Informe Sobre Garantias en Tribunal

I.
RESUMEN
El proyecto de investigacin presente se planteo como ema los factores de limites de la
funcin jurisdiccional del tribunal constitucional ant las pretensiones garantistas de las
sociedades mercantiles en el Per, teniendo en la unid
1 la introduccin y en la unidad 2
el respectivo resumen.
Para su desarrollo se considera en la unidad 3 el marco terico y en el captulo I tratar
sobre el Tribunal Constitucional, su definicin conceptual e institucional jurdica segn la
Constitucin Poltica del Per de 1993 vigente y su regulacin en la Ley Orgnica del
Tribunal Constitucional sobre su composicin, requisitos para la eleccin de magistrados
del Tribunal Constitucional en el Per y en la experiencia legislativa comparada, los
limites y derechos de los magistrados constitucionales, las competencias y alcances de la
jurisdiccin constitucional; el rgimen de los procesos donde se sustancian las garantas
constitucionales segn la Constitucin Poltica vigente segn el Cdigo Procesal
Constitucional. En el capitulo II se aborda la seguridad jurdica y el rgimen jurdico de
las sociedades mercantiles en el Per segn la Ley General de Sociedades vigente Ley N
26887. En la unidad IV se trata sobre los materiales y mtodos aplicados; en la unidad V

los resultados obtenidos de los cuadros empleados
y de la muestra de sentencias
constitucionales emitidas por el tribunal constitucional peruano del periodo 2006 al 2009
donde se verifica la hiptesis formulada en el proyecto, considerndose viable y necesario

este Tribunal Constitucional con una actuacin aun insuficiente en la solucin de las
garantas requeridas por las empresas en su desempeo en la economa nacional; en la

unidad VI la discusin; en la unidad VII la bibliografa usada, en la unidad VIII el
apndice con cuadros y grficos utilizados y en la unidad IX los anexos.
II. INTRODUCCIN
El presente Proyecto de Investigacin tuvo como motiva
la indagacin sobre los
factores limitantes de la funcin jurisdiccional del Tribunal Constitucional ante las

pretensiones garantistas de las Sociedades Mercantiles en el Per, dentro del contexto del
auge econmico en la economa social de mercado en nue ro pas en los aos 2006 a 2009
dentro del marco constitucional regido en el Rgimen E onmico de la Constitucin
Poltica vigente de 1993.
Para ello, nos planteamos examinar el marco Constitucional y jurdico del rol del Tribunal
Constitucional en el Per, su naturaleza jurisdiccional especial y sus competencias
conforme a la Constitucin Poltica de 1993 y su Ley O gnica especial vigente.
Tambin, era necesario evaluar los derechos y lmites de los magistrados constitucionales,
as como los procesos de garantas constitucionales previsto en el art. 200 de la citada
Constitucin Poltica de 1993 y su rgimen en el Cdig Procesal constitucional - Ley N
28327.
Asimismo, nos planteamos analizar el rgimen jurdico de las sociedades mercantiles en el

Per conforme el marco de la Constitucin Poltica Vigente y la Ley General de
Sociedades vigente Ley N 26887 y dentro de su ejercicio de la actividad econmica la
interposicin de las garantas constitucionales y al examen de los pronunciamientos y
alcances de las fallas del Tribunal Constitucional Peruano en el perodo 2006 al 2009 para
determinar los lmites de la funcin jurisdiccional ante las acciones incoadas en dicha
materia constitucional que ventile la eficacia de dicho rgano autnomo en nu stro sistema
jurdico nacional ante las controversias generadas por las empresas en defensa de sus
derechos fundamentales vinculados al dinamismo de su actividad econmica en el pas.
III. PARTE TEORICA

CAPITULO I
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO Y SU
INFLUENCIA EN LA JUSTICIA PERUANA
1. GENERALIDADES:
El Tribunal Constitucional cumple una funcin de suma importancia en nuestro
pas. Es innegable que estamos ante una institucin pblica que funciona bien y que goza
del reconocimiento mayoritario de la ciudadana . Una primera constatacin, entonces, es
que ms all de los discursos y de las discrepancias que podamos formular en relacin con
ciertos fallos, en trminos generales, el Tribunal Constitucional en nuestro pas viene

cumpliendo una funcin de defensa y proteccin efectiva de los derechos constitucionales
de los ciudadanos. Esto no es poca cosa, si tenemos en cuenta que hace menos d diez aos
salimos de una situacin de caos poltico despus de l huda de Fujimori de nuestro pas, y
despus de un periodo signado por la sistemtica violacin de los derechos de la poblacin,
sobre todo en relacin a la poblacin rural. Si revisamos los fallos del Tribunal
Constitucional de un tiempo a esta parte, advertiremos rpidamente un conjunto de
sentencias que protegen y tutelan derechos constitucionales de la poblacin1.
Ello es significativo en un pas como el nuestro, dond
l escepticismo ciudadano es
un deporte nacional, sobre todo si se trata de instituciones pblicas muy trascendentales

como el Congreso, la Polica y otras.
Si tenemos en cuenta que a travs de los procesos constitucionales, cualquier
persona puede quejarse y solicitar la tutela de sus derechos fundamentales a travs de los
jueces ordinarios y, en recurso extraordinario, ante e Tribunal Constitucional, podemos
concluir que estos procesos, en los hechos, estn convirtiendo a los ciudadanos en
guardianes del la ley fundamental y de los derechos ci
anos reconocidos por la
constitucin material y formal. Si bien es cierto que sin garanta

1
SUSAN A INS
CASTAEDA OTSU (COORDINADORA) DERECH O PR
TOMO I, ED ITORIAL JU RISTA, LIMA, AO 2004.
jurdicas no hay
ESAL CONSTITUCIONAL,
Constitucin propiamente dicha; podemos concluir tambin que sin un tribunal

Constitucional ntegro y cumplidos no hay garantas co stitucionales que valgan.
La gran mayora de los ciudadanos no entiende mucho d los tecnicismos jurdicos
del textoconstitucional, por ello el Tribunal Constitucional co el renombre que viene
alcanzando y con la eficaciade sus resoluciones es la llamada ha hacer entender a a
ciudadana que el respetoa la Constitucin nos diferencia de los regmenes auto itarios y
dictatoriales y nos protege contra la autocracia pasada o futura.
2. EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO2

2.1. CONCEPTO
El Tribunal o Corte Constitucional es aquel rgano especializado que tiene a su cargo,
principalmente, hacer efectiva la primaca de la Const ucin. Tiene la atribucin de revisar
la adecuacin de las leyes, y eventualmente de los proyectos de ley y los decretos del poder
ejecutivo, a la Constitucin, realizando un examen de
stitucionalidad de tales actos.
De acuerdo al modelo kelseniano, el Tribunal Constitucional acta como un egislador

negativo, pues carece de la facultad de crear leyes pero, pero en el caso de que entienda
que una de las promulgadas vulnera lo dispuesto en la
nstitucin, tiene poder para
expulsarla del ordenamiento jurdico, derogndola total o parcialmente.

Teoras ms recientes, sostienen que la tarea del Tribunal
titucional es ejercer una
funcin jurisdiccional, resolviendo conflictos de carcter constitucional, que puede incluye

la revisin de la actuacin del poder legislativo, la proteccin de los derechos
fundamentales y la distribucin de competencias entre los poderes constituidos.
La Corte Suprema (Suprema Corte o Tribunal Supremo), e algunos pases, provincias y
estados, ejercen las funciones de un tribunal de ltima instancia, cuyas decisiones no

pueden ser impugnadas. Sin embargo, algunos sistemas no utilizan el trmino para
designar a sus tribunales de ms alta jerarqua y otros lo utilizan para nombrar las cortes
que no son sus tribunales superiores, como el descrito.
2
FERNNDEZ SEGADO, FRANCISCO. LA JURISDICCIN CON STITUCION AL EN LA ACTUALIDAD. EN:
IU S ET PRAXIS, N 16. LIMA: FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE LA UN IVERSIDAD DE

LIMA, 1990.
Algunos pases siguen el modelo estadounidense de una Corte Suprema que interpreta la
constitucin y posee el control de constitucionalidad de las leyes, mientras que otros siguen
el modelo austraco de un Tribunal Constitucional sepa ado. De todos modos, no es
inusual, como en ciertos Estados iberoamericanos, que
control de constitucionalidad se
encuentre compartido entre el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema.
2.2. EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EN EL PERU 3

En el Per el Tribunal Constitucional es el rgano de control de la constitucionalidad, es
autnomo e independiente. (Art. 202 de la Constitucin Poltica del Per, Art. 1 Ley
Orgnica del Tribunal Constitucional N 28301)Lo cual
ignifica que al Tribunal
Constitucional se le ha confiado la defensa del principio de supremo constitucional, contra

las leyes o actos de los rganos del Estado que pretendiesen socavarlo; interviene para
restablecer el respeto a la Constitucin en general y e los derechos constitucionales en
particular la misma que ejerce fundamentalmente a travs de las acciones de
inconstitucionalidad, pero adems, a travs de los rec
habeas corpus, amparo, habeas data y accin de cumplim
extraordinarios en procesos de
travs de los conflictos
de competencias y de atribuciones.
Es autnomo e independiente porque en el ejercicio de
atribuciones no depende de
ningn rgano constitucional. Se encuentra sometido so o a la Constitucin y a su Ley
Orgnica.
Los rganos constitucionales del pas son: El Poder Ejecutivo, El poder Legislativo, El
Poder Judicial , el Consejo Nacional de la Magistratura, el JNE, el Sistema Electoral, el
Ministerio Pblico, la Defensora del Pueblo.
El Tribunal se compone de siete miembros elegidos por el Congreso de la Repblica por
un periodo de cinco aos.sus atribuciones estn fijadas en el articulo 202 de la
Constitucin Poltica, segn el cual, el Tribunal resu lve:
Las acciones de inconstitucionalidad.
Los recursos extraordinarios en ultima instancia, en los procesos de habeas corpus,

amparo, habeas data y de cumplimiento.
ORTECHO VILLENA, VCTOR. JURISDICCIN Y PROCESOS CONSTITUCION ALES. LIMA: RODH AS, 2000.
Los conflictos constitucionales de competencia, o de a ribuciones.
La Constitucin los denomina en su artculo 200 como
cciones de Garanta, sin
embargo, desde un punto de vista mas estricto y cientfico procesal, se trata de procesos
constitucionales, que en nuestro ordenamiento procesal constitucional son siete
Proceso de Habeas Corpus
Proceso de Amparo
Proceso de Habeas Data
Proceso de Cumplimiento (accin de cumplimiento)
Proceso de Inconstitucionalidad (accin de inconstitucionalidad)
Proceso de Accin Popular
Proceso de Conflicto de competencia o de atribuciones
rt. 202, inc. 3 de la
Constitucin).
2.2.1.CLASIFICACIN DE LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES:

En atencin al objeto de proteccin de cada uno de ellos, existen tres clases de procesos
constitucionales:
Procesos de tutela de derechos.- Tienen por objeto la tutela jurisdiccional de los

derechos constitucionales y son los siguientes: proces
de habeas corpus, amparo,
habeas data y proceso de cumplimiento (accin de cumplimiento)4 .
Procesos de control normativo.- Tienen por objeto proteger jurdicamente la

primaca de la Constitucin respecto a las normas que tienen rango de ey, en el caso
del proceso inconstitucionalidad, y de la primaca de la Constitucin y de la ley respecto
al resto de normas de jerarqua inferior a la ley, en
caso del proceso de accin
popular. En ambos procesos, es el orden jerrquico de las normas principio de jerarqua
BLUME FORT INI, ERNESTO. EL CONTRO L DE LA CONSTITUCIO NALIDAD.LIMA: ERSA, 1996.
de las normas) de nuestro sistema jurdico el que cons ituye el objeto de proteccin de
esta clase de procesos5.
Proceso de conflicto competencial.- Tiene por objeto la proteccin de las

competencias que la Constitucin y las leyes orgnicas atribuyen a los poderes del
Estado,
rganos
constitucionales
los
gobiernos
(municipalidades). Esta comprendido por el proceso de
regionales
locales
nflictos constitucionales o de
atribuciones .
El Tribunal Constitucional tiene competencia exclusiva para conocer los procesos de
inconstitucionalidad (accin de inconstitucionalidad)
el proceso de conflicto de
competencia y/o de atribuciones. En los procesos de tutela de derechos (habeas corpus,

amparo, habeas data y de cumplimiento) conoce solament
n ltima instancia a travs del
denominado recurso extraordinario, pues la primera y s unda instancia se sustancian ante

el Poder Judicial a travs de sus Juzgados y Cortes competentes.
El Poder Judicial tiene competencia exclusiva para conocer el proceso Constitucional de
accin popular y los procesos de tutela derechos en primera y segunda instancia.
2.2.1.1.HABEAS CORPUS 7
Cuando se vulnera o amenaza la libertad individual, o
derechos constitucionales
conexos con ella, por una autoridad, funcionario o persona , sea por accin u o misin. A
modo de ejemplo, son derechos conexos con la libertad, la libertad de conciencia y de
religin, el derecho a no ser violentado para obtener
MERINO ACUA, ROGER
eclaraciones, no ser exiliado o
ARTURO . LA TUTELA CONSTITUCIONAL
CONTRACTUAL: EL CONTRATO ENTRE EL PODER P BLICO Y EL P
LA AUTONOMA
ER PRIVADO , EN REVISTA TC
GUIA 2, EL DERECHO CIVIL PATRIMONIAL EN LA CONST ITUCIN, LIMA, 2009.
GACET A D EL TRIBUN AL CONSTITUCIONAL: CARLOS MESA RAMREZ: LIMIT AR FUNCION E DEL
TRIBUNAL
CON STITUCIONAL?
JURISPRUD ENCIA CONST ITUCIONAL : RESUELVEN RECURSO DE ACLARACIN D E SENTENCIA

RELACIONADA CON ARANCELES AL CEMENTO. EDICIN MENSU AL
2 N 15, ABRIL DEL 2010,
PGINA 2.
ARTCULO DE SAMUEL ABAD YUPANQU I: LMITES AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL?. D IARIO EL
COMERCIO, SECCIN OP ININ, LUN ES 10 DE MAYO DEL 2010, GINA A4.
desterrado o confinado sino por sentencia firme, no ser secuestrado, no ser detenido por
deudas, etc.
Quienes pueden ejercer el habeas corpus?
La persona perjudicada o cualquier otra en su nombre y el Defensor del Pueblo.
Cmo y ante que Juez se presenta el habeas corpus?
Por escrito en cualquier papel o en forma verbal o telegrfica, ante el Juez Penal del lugar
donde se encuentre el detenido o el lugar donde se hay dictado o ejecutado la medida. En
Lima y en la provincia constitucional del Callao, se p
enta ante el Juez especializado de
Derecho Pblico.
2.2.1.2.PROCESO DE AMPARO
Procede contra el hecho u omisin de cualquier autoridad, funcionario o persona que
vulnera o amenaza derechos constitucionales que no son protegidos por los procesos de
habeas corpus, habeas data y de cumplimiento. As a ttulo de ejemplo, el derecho al
trabajo, a la contratacin, a la sindicalizacin y a formar sindicatos, a la propiedad y a la
herencia, al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva. etc.
Quien puede ejercer la Accin de Amparo?
El afectado, su representante, o el representante de la entidad afectada. En caso de ser
imposible la presencia fsica del afectado8 , puede ser ejercida por una tercera persona y,
por cualquiera, cuando se trata de violacin o amenaza de violacin de derechos
constitucionales de naturaleza ambiental.(Ej:ruidos molestos, basural, humos txicos, tala
indiscriminada de reas verdes, entre otros.)
Ante quien se presenta la demanda de amparo?
Ante los Jueces de Primera Instancia en lo Civil del lugar donde se afect el derecho o se
mantiene la amenaza
INFORMAT IVO MENSUAL TRIBUNAL CO NSTITU CIO NAL. AO 1, N 3 DICIEMBRE 2008 ENE 2009,
PAG. 2: PRECEDENTES CONSITUCIONALES. TRIBUN AL UN IFICA PRECEDENTES SOBRE SEGUROS DE

ACCIDENTES DE TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES. DE CARG O DE COMPA IAS
ASEGURAD ORAS.
2.2.1.3. HABEAS DATA
Procede contra el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona
que vulnera o amenaza los siguientes derechos:
A solicitar la informacin que requiera o a recibirla e cualquier entidad pblica,

salvo aquella que afecte la intimidad personal o que tiene que ver con la seguridad
nacional.
A que los servicios informticos computarizados o no, blicos o privados, no den

informacin que afecte la intimidad personal y familiar.
Ante quien se presenta la demanda de habeas data?

Ante los Jueces de Primera Instancia en lo Civil del lugar donde ocurrieron los hechos o
del domicilio del autor de tales hechos. En Lima y en a provincia constitucional del
Callao, se presenta ante el Juez especializado de Dere
Pblico.
Cuando procede la accin de cumplimiento?

Cuando una autoridad o funcionario de administracin pblica es renuente a acatar lo
establecido por una norma legal o un acto administrativo.
2.2.1.4. EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD 10

Que normas pueden ser impugnadas a travs del proceso de inconstitucionalidad?
Las normas que tienen rango de ley (Ley, decretos legislativos, decretos de urgencia,
tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales e carcter general y ordenanzas
municipales).
En que casos el Tribunal Constitucional puede declarar que una norma es
inconstitucional?
JAVIER VALLE -RIESTRA OLAECHEA Y OTROS. CDIGO PROCESAL CONSTITUCIO
L, EDICIONES
JURDICAS, LIMA, AO 2004.
10
SUSANA IN S
CASTA EDA OTSU (COORDIN ADORA) DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL,
TOMO II, EDITORIAL JURIST A, LIMA, AO 2004.
Cuando contravenga o infrinja la Constitucin en aspec os materiales o de fondo; o,

Cuando no hayan sido aprobadas, promulgadas o publicad s en la forma establecida por la
Constitucin.
Quienes pueden interponer accin de inconstitucionalidad?
Estn facultados para interponer dicha accin:
-El Presidente de la Repblica.
-El Fiscal de la Nacin.
-El Defensor del Pueblo
-El 25% del nmero legal de Congresistas.
-Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas.
-El 1% de ciudadanos si la norma es una Ordenanza Municipal.
-Los Presidentes de Regiones.
-Los Alcaldes Provinciales con acuerdo de su Concejo.
-Los Colegios Profesionales.
En que plazo se puede interponer la accin de inconstitucionalidad?
En el plazo de seis meses contados a partir de la publicacin de la norma.
Que efectos tiene la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una norma?
La norma declarada inconstitucional por la sentencia pierde efectos al da siguiente de que
esta se publica.
Las sentencias del Tribunal Constitucional tienen autoridad de cosa juzgada?
La norma declarada inconstitucional por la sentencia pierde efectos al da siguiente de que
esta se publica.
10
2.2.1.5. EL RECURSO EXTRAORDINARIO
11
Es aquel medio impugnativo, que procede contra las sentencias denegatorias expedidas en
segunda instancia en el poder Judicial, que posibilita a las personas cuyos derechos
constitucionales han sido violados o amenazados a acud r al Tribunal Constitucional como
ltima instancia para obtener en el restablecimiento d sus derechos. El demandado, es
decir, la persona que afect o viol el derecho del demandante, no puede interponer el
recurso extraordinario.
Que objeto tienen el recurso de queja?
Tiene por objeto que el Tribunal Constitucional revise
resolucin que deneg el recurso
extraordinario para que resuelva si lo concede o no.

Dnde se presenta el recurso de queja?
Ante la Sala Superior o Suprema competente, del Poder
que deneg la concesin
del recurso extraordinario, la misma que eleva el cuad rno de queja al Tribunal
Constitucional.
Sobre los conflictos de competencia o de atribuciones
Cuando se generan los Conflictos de Competencia?
Cuando alguno de los poderes del Estado o de las entid des pblicas toma decisiones que
no le corresponden o rehuye actuaciones que son propia de su competencia, interfiriendo
en las atribuciones de otros rganos que las tienen asignadas po la Constitucin o las
Leyes Orgnicas.
Entre quienes puede producirse estos conflictos?
Puede producirse entre:
-Poderes del Estado.

-rganos constitucionales.
-Poderes del Estado y rganos constitucionales.

-El Poder Ejecutivo y un Gobierno Regional o Local
11
JURDICAS, LIMA, AO 2004. TOMO II
11
EDICIONES
-Gobiernos Regionales
-Gobierno Locales
-Gobiernos Regionales y Locales.
Que establece el Tribunal Constitucional en la senten
en procesos de conflicto de
competencia o de atribuciones?
Determina a que Poderes o entidades estatales le corresponde la atribucin o competencia.

Anula las resoluciones o actos viciados por falta de competencia en la entidad que las
expidi.
2.3. FACULTADES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL12

De acuerdo a lo que prev el artculo 202 de la Constitucin Poltica del Estado
corresponde al Tribunal Constitucional:
1.
Conocer, en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad.

