Derecho Civil V

Generales de Contratacin

Contrato de Adhesin y Clusulas

INTRODUCCION

El contrato de adhesin Esta modalidad o esquema de contratacin

evita las tratativas, las negociaciones, las objeciones, y solo exige del
destinatario de la oferta una aceptacin total de los trminos
ofrecidos. El consentimiento prestado por adhesin resulta de
fenmenos

econmicos

sociales

que

exigen

esa

modalidad

contractual. Slo apreciando la intensidad de estos fenmenos, es

posible entender que esta forma de contratar no es una categora
autnoma del Derecho de contratos.

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Contrato de Adhesin y Clusulas

Contrato
1. Definicin
El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular,
modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial.1

Alcances de la Definicin lega2l:

Acuerdo: viene ser el consentimiento
Las Partes: son los contratantes y cada parte
formada por una

puede estar

o ms personas, naturales o jurdicas, pero

conformando un centro de inters comn. En todo contrato

deben haber

dos o ms partes, aunque solo una de ellas se

obligue, ya que el contrato es un acto jurdico plurilateral.

Fines: son crear regular, modificar o extinguir relaciones
jurdicas

patrimoniales,

dando

lugar

los

contratos

constitutivos, regulatorios, modificatorios y extintivos.

Relacin Jurdica: es el vnculo, por el que los contratantes

quedan obligados el uno frente al otro.

Contenido Patrimonial: el contrato es fundamentalmente una
operacin econmica, consistente en el intercambio de bienes y
servicios.
H. Gustavo Palacio Pimentel,

el

contrato es un negocio

Jurdico bilateral dentro del cual se encuentran frente a frente

dos intereses contrapuestos.
Manuel de la Puente y Lavalle; es la declaracin conjunta de
voluntad comn de dos o ms pates que

por permitirlo el

ordenamiento jurdico, tiene por efecto crear, regular, modificar

o extinguir entre s obligaciones licitas de carcter patrimonial.

1 Cdigo Civil Articulo 1351

2 Derecho de los Contratos Parte General Autor Aldo la Rosa Regalado
Edicin 2007 Pagina 4

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Contrato de Adhesin y Clusulas

CONTRATO DE ADHESIN
I.

EL

CONTRATO

POR

ADHESIN:

CONCEPTO

CARACTERISTICAS
Bautizados en 1902 por SALEILLES, los contratos por
adhesin son aquellos en los que una parte contratante,
colocada en la alternativa de aceptar o rechazar la celebracin
de un contrato, acepta ntegramente las condiciones fijadas por
la otra parte.
En el derecho argentino ALTERINI sostiene que el contrato
celebrado por adhesin es el contrato predispuesto, mediante el
cual la parte no predisponerte se ve precisado a declarar su
aceptacin. Este concepto ha sido asumido por el Proyecto
de Cdigo Civil de 1998 para la Republica de Argentina
que

la

letra

dice:

Articulo

899.-

Definiciones.

Se

denomina: ... e) Contrato celebrado por adhesin, al contrato

predispuesto en que la parte no predisponente ha estado
precisada a declarar su aceptacin-.
El contrato por adhesin es aquella modalidad contractual por
medio de la que un sujeto contratante elabora (de forma
anticipada) el contenido del contrato colocando a su contraparte
en la posicin de decidir si contrata o no en dichos trminos,
quedando en la alternativa de adherirse (es decir, se restringe la
negociacin a lo que seala la parte que redacto el documento
contractual) o no.
Al respecto, MANUEL DE LA PUENTE Y LAVALLE nos indica
sobre los elementos del contrato por adhesin, a saber: Dos

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elementos tpicos del contrato por adhesin que lo distinguen del

contrato paritario o discrecional son: El primer elemento que
tipifica el contrato por adhesin es que una de las partes fija
unilateralmente

las

estipulaciones

contractuales,

sin

participacin de la otra.
No sera contrato por adhesin si solo una fraccin del contenido
contractual fuera prefijada unilateralmente por una de las partes
y el resto fuera el resultado de una modelacin comn de ambas,
desde que la esencia de este contrato es que todas sus
condiciones sean fijadas unilateralmente.

