucin del Instituto Nacional Indigenista
por la Comisin Nacional de Desarrollo de los Pueblos Indgenas marca la
distincin entre una poltica de estado indigenista, es decir, monoculturizante,
por una poltica de respeto y desarrollo de las diferentes culturas: pluriculturalista.
La constante histrica en Mxico ha sido la pluralidad de culturas. La
Constitucin reconoce que la poblacin existente en el territorio mexicano ya
no aspira a ser homognea culturalmente, sino que tiene una composicin pluricultural sustentada originalmente en sus pueblos indgenas. El reconocimiento jurdico
constata la realidad sociolgica, de esta manera el principio de unicidad e indivisibilidad del poder se transforma considerando que el trmino pueblo de
Mxico incluye una pluralidad de pueblos, entre estos, los pueblos indgenas.
La jurisprudencia mexicana ha impulsado la aplicacin obligatoria de los
derechos Indgenas estableciendo un Protocolo de Actuacin para Quienes
Imparten Justicia en Casos que Involucren Derechos de Personas, Comunidades y Pueblos Indgenas (2013). La jurisprudencia interamericana ha tenido
tambin una postura activa en la materia, como lo destaca Alma Liliana Mata
Noguez en Los derechos humanos de los miembros de comunidades indgenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011).
La Constitucin mexicana vigente ha integrado en su seno otra decisin
jurdico-poltico fundamental: el Principio del Derecho a la Libre Determinacin de los
Pueblos Indgenas, es decir, reconoce no slo el derecho de estos a ser y desarrollarse culturalmente, sino tambin polticamente, como parte del poder estatal,
considerando a los primeros como gnero y a los segundos como sus especies.
Define a los pueblos indgenas como aquellos que descienden de poblaciones
que habitaban en el territorio actual del pas al iniciarse la colonizacin y que
conservan sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas,
o parte de ellas. Y considera a las comunidades indgenas como parte de un pueblo indgena: Son comunidades integrantes de un pueblo indgena, aquellas
que formen una unidad social, econmica y cultural, asentadas en un territorio
y que reconocen autoridades propias de acuerdo con sus usos y costumbres.
Es obligacin de los estados de la Repblica el reglamentar (con base en
sus caractersticas geogrficas, histricas y culturales) el derecho a la libre determinacin de los pueblos indgenas y sus comunidades establecidas en su
territorio. El reconocimiento a nivel interno del derecho de los pueblos indgenas no violenta la unicidad e indivisibilidad del territorio nacional, ya que el
Estado mexicano se haba obligado a reconocer este derecho en su legislacin
al aprobar en 1992 el Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, de la Organizacin Internacional del Trabajo (1989). En este Convenio se establece que el derecho de los pueblos a la libre determinacin no debe
entenderse como un derecho a separarse de los Estados en donde se encuentran. En este mismo sentido se manifiesta la Organizacin de Naciones Unidas
en la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (artculos 3-5), de 2007.
Jorge Alberto Gonzlez Galvn
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Al igual que en los casos anteriores, los mecanismos para su presentacin son
sencillos y accesibles.
La denuncia a un comit, tambin llamada comunicacin o queja,
no tiene que revestir una forma determinada.
Cualquier persona puede presentar una denuncia de violacin de los derechos consagrados en el tratado para que el comit respectivo emita un fallo
cuasi judicial; sin embargo, la denuncia no puede ser annima.
Las denuncias con arreglo a uno de los cuatro tratados solo se pueden
presentar contra el Estado que cumpla dos condiciones: ser parte en el tratado
correspondiente y reconocer la competencia del comit establecido en virtud
del tratado pertinente para examinar denuncias de particulares.
Cuando un comit toma una decisin, llamada opinin, sobre el fondo
de una denuncia, suele hacer sugerencias y/o recomendaciones, incluso si
formalmente ha llegado a la conclusin de que no existi violacin de la convencin de que se trate.
Por su parte, los procedimientos de quejas o denuncias a las comisiones
arriba citadas son distintos de los de las quejas o denuncias ante los comits,
presentadas en virtud de los tratados internacionales. Las quejas o denuncias
a las comisiones se centran en pautas y tendencias ms sistemticas de violaciones de los derechos humanos, y se pueden presentar contra cualquier pas
del mundo.
La queja o denuncia se debe presentar por escrito, y debe ir firmada y
especificar el Estado parte contra el que se presenta.
Mara de Lourdes Garca Ruiz
Qurum
El Diccionario de la Lengua Espaola define al qurum como: Nmero de individuos necesario para que un cuerpo deliberante tome ciertos acuerdos.
En el contexto del derecho parlamentario, el qurum es el nmero mnimo de miembros presentes que se requiere para que la Cmara baja o la alta
puedan ya sea instalarse, deliberar vlidamente, y en su caso, emitir resoluciones obligatorias; es decir, para que exista un mnimo de representatividad en
las decisiones que se vayan a tomar.
En Mxico, el qurum necesario para que el Congreso pueda sesionar
data de la Constitucin de 1824, art. 36, la cual sealaba que el Congreso no
poda abrir sus sesiones sin la concurrencia de ms de la mitad del nmero
de sus miembros.
Posteriormente, la Constitucin de 1857, en su art. 61, regul el qurum en
los mismos trminos que la de 1824. Al restituirse la Cmara de Senadores
en 1874 se estableci para sta un qurum de dos tercios de sus integrantes.
Esta ltima situacin fue regulada de la misma manera por el texto original de la Constitucin de 1917; sin embargo, el 3 de septiembre de 1993
se reform el art. 63 unificndose el criterio sobre el qurum para sesionar
en ambas Cmaras: ms de la mitad de los miembros. De tal manera, la
Cmara de Diputados solo puede abrir sus sesiones con la concurrencia de
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Ratio decidendi
En la doctrina del stare decisis, el sistema de precedentes o sentencias (en el
derecho anglosajn Common Law) se compone de dos elementos: la ratio
decidendi y el obiter dictum. El elemento vinculante y obligatorio del precedente
judicial en la doctrina inglesa es el ratio decidendi (en sentido literal la razn
para la decisin). Previo a la elucidacin de lo que constituye la ratio decidendi
en la doctrina del precedente judicial ingls, es necesario establecer la importancia del mismo. El trmino precedente judicial puede ser entendido como el
proceso o medio por el cual los juzgadores resuelven, siguiendo las decisiones
tomadas en casos previos. En el derecho ingls, la doctrina del precedente
judicial implica la aplicacin del principio del stare decisis, es decir, el principio
de adherirse a los casos resueltos. En la prctica, esta es una caracterstica de
obligatoriedad, lo que significa que los juzgados de igual rango debern aplicar y seguir sus decisiones previas, y cualquier corte inferior est vinculado
a seguir el principio del stare decisis. El juzgador, al emitir su fallo, enuncia los
hechos que han sido probados durante el procedimiento, para despus aplicar
el principio normativo sobre los hechos probados para pronunciar el razonamiento jurdico de la resolucin judicial (ratio decidendi). La ratio decidendi es
el razonamiento normativo aplicado al caso concreto por el cual el juzgador
fundamenta su resolucin al caso concreto. La ratio decidendi es el nico elemento de la decisin judicial que cobra autoridad en un precedente, puesto
que es el principio normativo subyacente a la controversia resuelta, es decir, la
razn en la cual se basa la decisin judicial del caso. Por tanto, la ratio decidendi
es el principio normativo obligatorio para casos posteriores planteados ante la
misma jurisdiccin, puesto que cobra fuerza vinculante, y deber ser aplicada
por las cortes del mismo rango o de jerarqua inferior.
Debido a que el principio normativo contenido en el caso resuelto es la
ratio decidendi, siendo el elemento obligatorio y vinculante, se sigue que los casos no son vinculantes en relacin a los hechos, sino solamente en relacin al
razonamiento judicial, con base en el cual el juzgador se apoy para resolver
la controversia. En un caso, la distincin entre los hechos y el principio normativo subyacente, la ratio decidendi es compleja y resulta crucial para los propios juzgadores, puesto que es el elemento que tendrn que seguir y aplicar
en futuras decisiones, la detallada inspeccin e identificacin del principio
normativo es trascendental para evitar errores o consecuencias jurdicas no
deseadas en futuros litigios. Distinguir e identificar la ratio decidendi dentro de
un precedente requiere la separacin, por parte del juzgador, de los apartados relevantes e irrelevantes del razonamiento judicial. Los profesores Cross y
Harris (Precedent in English Law, 4a. ed., 1992, p. 72) establecen que tradicionalmente: La ratio decidendi del caso es aquella regla normativa expresa o implcitamente abordada por el juez como una instancia necesaria para arribar a
su conclusin, la cual se adopta en la lnea de razonamiento del juzgador. En
la actualidad, dentro de la doctrina del stare decisis, es generalmente aceptada la
nocin de que la ratio decidendi de un caso es lo que se determina como el principio normativo subyacente por las cortes, en casos posteriores, y no aquel
principio que fue considerado por el juzgador en el caso original. Esta ltima
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Ratio decidendi
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nocin por la cual se puede llegar a distinguir la ratio decidendi de un caso, resulta ser ms objetiva, puesto que resulta de mayor utilidad para el juzgador,
al relegar cualquier enunciado dentro del caso que corresponda al elemento
obiter dictum, debido a que los hechos de dos casos ulteriores raramente sern
idnticos, de esta manera el juzgador en casos posteriores solo tendr la tarea
de restringir o bien extender la ratio decidendi de un caso resuelto previamente.
Por ejemplo, si el juzgador decide que el pronunciamiento normativo o ratio decidendi en el stare decisis no es aplicable a los hechos controvertidos sobre
los cuales tendr que tomar una decisin, entonces restringe el mbito de su
aplicacin; por el contrario, si el juzgador encuentra que la regla normativa o
ratio decidendi resulta aplicable a otros hechos en una situacin o controversia
distinta, entonces estar ampliando su esfera de adjudicacin.
La ratio decidendi generalmente no es enunciada de manera explcita en el
razonamiento judicial; lo delicado de identificar el pronunciamiento normativo subyacente al caso es que el mismo puede encontrarse en medio de los
enunciados que forman parte del obiter dictum. Lo verdaderamente relevante
para la aplicacin de la doctrina del precedente en el Common Law es descubrir
la ratio decidendi, la combinacin entre los hechos materiales y las reglas normativas aplicadas a los mismos, puesto que sobre estos recae el razonamiento
resolutivo del juzgador dentro de la sentencia. La teora avanzada por el profesor A. Godhart (Slapper y Kelly, The English Legal System, 11a. ed., Routledge,
2010-2011) para descubrir la ratio decidendi en una sentencia, es la de identificar los hechos que son considerados como materiales para el juzgador, en la
resolucin del caso concreto, puesto que todas aquellas opiniones, hechos no
materiales o razonamientos que fueron irrelevantes para la decisin del caso,
constituyen obiter dictum. Esta distincin resulta ser la ms compleja, y en la que
ponen mayor atencin los juzgadores para descubrir la ratio decidendi de casos
previos, puesto que dentro del cmulo de stare decisis reportados por los editores (reporters) de la publicacin de sentencias, el juzgador debe ser cauteloso,
debido a que generalmente no encapsulan debidamente la ratio decidendi en el
encabezado de la sentencia, es decir, en el resumen de los principales fundamentos de derecho aplicados en una resolucin judicial. Es por esta situacin
que el juzgador no puede confiar plenamente en los encabezados de sentencias previas reportadas, ni constituye un mtodo idneo para la identificacin
y distincin de los elementos de la sentencia, puesto que los editores de los reportes pueden interpretar equivocadamente el razonamiento legal e intentar
establecer la ratio decidendi en el encabezado de una forma demasiado extensa,
o viceversa, excesivamente estricta. Es importante tener en consideracin que
dentro de una sentencia se pueden encontrar dos o ms razones en las cuales
el juzgador ha fundamentado su decisin; en estos casos, estas razones son
rationes decidendi y no pueden ser relegadas como obiter dicta. Finalmente, es
posible que varios jueces, en la resolucin de un mismo caso, decidan a favor
de una de las partes aplicando una regla normativa, pero fundamentando su
decisin en distintas razones; en estos casos, la ratio decidendi es aquel razonamiento en el cual la mayora de los jueces hayan coincidido.
Mara de Jess Medina Arellano
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Recurso de duda
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Recurso de duda
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mente tico para determinar que una ley o acto contrario al texto constitucional, emanado por el mismo, debera anularse.
Respecto al tema que se presenta, algunos autores han manejado que tal
procedimiento se vio interrumpido por la entrada en vigor de las Siete leyes
constitucionales, pues en la segunda de estas dio paso al Supremo Poder Conservador; sin embargo, en las mismas Siete leyes constitucionales podemos
confirmar que se crearon dos sistemas de proteccin constitucional: uno que
corresponda al Supremo Poder Conservador y el otro que continuaba en el
Poder Legislativo. Al finalizar el corto periodo de las Siete leyes constitucionales se retom el sistema de la Constitucin de 1824 y el Acta de Reformas de
ese mismo ao, en el tpico en cuestin se pretenda mejorar y se propona la
intervencin del Poder Judicial federal, es decir se pretenda que el Congreso
siguiera vigilando la constitucionalidad de leyes y decretos de las legislaturas
de los estados, pero se pretenda crear un procedimiento imparcial en donde
interviniera el Poder Judicial para declarar la inconstitucionalidad de las leyes
o decretos emitidos por el Congreso federal, esto lo podemos constatar en el
voto particular del seor Ramrez de 1841 y en la misma Acta de Reformas
de 1847, en sus arts. 22 al 25.
Hiptesis que se ve reforzada con el proyecto de Ley Reglamentaria de
los arts. 22 al 24 del Acta de Reformas de 1847 presentado en el Senado de la
Repblica en las sesiones del 18 y 21 de mayo de 1849. Misma que en cinco
artculos sealaba el procedimiento de anulacin de leyes inconstitucionales
emitidas por el Congreso general, el cual se desarrolla en cinco artculos, y
daba inicio con la reclamacin por el presidente de la Repblica, por una
cantidad determinada de diputados (10), seis senadores o tres legislaturas, de
anticonstitucionalidad de una ley dentro del trmino de un mes de haber sido
esta publicada ante la Suprema Corte de Justicia, la cual pasaba tal solicitud al
fiscal para que este verificar la procedencia o no de tal solicitud. La Suprema
Corte en tribunal pleno determinaba la procedencia o no de tal solicitud; en
el primer supuesto comunicaba tal solicitud a las legislaturas estatales, designado el da para que estas emitieran su voto (esto dentro del trmino de tres
meses); de ser improcedente tal solicitud se publicaba el parecer del fiscal y
la declaracin de la Corte. Despus de un mes de haberse cumplido el plazo
para la votacin de las legislaturas, la Suprema Corte en tribunal pleno abra
los pliegos de las legislaturas, y el presidente del ms alto tribunal mandaba
publicar el resultado de la votacin, comunicando este tanto al Poder Ejecutivo como a ambas cmaras; en receso de estas, al Consejo de Gobierno. Si
la votacin de la mayora absoluta de todas las legislaturas de los estados que
forman la Federacin fuera en el sentido de la nulidad de la ley, se realizaba
la declaracin de nulidad, por lo cual quedaba sin valor alguno la ley que
hubiere dado motivo a la consulta.
En los debates del texto constitucional de 1857, el procedimiento en cuestin no fue abordado. Sin embargo, en las entidades federativas, de manera
expresa, se segua conservando esta figura hacindose manifiesta en las Constituciones locales bajo el rgimen de 1857, como Campeche en su art. 37,
frac. IV; Chiapas en su art. 46, frac. V; en Chihuahua en su art. 64; Colima en
el art. 64; Guerrero en el art. 50; Hidalgo en el art. 53, etctera.
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Recurso de inconstitucionalidad
El recurso de inconstitucionalidad, conocido en otras legislaciones como accin de inconstitucionalidad, se concede contra las leyes y reglamentos. Para
determinar si son constitucionales o no, el juez constitucional realiza una confrontacin de ellas con la Constitucin.
Con relacin a los tratados, de acuerdo con el art. 187 de la Constitucin
nicaragense, pueden ser impugnados por inconstitucionales, tanto por la va
del recurso de inconstitucionalidad como por la va del amparo, en su caso.
La ley puede ser impugnada cuando se violan las reglas esenciales del
procedimiento para su formacin (error in procedendo), para lo cual debe tenerse
presente el procedimiento establecido en la Constitucin y en la Ley Orgnica
del Poder Legislativo. Pero no se puede declarar la inconstitucionalidad por
cualquier violacin, sino solo cuando es sustancial (falta de iniciativa, falta del
qurum legal con que sea aprobada, etctera).
Tambin puede ser impugnada por violar el mandato, principio o valor
material de las disposiciones constitucionales, lo mismo cuando altera la organizacin y competencia de los poderes del Estado y rganos constitucionales.
Es poco frecuente la impugnacin de la ley por vicios de forma. En cambio es muy usual impugnar la ley inconstitucional por vicios de fondo y de
competencia.
La legitimacin para interponer este recurso vara en los diferentes pases;
en unos es amplia y en otros restringida.
En Nicaragua, a todos los ciudadanos se les concede el recurso directo de
inconstitucionalidad contra la ley ante el Pleno de la Corte Suprema de Justicia, dentro de sesenta das de su entrada en vigencia. Es una accin popular,
abstracta, no es preciso alegar perjuicio personal, se concede en beneficio
del derecho objetivo constitucional. Despus de vencido este plazo, sin que
se haya interpuesto recurso alguno de inconstitucionalidad, no por ello la ley
queda exenta de ser impugnada por ser inconstitucional, pero a travs del amparo cuando sea aplicada en caso concreto, en cuyo caso el legitimado para
ello es la parte agraviada.
El recurso de amparo no es procedente contra el proceso de formacin
de la ley.
Recurso de inconstitucionalidad
En el texto constitucional de 1917 no se contempl la anulacin de leyes inconstitucionales por parte del Congreso, ya que solo en la afectacin,
de manera particular en la esfera de los gobernados, se otorgaba por va de
amparo la proteccin de sus efectos a un caso particular, esto se debi quizs
por no haberse insertado en algn artculo constitucional, como s lo fue el
juicio de amparo, al cual como sabemos solo se le encomend la proteccin
de los derechos fundamentales del gobernado, ms no la anulacin de leyes de
carcter inconstitucional.
Es hasta las reformas de 1994, cuando por va de la accin de inconstitucionalidad y sujeto a una mayora calificada el Poder Judicial puede anular
leyes contrarias al texto constitucional.
Carlos Gonzlez Blanco
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En amparo directo, el recurso de queja procede contra actos u omisiones de la autoridad responsable en los casos siguientes: a) cuando omita
tramitar la demanda de amparo o lo haga indebidamente; b) cuando no
provea sobre la suspensin dentro del plazo legal, conceda o niegue esta,
rehse la admisin de fianzas o contrafianzas, admita las que no renan los
requisitos legales o que puedan resultar excesivas o insuficientes; c) contra la
resolucin que decida el incidente de reclamacin de daos y perjuicios, y
d) cuando niegue al quejoso su libertad caucional o cuando las resoluciones
que dicte sobre la misma materia causen daos o perjuicios a alguno de los
interesados.
En relacin con el recurso de queja, la Suprema Corte Mexicana interpret el contenido del art. 95 de la abrogada Ley de Amparo, vigente hasta el
2 de abril de 2013, en el cual se catalogaban las hiptesis de procedencia del
recurso de queja. En este sentido, la Corte (Jurisprudencia 1a./J. 12/2011)
estableci que si el promovente de un recurso de queja, al interponerlo incurre en error por cuanto se refiere a la precisin de la fraccin en la cual est
previsto el supuesto jurdico que pretende combatir, el rgano jurisdiccional a
quien corresponda conocer de aquel, debe enmendar dicho error y avocarse
a su anlisis y resolucin. Lo anterior, con la salvedad de que la interposicin
del recurso se hubiere efectuado dentro del plazo y con los requisitos expresamente establecidos en la ley, suplencia tcnica que estim la Corte no
implica cambiar un recurso por otro distinto, pues nicamente consiste en
precisar la fraccin correcta en la que encuadra la inconformidad respectiva.
Este criterio, si bien fue adoptado bajo la vigencia de un cuerpo legal abrogado, puede servir de base para la aplicacin del contenido del actual art. 97 de
la vigente Ley de Amparo.
La Ley de Amparo de 1936 estableca la procedencia del recurso de
queja contra actos emitidos en cumplimiento o ejecucin de sentencias de
amparo; sin embargo, como resultado de la evolucin que ha tenido el juicio
de amparo en nuestro pas, como medio de proteccin de los derechos fundamentales, la legislacin de amparo vigente a partir del 3 de abril de 2013,
en su art. 96, ampli el espectro de medios de impugnacin y estableci el recurso de inconformidad como medio de impugnacin contra actos emitidos
en cumplimiento o ejecucin de sentencias. Esto significa que la actual Ley
acot la procedencia del recurso de queja nicamente contra actos emitidos
en el trmite del juicio de amparo, y de aquellos que despus de dictada
la sentencia pudieran causar perjuicio irreparable al gobernado, siempre y
cuando, se insiste, el auto materia de la impugnacin no tenga nada que ver
con el cumplimiento y ejecucin de la resolucin que otorg la proteccin
constitucional.
Sin duda, la Ley de Amparo vigente simplifica la tcnica para la presentacin y sustanciacin del recurso de queja y, desde luego, hizo a un lado aquel
debate en el que se sostena que las impugnaciones contra actos emitidos en
ejecucin y cumplimiento de sentencias, deban tramitarse de manera incidental.
Daniel lvarez Toledo
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Del recurso de reclamacin toca resolver, segn sea el caso, al pleno o salas de la Suprema Corte, o al pleno del tribunal colegiado respectivo, quienes
debern emitir resolucin en un plazo mximo de diez das hbiles, a partir de
su presentacin. Los efectos de una reclamacin fundada sern la de dejar sin
efectos el acuerdo recurrido y obligar al presidente de la corte, sala o tribunal
colegiado a emitir el auto que corresponda, siguiendo los lineamientos de la
determinacin que resolvi el citado recurso.
Daniel lvarez Toledo
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un precepto de la Constitucin federal. En este caso, la procedencia del recurso de revisin contra las resoluciones dictadas por los tribunales colegiados
de circuito se fija mediante la concurrencia de: a) que se trate de sentencias
dictadas en amparo directo, b) que en ellas se decida una cuestin sobre la
inconstitucionalidad de una ley o se interprete directamente algn precepto
de la Constitucin, y c) que la decisin e interpretacin citadas no se funden
en jurisprudencia establecida por la Suprema Corte. No obstante, el art. 83
de la Ley de Amparo establece la competencia de la Suprema Corte mexicana
para conocer del recurso de revisin contra las sentencias dictadas en amparo indirecto, cuando se hayan impugnado normas generales por estimarlas
inconstitucionales, o cuando en la sentencia se establezca la interpretacin
directa de un precepto de la Constitucin y subsista en el recurso el problema
de constitucionalidad; as, por exclusin, los tribunales colegiados de circuito
son competentes para conocer del recurso de revisin en amparo indirecto en
los casos no previstos en el artculo anteriormente citado.
En ambos casos (revisiones en amparo directo e indirecto), la parte que
obtuvo resolucin favorable a sus intereses puede adherirse a la revisin interpuesta por el recurrente, dentro del trmino de cinco das, contados a partir
de la fecha en que se le notifique la admisin del recurso, expresando los
agravios correspondientes; en este caso, la adhesin al recurso sigue la suerte
procesal de este. Esta figura procesal es denominada revisin adhesiva.