La finalidad del proceso de inconstitucionalidad es la defensa de la supremaca de
la Constitucin en su condicin de Ley Suprema. Ella o enta el mximo nivel normativo,

por cuanto es la Carta fundamental obra del Poder Constituyent que contiene las reglas
bsicas de convivencia social y poltica dentro del pas; crea y regula el proceso de
produccin de las dems normas del sistema jurdico na ional y establece los derechos
fundamentales de la persona en su parte dogmtica. La Constitucin es norma material y

dinmica, por eso es la norma bsica en la que se fund mentan las distintas ramas del
derecho, y la norma de unidad a la cual se integran si lugar a ninguna contradiccin; Y el
Tribunal Constituyente es el guardin y custodio de es supremaca material. Conforme a
ello, el artculo 75 del Cdigo Procesal Constitucional seala que los procesos de
inconstitucionalidad, tienen por finalidad la defensa
e la Constitucin frente a
infracciones contra su jerarqua normativa. Artculo q e realiza una clara alusin al

principio de jerarqua normativa que es el que, en lt
y definitiva instancia, determina
la validez o invalidez constitucional de una ley o norma con rango de ley.

De la norma acotada adems se entiende que la infraccin a la Constitucin puede ser: A)
En forma directa, cuando la infraccin a la constitucin por una norma con rango de ley es
12
GARCA BELAUNDE, DOMINGO . DERECH O PROCESAL CONST ITUCIONAL.BOGOT : TECNOS, 2001.
12
por la forma o por el fondo; en de manera parcial o total, y; B) En forma indirecta cuando
la infraccin afecta a materia orgnica, cuando indirectamente se afecta la supremaca de la
Constitucin afectando una ley de desarrollo constitucional como es una ley orgnica.
2.
Conocer, en ltima y definitiva instancia, las resoluciones denegatorias de hbeas
corpus, amparo, hbeas data, y accin de cumplimiento.

En los procesos de mayor importancia y en los que radica principalmente la razn
de su justificacin social en lo referido a las acciones de hbeas corpus, amparo, hbeas
data, y accin de cumplimiento; el Tribunal Constitucional conoce del proceso slo en el
Recurso de agravio constitucional es decir slo en la ltima instancia y, cuando en las dos
primeras instancias la sentencia ha sido denegatoria d la demanda. El Tribunal no llega al
conocimiento del proceso cuando en la etapa judicial no obtiene sentencia favorable el
demandado.
3.
Conocer los conflictos de competencia, o de atribuciones asignadas por la
Constitucin, conforme a ley.

Los procesos competenciales que le corresponde dirimir al Tribunal Constitucional
pueden ser de dos tipos: A) PROCESO COMPETENCIAL PURO.- Cuando el conflicto de
competencias se produce entre diversos niveles de gobierno; ent e el Gobierno Central, los
Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales. B) PROCESO COMPETENCIAL DE
ATRIBUCIONES.- Que se produce cuando se debe dirimir las competencia que les
corresponde a los Poderes del Estado frente a los que les corresponde a diferentes rganos
Constitucionales. En ambos casos puede tratarse bien d contiendas activas o positivas,
cuando lo que se reclama es una atribucin que pretende ejercer, afirmando que otro le
viene usurpando; o bien de contiendas negativas o pasivas o negati os, cuando el rgano
reclamante pretende sustraerse de alguna competencia y afirma que otro es el rgano el
competente.
2.4. COMPOSICIN Y REQUISITOS PARA SER MAGISTRADO DEL

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 13 .
De acuerdo al artculo 8 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, el
Tribunal Constitucional esta conformado por siete miembros designados por el Congreso
13
BLUME FORTINI, ERNESTO. EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALID AD.LIMA: ERSA, 1996.
13
de la Repblica mediante Resolucin Legislativa con el voto mnimo de dos tercios del
nmero legal de sus miembros, es decir con el voto de por lo menos 80 congresistas.
Para ser Magistrado del Tribunal Constitucional de ac erdo al artculo 201 de la
Constitucin se exigen los mismos requisitos que para er vocal de la Corte Suprema. Es
decir ser peruano de nacimiento, ser ciudadano en ejercicio, ser mayor de cuarenta y cinco
aos y, haber sido magistrado de la Corte Superior o Fiscal Superior durante diez aos, o
haber ejercido la abogaca o la ctedra universitaria n materia jurdica durante quince
aos. Estos requisitos se repiten en el artculo 11 d
la Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional.
El requisito de la nacionalidad se cumple acreditando que el postulante ha nac do
dentro de los lmitesterritoriales del Per. Sin embargo de acuerdo al artculo 52 de la
Constitucin, tambin se consideran peruanos de nacimiento a los nacidos en el exterior
de padre o madre peruanos, inscritos en el registro correspondiente durante su minora de
edad.
El requisito de la ciudadana en ejercicio, se cumple alcanzando la mayora de
edad y la inscripcin electoral que se prueba con el Documento Nacional de Identidad. La
ciudadana es el vnculo poltico entre un ser humano
el Estado. De acuerdo al artculo
53 de la constitucin el ejercicio de la ciudadana se suspende por resolucin judicial de

interdiccin, por sentencia con pena privativa de libertad y, por sentencia con
inhabilitacin de los derechos polticos.
Sin embargo estas condiciones generales de ciudadana o exigencias se amplan en
la ley Orgnica del Tribunal Constitucional en su articulo 12 que estab ece que existen
causales de impedimento para ser magistrado del Tribunal Constitucional para:
1.
Los Magistrados del Poder Judicial o del Ministerio Pblico que hayan sido objeto
de separacin o destitucin por medida disciplinaria;
2.
Los abogados que han sido inhabilitados por sentencia judicial o por resolucin del
Congreso de la Repblica;
3.
Los que han sido condenados o que se encuentran siend
procesados por delito
doloso;
4.
Los que han sido declarados en estado de insolvencia
5.
Los que han ejercido cargos polticos o de confianza
14
e quiebra; y,
rnos de facto.
Estas causales son muy importantes y antes de la dacin de la Ley Orgnica del
Tribunal constitucional exista un sentimiento de vac porque la Constitucin no prev
ninguna causal de impedimento y por tanto exista la desconfianza en el sentido que
personas sin las suficientes calidades morales y sin una trayectoria poltica democrtica
limpia puedan acceder a este cargo tan importante. Ent
otros, las personas que han
servido a gobiernos de facto en cargos polticos o de onfianza, los inhabilitados en

proceso judicial o polticamente por el Congreso Etc..
Los requisitos de la edad y la experiencia, no requieren mayor esfuerzo de
comprensin, sino mas bien la expresin de anlisis o critica, en el sentido de que la edad
de cuarenta y cinco aos, es una edad muy adecuada para que una persona pueda acceder a
un cargo tan importante como es el de ser magistrado d
slo tiene que ver con el conocimiento, sino con toda
Tribunal Constitucional, que no

a trayectoria de vida y record de
desempeo profesional visible que convenza sobre el grado de formacin del postulante.
2.5.-
ELECCION
DE
LOS
MAGISTRADOS
DEL
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL DEL PERU.La eleccin de los magistrados del Tribunal Constituci nal,se produce por el Congreso de
la Repblica,conforme el art.201 de la Constitucin Poltica del Per,concordante con el
art.. 8 de la ley nro.283401 Ley Orgnica del Tribunal Constitucional,concordante con el
art. 93 del Reglamento del Congreso de la Repblica, al respecto el art.8 de la Ley
Orgnica del Tribunal Constitucional, en su segundo prrafo se menciona "para tal efecto,
el pleno del congreso designa una comisin especial integrada por un mnimo de cinco y
un mximo de nueve congresistas,respetando en lo posible la proporcin de cada grupo
parlamentario en el congreso para encargarse de recibir propuesta y seleccionar a los
candidatos que , a su juicio,merecen ser declarados ap os para ser elegidos.La comisin
especial pblica en el Diario Oficial El Peruano la co
atoria para la presentacin de
propuestas.
Asimismo ,publica la relacin de las personas propuestas a fin de que se puedan formular
tachas ,las que deben estar acompaadas con prueba instrumental. Los declarados aptos
uno o ms candidatos el congreso procede a la eleccin mediante votacin individual por
cdula.
15
Son elegidos el magistrado o los magistrados, segn el caso, que obtenga la mayoria
prevista por el ltimo prrafo del art.201 de la Const ucin Poltica.si no se obtiene la
mayora requerida , se procede a una segunda votacin.
Si concluidos los cmputos, no se logra cubrir las pla s vacantes , la comisin procede, en
un plazo mximo de diez das naturales,a formular suce
as propuestas ,hasta que se
realice la seleccin.
Asimismo debe concordarse con el art.93 del vigente reglamento del congreso ,en la que se
menciona literalmente: "tratndose de procedimiento de seleccin de altos funcionarios no
congresistas, en los que se requiere el sistema de vot
secreta y por cdula, el acto de
eleccin podr efectuarse,simultneamente ,durante el ranscurso de la respectiva sesin

del pleno del congreso, debiendo establecerse, obligatoriamente,l hora del inicio,cierre de
la votacin y del correspondiente escrutinio,lo que de
efectuarse,el mismo da sin
posibilidad del receso o suspensin de la sesin.

Durante el proceso de votacin, el pleno podr tratar los dems asuntos contenidos en la
agenda respectiva, siempre y cuando no tenga por objet la eleccin de los miembros de la
mesa directiva.
Los reglamentos especiales para la designacin y ratificacin de los funcionarios del estado
que sealan la Constitucin ,forman parte del presente reglamento del Congreso(artculo
modificado por Resolucin Legislativa del Congreso Nro .029-2004-cr, publicada el 22 de
julio de 2005)".
2.5.1.TIPOS
DE
TRIBUNAL
ELECCION
DE
MAGISTRADOS
CONSTITUCIONAL(CONTROL
ANTE
EL
DE
14
CONSTITUCIONALIDAD) EN OTROS PAISES :
14
ROLLA, GIANCARLO. EL PAPEL DE LA JUSTICIA CONSTITUCIO
CONSTITUCIONALISMO
CONTEMPORNEO.
EN:
TRIBU NALES
EN EL MARCO DEL
JUSTICIA
CONSTITUCIONAL.
MEMORIA DEL VII CO NGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CO NSTITUCIO NAL. MXICO: U NAM,
2002.
16
2.5.1.1.COLOMBIA.La Corte Constitucional de Colombia,por disposicin de art.231 de la Constitucin,est

integrada por un numero impar de magistrados, cuyo num
debe fijar la Ley Estatutaria
,la Corte Constitucional est integrada por nueve magistrados elegidos por el Senado de la
Repblica sobra la base de ternas presentadas por el P
idente de la Repblica para la
designacin de tres magistrados,la Corte Suprema de Ju
para la designacin de tres
magistrados y el Consejo de Estado para la designacin de los restantes tres magistrados.

Los magistrados duran en sus funciones por el periodo individual de 8aos y no pueden ser
designados nuevamente.Se establece como requisito para su designacin entre otros el de
ser abogado y haber desempeado,durate diez aos como
judicial o en el ministerio pblico, o haber ejercido
nimo,cargos en la rama
on buen criterio por el mismo
tiempo,la profesin de abogado la ctedra universitaria en disciplinas jurdicas.

Eduardo Cifuentes, en la Jurisdiccin Constitucional en Colombia,seala que anualmente
los miembros de la Corte eligen al Presidente de la corporacin quien preside las sesiones
y es el encargado de coordinar sus funciones internas
de llevar su representacin externa.
2.5.1.2. COSTA RICA.La Sala Constitucional de Costa Rica est integrada por siete Magistrados,los que son
elegidos por la Asamblea Legislativa con dos tercios de votos del total de sus
miembros.Los magistrados duran en sus funciones ocho a
y pueden ser reelegidos.
La Sala Constitucional , en ejercicio de sus funciones ,conoce y resuelve en nica instancia

los asuntos sometidos a su conocimiento,lo que implica que sus decisiones no admiten
recurso lterior,excepto el recurso de adicin y aclaracin.Las sentencias dictadas por la
Sala Constitucional no pueden ser recurridas,menos revisadas,sin embargo,como anota
Hernndez Valle, en la praxis ,la Sala en uso de sus autnticos poderes pretorianos revoca
y anula ,con cierta frecuencia,sus propias resoluciones.
2.5.1.3. BOLIVIA- .
El Tribunal Constitucional,como el organismo especializado encargado del control
concentrado de constitucionalidad, forma parte de la e tructura orgnica del Poder
Judicial,as dispone la norma orgnica del Poder Judic al,as dispone la norma prevista por
el art.116 de la Constitucin.Dada la naturaleza de la funcin que desempea,la norma
17
prevista por el art.119-I de la Constitucin proclama,que es independiente y est sometida

slo a la Constitucin.
El Tribunal Constituconal est conformado por cinco magistrados titulares que conforman
una
sola
Sala;para
los
casos
de
impedimento
o ausencia
por
razones
de
enfermedad,excusa,vacaciones o acefalia por renuncia,muerte o cesacin,la ley ha previsto

la existencia de cinco magistrados suplentes,quenes ac
en circustancialmente a la
titularidad para reeemplazar a los Magistrados titulres.

-Los magistrados titulares y suplentes,son designados p
el congreso nacional por dos
tercios de los votos presentes.Son requisitos para su
esignacin ser boliviano de
origen,ciudadano en ejercicio,haber cumplido la edad mnima de 35 aos,tener ttulo en en

provisin nacional de abogado,haber ejercido la profesin,la judicatura o docencia
universitaria por 10 aos.Los magistrados tienen un pe odo de funciones por 10 aos sin
derecho a REELECCIN INMEDATA sino pasados otros 10 aos.
2.5.1.4. CHILE..La Constitucin chilena,contempla la existencia del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

,integrado por diez magistrados designados de la siguiente forma :.tres representates
propuestos por el Presidente de la Repblica,dos por el senado,otros dos por el mismo
Senado,pero a proposicin de la Camara de Diputados y tres po a Corte Suprema.
2.5.1.5. FRANCIA.El control poltico de la constitucionalidad de las le
ha sido encomendado al
denominado CONSEJO CONSTITUCIONAL, que no es propiamente un rgano

judicial,establecido ello en la reforma constitucioal de 1985, en el Ttulo VII, arts.56 al 63
de la Constitucin, se ha instituido el Consejo Constitucional,si bien como un sistema de
control poltico de constitucionalidad,pero con carct rsticas muy prximas al sistema de
control jurisdiccional dadas sus atribuciones y funciones establecidas por el texto
constitucional.
Conforme la norma jurdica citada en lneas arriba, el Consejo Constitucional, est
conformado por nueve miembros elegidos a los que se agrega los miembros natos..Son
miembros natos los expresidentes de la Repblica.Los j eces electivos son nombrados :tres
miembros por el Presidente de la Repblica,tres por el Presidente de la Asamblea Nacional
y tres por el Presidente del Senado.Su perodo en es d nueve aos, se renuevan en un
18
tercio cada tres aos. El Presidente del Consejo Constitucional es nombrado por el
Presidente de la Repblica entre los miembros del Consejo,tiene derecho a voto en calidad
de empate.
Por disposicin del art.62 de la Constitucin, los fallos del Consejo son inapelables, es
decir ,no admiten recurso ulterior alguno,obliga a los poderes pblicos y a todas las
autoridades admistrativas y jurisdiccionales.
2.5.1.6. AUSTRIA.Segn Louis Favoreu,mediante una Ley aprobada por la A amblea Nacional provisional en
fecha 25 de enero de 1919, se reeemplazo al Tribunal d l Imperio por un alto Tribunal
Constitucional al que mediante Ley de 14 de Setiembre e 1919,se le atribuy la facultad
de verificar a peticin del gobierno federal y antes d
publicacin,la conformidad de las
leyes votadas por las asambleas provinciales.

Por disposicin del art.147 de la Constitucin, el Tribunal Constitucional en Austria est
conformado por un Presidente,un Vicepresidente,doce jueces titulares y seis jueces

suplentes.La designacin de los membros del Tribunal Constitucional corresponde al
Presidente
Federal,
propuesta
de
el
GOBIERNO
FEDERAL,el
CONSEJO
NACIONAL,el CONSEJO FEDERAL .El mencionado tribunal funciona en sala nica con
los 14 miembros, es decir el Presidente,Vicepresidente y 12 jueces titulares,de manera que
no se organiza ni divide por salas o senados como en otros pases.
2.5.1.7. ALEMANIA.Los fundamentos jurdicos del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL FEDERAL estan

establecidos en los arts.92,94,99,100 inc.g ; 115 incs. G;H, de la Ley Fundamental de
Alemania.
La organizacin,funcionamiento, procedimientos, estn ormados por la Ley del Tribunal
constitucional Federal y su Reglamento interno.
El Tribunal Constitucional Federal est integrado por 6 miembros denominados jueces:
Se organiza en dos senados ,cada una con 8 jueces, la eunin de 16 jueces incluido el
presidente y vicepresidente, constituye el plenario.El Presidente y Viceprersidente de la
Corte Constitucional Federal son jueces de dicha corte asumen la presidencia del senado
para la cual fueron elegidos.
19
El art.94 de la Ley Fundamental de Alemania seala que los jueces de cada senado son
elegidos por mitades por los dos cuerpos legislativos de la Federacin, es decir el
Parlamento Federal y el Consejo Federal. En el Consejo Federal la eleccin es directa.En el
Parlamento Federal es indirecta las elecciones a cuyo fecto se conforma una Comisin de
electores, compuesta de doce miembros e integrada de acuerdo a la composi in poltico

partidaria del Parlamento Federal. El voto requerido para la eleccin es de dos tercios de
los miembros de ambos cuerpos, asi lo dispone los arts 6,7 de la Ley del Tribunal
Constitucional Federal.Una vez elegidos los jueces con el procedimieto referido, es el
Presidente Federal quien los designa en el cargo.
Los jueces del Tribunal Constitucional Federal no pued n pertenecer al Parlamento
Federal, al Consejo Federal, al Gobierno Federal ni a los rganos de un Estado Federado,al
ser designados cesan en sus cargos en los rganos nombrados.La actividad de juez es
incompatible con otra actividad profesional,excepto la docencia universitaria.Finalmente se
debe sealar que los jueces del Tribunal Constitucional Federal, duran en sus funciones
doce aos, cuando ms, hasta alcanzar el lmite de edad fijado en 68 aos.Queda excluida
la posiblidad de su reelecci inmediata o mediata.
2.5.1.8. ESPAA .Por disposicin del art.159 de la Constitucin , el Tribunal Constitucional est compuesto
por 12 miembros nombrados por el Rey,cuatro a propuest efectuada por el Congreso de
Diputados por votacin mayoritaria de 3/5 de sus miemb s,otros cuatro a propuesta
efectuada por el Senado por votacin de 3/5 de sus ,miembros, dos a propuesta del
gobierno y dos a propuesta del ConsejoGeneral del Orga
udicial. .
Los miembros del Tribunal constitucional son designados por un periodo de nueve aos y
se renuevan por terceras partes cada tres aos.
Los miembros del Tribunal Constitucional son nombrados entre magistrados y Fiscales,
profesores de Universidad, funcionarios pblicos y abo dos, todos ellos juristas.
20
2.6.-
LIMITES
DERECHOS
DE
LOS
MAGISTRADOS
15
CONSTITUCIONALES EN EL PERU .
La Carta de 1993 Art. 201. caracteriza al Tribunal Constitucional como el rgano de
control de la Constitucin, autnomo e independiente, ntegrado por siete miembros
elegidos por cinco aos, y que no pueden ser reelegidos. Los magistrados gozan de la
misma inmunidad, prerrogativas e incompatibilidades qu los congresistas. El Congreso
(unicameral) los designa con el voto favorable de los os tercios del nmero legal de sus
miembros.
En este sentido, para que exista un eficaz control de os actos de los poderes pblicos se
requiere contar con rganos jurisdiccionales independientes, autnomos e imparciales que
protejan a las personas frente a los excesos del poder
La Carta de 1993 dispuso que los siete integrantes del Tribunal Constitucional seran
elegidos por el Congreso con el voto favorable de los dos tercios del nmero legal de sus
miembros (artculo 201). Este sistema otorgaba legitim dad democrtica al Tribunal pues la
seleccin recaera en un rgano de eleccin popular; s n embargo, la realidad condujo a
situaciones en las que prim un espritu marcadamente poltico.
El sistema de eleccin de los magistrados requiere de condiciones polticas y jurdicas.
Poltica, por cuanto el Congreso es la sede de la repr sentacin popular y en un Estado
Constitucional y Democrtico la eleccin de los magist ados expresa jurdicamente el
consenso democrtico parlamentario, y si presenta dificultades para asegurar la renovacin
de los magistrados, la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional ha previsto los
mecanismos para realizar finalmente la seleccin.
Y de no ser posible, deberan estudiarse las reformas constitucionales y/o legales que le
permitan ofrecer transparencia y gobernabilidad al proceso de seleccin y eleccin de los
mismos. Alternativas existen varias, pero es una competencia exclusiva que la
Constitucin le reconoce al Congreso de la Repblica, ciertamente que con la opinin de

los especialistas podra lograrse una solucin eficiente y democrtica.
15
FERNN DEZ SEGADO , FRANCISCO. LA JU RISDICCIN CONSTITUCIONAL EN LA ACT UALIDAD . EN:

LIMA, 1990.
21
2.7. DERECHOS DE LOS MAGISTRADOS CONSTITUCIONALES 16

Autonoma.- Se refiere a la institucin en relacin a otros organismos o poderes del estado,
autonoma significa autogobierno, cuando puede proyect , aprobar, y concretar cambios
en su estructura interna.
Independencia. Consiste en la ausencia de subordinacin a otro. Luego se concibe la
independencia como sujecin exclusiva del magistrado c nstitucional a la Constitucin.
Inmunidad y prerrogativas que los congresistas, les alcanza las misma incompatibilidades,
no hay reeleccin inmediata.
2.7.1.
REGLAMENTO
NORMATIVO
DEL
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL.
Artculo 18.- Los Magistrados del Tribunal Constitucional no estn
etos a mandato
imperativo, ni reciben instrucciones de ninguna autoridad. Gozan de inviolabilidad e

inmunidad. No responden por los votos u opiniones emitidos en el ejercicio de su funcin.
No pueden ser detenidos ni procesados penalmente sin a orizacin del Pleno del Tribunal,
salvo flagrante delito.
Artculo 20.- Los Magistrados tienen derecho de: Artculo modificado por el Artculo
Primero de la Resolucin Administrativa N 034-2005-P-TC, publicada el 23 Abril 2005,
cuyo texto es el siguiente:
1. Participar con voz y voto en las sesiones del Pleno;
2. Contar con los servicios de personal, asesora y ap yo logstico para el desempeo de
sus funciones;
3. Percibir un ingreso adecuado sujeto al pago de los ributos de Ley, que ser del mismo
monto y por los mismos o anlogos criterios que el que
ciben los Congresistas y que se
publicar en el diario oficial El Peruano, al iniciar sus funciones;

4. Recibir el pago por gastos de instalacin, por una
a vez; y,
5. Gozar del derecho vacacional durante treinta das al ao, segn el orden que, a propuesta
del Presidente, apruebe el Pleno.
16
GARCA BELAUNDE, DOMINGO . DERECH O PROCESAL CONST ITUCIONAL.BOGOT: TECNOS, 2001.
22
En forma adicional a los servicios de seguridad social en materia de salud a argo del
Estado, los Magistrados tienen derecho a los beneficios de seguros privados que se
contraten en su favor y de sus familiares dependientes (cnyuge e hijos menores); as como
a los gastos de sepelio y a los honores inherentes a su cargo en caso de muerte."
2.7.2. LMITES DE LOS MAGISTRADOS CONSTITUCIONALES.