As tenemos que los contratos por adhesin se caracterizan por:

a) Limitar el contenido del contrato a lo dispuesto por la
exclusiva voluntad de uno de los sujetos contratantes, Al
existir esta limitacin negocial se afirma que los contratos por
adhesin no pueden ser concebidos como contratos puesto que
no existe libertad contractual, no obstante ello consideramos
que tal afirmacin no resulta correcta puesto que las partes
contratantes

que

se

adhieren

al

documento

contractual

elaborado tienen la posibilidad de revisar el contenido del

contrato (dando lectura al texto, por ejemplo, o preguntando
algn aspecto dudoso de la contratacin) y decidir si se adhieren
o no; asimismo, siguiendo la

teora

constitucional de

la

delegacin estatal podemos afirmar que los sujetos adhieren han

delegado a los entes supraestatales (como el INDECOPI, OSIPTEL,
OSINERG, SUNASS, SBS, entre otros) la tutela de sus intereses.
Comentario

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Contrato de Adhesin y Clusulas

Si bien los contratos de adhesin

limitan

participe de la elaboracin del contrato

que la otra parte

ella puede aceptar o

rechazar su consentimiento ante dicho contrato de adhesin. El

Contrato de adhesin es un tipo de contrato en los cuales una de
las partes es la que elabora el contrato o mejor dicho tiene el
control sobre la elaboracin del contrato.
b)

El sujeto quien recibe la oferta (materializada en el

documento negocial prerredactado) queda sujeto a un derecho
potestativo restringido, en tanto, el sujeto asumir una situacin
de ventaja que le permitir decidir si se adhiere o no al
documento prerredactado, no obstante solo podr adherirse
dentro de los trminos de la oferta contractual.
Comentario:
En el contrato de adhesin se da la manifestacin de la
voluntad al momento en que el cliente acepta el contrato
preestablecido en su totalidad es decir el manifiesta su
voluntad aceptando el contrato.

Pero si dicho contrato por adhesin resulta ser un contrato

prcticamente necesario (que es aquel contrato en el que la
parte

dbil,

entendida

como

aquella

compelida

por

las

circunstancias a obtener los bienes y servicios cuya provisin se

encuentra

monopolizada

por

un

grupo

de

empresas,

se

encuentra colocada en la necesidad de contratar, aceptando las

condiciones de tales empresas), entonces consideramos que no
tendra el sujeto la titularidad de una situacin jurdica de
ventaja, sino una posicin de desventaja y libertad de decisin a
la suscripcin del contrato ofrecido. Podramos colocar como
ejemplo el contrato de suministro de agua potable con SEDAPAL,
puesto que si deseamos agua potable solo podemos obtenerla en
3 Comentario de Enzo Andr Crdenas Ynocente

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Lima por dicha empresa, a pesar de que se indique que existen

otros suministros como son: el agua San Luis, San Antonio, entre
otras que en el mercado brindan agua en bidones (pero, que a
nuestro juicio, no es el mismo producto).
Comentario:
Si bien el contrato de adhesin restringe la voluntad del usuario
o cliente en participar de la elaboracin de dicho contrato, este
no es obligado a aceptar. Muchas de las empresas que realizan
este tipo de contratos se aprovechan al tener el monopolio del
mercado de la prestacin de dichos servicios, es por eso que al
cliente manifiesta su aceptacin al no encontrar otra alternativa
y por requerir dichos servicios.4
En consecuencia, el contrato por adhesin posee las siguientes
caractersticas: a) la unilateralidad, pues solo una de las
partes establece las estipulaciones del contrato; y, b) la
adhesin en bloque, que coloca a la otra parte en la
alternativa inmodificable de la aceptacin o el rechazo del
integro de la oferta.
En efecto, una de las partes es la que fija los trminos de la
relacin contractual elaborando previamente un esquema, el cual
se pone en conocimiento del destinatario, quien se adhiere a
tales propuestas, ya impresas, o, sencillamente no contrata. En
los contratos de adhesin no existe poder de negociacin, el
esquema planteado en forma unilateral, consiste en un conjunto
de clusulas o estipulaciones.
De otra parte, la persona del destinatario de la propuesta, no es
un individuo determinado (Juan Prez o Pedro Gutirrez), sino un
conjunto no precisado de personas, frente a las cuales la
4 Comentario de Enzo Andr Crdenas Ynocente

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propuesta se mantiene de modo duradero, independientemente

de su aceptacin o rechazo.
De todo lo dicho anteriormente, aparece claramente que en
estos

contratos

por

adhesin,

una

parte

poderosa

econmicamente impone sus trminos, mientras la otra parte

(sea cual fuere su capacidad econmica) estar sometida
generalmente a una situacin de necesidad.
Comentario:
Pensamos en conclusin que la adhesin es un modo de
contratar,

puesto

que

en

fondo

supone

un

acuerdo

de

voluntades, habiendo quedado eliminada la etapa previa de la

negociacin.

Existen

diversas

maneras

de

presentarse

el

contrato por adhesin. Son frecuentes los casos en que las

empresas dedicadas a prestar servicios pblicos, elaboran
estipulaciones previas, muchas veces en forma tan rgida que, a
quienes estn interesados en utilizar esos servicios no les queda
otra alternativa que admitir esas estipulaciones o, verse privados
de tales servicios, como por ejemplo los servicios de luz
elctrica, agua, telfono.
De lo expresado, debemos tener presente que en los contratos
por adhesin lo relevante es el hecho de que la parte que est
en la posicin de aceptar o no el contrato, lo har sobre el
integro de su contenido sin posibilidad alguna de negociarlo.