La legitimacin para interponer el recurso de revisin requiere la satisfaccin de las condiciones siguientes: a) gozar del atributo de parte, acorde a lo
previsto en el art. 5o. de la Ley de Amparo, y b) tener inters para que subsista
o desaparezca una resolucin determinada. Es decir, no basta ser formalmente parte en el juicio de amparo para estar en aptitud de interponer el recurso
de revisin, sino que adems es exigencia sine qua non que el fallo que se
pretenda recurrir cause a la parte recurrente un agravio personal, directo y
actual en su crculo jurdico de derechos; esto es, que materialmente se vean
afectados sus intereses, como un elemento fundamental y estructural del principio de impugnacin, el cual consiste en que las partes de un procedimiento,
por regla general, deben estar en aptitud de controvertir los actos que lesionen
sus derechos.
Bastara considerar que los recursos previstos en la Ley de Amparo fueron
consagrados con el propsito de reparar los perjuicios sufridos por las partes en
el juicio con motivo de las determinaciones ilegalmente adoptadas por el rgano jurisdiccional, para llegar a la conclusin de que es inadmisible la revisin
intentada contra un fallo de sobreseimiento por parte de la autoridad responsable, pues en realidad no le causa ningn perjuicio. Por ejemplo, una determinacin que sobresee en el juicio, si bien puede resultar lesiva para el quejoso,
pues le impide obtener una sentencia favorable a sus intereses, lo cierto es que
no puede causar por s misma perjuicio a las autoridades responsables, porque
ni vincula su actuacin en algn sentido, como tampoco le impone deberes,
menos an prejuzga sobre la constitucionalidad del acto reclamado.
Finalmente, el recurso de revisin tiene una limitacin en cuanto a su
interposicin respecto de la autoridad responsable, la cual est contenida
en el art. 87 de la Ley de Amparo. En este caso, la autoridad responsable
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cidos en los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte, u omitan decidir sobre tales cuestiones cuando hubieran sido planteadas,
siempre que fijen un criterio de importancia y trascendencia, segn lo disponga la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en cumplimiento de acuerdos
generales del Pleno.
En ambas hiptesis, segn lo dispuesto en el art. 82 de la ley en comento,
la parte que obtuvo resolucin favorable en el juicio de amparo puede adherirse a la revisin interpuesta por otra de las partes dentro del plazo de cinco
das, contados a partir del da siguiente a aqul en que surta efectos la notificacin de la admisin del recurso, expresando los agravios correspondientes.
La adhesin al recurso sigue la suerte procesal de ste.
II. Competencia. Para conocer del recurso de revisin, los arts. 83 a 85 de
la Ley de Amparo identifican que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
es quien resolver el recurso de revisin contra las sentencias dictadas en la
audiencia constitucional, cuando habindose impugnado normas generales
por estimarlas inconstitucionales, o cuando en la sentencia se establezca la interpretacin directa de un precepto de la Constitucin y subsista en el recurso
el problema de constitucionalidad.
En ese sentido, se precisa que el Pleno del alto tribunal, mediante acuerdos generales, distribuir entre las salas los asuntos de su competencia o remitir a los tribunales colegiados de circuito los que, conforme a los referidos
acuerdos, la propia Corte determine.
Haciendo uso de esa facultad, el Tribunal Pleno de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin emiti el acuerdo general 5/2013, del 13 de mayo de
2013, relativo a la determinacin de los asuntos que el Pleno conservar
para su resolucin, y el envo de los de su competencia originaria a las salas y
a los tribunales colegiados de circuito.
En los casos restantes, son competentes para conocer del recurso de revisin los tribunales colegiados de circuito, cuyas sentencias no admitirn
recurso alguno.
A pesar de lo anterior, cuando la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
estime que un amparo en revisin, por sus caractersticas especiales, deba ser
de su conocimiento, lo atraer oficiosamente conforme al procedimiento establecido en el art. 40 de la propia ley.
Igualmente, el tribunal colegiado del conocimiento podr solicitar a la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin que ejercite la facultad de atraccin,
para lo cual expresar las razones en que funde su peticin y remitir los autos
originales a sta, quien dentro de los treinta das siguientes al recibo de los
autos originales resolver si ejercita la facultad de atraccin, procediendo en
consecuencia en los trminos del prrafo anterior.
Tratndose de la revisin de sentencias pronunciadas en materia de amparo directo por tribunales colegiados de circuito, la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin resolver nicamente sobre la constitucionalidad de la norma
general impugnada, o sobre la interpretacin directa de un precepto de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos o de los derechos humanos establecidos en los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte.
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cin de origen mexicano), lo que confirma la afirmacin de que existe equivalencia entre ambos instrumentos tutelares de los derechos fundamentales.
El modelo kelseniano fue suspendido en Austria desde 1934 por un gobierno autoritario, y se suprimi, como era de esperarse, durante la anexin
de Austria por el gobierno autoritario de Hitler en 1938, y ocupada por el
ejrcito alemn hasta 1945, cuando Austria fue liberada. Uno de los primeros
actos del rgimen democrtico de ese pas (formado durante la ocupacin
aliada) fue el restablecimiento de la Carta Federal de 1920-1929, y por supuesto de la Corte Constitucional de carcter individual. No sera posible
sealar, por la ndole de este trabajo, el enriquecimiento progresivo de los
derechos humanos incorporados en los numerosos anexos del texto fundamental, incluyendo los de los tratados internacionales ratificados por dicho
pas, tutelados por el propio recurso.
A partir de entonces, el modelo continental austriaco o kelseniano se extendi de manera progresiva en los nuevos textos fundamentales expedidos en
la segunda posguerra, los cuales establecieron tribunales y cortes constitucionales, entre los que destacan las Constituciones de Italia (1948), de la Repblica Federal de Alemania (1949), de Portugal (1976-1982) y de Espaa (1978);
a las cuales se puede comprender dentro de la primera ola de jurisdicciones
constitucionales, que se extendi a otros ordenamientos de diversas tradiciones jurisdiccionales, inclusive en Asia y en frica. Una segunda ola, y adems
muy extensa, se produjo a partir de 1989, en cuanto los pases de Europa
del Este abandonaron al modelo sovitico y se aproximaron a los regmenes
de Europa occidental, y poco tiempo despus lo hicieron varias partes de la
Unin Sovitica, la que se desintegr en esa poca, ya que se independizaron
y formaron la Comunidad de Estados Independientes. Con los restos de la
anterior Unin Sovitica se form la Repblica Federal de Rusia. Todos estos
nuevos o reformados ordenamientos introdujeron tribunales y cortes constitucionales de acuerdo con el paradigma occidental. Tambin es digna de
mencin la transformacin sustancial del rgimen de la Repblica Sudafricana, la que despus de aos de lucha, tanto interna como internacional, pudo
superar al oprobioso rgimen discriminatorio del Apartheid, por conducto de
la Constitucin provisional de 1994, que cre tambin una Corte Constitucional, la cual inclusive dictamin favorablemente el proyecto de la Carta
definitiva de 1997. En la mayor parte de estos ordenamientos, se encomend
en ltima instancia el conocimiento y la resolucin del recurso directo individual (calificado como recurso de amparo constitucional ante el Tribunal
Constitucional espaol).
Son escasos los ordenamientos de Europa continental que no atribuyen a
sus organismos jurisdiccionales, especializados en la solucin de controversias
sobre la aplicacin de las normas constitucionales, el conocimiento del recurso directo, como son Italia, Portugal y Francia (este ltimo ordenamiento
debido a que, de acuerdo con su traduccin, estableci en su vigente carta
fundamental de 1958 el denominado Consejo Constitucional, que en un
principio se consideraba como un organismo poltico, pero que paulatinamente ha adquirido carcter jurisdiccional), lo que no significa que no pueden
proteger los derechos humanos, pero lo hacen por medio de la impugnacin
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de las disposiciones legislativas. Sin embargo, se puede sostener que de acuerdo con el art. 13 de la Convencin Europea de los Derechos Humanos y de
las Libertades Fundamentales de 1950, en cuanto dispone en los Estados que:
Toda persona cuyos derechos y libertades reconocidas por la presente Convencin sean violados, tendr un remedio eficaz ante la autoridad nacional aun cuando
la infraccin haya sido cometida por personas que actan en su capacidad oficial. Esta
disposicin es similar, pero no tan precisa como las semejantes que han regulado el recurso directo individual en el mbito interno en otros documentos o
convenciones internacionales sobre derechos humanos.
Para no recurrir en reiteraciones con el derecho de amparo, solo se hace
notar que en los ordenamientos latinoamericanos se han introducido tambin tribunales, cortes y salas constitucionales (estas ltimas como innovacin
del derecho constitucional latinoamericano), organismos jurisdiccionales que
tambin conocen el grado final del citado recurso constitucional directo (con
los nombre de amparo y otros equivalentes, que pueden ser comprendidos
en un concepto amplio del derecho de amparo). Pero no por ello han abandonado el llamado control difuso, debido a la tradicin del sistema americano,
por lo que han creado un rgimen mixto o combinado.
Como conclusin se puede considerar que, en la actualidad, el recurso directo individual ha adquirido una gran trascendencia dentro de las funciones
que se han atribuido a los tribunales, cortes y salas constitucionales, ya que la
tutela de los derechos humanos se ha convertido en la ms importante y esencial de las atribuciones de dichos organismos jurisdiccionales, e inclusive la de
mayor nmero de casos. Pero adems, dicho recurso no solo ha progresado
en extensin sino tambin en profundidad, pues abarca la tutela no solo de
los derechos humanos constitucionales en el mbito interno, sino tambin los
contenidos en los documentos y tratados internacionales, en un doble sentido,
desde el ngulo del derecho interno por medio de los derechos nacionales de
fuente internacional (es decir, los que han sido incorporados por los Estados
en sus ordenamientos), y adems los mismos derechos que pueden impugnarse, de manera subsidiaria y complementaria ante los organismos y tribunales
internaciones, pero adems, la tutela abarca la proteccin de los llamados
intereses y derechos difusos (es decir, los que afectan a grupos sociales no
organizados), y finalmente tambin se ha llegado a abarcar de manera paulatina la tutela de los derechos humanos afectados por los llamados poderes
privados o sectores privados en situacin de preeminencia.
Hctor Fix-Zamudio
Recurso obedzcase pero no se cumpla
El recurso obedzcase pero no se cumpla tuvo lugar cuando dentro de los
regmenes hispnico y novohispnico se violaba de un modo manifiesto el
derecho natural, el cual deba prevalecer sobre las costumbres y las leyes, y si
estas se oponan a aquel, no deban ser cumplidas ni ejecutadas, sino solamente obedecidas con actitud pasiva, efectundose un control de naturalidad
que se supone se realiz para examinar o revisar el ejercicio de autoridad del
virrey, y, en ltima instancia, del rey en la poca del Medievo.
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Reduccin al absurdo
De modo general, el trmino argumento se refiere a la expresin de un razonamiento mediante el cual se intenta refutar o probar una tesis con el fin
de convencer a alguien de la verdad o falsedad de la misma. En el discurso
jurdico, la funcin del argumento es explicitar las razones de apoyo de una
interpretacin del derecho o de los hechos que se disputan.
El argumento de la reduccin al absurdo, conocido por su formulacin
latina como reductio ad absurdum, tambin es denominado razonamiento apaggico, palabra de origen griego que significa llevar algo fuera de un lugar, y que Platn utilizaba en el sentido de desviacin del razonamiento.
Este argumento designa un tipo de razonamiento que consiste en probar una
proposicin, p, asumiendo la falsedad de p, y demostrando que la falsedad de
p se deriva de una proposicin contradictoria con p.
El argumento de reduccin al absurdo o apaggico tiene por objeto demostrar la verdad de una tesis determinada de manera indirecta, probando que la contradictoria de la tesis es opuesta a otra tesis considerada como
verdadera. Este argumento se sustenta en la existencia de una o varias tesis
cuya verdad no ha sido refutada, a la que o a las que se opone otra tesis cuya
falsedad se pretende afirmar. De manera que las consecuencias de esta segunda tesis se revelen contrarias a una tercera ya demostrada o tomada por
verdadera, por lo que debe concluirse que la primera o las primeras tesis han
de reputarse verdaderas y la segunda ha de ser rechazada.
Es un razonamiento lgico que se funda en el principio de no contradiccin, que consiste en probar una tesis por la exclusin o refutacin de todas las
tesis alternativas. Esto se debe a que si una proposicin implica su contraria
entonces debe ser falsa, pues en un sistema lgico dos tesis contradictorias
no pueden ser simultneamente verdaderas. Es un mtodo de demostracin
de la verdad de una proposicin a partir de la afirmacin de que es verdad,
probando que si no lo fuera conducira a una contradiccin.
En el mbito jurdico, el argumento apaggico se define como el argumento que permite rechazar una interpretacin de un texto normativo de entre las alternativas posibles por las consecuencias absurdas a las que conduce.
Uno de los problemas fundamentales que se plantean respecto de este argumento es el de delimitar de forma clara el parmetro que permita concluir en
lo absurdo de las consecuencias de la interpretacin realizada. En trminos
generales, se puede considerar como absurdo que una interpretacin sea
contraria a la racionalidad que se presume del legislador.
En este aspecto, se hace evidente el carcter consecuencialista del argumento de la reductio ad absurdum, ya que la consecuencia que se sigue para el
correcto funcionamiento del sistema jurdico es de fundamental importancia.
Estos argumentos son de tipo sistemtico y se fundan en la idea de la unidad
y coherencia del sistema jurdico. Son argumentos que aseguran la consistencia, permiten una interpretacin que impida o resuelva la existencia de
contradicciones normativas, y se fundamenta en los principios funcionales del
sistema jurdico de coherencia y de eficacia. El principio de eficacia exige la
consideracin de absurdas, y el rechazo consiguiente, a las interpretaciones
que pudieran privar de eficacia el texto que se interpreta.
Reduccin al absurdo
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Reformas totales
La peculiaridad de la reforma total de la Constitucin, en comparacin con
las reformas parciales (vase la voz correspondiente), reside en el objeto
de la misma, es decir, todo el texto de la carta fundamental, o una parte preponderante del mismo.
Al tratarse de hiptesis reguladas, los constituyentes fijan as unas herramientas de control, incluso sobre las modificaciones relativas al ncleo de la
Constitucin, que pierden su carcter necesariamente revolucionario para ser
confinadas en el cauce de la legalidad. Por ello, la objecin que tradicionalmente se opone a las clusulas sobre la reforma total reside en la imposibilidad jurdica y poltica de someter el poder de crear una nueva Constitucin
a los vnculos procedimentales de la anterior. Sin embargo, si se adopta una
visin ms estricta, al existir una continuidad jurdica con la nueva Constitucin reformada, no podra hablarse de ejercicio de poder constituyente, al
contrario, con un anlisis material se podra llegar a la conclusin opuesta.
La reforma total representa, en consecuencia, una nueva frontera del constitucionalismo donde el poder constituyente originario consigue perpetuarse
indefinidamente.
El problema mayor reside en la (in)existencia de lmites a las reformas totales, ya que estas por su propia naturaleza podran incidir en cualquier aspecto de la Constitucin. A pesar de este dato literal y semntico, la doctrina en
muchos pases ha intentado igualmente individualizar elementos irreformables, tanto haciendo referencia a algunas normas constitucionales peculiares
por ejemplo, las que declaran la inviolabilidad de los derechos humanos
como anclando sus tesis en los vnculos que impone el derecho internacional,
y en el contexto europeo, el derecho de la Unin Europea.
Reformas totales
Por ltimo, dentro de la misma contradiccin de tesis 293/2011, se decidi que todas las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos son vinculantes para los jueces mexicanos, sin importar si fue Mxico el
pas condenado. Esto representa un avance y un reto en relacin a la decisin
de la misma Suprema Corte en el expediente Varios 912/2010. De esta contradiccin se derivarn tesis jurisprudenciales. Al momento de escribir estas
lneas an no se ha emitido por la Suprema Corte el engrose de esta decisin.
La reforma de derechos humanos 2011 est interrelacionada y se complementa con la reforma de amparo, publicada el 6 de junio de ese mismo
ao. A travs de ella, el amparo se convierte en una garanta de los derechos
humanos, ya que, entre otras muchas cosas, se estableci su procedencia en
contra de actos, leyes u omisiones de autoridad que violen derechos humanos
reconocidos en tratados internacionales.
A ms de dos aos de la entrada en vigor de la reforma 2011, an estamos
lejos de que su implementacin sea una realidad, pero, sin duda, a raz de ella
se est gestando en Mxico un nuevo derecho constitucional que se proyecta
en todos los mbitos del derecho. La reforma 2011 debe irradiar la vida nacional mexicana.
Julieta Morales Snchez
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Reformas totales
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Reglamento
(De reglar, y este, a su vez, del latn regulare). El trmino reglamento trasciende en muchos aspectos la rbita de accin del derecho administrativo, siendo
empleado con bastante frecuencia en otras ramas del derecho. El reglamento
es el conjunto de normas generales, abstractas e impersonales, que de manera
unilateral y escrita expiden los rganos del Estado, primordialmente el Poder
Ejecutivo y la administracin pblica en uso de atribuciones constitucionalmente determinadas, y que se encuentran subordinadas jerrquicamente a las
normas con rango y fuerza de ley formal. Este conjunto de normas facilitan la
ejecucin y observancia de las leyes expedidas por el rgano legislativo, desarrollando sus principios y completando en detalle los supuestos que las mismas
establecen. Histricamente, lo que el da de hoy conocemos por reglamento
y potestad o facultad reglamentaria (Casarn Len, 2003: 57 y ss.) es el resultado de una pugna secular por la conquista de la hegemona en el campo de
la produccin normativa entre el titular del Poder Ejecutivo y las asambleas
representativas que se inician en la Baja Edad Media. En Mxico, los juristas
espaoles copiaron la institucin del constitucionalismo francs en la Constitucin de Cdiz (1812), misma que fue mantenida en el Reglamento Provisional Poltico del Imperio Mexicano (1822), en la Constitucin Federal (1824),
en las Siete Leyes Constitucionales (1836), en la Constitucin Poltica de la
Repblica Mexicana (1857) y finalmente en la Constitucin vigente (1917).
De acuerdo con la doctrina, el reglamento es un acto unilateral que produce
efectos jurdicos generales en forma directa, esto es, sus normas crean situaciones jurdicas generales y abstractas que en ningn caso regulan una situacin
jurdica concreta, y son dictadas, entre otras cosas, para la atencin pormenorizada de los servicios pblicos, para hacer posible la ejecucin de la ley, y
para los dems fines de la organizacin estatal. Los elementos generales del
reglamento, como fuente del derecho administrativo, son los siguientes: a) es
un conjunto de normas jurdicas que emanan de los rganos del Estado, primordialmente del Poder Ejecutivo y la administracin pblica, generalmente
dictadas en ejercicio de facultades discrecionales; b) es unilateral, por oposicin a bilateral, ya que en el segundo supuesto se trata de una declaracin de
voluntad comn entre dos o ms partes, destinada a regular sus derechos; en
cambio, en el acto unilateral falta esa declaracin de voluntad comn, y es por el
contrario una sola parte, en este caso los rganos estatales, primordialmente
el Poder Ejecutivo y la administracin pblica, quienes expresan su voluntad;
c) esas normas tienen por objeto facilitar en la esfera administrativa la ejecucin
de las leyes que expida el Congreso de la Unin; d) el carcter impersonal y
general del reglamento, que asume caractersticas semejantes a las de la ley;
aqu est dada la distincin esencial entre reglamento y acto administrativo;
e) el reglamento no puede invadir el dominio reservado por la Constitucin al
Reglamento
popular (art. 411); la costarricense habla de reforma general, y se la encomienda a una Asamblea Constituyente ad hoc, convocada por decisin tomada
por el Legislativo con la mayora de dos tercios (art. 196).
Sabrina Ragone
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Reglamento
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los lmites formales respecto a sus requisitos de validez, los cuales se refieren a
la competencia que debe tener el rgano administrativo para producirlo, en
consideracin de una jerarqua normativa (subordinacin a la Constitucin
y a la Ley), y de conformidad con un procedimiento especial previamente
establecido, cuya omisin puede ocasionar su invalidez (en el caso mexicano,
a travs del juicio de amparo o la controversia constitucional). La creciente
complejidad de las actividades estatales ha puesto de manifiesto problemas
de constitucionalidad de actos normativos, que equivalen en su contenido a
autnticos reglamentos expedidos por una pluralidad de rganos estatales,
en su mayora ubicados en el mbito de la administracin pblica (circulares, acuerdos, decretos, normas oficiales mexicanas, lineamientos, manuales
de organizacin, criterios, reglas de carcter general, entre otros), donde se
discute la competencia para expedirlos y el alcance de sus disposiciones en
relacin a la seguridad jurdica y derechos fundamentales de los destinatarios,
as como a los principios de primaca y reserva de ley.
Manlio Fabio Casarn Len
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A partir del Reglamento que entr en vigor el 1o. de enero de 1991, ante
la necesidad de agilizar los procedimientos, se estableci que el presidente
llevara a cabo un examen preliminar de la demanda, y si adverta que los
requisitos fundamentales no haban sido cumplidos, solicitara se subsanaran
los defectos. Tambin, que las partes deban cumplir con la presentacin de los
escritos, de acuerdo con los plazos fijados en esta.
El tercer reglamento de 1996 present algunas innovaciones, al precisar
tanto la terminologa como la propia estructura del procedimiento, por lo cual
cont por primera vez con una normatividad interna adecuada a un cdigo
de proceso internacional. Adems, se ampli la facultad de la Corte para solicitar a las partes o recabar oficiosamente cualquier medio probatorio sin importar el estado del procedimiento; lo anterior, para mejor resolver los casos.
De igual forma, se incluyeron para la terminacin anticipada del proceso, las
figuras jurdicas de la solucin amistosa, el sobreseimiento y el allanamiento
ante la Corte.
El aspecto ms relevante de este ordenamiento fue que se otorg a los
representantes de las vctimas o de sus familiares la facultad de presentar, en
forma autnoma, sus propios argumentos y pruebas en la etapa de reparaciones del proceso, plasmada en el entonces art. 23. Con ello se dio un paso
adelante, tanto hacia el reconocimiento efectivo de la calidad de sujetos de
derecho internacional de los individuos, como hacia un sistema ms racional
que evite conflictos de intereses y dualidad de roles de parte de la Comisin.
Con la reforma del Reglamento por cuarta ocasin, que entr en vigencia
el 1o. de junio de 2001, que se gest en un amplio proceso de reflexin en
donde participaron activamente diversos entes de la Organizacin de Estados
Americanos, entidades de la sociedad civil y los Estados miembros, se introdujeron una serie de medidas destinadas a otorgar a las presuntas vctimas,
sus familiares o sus representantes debidamente acreditados, la participacin
directa (locus standi in judicio) en todas las etapas del proceso iniciado, mediante
la presentacin de una demanda ante el tribunal. Lo anterior signific un gran
avance, al reconocer a las vctimas el derecho a participar en forma autnoma
durante todo el proceso.
En el Reglamento adoptado ms recientemente por la Corte, en vigor en
2010, se introdujeron reformas significativas al papel que la Comisin desempea en los casos contenciosos ante el tribunal, puesto que qued circunscrito
a los aspectos jurdicos de los mismos, en los que la Comisin proporciona su
experticia en la materia. Asimismo, puede verse una adaptacin a los cambios
tecnolgicos, pues en el art. 15 se estableci la prctica de realizar grabaciones
de audio de las audiencias.