La funcin del magistrado constitucional es interpretar la Constitucional y la ley, no
reformarla. No obstante, de all a pretender que el Tribunal Constitucional tenga un rol
pasivo con la Constitucin, constituira una violacin a la propia Constitucin.
Constitucin slo le permite al TC derogar aquellas normas o sentencias que sean
inconstitucionales, pero no tienen la facultad de sustituirlas por otras ni emanar otras, por
que para eso no se constituy este tribunal.
Existe la necesidad de establecer con mayor claridad l s atribuciones del TC, no a travs de
una reforma, sino a travs de cambios en su Ley Orgnica o en el Cdigo Procesal
Constitucional.
La interpretacin de las leyes, una que la haga conforme a la Constitucin, habra que
dejarla sin efecto.
Porque ella defiende un Estado democrtico y social de Derecho, basado en la primaca de
los derechos fundamentales, la divisin del poder, la descentralizacin, la economa social
de mercado, la independencia judicial, entre otros val res y principios constitucionales que
el Tribunal Constitucional no puede soslayarlos, sino asarse en ellos, para ser leal a la
Constitucin y a los ciudadanos.
Estn prohibidos de afiliarse a organizaciones polticas.
Cuando concurriera causa de incompatibilidad en quien fuera designado como Magistrado
del Tribunal, debe, antes de tomar posesin del cargo, cesar en el que vena desempeando
o en la actividad incompatible, acreditando el hecho ante el Presidente del Tribunal. Si no
lo hace en el plazo de diez das naturales siguientes a su designacin, se entiende que no
acepta el cargo.
3. PROCESOS - GARANTAS CONSTITUCIONALES 17

17
ORTECHO VILLENA, VCTOR. JURISDICCIN Y PROCESOS CONSTITUCIONALES. LIMA: RODHAS,
2000.
23
La garantas constitucionales constituyen hoy en da el tema ms importante de la

Jurisdiccional constitucional y que afirman el control de la Constitucin, adems nos
proporcionan, proteccin a los derechos humanos, que r
ren estar debidamente
garantizados para que los ciudadanos cuenten con medios e instrumentos procesales que
garanticen su plena vigencia en la vida cotidiana, est proteccin est a cargo de las
garantas constitucionales.
18
4. AMBITO GARANTIAS CONSTITUCIONALES .

La proteccin de la Constitucin.- Esta integrado por los factores polticos, econmicos y
sociales.
Tcnica Jurdica.- Canalizado por medio de normas fundamentales que tien n el propsito
de limitar el poder y que sus titulares se guen por l establec ido por la Constitucin y las
leyes, en cuanto a sus atribuciones y en cuanto al respeto de los derechos humanos de los
gobernados.
"La garantas constitucionales, son instrumentos jurdicos de naturaleza procesal, dirigidos
a la reintegracin del orden constitucional cuando el mismo ha sido desconocido o
violado"
La Constitucin de 1993 ha establecido en el Ttulo V, De las Garantas Constitucionales,
un conjunto de normas que regulan no slo los procesos constitucionales, sino tambin lo
relativo a la naturaleza, composicin y competencias del Tribunal Cons itucional.
5.LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL 19

Dicha acepcin alude al rgano o conjunto de rganos e taduales encargados de
administrar justicia vinculante, en materia constitucional.
La jurisdiccin constitucional es aquella parte de nue ra disciplina que,teniendo como
presupuestos la supremaca jerrquica de la Constitucin sobre cualquier otra norma del
18
19
GARCA BELAUNDE, DOMINGO . DERECH O PROCESAL CONST ITUCIONAL.BOGOT : TECNOS, 2001.

LIMA, 1990.
24
sistema jurdico y la necesidad de someter el ejercicio de la fuerza estatal a la racionalidad

del derecho, se ocupa de garantizar el pleno respeto d los principios, valores y normas
establecidas en el texto fundamental.
Dentro de la jurisdiccin constitucional es donde se e erce la actividad del control
constitucional. Por ende, viabiliza la utilizacin del conjunto de procesos que permiten
asegurar la plena vigencia y respeto del orden constitucional, al cual se encu ntra sometido
toda la normatividad que emane de los poderes constituidos y la conducta funcional de sus
apoderados polticos.
Dicha tutela necesariamente revierte en la proteccin
os derechos fundamentales de la
persona; ms an , tal actividad contralora implica la culminacin del Estado de Derecho,

en la medida que constituye la mxima expresin del pr ceso de justificacin y
racionalizacin de la vida poltica.
5.1. LOS ALCANCES DE LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL20

La jurisdiccin constitucional solo cobra sentido plen io en el seno del Estado de
Derecho, ya que este ltimo tiene como objetivos verificar la consagracin de la seguridad
jurdica en la relacin entre gobernantes y gobernados; el eliminar cualquier rastro de
arbitrariedad en el funcionamiento del Estado; el asegurar el sometimiento de este al
derecho; y el velar por la afirmacin de los derechos de la persona.
La jurisdiccin constitucional defiende y preserva la
tucionalidad,entendida esta
como el vnculo de armona y concordancia plena entre la Constitucin y las dems normas
que conforman el sistema jurdico que esta disea
En ese aspecto, la jurisdiccin constitucional supone a imagen de un guardin de la
constitucionalidad.
El control que se ofrece dentro de la jurisdiccin constitucional implica asegurar la
regularidad del ordenamiento jurdico, as como la tar
paulatina de su integracin
mediante la interpretacin dinmica de la Constitucin; en este ltimo rubro expresa la

actividad de intrprete sumo de la constitucionalidad.
Esta labor interpretativa-integrativa de la constitucionalidad es vinculante para todos los
poderes pblicos y expone una accin creadora de efect s genricos.
20
LUCAS MURILLO DE LA CU EVA, PABLO. EL EX AMEN DE LA CONST ITUCIONALIDAD D E LAS LEYES
Y LA SOBERANA POPULAR. EN: IUS ET PRAXIS, N 14. LIMA: FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS
POLTICAS DE LA UNIVERSIDAD DE LIMA, 1989.
25
Entre los fundamentos sobre los cuales se erige la nocin de jurisdiccin constitucional,
tenemos los cuatro siguientes:
a) La Constitucin es un corpus normativo que enuncia normas,principios y valores que a
elevan a la condicin de centro del ordenamiento jurdico-poltico-social de una
colectividad y por donde transitan todos los aspectos centrales del derecho nacional. En ese
contexto, las normas constitucionales no derivan ni son consecuencia del desarrollo de
otros preceptos superiores que pudieran orientar y/o condicionar su aplicacin, sino que se
trata de un conjunto de normas de normas.
La existencia de las normas constitucionales tiene una relacin inmediata y directa con los
hechos polticos, histricos y culturales determinantes de su tendencia, contenido y
finalidades de su modo de ser preceptivo, hechos que son condicionantes a su vez de todo
el orden normativo nacional.
La Constitucin es el referente de vida de todas las dems normas positivas; por ende no
es un mero catlogo de ilusiones (wish list) en donde
e apilan y amontonan las
aspiraciones sociales, sino que es fuente de legalidad; cuyos preceptos obligan de manera
imperativa.
Al colocarse a la Constitucin en la cspide o cima del ordenamiento jurdico se requiere y
exige que las dems normas del sistema le deban fidelidad y acatamiento; de all que estas
ltimas tengan que ser redactadas y aprobadas de maner
consistente, congruente y
compatible con sus sentidos y alcances axiolgicos, teleolgicos, basilares y preceptivos.

b) La Constitucin tiene efectos vinculantes erga omnes , ya que es de acatamiento
obligatorio tanto por los gobernantes como por los gobernados.
c) La Constitucin contiene a travs de los principios, valores y normas que declara un
proyecto de vida comunitaria que se debe asegurar en s proclamacin y goce, teniendo los
derechos fundamentales de la persona, en ese contexto, particular importancia.
d) La relacin entre gobernantes y gobernados y todo el funcionamiento de la organizacin
estatal se rige por la Constitucin. Esto es, la sociedad poltica vive bajo una
Constitucin; empero no debe olvidarse que la Constitucin es aquello que sus intrpretes
oficiales dicen que es.
Alrededor de la jurisdiccin constitucional se entrela an los sistemas o modelos
encargados de la tarea de la salvaguarda de la constitucionalidad, y los procesos a travs de
los cuales se vela por la vigencia plena de los derechos fundamentales de la persona.
La existencia de la jurisdiccin constitucional se justifica en razn de la necesidad de
revisar la inquietante y creciente voracidad legislativa de los rganos estatales; por la
26
necesidad de asegurar la vigorosa defensa de los derechos fundamentales como valladar

frente al abuso y la arbitrariedad estatal; y por la n esidad de integrar las lagunas
constitucionales.
5.1.1.
LOS
PRESUPUESTOS
CONSTITUCIONAL
JURDICOS
DE
LA
JURISDICCIN
21
Desde nuestro punto de vista los elementos esenciales
ara el establecimiento de la
denominada jurisdiccin constitucional seran los tres siguientes:

a) La existencia de una Constitucin morfolgicamente gida
Las constituciones rgidas son aquellas que formalmente solo pueden ser modificadas
mediante un procedimiento especial de reforma. En ese sentido, la nota caracterizadora de
un texto de esta denominacin radica en su superioridad sobre los estatutos ordinarios.
En ese contexto, la rigidez es la expresin denotadora para percibir a la Constitucin com
una superley.
b) La existencia de un rgano de control de la constit cionalidad dotado de competencias
resolutivas
Los rganos encargados de la defensa y control de la constitucionalidad deben encontrarse
dotados de competencias que les permitan separar, anular o inaplicar la normatividad
infraconstitucional contraria a los principios, valore y normas de la Constitucin. Por
consiguiente, no basta la mera indicacin, sugestin,
o advertencia; se requiere
contar con el atributo de la vinculacin obligatoria e inapelable de sus decisiones.
c) La existencia de un conjunto de procesos y procedimientos quepermitan orientar las

demandas o solicitudes relativas a la defensa del cont ol de la constitucionalidad; los
mismos que deben concluir con resoluciones o sentencias en donde se utilicen las tcnicas
propias del derecho
21
ROLLA, GIANCARLO. EL PAPEL DE LA JUSTICIA CONST ITUCIONAL EN EL MARCO DEL
CONSTITUCIONALISMO
CONTEMPORNEO.
EN:
TRIBU NALES
JUSTICIA
CONSTITUCIONAL.
MEMORIA DEL VII CO NGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CO N TITUCIONAL. MXICO: U NAM,
2002.
27
En ese sentido, se deben determinar los tipos de accio es, reglas de organizacin judicial,
marco competencial, trmite de los procesos y ejecucin de las decisiones relativas al
rgano contralor. Asimismo, deben precisarse los instrumentos procesales que permitan
realizar a plenitud dicha tarea.
Las decisiones que se adopten deben responder al conju o de rubros vinculados con el
quehacer jurdico (lxico, forma de razonamiento, tipo d interpretacin, aplicacin e
integracin normativa, etc.).
5.1.2.
LA
NATURALEZA
DE
LA
JURISDICCIN
CONSTITUCIONAL 22
Los rganos encargados del control de la constituciona idad tienen una naturaleza
funcional binaria; vale decir, constan de dos elementos: el jurdico y el poltico.
El primer elemento es jurdico en la medida en que dirimen conflictos y controversias
vinculadas con las conductas institucionales sujetas a un orden coactivo, mediante
decisiones que adquieren la autoridad de cosa juzgada y que son factibles de ejecucin.
El segundo elemento es poltico en la medida que ejercitan dos de las funciones de
gobierno: la contralora y la gubernativa.
As, mediante la funcin contralora en una suerte de contrapoder en tanto cautelan que
las actividades legislativas y las conductas de direccionalidad poltica sean compatibles y
armoniosas con la Constitucin; la que como tal devien simultneamente en el proyecto
de vida comunitaria pactado por el pueblo, en el estatuto de poder de las relaciones entre
gobernantes y gobernados, en la pliza de salvaguardarla de los derechos fundamentales de
la persona y en la base y fundamento del orden poltico-jurdico.
Igualmente, ejecutan incidentalmente una funcin gubernativa en la medida que algunas de
sus decisiones determinan el trazado de especificas polticas globales e incentivan la
ejecucin de acciones concretas destinadas a su verificacin en la praxis poltica.
El elemento poltico aparece ntidamente en lo que denomina fallos institucionales.
En ese sentido, dichos fallos expresan decisiones trascendentes y relevantes para el cuerpo
poltico, y en donde lo que se determina excede con largueza el mero inters de las partes y
22

LIMA, 1990.
28
que, por ende, se proyecta no solo hacia el presente i
ato, sino que se extiende hacia
el futuro comprometido de todos los integrantes de la colectividad.

Los rganos encargados del control de la constituciona idad mediante los fallos
institucionales ejercitan un poder poltico, en razn
que participan decisivamente en la
conduccin general de la marcha del Estado, ya que en los hechos delinean,
indican el rumbo de las polticas generales y hasta orientan a la adopcin de medidas

polticas, sociales o econmicas concretas en un espacio y un tiempo determinado.
La funcin poltica de los rganos encargados del control de la constitucionalidad queda
patentizada, en su esfuerzo para preservar el orden constitucional y los derechos y las
libertades ciudadanas. En ese contexto opera como un poder moderador y corrector de los
excesos o incurias funcionales de los poderes constituidos.
Es evidente que tras la actuacin de los rganos encargados de la jurisdiccin
constitucional en pro del afianzamiento de los mandatos, valores y principios
constitucionales, estos por s mismos despliegan una funcin poltica al encauzarse la
forma y modo de actuacin de los poderes pblicos y la conciencia ciudadana.
En ese contexto aparecen la potestatum correctionen y la potestatum moderaru que se
dirigen de un lado a corregir, enmendar y rectificar lo defectuoso derivado de la accin
poltica de los poderes constituidos y tambin a moderar, reducir o hacer que estos acten
en su justa medida establecida por la Constitucin.
El elemento poltico surge en las cinco circunstancias siguientes:
- Al declararse fundada una accin de inconstitucionali d se abroga una ley o una norma
con rango de ley, por consiguiente, los magistrados co stitucionales aparecen como
legisladores negativos.
Cuando los rganos de control jurisdiccional ejercen dicha actividad dejan de ser meros
rganos encargados de ejecutar la decisin poltica y
convierten por propio derecho en
detentadores de un poder semejante, cuando no superior a los de otros detentadores del

poder instituido.
- Al declararse fundada una accin de inconstitucionalidad por ocio legislativo, por
consiguiente, puede ordenarse entre otras opciones la expedicin inmediata de una ley
reglamentaria de la Constitucin.
- Al plantearse un caso de conflicto de competencia, se resuelve la discrepancia de
en
competencial entre dos rganos u organismos constitucionales, a efectos que se determine

la titularidad de las mismas, as como se anulen las disposiciones,resoluciones u actos
viciados de incompetencia.
29
En consecuencia, el pronunciamiento sobre la titularidad de una competencia y la carencia

de legitimidad de una determinada decisin emitida con vicio de poder de actuacin de por
medio,rebasa lo meramente jurdico y alcanza los fueros de una funcin poltica.
- Al emitirse una sentencia interpretativa manipulativa, una ley impugnada de
inconstitucionalidad sale del proceso constitucional con un alcance y un contenido
normativo diferente al que originalmente la haba asignado el rgano legisfererente; por
ende, los magistrados constitucionales ejercitan una a tividad paralegislativa.
- Al resolverse una controversia o conflicto de naturaleza constitucional, la decisin surge
luego de una predeterminacin de las consecuencias polticas, sociales y econmicas que
estas ocasionan sobre la actividad del Estado y sobre la vida cotidiana de los ciudadanos.
Es incuestionable que el fenmeno de lo poltico no solo se presenta en el mbito de la
decisin sino que abarca el referido a la reflexin.
La funcin poltica de los rganos encargados del control de la onstitucionalidad se liga
con los orgenes mismos de la institucionalizacin de
cin constitucional.
5.1.3. LOS MBITOS DE LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL
23
A nuestro criterio cabe distinguir los espacios de actuacin de la jurisdiccin

constitucional. Ellos seran los tres siguientes:
a) El mbito o espacio orgnico en donde se cautela que la actividad legislativa de los
rganos con funciones legisferantes sea armnica y coh rente con la Constitucin.
b) El mbito o espacio personalista en donde se cautela que las conductas funcionales o
ciudadanas sean armnicas y coherentes con la parte dogmtica y principista de la
Constitucin; vale decir, resguarda la libertad y dems derechos fundamentales.
c) El mbito o espacio competencial de los distintos ganos estaduales, en donde se
cautela que las tareas asignadas por la Constitucin a un rgano del cuerpo poltico no sean
invadidas por entes no legitimados o abandonadas p r su legtimo titular.
5.1.4.
LOS
OBJETIVOS
CONSTITUCIONAL
23
DE
LA
JURISDICCIN
24
2000.
30
La jurisdiccin constitucional se orienta a afirmar el principio de soberana

constitucional, la racionalizacin del ejercicio del poder, la vigencia plena de los derechos
fundamentales de la persona y la accin interpretativa e integradora de la Constitucin.
Al respecto, veamos lo siguiente:
a) La afirmacin del principio de soberana constitu ional
Alude a las cualidades o propiedades centrales de la C
incontrastabilidad, incondicionalidad, irrenunciabilid
tucin en lo relativo a su
e imperio sobre los poderes
constituidos al interior del Estado.

En ese sentido es notorio que frente a los mandatos de la Constitucin no cabe oposicin,
resistencia u obstculo que impida su verificacin pr tica; los cuales no pueden ser objeto
de transferencia, cesin o delegacin por parte de los obligados ante ell
superponerse en su juridicidad y valor poltico sobre
amn de
alquier acto o norma emanada de
los poderes constituidos (Ejecutivo,Legislativo y Judicial).