II.

NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO POR

ADHESION

En el campo de la doctrina unos autores consideran la adhesin

como acto unilateral, mientras otros lo consideran como un
contrato.

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La primera teora Se dice que, contrato y adhesin son

trminos que no se concilian puesto que la adhesin ms que un
consentimiento, es un sometimiento. Para justificar los efectos
jurdicos de la adhesin, sostienen que nos encontramos frente a
un acto unilateral, constituido por la manifestacin de voluntad
del que fija las condiciones, el cual las plantea u ofrece, con
carcter inmodificable.
Comentario:
En mi opinin es verdad que existe un acto unilateral realizada
por el ofertante pero este est ligado a la aceptacin del usuario
o del cliente

ya que este expresa su aceptacin ante dicho

contrato y sus clausulas.

Entonces entendemos que por una

parte el ofertante estructura el contrato y el usuario lo acepta o

no, y aqu vemos que hay manifestacin de voluntad por parte
de los dos, uno al elaborar el contrato y la otra parte al aceptar
lo estipulado en el contrato5
La segunda teora, o sea la que considera la adhesin como
contrato se sustenta despus de la segunda guerra mundial. Se
sostiene en forma unnime que los contratos por adhesin son
esencialmente

tan

contratos

como

cualquier

otro,

quizs

especiales, particularmente en lo querido por el adherente.

Igualmente la doctrina alemana posterior a 1945 se muestra
partidaria de esta posicin.
Tambin se han planteado tesis intermedias con respecto a la
naturaleza

jurdica

de

estos

contratos

por

adhesin,

que

representan posiciones eclcticas, tratando de conciliar ambos

sistemas.

5 Comentario de Enzo Andr Crdenas Ynocente

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Se sostiene, por ejemplo, que estos contratos tienen una

faceta contractual y otra reglamentaria o unilateral,
ocurriendo que la primera es la principal y la segunda es
accesoria, pues, no hace sino adherirse a aquella para integrarla,
aunque es en esta parte reglamentaria donde se vuelca toda la
influencia del monopolio, los intereses generales de la industria,
etc.

Comentarios6:
El autor manifiesta que el contrato de adhesin se da en
un mercado de monopolio y no es as, ya que estos
contratos mayormente lo dan las empresas comerciales,
un ejemplo son las empresas de telefona mvil como
Claro, Nextel y movistar; no existiendo un monopolio.
Al margen de la discusin doctrinaria sobre la naturaleza
jurdica del contrato por adhesin, tenemos que dentro de la
clasificacin de los negocios jurdicos se encuentran los
negocios jurdicos paritarios (de igual a igual) y los
contratos de adhesin.
El paritario es el tipo tradicional de negocio, se pesan,
discuten y establecen en el momento del trato las clusulas y
condiciones, y a esta tarea ambas partes cooperan igual y
libremente. Se entabla una discusin ms o menos larga, se
disputa palmo a palmo el terreno, es posible un regateo; las
cosas se hacen con igualdad, ninguna de las partes impone su
voluntad a la otra, el negocio es verdaderamente la obra de dos
voluntades. Es decir que se prepara y se termina de igual a igual,
por lo que se puede calificar de negocio paritario.
6 Comentario de Jhon Santos Ortiz

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Al lado de este tipo, en que triunfa la autonoma de la voluntad,

ha hecho su aparicin, otro tipo de negocio que excluye toda
disensin, todo regateo entre las partes, cual es el negocio de
adhesin. Se presenta por una de ellas un proyecto de
convencin; se ofrece esto al pblico, al primero que llega;
cualquiera puede negarse a l, pero con la condicin de
aceptarlo tal cual es: tomarlo o dejarlo... En estas condiciones, no
es igual la situacin entre las partes que desempean papeles de
importancia desigual; una de ellas hace un reglamento, una
redaccin por anticipado, emite una tarifa, mientras que la otra
se limita a acogerse a ella, o aceptar sus disposiciones sin tener
posibilidad de discutirlas; se limita a dar su adhesin; de ah su
nombre de contratos de adhesin.

III.

CLASIFICACION

Planteamos ahora las distintas modalidades contractuales que se

presentan en los contratos por adhesin:
a. Adhesin simple o pura
Es la firma de una carta, de una solicitud o de un acuerdo segn
el cual la parte se sujeta y acepta las clusulas preexistentes, sin
observar ninguna de ellas. No existiendo oportunidad de
discusin alguna. Por ejemplo, al comprar un boleto de tren.
Notamos que a diferencia de los dems contratos, la peculiaridad
de la adhesin est en la formacin de la oferta, y es que en
estos contratos por adhesin, no hay una oferta ltima fruto de
las negociaciones, hay slo una nica oferta.
b. Adhesin condicionada o modificada
Es la adhesin que se configura imponiendo modificaciones a las
clusulas o un cambio en sus caractersticas, o formas de
aplicacin. Estas se presentan en las clusulas adicionales o
aclaratorias en las plizas de seguro.