Por otra parte, en cuanto a las vctimas, se incorpor que adems de presentar sus propios argumentos jurdicos (lo que ya hacan desde el Reglamento
de la Corte de 2001), lidiaran de manera exclusiva frente al Estado en lo que
a cuestiones de hecho se refiere. Tambin en este ordenamiento se encuentra
la inclusin de una disposicin en la que se establece que los jueces no podrn
participar en el conocimiento y deliberacin de una peticin individual cuando sean nacionales del Estado demandado. Asimismo, se recopilaron diversas
prcticas procesales de la Corte.
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Rendicin de cuentas
Tpicamente se hace una lectura literal y estrecha del concepto de la rendicin de cuentas. Los enfoques ms comunes provienen de las discusiones
acadmicas en ingls sobre el concepto de accountability y lo circunscriben a
simplemente llevar cuentas claras, poco ms que sumas y restas bien hechas, y en su caso, ofrecer la posibilidad de que algn actor externo pueda
tener cierto nivel de acceso a tales cuentas.
Tal acercamiento es insuficiente, ya que deja fuera conceptos fundamentales como transparencia, sanciones, desempeo, corrupcin, inters pblico y relaciones
de principal-agente. Hace falta una definicin ms robusta para que el trmino
pueda funcionar, entender mejor la naturaleza pblica del Estado y facilitar el
buen funcionamiento institucional.
Afortunadamente, el trmino en espaol cuenta con una ventaja con respecto al ingls. Mientras la palabra accountability sugiere una actitud pasiva
(con la terminacin -ability), la palabra rendicin implica una accin clara de parte del objeto de la rendicin de cuentas. En general, la rendicin
de cuentas debe ser entendida como un proceso dinmico de informar a la
ciudadana, y no como un momento esttico. Rendir cuentas es hallarse en
movimiento y no permanecer sentado en la oficina portndose bien y estar
abierto a la crtica.
Tal y como lo ha sealado Andreas Schedler, el comportamiento proactivo, que implica la rendicin de cuentas, exige constante dilogo, explicacin y justificacin de las acciones gubernamentales. Otra definicin que
intenta recoger esta dinmica es la de John Ackerman, quien lo define de
la siguiente manera: Un proceso proactivo por medio del cual los objetos
de la rendicin de cuentas informan, explican y justifican sus planes de accin, su desempeo y sus logros, y se sujetan a las sanciones y recompensas
correspondientes.
La rendicin de cuentas puede incluir evaluacin, tanto del desempeo
como del acatamiento a las reglas. Asimismo, habra que tomar en cuenta
las tres temporalidades posibles (pasado, presente, futuro) de la rendicin de
cuentas. El concepto tambin necesariamente implica la existencia de alguna
sancin o recompensa como resultado del proceso de evaluacin externa.
Rendicin de cuentas
El actual reglamento est compuesto por un apartado de disposiciones preliminares y cinco ttulos que contienen un total de 79 artculos. Dentro de las
disposiciones preliminares se establece el objeto y las definiciones de los trminos empleados. El ttulo primero, denominado De la organizacin y funcionamiento de la Corte, abarca tres captulos relativos a la Presidencia y Vicepresidencia, a la Secretara y al funcionamiento de la Corte; el segundo se
dedica al proceso, y en sus siete captulos se establecen las reglas generales, el
procedimiento escrito, procedimiento oral, procedimiento final escrito, pruebas, desistimiento, reconocimiento y solucin amistosa y sentencias; el tercero
versa sobre las opiniones consultivas; el cuarto sobre la rectificacin de errores, y finalmente, el quinto se dedica a las disposiciones finales y transitorias.
Jorge Meza Prez
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Reparaciones
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Los objetos de la rendicin de cuentas, los actores sujetos al proceso, pueden ser servidores pblicos o actores sociales o privados. Asimismo, los sujetos
del proceso puede ser la ciudadana o, en su caso, instituciones estatales o
sociales especialmente diseadas para exigir la rendicin de cuentas, como un
ombudsman o una contralora social. Guillermo ODonnell distingua entre
dos direccionalidades del proceso: la rendicin de cuentas vertical, donde
quien exige cuentas tiene autoridad directa sobre el objeto del proceso, y la
rendicin de cuentas horizontal, la cual existe entre dos actores de autoridad y poder similares.
As que la rendicin de cuentas no necesariamente implica una relacin
de autoridad entre el actor que exige y el que responde. Autores como Mulgan y Moreno, Crisp y Shugart han insistido que la rendicin de cuentas
solamente existe como parte de una relacin principal-agente, en la que el
principal delega autoridad en su agente, que acta por l, para luego pedirle
cuentas con respecto a su actuacin. Pero, en realidad, relaciones horizontales de rendicin de cuentas, entre dos actores de autoridad equivalente, son
comunes. Un legislador fcilmente puede llamar a cuentas a otro legislador
por no cumplir con los estatutos o el programa del partido en sus votaciones.
La relacin entre un ombudsman y una dependencia gubernamental o entre dos
hermanos gemelos puede tener una naturaleza parecida.
Otro debate importante en la literatura es el que aborda la relacin entre
la rendicin de cuentas y la responsabilidad (responsiveness). Algunos sostienen que existe una separacin radical entre estos dos conceptos. Por ejemplo,
Bernard Manin, Adam Przeworski y Susan Stokes postulan que el concepto
de rendicin de cuentas debera limitarse a la evaluacin del comportamiento de los servidores pblicos, o actores privados, de acuerdo con estndares
externos, y por lo tanto, no debera mezclarse con los temas de la representatividad o las demandas sociales. Otros autores han cuestionado esta demarcacin de conceptos por su tendencia tecnocrtica, al querer separar
artificialmente los mbitos del desempeo institucional y la participacin democrtica.
John Mill Ackerman Rose
Reparaciones
Es ampliamente reconocido el principio de que quien incurre en una conducta ilcita y causa un dao est obligado a afrontar las consecuencias de aquel y
a reparar el dao ocasionado. El rgimen de las reparaciones (o mejor dicho,
de las consecuencias jurdicas de la conducta ilcita), que ofrece modalidades
diversas en funcin de la ilicitud de la conducta y de la culpabilidad con la que
obre el agente, tiene aplicacin en las ms diversos campos del ordenamiento
jurdico. En Mxico, cuenta con cimiento constitucional y se proyecta hacia
las ramas civil, penal, administrativa, mercantil, etctera; hoy da posee extensa proyeccin en el orden internacional general y en el terreno de los derechos
humanos, principal espacio al que se destina esta nota.
La Constitucin general de la Repblica contiene disposiciones categricas acerca de la reparacin del dao derivado de la comisin de delitos, que
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debe ser satisfecho a las vctimas (es decir, a los titulares del bien jurdico afectado y otras personas perjudicadas por el comportamiento ilcito). Esta materia se halla contemplada en el art. 20, bajo el epgrafe De los derechos de
la vctima o del ofendido. Corresponde al Ministerio Pblico, en ejercicio
de la accin penal, reclamar la reparacin del dao (errneamente concebido
como pena, no obstante su naturaleza de consecuencia civil del delito) y al
tribunal de la causa condenar al responsable. El derecho del ofendido se plantea, pues, ante ambas instancias de la persecucin penal y la administracin
de justicia. La reglamentacin de estas reparaciones se localiza en los cdigos,
penal y de procedimientos penales, conforme a sus respectivas especialidades,
y trasciende al derecho ejecutivo penal en lo que respecta al disfrute de ciertos
beneficios que implican correctivos en la duracin de la pena impuesta.
Por otra parte, el art. 113 constitucional, enclavado en el ttulo cuarto de
la ley fundamental, bajo el rubro De las responsabilidades de los servidores
pblicos y patrimonial del Estado, previene la responsabilidad de este por
los daos que, con motivo de la actividad administrativa irregular, cause en los
bienes o derechos de los particulares; seala que esta responsabilidad tiene
carcter objetivo y directo. Aade que los particulares tendrn derecho a una
indemnizacin conforme a las bases, lmites y procedimientos que establezcan
las leyes. Existe una ley secundaria, derivada de la norma constitucional,
acerca de la responsabilidad patrimonial del Estado (federal), que considera
asimismo las determinaciones adoptadas a este respecto por rganos internacionales, tema al que me referir infra.
La reforma constitucional en materia de derechos humanos, de 2011, que
llev adelante una amplia revisin de este tema, particularmente a travs del
nuevo texto del art. 1o. norma fundamental para la debida elaboracin y
lectura del ordenamiento jurdico nacional, en todos sus peldaos: federal,
estatal, distrital y municipal acogi tambin el tema de las reparaciones a
cargo de instancias pblicas. Tras manifestar que corresponde a todas las
autoridades, en el mbito de sus competencias la obligacin de promover,
respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con
los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad, el prrafo segundo de ese precepto supremo dispone que, en consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley.
Comnmente se reconoce que la ley reguladora de la reparacin a la
que se refiere el art. 1o. constitucional es la Ley General de Vctimas, conforme result del complejo proceso legislativo que culmin en 2013. Ha habido
cuestionamientos acerca de la competencia federal o estatal para regular
las reparaciones por violacin de derechos humanos. En todo caso, conviene
tomar en cuenta que las normas internas pueden fijar los trminos de la reparacin cuando las disposiciones violadas tienen fuente nacional. En cambio,
el rgimen de reparaciones con motivo de la violacin de normas internacionales concierne al derecho internacional (especficamente al derecho internacional de los derechos humanos, en la vertiente que ahora interesa) y que,
en consecuencia, el ordenamiento domstico no podra imponer menoscabo ni
condicin a las disposiciones internacionales correspondientes a transgresio-
Reparaciones
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Reparaciones
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Reparaciones
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Reparaciones
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conducidas por el principio pro homine y atenidas, como no poda ni deba ser
menos, por las circunstancias prevalecientes en el mbito americano en el que
se despliega la competencia contenciosa del tribunal supranacional.
Es muy amplio el conjunto de reparaciones (o consecuencias jurdicas del
hecho ilcito, como insisto en decir) que ha elaborado la Corte Interamericana. Generalmente, esta invoca la que considera reparacin perfecta o por
antonomasia: la restitutio in integrum, postulada por una respetable doctrina y
jurisprudencia internacional, pero prcticamente inalcanzable. Implica dar
marcha atrs a las manecillas del reloj. Empero, la restitutio constituye un buen
punto de referencia sobre el destino y el rumbo de muchas medidas de reparacin: devolver las cosas al estado en el que se encontraban, o bien, a una
situacin aproximada a este, que desvanezca o mitigue el impacto del hecho
ilcito y contribuya a la satisfaccin de la vctima y de la sociedad.
Ms ac de la restitutio in integrum, en el terreno de lo practicable y plausible, se hallan las medidas que implican una cierta garanta actual y futura de
cesacin y no repeticin de las violaciones cometidas. El conocimiento de la
verdad marcha en esta direccin; lo mismo, la seleccin y capacitacin de los
servidores pblicos (particularmente en el campo de la prevencin de delitos y
la persecucin criminal) para la debida observancia de los derechos humanos
en el mbito de su desempeo. Se trata, en suma, como se ha dicho en muchas
sentencias, de que el Estado adopte una serie de medidas con el fin de evitar
que ocurran en el futuro hechos lesivos como los del presente caso (se lee en
la sentencia del caso Trujillo Oroza, por ejemplo).
Obviamente, en el campo de las reparaciones figuran invariablemente las indemnizaciones por daos materiales o inmateriales (antes, morales)
causados a la vctima. Este concepto ha contribuido significativamente a la
reflexin misma acerca del concepto y la identidad de la vctima, expresin
usual, a cambio de las escasas alusiones hechas a la nocin de lesionado, que
es la que utiliza, literalmente, la Convencin Americana. En este mismo sector de correspondencias patrimoniales se localiza el tema de las costas y gastos, cuya cobertura resulta indispensable, habida cuenta de las complejidades
y la natural onerosidad del procedimiento interno y externo que desemboca
en una sentencia de condena, sin perjuicio de que la imparticin de justicia
sea gratuita en el mbito interamericano y en el mexicano, por imperativo
constitucional.
Referencia especial merece la reparacin, siempre difcil y elusiva, al
dao causado al proyecto de vida, un concepto trabajado por la Corte IDH
a partir del caso Loayza Tamayo, con penetrante reflexin, del que se ha
dicho constituye uno de los elementos ms originales de la jurisprudencia
interamericana que acredita una creatividad jurdica sin igual (BourgorgueLarsen). Agreguemos al elenco de reparaciones las reformas normativas o las
nuevas normas, frecuentemente ordenadas por la Corte IDH y efectivamente
cumplidas por Estados destinatarios de este gnero de condenas, a menudo
relacionadas con la tipificacin o la sancin de conductas delictuosas, el debido proceso de adultos y menores de edad, y el reconocimiento de derechos
ancestrales de comunidades indgenas. Igualmente, mencionemos el cumplimiento del deber de justicia (regularmente, justicia penal) en relacin con los
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b) Representacin del derecho colectivo. La capacidad para ser parte de los portadores de intereses de grupo se ha concedido ms fcilmente a aquellos que
tienen una cohesin anterior al hecho, por ejemplo, los colegios profesionales; ahora, la exigencia de estar registrados en una base oficial establece
una limitacin a la capacidad para obrar, la cual, con el fin de establecer la
titularidad del inters alegado, no significa impedirles la presentacin ante
la justicia.
Ello es as, porque las identificaciones entre capacidad jurdica para ser
parte y capacidad de obrar-capacidad procesal no son exactas, pues en el
proceso civil la capacidad es ms amplia que la establecida en el Cdigo Civil.
Inclusive, admitiendo que las entidades intermedias no necesitan del registro
para formular reclamaciones, puede afirmarse que cuando se permite investir
de titularidad de determinadas relaciones jurdicas a entidades que no son,
lato sensu, personas jurdicas, no se trata de concluir que ellas tienen capacidad
como tales (como personas jurdicas), sino, simplemente, que por razones de
conveniencia, inters jurdico y la presuncin de idoneidad que, prima facie,
acredita el grupo, puede asignrsele un estatus jurdico suficiente por el cual
consigue la calidad de parte.
Podramos ejemplificar muchas de estas situaciones, basta observar que
cuando se permite que un comunero acte en soledad, si lo hace en beneficio
de la comunidad, y la sentencia le es favorable, beneficia con sus actos a todos;
sin afectarlos, en caso contrario. La comunidad no supone una personalidad
distinta a la de los comuneros.
Estas uniones circunstanciales son tambin asociaciones comprendidas en
la tutela diferenciada que prevn los nuevos derechos y garantas constitucionales. El fin colectivo y el inters de incidencia masiva es el vnculo. La calidad
de parte la acreditan con la verosimilitud del derecho peticionado.
Si uno supone que la legitimacin se adquiere una vez acreditada la capacidad procesal, colocamos la piedra de toque en la acreditacin del derecho subjetivo que permite la proteccin de las individualidades. Pero como en la defensa
de los derechos difusos importan ms los intereses que se actan, la legitimacin
como presupuesto de fondo pierde consistencia, carece de trascendencia para
condicionar la admisibilidad en el proceso de los grupos.
c) Personera de las asociaciones. El otro aspecto a considerar es la representacin que ostenta el grupo o la entidad constituida regularmente.
Se trata de verificar quin puede ser portador del mandato colectivo, en
relacin con un inters que puede pertenecer, mediata o inmediatamente, a
una globalidad de individuos, explicando, adems, cmo tal sujeto puede deducir en juicio no solo situaciones de ventajas propias, sino tambin ajenas,
pero coincidentes con la suya, al ser miembro del grupo cuyo inters se pretende tutelar.
La personalizacin traduce dificultades notorias que veremos seguidamente, as encontramos grupos que tienen bien definidos sus objetivos y una
manifiesta coincidencia de los sujetos miembros con los intereses de la agrupacin (por ejemplo, colegios profesionales, sindicatos, etctera); entidades
que tienen un inters circunstancial, pero sin acreditar experiencia, trayectoria o una regular constitucin (por ejemplo, las llamadas uniones sin perso-
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nalidad); por otro lado, hay intereses que inciden en un sector que no tiene
coincidencias en la afectacin, por ejemplo, cuando en materia de medio ambiente se dictan normas que benefician a una parte del sector en desmedro
de otro, pero perjudicando a la sociedad toda; en suma, la multiplicidad de situaciones impide conferir una representacin vlida a todas las contingencias.
La tarea judicial es importante para este esclarecimiento, a cuyo fin pueden clasificarse las formas asociativas, sean previstas u ocasionales, de acuerdo
con la determinacin del conjunto que lo compone:
i) Grupos organizados con inters establecido estatutariamente. Son conjuntos de personas que se renen en la defensa y promocin de intereses individuales que los asocian. Los colegios profesionales, los sindicatos, los consejos
tcnicos, etctera, responden a este tipo de agrupamientos.
La representacin legal est prevista en sus estatutos, de manera que la legitimacin se obtiene acreditando con los documentos constitutivos ese mandato institucional.
Propiamente no es un caso de legitimacin colectiva, sino de capacidad
de las personas jurdicas; por ello, carecen de importancia para el tema que
venimos comentando.
ii) Grupos asociados constituidos regularmente que no establecen representacin. Aqu la composicin del grupo como la finalidad que los rene
es conocida. Se asocian y militan en la defensa del inters propuesto, pero
carecen de una personalidad jurdica que represente sus pretensiones ante la
justicia.
Son organizaciones regulares en la medida que no surgen espontneamente sino despus de una deliberacin de intereses; tienen continuidad en
los actos que desenvuelven, pero jurdicamente carecen de representacin colectiva.
Si la organizacin se multiplica por la acumulacin de interesados (por
ejemplo, Cmara de la Propiedad Horizontal, Federacin de entidades municipales, etctera) el mbito subjetivo de representacin en juicio vara. No
se identifica directamente el inters individual con el colectivo. Solo mediatamente el miembro percibe los beneficios de la accin grupal.
iii) Grupos indeterminados con representacin. Este tipo de inters se
puede implementar por cuestiones de circunstancia, de manera que es factible
que el mbito de miembros de la misma no coincida con el de los integrantes
del grupo afectado, es decir, con el conjunto de interesados.
A veces estos grupos se constituyen para resolver situaciones puntuales,
por ejemplo, una asociacin de perjudicados por una catstrofe o siniestro,
de modo tal que la representacin la adopta quien defiende el punto, aunque
puede no ser afectado.
iv) Grupos indeterminados sin representacin. El supuesto permite observar la integracin espontnea de un grupo que responde a una inquietud
ocasional. Existe necesidad de agruparse para intentar una defensa del bien
colectivo.
Esa proteccin puede implementarse por personas individuales que, arrogndose el inters del grupo al que pertenece, invocan esa participacin para
lograr personalidad procesal.
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Responsabilidad constitucional
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Responsabilidad constitucional
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De all que, durante la segunda mitad del siglo XIX, surjan normas especiales
para la administracin pblica, y para los daos que esta causa. No obstante,
conviene sealar que en algunos pases, como Italia y Alemania, el instituto
de la responsabilidad patrimonial opera conforme al rgimen resarcitorio de
su Cdigo Civil.
As, histricamente se ha transitado de una irresponsabilidad absoluta de
la administracin a una responsabilidad casi absoluta, y especialmente, de una
responsabilidad subsidiaria y subjetiva, que implicaba demostrar la negligencia, dolo o intencionalidad en la realizacin del dao; y a una responsabilidad
objetiva y directa, en la que el particular no tiene el deber de soportar los
daos patrimoniales causados por el Estado, por lo que puede demandarlo
directamente, sin tener que demostrar la ilicitud o el dolo del servidor que
caus el dao reclamado.
Al mismo tiempo, a la sazn del desarrollo judicial del derecho de daos,
se ha ido incrementando, por un lado, el rango resarcible: de la reparacin
exclusiva del dao patrimonial a la reparacin de cada vez ms perjuicios
morales; y por otro, los sujetos pblicos obligados: de la responsabilidad patrimonial de la administracin pblica, a la responsabilidad del Estado-juez, del
Estado-legislador y del Estado-tribunal constitucional.
Naturalmente, corresponde al legislador determinar el grado en que responder el Estado, los entes pblicos responsables y el rango resarcible de daos. Por regla general, las administraciones pblicas deben responder de toda
lesin que sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios pblicos. En Mxico, por ejemplo, pese a que la ley de la materia reconoce que las tres esferas del poder pblico son sujetos que pueden generar
responsabilidad patrimonial, esta solo deriva de actividades administrativas
irregulares.
De manera general, el derecho a la responsabilidad patrimonial se desprende de los derechos a la tutela judicial efectiva, a la propiedad, a la vida
y a la integridad fsica. De manera especfica, algunos regmenes (como el
espaol) reconocen dos formas bsicas de tutela. Por un lado, la tutela restitutoria, que restituye el derecho cuando se condena a la anulacin del acto
que causa el dao y, por otro, la tutela resarcitoria, que implica una garanta
indemnizatoria frente al dao producido. En este sentido, la responsabilidad
patrimonial cumple un ideal de justicia conmutativa o justicia correctiva, pues
no previene, ni sanciona, sino que corrige.
Por ltimo, los presupuestos para que se actualice la responsabilidad objetiva de la administracin son: 1) un dao o hecho lesivo de la administracin;
es decir, un perjuicio real personal y directo que sea efectivo, evaluable econmicamente e individualizado con relacin a una o varias personas; 2) un nexo
causal; de modo que la causa del dao sea la actividad de la administracin
pblica o, en su acepcin ms amplia, del Estado, y 3) un ttulo de imputacin, es decir, que la causa del dao pueda ser atribuida a la administracin
por tratarse de un acto o comportamiento producido en el contexto de un
servicio de titularidad pblica.
Israel Santos Flores
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Responsabilidad penal
El vocablo responsabilidad implica una connotacin muy amplia; de tal manera que se hace necesario precisar sus alcances; genricamente implica asumir las consecuencias de todos los actos que el individuo realiza en forma
consciente e intencionada. Constituye uno de los valores humanos ms importantes, que emerge de la capacidad humana de elegir entre diferentes opciones, y actuar, conforme a la libre voluntad, de la cual resulta la obligacin
de asumir todas aquellas consecuencias que de esos actos deriven.
As, la conjugacin gramatical responsabilidad penal significa la consecuencia jurdica de la violacin de la ley por una persona, y frente a la anterior, depende de que esa violacin sea descubierta y probada. Es la sujecin de
una persona que vulnera un deber de conducta impuesto por el derecho penal
al deber de afrontar las consecuencias que impone la ley. Dichas consecuencias se imponen al individuo cuando se le encuentra culpable de haber cometido un delito o haber sido cmplice de este, implica entonces, la sujecin del
agente a las consecuencias jurdicas del hecho punible cometido.
Este tipo de responsabilidad la impone el Estado, y consiste en una pena
que busca castigar al delincuente e intenta su reinsercin para evitar que vuelva a delinquir. Se actualiza cuando el agente activo ha realizado una conducta
que se tiene tipificada como delito en el Cdigo Penal.
La responsabilidad penal no solo tiene relacin con las consecuencias de
nuestros actos, sino que tambin est asociada a los principios, a aquellos antecedentes a partir de los cuales el hombre toma las motivaciones para ejercer
la libre voluntad y acta. Conforme al principio de intervencin mnima, el
mbito penal debe tener un carcter residual, es decir, intervenir nicamente
ante hechos muy graves, y cuando hayan fracasado los dems mecanismos de
proteccin.