Es de verse que el orden jurdico y poltico del Estado, se encuentra estructurado sobre la
base del imperio de la Constitucin que obliga simtrica y homlogamente a gobernantes y
gobernados.
En funcin a los alcances de la soberana de la que a Constitucin es portadora, esta se
impone dentro de una comunidad poltica en dos aspectos:En el primero, la Constitucin
aparece en el pice de la pirmide jurdica de un Estado, constituyndose, por lo tanto, en
la fuente y fundamento de todas las dems normas resta es imperantes dentro del Estado;
no admitindose formal o sustancialmente contradiccin al una.
En el segundo, la Constitucin aparece en el pice del orden poltico al constituirse en la
fuente de legitimacin del poder poltico, ya que como bien afirma Jos Rivera S.(19) esta
tiene implcita toda una filosofa que sirve de orientacin no s
a los gobernantes sino
tambin a los gobernados.

La soberana de la Constitucin resulta del hecho qu esta es la queestablece y organiza
las competencias de los rganos dotados con poderes po ticos, por lo que es superior a las
autoridades que se encuentran investidas con las competencias de la naturaleza descrita.
24
2000.
31
Tras el principio de soberana de la Constitucin ap ece que la actuacin de los rganos

polticos y la conducta de los gobernantes y gobernados debe necesariamente operar dentro
del cauce constitucional.
En ese contexto, se acredita dicha soberana por cuanto:
- Las normas dictadas por los rganos polticos que sea
rarias al texto o el espritu de
la Constitucin, sern consideradas nulas y desprovistas de valor jurdico.

- Los actos realizados por los rganos polticos que se
la Constitucin, sern declarados nulos y sin efecto l
ontrarios al texto o el espritu de

alguno.
- Las delegaciones o comisiones de competencias privativas de los rganos polticos, sern

declaradas nulas y sin efecto legal alguno.
- El incumplimiento de aquellas normas y disposiciones manadas de los rganos polticos
que hubieren acreditado armona y coherencia con la Co titucin, ser objeto de sancin
poltica, judicial o administrativa, segn sea el caso.
Es dable consignar que del principio de soberana constitucional se desprenden las reglas
de supremaca jerrquica y de control de la constitucionalidad.
La regla de supremaca jerrquica de la Constitucin hace referencia a la prelacin de la
Constitucin sobre el resto de las normas del ordenamiento jurdico del Estado.
Tal como lo plantea la doctrina, en el ordenamiento constitucional de un Estado debe
acreditarse una actividad legisferante sujeta a la regularidad constitucional; vale decir, debe
existir una relacin de correspondencia y conformidad
ntre los grados inferiores y
superiores de dicho ordenamiento.

En ese orden de ideas las normas constitucionales pose n supremaca jerrquica sobre
cualesquiera otras del sistema, por lo que cuando estas se le oponen formal o
materialmente, se preferir aplicar las primeras.
La regla de control de la constitucionalidad hace refe encia a la existencia de acciones
procesales concretas destinadas a asegurar la vigencia plena de la Constitucin. E ese
sentido, consigna la necesidad de la existencia de mecanismos de resolucin de los
conflictos polticos, sociales o jurdicos que se manifiestan ya sea como actos normativos
propiamente dichos; como relaciones intersubjetivas sujetas al derecho constitucional; o
como comportamientos poltico-jurdicos que constituyen amenazas de violacin a la
Constitucin.
b) La racionalizacin del ejercicio del poder
32
Con ello se busca organizar la sujecin del ejercicio del poder pblico al control del
derecho, as como armonizarlo con los fines y valores
e este busca alcanzar en el plano
de la sociedad.
Es por ello que se crea un conjunto de rganos y mecanismos procesales vinculados con la
tarea de examinar integralmente la constitucionalidad de las normas que se dictan en el
seno de una colectividad poltica, y que adems permit n resolver los conflictos de
competencia que pudieran presentarse entre los rganos con poder estatal y los dems
organismos constitu cionales.
c) La vigencia plena de los derechos fundamentales
Con ello se busca asegurar el respeto y proteccin de
derechos bsicos de la persona
humana.
Como bien se afirma , la justicia constitucional ha r
esentado la principal y ms eficaz
respue sta del Estado democrtico a la exigencia de asegurar

derechos fundamentales de la persona garantizados por
a tutela efectiva de los
cartas constitucionales: por lo
tanto,constitucionalismo y justicia constitucional constituyen hoy un binomio indivisib le.

En ese contexto, es claro que adicionalmente a su rol
derechos fundamentales de la persona, tambin acta en
cautelador de la defensa de los

de la difusin, generalizacin
e implementacin de los mismos.

La accin cvica y didctica sobre esta materia es incuestionable;consiguindose as no
solo el goce pleno de dichos derechos; sino tambin in rmacin general y fomento de una
cultura ciudadana en pro de su respeto y promocin.
d) La afirmacin de la accin interpretativa e integra ora de la Constitucin

Con ello se busca afirmar los valores y principios contenidos en el corpus constitucional,
as como asegurar su correspondencia con la realidad,
n de preservar su vocacin de
presencia permanente.
Mediante la accin interpretativa se determinan o asignan los sentidos y alcances de las
normas constitucionales, en relacin con un suceso o c njunto de sucesos frente a los
cuales pueden o deben ser aplicados. En ese contexto,
interpretacin constitucional se
consagra cuando al percibir in totum los elementos que integran la norma objeto de
determinacin, se elige aquella facultad o deber compr
en ella, que se adecua a los
fines y valores que cimientan el corpus constitucional.

Sin lugar a dudas, la competencia y la obligacin del oder Judicial es decidir qu es ley.
Los que aplican normas a casos particulares deben por ecesidad exponer e interpretar esa
33
norma. Si dos leyes entran en conflicto entre s, el tribunal debe decidir acerca de la validez
y aplicabilidad de cada una. Del mismo modo, cuando un ley est en conflicto con la
Constitucin y ambas son aplicables a un caso, de modo que la corte debe decidirlo
conforme a ley desechando la Constitucin, o conforme
la Constitucin desechando la
ley, la corte debe determinar cul de las normas en co flicto gobierna el caso.
Esto constituye la esencia misma del deber de administ ar justicia. Luego, si los tribunales
deben tener en cuenta la Constitucin y ella es superior a cualquier ley ordinaria, es la
Constitucin, y no la ley, la que debe regir el caso a cual ambas normas se refieren.
Quienes niegan el principio de que la corte debe consi erar la Constitucin como ley
suprema, se ven reducidos a la necesidad de sostener que los tribunales deben cerrar los
ojos a la Constitucin y mirar solo a la ley.
Esta doctrina subvertira los fundamentos mismos de to a Constitucin escrita.

Equivaldra a declarar que una ley totalmente nula con
e a los principios y teoras de
nuestro gobierno es, en la prctica, completamente obligatoria.

Significara sostener que si el Congreso acta de un modo que le est expresamente
prohibido la ley as sancionada sera, no obstante tal prohibicin, eficaz. Estara
confiriendo prctica y realmente al Congreso una omnipotencia total con el mismo al ento
con el cual profesa la restriccin de sus poderes dent o de lmites estrechos. Equivaldra a
establecer al mismo tiempo los lmites y el poder de transgredirlos a discrecin.
Reducir de esta manera a la nada lo que hemos considerado el ms grande de los logros en
materia de instituciones polticas una Constitucin escrita sera por s mismo suficiente
en Amrica, donde las Constituciones escritas han sido vistas con tanta reverencia, para
rechazar la tesis.
5.2.LOS
SISTEMAS
MODELOS
DE
CONTROL
DE
LA
CONSTITUCIONALIDAD 25
Estos sistemas o modelos presentan la caracterstica d ser originarios o derivados.
25
ROLLA, GIANCARLO. EL PAPEL DE LA JUSTICIA CONST ITUCIONAL EN EL MARCO DEL
CONSTITUCIONALISMO
CONTEMPORNEO.
EN:
TRIBU NALES
JUSTICIA
CONSTITUCIONAL.
MEMORIA DEL VII CO NGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CONSTITUCIONAL. MXICO: UNAM,
2002.
34
Los sistemas o modelos de control de la constitucionalidad originarios son aquellos que

histricamente han surgido como consecuencia de la actividad creadora de p incipios,
categoras y reglas destinadas a asegurar la supremaca de la Constitucin. Estos son de
dos clases: control poltico y control jurisdiccional
te ltimo tiene dos variables:
concentrado y difuso).
Los sistemas de control de la constitucionalidad derivados son aquellos que recogiendo la
matriz de algn modelo originario sufren la adaptacin a una necesidad o realidad polticoconstitucional especfica. Se insertan en estados carentes de tradicin jurdica propia; los
cuales en ese contexto se empean en desarrollar una t
transplante de instituciones,
como sucede con los pases del rea latinoamericana. En ese orden de ideas, son dos las
adaptaciones conocidas a la fecha: el control mixto y el control dual.
Ahora bien, la diferenciacin de los sistemas o modelos se hace por el tipo de rgano
estatal que tiene a su cargo la responsabilidad del co trol de la constitucionalidad.
5.2.1. LOS MODELOS ORIGINARIOS

De acuerdo con la doctrina se comprende como tales al control orgnico poltico y al
control orgnico jurisdiccional.
Al respecto, veamos lo siguiente:
5.2.1.1. EL CONTROL ORGNICO POLTICO

Se trata de un modelo que confa el control de la constitucionalidad al rgano
parlamentario en su condicin de portavoz omnicomprensivo de la soberana popular. La
fundamentacin de su existencia radica en el principio genrico de la autonoma
legislativa, que impide el control judicial de la legislacin par amentaria. En ese sentido, se
sostiene que la magistratura nicamente puede participar secundum legem y no como
legisvus.
En atencin a que la magistratura no proviene de la voluntad ciudadana, sino de la
designacin por un rgano estatal; por tal motivo se encuentra impedido de anular o
abrogar una ley, que es la expresin suma de aquella soberana.
Enrique lvarez Conde expone que en este modelo un mismo rgano el Parlamento se
convierte simultneamente en juez y parte de sus propias decisiones.
y confiar en la capacidad institucional de la autocens
o supone el apostar
y la moderacin corporativa; as
como en la presencia activa de las minoras parlamenta ias como agentes de control de los
excesos legisferantes de la mayora.
35
Este modelo se sustenta en la premisa que el Parlament como expresin directa de la

soberana popular, representa un valor poltico absoluto que no admite ninguna erosin del
principio de la omnipotencia de la ley; amn de preservar la renovacin legislativa y la
accin reformadora que el propio rgano parlamentario pudiera estar llevando a cabo.
Como bien se afirma, este sistema deposita el control
salvaguarda de la
constitucionalidad, en un rgano enteramente poltico.

Las razones de su aplicacin se basan en lo siguiente:
a) Concentracin y unidad de las funciones de elaboracin-control de la legislacin en el
rgano parlamentario, al que se considera como supremo poder estatal.
Se asume que siendo aquel rgano el portador de la soberana popular, le corresponde en
exclusividad el ejercicio del control de la constitucionalidad. Como consecuencia de lo
expuesto, surge la atribucin de establecer la normati idad; verificar que su actividad
legisferante sea armnica y coherente con el texto fundamental; y vigilar la efe tividad de
su aplicacin.
b) Defensa del principio de exonerabilidad consistente en la no posibilidad de que los actos
parlamentarios puedan ser objeto de observancia o cont ol por otros rganos estata les.
La tutela de la defensa de la constitucionalidad se deposita en el propio rgano Legislativo,
como consecuencia de razones histricas, ideolgicas y pragmticas que tienden a relievar
el papel de dicho ente; a manifestar una vocacin recelosa de la ac tividad jurisdiccional;
as como a generar una motivacin prejuiciosa contra el rgano Ejecutivo, acusado de
voraz y
abusivo. As pues, le corresponde al rgano parlamentario el conocer de las infracciones
constitucionales provocadas por las normas por l mismo expedidas, as como por los actos
del Ejecutivo y por los particulares.
Entre los procedimientos utilizados por los rganos de control poltico,tenemos el
procedimiento de la cuestin previa y el procedimiento por accin popular.
a) El procedimiento de la cuestin previa se manifiesta en el momento de deliberar sobre
una propuesta o proyecto de ley. En este caso, corresponde al presidente del ente
parlamentario el declarar de oficio o a peticin de parte que no abrir paso a la deliberacin
de fondo de un proyecto de ley, en razn de que la propuesta nor ativa es aparentemente
inconstitucional. Por lo dems, cualquier parlamentari
de solicitar dicha declaracin
por la razn expuesta.

En ambos casos se apela al Pleno del Parlamento para q e se decida preliminarmente sobre
la constitucionalidad o inconstitucionalidad del proye to presentado.
36
b) El procedimiento por accin popular se manifiesta mediante una peticin formulada por
un mnimo determinado de ciudadanos, a fin de que se reexamine la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de una ley.
Como puede observarse, existe en el primer caso un control a priori, y en el segundo un
control a posteriori o reexaminador de una decisin normativa emanada del Parlamento.
5.2.2. EL CONTROL ORGNICO JURISDICCIONAL
26
Se trata de un modelo que confa el control de la constitucionalidad de manera directa o

indirecta en un ente administrador de justicia. Dicho
puede ser clasificado en
sistema americano o de jurisdiccin difusa y sistema e ropeo o de jurisdiccin

concentrada.
5.2.2.1. EL SISTEMA AMERICANO O DE JURISDICCIN DIFUSA

En este modelo la salvaguarda de la Constitucin se en
ntra a cargo del rgano judicial
ordinario (se le denomina tambin de revisin judicial Judicial Review o de contralor

judicial). As, la pluralidad de los jueces ordinarios tiene la potest
de establecer la
inconstitucionalidad de las normas dentro del marco de una controversia judicial concreta;
esto es, los alcances de dicha inconstitucionalidad so aplicables nica y exclusivamente a
las partes intervinientes en dicho proceso judicial.
En este caso no existe un rgano contralor especial o ad hoc , sino que son los jueces
comunes los que ante una determinada controversia debe
examinar si existe
contradiccin entre la norma invocada tericamente aplicable para amparar un supuesto

derecho, y los alcances de la propia Constitucin, por lo que de ser el caso, aplicarn el
texto fundamental y dejarn de hacer uso de la ley inc nstitucional.
En efecto, la facultad contralora no se concreta en una sola sala o tribunal, sino que se
disemina en la vastedad de todos los rganos jurisdiccionales del ente judicial, los cuales
26
ROLLA, GIANCARLO. EL PAPEL DE LA JUSTICIA CONSTITUCIO
CONSTITUCIONALISMO
CONTEMPORNEO.
EN:
TRIBU NALES
EN EL MARCO DEL
JUSTICIA
CONSTITUCIONAL.
MEMORIA DEL VII CO NGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CO N TITUCIONAL. MXICO: U NAM,
2002.
37
poseen el poder-deber de no aplicar una ley inconstitucional en aquell s casos sometidos a

su conocimiento.
La situacin de inconstitucionalidad debe entenderse como una cuestin incidental
respecto a la controversia concreta; ergo, no puede ser planteada como una accin directa.
Por otra parte, la decisin judicial tiene efectos declarativos; consiguientemente, al
decidirse la inaplicabilidad de la ley al caso concreto, generar su inobservancia, por lo que

dicha ley no surte efecto alguno en el caso sometido a consideracin (la inaplicacin de
una ley surge cuando el juzgador ordinario debe decidir ineludiblemente la litis).
5.3.EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PER Y EL ESTADO

DEMOCRATICO Y SOCIAL DE DERECHO 27
Actualmente en el Per, nos organizamos bajo un Estado democrtico y
social de
Derecho; ello significa que la Ley como norma vinculante y de obligatorio cumplimiento
para todos ha cedido su antigua posicin jerrquica a la Constit cin. La cual deja de ser
una mera carta declarativa para convertirse en la prin
al fuente de proteccin de nuestros
derechos, derivado ello de la voluntad del poder constituyente, conformado por el pueblo,
y tambin de organizacin del Estado estableciendo su estructura poltica y las atribuciones
y obligaciones de los distintos poderes e instituciones del Estado.
La Constitucin se convierte entonces en la norma jur ica en funcin de la cual se forma

el Estado democrtico y actan los poderes pblicos. Los principales efectos de aquella
supremaca constitucional es que la actuacin de todos los poderes para que sean vlidos,
deben ser conformes con la Constitucin, es decir, que todas las normas deben
desprenderse de ella y que todos los ciudadanos tienen
obligacin de respetar y velar por
su vigencia.
5.3.1. LA CONSTITUCIN
La Constitucin es una norma jurdico-poltica sui generis . El origen de dicha peculiaridad,
desde luego, no slo dimana del vrtice de su posicin en el ordenamiento jurdico, sino
tambin del signif icado que tiene, y de la funcin que est llamada a c
27
ir.
2000.
38
Una de las formas cmo se expresa esa singularidad tiene que ver con la doble naturaleza.
As, por un lado, en la medida que crea jurdicamente l Estado, organiza a los poderes
pblicos, les atribuye sus competencias y permite la afirmacin de un royecto nacional,
que es encarnacin de los valores comunitarios, la Constitucin es, prima facie, una norma
poltica. Ella, en efecto, es la expresin de todo lo que la n cin peruana fue, es y aspira a
alcanzar como grupo colectivo.
Pero, de otro lado, tambin la Constitucin es una nor a jurdica . En efecto, si expresa la
autorepresentacin cultural de un pueblo, y refleja sus aspiraciones como nacin, una vez
formado el Estado de Derecho Social de Derecho, ella pasa a ocupar una posicin anloga
a la que ocupaba su creador. En buena cuenta, en el Es ado Constitucional, el status de
Poder
Constituyente, es decir la representacin del pueblo p ticamente soberano, lo asumir la

Constitucin, que de esta forma pasar a convertirse en la norma jurdicament
ema.
La Constitucin, as, termina convirtindose en el fun amento de validez de todo el

ordenamiento instituido por ella. De manera que una vez que entra en vigencia, cualquier
produccin normativa de los poderes pblicos e, inclusive, los actos y c mportamientos de
los particulares, deben guardarle lealtad y fidelidad. La Constitucin que actualmente rige
en el Per es la Constitucin Poltica de 1993.
5.4. EL CARCTER VINCULANTE DE LAS SENTENCIAS 28

El artculo VII del Cdigo Procesal constitucional est
ce: Las sentencias del Tribunal
Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente

vinculante cuando as lo exprese la sentencia, precisa
el extremo de su efecto
normativo (). Por lo que las sentencias del Tribunal constitucional que establezcan
precedente vinculante son de obligatoria observancia en los procesos sucesivos. Ello
encuentra su fundamento en el carcter de mximo intr rete de la Constitucin que tiene
el Tribunal constitucional.
Las sentencias del Tribunal Constitucional, en el proceso de inconstitucional, tiene efectos
erga omnes por lo que el Tribunal Constitucional,mediante una sentencia estimatoria,
28
JURDICAS, LIMA, AO 2004. TOMO II
39
EDICIONES
puede, si as lo dispone, expulsar una norma - o parte de ella - del ordenamiento por ser
esta inconstitucional.
5..5. DE LOS FUEROS INTERNACIONALES
29
Cuando el sujeto que siente que ha sido vulnerado en s derecho ha agotado la va interna,
puede acudir a los organismos internacionales para garantizar la tutela de sus derechos.
As tenemos que una persona puede acudir ante la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos de la Organizacin de Estados Americanos y, po eriormente, ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos con sede en San Jos de Costa Rica. As tambin
pueden acudir al Comit de Derechos Humanos de las Naciones
as y aquellos otros
que se constituyan en el futuro y que sean aprobados y ratificados mediante tratados por el
Per.
30
6.FORMAS DE JURISDICCION CONSTITUCIONAL EN EL PERU .
6.1. JURISDICCIN CONSTITUCIONAL DE LA LIBERTAD