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c. Adhesin parcial
Podra confundirse con la condicionada o modificada, pero
consideramos que no son la misma. En la adhesin parcial se
establece que la adhesin no es por la totalidad del contenido
contractual, sino que se determina ciertas exclusiones de
responsabilidad. A diferencia de la condicionada, que esta
ajustada a la realizacin o no realizacin de determinados actos.
En este punto, es necesario hacer notar que una adhesin
parcial no contradice la naturaleza de la adhesin, lo que se
configura en este caso es una adhesin que contempla en el
mismo contrato la posibilidad de exclusin de determinadas
clusulas, en funcin de las caractersticas del adherente por
ejemplo.
d. Adhesin anmala
Esta se presenta cuando un individuo ingresa a cualquier
rgimen particular de una sociedad comunitaria, que se rige con
las normas preaceptadas por los ingresantes precedentes.
e. Adhesin referida a aprobacin
Es la adhesin sometida o subordinada a que el acuerdo sea
aprobado por el grupo u organismo, limitacin que se hace
constar en una clusula adicional.
IV.

LA CONTRATACIN EN MASA EN NUESTRO CODIGO

CIVIL

El Cdigo Civil fue innovador al pretender abordar la llamada

contratacin en masa, pero fue tmido en darle su verdadera
dimensin.

Nuestro

sistema

de

ubica

entre

aquellos

que

pretenden acomodar el fenmeno dentro de las categoras de la

teora contractual tradicional. Se centra el anlisis de dos
modalidades y que en la mayora de los casos se confunden en

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Contrato de Adhesin y Clusulas

una sola: los contratos de adhesin y las clusulas generales de

contratacin.
El contrato por adhesin enfrenta el problema de las relaciones
jurdicas estndares desde la perspectiva del consentimiento. Un
contrato es por adhesin,7 cuando una de las partes, puestas en
la

alternativa

de

aceptar

rechazar

ntegramente

las

estipulaciones fijadas por la otra, declara su voluntad de aceptar.

Para que haya adhesin se requieren condiciones a las cuales
adherirse, y que han sido estipuladas previamente por una de las
partes.
Si bien se puede argumentar que el artculo 1390 no se refiere a
una cantidad indeterminada de contratos pre-redactados, resulta
obvio que el estipulante est en la posibilidad de colocar al
adherente en la disyuntiva de aceptar o rechazar (sin posibilidad
de negociar) el contenido de la relacin jurdica a generarse.
En los trminos del artculo 1390, la adhesin es del aceptante.
No existe adhesin del oferente. En tal virtud el consumidor
que se acerca a ofrecer la celebracin de un contrato al
estipulante no se adhiere a nada y, curiosamente, resulta siendo
el que prefija el contenido de la relacin jurdica quien se adhiere
a sus propias condiciones.
V.

PROTECCION CONTRA LOS CONTRATOS EN MASA

Veamos en todo caso, las formas de proteccin heternoma,

entre las que destacan la administrativa, legal y judicial.
A) La proteccin administrativa es aquella que brinda la
Administracin Pblica sobre los contratos por adhesin, as
tenemos que existen organismos que supervisan la adecuada
contratacin segn las normas legales y el respeto a los
7 Cdigo Civil Articulo 1390

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derechos del consumidor. Por otro lado, existen instituciones

que han creado sus propios mecanismos de proteccin a los
intereses del consumidor, as tenemos: al defensor del cliente
financiero, al servicio al cliente de las empresas de telefona
celular, entre otras.
B) La proteccin legal se encuentra en el artculo 1398 del
Cdigo Civil que alude a la invalidez de algunas estipulaciones
cuando estas establecen a favor de quien las redact
exoneraciones o limitaciones de responsabilidad, facultades
de suspender la ejecucin del contrato, de rescindirlo o de
resolverlo, y de prohibir a la otra parte el derecho de oponer
excepciones o de prorrogar o renovar tcitamente el contrato.
De este modo resultan nulas las estipulaciones de algunas
playas de estacionamiento (por no decir todas) en las que se
coloque la siguiente estipulacin: La playa no responde por
los daos o robos que puedan sufrir los vehculos, eso quiere
decir entonces que si un delincuente ingresa con permiso de
los vigilantes entonces esta no responde? La respuesta es
negativa y lo contrario sera absurdo.
C) la proteccin judicial refiere al artculo 1401 del Cdigo Civil
por la que, en caso de duda, debe interpretarse la estipulacin
a favor del destinatario y en contra del estipulante, en tanto
debe asumir este la responsabilidad por su declaracin
defectuosa (teora de la confianza y de la responsabilidad).