El derecho penal, expresin de la potestad sancionatoria del Estado (ius
puniendi), tiene por finalidad salvaguardar los bienes ms valiosos y esenciales
para el mantenimiento de un orden social determinado y, por tanto, castigar aquellos comportamientos que resultan particularmente lesivos para el
mismo. En este sentido, la responsabilidad penal no es tanto un instrumento
ordinario de regulacin de la convivencia, cuanto el instrumento ltimo al
que acude el Estado, cuando los dems mecanismos normativos se revelan
insuficientes. Consecuentemente debe decirse, no todas las infracciones de
normas jurdicas dan lugar a responsabilidad penal; es decir, como se deduce
de algunos preceptos del derecho penal, la comisin de un hecho delictivo, en
el sentido de un hecho tpico, antijurdico, no acarrea de manera automtica
la imposicin de una pena al autor de ese hecho.
Luego, para hablar de responsabilidad penal se exige la realizacin de
una conducta que debe ser tpica, antijurdica y culpable, adems que la pena
sea necesaria. En efecto, para la imposicin de una sancin, principal consecuencia jurdico-penal del delito, no es suficiente con la comisin del hecho tpico
y antijurdico, pues existen determinados casos en los que el autor de aquel
queda exento de responsabilidad, lo que demuestra que junto a la tipicidad y
antijuridicidad debe darse una tercera categora general del delito, cuya presencia es necesaria para imponer una pena, esa categora es la culpabilidad:
Responsabilidad penal
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Responsabilidad penal
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precisamente esta es el presupuesto ms importante de la responsabilidad penal (Roxin), a la cual debe aadirse la necesidad preventiva de la pena, la que
se concibe como una exigencia adicional a los elementos del hecho punible.
El examen de la culpabilidad significa que se cuestiona si un hecho puede
serle reprochado personalmente al autor (a ttulo personal). En consecuencia, la responsabilidad supone una valoracin negativa que se formula al autor, por no haber observado una conducta conforme a derecho (Jescheck, H.
Heinrich), lo cual supone no culpablemente, en cuanto se puede invocar una
causa de exculpacin, un caso de exclusin de la contravencin del deber.
As, la idea central de las causas de exculpacin se ve en la inexigibilidad,
que permite distinguir de las causas de justificacin y de las de exclusin de
la punibilidad. Freudenthal desarroll una causa general supralegal de exclusin de la culpabilidad, cuando a la no realizacin del hecho punible le
hubiese pertenecido una tal medida de resistencia que a nadie normalmente
se le puede exigir, entonces falta con el poder el reproche y con el reproche, la
culpabilidad, siendo esto, la inexigibilidad.
A partir de estas ideas se concibe que la culpabilidad, como elemento
esencial de la responsabilidad, consista en el reproche que se formula al autor del hecho injusto por haberlo realizado, cuando, conforme a las circunstancias particulares del caso concreto, podra haberse motivado por cumplir
la norma. En consecuencia, la responsabilidad penal supone una valoracin
negativa que se formula al autor por no haber observado una conducta conforme a derecho.
De ah que se conciben como elementos de la culpabilidad a: la imputabilidad, entendida como capacidad de conocimiento y capacidad de motivacin,
que es el presupuesto existencial de la reprochabilidad; la cognoscibilidad de
la especfica ilicitud del hecho humano, del alcance y la relevancia jurdicopenal de la conducta; y la no concurrencia de alguna causa de no exigibilidad
de otra conducta, como estado de necesidad disculpante o exculpante, cuando
se sacrifican bienes de igual vala, ante la imposibilidad de salvarlos a todos.
Como tema relevante acerca de la responsabilidad penal, Mir Puig sostuvo que en el derecho penal el delito debe ser obra del ser humano, no se
debe a razones ontolgicas, ni a la naturaleza de las cosas, sino a una decisin
del derecho positivo. De tal manera, histricamente se ha entendido que una
persona jurdica no puede ser responsable penalmente, en tanto no puede
cometer delitos por s misma (y hay muchas penas que no puede cumplir).
Este principio est reflejado en la expresin latina: societas delinquere non potest.
Sin embargo, existiran algunos delitos que pueden ser cometidos desde una
persona jurdica, y que incluso pueden realizarse nicamente en beneficio de
la misma (fraude, robo, estafa, apropiacin indebida, delitos fiscales, etctera).
En esos casos, se ha entendido que el responsable penal sera la persona fsica
que toma las decisiones.
La exigencia de responsabilidad penal a las personas jurdicas provoca
numerosas cuestiones controvertidas cuyo esclarecimiento resulta esencial.
Basada en los delitos cometidos por administradores, representantes y hasta
empleados de las entidades con personalidad jurdica, a partir del estricto
tenor literal interpretado aisladamente, hay quien mantiene que el modelo se-
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guido es un sistema indirecto o de atribucin, en suma, de heterorresponsabilidad. Sin embargo, desde el prisma constitucional y de los principios penales
fundamentales, no hay duda de que toda responsabilidad penal debe erigirse
sobre un hecho injusto (y culpable) propio, por lo que los esfuerzos doctrinales
dirigidos a la bsqueda de una adecuada fundamentacin en esta lnea se
encuentran plenamente justificados.
Miguel ngel Aguilar Lpez
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Responsabilidad poltica
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Responsabilidad poltica
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tica acerca del modo en que se conducen los asuntos pblicos es una de las
caractersticas fundamentales de la democracia. Esta ltima observacin es
importante porque abarca no solo a los poderes Legislativo y Ejecutivo, sino
tambin al Poder Judicial, cuya funcin no tiene una naturaleza primariamente poltica. Cuando se afirma la libertad de disentir en pblico de las resoluciones judiciales, en el fondo se est sosteniendo que ni siquiera la actuacin
de los tribunales, al menos en aquellas de sus facetas con relevancia poltica,
est exenta de valoracin crtica por parte de la opinin pblica.
La responsabilidad poltica institucional, en cambio, consiste en la posibilidad de que un rgano del Estado repruebe el modo en que otro rgano
del Estado ejerce sus funciones y provoque, en su caso, el cese o la dimisin del
titular de este ltimo. El esquema arquetpico de la responsabilidad poltica
institucional viene dado por un rgano ejecutivo que depende de la confianza
de una asamblea. As, por ejemplo, hay exigencia de responsabilidad poltica
institucional cuando el Parlamento retira su confianza al Gobierno, forzndole a dimitir. El retiro de dicha confianza puede producirse mediante distintos
mecanismos institucionales, que varan de un pas a otro, tales como la mocin de censura, la cuestin de confianza, etctera.
Lo que importa subrayar aqu es que, a diferencia de la responsabilidad
poltica difusa, la responsabilidad poltica institucional no constituye una caracterstica necesaria de todos los sistemas polticos democrticos. Hoy en da,
estos suelen clasificarse en dos grandes formas de gobierno: parlamentarismo
y presidencialismo. Pues bien, la diferencia ltima entre ellas estriba en que
solo en la forma parlamentaria de gobierno existe una genuina responsabilidad poltica institucional. Es ms, la responsabilidad poltica institucional es la
piedra angular de la organizacin y el funcionamiento del parlamentarismo.
En la forma presidencial de gobierno, por el contrario, tanto el Poder Ejecutivo como el Poder Legislativo emanan directamente del electorado, ante el que
son autnomamente responsables, y de este modo, no conocen otra forma de
responsabilidad poltica que la difusa.
Para afrontar el problema de la fuerza vinculante de las sanciones polticas, es preciso observar, ante todo, cmo la idea de responsabilidad suele
aplicarse en los mbitos de la moral y del derecho. As, la responsabilidad
puede ser moral o jurdica, dependiendo de la naturaleza de las normas que
la regulan y del tipo de sanciones que lleva aparejada.
Miguel ngel Aguilar Lpez
Restricciones constitucionales a los derechos
humanos. Algunos elementos de identificacin
e interpretacin
Cabe aclarar que la presente voz tiene sentido en ordenamientos jurdicos en
los que no se tenga claridad sobre las relaciones entre las fuentes de origen
interno e internacional en materia de derechos humanos, por ejemplo, en
los que en lugar de atender el principio pro persona a cabalidad, para concluir
que no se imponen unas sobre otras sino que es debido armonizarlas para
promover siempre la mayor proteccin de las personas, y en todo caso darle
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Un quinto elemento, ya no de identificacin sino de interpretacin, consiste en que una vez precisada, una vez ubicada alguna restriccin a los derechos propiamente dicha, siempre la misma debe ser interpretada de la manera ms acotada posible, reduciendo sus alcances a la mnima expresin, con
el fin de observar el principio pro persona, el cual tiene como una vertiente no
extender de ms tales restricciones.
Como sexto elemento de anlisis general habr que reparar en la importancia que tendran clusulas constitucionales sobre restricciones a derechos
humanos que expresen que solamente en el texto de la propia Constitucin se
fijarn los casos y las condiciones en los que sea posible restringir o suspender
el ejercicio de aquellos derechos, puesto que con una redaccin como esa se
garantizara que ninguna otra fuente normativa, distinta a la Constitucin,
conservara la posibilidad de menoscabar u obstaculizar el disfrute de los derechos humanos, en razn de que se obligara a que toda restriccin posea
un soporte constitucional expreso. Es decir, que sin este fundamento constitucional expreso, sin mencin en los artculos constitucionales de los casos y las
condiciones para que opere alguna restriccin a los derechos humanos, no es
posible que se avalen reenvos a la legislacin secundaria para que en ella se
limiten esos derechos, en tanto que la responsabilidad que se confa al poder
legislador es que desarrolle los contenidos de los derechos, pero nunca que los
restrinja, si no lo hace la propia Constitucin.
En consecuencia, si las restricciones a los derechos solo pueden preverse
en el texto constitucional, como sptimo elemento de anlisis general tambin debe ponerse de manifiesto que en la prctica totalidad de los casos se
contrapondrn con otras disposiciones constitucionales que reconozcan derechos, sin que aquellas puedan prevalecer en automtico como si se tratara
de una excepcin o una clusula especial a una regla general, al menos en los
ordenamientos jurdicos en los que su Constitucin general no dote de mayor
fuerza normativa a algunas de sus disposiciones sobre las dems, ni contenga
precepto alguno que claramente instituya jerarquas diferenciadas entre los
artculos que la componen.
En ese sentido, si desde la Constitucin las clusulas sobre restricciones a
los derechos humanos no poseen la fuerza normativa suficiente para imponerse de modo absoluto y en automtico a otros preceptos que reconozcan derechos, como octavo elemento se deriva la necesidad de llevar a cabo un juicio
de ponderacin, en el que caso a caso se busque lo que resulte ms favorable
para las personas.
Lo anterior se vincula estrechamente con un noveno elemento, en el sentido de que el fundamento que debe justificar a toda restriccin a los derechos
humanos es precisamente la garanta de otros derechos humanos de las dems personas, pues solamente esta frmula es consistente con el principio pro
persona. De otra manera, no habra restriccin que pudiera aprobar un test de
proporcionalidad, razonabilidad o necesidad, pues si con ella no se buscara
proteger a las personas, sino a las autoridades o a los poderes de facto, resultara excesiva e injustificada.
En adicin, como un dcimo elemento a considerar, debe afirmarse que
en los ordenamientos jurdicos en los que el entendimiento del respeto irres-
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Retroactividad de la jurisprudencia
tricto al texto constitucional conduzca a postular que ninguna de sus disposiciones puede ser ignorada o desaplicada, aunque contenga una restriccin
a los derechos humanos que introduzca un estndar menos favorable que el
que pueda desprenderse de fuentes de origen internacional en la materia; de
todos modos queda abierta la posibilidad para que los preceptos constitucionales sean interpretados conforme a esa normatividad sobre derechos humanos de
fuente internacional imperante.
A partir de lo cual, como un ltimo elemento, conviene recordar que el
tema de las restricciones a los derechos humanos ha sido explorado y desarrollado en sede internacional desde hace bastante tiempo. De ese acervo queda
claro que si toda restriccin, para que tenga oportunidad de estar justificada,
requiere estar prevista en ley, y resultar necesaria para asegurar otros fines legtimos, la revisin de ambos extremos conduce irremediablemente a la ponderacin caso a caso, y nunca a una prevalencia en automtico. No obstante,
como los criterios originados en sede internacional precisan ajustarse para
velar que resulten los ms benficos, ah donde la normativa de fuente interna
haya elevado el estndar de ambos elementos mencionados, tiene que estarse
a ella, por lo cual no bastar con que las restricciones se encuentren previstas
en ley, sino que deber exigirse una especie de principio de reserva de Constitucin, en tanto que solamente los preceptos constitucionales pueden fijar los
casos y las condiciones en las que operen aquellas, adems de que nicamente
quedarn justificadas por el aseguramiento, no de cualquier fin legtimo o
bien constitucionalmente tutelado, sino exclusivamente resultarn necesarias,
razonables o proporcionales aquellas restricciones que tengan por objeto la
proteccin ms favorable para las personas.
En definitiva, bajo esta ptica se honrara la cuestin del dilogo jurisprudencial, que no puede ser unidireccional, sino que sirve de puente de doble
sentido para que las cortes constitucionales, y cualesquiera juzgados y tribunales nacionales, eleven los estndares desarrollados en sedes internacionales,
teniendo por meta la mejor salvaguarda de los derechos humanos de las personas, y para que los garantes internacionales adopten esas pautas reforzadas,
ya que tambin ellos deben de proceder bajo el principio pro persona.
Luis Miguel Cano Lpez
Graciela Rodrguez Manzo
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Retroactividad de la jurisprudencia
Cuando se hace referencia al trmino jurisprudencia en el sistema jurdico
mexicano, este adquiere una dimensin particular, pues en trminos generales
se entiende como el conjunto de criterios emitidos por los rganos jurisdiccionales facultados para ello, que vinculan a otros rganos encargados de la
imparticin de justicia.
La jurisprudencia se puede conformar bajo cuatro sistemas: por reiteracin, contradiccin, sustitucin y por razn fundada; y la base de la jurisprudencia se encuentra justamente en las sentencias de las que derivan los
criterios obligatorios.
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Como toda figura jurdica, la jurisprudencia tiene ciertas reglas, las cuales
se encuentran vinculadas a su publicidad, obligatoriedad, retroactividad, aclaracin, interrupcin, modificacin y sustitucin; y se dirigen a la adecuada
conformacin y aplicacin de la misma en los casos sometidos a la consideracin de los rganos jurisdiccionales.
En lo que interesa, la retroactividad de la jurisprudencia puede tener distintos significados, ello en atencin a la perspectiva desde la que se aborde.
En las siguientes lneas se hace referencia brevemente al alcance de esta regla.
a) Irretroactividad de la jurisprudencia en relacin con la norma que interpreta. En la
jurisprudencia se refleja la interpretacin de la norma vigente en la poca de
los hechos.
No obstante, es posible que los hechos acontezcan de forma previa a la
publicacin de la norma, y por ende de la aprobacin de la jurisprudencia;
en este sentido, la nueva disposicin, y por consecuencia la jurisprudencia que
la interpreta, no pueden ser aplicadas de forma retroactiva en perjuicio de
persona alguna, de conformidad con lo establecido por el art. 14, prrafo
primero, de la Constitucin de Mxico.
Lo anterior se fortalece con motivo de lo dispuesto en el art. 217, prrafo
cuarto, de la Ley de Amparo de 2 de abril de 2013, que establece que la jurisprudencia en ningn caso tendr efecto retroactivo en perjuicio de persona
alguna.
Es importante destacar que esta regla vincula directamente a la jurisprudencia con la vigencia de la norma, en el entendido de que la jurisprudencia
es obligatoria, nicamente cuando la norma que interpreta es aplicable al
caso concreto.
b) La aplicacin de la jurisprudencia no viola la irretroactividad de la ley. Si bien la
jurisprudencia es la interpretacin obligatoria de la ley, y se expresa en trminos abstractos, en modo alguno puede equipararse a la propia ley, y por ende
considerarse que su aplicacin es retroactiva.
Lo anterior se advierte claramente cuando se presentan los siguientes momentos de forma sucesiva: el primero relativo a la aprobacin de una ley, el
segundo consistente en la actualizacin de los hechos que han de ser subsumidos en esta ley, y el tercero, posterior a los dos anteriores, relativo a la conformacin de la jurisprudencia con motivo de otros juicios o de la resolucin de
una contradiccin de tesis, derivado de la interpretacin de esa ley.
De esta forma, el hecho de que una jurisprudencia se conforme con posterioridad a la actualizacin de los hechos que dan origen a un caso, ello no
implica que no sea aplicable, o que su aplicacin sea retroactiva en perjuicio
de una parte, pues la aplicacin retroactiva nicamente puede valorarse a
la luz de la vigencia de la propia ley, y si esta ltima es anterior a los hechos,
sin duda la jurisprudencia es vinculante, pues la misma es la interpretacin
obligatoria de la ley.
c) La conformacin de una jurisprudencia por contradiccin no tiene efectos retroactivos
en los asuntos que se resolvieron de forma previa. La naturaleza de la jurisprudencia
radica en el establecimiento de pautas interpretativas dirigidas a casos futuros,
no as de ser un recurso sobre asuntos ya concluidos en los que se haya aplicado la norma que se interpreta.
Retroactividad de la jurisprudencia
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Retroactividad de la jurisprudencia
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Sentencia-Ley
Las clasificaciones de las sentencias dependen de factores subjetivos, ya que
siguen la eleccin de los artfices de las clasificaciones; objetivos, como en
particular los procedimientos seguidos por los tribunales, y finalmente, como
es natural, lingsticos.
Sentencia-ley representa una expresin tal vez utilizada para aludir a
sentencias que tienen un grado elevado de creatividad.
Segn la communis opinio, de ndole elevadamente constructiva por tanto
no solo negativa es la diversa tipologa de pronunciamientos, mediante
los cuales los tribunales no se limitan a expulsar del ordenamiento normas
inconstitucionales, sino que aaden nuevas normativas. Las tcnicas que verifican esta tendencia son de lo ms variado, y la intensidad creativa de los
pronunciamientos es distinta segn los casos.
Sin embargo, el carcter normativo de las sentencias constitucionales
estimatorias que es evidente cada vez que el rgano competente est habilitado para escribir en la parte dispositiva enunciados o fragmentos de
enunciados se aprecia tambin en los fallos de inconstitucionalidad puros
y simples. En tal caso, en efecto, la eliminacin de una parte del discurso del
legislador o de las normas que de l se recaban, por un lado, determina un
vaco (nadie duda que tambin ello represente una norma, aunque sea
negativa); por otro lado, crea derecho, en el sentido de que a ese vaco se
transfieren las normas aplicables por analoga o aquellas extradas de los
principios generales del derecho. En otras circunstancias, finalmente, la declaracin de inconstitucionalidad de una disposicin que enuncia una facultad o un derecho introduce (o puede introducir) una prohibicin; aqulla
que elimina tal prohibicin u obligacin introduce (o puede introducir) una
facultad o un derecho.
Incluso una pura y simple decisin de nulidad contiene un quid de innovacin. El problema no es, por tanto, la cualidad de las sentencias, sino la
cantidad de actividad creadora. En consecuencia, no habra razn alguna
por la cual la jurisprudencia constitucional no pudiese crear tambin estas
nuevas categoras de pronunciamientos. En los Estados Unidos y en Europa
puede suceder que el juez declare la inconstitucionalidad de una disposicin
legal en la parte en la que no prev algo (sentencias aditivas), o incluso
Sentencia-Ley
H. En esencia, las competencias de la SCn/CSJ se refieren al conocimiento y decisin (la mayora, en exclusiva) de los procesos constitucionales, que
en el sistema procesal constitucional son, en esencia: a) proceso de inconstitucionalidad, con legitimacin ciudadana y con decisin de efectos generales
y obligatorios (art. 183 Cn); b) proceso de amparo, para la proteccin de los
derechos constitucionales (inciso primero del art. 247 Cn); c) hbeas corpus,
instrumento procesal para la proteccin de la libertad personal y la dignidad
de las personas detenidas (inciso segundo del art. 11 Cn e inciso segundo del
art. 247 Cn), y d) controversias entre el rgano Legislativo y el rgano Ejecutivo en el proceso de formacin de ley (art. 138 Cn).
S. Enrique Anaya
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Sentencia-Ley
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en la parte en la que se prev una cosa en lugar de otra (sentencias manipulativas), o sobre todo en los sistemas de common law que simplemente
el tribunal establezca l mismo la regulacin de una determinada materia,
partiendo del caso expuesto, pero vinculando, en consecuencia, a todos los
poderes pblicos y privados (como por ejemplo, en el famoso caso Roe vs. Wade
en el tema de aborto).
Tanto la jurisprudencia, en una primera fase, como, en tiempos ms recientes, las Constituciones y las leyes, han elaborado modelos intermedios y
nuevos tipos de pronunciamientos. La doctrina de los diversos pases las denomina, segn los casos, decisiones parciales, interpretativas, adicionales,
manipulativas, optativas, intermedias, monitorias, de principio,
atpicas, entre otras.
A pesar de todo, observamos un doble fenmeno. Por un lado, los tribunales tienen que enfrentarse a una autntica avalancha de cuestiones que tienen
que examinar, de modo que como le sucede al legislador pocos temas
sociales escapan a su apreciacin: de iure, o de facto, ellos eligen qu temas van
a analizar en sustancia. Por otro lado, los tribunales constitucionales son los
nicos jueces que determinan el significado de las expresiones para las cuales
el legislador constituyente u ordinario prohbe el control poltico, decidir
una cuestin poltica, contestar elecciones discrecionales del legislador o
similares: expresiones, que solo en teora contribuyen a establecer una barrera
jurdica a su control. Actan, por tanto, como rganos de cierre, jueces in causa
propria y en cuanto tal habilitados para asignar un significado restrictivo o extensivo, segn su propia valoracin, a tales expresiones.
Hay que hacer una precisin: la expresin sentencia-norma sera ms
correcta que sentencia-ley, si no fuera porque debemos entender la palabra
ley como equivalente de norma jurdica. Se plantea de hecho el problema
de la fuerza, del rango de las sentencias estimatorias y, en particular, de las
sentencias dotadas de un grado elevado de creatividad.
En la Repblica Federal Alemana, el art. 31.2 de la Ley del Tribunal
Constitucional otorga fuerza de ley a algunas de las decisiones asumidas por
el Bundesverfassungsgericht: estando los jueces sujetos a la ley, se deduce que estn
vinculados tambin a las interpretaciones hechas en el pronunciamiento judicial. En Espaa, el art. 40.2 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional
ha reconocido explcitamente el valor jurdico de la ratio decidendi, disponiendo
que la jurisprudencia de los tribunales debe entenderse modificada por la ratio
de las sentencias emitidas por el mismo Tribunal Constitucional al resolver los
recursos y cuestiones de inconstitucionalidad. Vase tambin el ordenamiento
lituano. En otros ordenamientos de control concentrado, la jurisprudencia de
los propios tribunales se ha preocupado de obtener de facto resultados anlogos, de forma que basndose en sus propios precedentes han logrado doblegar
la resistencia de otros poderes del Estado. As ha sucedido, por ejemplo, en
Italia, donde la Corte costituzionale ha declarado en esencia que sus propias sentencias tienen fuerza de ley. Se deduce de diversas afirmaciones. Por ejemplo,
aquellas contenidas en la sentencia 40/1979, en la cual la Corte ha sostenido
que la relacin entre la disposicin modificada por una sentencia estimatoria
y aquella sucesivamente adoptada da lugar a situaciones de abrogacin, que
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Sentencia-Ley
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Sentencias aditivas
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Sentencias aditivas
Se trata de aquellas sentencias manipulativas que, sin incidir en el texto de
una disposicin legal, establecen la inconstitucionalidad de un precepto, produciendo el efecto de ampliar o extender su contenido normativo, permitiendo su aplicacin a supuestos no contemplados expresamente en la disposicin, o ampliando sus consecuencias jurdicas. La inconstitucionalidad recae
en este caso en una norma no expresa, que excluye o impide la extensin de
la norma, o bien desde otro punto de vista, o en otros supuestos dicha
inconstitucionalidad no recaera sobre la disposicin ni sobre la norma, sino
sobre la omisin o la laguna legal.