6.1.1. HBEAS CORPUS.
La Constitucin de 1993 ha consagrado el habeas corpus como una garanta constitucional
que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona, que vulnera o amenaza la libertad individual
los derechos constitucionales
conexos a ella (Art. 200-1). El modelo del habeas corpus se innova en relacin
la
Constitucin anterior, en tanto reconoce como el ncleo duro a tutelar la libertad

individual, pero tambin incorpora implcitamente a los derechos vinculados directamente
con ella.
Esta ampliacin de la tutela de los derechos de la lib
ad a travs del habeas corpus,
supone la existencia, de un ncleo duro de derechos fu damentales en torno a la libertad

individual, directamente tutelados por el habeas corpu como: la libertad y seguridad
29
30
2000.
40
personal. la integridad personal y la libertad de trn o -ius movendi e ius amhulandi-. Las
cuales, muchas veces, son vulneradas en conexin con otros derechos fundamentales,
como el derecho a la vida, el derecho de residencia, la libertad de comunicacin o inclusive
el derecho al debido proceso sustantivo.
La experiencia judicial de los habeas corpus en el Per a un nivel prc ico antes que
terico, ha sido asumir una interpretacin restringida de la libertad individual, en particular
de la libertad fsica, seguridad personal y libertad d trnsito, bsicamente; a pesar que el
artculo 12 de la Ley de Habeas corpus y Amparo, establece enunciativamente los
supuestos de la procedencia de dicha garanta, habiend quedado desprotegida la libertad
en la mayoritaria jurisprudencia nacional en los casos vinculados, al derecho a la vida en
las demandas por detenidos-desaparecidos, a la integridad fsica, psquica y mora ; a no ser
incomunicado; y a la excarcelacin en el caso del reo
o, entre otros supuestos.
Sin embargo, con la entrada en funcionamiento del Tribunal Constitucional, la

jurisprudencia en materia de proteccin de la libertad personal y derechos conexos a ella,
fue mayoritariamente tutelar, aunque ha ido variando ostensiblemente. En ese sentido, no
obstante que los hbeas corpus tengan un escaso desarr lo jurisprudencial, se puede
encontrar jurisprudencia minoritaria innovadora, que t
a resolver en trminos
generales por el in dubio pro libertatis y no por un in dubio pro stato.
6.1.1.1. TIPOS DE HBEAS CORPUS

a. Hbeas corpus reparador.- Frente a la privacin arbitraria o ilegal de la libertad fsica,
por orden policial, mandato judicial comn o del fuero militar, decisin de un particular o
negligencia penitenciaria cuando un preso continua en la crcel a pesar de haber cumplido
su condena, procedera el hbeas corpus reparador, en cuanto busca reponer las cosas al
estado anterior de la violacin, es decir, recuperar s libertad (art. 1 de la Ley N 23506).
Este hbeas corpus es la clsica institucin romana del interdictum homine libero
exhibendo.
b. Hbeas corpus restringido. - Ante una continua y pertinaz limitacin de la libertad
personal, como las restricciones a la libertad de trn o por un particular o autoridad, las
reiteradas citaciones policiales infundadas o las permanentes retenciones por control
migratorio, cabra postular un hbeas corpus restringido, que busque el cese de la
afectacin contina en tanto est conexa a la vulneracin o amenaza de la libertad
individual.
41
c. Hbeas corpus correctivo.- En los casos de actos lesivos a la integridad personal -fsica,
sicolgica o moral-, procedera un hbeas corpus correctivo, en tanto se
sca que cesen
los maltratos contra un detenido, reo en crcel, preso o interno de instituciones totales privadas o pblicas-, como centros educativos en calidad de internados, entidades
encargadas del tratamiento de toxicmanos, enfermos me ales, etc. Incluso este hbeas
corpus sera extensible al caso de retencin por violencia domstica o familiar hacia las
mujeres, menores de edad, ancianos y otros dependientes.
d. Hbeas corpus preventivo.- Cuando se amenace de manera cierta y concreta la libertad

personal, la libertad de trnsito o la integridad pers nal, cabe interponer un hbeas corpus
preventivo. La amenaza real es un asunto de casustica que debe valorar el juez, en base al
principio constitucional de la presuncin de inocencia, a la interpretacin extensiva de la
defensa de la libertad y a la interpretacin restrictiva de la limitacin de la misma, segn se
desprende el artculo 1 de la Constitucin, segn el cual "la defensa de la persona humana
y el respeto de sus dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado".
e. Hbeas corpus traslativo. - Si se produjese mora en el proceso judicial u otras graves
violaciones al debido proceso y a la tutela judicial efectiva, en virtud de lo cual continuase
detenido un reo, luego del plazo lmite previsto en la ley para la audiencia oral donde se
resuelva sobre su culpabilidad o inocencia, correspond a al fiscal plantear un habeas
corpus traslativo, para que sea llevado inmediatamente a la instancia judicial
correspondiente. En este caso, como es evidente, se bu
proteger la libertad o la
condicin jurdica del status de la libertad de los procesados, afectadas por las burocracias
judiciales que indebidamente pudieran estar extendiendo la restriccin o privacin de la
libertad de los detenidos en un proceso judicial.
f. Hbeas corpus innovativo.- A pesar de haber cesado o haberse convertido en irrep able
la violacin de la libertad individual, sera legtimo que se plantee un hbeas corpus
innovativo, siempre que el afectado de esa manera no v a restringido a futuro su libertad y
derechos conexos. En efecto, "el hbeas corpus debe interponerse contra la amenaza y la
violacin de este derecho, aun cuando ste ya hubiese sido consumado". Este sera el caso
de una persona que es detenida arbitrariamente por la olica y expulsada inmediatamente
del pas, pero que el hbeas corpus por ser extemporneo podra ser declarado
improcedente, por sustraccin de la materia ; pero, como fue expulsado ilegalmente se
entendera fundado su hbeas corpus, para que tenga el derecho de regresar libremente y
42
no encontrar una ficha policial que restrinja o afecte su libertad personal por haber sido
expulsado del pas.
g, Hbeas corpus instructivo.- Ante el caso de una persona detenida-desaparecida por una
autoridad o particular que niega la detencin y por eso es imposible ubicada, se ocasiona a
la persona afectada la violacin de sus derechos a la bertad, a la comunicacin, derecho
de defensa y por lo general a la vida y a la integrida personal. Situacin perversa frente a
la cual slo quedara la posibilidad de utilizar un hbeas corpus instructivo; en virtud de
ste, el juez del hbeas corpus, a partir de las indagaciones sobre el paradero del detenidodesaparecido, busca identificar a los responsables de
violacin constitucional, para su
posterior proceso y sancin penal en la va ordinaria, en base al artculo 11 de la Ley

23506. Ello es posible en base a que "el hbeas corpus tiene como finalidad, no solamente
garantizar la libertad y la integridad personales, sin tambin prevenir la desaparicin o
indeterminacin del lugar de detencin y en ltima ins ancia, asegurar el derecho a la
vida".
6.1.1.2. REQUISITOS DEL HABEAS CORPUS

Es admisible interponer un habeas corpus, siempre que oncurran tres supuestos:
a. Se demande la afectacin de un derecho fundamental, como la libertad personal o
derechos conexos a ella.
b. El acto lesivo se produce en funcin de un acto comisivo u omisivo de cualquier
autoridad o persona, como es el caso de una resolucin judicial o una detencin policial
arbitraria.
c. No exista otro medio de defensa en el orden legal,
lvo que por esta va extraordinaria
se trate de evitar un dao irreparable.
6.1.2. HBEAS DATA 31

La Constitucin de 1993 incorpora por vez primera, la garant constitucional del hbeas
data, tomado del derecho constitucional comparado, per de manera singular. Por cuanto,
la proteccin del "derecho a la autodeterminacin info
31
tiva" ha aparecido a finales de
2000.
43
los aos sesenta en los pases informatizados o comput
s, como una manifestacin
de la tutela del derecho a la intimidad frente a la vo gine de la obtencin, registro y

procesamiento de datos personales de los sistemas info
ticos pblicos y privados.
En la Constitucin de 1993, se incorpor el habeas dat fundamentalmente como una

garanta tutelar del derecho a la informacin de los ciudadanos, y de la defensa del derecho
a la intimidad; motivo por el cual, el hbeas data poda ser invocado en los siguientes
supuestos:
a. El derecho a solicitar informacin de las personas aturales y jurdicas a cualquier
entidad pblica, con excepcin de informaciones relativas a la intimidad, seguridad
nacional u otros lmites que establezca la ley (Art. 2-5) .
b. El derecho de las personas naturales y jurdicas a ue los servicios informticos o no,
pblicos o privados, no suministren informaciones que
en la intimidad personal y
familiar (Art. 2-6).

c. El derecho al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar, as como
a la voz y a la imagen propias (primer prrafo del Art. 2 - 7).
d. El derecho de rectificacin de forma gratuita, inme ata y proporcional en los medios
de comunicacin, por afirmaciones inexactas o agraviantes contra una persona (segundo
prrafo del Art.2 -7).
Estos derechos consagrados en el artculo 2, incisos 5, 6 Y 7 de la Constitucin, con
caracteres de valores y principios constitucionales, eran pasibles de proteccin mediante el
hbeas data, en virtud de lo dispuesto en el artculo 200-3 de la Constitucin.
Sin embargo, en 1995 la Constitucin fue rpidamente reformada por Ley N 26470, como
se explica a continuacin, eliminando el inciso 7 del artculo 2 de la Constitucin de la
proteccin del hbeas data, relativo al derecho a la r ctificacin en los medios de
comunicacin; desvinculando as el hbeas data de la t ela del derecho a la intimidad
cuando es afectada por los medios de comunicacin.
En efecto, en 1994 el Poder Judicial admiti las dos p imeras acciones de hbeas data,
procesndolas y desestimndolas ante la falta de la le
orgnica de garantas
constitucionales que normase ese nuevo proceso constit cional.
Mediante reforma constitucional realizada el 12 de abril de 1995, por ey N 26470 del

Congreso Constituyente Democrtico, se modific el artculo 200-3 de la Constitucin que
44
regula al hbeas data, eliminndose el supuesto de la proteccin del derecho a la intimidad

y/o el derecho a la rectificacin que tiene "toda persona
fectada por afirmaciones
inexactas o agraviada en cualquier medio de comunicacin social e..)", establecido en el

artculo 2 inciso 7 de la Constitucin, cerrando as la posibilidad de que mediante el
artculo 2 -7, vuelvan a colisionar concretamente el derecho a la
tificacin con el
derecho a la libertad de expresin, cuando ese fuese r clamado preventivamente; habida

cuenta que en materia de libertad de expresin la Constituci n prohbe (Art. 2-4) cualquier
tipo de censura o impedimento previo alguno.
En efecto, ante la amenaza de violacin del derecho al honor por un medio de
comunicacin social, poda interponerse un hbeas data preventivo para impedir que se
propale dicha informacin; sin embargo, esta postura e traba en confrontacin con lo
establecido en el artculo 2 inciso 4 de la Constitucin, que arantiza el ejercicio de "las

libertades de informacin, opinin, expresin y difusi
del pensamiento mediante la
palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin social, sin previa
autorizacin ni censura ni impedimento alguno, bajo las responsabilidades de ley (...). Los
delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dem
dios de comunicacin social se
tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el fuero comn (...). Es delito toda accin que
suspende o clausura algn rgano de expresin o lo imp de circular libremente. Los
derechos de informar y opinar comprenden los de fundar medios de comunicacin".
Pero, es del caso mencionar que el derecho a la intimi ad del artculo 2-7 no queda en
indefensin, por la reforma constitucional dictada; sino que, a nivel de su proteccin
constitucional cabra plantear, residualmente, una accin de amparo, inclusive de carcter
preventivo, segn dispone el artculo 2004 de la Const
cin, dejando a salvo el ejercicio
de las acciones judiciales ordinarias del presunto afe tado, a fin de que el juez determine
las responsabilidades civiles de ley; ms an, el agravio o la afectacin mencionada podra
tornarse en un supuesto de responsabilidad penal contra el autor y/o responsables de la
informacin del medio de comunicacin, si se determina
judicialmente que hubo
difamacin o injuria grave, mediante la difusin de la informacin denunciada.

En consecuencia, si la Constitucin ofrece el derecho de rectificacin y en todo caso la
responsabilidad penal por los delitos de prensa, es lgico entender que para la libertad de
informacin no exista ningn tipo de limitacin o censura previa, sino responsabilidad
posterior, en caso que el ejercicio de esa libertad vulnere derechos fundamentales de las
personas.
45
En ese sentido, el proceso constitucional del hbeas data se presenta slo como una
garanta constitucional que protege el derecho a la "autodeterminacin informativa",
compuesta del derecho al acceso a la informacin pblica y el derecho a que la
informacin computarizada no suministre datos que afecte el derecho a la intimidad
personal y familiar, establecidos en el artculo 2, in isos 5 y 6 de la Constitucin y los
tratados internacionales de los que el Per es parte.
6.1.2.1. OBJETIVOS DEL HBEAS DATA:

a. Acceder a la informacin.- Se garantiza el derecho de cualquier persona a conocer los
datos o registros no slo respecto de ella, que se enc entren en archivos estatales o en
bancos de datos informatizados pblicos o privados, que sean factibl s de publicidad a
terceros.
b. Actualizar la informacin.- Se permite que la persona no solamente conozca los datos,
sino que ponga al da la informacin registrada, corrigiendo la informacin caduca u
obsoleta referida a ella.
c. Rectificar la informacin.- Se busca enmendar la informacin inexacta, errnea o
inapropiada, tanto porque afecta directamente el derec o a la intimidad del interesado,
como porque afecta el derecho a la verdad de los ciudada nos.
d. Excluir informacin. - Se trata de borrar o impedir la difusin de informacin sensible
que afecte el derecho a la intimidad; como son los dat
sobre el origen racial, opiniones
polticas, convicciones religiosas, estado de salud, v da sexual e inclusive condenas

penales.
6.1.3. PROCESO DE AMPARO
32
La Constitucin de 1993 ha mantenido la garanta constitucional de la accin de amparo

reconocida constitucionalmente, por vez primera, en la Constitucin de 1979. Procede la
Accin de Amparo contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario
o persona, que vulnera o amenaza los derechos fundamentales, distintos a los de la libertad
individual o conexos a ella, as como tambin distintos a los derechos al acceso a la
informacin pblica y el derecho a que la informacin
arizada no suministre datos
que afecten el derecho a la intimidad personal y famil ar; tampoco procede contra normas
32
46
legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de un procedimi nto regular, seala el

inciso 2 del artculo 200 de la Constitucin.
El Amparo esta destinada a proteger los derechos constitucionales distintos a la libertad
individual y a aquellos tutelados por el hbeas data, vulnerados o amenazados por
cualquier autoridad, funcionario o persona33.
Cuando tratamos de introducimos en el concepto procesal del amparo con frecuencia nos
encontramos con el empleo de una terminologa variable. En efecto, si acudimos a la
experiencia mexicana, descubriremos que se le atribuye el carcter de "juicio" -as lo
dispone el artculo 107 de su Constitucin-; en Argentina y Colombia, en cambio, se
prefiere la expresin "accin" -artculo 43 de la Constitucin Argentina y artculo 86 de la
Carta colombiana-; mientras que en Espaa se le califica como "recurso" -artculo 53.2 de
la Constitucin de 1978- .
En el Per, tanto la Constitucin de 1979 como la de 1993 han utilizado la voz accin. Por
su parte, la Ley 23506, sobre hbeas corpus y amparo, lude a la expresin "acciones de
garanta". Sin embargo, cabe preguntamos en realidad stamos ante una accin, un juicio
o un recurso?, se tratan, acaso, de conceptos similares?
6.1.4. PROCESO DE CUMPLIMIENTO 34

El artculo 200 inciso 6 de la Constitucin peruana de 1993 seala q e la accin de
cumplimiento procede: "contra cualquier autoridad o fu cionario renuente a acatar una
norma legal o un acto administrativo, sin perjuicio de las responsabilidades de ley".
La accin de cumplimiento es una garanta constitucional que acta obre la base de dos
derechos constitucionales objetivos : primero, la cons itucionalidad de los actos
legislativos y segundo, la legalidad de los actos admi istrativos. Pero, no basta que una
norma de rango legal o un acto administrativo sean aprobados cumpliendo los requisitos
formales de la norma y que, adems, estn conforme a l s disposiciones sustantivas
33
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CO NSTITU CIO NAL. EXP. N 03610 -2008-PA/TC ICA WORLD CARS IMPORT.
DEMANDA D E AMPARO CONTRA MINISTERIO DE ECONOMA Y FIN ANZAS
Y EL MINISTERIO DE
TRANSPO RTES Y COMUNICACIONES, SOLICITANDO SE DECLARE I

LEGALES QUE LE IMPIDE IMPORTAR VEHCULOS AUTO MOTORES,
ON MOTORES DIESEL, SIN LMITE
DE ANTIGEDAD, DOND E SE RESUELVE: DECLARAR INFUNDADA LA DEMAND A.
34
Idem 32
47
E DISPOSITIVOS
establecidas en la Constitucin y en la ley, sino que engan vigencia. En este sentido, la

accin de cumplimiento esencialmente busca asegurar, he aq
la novedad, la eficacia de
las normas legales y los actos administrativos; convirtiendo el cumplimiento de las normas
legales y actos administrativos por parte de la autoridad en un derecho fundamental de los
ciudadanos35 .
Esta nueva garanta constitucional pretende que el Est
de Derecho, consagrado en la
Constitucin, segn los artculos: 38 relativo al deber de los ciudadanos de respetar el

ordenamiento jurdico, 51 referido a la supremaca de
Constitucin sobre la ley, de sta
sobre los decretos, y 138 concebido para que lo jueces puedan hacer el control judicial de
las leyes , no sean normas meramente declarativas que econocen la existencia de un
sistema de fuentes del derecho, sino que la misma sea
ficaz creando un proceso
constitucional especial en caso de incumplimiento.

No obstante, la Ley N 26301 Ley de Hbeas data y de la Accin de Cumplimiento,
consagra apenas dos disposiciones procesales para su ejecucin judicial, relativas al
requerimiento notarial a la autoridad pertinente, para el cumplimiento de la norma legal
que se considera debida, el cumplimiento del correspondiente acto administrativo o hecho
de la administracin, con una antelacin no menor de quince das, antes de interponer la
accin de garanta, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.
La accin de cumplimiento incorporada, por vez primera, en nuestro sistema constitucional
fue tomada del sistema colombiano; pero, encuentra sus antecedentes en el derecho
constitucional comparado, en particular en el Derecho
jn, donde segn el viejo
Derecho Ingls, el writ of mandamus, "se expide por las cortes (...) a cualquier individuo o
entidad que tenga un cargo pblico, para que cumpla co sus funciones en caso de pasarlas
por alto".
En tal sentido, el cumplimiento de los mandatos legale y administrativos, si bien es una
obligacin jurdica concreta de las autoridades y funcionarios estat
, se convierte ahora
tambin en un derecho subjetivo de los ciudadanos; con la suficiente validez como para
demandar judicialmente la expedicin de una orden o mandato judicial de cumplimiento
que compela, tanto a las autoridades y funcionarios pblicos como a los particulares que
35
ARTCULO: TC AN ULA REDUCCIN DE ARANCELES PARA EL CEMENTO. DIARIO EL COMERCIO,
SECCIN B, VIERNES 12 DE MARZO DEL 2010, PGINA B3 .
48
prestan servicios pblicos, cuando stas se resistan a
las normas legales y los actos
administrativos que correspondan.

La ley orgnica que reglamente plenamente esta nueva garanta constitucional o la
jurisprudencia que sobre la materia se dicte sin perjuicio de los contenidos bsicos del
proceso de accin de cumplimiento, podra tomar en cuenta lo siguiente:
a. Definir taxativa o enunciativamente los tipos de normas legales y actos administrativos
especficos, cuyo incumplimiento baste para la interpo
y no slo mencionar de manera genrica a stos, como l
e esta garanta constitucional

a hecho la ley comentada.
b. No debera exigirse a los accionantes el agotamiento de las vas previas, salvo que se
trate de actos administrativos, ya que en estos supues
se cuentan con los recursos
impugnatorios que confieren las normas generales sobre procedimientos administrativos;

pero, en el caso del manifiesto incumplimiento de una norma legal por parte de la
autoridad o funcionario podra accionarse directamente la accin de cumplimiento; es decir
que, si bien la accin de cumplimiento debe ser una ac
residual, excepcionalmente no
se debera requerir el agotamiento de las vas previas.

c. Otorgar medidas cautelares provisionales, siempre que la demanda se haya interpuesto,
para evitar que se cause un dao, satisfacer una necesidad urgente o evitar perjuicios. Pero,
en cualquier caso, debera instaurarse la cautela o contracautela, pero con fianzas
patrimoniales, que disuadan los recursos obstruccionistas de la justicia constitucional.
d. Si la accin de cumplimiento fuese declarada fundad
demostrara, en principio, la
responsabilidad de la autoridad o funcionario en el incumplimiento de las normas legales;

lo que, salvo falsa o errnea interpretacin o in aplicacin de las normas, habra
responsabilidad del funcionario o autoridad; es decir ue el desconocimiento, el abuso o
desviacin de poder, debera ser materia de sancin legal en el procedimiento judicial que
corresponda, a nivel penal, civil o administrativo.
Finalmente, es interesante vincular la accin de cumplimiento y la accin de amparo desde
dos perspectivas: una como vas paralelas, otra, como vas en conflicto. En tal sentido, se
puede concebir la accin de cumplimiento como una va aralela de la accin de amparo;
por cuanto, sta protege directamente derechos fundamentales subjetivos y concretos de
rango constitucional y, en todo caso, se interpone para impedir que los efectos de una
norma se apliquen a una persona por lesionar derechos
nstitucionales; en tanto que la
accin de cumplimiento, protege el derecho constitucio al a la eficacia de las normas
49
legales y actos administrativos, que se caracteriza bsicamente por ser un derecho objetivo,
pero con un componente subjetivo subsidiario y no menos importante, en tanto que el
incumplimiento de dichas normas y actos afecta derechos lquidos y concretos de los
ciudadanos.
Sin embargo, se podra presentar el caso de vas en conflicto, cuando una persona demande
en va de la accin de amparo que no se aplique una no ma legal que afecta sus derechos
fundamentales, mientras que la persona demandada podr
interponer una accin de
cumplimiento, para que la autoridad o funcionario cumpla o no sea renuente de umplir

con dicha norma o acto administrativo, que seguramente le otorga o reconoce un derecho.
Por ejemplo, en el caso de la intervencin del gobierno a la Universidad Particular San
Martn de Porres mediante Ley N 26251 del Congreso, la Comisin Interventora creada
por ley no pudo ocupar ni cumplir sus funciones, por i
ento de las autoridades
destituidas; pues, sucedi que las autoridades plantearon una acci
de amparo para que no
se aplique la norma legal, en tanto violaba el derecho consitucional a la autonoma

universitaria, y la Comisin Interventora evalu plant ar una accin de cumplimiento, para
que se aplique la ley en mencin por los funcionarios universitarios.
Pues bien, de haberse concretado la accin de cumplimiento, sobre el mismo bien jurdico
en conflicto podran haber habido sendas sentencias es imatorias; lo cual luego de las
apelaciones correspondientes, slo hubieran podido ser integradas uniformemente ante el
Tribunal Constitucional, si es que hubiesen recibido e
segunda instancia, sentencias
desestimatorias a sus respectivas demandas. En virtud e ello, el Tribunal Constitucional

como instancia final de fallo de las resoluciones denegat
de las acciones de amparo y
de cumplimiento, entre otras, hubiera podido integrar jurisprudencialmente ambas acciones

llegadas con resoluciones judiciales en contra. Lo cierto es que la Universida d San Martn
de Porres obtuvo sentencia favorable del Poder Judicial a su accin de amparo y la
comisin gubernamental no pudo intervenir la mencionad
niversidad particular.
6.2.-JURISDICCIN CONSTITUCIONAL ORGANICA 36 .