VI.

ADHESION NO DETERMINADA

El artculo 1391 del Cdigo Civil regula la adhesin por tercero a

un contrato ya celebrado. Se trata de la figura de la adhesin no
determinada. En efecto, prescribe el acotado artculo, lo

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siguiente: Cuando se permita la adhesin por terceros a

un contrato ya celebrado y no se determine la manera de
adherirse,

el

interesado

debe

dirigirse

al

rgano

constituido para la ejecucin del contrato o, a falta de l,

a todos los contratantes originarios.
La Dra. REVOREDO, en el texto en mencin coloca como ejemplo:
Cuando una empresa ha impuesto el esquema por adhesin,
pero no ha estipulado en qu forma los terceros se podrn
adherir. Para hacerlo, ellos tendrn que dirigirse al rgano que
figura en el planteamiento existente y, de faltar este, no les
quedar otro recurso que entenderse con el contratante o
contratantes originarios, esto es, con quien o quienes acordaron
el esquema preexistente destinado a producir la adhesin.
8

Puede darse el caso de que se requiera hacer contratos para

grandes obras, como por ejemplo, viviendas, servicios generales,

etc. Y no es prctico que se realicen contratos en forma
individual. Los terceros

que quisieran adherirse

a tales

contratos, debern hacerlo ante el rgano constituido para la

ejecucin del contrato y que figura en el propio contrato o en su
defecto, los terceros debern adherirse dirigindose a todos los
contratantes originarios. En la doctrina se conoce a este tipo de
contrato como contratos abiertos, ya que sus efectos no estn
dirigidos a los celebrantes originarios sino todos aquellos que
manifiesten su voluntad de adherirse posteriormente.
Cuando el supuesto de hecho alude a un tercero hace referencia
a un sujeto ajeno a las partes originarias, es decir, diverso a
quienes integran la relacin contractual. Por otro lado, hace
referencia a un contrato ya celebrado, es decir, que ha sido
consentido y por tanto fuente de obligaciones. En tal sentido
8 Derecho de los Contratos Parte General Edicin 2007 Autor : Aldo La
rosa Regalado

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debemos sostener que en tanto el contrato se extingue al

producir la obligacin (teora general del contrato), entonces la
adhesin se realiza en la obligacin construida.
Por otro lado, en el presente supuesto normativo se enuncia de
manera conjuntiva a la permisin de la adhesin de un tercero, la
indeterminacin

del

modo

de

adherirse.

Este

refiere

al

procedimiento que el tercero tendr que realizar para adherirse.

Por tanto, al no haberse indicado dicha manera de incorporarse
al contrato celebrado, el tercero interesado deber dirigirse al
rgano constituido para la ejecucin del contrato o, a falta de el,
a todos los contratantes originarios.
Consideramos que el Cdigo Civil peruano hace referencia a un
rgano especial designado por las partes para dirigir la ejecucin
de

relacin

obligatoria

(cumplimiento

del

contrato),

entendindose como rgano a una entidad que expresa la

voluntad de las partes.
Dicho rgano puede estar conformado por las mismas partes o
terceros, teniendo entre sus funciones: Permitir que terceros se
adhieran al contrato suscrito.
CLAUSULA GENERALES DE CONTRATACION
Las clusulas generales provocan una reduccin de los costos de
celebracin y una regulacin de los contratos. Adicionalmente
facilitan la coordinacin, y hacen posible el clculo anticipado del
costo de produccin de los bienes y servicios que ofrece la
empresa.

Arias-Schreiber

seala

como

sus

elementos:

la

redaccin previa, el carcter unilateral, su carcter preventivo y

abstracto, constituida de elementos propios y comunes, su
aceptacin en bloque y su inmutabilidad.
I.

NATURALEZA JURDICA

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Existen dos posiciones respecto a su naturaleza jurdica. La

primera, seala que las clusulas generales de contratacin
tienen carcter normativo. La segunda, advierte en las clusulas
generales un mero elemento integrante de los contratos,
sometidos por tanto a las leyes.
Las

clusulas

generales

como

reglas

normativas

consideran las condiciones como obligatorias, tanto para el

prerredactante como para quien se adhiere a ellas por ser
impuestas, dado su carcter normativo y no por ser el resultado
de un comn acuerdo. La argumentacin de los autores de esta
primera posicin se resume de la siguiente manera:
Las condiciones generales son indiscutiblemente obligatorias,
porque suplen los vacos de la ley en el rea de contratos. En tal
sentido, estas clusulas unilateralmente impuestas por las
empresas a los consumidores merecen ser calificadas como una
fuente del Derecho Comercial, por cuanto se aplican sin ser
sometidas a la voluntad de los contratantes. En este sentido, las
condiciones generales de contratacin se parecen al uso
normativo al que el art. 2 de nuestro Cdigo de comercio haca
referencia respecto de los actos de comercio. Admitida la
semejanza de las clusulas generales de contratacin con los
usos normativos, es lgico concluir que son obligatorias para los
contratantes,
Ahora,

las

clusulas

generales

como

declaracin

contractual es una posicin que les otorga el carcter de

contractuales. Dentro de sta, a su vez, es posible distinguir
hasta tres posturas diferentes:
La primera, que advierte en las clusulas generales la
regulacin de la relacin vinculatoria entre las partes, no por