La definicin ahora expresada se refiere al supuesto ms frecuente de
sentencia aditiva de estimacin, que declara la inconstitucionalidad, pero en
ciertos casos podra producirse el mismo efecto extensivo con una sentencia
interpretativa de desestimacin. Por ello la definicin ms adecuada sera la
que entiende por sentencias aditivas aquellas, dictadas en un procedimiento
de inconstitucionalidad, que, sin afectar al texto de la disposicin impugnada, producen
un efecto de extensin o ampliacin de su contenido normativo, sealando que dicho contenido
debe incluir algo que el texto de la disposicin no prev.
La definicin utilizada recoge los elementos esenciales de una sentencia
aditiva: 1) pronunciarse sobre un texto al que segn el Tribunal le falta
algo para ser conforme con la Constitucin; 2) no incidir sobre el texto de la
disposicin impugnada; 3) producir un efecto de extensin o ampliacin sobre
el contenido normativo del precepto impugnado, si bien este efecto puede
producirse por vas muy diferentes en los distintos supuestos de sentencias
aditivas.
El supuesto ms frecuente de fallo de una sentencia aditiva, y que buena
parte de la doctrina considera como el nico, es aquel en el que el Tribunal
declara la inconstitucionalidad del precepto en la parte en que no prev,
incluye o contiene algo.
Si bien el concepto de aditividad podra entenderse en sentido textual o
en sentido normativo, en puridad dicho efecto se produce solamente sobre la
norma. El texto queda inalterado. Es cierto que, como ha expresado Crisafulli
(La Corte costituzionale ha ventanni, en N. Occhiocupo, La Corte Costituzionale tra norma giuridica e realt sociale, Padua, 1984), por efecto de las sentencias
aditivas la norma expresada por el texto debe leerse como comprensiva tambin de algo que, ilegtimamente, no estaba previsto. Pero ese debe leerse
no implica que el texto quede alterado o aadido, sino que su contenido normativo se entender ampliado en el sentido sealado por el Tribunal.
Esta es una de las claves para pronunciarse sobre la legitimidad de este tipo
de decisiones. Si el efecto aditivo se produce solo sobre el contenido normativo,
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zado este trmino para hacer alusin a las diversas tcnicas que modulan, de
alguna forma, la declaracin pura y simple de inconstitucionalidad (Joaqun
Brage Camazano, 2005). No ha faltado quien se refiere a estas sentencias
sealando que tratan de resolver, en la medida de lo posible, la validez del
aparato normativo inferior a la Constitucin, segn recetas interpretativas
que lo hagan coincidir con la ley suprema, o bien si es factible extraer de una
regla infraconstitucional una versin interpretativa acorde o no con la Constitucin, deba preferirse siempre la del primer grupo (Nstor Pedro Sags,
2002). Tambin se ha incluido dentro de esta tipologa de sentencias a las
que implican una retroactividad atemperada, es decir, a los fallos que, si bien
declaran la inconstitucionalidad parcial de ciertos preceptos, adoptan una
interpretacin favorable a la conformidad de estos ltimos con la Constitucin, pero no lo declara formalmente, y tambin se ha incluido a otro tipo de
sentencias, como las exhortativas y normativas, que realizan una creciente labor
creadora de normas (Ivn Escobar Fornos, 2008).
Lo que interesa sealar, con independencia de la utilidad terica que cada
una de las citadas propuestas pueda tener, es que no es fcil identificar el idem
sentire que la doctrina adscribe al trmino sentencia atpica, ya que, como se
puede observar los autores suelen incluir dentro de esta categora diferentes
elementos (en parte anlogos, en parte diversos) que, segn ellos, son esenciales para delimitar la cobertura y contenido de este tipo de pronunciamientos.
Ante la dificultad apenas expuesta, y tomando en consideracin las caractersticas que se repiten como esenciales en este tipo de decisiones, se emplear
la denominacin sentencias atpicas para hacer referencia a aquellas sentencias
que, a contrario sensu, son diferentes a las consideradas tradicionales o clsicas,
es decir, los pronunciamientos que son diferentes al supuesto elemental de
sentencias constitucionales ideado por Hans Kelsen en su estudio La garantie
jurisdictionnelle de la Constitution (La justice constitutionnelle) publicado en 1928: las
sentencias estimatorias y desestimatorias puras y simples. Pero haciendo una
concretizacin ms acuciosa del trmino, diremos que esta denominacin sirve para reflejar tambin que nos encontramos ante una serie de sentencias
que, por lo regular, no tienen una base legal explcita (Francisco Caamao
Domnguez, 2000). En cambio, no utilizamos dicha denominacin para indicar que la utilizacin de estas sentencias sea algo raro o escaso por parte de los
tribunales constitucionales, ya que es evidente que algunos de estos rganos
han hecho un uso constante y continuado de tales decisiones, hasta un punto
en el que los pronunciamientos atpicos se han convertido en tpicos, como
sucedi con la Corte Constitucional italiana que en algunos aos de la dcada
de los ochenta pronunci ms sentencias de tipo manipulativo que de estimacin o desestimacin pura y simple.
Una de las ventajas que se desprenden del trmino sentencias atpicas
es que con l es posible incluir entre muchas otras sentencias en las que
los tribunales constitucionales determinan qu significados (normas) son constitucionales y cules deben rechazarse; modifican el contenido normativo de
la disposicin impugnada (reducindolo, adicionndolo o sustituyndolo por
otro) para que sta sea acorde con la ley fundamental; recomiendan al legislador
las adecuaciones que tiene que realizar para que la norma secundaria sea
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reputada como conforme con la Constitucin; armonizan los elementos (disposiciones constitucionales y secundarias) que confluyen en un sistema jurdico
y declaran la inconstitucionalidad del precepto impugnado, pero sin expulsarlo
definitivamente del ordenamiento jurdico. Todas estas modalidades sentenciadoras obedecen a esquemas y finalidades diferentes, pero tienen en comn
que a travs de ellas se incorpora algo nuevo a la comprensin que se tena de la
disposicin o disposiciones impugnadas hasta antes de la respectiva sentencia
(Giovanni A. Figueroa Meja, 2011).
Por otra parte, se han propuesto numerosas clasificaciones y denominaciones para hacer alusin a las sentencias atpicas. As, se ha hablado de
sentencias interpretativas (Francisco Javier Daz Revorio, 2001) decisiones
interpretativas (Louis Favoreau, 1997; Hctor Lpez Bofill, 2004), fallos interpretativos (Francisco Javier Ezquiaga Ganuzas, 1991), sentencias intermedias
(Aljs Vignudelli, 1988) o sentencias modulatorias (Jos Antonio Rivera Santivaez, 2004), por mencionar algunas.
Cada una de estas propuestas doctrinales tiene su ncleo de verdad, al ser
entendidas como nuevas perspectivas de conocimiento del fenmeno de las
sentencias atpicas. Sin embargo, esta falta de uniformidad lexical en las categoras antes aludidas incita a cuestionarnos si el trmino sentencias atpicas
puede utilizarse de forma indistinta o intercambiable con esas otras denominaciones, sobre todo, si se tiene en cuenta que no existe un acuerdo absoluto
respecto de la ratio de cobertura y contenido de estas clasificaciones.
La respuesta que se puede dar a tal planteamiento es que no puede existir tal equivalencia con relacin a todas ellas, pues aunque el elemento que
permite conceptuar a todas estas denominaciones parte de la idea comn de
que con ellas se suele hacer referencia a aquellas sentencias que escapan a la
formulacin tradicional (ya sealada) entre estimacin y desestimacin pura
y simple; sin embargo, ello no implica que se pueda hablar en todos los casos
de una semejanza entre dicha variedad terminolgica y las sentencias atpicas.
De la terminologa expuesta hay que hacer una distincin entre las denominaciones que pueden quedar incluidas unas dentro de otras, y las denominaciones que, a pesar de referirse al mismo fenmeno, tienen una terminologa
distinta. En el primer supuesto, nos encontramos ante lo que podramos llamar
una fusin por absorcin. Dicha fusin surge en el caso en que una denominacin solo sirve para especificar otra, por ejemplo, las sentencias interpretativas son todas sentencias intermedias, pero adems son modulatorias; o bien,
desde otra perspectiva, los fallos interpretativos quedan comprendidos dentro
de la clasificacin de las sentencias interpretativas, as como dentro de las decisiones interpretativas. Estas dos, a su vez, quedan incluidas en la categora
ms general de las sentencias atpicas. En el segundo supuesto, estamos ante
un intercambio terminolgico que podramos llamar fusin por intercalacin,
por ejemplo, el caso de las sentencias intermedias, modulatorias y atpicas,
que sin tener igual identidad nominal son utilizadas para aludir a un mismo o
muy similar fenmeno tipolgico de sentencias. Por tanto, las sentencias atpicas
sern calificadas como el gnero y las sentencias interpretativas, las decisiones
interpretativas y los fallos interpretativos como una especie de dichas sentencias.
En cambio, los trminos sentencias modulatorias y sentencias intermedias pue-
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de ser utilizados como sinnimos de sentencias atpicas. Esto es porque los diversos tipos de pronunciamientos atpicos modulan de alguna forma los efectos
de las sentencias constitucionales y son intermedios entre la declaracin de
constitucionalidad o inconstitucionalidad pura y simple.
Sentencias interpretativas
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Sentencias interpretativas
Por sentencias interpretativas suele entenderse un tipo de sentencias recadas en los procedimientos sobre la constitucionalidad de las normas, que se
sitan en un trmino medio entre las sentencias desestimatorias y las plenamente estimatorias, ya que sin afectar al texto de la disposicin impugnada, de
alguna manera afectan a la interpretacin del mismo. Se trata de una categora de creacin doctrinal y jurisprudencial, cuyo origen se encuentra en Italia,
pero que se ha extendido a la prctica totalidad de los sistemas de justicia
constitucional. Esta misma circunstancia hace que sea muy difcil precisar sus
contornos y llevar a cabo una definicin universalmente vlida de sentencias
interpretativas. La terminologa para referirse a esta categora, a otras muy
similares, o a subcategoras que forman parte de las sentencias interpretativas,
es muy variada. A ttulo de ejemplo, la doctrina ha hablado de sentencias
condicionales (condizionali), interpretativas de desestimacin, o de estimacin
(interpretative di rigetto o di accoglimento), correctoras (correttive), adecuadoras (adeguatrice), manipuladoras (manipulative), creativas (creative), integrativas (integrative), sustitutivas (sustitutive), aditivas (additive), sustractivas (sottrative), sentencias
indirizzo, o sentencias normativas (sentenze normative). Como puede suponerse, algunas veces los autores utilizan diversas denominaciones para referirse
aproximadamente a lo mismo, y otras veces, en cambio, se refieren a sentencias distintas, usando la misma denominacin.
En realidad, las sentencias interpretativas forman parte del amplio grupo
de sentencias o decisiones intermedias que son aquellas que no son de estimacin total ni de desestimacin pura (aunque para algunos vienen a confundirse prcticamente con toda esa categora). Por ello para ubicar con precisin
las que realmente son sentencias interpretativas, es necesario partir de una
clasificacin de las sentencias sobre el fondo en los procesos de inconstitucionalidad, que puede llevarse a cabo desde una perspectiva formal o material.
La primera se centrara en el pronunciamiento que el fallo de la decisin
expresa, y segn la misma cabra distinguir:
I. Sentencias desestimatorias, que pueden ser:
1. Sentencias de desestimacin pura o simple, cuyo fallo se limita a desestimar el recurso o cuestin interpuesto, aunque a veces puede sealar expresamente la constitucionalidad de la ley.
2. Sentencias interpretativas de desestimacin, cuyo fallo declara la constitucionalidad del precepto si se interpreta o interpretado en el sentido
que el propio Tribunal seala, normalmente por remisin al fundamento jurdico correspondiente de la sentencia.
3. Otros tipos de sentencias desestimatorias, como las que declaran que
una ley no es todava inconstitucional, pero puede llegar a serlo si no se
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Sentencias interpretativas
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Sentencias interpretativas
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Sentencias interpretativas
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Sentencias manipulativas
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Sentencias manipulativas
Las denominacin sentencias manipulativas tiene un origen doctrinal y
perfiles un tanto difusos. Podemos decir que se trata de sentencias recadas
en los procedimientos de inconstitucionalidad que pertenecen a la categora de las denominadas sentencias intermedias, ya que no son totalmente
estimatorias ni desestimatorias, y tienen en comn el producir un efecto de
modificacin, reduccin o ampliacin del contenido normativo de un precepto, sin alterar en absoluto el texto de la disposicin. Aunque no hay acuerdo
doctrinal sobre su definicin y clasificacin, perteneceran as a la categora de
las llamadas sentencias interpretativas si se entiende esta en sentido amplio,
pero se diferencian de las sentencias interpretativas en sentido estricto en que
estas ltimas operan con interpretaciones alternativas, mientras que las manipulativas afectan a parte de un contenido normativo derivado conjuntamente
de la disposicin (vase Sentencias interpretativas).
Con este criterio, podramos definir sentencias manipulativas como
aquellas que declaran la inconstitucionalidad de una parte del contenido
normativo derivado conjuntamente o de forma compleja de una disposicin
textual, que sin embargo queda inalterada. Con todo, hay que precisar que
esta definicin se corresponde con las sentencias manipulativas formalmente
estimatorias (que son sin duda la mayora); pero puede haber tambin sentencias materialmente manipulativas que adopten la forma de una sentencia
interpretativa desestimatoria. Por ello la definicin material de sentencias
manipulativas se referira a las que producen (ya sea establecindolo de forma
explcita o de manera implcita) la inconstitucionalidad de parte del contenido
normativo conjuntamente derivado de una disposicin. La doctrina en espaol suele utilizar esta denominacin para referirse a este grupo de decisiones,
a sabiendas de que se trata de un italianismo, y de las connotaciones peyorativas o deslegitimadoras que conlleva.
En efecto, para quien parta de un concepto de sentencias manipulativas
segn el cual las mismas transforman o modifican el significado normativo
de un texto (en el sentido de que lo manipulan, sustituyen o adicionan para
que dicho texto diga algo diferente a lo que deca), no hay necesidad de plantearse cuestiones como la de su legitimidad o admisibilidad constitucional,
que quedara resuelta negativamente desde la definicin. Sin embargo, si bien
es cierto que estas sentencias producen una cierta modificacin o alteracin
del contenido normativo (tambin se modifica o altera lo que se ve reducido),
lo que hay que analizar es si dicha alteracin se realiza mediante una manipulacin, adicin o sustitucin contraria a las funciones que corresponden
al Tribunal, o bien permanece dentro de la lgica de la anulacin propia de
dichas funciones.
Y esta es una cuestin fundamental para resolver el problema ms acuciante al que han de enfrentarse estas decisiones, que es el de su legitimidad
constitucional. Esta legitimidad puede cuestionarse desde dos puntos de vista:
en primer lugar, desde la consideracin de la funcin positiva o creadora
aparentemente realizada por estas sentencias, en contraste con la funcin negativa que corresponde al Tribunal, e invadiendo por tanto las competencias
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del legislativo; en segundo lugar, desde la relacin que debe existir entre la
jurisdiccin constitucional y la funcin interpretativa de los jueces ordinarios.
Por ello, como ha destacado Zagrebelsky (La Giustizia costituzionale, Bolonia,
1988), estas sentencias parecen no resolver el siguiente dilema: si la norma
aplicable est presente en el sistema, corresponde a los jueces obtenerla; si no
est presente, correspondera al legislador introducirla.
Si bien la modificacin del contenido normativo puede producirse, al menos aparentemente, por reduccin, adicin o sustitucin, lo que tienen en comn todas las sentencias manipulativas es que anulan una parte del contenido
normativo complejo, de manera que desde este punto de vista, todas ellas
proceden a una reduccin de dicho contenido. En este sentido y con referencia a sus efectos, sern los que el ordenamiento de que se trate otorgue a las
sentencias estimatorias, y por tanto habitualmente tendrn efectos erga omnes
en lo que atae a la declaracin de inconstitucionalidad de parte del contenido normativo. En cuanto al posible contenido normativo positivo, el mismo
solo ser legtimo si deriva automticamente de la norma una vez suprimido
su contenido inconstitucional.
Ello nos conduce a la cuestin de la legitimidad, que solo puede abordarse
considerando por separado los tres tipos de sentencias que habitualmente se
incluyen en esta categora, y que son las sentencias reductoras, las aditivas y
las sustitutivas.
(Vase Sentencias reductoras, Sentencias aditivas, Sentencias sustitutivas).
Francisco Javier Daz Revorio
Sentencias monitorias
Las sentencias monitorias son aquellas en las que los tribunales constitucionales comnmente en la motivacin de sus pronunciamientos y, en algunas ocasiones, en la parte dispositiva de la sentencia, sealan al legislador las pautas (e
incluso, las modificaciones) que debe seguir (o realizar) para que el texto legal
sea conforme con la Constitucin, dirigiendo o influenciando de este modo su
futura actividad legislativa.
Estas decisiones se diferencian entre s por el diverso perfil de los criterios
directivos en ellas expresados. Esto es, a veces se envan al legislador mensajes
que originalmente parecan cumplir una funcin de simple recomendacin
finalizando con la modificacin del ordenamiento jurdico; en otras ocasiones
se hacen meras invitaciones genricamente dirigidas al legislador, para incitarlo a comportarse de un cierto modo en el futuro, o incluso, se pronuncian
decisiones en las que el tribunal dicta los principios normativos con los que el
legislador deber actuar, dndole a ste una especie de mandato. Este ltimo
supuesto es el que suele considerarse ms eficaz, ya que pretende vincular la
actividad legislativa en relacin con puntuales prescripciones, y se caracteriza
porque no solo solicita al legislador que reforme un determinado sector legislativo, sino que le sugiere tambin cmo hacerlo.
Desde otra ptica, estos pronunciamientos suelen manifestarse ya de forma clara, ya de forma implcita. En el primer caso, los tribunales adoptan, en
Sentencias monitorias
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Sentencias monitorias
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Sentencias reductoras
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Sentencias sustitutivas
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Sentencias sustitutivas
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Sentimientos de la Nacin
la lgica del sistema (entre los que pueden considerarse incluidos aquellos en
los que la adicin puede derivar de la correcta interpretacin del precepto,
tras dicha declaracin de inconstitucionalidad parcial), estos supuestos estaran dentro de la funcin que corresponde al Tribunal, pero parece que sern
los menos frecuentes, y b) los casos en los que el Tribunal introduce reglas del
todo nuevas y diversas, en los que por ello mismo sobrepasa los lmites de sus
poderes (tambin estaramos en este segundo caso cuando esas reglas puedan
derivar de la Constitucin, pero no del precepto impugnado, segn queda tras
la declaracin de inconstitucionalidad).
Francisco Javier Daz Revorio
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Sentimientos de la Nacin
La expresin Sentimientos de la Nacin, es un pensamiento reflexivo que
expresaba la conciencia colectiva de la nacin, fue un gran legado que Morelos dej a los Mexicanos. En ellos dict los puntos bsicos para redactar la
Constitucin poltica de un pas que quera surgir a la vida independiente y
soberana (Enciclopedia Guerrerense).
Fue inspirada por Jos Mara Morelos y Pavn (sacerdote, jefe militar,
reformador poltico y social, y Siervo de la Nacin como l mismo se denominaba) (H. Timmons, Morelos, p. 114.), quien bajo la direccin de Hidalgo,
que habl sobre la necesidad de fomentar un congreso con representantes
de todas las provincias, con el fin de institucionalizar el movimiento emancipador, Morelos, tan pronto asegur el dominio de una vasta regin del sur,
convoc al congreso, conocido como Primer Congreso de Anhuac, con el
propsito de establecer un gobierno que, al frente de la nacin administre sus
intereses, corrija los abusos y restablezca la autoridad e imperio de las leyes.
(Enciclopedia Guerrerense)
Morelos eligi al pueblo de Chilpancingo, al que elev al rango de ciudad, para que fuera sede del congreso, y un da antes de su instalacin dict
a Andrs Quintana Roo el documento llamado Sentimientos de la Nacin.
En el texto, Morelos sent las bases del trabajo de la memorable asamblea,
las cuales daran como resultado el Decreto Constitucional para la Libertad
de la Amrica Mexicana, comnmente llamada Constitucin de Apatzingn,
sancionada el 22 de octubre de 1814 (Enciclopedia Guerrerense).
Antes de los Sentimientos de la Nacin existieron dos documentos similares: los Elementos de Nuestra Constitucin, de Ignacio Lpez Rayn (De
Icaza Dufour, Plus Ultra. La Monarqua Catlica en las Indias, p. 418 y el Manifiesto y los Planes de Guerra y Paz, de Jos Mara Cos). La gran diferencia con el texto de Morelos es que ambos documentos reconocen la persona
del monarca espaol, Fernando VII, como depositario de la soberana de la
Nacin, en tanto que, para Morelos la Amrica es libre e independiente de
Espaa y de toda otra nacin, gobierno o monarqua (Enciclopedia Guerrerense)
Los Sentimientos de la Nacin, recapitulan, propuestas y declaraciones,
principalmente de Hidalgo, Ignacio Lpez Rayn, de las Cortes de Cdiz, y
del propio Morelos, quien incorpora reclamos del pueblo percibidos por l a
lo largo de su vida y no considerados hasta entonces. Morelos deseaba que
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tales puntos fuesen la gua en las deliberaciones del Congreso por el convocado y que finalmente fueran parte de la Constitucin (http://aleph.academia.mx/
jspui/bitstream/56789/8644/1/legajos 07 03001).
Proclamacin de los Sentimientos de la Nacin.
El 14 de septiembre de 1813, reunidos en la Parroquia de Chilpancingo
(Pasquel, Historia antigua y moderna de Jalapa y de las revoluciones del estado de Veracruz, t. II, p. 238), el secretario de Morelos, Juan Nepomuceno Rosains, ley
el documento que escribi Morelos titulado Sentimientos de la Nacin, en el
que trazaba su programa poltico y social para que lo discutiera el congreso
(H. Timmons, Morelos, p. 119), que se instal en esa misma fecha y empez con
el pronunciamiento de Morelos del discurso inaugural los Sentimientos de la
Nacin, procediendo con el examen del texto (H. Timmons, Morelos, p. 119).
Asistieron al Congreso de Chilpancingo delegados en representacin de
doce provincias, entre ellos: Jos Mara Cos, Andrs Quintana Roo, Carlos
Mara de Bustamante, Ignacio Lpez Rayn, Jos Mara Liceaga, Jos Sixto
Verduzco, Jos Mara Murguia y Galardi, Jos Manuel de Herrera y el propio
Morelos (http://es.wikimexico.com/wps/portal/wm/wikimexico/periodos/mexico-virrey
nal/aires-libertarios/hechos/los-sentimientos-de-la-nacion). El documento Sentimientos de la Nacin de Morelos, se conserva en el Archivo General de la Nacin
(http://es.wikipedia.org/wiki/sentimientos_de_la_nacion).
Consta de 23 puntos acerca de las materias de mayor importancia para la
causa insurgente (Enciclopedia Jurdica Mexicana).
Sentimientos de la Nacin.
1 Que la Amrica es libre independiente de Espaa y de toda otra Nacin, Gobierno o Monarqua, y que as se sancione, dando al mundo las razones.