6.2.1. PROCESO DE ACCIN POPULAR.
36
50
La Constitucin de 1993 ha regulado en el artculo 200 inciso 5, la accin popular dentro

de las garantas constitucionales232. Al respecto, el
ionado artculo seala que: "la
accin popular, procede, por infraccin de la Constitu
y de la ley, contra los
reglamentos, normas administrativas y resoluciones y d cretos de carcter general,

cualquiera sea la autoridad de la que emanen". Si bien las dems garantas constitucionales
son resueltas en ltima instancia por el Tribunal Constitucional, la Constitucin ha omitido
indicar que este proceso constitucional sea de competencia del Tribunal Constitucional o
del Poder Judicial, como a este poder se le otorg en la Constitucin de 1979.
La accin popular, por sus orgenes histricos que se emontan al siglo XIX, ha sido
usualmente entendida como el recurso para formular denuncias contra las autoridades que
cometan infracciones y delitos contra los deberes de
procesadas y sancionadas; al respecto se puede ver el
n, a fin de que fueran
tculo 157 de la Constitucin de
1920 y en el artculo 231 de la Constitucin de 1933, como ltimos antecedentes; pero, en

estos casos la accin popular tena un carcter procesal penal. Sin embargo, ser a partir
del artculo 133 de la Constitucin de 1933, el artculo 295 de la Constitucin de 1979 y el
artculo 200-5 de la Constitucin de 1993, que se regula la accin
r como una
garanta constitucional.
La accin popular como garanta constitucional cabe de inirla como un proceso
constitucional de tipo jurisdiccional encargado del control constitucional y legal, ontra las
normas reglamentarias o administrativas, contrarias a
Constitucin y a la ley. Es decir
que, como garanta constitucional, tiene una serie de
aractersticas sustantivas y
procesales que permiten delimitar sus alcances y eficacia normativa.

Desde el punto de vista sustantivo, la accin popular
estrechamente vinculada a la
accin de inconstitucionalidad contra las leyes, en la medida que su objeto tambin es

asegurar el orden constitucional objetivo, adems del legal; pero, examinando las normas
inferiores a la ley. En ese sentido, mediante la accin popular los jueces pueden declarar la
inconstitucionalidad con carcter general de la norma
a legal que sea contraria a la
Constitucin ya las leyes. Este control abstracto de constitucion dad y legalidad, sin
embargo, no concluye en la expulsin judicial de la no
infractora del ordenamiento
jurdico, sino que los jueces slo pueden declarada inaplicable parcial o totalmente, pero
con efectos generales, que casi es lo mismo a declarada nula.
51
Al respecto, cabe mencionar que el control de los decretos, reglamentos y dems normas
administrativas, debe realizarse no slo en relacin a las normas constitucionales y legales,
sino tambin a las sentencias del Tribunal Constitucional que hayan, desde luego, estimado
o tambin desestimado la declaracin de una ley como inconstitucional. Es tan necesaria la
unidad jurisprudencial en materia constitucional, que el artculo 39 de la Ley Orgnica del
Tribunal Constitucional establece que: "los jueces suspenden la tramitacin de los procesos
de accin popular sustentados en normas respecto de la cuales se ha planteado demanda
de inconstitucionalidad ante el Tribunal, hasta que ste expida su resolucin".
En cuanto a los aspectos procesales, cabe mencionar que, siendo la proteccin del orden
constitucional y legal valores supremos no slo del Es ado, sino tambin de la sociedad, la
legitimidad procesal activa es a formal y material; es decir que cualquier ciudadano puede
incoar disposiciones reglamentarias y administrativas
e el Poder Judicial, por
inconstitucionales e ilegales, incluso, los ciudadanos extranjeros residentes en el pas,

pueden ser titulares de esta accin, as como tambin, el Poder Judicial debe tutelar ese
derecho a la accin de cualquier ciudadano.
El plazo para incoar la accin popular contra las norm s administrativas prescribe a los 5
aos si se trata de normas constitucionales y de 3 ao si se trata de normas legales, segn
dispone el artculo 6 de la Ley N 24968, eso no impide que luego de la prescripcin, los
jueces puedan hacer uso del artculo 138 de la Constitucin. Es decir que, en caso de
conflicto entre una norma constitucional y otra legal, as como de una norma legal y una
norma administrativa, los jueces prefieren la norma su
sobre toda otra norma de
rango inferior; es decir, podran inaplicar normas administrativas contrarias a la

Constitucin y a la ley, vencido el plazo prescriptorio, pero en va incidental en un proceso
judicial ordinario, mas ya no en un proceso de accin opular.
6.2.2. ACCION DE INCONSTITUCIONALlDAD
37
La accin de inconstitucionalidad procede contra las n mas que tienen rango de ley: leyes,
decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso de la
Repblica, normas regionales de carcter general y ord nanzas municipales que
contravengan la Constitucin Poltica en la forma o en el fondo.
Corresponde al Tribunal Constitucional, conocer en ins ancia nica, la accin de
inconstitucionalidad.
37
Idem 34
52
La sentencia del Tribunal Constitucional que declara la inconstitucionalidad de una norma

se publica en el diario oficial. Al da siguiente de la publicacin, dicha norma queda sin
efecto. No tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal que declara inconstitucional,
en todo o en parte, de una norma legal .
6.2.3.CONFLICTO DE COMPETENCIAS
38
Es un proceso constitucional que tiene por finalidad q e se respeten las competencias que
la Constitucin y las leyes atribuyen a los Poderes del Estado, los rganos constitucionales
(Por ejemplo, el Concejo Nacional de la Magistratura, el Ministerio Pblico, l Defensora
del Pueblo), los gobiernos regionales o municipales. Se presenta ante el tribunal
Constitucional, quin lo resuelve como instancia nica.
El propsito de este proceso es que no se vulnere la distribucin de competencias que el
ordenamiento jurdico ha establecido, ya sea invadind e un mbito competencial ajeno
(conflicto positivo) o rehuyndose a una atribucin pr pia (conflicto negativo). La
sentencia respectiva determina el poder, rgano o ente a la que pertenece la competencia o,
en su caso ordena que sea ejercida por el poder, rgan o ente renuente.
6.3.JURISDICCION CONSTITUCIONAL SUPRA NACIONAL.

Para los efectos de lo establecido en el artculo 205 de la Constitucin, los organismos
internacionales a los que puede recurrir cualquier per ona que se considere lesionada en los
derechos reconocidos por la Constitucin, o los tratados sobre derechos humanos
ratificados por el Estado Peruano, son: el comit de D
chos Humanos de las Naciones
Unidas, la comisin interamericana de derechos humanos de la Organizacin de Estados

Amricanos y aquellos otros que se constituyan en el futuro y que sea aprobados por
tratados que obliguen al Per.
38
ARTCULO: LA DISPUTA POR LAS TIERRAS DE JEQUETEPEQUE -ZAA PUEDE REGRESAR AL TC.
DIARIO GESTIN, SECCIN GESTIN IN VESTIGA, MARTES 20 DE ABRIL DEL 2010, P AGINA 8.
53
CAPITULO II
LAS GARANTIAS DE SEGURIDAD JURIDICA
Para la presente Investigacin resulta pertinente el desarrollo de la seguridad jurdica
efectuada por
el autor en nuestro trabajo3 9 LIMITES DE LA FUNCION
JURISDICCIONAL CIVIL Y COMERCIAL DEL PODER JUDICIAL Y

INVERSIONES EN EL PERU en el captulo III del Marco Terico: Las Inversiones y la
Seguridad Jurdica. Que exponemos a continuacin.
1. CONCEPTO DE SEGURIDAD 40
La palabra seguridad deriva del latn securitas, -atis, que significa cualidad de seguro o
certeza, as como cualidad del ordenamiento jurdico, que implica la certeza de sus
normas y, consiguientemente, la previsibilidad de su aplicacin.
La seguridad es el valor fundamental de lo jurdico; sin ella no puede haber derecho. La

seguridad es el motivo de ser del derecho, y su fin es la realizacin de valores superiores;
por tanto, se deduce que la seguridad tambin es un valor en el sentido funcional del
derecho.
2. CONCEPTO DE SEGURIDAD JURIDICA 41

Seguridad Jurdica es la certeza que debe tener el gob
ado de que su persona, su familia,
sus posesiones o sus derechos sern respetados por la utoridad, pero si sta debe producir
una afectacin en ellos, deber ajustarse a los procedimientos previamente establecidos en
la Constitucin Poltica del Per y el Marco legal regulatorio.
La seguridad jurdica parte de un principio de certeza en cuanto a la aplicacin de

disposiciones tanto constitucionales como legales que, a un tiempo, definen la forma en
39
INFORME F INAL DEL PROYECTO DE INVESTIGAC IN: LIMITES DE LA FUNCION

JURISDICCIONAL CIVIL Y COMERCIAL DEL PODER JUDICIAL Y LAS INVERSIONES N EL
PERU, AUTOR: DANIEL DEMETRIO MORAN SALAZAR, IN IFCE,
C, 2008.
40
www.iurisperu.com
41
AMORETT I PACHAS,MARIO. EVOLUCION Y REFORMA DEL PODER U DICIAL.EDIT. COLEGIO DE

ABOGADOS DE LIMA.REVISTA BIBLIOTECA. LIMA,PERU.OCTU BRE EL 2,004.
54
que las autoridades del Estado han de actuar y que la
cacin que se haga del orden
jurdico a los gobernados ser eficaz.
Esta clase de seguridad no solo implica un deber para as autoridades del Estado; si bien
stas deben abstenerse de interferir en el abanico de derechos de los gobernados, stos no
deben olvidar que tambin se encuentran sujetos a lo d spuesto por la Constitucin Poltica
y las leyes es decir, que pueden y deben ejercer su li ertad con la idea de que sta podra
ser restringida en aras de que el orden social se mantenga
3. CONCEPTO DE GARANTIAS DE SEGURIDAD JURIDICA

Las garantas de seguridad jurdica son derechos subjetivos pblicos en favor de los
gobernados, que pueden ser oponibles a los rganos estatales, a fin de exigirles que se
sujeten a un conjunto de requisitos previos a la comis n de actos que pudieran afectar la
esfera jurdica de los individuos, para que stos no caigan en la indefensin o la
incertidumbre jurdica, lo que hace posible la pervivencia de condiciones de igualdad y
libertad para todos los sujetos de derechos y obligaciones.
La garanta del derecho humano de seguridad jurdica p tege esencialmente la dignidad

humana y el respeto de los derechos personales, patrimoniales y cvicos de los particulares
en sus relaciones con la autoridad, como compendio o resume
e las principales garantas
especficas ya examinadas, e incluye un conjunto bastante extenso de prevenciones

constitucionales que tienden a producir en los individuos la confianza de que en sus
relaciones con los rganos gubernativos, stos no proceder
rbitraria ni caprichosamente,
sino de acuerdo con las reglas establecidas en la ley
normas del ejercicio de las
facultades de los propios rganos, los cuales necesita estar creados en. Una disposicin
legislativa y sus atribuciones necesitan a su vez esta definidas en textos legales o
reglamentarios expresos42.
Las garantas de seguridad jurdica que se encuentran consagradas en la Constitucin ,

son la base sobre las cuales descansa el sistema jurdico peruano, por tal motivo, stas
no pueden ser limitadas porque en su texto no se contengan expresamente los derechos
42
CERIAJUS. RESUMEN EJECUTIVO COMISION ESPECIAL P ARA LA REFORMA INTEGRAL DE LA

ADMINISTRACIO N DE JUSTICIA. EDIT. PJ.LIMA .2,005.
55
fundamentales que tutelan. Por el contrario, las garantas de seguridad jurdica valen por
s mismas, ya que ante la imposibilidad material de qu en un artculo se contengan
todos los derechos pblicos subjetivos del gobernado,
que no se contenga en un
precepto constitucional, debe de encontrarse en los dems, de tal forma, que el

gobernado jams se encuentre en una situacin de incertidumbre jurdica y por lo tanto,
en estado de indefensin.
3.1. OBJETIVO DE LA SEGURIDAD JURIDICA

El objetivo de las garantas de seguridad jurdica es consolidar el Estado de derecho, cuya
ausencia en cualquier sociedad preludia la descomposicin de las relaciones humanas y,
por ende, la anarqua43.
En efecto, las garantas de seguridad jurdica entraan la prohibicin para las autoridades
de llevar a cabo actos de afectacin en contra de particulares y, cuando deban llevados a
cabo, debern cumplir con los requisitos previamente establecidos, con el fin de no
vulnerar la esfera jurdica de los individuos a los que dicho acto est dirigido. Ello permite
que los derechos pblicos subjetivos se mantengan inde
es es decir, que las personas no
caigan en estado de indefensin o de inseguridad jurdica, lo que traer por consecuencia

que las autoridades del Estado respeten irrestrictamente los cauces que el orden jurdico
pone a su alcance para que acten.
44
4.SEGURIDAD JURIDICA Y ESTABILIDAD INSTITUCIONAL :

4.1.SEGURIDAD JURIDICA E INSEGURIDAD JURIDICA:
Siempre que se habla de Seguridad Jurdica es porque h y Inseguridad Jurdica. La
Seguridad Jurdica es una situacin de la vida, es algo que se siente, que se vive y que, si
est presente.En un mundo integrado por Hombres de Negocios y por Tcnicos, dedicados
43
USAID,GTZ
Y PNUD. POLITICAS DE EST ADO PARA EL CAMBIO ESTRUCTURAL EN EL PODER
JUD ICIAL-EDIT.IRIS CENTER.LIMA,PERU.2,004.

44
PAIVA,LUIS. JUECES,JUSTICIA Y PODER EN EL PERU.ED.CENTRO DE E STUDIOS DE

DERECHO Y SOCIEDAD.LIMA.PERU.1,999
56
a un negocio de Capital intensivo y largo plazo como lo es la de las Industrias y se habla de

la Seguridad Jurdica, es porque sta est fallando.
La Seguridad Jurdica es un problema del Derecho, que e t vinculado no solamente a la

Comunidad de Negocios y a las Inversiones, sino a la vida misma, la cual al faltar la
Seguridad Jurdica, se convierte en algo lleno de sobresaltos, algo imprevisible, peligroso,
paralizador.
Es difcil definir la Seguridad Jurdica. Es ms fcil aproximarse por medio de una
descripcin. La Seguridad Jurdica se genera o n se g
ra, como fruto de la complejsima
relacin, entre Poltica y Derecho.

La Seguridad Jurdica, es un derivado del "rule of law y si bien pertenece al Derecho,
pertenece tambin a la Poltica y a la Sociologa. El "gobierno de la ley", genera una
dinmica inexorable en una sociedad civilizada, dinmica que se produce entre tres
elementos:
- La norma (Derecho)
- El cambio (Poltica)
- La compensacin (Derecho)
Toda Sociedad tiene que cambiar. Todo cambio implica prdidas para algunos, en la nueva
situacin. El Derecho, el " rule of law", manda que quienes sufren por el cambio, sean
debidamente compensados. Si esto es as, se genera un
nte de Seguridad Jurdica,
que se vive en la Sociedad como algo real y tangible. Continuando con nuestra descripcin,
la Seguridad Jurdica se genera por el modo de conducirse tanto del Poder Ejecutivo como
Legislativo y Judicial, en el sentido de asegurar, que los cambios son ponderados, que se
adoptan despus de ser escuchados los factores intervinientes y que las normas, no son
innecesariamente cambiadas, por ideologa o por inters.
Pero como veremos, es superlativo el rol del Poder Jud cial. A l y slo a l, le encomienda
la Constitucin, la misin de full-back, de valla infranqueable. Cuando todo fall, la
Sociedad espera que los jueces paren la injusticia.
57
La mayora de la gente, sobre todo los abogados, creen
e la Seguridad Jurdica, es un
factor resistente al cambio, un factor de quietud, de nalterabilidad. Nada ms lejano de la

verdad. La Sociedad ms moderna del Mundo, los Estados Unidos, son la Sociedad donde
existe ms cambio y al mismo tiempo ms Seguridad Jur
a.
Es a la inversa de lo que se ha expresado. La Seguridad Jurdica, es un agente generador de

cambios, puesto que la creatividad, la valenta y la capacidad de generar propuestas,
aumentan geomtricamente, en una Sociedad que sabe que el cambio, no le traer
aparejado perjuicio alguno.
Por eso la leccin americana es que a mayor Seguridad Jurdica, mayor cambio social,
jurdico y econmico en definitiva mayor progreso, may
evolucin, mayor crecimiento
espiritual y econmico.
4.2.
FACTORES
NOTABLES
CARACTERSTICOS
DE
INSEGURIDAD JURDICA.
En esta descripcin que venimos realizando, es til detenerse un momento, en ver cuales
son los factores tpicos, que generan Inseguridad Jurdica en una Sociedad, para as
continuar recortando el concepto de Seguridad Jurdica.
4.2.1. "GOBIERNOS FUNDACIONALES"

Cada Gobierno quiere refundar todo . Existe una ambici ilimitada de revisar todo Todo
lo anterior, est mal, es inmoral y debe ser hecho de nuevo. Por lo general, estos anuncios
son adems genricos, indeterminados, casi gestuales.
La Inseguridad Jurdica, que genera estas actitudes es incomparable. P
supuesto que
despus, normalmente al ao o ao y medio de plazo, estos mpetus desmesurados, cesan.

Pero el dao enorme, ya est causado. La Sociedad teme, la Comunidad de Negocios teme
y el temor pa raliza.
4.3. DESCRIPCION EXACTA DE SEGURIDAD JURIDICA

A esta altura, podemos aproximar una descripcin de l Seguridad Jurdica: es una
sensacin de permanencia de las reglas; es la confianza en el cumplimiento de esas reglas;
58
es la certeza de que los Mercados se desenvolvern libremente, dentro de sus reglas bsicas
y que los cambios sern ponderados, consultados y paulatinos45.
Es la tranquilidad que proporciona saber que los Contratos sern cumplidos, por el Estado
y por los Particulares y que las consecuencias del incumplimiento son tan graves y
fulminantes, que desaniman a los potenciales infractor s. Y que aunque los Gobiernos
cambian los compromisos anteriores, sern cumplidos, ma grado la opinin que les
merezca a los nuevos.
Y finalmente, por arriba de todo, que cualquier alteracin de los derechos subjetivos de los
Particulares, ser intentada ante el Poder Judicial.
5.LA INEFICIENCIA DEL PODER JUDICIAL COMO BARRERA

INSTITUCIONAL DE LA INVERSION
Segn ARAOZ (2006)46 , considerando el Reporte Mundial de Competitividad del World
Economic Forum (WEF), para evaluar la competitividad r
va de los pases como
potenciales lugares de localizacin de sus inversiones productivas, refiere: La del Per no

es considerada una economa que posea un entorno institucional slido que
eva la
competitividad, en particular el componente seguridad urdica y respeto a los contratos.