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tener eficacia jurdica por s misma, sino porque representan una

oferta incondicionalmente aceptada.
La segunda, segn la cual jurdicamente la fuerza de las
clusulas generales se deriva del acuerdo de voluntades de las
partes, pero que necesitan indispensablemente de la adhesin
para poder establecer el vnculo entre ellas.
La tercera, se pronuncia en el sentido que las clusulas
generales pueden formar parte del contrato individual, an
cuando el adherente no las conozca, siempre que hubiera podido
conocerlas a travs de una diligencia ordinaria o usual, antes de
celebrar el contrato particular.
Luego de la Segunda Guerra Mundial, la doctrina se pronuncia en
forma prcticamente unnime por la segunda posicin, dndole
el carcter contractual a las

estipulaciones generales de

contratacin, y es as que van a surgir dos nuevas posiciones:

La primera, reconoce que las clusulas generales slo son
vinculantes una vez que se produce la adhesin, y que para
tener valor deben ser objetivamente justas y equitativas, pues al
no estar sujetas a la negociacin de trminos, como sucede en
todo contrato individual, no tendran control alguno.
La segunda, estima que las clusulas generales antes de ser
aceptadas son slo un proyecto de contrato y slo cuando son
aceptadas toman el carcter de obligatorias.
II.

DEFINICIN

Los principios de UNIDROIT definen las clusulas estndar

como aquellas preparadas con antelacin por una de las partes
para su uso general, repetido y utilizadas, de hecho, sin ser
negociadas por la otra parte.

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La doctrina las define como las condiciones, clusulas o

estipulaciones formadas preventivamente en forma unilateral por
una empresa o grupo de empresas, en forma general y abstracta,
publicada o dada a conocer con miras a que, en base a ellas, se
celebren una indefinida serie de contratos individuales, las cuales
slo tendrn carcter vinculatorio cuando se celebren los
respectivos contratos.
III.

CARACTERSTICAS

De forma similar a los contratos por adhesin, los autores no

coinciden en todas las caractersticas, por ello recurriremos a las
generalmente

aceptadas

predisposicin9

que

(entendida

en

como

este
la

caso

previa

son:

la

fijacin

determinacin unilateral de las clusulas que luego formarn

parte de los contratos). La generalidad (esa uniformidad
entendida como una supresin de toda distincin de rango y de
caractersticas que hace que el individuo se sienta en igualdad
de condiciones que otros24). La inmutabilidad10 (somos de la
opinin que pactar en contra de dichas clusulas no siempre
implica una mejora en la situacin del aceptante y es que por
ejemplo, en el caso de las clusulas generales aprobadas
administrativamente, se procura garantizar al aceptante un
mnimo de derechos que podran verse trastocados26). La
imposicin (entendida como el sometimiento a las reglas
determinadas por una sola de las partes. Se traduce en la
inevitable aceptacin de las condiciones, o bien en una falta total
de posibilidades de renegociar o modificar los trminos ya fijados
por el prerredactante). Carcter contractual (la vocacin natural
9 La predisposicin tiene por objeto fijar una regla de comportamiento que
regir en los contratos singulares que se celebren en el futuro (Vid. De la
Puente 2000: 49). Otro aspecto necesario de resaltar de la predisposicin es
la unilateralidad de la redaccin de las clusulas y es que de realizarse con
la participacin de la otra parte se desnaturaliza su objeto.

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a determinar la regla aplicable a la pluralidad de relaciones

entabladas por un mismo profesional con un nmero ms o
menos amplio de contratantes, en consecuencia, se configura
tambin como un rasgo propio su carcter contractual).
IV.