2 Que la religin catlica sea la nica, sin tolerancia de otra.
3 Que todos sus ministros se sustenten de todos y solo los diezmos y
primicias, y el pueblo no tenga que pagar ms obvenciones que las de su devocin y ofrenda.
4 Que el dogma sea sostenido por la jerarqua de la iglesia, que son el
papa, los obispos y los curas, porque se debe arrancar toda planta que Dios
no plant: omnis plantatis quam nom plantabit Pater meus Celestis Cradicabitur. Mat.
Cap. XV.
5 Que la Soberana dimana inmediatamente del Pueblo, el que slo quiere depositarla en el Supremo Congreso Nacional Americano, compuesto de
representantes de las provincias de nmeros.
6 Que los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial estn divididos en los
cuerpos compatibles para ejercerlos.
7 Que funcionarn cuatro aos los vocales, turnndose, saliendo los ms
antiguos para que ocupen el lugar los nuevos electos.
8 La dotacin de los vocales, ser una congrua suficiente y no superflua,
y no pasar por ahora de ocho mil pesos.
9 Que los empleos slo los americanos los obtengan.
10 Que no se admitan extranjeros, si no son artesanos capaces de instruir
y libres de toda sospecha.
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Sentimientos de la Nacin
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Hidalgo y su compaero Dn. Ignacio Allende (tachados en el original: despregaron con, en mano).
Repuestas en 21 de noviembre de 1813 y por tanto, quedan abolidas stas,
quedando siempre sujetos al parecer de Su Altesa SS (Sentimientos de la Nacin)
En Los Sentimientos de la Nacin, se establecieron los principios que han
sido a lo largo de los aos el eje fundamental en torno al cual ha girado el
avance de la nacin mexicana en su lucha por implantar un gobierno de leyes. Trata de entablar una soberana que reconozca el Estado nacional como
independiente, justo y solidario entre su gente para poder formar una nacin
digna de respeto y autonoma ante las entidades internacionales (www.inehrm.
gob.mx/pdf/sentimientos.pdf).
Los enunciados formulados por Jos Mara Morelos y Pavn, fueron puntos fundamentales para el incipiente Estado nacin de la poca, pues en ellos
se trataron puntos torales que se hacen totalmente actuales, tales como que la
soberana dimana del pueblo representado por el Congreso Nacional (www.
juridicas.unam.mx). Siendo una pena que a doscientos aos de que Morelos emiti Los Sentimientos de la Nacin, el pueblo no tenga una verdadera representacin en ese Congreso, pues estos como antao solo observan los intereses
de los grandes capitales, olvidndose de los intereses del pueblo.
Proclama la divisin de poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, separados pero compatibles, inspirados en Montesquieu, quien en su obra El
espritu de las leyes, afirmaba que no hay Constitucin, aunque se tenga, si no
hay divisin de poderes (www.juridicas.unam.mx). Cuestin esta ltima que inequvocamente an no se cumple en nuestro pas, pues es inconcuso, que el
Poder Ejecutivo tiene actualmente el control de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin, y por ende del Poder Judicial de la Federacin.
En otro punto refiere, que las leyes generales comprendan a todos sin
excepcin de cuerpos privilegiados, realidad que no se cumple no solo en el
mbito penal, sino en el civil, laboral, agrario as como el administrativo, por
la total falta de observancia a los derechos fundamentales establecidos en la
Constitucin y los tratados internacionales.
En otro punto que para colmo tampoco se ha conseguido, es el que refiere
que para dictaminar una ley se haga junta de sabios para que procedan con
acierto..., pero hoy dnde estn los sabios, si el Congreso est lleno de todo
menos de eso, sabios, lo cual es sin duda lamentable, lo que se refleja en
las leyes emitidas al vapor, leyes que hacen unos cuantos para beneficiar a los
grandes capitales nacionales y extranjeros, por eso, dnde estn los sabios, si
el 90% de los diputados y senadores se limitan a levantar el dedo cuando su
bandada le indique. En otras palabras, segn Morelos, las buenas leyes no son
cosa de solo nmero de votantes, sino la calidad de contenido que proviene,
ms que de mera informacin, de sabidura (http://estepais.com/inicio/histricos/104/18/cultura.perdurables leon.pdf).
Otro sentimiento innovador es el 12, al apuntar hacia la equidad socioeconmica, mediante la moderacin de la opulencia y la indigencia, aumentando
los salarios de los pobres, ideal que ningn caudillo o Constitucin alguna
haba considerado, pero como vemos, hoy dicho ideal solo sirve de estandarte
Sentimientos de la Nacin
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a todas las fuerzas polticas en sus campaas electoreras, sin que ninguno de
los que la proclaman al momento de ser sujetos de eleccin logre combatirla
al estar en el gobierno.
En cuanto a otros sentimientos relativos a la religin e Iglesia, es de advertir la supresin de la inquisicin implicada en el punto 3, puesto que
era una planta no plantada por el Padre Celestial. Tambin es de advertir
la moderacin del fuero y de las percepciones del clero. Mas por otra parte,
es notoria la intolerancia religiosa del punto 2, explicable solo por la mentalidad reinante, que supona la unidad religiosa como indispensable para la
unidad poltica.
Tal intolerancia va de la mano con los artculos relativos a restricciones
frente a extranjeros, cinco en total, con lo que se pretenda preservar con esto la
independencia y la seguridad del Congreso, ante las ambiciones de otros pases
(http://estepais.com/inicio/histricos/104/18/cultura.perdurables.leon.pdf). Qu mentalidad la de Jos Mara Morelos y Pavn, quien supo ver desde hace 200 aos
las ambiciones internaciones que pretendan incitar a los legisladores a emitir
leyes que los beneficiaran, y nuestros legisladores actuales incapaces de sobreponerse a ello, se dejan manipular por esos intereses de capitales y naciones
externas.
El Congreso asumi Los Sentimientos de la Nacin en la declaracin de
independencia del 6 de noviembre de 1813 (http://estepais.com/inicio/histricos/104/18/cultura.perdurables.leon.pdf). Con la leyenda: Dado en el palacio
nacional de Chilpancingo, a seis das del mes de Noviembre de 1813.- Lic.
Andrs Quintana, vice-presidente,- Lic. Ignacio Rayo.- Lic. Jos Manuel de
Herrera, Lic. Carlos Mara Bustamante.- Dr. Jos Sicto Verdusco.- Jos Mara Liceaga.- Lic. Cornelio Ortiz de Zarate, Secretario (Pasquel, Leonardo,
Historia antigua y moderna de Jalapa y de las revoluciones del Estado de Veracruz, t. II,
p. 239).
En el poblado de San Cristobal Ecatepec, el 22 de diciembre de 1815,
Morelos fue pasado por las armas, sus ltimas palabras fueron: Seor, si he
obrado bien, tu lo sabes, y si mal, yo me acojo a tu infinita misericordia (Icaza
Dufour, Francisco, Plus Ultra. La Monarqua Catlica en las Indias, p. 421).
Juan Pablo Salazar Andreu
Sistema interamericano de derechos
humanos (litigio)
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (la Convencin) crea,
el sistema interamericano de proteccin de derechos humanos, que comprende a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (la Corte) como rganos competentes
para conocer de los asuntos relacionados con su cumplimiento.
El marco normativo del sistema interamericano de derechos humanos
comprende un importante conjunto de tratados interamericanos que complementan la proteccin brindada por la Convencin. En este sentido, la CIDH,
cumple un papel cuasi-judicial cada vez que se involucra en casos particulares
donde se denuncia a un Estado parte. La CIDH rgano integrado por siete
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en el ordenamiento jurdico de los Estados miembros (Van Gend & Loos contra
Administracin fiscal holandesa), y la primaca sobre la normativa interna (Costa
contra Enel), y, por otro lado, la funcin jurisdiccional es ejercida en el seno de
la Unin por el Tribunal de Justicia de la Unin Europea (TJUE), que acta
de manera colaborativa con los rganos judiciales de los veintiocho Estados
miembros de la Unin. El TJUE tiene como finalidad garantizar el respeto
del derecho de la Unin en la interpretacin y en la aplicacin de los Tratados y rene bajo esta denominacin un conjunto de tres instancias jurisdiccionales: I. el Tribunal de Justicia, II. el Tribunal General y III. el Tribunal de
la Funcin Pblica.
I. El Tribunal de Justicia, creado en 1952, est compuesto por veintiocho
jueces y ocho abogados generales, designados de comn acuerdo por los gobiernos de los Estados miembros, previa consulta de un comit de idoneidad,
por un mandato de seis aos, renovables, entre personalidades independientes e imparciales que sean juristas de reconocida competencia o que renan
las condiciones requeridas, en sus pases respectivos, de las ms importantes
funciones jurisdiccionales. Los jueces eligen entre ellos un presidente y un
vicepresidente por un periodo de tres aos, renovables. El papel desempeado por los abogados generales no es el de una parte del procedimiento, sino
el de un amicus curiae, encargado de asesorar jurdicamente al Tribunal, en
toda imparcialidad e independencia (art. 252, TFUE). Sus avisos, las llamadas
conclusiones, no tienen por consecuencia el efecto de vincular al Tribunal
en la decisin del asunto. Las formaciones en las que se rene al Tribunal son:
el Pleno, en los casos de relevancia excepcional y en los casos previstos por su
Estatuto; la Gran Sala (quince jueces) y las salas (tres o cinco jueces). El Tribunal de Justicia tiene competencia para conocer de varios tipos de recursos, que
vamos a examinar a continuacin: a) la cuestin prejudicial; b) el recurso por
incumplimiento; c) el recurso de anulacin; d) el recurso por omisin; e) el
recurso de casacin; f) el reexamen; el recurso de indemnizacin por daos.
Adems, el Tribunal tiene competencia para juzgar de los recursos introducidos contra la Unin por sus funcionarios o agentes (art. 270, TFUE) y cuando
su papel de juez dependa de una clusula compromisoria contenida en un
contrato de Derecho pblico o de Derecho privado celebrado por la Unin o
por su cuenta (art. 272, TFUE).
a) La cuestin prejudicial es el ejemplo ms importante del funcionamiento integrado del sistema judicial de la Unin y de las instancias jurisdiccionales estatales, encargadas de aplicar el derecho comn. Las relaciones
entre la Unin y los jueces nacionales se inspiran al respecto del principio
de cooperacin leal (Unin de Pequeos agricultores contra Consejo de la Unin
Europea). En el caso de incertidumbre sobre la interpretacin de una norma
de derecho de la Unin, que se haya planteado dentro de un proceso en el
mbito estatal, las jurisdicciones nacionales tienen la opcin o en el caso
en que sean jurisdicciones de ltima instancia la obligacin de suspender el
procedimiento interno y de dirigirse al Tribunal de Justicia para pedirle que
precise la cuestin (art. 267, TFUE). El recurso puede tener como objeto tanto la interpretacin de una norma de los Tratados o de los actos cumplidos
por las instituciones, rganos u organismos de la Unin, as como la validez de
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dems tipos de recursos, que son directos. La decisin se adopta por mayora
y no son posibles los votos particulares. El idioma de procedimiento puede
ser una de las veinticuatro lenguas oficiales de la UE y depende de la lengua
utilizada en la remisin prejudicial o en el recurso directo.
II. El Tribunal General, creado en 1988, est compuesto de al menos un
juez por cada Estado miembro. As como el Tribunal de Justicia, los jueces son
designados de comn acuerdo por los gobiernos de los Estados miembros y
previa consulta de un comit de idoneidad, por un mandato de seis aos, renovables, entre personalidades independientes e imparciales que sean juristas
de reconocida competencia o que renan las condiciones requeridas, en sus
pases respectivos, de las ms importantes funciones jurisdiccionales. Los jueces eligen entre ellos un presidente y un vicepresidente por un periodo de tres
aos, renovables. A diferencia del Tribunal de Justicia, no estn previstos abogados generales. El Tribunal puede reunirse en Pleno o en Gran Sala (trece
jueces), en el caso de asuntos complejos o importantes o, lo que normalmente
ocurre, en salas (cinco o tres jueces). El Tribunal General tiene una competencia general y una competencia exclusiva. Desde el primer punto de vista,
el Tribunal General es competente para conocer en primera instancia de los
mismos tipos de recursos que se pueden introducir, en segunda instancia, ante
el Tribunal de Justicia (art. 256, TFUE), a decir: el recurso de anulacin; el
recurso por omisin; recurso de indemnizacin por daos; el recurso de anulacin; los recursos introducidos contra la Unin por parte de sus funcionarios
o agentes; los recursos introducidos en virtud de una clusula compromisoria
contenida en un contrato de derecho pblico o de derecho privado celebrado
por la Unin o por su cuenta. La competencia general del Tribunal, por un
lado, es residual, no pudiendo este conocer de los recursos atribuidos a un tribunal especializado y de los que son competencia del Tribunal de Justicia; por
otro lado, es abierta, pudiendo su Estatuto establecer que a la instancia se
sometan otras categoras de recursos. El Tribunal General tiene competencia
exclusiva en los siguientes casos: recursos formulados por los Estados miembros contra la Comisin; recursos estatales en materia de ayudas de Estado
y de mesura de defensa comercial; recursos en materia de marca comunitaria; recursos presentados contra las decisiones de la Oficina Comunitaria de
Variedades Vegetales y contra las decisiones de la Agencia Europea de Sustancias y Preparados Qumicos. El procedimiento ante al Tribunal General
consta de una fase escrita y, en el caso, de una fase oral.
III. El Tribunal de la Funcin Pblica, creado en 2004, rene siete jueces
nombrados por el Consejo por un mandato de seis aos renovables, previo
aviso de un comit, teniendo en cuenta los sistemas jurdicos representados.
El Tribunal puede reunirse en Pleno, en salas (cinco o tres jueces) como juez
nico. Su papel es el de juez especializado en el contencioso de la funcin
pblica, que desempea en primera instancia en los litigios entre la Unin y
sus agentes. El procedimiento comprende una fase escrita y, en el caso, una
fase oral. Sus decisiones pueden ser apeladas, en el plazo de dos meses, ante el
Tribunal General, limitadamente a las cuestiones de derecho.
Eloisa Denia Cosimo
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Sistema no jurisdiccional
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Sistema no jurisdiccional
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Sistema transnacional
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Sistema transnacional
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Supraconstitucionalidad e hiperconstitucionalidad
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Supraconstitucionalidad
e hiperconstitucionalidad
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola, el prefijo supra significa arriba o encima de, por lo que supraconstitucionalidad debe entenderse
como aquellos mbitos o materias de las que carece de jurisdiccin cualquier
parlamento o autoridad constituida, ya que as como la Constitucin est sobre la ley, la supraconstitucionalidad est sobre la Constitucin.
Por su parte, el prefijo hiper significa exceso, por lo que debemos entender la hiperconstitucionalidad como la caracterstica de aquellas normas constitucionales que son continente de una carga axiolgica o ideolgica muy importante y significativa.
Siguiendo al profesor Eduardo Garca de Enterra a travs de su obra La
Constitucin como norma jurdica, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia de Venezuela ha reconocido que ... la Constitucin responde a valores sociales que el constituyente los consider primordiales y bsicos para toda
la vida colectiva, y que las normas constitucionales deben adaptarse a ellos
por ser la base del ordenamiento. Se trata de valores que no son programticos, que tienen valor normativo y aplicacin, y que presiden la interpretacin
y aplicacin de las leyes. Ante la posibilidad de que normas constitucionales
colidan con esos valores, normas constitucionales inconstitucionales... y ante
la imposibilidad de demandar la nulidad por inconstitucionalidad del propio
texto fundamental, la nica va para controlar estas anomalas es acudir a la
interpretacin constitucional, a la confrontacin del texto con los principios
que gobiernan la Constitucin, de manera que el contenido y alcance de los
principios constitucionales se haga vinculante, y evite los efectos indeseables
de la anomala... Luego, cuando normas constitucionales chocan con los principios y valores jerrquicamente superiores, es la interpretacin, mediante la
accin para ello, la va principal para resolver la contradiccin... (Accin de
Interpretacin Constitucional, Exp. nm. 00-2908, resuelto el 3 de septiembre de 2001).
En razn del problema antes descrito, es que autores como Nstor Pedro
Sags sealen que una de la recetas que pudieran servir para solucionar las
controversias internas, ideolgicas y normativas de la Constitucin, es la denominada tesis del orden jerrquico de las normas constitucionales, segn
la cual, no todas las normas constitucionales tienen la misma jerarqua (afirmacin explcitamente reconocida por la Sala Constitucional venezolana), ya
que las hay superiores e inferiores, por lo que en caso de que haya oposicin
entre ellas, debern prevalecer las primeras.
Dicha tesis debe ser objeto de un miramiento profundo y sosegado, sobre todo cuando en el derecho comparado ya existen, tanto precedentes que
la aplican, como textos que han reconocido explcitamente la superioridad
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Supraconstitucionalidad e hiperconstitucionalidad
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Supremaca constitucional
flictos entre entes pblicos, con lo que ha asumido el rol de rgano de control
jurdico de los conflictos polticos que se presentan dentro de una constelacin
de poderes constitucionales y fcticos, siendo el garante de la observancia de
la Constitucin para evitar el ejercicio abusivo del poder; lo que fomenta y
protege la calidad democrtica del Estado, con lo cual es ya un actor pleno de
la poltica nacional, desempeando as uno de los papeles fundamentales de la
transicin democrtica mexicana.
Roberto vila Ornelas
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Supremaca constitucional
La expresin supremaca constitucional hace referencia a una cualidad fundamental que debe poseer cualquier Constitucin poltica que pretenda regir
el orden jurdico de un pas: la superioridad de esta respecto a otras normas
jurdicas. Este rasgo cualitativo es inherente a todo texto constitucional, ya
que el hecho de que sea suprema, es precisamente lo que la hace ser una
Constitucin verdadera.
Otra de las acepciones de la supremaca constitucional, es la de ser conceptualizada como un principio fundamental, pues es la base, origen y razn
de existencia para cualquier Estado. Por ende, la supremaca constitucional es
un principio condicionante para la existencia de cualquier sistema jurdico. El
principio de supremaca surge a la par de la consolidacin de la Constitucin
como norma rectora nica, aunque desde la antigedad se conceba la idea
de un orden supremo, que regulaba la vida de la comunidad. La funcin primigenia que tuvieron las primeras Constituciones del Estado moderno, fue limitar el poder poltico ante cualquier exceso que pudiese suscitarse. Posteriormente, se fueron insertando de forma paulatina en los marcos constitucionales
catlogos ms amplios de derechos humanos, as como mecanismos para su
adecuada tutela. Una vez que la Constitucin se erigi como la nica fuente
de creacin y validacin del derecho, el principio de supremaca se convirti
en el factor determinante para garantizar la efectividad y permanencia de
todo sistema jurdico.
Uno de los distintos significados del concepto supremaca constitucional
concierne a su condicin de ente creador del sistema jurdico, en otras palabras, la Constitucin es la fuente de origen y vida de toda norma jurdica
vigente en un Estado determinado. Es en el texto constitucional donde se
encuentra el procedimiento que debe seguir la autoridad competente, para
emitir una ley. Estas pautas deben cumplirse, pues de lo contrario la norma
jurdica carecer de validez, y por ende de exigibilidad. Esta dimensin de la
supremaca constitucional es de ndole formal, y demuestra que toda construccin legal debe ceirse conforme a las disposiciones constitucionales.
Adems de ser el soporte de la estructura jurdica, la Constitucin evidencia su carcter de norma fundamental al establecer las pautas de validacin
para cualquier acto o norma emitida dentro del Estado. Esto significa que la
expresin supremaca constitucional evoca la nocin de que la Constitucin
es el parmetro nico de legitimacin y validez en todo sistema jurdico. Las
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Supremaca constitucional
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mados por normas de carcter supremo, las cuales guardan un mismo nivel
jerrquico. En tal sentido, la Constitucin ya no se erige como el nico parmetro de validacin del sistema, sino que comparte esa funcin y posicin
con los tratados internacionales, jurisprudencia internacional, y en su caso, con
las leyes ordinarias que reconocen derechos humanos. Los bloques de constitucionalidad resaltan la supremaca material de la Constitucin, conformada
por los derechos de la persona y los principios fundamentales, que dan soporte
y legitimacin a la actuacin estatal. Se puede decir que en la actualidad, la
acepcin de supremaca constitucional se basa en la nocin, de que el texto
constitucional es el receptor de derechos humanos, y que sus respectivas garantas propician la intangibilidad de la dignidad de la persona.
Bajo esta perspectiva, el principio de supremaca no se ha reducido o mermado, sino que ha evolucionado en cuanto a su contenido. El ensanchamiento material garantiza de una mejor forma el ejercicio y tutela de los derechos
humanos, fortaleciendo el estado constitucional y democrtico de derecho,
ubicando a la persona como razn nica de ser de cualquier sistema jurdico.
Marcos Francisco del Rosario Rodrguez
Supremaca de las Constituciones locales
Principio conforme al cual, la Constitucin poltica como ley fundamental, es
la norma de mayor rango del ordenamiento jurdico, por lo tanto, las dems
normas de rango inferior deben subordinarse a ella. En caso contrario, las normas sern inconstitucionales. Y siendo la ley de ms alto rango, debe existir un
control constitucional para que todas las dems leyes se ajusten a ella, tanto en
la forma como en el fondo.
Ahora bien, si los poderes pblicos y los ciudadanos no estuvieran sometidos a la Constitucin, la regulacin constitucional carecera de sentido,
en razn de lo cual la actividad de los rganos ser legtima cuanto ms sea
acorde con ella y se respeten los lmites que impone.
Si bien la supremaca significa grado mximo en determinada jerarqua,
aquello que est en la cspide de todo un sistema, adjetivada a la rama constitucional, la idea tiene diversos significados, uno, en cuanto a que la Constitucin es una norma de jerarqua superior frente a las dems que componen
el orden jurdico, por lo que stas no podrn contradecirla; otro, que ese conjunto de normas son fundamentales. Tambin se aduce que no es suficiente
que en s misma la ley fundamental sea suprema, sino que va a requerirse que
provenga de un rgano popular soberano, que sea promulgada por medio
de un texto escrito y que su aplicacin, vigencia y eficacia normativa sea garantizada por instrumentos de legalidad y constitucionalidad sobre las leyes
o actos que de ella emanan, siendo invalidados o expulsados aquellos que se
contrapongan.
As, dentro de la estructura del diseo institucional local, suele reconocerse el principio de supremaca constitucional por lo que ve a exclusivamente
al mbito de aplicacin de su rgimen interno, siendo el fundamento de la
unidad de ste y fuente de creacin de todo el sistema jurdico y de los rganos
pblicos estatales o provinciales.
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Por lo que ve al rgimen federativo mexicano, la calidad de suprema deriva de los artculos 40 y 41 de la Constitucin general, donde se enfatiza que
lo ser solo en el orden jurdico interno de la entidad federativa, pues las leyes
que expida la legislatura local son emanacin del gobierno instituido y limitado por la propia Constitucin y, por lo tanto, cualquier ordenamiento estar
subordinado a ella, con lo que la supremaca representa el punto ms elevado
de jerarqua en el sistema normativo local.
En algunas entidades federativas mexicanas, como Veracruz, Colima y
Nayarit, se ha dedicado un artculo de sus textos constitucionales para establecer que, en cuanto a su rgimen interior corresponde, su Constitucin es
la ley suprema.
Inclusive, en el estado de Nayarit, corresponde al Poder Judicial garantizar la supremaca constitucional, hacer su debida interpretacin, as como
proteger los derechos fundamentales que ella consagra (art. 82), a travs de
una Sala ConstitucionalElectoral la cual tendr competencia para conocer
controversias constitucionales; acciones de inconstitucionalidad; acciones de
inconstitucionalidad por omisin; cuestiones de inconstitucionalidad; el juicio de proteccin de derechos fundamentales, y de los conflictos por lmites
territoriales entre dos o ms municipios del estado, as como resolver la no
aplicacin de leyes en materia electoral contrarias a la Constitucin (art. 91).