Segn la encuesta a ejecutivos realizada por el WEF, entre los factores ms problemticos
para hacer negocios en el Per se seala la inestabilidad de polticas como el primer factor,
seguido de la ineficiente burocracia gubernamental y la corrupcin. Slo despus aparecen
factores macroeconmicos como los impuestos o las deficiencias de infraestructura.
Tambin se han identificado como principales barreras institucionales, la independencia
del Poder Judicial y los derechos de propiedad.
El Latinobarmetro ubica al Per como el pas menos confiable de Amrica Latina y lo
sita como el tercer pas en la regin, despus de Ecuador y Mxico, respecto de la
percepcin de corrupcin de funcionarios. En la misma
ccin, transparencia
internacional coloca al Per en el puesto nmero 65 de 158 en el ndice de percepcin de la
45
VAZQUEZ VELIZ, HUGO. MAR CO LEGAL DE LA INVER SION PR IV DA.REVISTA G ACETA

JURIDICA.ACTUALIDAD JU RIDICA .LIMA.AGOSTO 2,002.
46
ARAOZ BERMUDEZ, Mercedes (2006). Compe titividad e in egracin con la economa

mundial.CIES. Unive rsidad de l Pacfico, Lima. 1ra. e dicin
59
corrupcin. Los indicadores de cumplimiento de la ley del Banco Mundial ubican al Per
en el puesto 10 en Amrica Latina, con un subndice de desaprobacin debajo de la media.
El Per se encuentra en el puesto 110 de la evaluacin respecto a la independencia del
Poder Judicial, el mismo muestra un nivel de confianza del 17%, uno de los ms bajos de
la regin. La falta de independencia y desconfianza que genera el Poder Judicial se traduce
en un menor nivel de competitividad al no existir seguridad en la aplicacin de las normas
establecidas.
Asimismo dicha autora refiere que en cuanto a las gara
de los derechos de propiedad,
nuestro pas se encuentra en el puesto 98, lejos de Chile (31), Colombia (51) y Brasil (60).
La falta de mecanismos adecuados que garanticen el respeto a los derechos de propiedad
desincentiva la inversin en general, pues no hay cert za de que los derechos de propiedad
mueble e inmueble puedan ser usados de garanta o que a inversin en investigacin y
desarrollo redite a la empresa que la realice, pues e iste un alto grado de informalidad y
piratera.
5.1.Posicin del Colegio de Abogados de Lima

El Colegio de Abogados de Lima, a travs de las comis ones A y B presentaron el
informe: PROPUESTA DE REFORMA JUDICIAL (2006), planteando que n el Per de
hoy, alrededor del 63% de PBI se genera fuera de la ley en actividades no delictivas. Cerca
del 62% la fuerza laboral del pas se desempea en iguales condiciones. En general, un
50% de la poblacin, como promedio, ignora respetuosamente las leyes nacionales de
carcter obligatorio47 . Esto hace que en nuestro pas haya mucho ms pobla dores que
desobedecen abierta y deliberadamente las leyes del Congreso, y las normas del Ejecutivo,
que enfermos cardacos, de cncer, de sida, o de cler
que personas que no tienen acceso
a servicios mdicos, a educacin gratuita, a agua y de age, o a cualquier otro servicio

pblico, o que es responsabilidad del Estado. Sin embargo, y sorprendente mente, esta
situacin nos parece, de alguna manera, normal. Y todo los intentos serios, respaldados
por experiencias internacionales, nos parecen "que no son prcticos". Es a esta situacin
47
GACET A JURDICA: DI LOGO CON LA JURISPRUD ENCIA, JU RISP UDENCIA DE IMPACTO:
INTERPRETACIONES SOBRE EL RGIMEN ECON MICO CO NSTITUCIO NAL, EN GACET A JURDICA,

LIMA, 2004.
60
especfica a la que se refiere la siguiente sugerencia - propuesta que el Colegio de

Abogados de Lima, a travs de su Comisin de Reforma j dicial, le dirige al Congreso de
la Repblica, a la vez que le ofrece su asesoramiento gratuito al respecto48.
Cuando el 10% de la poblacin de un pas desobedece o ignora una ley, esto es un
problema de aplicacin de la ley. Pero si el grupo que desobedece representa e140% 50%
de la poblacin, entonces se trata ya de un problema distinto, se trata de un problema de
eficiencia social de la ley, que no puede ser solucionado s o con la accin de la polica y
las sanciones de los tribunales, sino que requiere un
oque distinto y adecuado. Esto
ltimo es la situacin que representa, en el umbral de tercer milenio, el mis grande desafo
que, no slo el sistema legal peruano, sino todos los
as legales de Latinoamrica
enfrentan y que nosotros debemos solucionar con el fin de crear un ambiente favorable
para el comercio, las inversiones, el desarrollo, la e pansin de los mercados, la
integracin en una economa global y una democracia estable y eficaz49 . El gran dao que
los gobiernos y sistemas legales autoritarios y elitis as han causado en Latinoamrica, es el
haber estado alimentado una cultura de indiferencia y escepticismo sobre la ley, acerca de
la cual se cree que nada puede ser cambiado, excepto por el gobierno como un regalo
paternalista, o a travs de la violencia y la fuerza f sica. De este modo, las leyes son
obedecidas formalmente, pero sectores importantes de la poblacin tratan y encuentran
modos de dejar de lado los objetivos reales de las leyes, rompiendo su racionalidad
monoltica, ya sea con la corrupcin o la inercia. Est sndrome, si bien est enraizado
profundamente en muchas partes de Latinoamrica, no est de ninguna manera limitado a
ella. Naciones en Asia y Africa tambin estn sufriendo de los mismos sntomas. Y la
misma situacin se ha extendido a muchos pases de Europa central y del este, en la
transicin de economas estatales hacia un mercado competitivo y abierto.
En la mayor parte de Latinoamrica, as como en muchas naciones de Asia y frica,
cuando es necesario hacer una nueva ley, la mayor difi
ad, en diecinueve oportunidades
de veinte, es que no hay suficiente informacin sobre
tema a legislar. No hay
estadsticas, no hay estudios, no hay anlisis previam
e realizados, ninguna otra
informacin. De hecho, ste es uno de los sntomas de la falta de desarrollo. Sin embargo,
48
GRUPO DE TRABAJO DE LA COMISIN I. Modernizacin del stema de Justicia del Ministerio de

Justicia. La Corte Suprema de Justicia y la Carrera Judicial. Revista del Foro. Ao XCIII N 2, 2007,
Lima. pags. 57-73
49
GARCA, VCTOR. ASPECTOS DEL REGIMEN ECON MICO EN LA
GACETA JURD ICA, DOCTRINA, LIMA, 2002.
61
STITUCIN DE 1993, EN
los legisladores, los asistentes de investigacin, los consultores o los expertos

internacionales y nacionales tienen una herramienta a
cual recurren frecuentemente -aun
cuando no hagan siempre uso de todas sus posibilidades y recursos ni utilicen

sensatamente lo mejor que tiene para ofrecer-: el derecho comparado. Si un legislador no
tiene suficiente informacin sobre los hechos y no pue e percibir la realidad en una medida
satisfactoria, entonces, una ley extranjera, una ley modelo uniforme o inclusive un tratado
internacional, a veces se convierten en fuentes convenientes de inspiracin. A esto le
podemos agregar la doctrina legal extranjera con toda su sabidura y sus conocimientos.
Como resultado de esta prctica, los pases en vas de desarrollo tiene las mejores leyes que
el dinero puede comprar. Como alguna vez dijo un profe
belga, refirindose a las leyes
del proceso civil: "los mejores cdigos procesales civiles del mundo estn en
Latinoamrica". Y durante los debates en los Estados Unidos de Norteamrica sobre el
Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte, a todo los que se opusieron porque
Mxico no prestaba tanta atencin al medio ambiente como ellos pensaban que debera, la
respuesta fue que las leyes mexicanas sobre el medio ambiente eran, quizs, aun ms
completas que las de los Estados Unidos, y no tenan nada que aprender al respecto. Aun
as, en ambos ejemplos hay algo que no est bien. Un elemento importante est faltando.
Una chispa de vida que no ha sido convocada. Y lo mismo pasa con los cdigos civiles y
comerciales, leyes antimonoplicas, constituciones, reglamentos
que regulan el
funcionamiento de restaurantes y muchas ms.

El propsito de esta propuesta que presenta el Colegio de Abogados de Lima por
iniciativa de su Comisin de Reforma judicial al Congr so de la Repblica, es explorar
algunos aspectos de este fenmeno tal como es percibido principalmente desde la
experiencia latinoamericana, para reafirmar la coincidencia de esta experiencia con otras
observadas en otras partes del mundo. Cul, si hay alguno, es el comn denominador en
todas ellas, el que no debera darse por descontado ni debera ser dejado de lado por los
gobiernos, los reformadores de leyes las instituciones internacionales, y cul es su impacto
en la economa y en el sistema poltico de un pas, y en nuestro caso el Per en el que 63%
del PBI, 62% de la fuerza laboral, y un promedio de 50% de la poblacin nacional ignora y
hace deliberadamente caso omiso de las leyes nacionales, segn cifras oficiales del
gobierno y, con anterioridad, cifras del Instituto Libertad y Democracia, Grupo Apoyo, y el
Banco Mundial. No hace muchos aos cerca de 70,000 peruanos murieron a causa del
terrorismo demencial que cuestionaba la legitimidad de nuestro sistema legal y de
justicia
62
Las leyes no son fines para ser alcanzados, sino los p
tos de partida del comportamiento
del hombre. Ellas no son un fin en s mismas, sino un instrumento para el orden, la paz, la
prosperidad, y felicidad. Ellas no son un aparato acadmico intelectual para asombrarnos,
sino un instrumento poltico para hacer de la sociedad
mbiente mejor y ms vivo. Las
leyes no son propiedad del Estado de la autoridad o los legisladores sino que, como el
lenguaje, pertenecen a la comunidad en su totalidad. Solamente en tal contexto los
ciudadanos se comportarn como componentes de un siste a, y las leyes, si bien no son
perfectas, sern eficientes para ayudar a todos a llenar nuestras expectativas, lograr
nuestros proyectos y concretar nuestras ambiciones.
El Colegio de Abogados de Lima, a travs de sus Comisi
es "A" y "B" de Reforma
Judicial, se pone a disposicin del Congreso de la Repblica para la necesaria asesora

tcnica gratuita en la implementacin concreta y prctica de los puntos materia de esta
propuesta.
5.2.Posicin del Ministerio de Justicia

El Ministerio de Justicia a travs del grupo de trabajo de la comisin I Modernizacin del
Sistema de Justicia integrado por abogados juristas,
ocentes especializados en su
informe: LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Y LA CARRERA JUDICIAL (2006)5 0,

refiere que Dentro del sin nmero de problemas que pr
a el actual Poder judicial
adquiere relevancia tanto la Funcin que le corresponde desempear a la Corte Suprema,

as como la temtica de la carrera judicial.
La funcin que le corresponde desempear a la Corte Suprema de la Repblica est en el
centro del debate de la reforma judicial peruana. As, es recurrente or las preguntas: debe
ser rgano con jurisdiccin slo limitada a las cuestiones jurdicas con exclusin de las
cuestiones de hecho?; debe tener el poder de decidir discrecionalmente cules casos
conoce en funcin de su objetiva importancia jurdica
ms bien debe conocer de todos
los casos que renan los requisitos establecidos en la ley?; sus interpretaciones jurdicas
deberan ser vinculantes para los dems rganos jurisdiccionales o ms bien solo deberan
ser "persuasivas"? Y an ms: cmo debe organizarse?: por salas especializadas o como
"corte nica"?:
50
GRUPO DE TRABAJO DE LA COMISIN I. Mode rnizacin del istema de Justicia del

Ministe rio de Justicia. La Corte Suprema de Justicia y la Carre ra Judicial Revista del Foro. Ao
XCIII N 2, 2007, Lima. pags. 57-73.
63
c) En el mbito contencioso-administrativo, el recurrente se puede fundar en las

mismas causales previstas en el CPC (art. 33 Ley 27584);
d) En el mbito penal, el nuevo Cdigo Procesal Penal
tablece que el recurrente
solo se puede fundar en la inobservancia o indebida o rrnea aplicacin de las garantas

constitucionales de carcter procesal o material; en la inobservancia de las normas legales
de carcter procesal sancionadas con nulidad; en la indebida aplicacin, errnea
interpretacin v falta de aplicacin de la ley penal o de otras normas; en la falta o
manifiesta ilogicidad
de la motivacin, siempre que el vicio resulte del tenor de la
resolucin, o, finalmente, en el apartamiento de la doctrina jurisprudencial establecida por

la Corte Suprema o cl Tribunal Constitucional.
Con ello, el legislador ha circunscrito los motivos de los diversos recursos de casacin a
los solos errores in iudicando "de derecho", excluyend
tambin in iudicando, "de hecho", (en especial, los
como consecuencia, los errores,
rores en la valoracin de la prueba)
que se hubieran, al decir, del recurrente, cometido e la resolucin a impugnar En cambio,

para los errores in procedendo tanto en el mbito civ
y administrativo) corno en el penal
se tiene una amplia cobertura. Los vicios in procedendo, sin embargo, no pueden fundar un
recurso de casacin en materia laboral.
Todo ello sera instrumental al fin buscado con los diversos recursos de Casacin: provocar
la "nomofilaqueia" y la unificacin de la interpretacin judicial del derecho por parte de la
Corte Suprema de la Repblica.
A las objetivas limitaciones, se han agregado sendos controles, por parte de las
correspondientes Salas Supremas, de los requisitos del recurso, como filtro previo al
respectivo pronunciamiento sobre el fondo del recurso.
Todo lo cual revela que desde la ptica del legislador ordinario el acceso a la Corte
Suprema en su calidad de "tercer juez" es un "plus" que procede solo en algunos casos y
siempre que en el concreto se renan los requisitos de ley. Ello se justifica diciendo que la
Corte Suprema no interviene para tutelar al justiciable frente a una decisin que se postula
"injusta" (en cl sentido (le "incorrecta"...), sino que cl ordenamiento mismo "se sirve" de
ese inters para lograr fines (de "inters publico " que trascienden la esfera privada de
aqul, que seran la "nomofilaquia" y la unificacin en la interpretacin del derecho. En
suma,
la Corte Suprema
intervendra
en
tutela del ius constitutionis y no del ius
litigatoris.
Luego, se puede bien concluir que el acceso :a la C
e Suprema en funcin de tercer
juez no constituye un derecho constitucional del justiciable. A la fecha es un derecho

64
legal, en tanto y en cuanto su situacin procesal se a uste a las previsiones legales. Lo es,
en cambio, cuando, la Corte Suprema debe intervenir como "segundo juez" y,
naturalmente, cuando la propia Constitucin le atribuya la c mpetencia originaria para
actuar como juez de primera instancia.
6. RESTRICCIONES
ECONOMICAS
INSTITUCIONALES
LAS
POLITICAS
51
Desde la perspectiva de la Nueva Economa Institucional (NEI) considera tomar en cuenta

que las instituciones dependen de ciertas normas econmicas, polticas y ticas que de no
considerarse hacen difcil entender los procesos de innovacin institucional (la dinmica
del cambio institucional) y el funcionamiento de cada institucin (su organizacin y
normas) y el objetivo esencial de su trabajo es aborda porque algunas instituciones
funcionan con eficacia, y bajo qu condiciones, porqu otras no, utilizando el concepto de
institucin econmica segn North (1990): Las instituciones son las reglas del
en
una sociedad o, ms formalmente, son las restricciones ideadas que dan forma a la
interaccin humana, plantendose dos problemas: el primero es si las instituciones
econmicas son exgenas al sistema econmico o no. El segundo es cmo se integran los
comportamientos microeconmicos de las personas, familias o empresas, con las
macroinstituciones que representan a todo un pas, reg n o sector social, utilizando las
teoras econmicas que integran la NUEVA ECONOMA INSTITUCIONAL (NEI),
basada en las contribuciones de Coase (1937), Hirschman (1970), Sen (1979), Williamson
(1985, 1986), Bromley (1986), Langlois (1986), Hodgson (1988), Platteau (1990), Kervyn
(1989) y North (1990), siendo el objetivo principal de la NEI, tratar de dar un marco
interpretativo coherente del sistema institucional en
instituciones mercantiles y las no mercantiles, su int
conjunto, relacionando las

ccin y las normas que rigen los
cambios institucionales. Existen dos tipos de instituciones econmicas
52
de acuerdo a su
creacin: 1. Las que se crean por acuerdo de un grupo social que tiene inters colectivo que
51
ABANTO TORRES,JAIME DAVID. LA JUSTICIA Y LA SEGURIDAD JURIDICA NO SON

COMPATIBLES.EDIC.PUCP.L IMA .2007.
52
GONZALES DE OLARTE, EFRAN . RESTRICCIONES INSTITUC IONALES A LAS
POLTICAS
ECONMICAS
EN
EL PER. EDITORIAL
PERUANOS. DOCUMENTO DE TRABAJO N 47, LIMA.1993.
65
INSTITUTO
ESTUDIOS
resulta siendo menos costosa y ms eficaz su accin colectiva. Ejemplo: creacin de un

Comit de Regantes. 2. Las que emanen del Estado, por ecisin de todo un pas, para
facilitar su funcionamiento y el logro de sus objetivos, ejemplo Banco Central de Reserva,

EL Ministerio de Economa y Finanzas, la Oficina de Contribuciones, las Aduanas, etc.
Este autor describe los principios de la NEI que explican la dinmica funcional de
dichas instituciones.
El primer
principio considera que las instituciones son necesarias para el
funcionamiento del mercado. El segundo principio es el relacionado con el

comportamiento individual de las personas basado en el beneficio individual, con
motivaciones racionales que procuren eficiencia y prote cin de ventajas selectivas.

Segn el tercer principio, los comportamientos egostas, oportunistas o individualistas
crean costos y asimetras en la obtencin de informacin, sobre todo en instituciones no
mercantiles. Es decir, el acceso a la informacin en estos casos no es el mismo para
todos y, al contrario dicho comportamiento tiende a distorsionar u ocultar informacin
con el objeto de obtener algn beneficio, que hace que los costos de transaccin
puedan ser
dismiles. Segn el cuarto principio, la informacin incompleta y
asimtrica da lugar a la realizacin de contratos y a
existencia de los costos de
transaccin, definidos como todos aquellos costos, dis intos al precio, que permiten una
compraventa o una transaccin econmica. Por ello, se
e que son costos de las
relaciones entre personas de una organizacin, lo que ncluye costos de obtencin de

informacin, de negociacin para establecer y hacer cumplir contratos, de fijacin de
derechos de propiedad, o para cambiar acuerdos institucion
. El quinto principio es
la estructura institucional ptima, que se logra cuand la combinacin de instituciones

primarias (mercado) y secundarias (no mercantiles) hace compatible la eficiencia en la
asignacin de recursos con la mayor equidad distributiva posible. Esto hace que un
problema clave sea cmo y cunto cambia la estructura institucional frente a cambios
productivos y tcnicos, y qu efectos tienen dichos cambios sobre el ptimo.
En esta lnea de anlisis expone la relacin de las poltica
econmicas y las
instituciones en la regulacin del mercado, como institucin econmica primaria las

polticas econmicas y como instituciones secundarias o generadas el Ministerio de
Economa o el Banco Central de Reserva. Asimismo describe la relacin de la poltica
monetaria con las funciones del Banco Central de Reser a y la poltica tributaria con
las funciones de la Superintendencia de la Administracin Tributaria y la coordinacin
interinstitucional entre las mencionadas polticas,

66
exponiendo en la experiencia
peruana la inestabilidad institucional de las mencion as entidades con las polticas

econmicas aplicadas en los ltimos 30 aos., concluy do en su trabajo que las
instituciones
macroeconmicas
estudiadas
no
han
llegado
ser
buenos
amortiguadores de las oscilaciones polticas; en consecuencia han contribuido poco a

lograr la estabilidad econmica. El Banco Central de R erva se presenta como una
institucin relativamente estables, en cambio, la SUNAT aparece como inestable. Esto
debido a factores de ineficiencia e ineficacia institu
al creados a lo largo de su
evolucin, las cuales tuvieron como principal caracterstica en la fuerte oscilacin de

los costos de transaccin en relacin a la oferta monetaria o a la masa tributaria, no an
minimizado dichos costos mostrando limitaciones en su eficiencia.
7. INCENTIVOS PARA LAS INVERSIONES Y FINANCIACION DE

NUEVOS PROYECTOS
53
La seguridad jurdica y a la estabilidad institucional como marco esencial para el desar rollo
de esta actividad, se integra y complementa con dos fa
res decisivos para el desarrollo de
esta actividad: el establecimiento de una poltica de ncentivos para las inversiones a

mediano y largo plazo y la cuestin de la estabilidad fiscal.
En cuanto al primero de ellos, es decir el vinculado a la im ortancia de la inversin y sus

incentivos, cabe sealar en primer trmino que en realidad se trata de las dos caras de la
misma moneda. La seguridad jurdica y la estabilidad institucional constituyen el camino
que conduce a la inversin. Los incentivos para la inv rsin vienen dados por la existencia
de una estabilidad jurdica y econmica.
Por ello en primer lugar los gobiernos deben garantiza , no slo a travs de las normas
jurdicas sino tambin a travs de sus propias conduct s, el imperio de la seguridad jurdica
institucional si se quiere atraer a los inversores.
El proceso de inversin es el medio ms importante que tiene una organizaci
econmica
para decidir qu, cunto y cmo producir bienes y serv cios. Significa utilizar bienes
53
ALEGRE CHA NG,ADA. TRA TAMIENTO DE LA INVERSIO N EXTRANJERA EN EL MARCO DE LOS