CLASIFICACIN

Se pueden clasificar dichas clusulas de diversas maneras,

permitiendo incluso subclasificaciones. Haremos mencin a
algunas de estas clasificaciones en nuestra exposicin:
a. Clusulas principales y accesorias
Son principales las que se refieren a la esencia del contrato,
como el precio, la cosa, etc.
Y sern, contrario sensu, clusulas accesorias, aquellas no
referidas a la esencia del contrato que puede consistir en
garantas, oportunidad de traslado del riesgo, limitaciones de
responsabilidad para el caso de incumplimiento, clusulas
referidas a la carga de la prueba, la legislacin aplicable, etc.
b. Clusulas neutrales y vejatorias
10 Esta caracterstica es la que mayor debate ha originado entre los
especialistas y es que hay quienes consideran que el predisponente y el
aceptante, de mutuo acuerdo pueden modificar las clusulas predispuestas,
al respecto nuestro Cdigo civil contempla dicha posibilidad en su art. 1395
establece que: Las partes pueden convenir expresamente que determinadas
clusulas generales de contratacin aprobadas por la autoridad
administrativa, no se incorporen a la oferta en el contrato particular que
ellas celebran. Y en su art. 1400 establece que: En los casos del art. 1397,
las clusulas agregadas al formulario prevalecen sobre las de ste cuando
sean incompatibles, aunque las ltimas no hubiesen sido dejadas sin efecto.
De la Puente manifiesta que permitir la modificacin de las clusulas
generales por acuerdo de las partes es atentar contra la naturaleza de estas
y destruir la verdadera finalidad de su utilizacin (De la Puente 2000: 53). La
modificacin de estas clusulas provocara incluso un conflicto con las otras
dos caractersticas de estas clusulas (la predisposicin y la generalidad);
modificar las mismas disminuye una de las premisas bsicas de estas
clusulas: la igualdad que exista entre los individuos aceptantes.

Derecho Civil V
Generales de Contratacin

Clusulas

neutrales,

Contrato de Adhesin y Clusulas

son

aquellas

que

no

favorecen

especialmente al prerredactante y cuya finalidad principal es

obtener una mayor perfeccin en la contratacin, evitando
futuros desacuerdos. Clusulas vejatorias, son aquellas que estn
destinadas a poner a la otra parte en situacin de inferioridad.
Messineo manifiesta que Esta ltima clase de estipulaciones
pueden establecerse en beneficio del predisponente como son
las de limitacin de responsabilidad, declaraciones del buen
estado del bien, caducidad de las garantas de funcionamiento,
etc. O bien a cargo de la otra parte, que pueden consistir en la
renuncia a los plazos para interponer acciones, asuncin de la
carga de la prueba, competencia de tribunales, etc. (Messineo
1971: 217)
c. Clusulas generales de contratacin privada
c.1. Clusulas generales de contratacin pblica o
administrativa
Tienen

una

naturaleza

sui

generis,

por

su

carcter

de

reglamentos imperativos, debido a que son elaborados por el

Estado o por las empresas prestadoras de servicios pblicos que
ostentan una situacin de monopolio legal. En la actualidad
existe una tendencia a la desaparicin de las clusulas de
contratacin pblica no as las administrativasdado que el
principio de subsidiariedad, empuja al Estado a dejar esa funcin
de Estado empresario en manos de los privados.
c.2. Clusulas generales de contratacin privada
Dan lugar a contratos que se regirn principalmente en el mbito
del Derecho Civil, es decir, que en caso de ser necesaria una
interpretacin de las mismas, se adecuarn a lo dispuesto por el
Cdigo civil. Estas clusulas a su vez pueden subdividirse en:

Derecho Civil V
Generales de Contratacin

1.

Clusulas

Contrato de Adhesin y Clusulas

generales

privadas

aprobadas

por

la

autoridad administrativa
La ley establece mecanismos cautelatorios, instaura la norma a
efecto de responder a la necesidad de controlar el abuso del
poderoso sobre el dbil. As el art. 1393 del Cdigo
civil prescribe que las clusulas generales, aprobadas por la
autoridad administrativa, se incorporan automticamente a
todas las ofertas que se formulen para contratar.
Debemos tener presente, que las clusulas generales de
contratacin

son

declaraciones

unilaterales

de

voluntad,

redactadas en forma general y abstracta, sin fuerza imperante

propia.
De existir un acuerdo de las partes para obviar algunas de ellas,
no existira mayor limitacin para hacerlo, esto demuestra una
mayor flexibilidad, si las comparamos con los contratos por
adhesin.
2.

Clusulas

generales

privadas

no

aprobadas

administrativamente
El art. 1397, ha previsto la utilizacin de las clusulas generales
de contratacin no aprobadas por la autoridad administrativa, en
este caso la entidad o entidades no la someten a autorizacin, y
slo sern incorporadas a un contrato particular, cuando sean
conocidas por la contraparte o cuando sta haya podido
conocerlas mediante una diligencia usual u ordinaria.
Asimismo, el numeral citado consigna una presuncin, en el caso
en que las clusulas generales fueron publicadas, se presume
que han sido conocidas por la contraparte. Adems, se fija en el
art. 1397, la obligacin de pagar de acuerdo a la tarifa, a la
parte que se beneficia con los bienes y servicios en los contratos

Derecho Civil V
Generales de Contratacin

Contrato de Adhesin y Clusulas

realizadas con arreglo a clusulas generales de contratacin

aprobadas, por la autoridad administrativa. La doctrina conoce
esta hiptesis, como contrato de hecho.