Es a partir del ao 2000, en que el constitucionalismo local en la Repblica mexicana favorece en ms de veinte estados del pas el principio de supremaca y su defensa ante los tribunales locales; aparece un reconocimiento a la
fuerza normativa de la Constitucin con carcter vinculante y obligatorio de
sus disposiciones, luego de incluirse nuevos catlogos de derechos fundamentales y los respectivos instrumentos de control constitucional.
Ahora bien, en atencin a la idea de optimizar los derechos humanos, el
principio de supremaca constitucional mantiene una evolucin ms dinmica por la influencia que ha venido ejerciendo el derecho internacional de los
tratados en materia de derechos humanos, cuyas modificaciones nacionales
han impactado al orden constitucional interno, de tal suerte que el mbito
internacional deja de ser un mero espectro abstracto e ideal, para convertirse
en verdadero derecho aplicable y exigible.
En ese sentido, los tratados internacionales de derechos humanos se han
incorporado no solo como elementos normativos de aplicacin supletoria en
el derecho nacional, sino tambin se entretejen con el ordenamiento constitucional de manera que son una extensin concordante a la misma Constitucin
con el mismo rango, lo que ha permitido que a la inclusin de los derechos
humanos se le denomine bloque de constitucionalidad.
La expansin de los tratados no significa un debilitamiento del constitucionalismo local, toda vez que ello es producto del reconocimiento internacional
de los derechos humanos, como un elemento bsico de una sociedad democrtica con valores universales cimentados en la dignidad de la persona. De
ah que la estructura piramidal clsica expuesta por Kelsen se ha ensanchado
ahora desde la cspide para integrar como normas supremas no solo a los contenidos de las Constituciones, sino a otros tipos normativos como son los tra-
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Suspensin ponderativa
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Suspensin ponderativa
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Estado, se transmitir directamente y sin demora, potenciando el multimencionado principio de cooperacin entre Autoridades Centrales.
En otro orden de ideas, expresar que la persona que haya cometido el
ilcito de trasladar o retener a un menor de 16 aos, solo podr hacer valer las
excepciones contenidas, fundamentalmente, en los mencionados artculos 12
y 13 de la Convencin de La Haya de 1980 (arts. 11 y 12 de la Convencin
Interamericana de 1989) y que se enumeran a continuacin: a) que hubiere
transcurrido ms de un ao desde el momento en que se produjo el traslado
o retencin ilcita; b) que la persona, institucin u organismo que se hubiere
hecho cargo de la persona del menor, no haya ejercido de modo efectivo el derecho de custodia en el momento en que fue traslado o retenido o haba consentido o posteriormente aceptado el traslado o retencin; c) el consentimiento o aceptacin del traslado o retencin por parte de quien en el momento de
producirse estaba al cuidado del nio; d) cuando exista grave riesgo de que la
restitucin exponga al menor a un peligro fsico o psquico o que de cualquier
manera lo ponga en una situacin intolerable; e) cuando el menor tenga una
edad y grado de madurez que le permita tomar en cuenta su opinin y ste
se oponga a su restitucin; f) tambin se puede denegar la restitucin cuando
no lo permitan los principios fundamentales del Estado requerido en materia
de proteccin de derechos humanos y de libertades fundamentales (art. 20 de
la Convencin de La Haya de 1980), y g) se puede hacer valer una excepcin
cuando quede demostrado que el menor ha quedado integrado a su nuevo
medio (art. 12, segundo prrafo, Convenio de La Haya de 1980).
Por otra parte, es importante hacer notar, de acuerdo al art. 17 de la
Convencin de La Haya de 1980 que: El hecho de que una decisin relativa a la custodia haya sido dictada o sea susceptible de ser reconocida en el
Estado requerido no justificar la negativa para restituir a un menor conforme a lo dispuesto en el captulo no limitar las facultades de una autoridad
judicial o administrativa para ordenar la restitucin del menor en cualquier
momento.
Por ltimo, destacamos dos aspectos puntuales para el buen manejo y entendimiento de esta voz que se asemeja, quiz, ms a un recorrido por el ABC
de la sustraccin internacional de menores, nos referimos a que:
a) En ningn caso el juez ante el que se tramita o solicita la restitucin decide sobre cuestiones de fondo en torno a los derechos de custodia o guarda y
as se estipula en el art. 16 de la Convencin de La Haya de 1980, al expresar
que: ... despus de haber sido informadas de un traslado o retencin ilcitos
de un menor en el sentido previsto en el artculo 3, las autoridades judiciales o
administrativas del Estado contratante a donde haya sido trasladado el menor
o donde est retenido ilcitamente, no decidirn sobre la cuestin de fondo de
los derechos de custodia hasta que se haya determinado que no se renen las
condiciones del presente convenio para la restitucin del menor o que haya
transcurrido un periodo de tiempo razonable sin que se haya presentado una
solicitud en virtud de este convenio.
El juez s decide, en cambio, en torno, una vez emitida la resolucin, al
derecho de visitas, art. 5o., inciso b) y artculo 21 de la Convencin de La
Haya de 1980.
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Teora constitucional
Etimolgicamente el vocablo teora se integra con la raz griega que significa divinidad, dioses o Dios, y es equivalente a la voz latina Deo o a la
azteca Teo teocalli, lugar consagrado a los dioses. Al paso del tiempo, el
vocablo fue transformndose hasta significar el conocimiento de algo que,
entrelazado, conduce a todo un sistema de abstraccin que se aplica en la
realidad prctica. De ah que la teora denote un conjunto de ideas previas
y, al mismo tiempo, se convierta en un sistema de respuestas a interrogantes
fundamentales sobre la organizacin institucional y la convivencia social.
A su vez, el vocablo constitucional, si bien dotado de significados plurales que fundamentan al rgimen de gobierno segn una Constitucin, deviene
de considerar a sta como un conjunto de normas propias de la organizacin
estatal humana que identifican y armonizan a todo el ordenamiento jurdico del pas, y a su estudio el derecho constitucional como aquella rama
del derecho pblico que comprende las reglas relativas a la organizacin del
Estado, el funcionamiento de sus rganos y los derechos y libertades de los
ciudadanos.
En consecuencia, la teora constitucional es el mbito de conocimiento de
aquellos conceptos y categoras jurdicas y polticas que componen el sistema
constitucional fundamental del Estado. La naturaleza fundamental se sostiene
en la generalizacin metodolgica de los grandes mbitos universales de estudio que utiliza el derecho constitucional para encontrar reflexiones acerca del
concepto y elementos de la Constitucin, sobre las relaciones entre las normas
constitucionales y las leyes ordinarias o reglamentarias, en las fuentes del derecho y las normas sobre produccin jurdica, los derechos fundamentales y
sus garantas, la reforma constitucional y su rigidez, as como en los principios
constitucionales y la interpretacin de la norma suprema, por sealar algunos
que estn lejos de considerarse un dilogo concluido.
Se trata, por as decirlo, de un conjunto de principios, normas y tcnicas
poltico-jurdicas que, con sujecin al fenmeno constitucional, determinan a
partir de la teora analtica y con validez universal el concepto, caractersticas,
contenido y finalidad de la Constitucin del Estado.
As las cosas, la teora constitucional no versa sobre el anlisis y evaluacin
de la ley suprema de un Estado en particular, pues su objeto de estudio es de
alcance general. Dicha teora se funda y desarrolla dentro de los parmetros
del constitucionalismo, de un movimiento que propugna por la promocin y defensa de la dignidad y los derechos esenciales de la persona humana, sobre la
base de servir de equilibrio y limitacin al ejercicio al poder poltico.
Sin embargo, los temas centrales de la teora constitucional contempornea tienen que atemperarse a las nuevas realidades y desafos de este siglo,
cuestionando los referentes dominantes de la Constitucin que han sido tratados amplia y profundamente desde la antigedad clsica y la Edad Media
hasta nuestros das, como es el caso de la soberana y la forma en cuanto al
texto escrito y codificado, por lo que la simple manifestacin jurdica de la lex
fundamentalis es objeto de constante reflexin, sobre todo en materia de derechos humanos, democracia, soberana y jurisdiccin constitucional.
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Teora constitucional
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En efecto, era comn considerar que bajo el rubro de teora constitucional quedaban comprendidas diferentes materias, como definir qu es una
Constitucin, decidir cules son sus elementos, qu es la soberana, el poder
constituyente, la forma de Estado y de gobierno, la supremaca constitucional,
la jerarqua de leyes y la divisin de poderes, entre otros temas sacramentales
no exentos de contradicciones.
Esa teora tuvo su origen en elaboraciones doctrinarias de Francia y Estados Unidos de Amrica concentradas en el estudio del Estado y del poder
poltico. De ah que revisarla o reconstruirla atendiendo a los imperativos de
la democracia constitucional de nuestro tiempo y enriquecerla con otros temas, es una tarea pendiente.
Ms all de esto, se advierte mayor consenso acerca de la necesidad de
fortalecer el campo terico de las garantas tutelares de los derechos humanos
y de los medios de control jurisdiccional donde se incluya la revisin de las
decisiones discrecionales del legislador, lo cual permite en palabras de Riccardo Guastini (Fontamara, 2001) que un Estado sea considerado Estado
constitucional al contar con instituciones democrticas ms eficaces, para hacer
valer los derechos ya sean jurisdiccionales, otros de carcter poltico y otros sociales en sentido amplio, incluyendo tambin a la transparencia, fiscalizacin
y rendicin de cuentas de la administracin pblica y el respeto a los derechos
de las minoras.
Otro aspecto a considerar es la internacionalizacin de rganos y procedimientos derivados de tratados, pactos o convenciones que vincula al derecho interno, de tal suerte que se ha venido generando, a la vista de todos los
pases, un nuevo fenmeno conocido como la constitucionalizacin del derecho internacional o, si se quiere, la internacionalizacin del derecho constitucional, por lo que
la teora constitucional tiene que responder ms profundamente a esa nueva
realidad regional, interdependiente y globalizada. Lo mismo puede decirse
de la incorporacin a los textos constitucionales de derechos de la tercera generacin vinculados al desarrollo de los pueblos, a la preservacin del medio
ambiente y la defensa de los recursos naturales o al mantenimiento de la paz
y acrecentamiento del desarrollo econmico y social.
De lo expuesto fluyen necesariamente nuevos significados tericos que
perciben a la Constitucin como un sistema de valores que representa los
ideales de una comunidad poltica y no solo en meras proclamaciones del
constituyente.
Tres grandes transformaciones modificaron e irradian el plano terico del
derecho constitucional: el reconocimiento de la fuerza normativa de la Constitucin; la expansin de la jurisdiccin constitucional y el desarrollo de una
nueva dogmtica de la interpretacin constitucional (Luis Romero Barroso,
UNAM, 2008).
En razn de ese conjunto de factores, las nuevas ideas tericas del constitucionalismo estn siendo vistas desde la perspectiva del proceso de constitucionalizacin del sistema jurdico, con un bloque de constitucionalidad que
arroja el control de la regularidad de la ley, incluyendo a los actos administrativos y a las sentencias judiciales, de manera que la Constitucin, al poseer tal
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Transversalizar la perspectiva de gnero es el proceso de valorar las implicaciones que tiene para los hombres y para las mujeres cualquier accin
que se planifique, ya se trate de legislacin, polticas o programas, en todas las
reas y en todos los niveles. Es una estrategia para conseguir que las preocupaciones y experiencias de las mujeres, al igual que las de los hombres, sean
parte integrante en la elaboracin, puesta en marcha, control y evaluacin de
las polticas y de los programas en todas las esferas polticas, econmicas y sociales, de manera que las mujeres y los hombres puedan beneficiarse de ellos
igualmente y no se perpete la desigualdad. El objetivo final de la integracin
es conseguir la igualdad de los gneros.
En este contexto, la transversalizacin de la perspectiva de gnero es un
proceso poltico a la vez que tcnico, de anlisis y de evaluacin. Es una estrategia que involucra a las y los diferentes actores sociales en la bsqueda
de la igualdad entre mujeres y hombres al mismo tiempo que denomina determinadas herramientas para el anlisis de gnero. Se trata de un enfoque
transformador, dotado de un cuerpo terico propio, dirigido a analizar los
impactos diferenciados entre mujeres y hombres, que permite tomar en cuenta las especificidades de personas como seres integrales y que, al mismo tiempo, tiene como objetivo implementar medidas para corregir las desigualdades
(Rigat-Dflaum, 2008).
Maider Zilbeti Prez
Tratados internacionales (interpretacin)
I. Concepto. La interpretacin de los tratados, con el fin de determinar el
consenso expresado por las partes, precisa el objeto, contenido, sentido y
alcance de sus disposiciones convencionales y esclarece las condiciones para
su aplicacin prctica. Hermenuticamente esa operacin colma vacos, introduce correcciones, complementa textos e, incluso, previene arbitrariedad.
Existen tres grandes mtodos para la interpretacin de los tratados, los que
a su vez determinan el procedimiento a seguir: 1) teleolgico: enfatiza la
finalidad del tratado con independencia del texto e intencin de las partes;
2) subjetivo: busca esclarecer la intencin comn manifestada por las partes,
y 3) textual: persigue fijar el sentido corriente, natural, ordinario o usual del:
i) texto dentro del contexto en que se utiliza; ii) del contexto del tratado en
su conjunto, y iii) del objeto y fin del tratado. Al respecto, la Comisin de
Derecho Internacional de Naciones Unidas (CDI), sostuvo tempranamente
la preeminencia del principio del consentimiento expresado en el texto: El
punto de partida y el objeto de la interpretacin es elucidar el sentido del texto, no investigar ab initio la intencin de las partes (A/CN.4/SER.A/1964/
Add.1, pg. 54).
II. Normatividad. La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969 Convencin), en vigor desde el 27 de enero de 1980, es el instrumento que regula esa clase de actos jurdicos y que contiene las reglas universalmente aceptadas para su interpretacin (vase arts. 31, 32 y 33). Estas
normas, parte del sistema jurdico internacional, se configuran como verdaderas disposiciones de cumplimiento obligatorio y no como meras indicaciones
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autnomo. Luego, el ttulo del tratado, los ttulos de las partes, los captulos y
las secciones tambin forman parte integrante del tratado (art. 31.2); C) interpretacin autntica: juntamente, es decir, armnicamente con el texto y contexto,
debe tomarse en cuenta: i) todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la
interpretacin del tratado o de la aplicacin de sus disposiciones; ii) toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste el
acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado, y iii) toda norma
pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las partes, escrita o consuetudinaria, de naturaleza convencional o judicial. Estos tres
elementos tienen carcter obligatorio y no se considera que por su naturaleza
sean normas de interpretacin de rango inferior al texto y a su contexto. No
obstante, su fuerza probatoria variar segn el acuerdo comn de las partes
sobre el sentido de los trminos que la prctica uniforme y universal ponga de
manifiesto (art. 31.3); D) sentido especial: se otorga ste a un trmino si consta
que tal fue la intencin de las partes. La parte que lo invoca debe demostrarlo
(art. 31.4).
2. Medios de interpretacin complementarios. Siempre de manera ajustada a la
regla general se puede recurrir a estos medios, en particular pero no solo a
los trabajos preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebracin,
con el objeto de: A) confirmar el sentido resultante al aplicar la regla general,
y B) determinar el sentido cuando esa regla general deja ambiguo u oscuro
el sentido o conduce a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable
(art. 32).
3. Interpretacin de tratado autenticado en dos o ms idiomas. La autenticacin
es el procedimiento que establece el texto definitivo del tratado (art. 10). En
principio se presume que sus trminos tienen en cada texto autenticado igual
sentido (art. 33.3). En este supuesto hacen igualmente fe en cada idioma a
menos que el tratado disponga o las partes convengan que, en caso de discrepancia, debe prevalecer uno de los textos (art. 33.1). Luego, la versin del
tratado en idioma distinto de aqul en que fue autenticado el texto, se considera como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone o las partes
as lo convienen (art. 33.2). Finalmente, salvo en el caso en que prevalezca un
determinado texto por tratado o por acuerdo, cuando la comparacin de los
textos autnticos revele una diferencia de sentido que no pueda resolverse con
la aplicacin de la regla general y los medios de interpretacin complementarios, se adoptar el sentido que mejor concilia esos textos, habida cuenta el
objeto y el fin del tratado (art. 33.4).
Daniel Francisco Cabeza de Vaca Hernndez
Tribunal Constitucional (Austria)
El Tribunal Constitucional de Austria est establecido como guardin de
la Constitucin, encargado de garantizar la prevalencia de la Constitucin
dentro del funcionamiento del Estado. Es sobre todo su competencia de controlar la constitucionalidad de leyes (art. 140 Bundesverfassung, B-VG), la posible
eliminacin de ordenanzas ilegales (Verordnungen, art. 139 B-VG) y el control de
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(art. 140a B-VG) y cierto control en el mbito electoral (sobre todo casos de
contestacin de las elecciones; art. 141 B-VG).
El Tribunal Constitucional est compuesto por un presidente, un vicepresidente y doce magistrados. A esos se juntan seis magistrados suplentes en
casos de presentarse algn impedimento por parte de los miembros del Tribunal. Los magistrados ejercen su funcin como profesin secundariahasta
que cumplen 70 aos. En cuanto a su nombramiento, el gobierno federal tiene el derecho de nombrar al presidente, al vicepresidente, a seis magistrados
y a tres suplentes; la Cmara Baja del Parlamento (Nationalrat) elige por su parte
a tres magistrados y a dos suplentes, y la Cmara con representantes de los
Lnder (Bundesrat) nombra a tres magistrados y a un suplente. As que el modo
de nombramiento de los miembros del Tribunal Constitucional establece un
estrecho vnculo entre el Tribunal Constitucional y los otros poderes (Ejecutivo y Legislativo) del Estado.
Esto parece especialmente importante dado que el Tribunal Constitucional representa el principio del Estado de derecho (Rechtsstaatlichkeit) y en su
defensa de la Constitucin y de los derechos fundamentales, entra en conflicto
con el Parlamento. Sobre todo su competencia de controlar la constitucionalidad de leyes pone lmites a la soberana parlamentaria. Eso se muestra
en particular en la jurisprudencia reciente del Tribunal Constitucional en el
mbito de derechos fundamentales. De hecho, hay una evolucin importante
en la postura del Tribunal al respecto. Hasta los inicios de los aos 1980, el
Tribunal adopt una postura de autorrestriccin o judicial self restraint: demostr mucha deferencia hacia el Poder Legislativo (Gesetzgeber) y no se consider
competente para decidir sobre preguntas de gran implicacin poltico-jurdica. En las ltimas tres dcadas, por el contrario, el Tribunal Constitucional
adopt una actitud ms activista (judicial activism), sometiendo los actos del
legislador a un control siempre ms exigente. Lo que parece importante desde
la perspectiva de una proteccin efectiva de derechos fundamentales, pero
que ha provocado algunos conflictos con el parlamento.
Un posible lmite a la proteccin efectiva de derechos fundamentales es
que el Tribunal Constitucional no es competente para controlar las decisiones de tribunales civiles y criminales de ltima instancia. Es as como, si esas
decisiones violan derechos fundamentales o se basan en leyes inconstitucionales, no hay posible recurso jurdico para oponerse a ellas, no obstante,
que segn recin reforma (BGBl I 2013/114) individuos que consideran sus
derechos violados en una decisin de un tribunal de primer instancia por
la aplicacin de una ley inconstitucional pueden iniciar un control de la ley
respectiva a partir del 1o. de enero de 2015 (Gesetzesbeschwerde). Eso al menos
amejora la proteccin de sus derechos fundamentales. A pesar de ese vaco,
criticado por algunos comentaristas, en suma, el Tribunal Constitucional de
Austria se muestra como guardin largamente competente y eficaz de la Constitucin y defensor de los derechos fundamentales incorporados en la misma
de manera eficiente.
Christina Binder
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der Judicial como el Tribunal Constitucional, aunque en distintas etapas procesales. En este escenario se encuentran los procesos de hbeas corpus, hbeas
data, amparo y de cumplimiento cuyo trmite inicialmente recae en el Poder
Judicial, concluyendo all cuando la sentencia es estimatoria. Por el contrario,
cuando la sentencia resulta desestimatoria, se tendr la posibilidad de acceder
al Tribunal Constitucional, quien ser en definitiva y por lo que respecta a la
sede interna, el que tendr la ltima palabra.
El modelo as configurado, ofrece un interesante reparto de funciones que
permite que tanto el Poder Judicial como el Tribunal Constitucional, puedan tener su propio espacio de actuacin. Y aunque se han dado casos de
fricciones o enfrentamiento entre dichos organismos, tal vez generados como
consecuencia del protagonismo que suele reivindicar para s el Tribunal Constitucional y a una cierta parquedad del Poder Judicial al momento de pronunciarse sobre temas estrictamente constitucionales, los mismos no han sido
frecuentes sino escasos, lo que refleja la utilidad del esquema en la forma en
que ha sido concebido.
El Tribunal Constitucional peruano por lo dems, ha producido una frondosa jurisprudencia desde su entrada en funciones en 1996. Naturalmente ha
experimentado etapas en que la misma ha sido mucho ms discreta o restrictiva y en otras en cambio, ms agresiva o dinmica. Ello ha sido producto no
solo de los contextos institucionales por lo que ha tenido que atravesar, sino a
su vez, por el enfoque jurdico perfilado por las diversas composiciones de los
plenos que lo han venido conformando.
El balance general sin embargo, nos muestra un Tribunal con una cierta
propensin al activismo en el que se aprecian creaciones que incluso van ms
all de lo previsto por la Constitucin y por la propia legislacin procesal
constitucional. Si esto en algunos casos result positivo o en otros, ms bien
polmico o negativo, depende del anlisis de cada pronunciamiento y de las
inevitables consecuencias generadas a la luz de los mismos.
Luis R. Senz Dvalos
Tribunal Constitucional Plurinacional
Boliviano
La expresin Tribunal Constitucional Plurinacional es empleada, en el sistema constitucional boliviano, para denominar al mximo y supremo intrprete
de la Constitucin; vale decir, al rgano encargado de ejercer el control de
constitucionalidad, el mismo que realiza esta labor sobre el sistema jurdico
del Estado y sobre los sistemas jurdicos de las naciones y pueblos indgena
originario campesinos.
En la denominacin asignada al rgano contralor de constitucionalidad,
la expresin Plurinacional tiene su fundamento en lo siguiente.
De un lado, en el nuevo modelo de organizacin adoptado por Bolivia
que, dada su estructura social y cultural heterognea, adopta la cualidad de
Estado plurinacional, lo que significa que el Estado se organiza poltica, social
y jurdicamente sobre la base de la unin de varias naciones y pueblos indgenas originario campesinos bajo una misma Constitucin y gobierno estatal,
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dan efectuar las autoridades legitimadas sobre la constitucionalidad de proyectos de ley; b) absolviendo las consultas de las autoridades indgenas originario campesinas sobre la aplicacin de sus normas jurdicas aplicadas a un caso
concreto; c) absolviendo las consultas previas que planteen las autoridades con
legitimacin activa sobre la constitucionalidad de tratados o convenciones o
convenios internacionales; d) absolviendo las consultas sobre la constitucionalidad de las preguntas del referendo; e) absolviendo las consultas sobre la constitucionalidad de los estatutos orgnicos o cartas orgnicas de las entidades territoriales autnomas, y f) absolviendo la consulta sobre la constitucionalidad
del procedimiento de reforma parcial de la Constitucin.
b) El control de constitucionalidad correctivo o a posteriori. Este control lo
ejerce a travs del conocimiento y resolucin de los siguientes procesos constitucionales: a) la Accin de Inconstitucionalidad Abstracta; b) la Accin de
Inconstitucionalidad Concreta, y c) el recurso contra tributos, sean impuestos,
tasas, patentes o contribuciones.
c) Control de constitucionalidad sobre el ejercicio del poder poltico.
Ejerce este control conociendo y resolviendo los siguientes procesos constitucionales: a) las acciones de conflictos de competencias y atribuciones entre
rganos del poder pblico; esto es, entre los rganos del poder central; b) las
acciones de conflictos de competencias entre el gobierno plurinacional y
las entidades territoriales autnomas y descentralizadas, y entre stas; c) las
acciones de conflictos de competencia entre la jurisdiccin indgena originaria campesina y la jurisdiccin ordinaria y/o agroambiental, y d) el recurso
directo de nulidad.
d) Control de constitucionalidad tutelar. Este control lo ejercen en nica
instancia los jueces y tribunales de garantas constitucionales, y correspondiendo al Tribunal Constitucional Plurinacional conocer y resolver los siguientes
procesos constitucionales: a) el recurso contra resoluciones legislativas, y b) en
grado de revisin, las resoluciones dictadas en las acciones tutelares, como ser
accin de libertad (hbeas corpus), accin de amparo constitucional, accin
de proteccin de la privacidad (hbeas data), accin de cumplimiento, y accin popular.
Jos Antonio Rivera Santivez
Tribunal Electoral del Poder Judicial
de la Federacin
Hasta 1977 la Constitucin mexicana eleva al rango constitucional los principios electorales, por lo que se comenz a establecer los rganos de proteccin
y control jurisdiccional como tribunales contenciosos electorales, y hasta 1996
hay tribunales que forman parte de la administracin de justicia federal y
que desarrollan la proteccin de derechos polticos al margen del juicio de
amparo.
El Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin tiene encomendada, por mandato constitucional, la responsabilidad de garantizar que todos los actos y resoluciones en la materia se sujeten en forma irrestricta a los
principios de constitucionalidad y legalidad, as como de tutelar de manera
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Federacin, abandonando la configuracin contenciosa administrativa francesa, y unindose a la tendencia contempornea de la judicializacin de los
procedimientos contenciosos electorales, la cual opta por un sistema de medios de impugnacin, que garantiza la regularidad de los actos de las autoridades electorales.
En ese momento, la justicia electoral en Mxico haba pasado de ser prcticamente inexistente, a tener un Tribunal Supremo, que conforme al recin
reformado artculo 99 constitucional, cuenta con la facultad de resolver de
forma definitiva e inatacable: a) impugnaciones atinentes a los comicios federales de diputados y senadores; b) controversias relativas a la eleccin de
presidente de los Estados Unidos Mexicanos, teniendo la facultad de realizar
el cmputo final de la misma, as como la declaracin de validez de la eleccin y de presidente electo; c) planteamientos sobre actos o resoluciones definitivos y firmes de las autoridades competentes de las entidades federativas
para organizar y calificar los comicios o resolver las controversias que surjan
durante los mismos, que puedan resultar determinantes para el desarrollo del
proceso respectivo o el resultado final de las elecciones; d) violaciones de actos
o resoluciones que afecten los derechos poltico-electorales de los ciudadanos
de votar, ser votado y de afiliacin; e) conflictos laborales entre el Tribunal, el
Instituto Federal Electoral con sus respectivos servidores, y f) la determinacin
e imposicin de sanciones en la materia.
En 2007, se dio otro gran paso, ya que el Tribunal Electoral se incorpor
como una nueva magistratura constitucional y adems, se le dio permanencia
a las salas regionales, garantizando as un mejor acceso a la justicia y ejerciendo un control integral de la constitucionalidad de los actos de todas las autoridades electorales, al tener la facultad de inaplicar leyes en materia electoral
en casos concretos por estimarlas inconstitucionales.
En la actualidad, el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin
es, con excepcin del control abstracto de constitucionalidad que realiza la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, mediante las acciones de inconstitucionalidad, la mxima autoridad y rgano jurisdiccional especializado en la
materia.
Este rgano encargado de la justicia electoral, se encuentra conformado
por una Sala Superior y cinco salas regionales, cuyos miembros son elegidos
por el voto de las dos terceras partes de los miembros presentes de la Cmara
de Senadores a propuesta de la Suprema Corte. La primera est integrada
por siete magistrados electorales, que duran en su encargo nueve aos improrrogables, mientras que las segundas estn integradas por tres con la misma
duracin en su encargo.
Es importante destacar, que el sistema de medios de impugnacin en materia electoral, est conformado por autnticos medios de control de constitucionalidad que constituyen verdaderas garantas constitucionales electorales.
Asimismo, resulta relevante sealar que en este caso la administracin y
vigilancia del Tribunal no est encargada al Consejo de la Judicatura Federal,
sino que cuenta con una Comisin de Administracin, integrada por el magistrado presidente del Tribunal, un magistrado electoral el cual es nombrado
por insaculacin, y tres miembros del propio Consejo.
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El 10 de julio de 2011, se dio una importante reforma que modific diversas disposiciones constitucionales, pero en especial el artculo 1o., al incorporarse la interpretacin pro persona, la cual obliga a las autoridades electorales a
utilizar la interpretacin ms amplia en beneficio de los justiciables.
Esta modificacin a la carta magna logr cambiar el alcance de la defensa
de los derechos fundamentales, al establecer determinados criterios interpretativos para su efectiva proteccin, al tiempo que seala la manera en que las
autoridades deben efectuar dicha labor.
Como se aprecia, es notable el cambio que ha tenido la justicia electoral
en nuestro pas, ya que pas de ser prcticamente inexistente, a tener un rgano jurisdiccional especializado del Poder Judicial de la Federacin, que en
unos cuantos lustros, ha logrado consolidarse ejerciendo un control de constitucionalidad y de convencionalidad por inaplicacin de las leyes electorales,
en casos concretos, y que garantiza la legalidad de todos los actos y resoluciones electorales.
Jos Alejandro Luna Ramos
Tribunal (Sala) Constitucional de Venezuela
Venezuela no cuenta con un Tribunal Constitucional autnomo sino con
una Sala Constitucional que forma parte del Tribunal Supremo de Justicia
(TSJ), en conjunto con las dems salas previstas constitucionalmente: Poltico
Administrativa, Electoral, de Casacin Social, de Casacin Civil y de Casacin Penal. Los magistrados y magistradas de todas estas seis salas del TSJ,
incluyendo la Constitucional, integran la Sala Plena del TSJ. En principio,
cada una de las salas del TSJ tiene asignadas sus competencias propias y
delimitadas, no debiendo existir una relacin jerrquica entre las mismas.
La Sala Constitucional es el tribunal de mxima jerarqua que ejerce
jurisdiccin constitucional, la cual incluye el control concentrado (abstracto)
de constitucionalidad de todos los actos que se dictan en ejecucin directa de
la Constitucin, y la revisin en ltima instancia de las decisiones dictadas por
otros tribunales sobre acciones de amparo constitucional y de control difuso
(concreto) de constitucionalidad. En efecto, el artculo 336 de la Constitucin
venezolana vigente desde 1999 dispone que:
Son atribuciones de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia:
1. Declarar la nulidad total o parcial de las leyes nacionales y dems actos
con rango de ley de la Asamblea Nacional, que colidan con esta Constitucin.
2. Declarar la nulidad total o parcial de las Constituciones y leyes estadales, de las ordenanzas municipales y dems actos de los cuerpos deliberantes
de los Estados y Municipios dictados en ejecucin directa e inmediata de esta
Constitucin y que colidan con ella.
3. Declarar la nulidad total o parcial de los actos con rango de ley dictados
por el Ejecutivo Nacional, que colidan con esta Constitucin.
4. Declarar la nulidad total o parcial de los actos en ejecucin directa e
inmediata de esta Constitucin, dictados por cualquier otro rgano estatal en
ejercicio del Poder Pblico, cuando colidan con sta.
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Tribunales
Los tribunales son rganos centrales del sistema jurdico, encargados de resolver las controversias jurdicas que les plantean los ciudadanos y las autoridades pblicas, as como de dar una interpretacin definitiva a la Constitucin,
las leyes y las dems normas del ordenamiento jurdico.
Desde un punto de vista idiomtico, se trata de un nombre genrico que
comprende otras denominaciones como las de corte (court) usual en nuestra tradicin jurdica para referirse solo a los rganos jurisdiccionales superiores o de mxima jerarqua (Suprema Corte, Corte Constitucional, Corte
de Apelaciones) y de juzgado, que se aplica regularmente a los rganos
jurisdiccionales de carcter unitario y menor jerarqua. Si bien los tribunales
en sentido estricto tienden a ser rganos colegiados, compuestos por varios juzgadores o por varias salas (unitarias o colegiadas), tambin puede hablarse
de tribunales unitarios (por ejemplo, los Tribunales Unitarios de Circuito del
Poder Judicial de la Federacin).
Los tribunales pueden ser estudiados como institucin y como organizacin.
La dimensin institucional de los tribunales se refiere a las funciones sociales
que desempean. Tales funciones pueden ser muy diversas, pero siguiendo a
Vincenzo Ferrari (Funciones del derecho, 1989) podemos hablar de tres funciones
ltimas: orientacin de la conducta, tratamiento de los conflictos declarados
y legitimacin del poder.
Tratndose de los tribunales, tiene prioridad lgica el tratamiento de los conflictos declarados. Ferrari no habla de solucin de los conflictos, porque en
muchas ocasiones la intervencin judicial no los resuelve, sino que pueden
persistir e incluso agudizarse. Por otro lado, una proporcin importante de los
asuntos que llegan a tribunales no son conflictos en un sentido real, es decir,
que una de las partes no controvierte u opone resistencia a las pretensiones
de la otra. En muchos casos, los tribunales cumplen, por tanto, funciones que
podramos denominar administrativas o notariales. Sin embargo, an en
esos casos, el tribunal solo puede procesar el asunto si se plantea como controversia jurdica entre dos partes. Podramos decir, entonces, que los tribunales
resuelven o procesan controversias jurdicas o litigios, aunque no necesariamente se trate de conflictos sociales genuinos.
La orientacin de la conducta es una funcin general del derecho y particular
de los tribunales. Por un lado, a travs de sus resoluciones los tribunales fijan el
comportamiento que deben observar las partes de la controversia a partir de
la resolucin. Por otra parte, envan seales a los terceros sobre la resolucin
que dictaran en casos iguales o similares, lo que puede influir de manera indirecta en su comportamiento. En 1979, Robert Mnookin y Lewis Kornhauser
publicaron un estudio ya clsico bajo el ttulo Negociando bajo la sombra
de la ley: el caso del divorcio. Con la expresin sombra de la ley hacan
referencia al hecho de que los trminos en que negociaban entre s las parejas
en proceso de divorcio se vean afectados por los pronunciamientos de los tribunales en anteriores juicios contenciosos. Al seguir el principio fundamental
de igual trato a los asuntos iguales, los tribunales crean seguridad jurdica, es
decir, certeza de orientacin para quienes no han sido parte en un litigio. Por
Tribunales
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Tribunales
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la misma razn, casi todos los sistemas judiciales cuentan con mecanismos
para resolver de manera definitiva las contradicciones en que pueden incurrir
entre s los rganos jurisdiccionales.
Los tribunales legitiman el poder, primero, en la medida en que se trata de
una va institucional prevista en el orden jurdico vigente y que excluye la
justicia por propia mano; segundo, porque sus resoluciones cuentan, en
principio, con respaldo y consenso sociales; tercero, en cuanto dan forma y
permanencia a los actos del poder.
Los tribunales son tambin organizaciones. Una organizacin consiste en un
conjunto de funciones o roles especializados que se articulan o interrelacionan en
vista de un objetivo comn. De acuerdo con esta definicin, un tribunal est
compuesto por un conjunto de roles especializados (jueces, secretarios, actuarios, oficiales judiciales, etctera) que se articulan para producir resoluciones
jurisdiccionales a travs de un procedimiento jurdicamente regulado. A la
pregunta de por qu la resolucin de controversias jurdicas asume una forma
organizada, Niklas Luhmann (El derecho de la sociedad, 2002) responde que de esa
manera se garantiza el cumplimiento de las obligaciones de los jueces, reguladas
por un estatuto especial, la primera de las cuales es la prohibicin de denegacin de
justicia. Mientras otros rganos jurdicos no tienen obligacin de crear derecho
los legisladores no estn obligados a legislar ni los particulares a celebrar
contratos, los tribunales deben dar respuesta jurdica a toda demanda que se
les plantee bajo pena de incurrir en responsabilidad.
Si bien cada tribunal es en s mismo una organizacin, los tribunales tienden a formar parte de una organizacin ms amplia, compuesta por rganos
jurisdiccionales de diverso tipo y nivel, a la que se denomina Poder Judicial o
Rama Judicial. En el mundo contemporneo existen varios modelos o tipos
de organizacin judicial. Se puede hablar as de organizaciones judiciales unitarias, bifurcadas o segmentadas.
Una organizacin judicial es unitaria si incorpora en una misma jerarqua
a todos los tribunales y rganos jurisdiccionales que forman parte del mismo
ordenamiento. Esto puede ocurrir inclusive si estos rganos son autnomos
o pertenecen formalmente a otro poder, pero se encuentran sometidos a la
autoridad de un solo tribunal mximo, como sucede en Mxico con el Poder
Judicial de la Federacin y la Suprema Corte de Justicia, a los cuales estn
sometidos los dems rganos jurisdiccionales a travs del juicio de amparo.
Son bifurcadas las organizaciones judiciales que siguen el modelo francs
de separacin entre la justicia ordinaria y la justicia administrativa. La primera es encabezada por la Corte de Casacin y la segunda por el Consejo
de Estado. Se trata de dos ramas jurisdiccionales completas e independientes
entre s.
Podemos hablar de organizaciones judiciales segmentadas como en el
caso de la Repblica Federal de Alemania, que cuenta con cinco ramas jurisdiccionales ordinarias, cada una con una jerarqua completa de tribunales y
un rgano mximo de carcter federal: civil y penal, laboral, administrativa,
social y financiera. Cuenta adems con otros tribunales especializados, como
la jurisdiccin constitucional y la de marcas y patentes.
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Desde el punto de vista de la jerarqua, lo habitual es que una organizacin judicial nacional est compuesta de tres a cuatro niveles: juzgados menores (por ejemplo, juzgados de paz, juzgados municipales), juzgados o
tribunales de primera instancia, tribunales de apelacin y tribunales supremos
(con funciones de casacin o revisin).
En una organizacin judicial no solo se dan relaciones de distinto tipo
entre los rganos jurisdiccionales que la componen, sino tambin con otras
organizaciones, como los Consejos de la Judicatura (formen o no parte del
Poder Judicial), los ministerios y las procuraduras de Justicia, las defensoras
pblicas y los colegios de abogados. Debido a la complejidad de estas relaciones, los tribunales no tienen control pleno sobre los procedimientos que tienen
responsables de llevar, sino que su desempeo depende en buena medida del
funcionamiento de las relaciones interorganizacionales.
Hctor Fix-Fierro
Tribunales constitucionales
(funciones ulteriores)
A los tribunales constitucionales, debido a su carcter de rganos imparciales,
se les han ido atribuyendo, especialmente tras la Segunda Guerra Mundial,
funciones ulteriores, adems del control de constitucionalidad y de las tareas
de naturaleza arbitral, como la solucin de conflictos de competencia entre
entes, tpicos de los ordenamientos descentralizados (entre Estado y regiones
o entre regiones en Italia, entre Bund y Lnder en Alemania, entre Estado y
Comunidades Autnomas en Espaa) y la decisin de los conflictos entre los
rganos o poderes del Estado (Italia, Espaa, Bolivia, Costa Rica, Chipre,
etctera).
En primer lugar, puede tratarse de tareas dirigidas a garantizar la continuidad en el desempeo de determinados mandatos, como la verificacin del
impedimento, temporal o permanente, de los sujetos titulares de determinados cargos, especialmente los jefes de Estado, y el examen de los requisitos
necesarios para el interim. Estos tribunales a menudo participan en los procesos
de impeachment a los presidentes, ministros u otros rganos constitucionales,
con funciones consultivas, de decisin o de garanta.
En segundo lugar, a dichos rganos se puede encomendar la comprobacin de la regularidad de procedimientos electorales presidenciales o parlamentarios, pero tambin administrativos, la convalidacin de los resultados
o la resolucin de los eventuales conflictos; en Italia, a la Corte Constitucional se le remite la admisin de las preguntas de los referndums de tipo
abrogativo.
En tercer lugar, se puede tratar de funciones relacionadas con la defensa del ordenamiento democrtico, sintomticas de las denominadas democracias protegidas. En esta categora hay que situar la ilegalizacin de los
partidos (normalmente llamados anti-sistema) que, por sus objetivos y su
actuacin, ponen en riesgo la permanencia del ordenamiento (por ejemplo,
en Alemania, Portugal, etctera).
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necesario para brindar una mejor atencin a las vctimas. Las visitaduras,
por as haberlo dispuesto el presidente de la institucin, se especializan en
los siguientes temas: violaciones a los derechos humanos por autoridades de
seguridad pblica y procuracin de justicia (Primera VG); debido proceso y
derechos de las personas privadas de libertad (Segunda VG); derechos econmicos, sociales, culturales y medio ambientales (Tercera VG); derechos de
grupos especficos y violaciones graves a los derechos humanos (Cuarta VG) y
derechos humanos laborales (Quinta VG).
El presidente de la CDHDF nombra libremente a los VG, quienes debern ser nacionales mexicanos, tener ms de treinta aos, no haber sido
condenados por delito intencional o doloso y gozar de buena reputacin, probidad y reconocido prestigio pblico. Por lo menos el 50% de los visitadores
debern contar con el ttulo de licenciado en derecho y al menos tres aos de
desempeo profesional.
Cada VG se integra por el o la titular, dos direcciones de rea, visitadores
y visitadoras adjuntas, as como el personal tcnico y administrativo para llevar a cabo sus funciones.
El antecedente de la palabra visitadura, como nos los recuerda Jos Trinidad Lanz Crdenas, se remonta al derecho colonial, en el que se contemplaba
a las visitas como un procedimiento mediante el cual se fiscalizaba a los
oficiales reales contra conductas indebidas. Se trataba de inspectores enviados
desde la pennsula a los virreinatos o capitanas generales para verificar la
actuacin de las autoridades, incluidos virreyes. En otras palabras, las visitas
eran una funcin de gobierno que supervisaba a otras autoridades e informaba al ms alto representante si los inspeccionados se haban ajustado a sus
mandatos legales, o haban actuado indebidamente.
La figura de visitador se incorpor en la legislacin que regula las comisiones pblicas de derechos humanos cuya primera expresin a nivel federal
fue de una dependencia de la Secretara de Gobernacin. Tena sentido denominarle visitadores a los funcionarios de una oficina gubernamental cuya
funcin era la de vigilar la actuacin de las dems dependencias del propio
Poder Ejecutivo. En el marco del sistema ombudsman vigente, la denominacin de visitadores no refleja integralmente la complejidad de las atribuciones
y funciones conferidas a los altos funcionarios de instituciones autnomas. Es
ms adecuado el nombre de defensor adjunto, adjunta o defensora delegada,
que emplean en otros pases como por ejemplo Argentina, Colombia, Espaa
y Per, para el personal responsable de tramitacin de quejas.
En Mxico, se cuenta con 32 instituciones defensoras de derechos humanos, una federal y 31 de los estados y el Distrito Federal, que se denominan
Comisiones de Derechos Humanos. Gozan de autonoma de gestin, presupuestaria, as como tambin de personalidad jurdica y patrimonio propios.
La autonoma implica que, entre otros, el nombramiento de los presidentes se
haga por los congresos locales, en el caso del Distrito Federal, por la Asamblea
Legislativa, a travs de procesos transparentes en los que se debe consultar a
la sociedad civil.
Conforme a la Constitucin, los organismos protectores de derechos humanos conocern de quejas en contra de actos u omisiones de la autoridad
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tin importante de la ley federal, que no ha sido, pero que debera ser resuelta
por la Corte Suprema. La regla 10 afirma que las bases establecidas para el
otorgamiento del recurso no son ni el control ni una medicin completa de la
discrecin de la Corte, reforzando as el carcter discrecional del auto.
Tcnicamente, la denegacin de la solicitud de certiorari no debe interpretarse como una expresin de la opinin de la Corte en cuanto a los mritos del
caso. La negacin del recurso no puede ser utilizada para apoyar la tesis de
que algunos de los ministros o magistrados consideran que el caso fue decidido
correctamente en primera instancia.
Las Reglas de la Corte Suprema limitan la longitud de una peticin de
auto de avocacin a 9,000 palabras, y la Corte insta a los peticionarios a ser lo
ms concisos posible. El tiempo para la peticin para el auto de avocacin es
de 90 das despus de la entrada de la sentencia de la instancia precedente. Las
normas establecen que el demandado podr presentar un escrito de oposicin
dentro de los 30 das despus de protocolizado el caso. El escrito de oposicin
tambin est limitado a 9,000 palabras. El solicitante tiene entonces la opcin
de presentar un escrito de rplica, limitado a 3,000 palabras de extensin.
Cualquiera de las partes podr presentar un escrito complementario en cualquier momento mientras la peticin se encuentre pendiente de resolucin, con
el fin de atraer la atencin de la Corte a informacin que no estaba disponible
en el momento de la ltima comunicacin de la parte.
El mtodo por el que los ministros o magistrados han revisado las peticiones para un auto de avocacin ha cambiado con el tiempo. Originalmente, el
presidente del Tribunal Supremo proporcionaba resmenes de los hechos y de
las cuestiones planteadas en cada caso, que luego eran discutidos en una conferencia entre los ministros o magistrados. En 1935, el presidente del Tribunal
Supremo, Hughes, introdujo lo que se llam la lista muerta una lista de
los casos que no se discutiran por los ministros o magistrados en el pleno.
Debido a que no todos los casos seran revisados en el pleno, los ministros o
magistrados comenzaron a confiar ms en sus secretarios de estudio y cuenta
para redactar los memorandos sobre las peticiones de certiorari.
Hoy en da, la mayora de los jueces revisan las solicitudes de certiorari por
medio de la bolsa de certiorari. La bolsa de certiorari fue sugerida por primera vez por el ministro Powell en 1972 para aliviar la carga de los ministros o
magistrados y su personal. Bajo la bolsa certiorari, los ministros o magistrados
dividen las peticiones entre todos sus secretarios de estudio y cuenta. Cada
secretario prepara un breve memorndum que resume la peticin y hace una
recomendacin sobre si se debe conceder o no el recurso. Estas notas, a su
vez, se distribuyen a todos los ministros o magistrados. Sobre la base de estos
memorandos, el presidente del Tribunal Supremo hace circular a los dems
ministros o magistrados una lista de discusin de los casos que se abordarn
en el pleno. Otros ministros o magistrados pueden aadir casos adicionales a
la lista de discusiones.
La decisin de conceder el recurso de certiorari se hace bajo lo que se conoce
como la regla de los cuatro el recurso se conceder si cuatro de los nueve
ministros o magistrados estn de acuerdo. Aunque se trata de una regla informal, est firmemente arraigada en el procedimiento de la Corte Suprema.
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Toni Jaeger-Fine
(traduccin de Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez)
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