DIFERENCIAS ENTRE CONTRATOS POR ADHESIN Y

CLUSULAS GENERALES DE CONTRATACIN
Para Castro Bravo no existira una diferencia conceptual, pues la
denominacin francesa de contrato por adhesin ha pasado a
segundo plano y se prefiere ahora, siguiendo la terminologa
alemana, hablar de condiciones generales de contratacin (Cfr.
De la Puente 1983: 305). Sin embargo, se advierte como criterio
diferenciador un distinto enfoque del problema, referido a la
denominacin

de

contrato

por

adhesin

al

momento

de

perfeccionarlo, a la expresin de condiciones generales de

contratacin, a la validez y a la eficacia de las clusulas
preparadas para regular su contenido.

Derecho Civil V
Generales de Contratacin

Contrato de Adhesin y Clusulas

Para Lpez de Zavala la diferencia radicara en que los contratos

por adhesin ataen a las circunstancias en que se contrata y las
condiciones generales al procedimiento de contratar.
Expuestas algunas consideraciones de reconocidos autores en la
materia, a continuacin presentamos un breve resumen de las
principales diferencias que encontramos entre estas dos figuras,
concluido este tramo de nuestro iter investigativo:
Contrato de Adhesin

Clausulas Generales

Consentimie

Son contratos
La parte slo presta su

de Contratacin
No son contratos.
Existe
mayor

nto

consentimiento

flexibilidad.

al

contenido del contrato

momento

rgidamente

celebrar

predispuesto,

contrato

tomndolo

En

el
de

cada
cabe

posibilidad

la
de

rechazndolo

sin

suprimir algunas de

posibilidad

de

dichas clusulas, o

negociacin.

que

se

estipulen

condiciones
particulares.

Las

condiciones
particulares
prevalecen sobre las
prerredactadas.
Oferta
Naturaleza

Si

constituyen

una

No

constituye

oferta. Se trata por lo

oferta,

pues

general de formularios

tienen

ya impresos que slo

obligatoria

necesitan de la firma

misma.

de la otra parte para

incorporarse

una
no

fuerza
por

s
Al

un

Derecho Civil V
Generales de Contratacin

Contrato de Adhesin y Clusulas

constituirse.

contrato

individual

es cuando adquieren
Flexibilidad

oferta

es

fuerza obligatoria.
La
oferta
est

inmodificable,

slo

conformada por dos

La

cabe en el aceptante

partes:

la

constituida

posibilidad

de

una
por

las

aceptarla o rechazarla

clusulas

en

El

de contratacin y la

ve

otra constituida por

su

totalidad.

contratante

generales

seriamente disminuida

los

elementos

su

propios

de

libertad

contractual.

cada

contrato.
Esta

configuracin

permitira

la

negociacin

de

determinados
aspectos
Uniformidad

del

Son redactados para

contrato.
Son
redactados

regular cada contrato

previamente

en

manera

particular.

En

de

general

consecuencia pueden

abstracta.

Los

ser determinados en

contratantes

funcin de la situacin

de antemano que las

de cada contratante.

clusulas

son

uniformes

para

saben

todos.
La
Aceptacin
La Sumisin

Implica la sumisin de

Lo peculiar no es la

una

adhesin,

parte

la

voluntad de otra. Se

sino

la

aptitud de conjugar

Derecho Civil V
Generales de Contratacin

Contrato de Adhesin y Clusulas

distinguen dos tipos:

la

el contrato libre de

trfico masivo con la

adhesin en el que

voluntad

esta

de cada contratante.

sumisin se refiere a

En

la

conserva su libertad

posibilidad

aceptar

de

rechazar

ntegramente

el

celeridad

del

particular

alguna

medida

contractual

su

libertad de contratar.

contrato necesario por

adhesin en el que
la sumisin es total y
el destinatario de la
oferta

se

ve

El

compelido a aceptarla.
Todas las clusulas

No forman parte del

conocimient

son

contrato

conocimiento

de

Clausulas

las

puestas

en
de

la

individual,

porque

son

otra parte contratante

estipulaciones

al momento en que

abstractas,

estas se adhieren al

sern parte de un

contrato.

contrato
cuando

slo

individual
este

celebre a futuro.

se

Derecho Civil V
Generales de Contratacin

Contrato de Adhesin y Clusulas

BIBLIOGRAFIA

Tratado de los Contratos Parte General Editores Rubinza

Culzoni Autor: Ricardo Luis Lorenzetti Edicin 2004

Codigo Civil Editorial Juristas Edicion 2010

Derecho de los Contratos - Parte General Autor : Aldo La

Rosa Regalado Edicion 2007

Contrato de Adhesin y Clausulas Generales de

Contratacin - Autor: Percy Milton Soncco Mendoza
-Universidad Nacional San Agustn.