ORGANISMOS INTER NACIONALES R EGULADORES DEL COMER CIO Y U INCIDENCIA EN EL
DESA RROLLO ECONOMICO.REVISTA DE DERECHO THEMIS.No42.EDIT UPCP.LIMA.2,006
67
productivos escasos y consecuentemente costosos, entre diferentes usos valiosos

alternativos.
Este proceso se compone de tres partes, que relacionadas entre s, forman un todo: 1)
eficiencia de asignacin, 2) eficiencia de gestin y 3 financiamiento del programa de
inversin.
La primera bsicamente implica que el valor de lo prod cido por la inversin permita
cubrir todos los costos, es decir que se obtenga un excedente econmico. Ello se trata de
obtener a travs de la evaluacin y seleccin de proye tos.
La segunda etapa refiere ya a la ejecucin de tales pr yectos, siendo necesario que las
condiciones imperantes permitan realizarlos al menor costo posible.
El financiamiento es un punto clave para la inversin. Un buen financiamiento posibilita
una mejor ejecucin y por el contrario, un financiamiento irregular, puede ser
verdaderamente desastroso para la eficiencia de gestin en la ejecucin del proyecto.
La legislacin eligi entonces la poltica de incentivos para fomentar la inversin,
estableciendo por un lado reglas de juego transparente y estables; y fijando por el otro
lado metas de calidad de servicio y obligacin de suministro en severas condicione a fin
de que las empresas no puedan asimismo descuidar el nivel de inversin.
Sin duda entonces, la preocupacin por establecer nece arios incentivos a la inversin es
de orden poltico econmico y se encuentra vinculada con la necesidad de configurar un
patrn ptimo de explotacin y de estmulo a la eficiencia empresaria l, el que debe ser
compatible con el desarrollo de la competencia y el de cho de los usuarios54.
Para ello debe entonces definirse el rgimen de inversiones a partir de la fijacin no slo de
metas fsicas sino tambin de metas dinerarias que aseguren
54
calidad de la inversin, o
JURIDICA .SU PLEMENTO DE ANALISIS LEGAL DEL DIARIO OFICIAL EL PER UANO.No114. LA
REFO RMA DEL SISTEMA DE JUSTICIA .LIMA .PERU.03 DE OCT BRE D EL 2,006.
68
bien a travs de la combinacin de parmetros que interrelacionen metas obligatorias del

servicio en cuanto a su calidad con determinacin de i
rsiones obligatorias5 5.
La realidad indica que la empresa est dejando la ofer
unitaria para ofrecer un conjunto
de servicios integrados.
De lo expuesto y a modo de sntesis, puede afirmarse q
en materia de inversin privada
la realidad ha demostrado que salvo algunas excepciones circunstanciales, si el proyecto es

rentable se llevar a cabo puesto que de esta manera se cubre el costo de financiamiento
que se requiera. Deber ponerse el acento en que los p oyectos se ejecuten en el menor
plazo posible, asegurando un financiamiento fluido y cierto en tal ejecucin, sin descuidar
el adecuado mantenimiento y operacin de las inversiones.
Hay que tener entonces en claro que la inversin slo e alentar si se dan las siguientes
condiciones mnimas:
Seguridad jurdica, estabilidad en las normas y previsibilidad en las polticas econmicas.
Estabilidad institucional: respeto por parte del Estado de los compromisos asumidos y en
la forma en que ellos fueron contrado.
Seguridad en cuanto a la inexistencia de riesgos de ambios abruptos de polticas.
Inexistencia de riesgos de conflictos armados
8 . SEGURIDAD JURDICA COMO FACTOR DEL DESARROLLO

ECONMICO
8.1.CRECIMIENTO ECONOMICO56
55
ED ITORIAL ECO NOMA Y FIN ANZAS Y CALLE FIO CCO, JOS MANUEL MANU AL SOCIET ARIO (LEY
GENERAL DE SOCIEDADES N 26887), EDITORIAL ECONOMA Y
56
www.peru.gob.pe
69
NANZAS S.R.L., LIMA, AGOSTO 1998.
El crecimiento econmico es importante, no como objetivo per se, que trata de cmo
aumentar la produccin, sino como el medio para que los individuos podamos elevar
nuestra calidad de vida. Porque est demostrado que sin crecimiento econmico no es
posible erradicar la pobreza. Esta es la razn simple
la que nos preocupa lograr
crecimiento econmico, y por la que nos preguntamos po qu algunos pases crecen ms

que otros y estn mejor.
Hay muchos estudios econmicos que se han realizado para tratar de explicar cules son
esos factores que determinan el crecimiento. Las teoras de crecimiento tradicionales
explicaban el crecimiento econmico como producto del
mento de la inversin
productiva y la creacin de ms empleos. Sin embargo, as nuevas teoras toman en cuenta

que una buena parte de ste se origina por el aumento en la productividad total de los
factores o lo que llamamos "eficiencia econmica."
Esta, a su vez, depende de condiciones como la estruct ra competitiva de la economa y de
su apertura al comercio internacional; la estabilidad oltica; el nivel del capital humano; la
eficiencia del gobierno y de las polticas econmicas. Dentro de estas nuevas visiones
tenemos algunos economistas que tambin ven en variabl
como la democracia y la
calidad institucional otros determinantes fundamentales para el crecimiento econmico.
8 .2. CALIDAD INSTITUCIONAL

El Banco Mundial define a las instituciones como "las
rmas que configuran el
comportamiento de organizaciones e individuos dentro d una sociedad. Estas pueden ser

formales (constituciones, leyes, reglamentos, contratos, procedimientos internos de
determinadas organizaciones) o informales (valores o normas)57.
La dotacin institucional inicial de una nacin como la inclusin de los siguientes

elementos: Primero, las instituciones legislativas y ejecutivas. Estos son mecanismos
formales para nombrar a los legisladores y los tomadores de decisin, para implementar las
leyes y para determinar la relacin entre el Legislati o y el Ejecutivo. Segundo, las
instituciones judiciales. Esto incluye los mecanismos formales para nombrar jueces y
57
www.bcrp.gob.pe
70
determinar la estructura interna del sistema judicial, y para resolver disputas entre partes
privadas, o entre partes privadas y el Gobierno. Terce
la costumbre y otras normas
informales aceptadas, que generalmente se entiende fun
an para limitar las acciones de
los individuos o las instituciones. Cuarto, el carcte de los intereses sociales en la

sociedad, y el balance entre ellos, incluyendo el rol
e la ideologa. Finalmente, la
capacidad administrativa de la nacin.

Cuando todos estos elementos funcionan adecuadamente las transacciones entre los
individuos se realizan de forma ms eficiente. Los individuos necesitamos las reglas para
vivir juntos, por la simple razn de que sin ellas seguramente nos pelearamos, pues lo que
un individuo desease sera apetecido, casi con certeza, por cualquier otro. Las reglas
definen los espacios privados, dentro de los cuales ca a uno de nosotros podemos llevar a
cabo nuestras propias actividades, y esto hace ms eficiente la vida en sociedad.
Por su parte , en un estudio emprico entre pases, demuestra que los pases que han
mantenido por ms tiempo un Estado de Derecho han regi trado crecimientos econmicos
ms favorables. Para Barro, el concepto de Estado de Derecho incluye la calidad de la
burocracia, la corrupcin poltica, el riesgo de expropiacin por parte del gobierno y el
mantenimiento en general de lo que l llama la "regla de derecho," que no es ms que tener
efectividad en la ley, el respeto a los contratos y la seguridad de la propiedad privada.
Para lo relacionado con la estructura legal y derechos de propiedad el ndice se mide a

travs de la calificacin que reciben las siguientes variables:
A.
Seguridad legal de los derechos de propiedad privada (riesgo de
B.
Viabilidad de los contratos (riesgo de tener el contr o repudiado por el gobierno)
C.
cin)
Estado de Derecho e instituciones legales, incluyendo el acceso a la no
discriminacin judicial, que es un soporte a los principios del Estado de Derecho.

Cmo pueden medirse la seguridad de los de rechos de propiedad y la presencia del Estado
de Derecho? El Reporte del Indice de la Libertad (1998 utiliza la gua International
Country Risk Guide, 1a cual le sigue la huella a lo poltico, lo financiero y los riesgos
71
econmicos, acompaando las actividades empresariales
de inversin en varios pases
desde 1982. Esas calificaciones son publicadas mensualmente y ofrecidas a los

empresarios, los inversionistas y los analistas financieros.
ientras que las calificaciones
cubren diversas reas, tres de ellas- riesgo de expropiacin, riesgo de violacin de contrato
y presencia de un Estado de Derecho son particularmente pertinentes con respecto a la
estructura legal. El riesgo de confiscacin indica la probabilidad de que una propiedad
pueda ser expropiada. El componente para el riesgo de
ntratos refleja el "riesgo de que
una modificacin en un contrato tome la forma de repudio o se posponga." La variable del

Estado de Derecho "refleja el grado sobre el cual los
iudadanos de un pas estn
aceptando el establecimiento de instituciones para hacer e implementar leyes y adjudicar

disputas."
Los autores otorgan una calificacin alta cuando estn presentes "instituciones polticas, un
sistema independiente de cortes y provisiones para una ordenada sucesin de poder." Bajas
calificaciones indican "una tradicional dependencia sobre la fuerza fsica o medidas
ilegales para colocar una demanda."
Mientras esas calificaciones involucran evaluaciones sub etivas por parte del panel de
expertos del Grupo PRS, los publicadores de la Gua, e los reflejan la visin al tiempo en
que las calificaciones fueron hechas. Su credibilidad
realzada por el hecho de que
quienes toman las decisiones empresariales estn siend pagados por ello y el servicio
calificado tuvo que sobrevivir en el mercado por algn periodo de tiempo. A la fecha, ellos
parecen ser el mejor indicador evaluado sobre la solidez de la estructura legal y la
seguridad de propiedad.
Los datos originales para los componentes de las variables de "estructura legal y derechos
de propiedad" fueron establecidos en una escala entre ero y diez. Con esta explicacin de
cmo se evala el ndice, la pregunta ahora es qu calificacin recibe Guatemala? Y lo
que encontramos es lo siguiente:
Mejorar y fortalecer las instituciones en el mbito jurdico, necesariamente requiere el
reconocimiento de que:
a) Los derechos de propiedad son cruciales para el desempeo de una economa de
mercado y la proteccin de la libertad personal. Si no estn bien definidos la seguridad de
72
los derechos de propiedad y el Estado de Derecho, la e
de los mercados y el
incentivo para producir un crecimiento estarn severamente erosionados. Ms importante

an, la ausencia de estos factores no determina una ec noma libre. ,
b) Los altos niveles de violencia afectan negativamente la inversin, el empleo y el
consumo. Las prdidas materiales y en salud son consid rables. Las vidas humanas que se
pierden son invaluables. La erosin que el crimen prov ca en el capital social e
institucional del pas imposibilita que se den las condiciones para un desarrollo sostenible.
Adems, la inseguridad que perciben los ciudadanos deteriora su salud mental y, en
definitiva, su bienestar.
c) Para que la seguridad jurdica se convierta en un elemento que apoye, eficientemente,
el desarrollo econmico del pas, deberemos avanzar en una mejor definicin de los
derechos de propiedad, y en buscar mecanismos eficient
de las instituciones judiciales (ineficiencias de las
a disminuir la vulnerabilidad
uciones judiciales, el crimen
organizado, la violencia en reas urbanas, las violaciones a los derechos humanos, entre
otros)58.
Finalmente, slo, quisiera terminar que tenemos una gran responsabilidad en el futuro del
pas. Hemos visto ya en esta breve presentacin cmo las normas y las instituciones legales
determinan una buena parte del potencial en que el pas puede desarrollarse. James M.
Buchanan, Premio Nobel de Economa en 1986, deca lo siguiente:
... lo crucial aqu no es ni los motivos del actor ni los criterios de valoracin, sino, de
alguna manera, la disposicin a examinar el proceso po tico en los mismos trminos en
que generalmente examinamos los mercados. Los individuos se relacionan entre s, cada
uno con sus propios objetivos, bajo un conjunto de reglas (instituciones polticas), para
promover esos objetivos y para que la interaccin sirva fundamentalmente para establecer
un resultado particular que sea algo as como un equilibrio. Si las capacidades de los
individuos y los objetivos estn dados, el nico modo e poder cambiar las pautas de
58
ALEGRE CHA NG,ADA. TRA TAMIENTO DE LA INVERSIO N EXTRANJERA EN EL MARCO DE LOS

ORGANISMOS INTER NACIONALES R EGULADORES DEL COMER CIO Y U INCIDENCIA EN EL
DESA RROLLO ECONOMICO.REVISTA DE DERECHO THEMIS.No42.EDIT UPCP.LIMA.2,006
73
comportamiento es mediante la alteracin de las reglas Y los cambios en las reglas, por
contrapartida, alterarn los resultados que surgen de cualquier sociedad de indi iduos .
Esa "alteracin de las reglas" de la que habla Buchanan, se encuentra en gran parte en sus
manos, por lo que un buen entendimiento de esa relacin reglas resultados es importante.
Si el conjunto de reglas e instituciones legales, de las que ustedes sern parte del diseo, es
el mejor esquema para llevar a los individuos a promov
los intereses de los dems o al
menos evitar el causar daos a los dems. Si la respuesta es positiva ustedes, a travs de su
participacin en el diseo de la institucionalidad jurdica estarn contribuyendo al
desarrollo econmico.
9. LA ACTIVIDADA EMPRESARIAL SEGN LA LEY

GENERAL DE SOCIEDADES EN EL PERU
Diversos autores nacionales han comentado59 la Ley General de Sociedades Ley N
26887 las modalidades societarias son:
Art. 1.- La Sociedad
Quienes constituyen la sociedad convienen en aportar bienes servicios para el ejercito en
comn de actividades econmicas
Art. 3.- Modalidades de Constitucin
La sociedad annima se constituye simultneamente en un solo acto por los socios
fundadores o en forma sucesiva mediante oferta a terce os contenida en el programa de
fundacin otorgado por los fundadores comercial de responsabilidades limita y las
sociedades civiles solo pueden constituirse simultneamente en un solo acto
Formas Especiales de la Sociedades Annima
Sociedad annima cerrada
La sociedad annima cerrada puede sujetarse al rgimen de la sociedad annima cerrada
cuando tiene no mas de veinte accionistas y no tiene acciones inscritas en el Registro
Publico del Mercado de Valores
Denominacin: la denominacin debe incluir la indignacin Sociedad Annimo cerrada
o las siglas S . A .C
Sociedad Annima Abierta
Art 249 definicin
La sociedad annima es abierta cuando se cumpla uno o mas de las siguientes condiciones
1 Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones
2 tiene ms de setecientos cincuenta accionistas
59
PEDRO FLORES POLO COMENTARIOS A LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES ED. CCL

1997; RICARDO BEAUMONT CALLIRGOS COMENTARIOS A LA LEY GENERAL DE
SOCIEDADES ED. SM 1998 TERESA DE JESS SEIJAS RENGIFO DERECHO SOCIETARIO
ED. FRS 2005
74
3 mas del treinta y cinco por ciento de su capital pertene e a ciento setentaicinco o mas
accionistas cuya tendencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o
exceda del cinco por ciento del capital
4 se constituya como tal
5 todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimida la adaptacin a dicho
rgimen
Art 250 denominacin: la denominacin debe incluir la
Abierta o las siglas S . A. A
in sociedad Annima
Sociedades en Comandita
En las sociedades en comandita los socios colectivos responden solidaria e ilimitadamente
por las obligaciones sociales en tanto que los socios comanditarios responden solo hasta la
parte del capital que se hayan comprometido a aportar el acto constitutivo debe indicar
quienes son los socios colectivos y quienes puede ser imple o por acciones
Razn social
La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo a razn social que se integra con
el nombre de todos los socios colectivos o de algunos alguno de ellos agregndose segn
corresponda las expresiones Sociedad en comandita o ociedades en comandita por
acciones o sus respectivas siglas S en C o S en C por A el socio comanditario que
consienta que su nombre figure en la razn social responde frente a terceros por las
obligaciones sociales como si fuera colectivo
Sociedad en comandita simple
A la sociedad en la comandita simple se aplican las disposiciones relativas a la sociedad
colectiva siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente edicin
Sociedad en comandita por acciones
A la sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones relativas a la sociedad
annima siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente seccin
Sociedad comercial de responsabilidad limitada
En la sociedad comercial de responsabilidad limitada el capital esta dividido en
participaciones iguales acumulables e invisibles que n pueden ser incorporados en ttulos
ni denominarse acciones los socios no pueden exceder de veinte y no responden
personalmente por las obligaciones sociales
Denominacin
La sociedad comercial de responsabilidades limitada tiene una denominacin pudiendo
utilizar adems un nombre abreviado al que en todo caso debe aadir la indicacin
sociedad comercial de responsabilidad limitada
Definicin clases y responsabilidad
La sociedad civil
La sociedad civil se constituye para un fin comn de c cter econmico que se realiza
mediante el ejercicio personal de una profesin oficio pericia practica u otro tipo de
actividades personales por alguno algunos o todos los socios
75
La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidades limitada en

primera los
socios responden personalmente y en forma subsidiaria con beneficio de excusin por las
obligaciones sociales y lo hacen salvo pacto distinto
proporcin a sus aportes en la
segunda cuyos socios no pueden exceder de treinta no responden pe onalmente por las
deudas sociales
Razn social
La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad limitada desenvuelven
sus actividades bajo una razn social que se integra con el nombre de uno o mas socios y
con la indicacin sociedad civil o su expresin abreviada S . civil o sociedad civil
responsabilidad limitada o su expresin abreviada s civil de r. l
76
IV. MATERIALES Y METODOS

4.1. LAS GARANTIAS CONSTITUCIONALES ANTE LA ACTIVIDAD
EMPRESARIAL:
MUESTRA
DE EXPEDIENTES CON RESOLUCIONES
DEL
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL PERUANO EN MATERIA DE GARANTAS DE LAS

EMPRESAS CON MODALIDADES SOCIETARIAS.
1.
Exp N 00017-2008-PI/TC: Casos Filiales; segn el TC es inconstitucional la

prohibicin de crear nuevas filiales universitarias pues ello no cumple la finalidad de
estimular la creacin de nuevas universidades ni mejor
la calidad educativa.
Participan como promotores empresarios privados bajo f ma societaria.
2.
Exp. N 03343-2007-PA/TC. Accin de amparo de Jaime Hans Bustamante Johnson
contra las empresas Occidental Petrolera del Per, LLC Sucursal del Per, Repsol y
Petrobrs, el T.C. con sentencia del 19-02-2009 lo declara fundada prohibiendo la
exploracin y explotacin en el rea de Conservacin Regional Cordillera Escalera

protegiendo los derechos a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de la vida y promocin de la conservacin d la diversidad biolgica y
reas naturales protegidas.
3.
Exp. N 05427-2009-PC/TC. Caso consulta indgena; se acredit que el Ministerio de

Energa y Minas incumpli su deber de reglamentar el derecho a la consulta y se le
orden hacerlo. Se consolida la doctrina jurisprudencial respecto a este derecho
previsto en el Convenio 169 de la OIT que tiene incidencia ante las inversiones
nacionales y extranjeras bajo formas societarias en la Amazona con las concesiones
de exploracin y explotacin a cargo del Ejecutivo pen
4.
tes de ejecucin.
Exp. N 05012 -2009-PA/TC Austral y Crata contra RBC Televisin, se declara

fundada la accin de amparo aplicando una norma derogada hace 15 aos (Art. 44
Dec. Leg. 728), con presuncin de prevaricato (art. 41
C. Penal), pasibles de
acusacin constitucional ante el Congreso de la Repblica, y la controversia de los

propietarios de RBC Televisin por la continuidad de la autorizacin de uso de la
seal, a la libertad empresarial y libertades de expr sin y comunicacin.
5.
Exp. N 4227-2005-PA-Royal Gaming S.A. (Casinos y Tragamonedas) contra

SUNAT y MINCE provocando se vulneran sus derechos a la propiedad, iniciativa
77
Privada y libertad de empresa, no confiscatoriedad, co fecha 02.02.2006 se declara

infundada con carcter vinculante, en el mismo sentido en el Exp. N 00301 2008DA/TC Ancash, interpuesta por Tragamonedas Barcelona S.A.C. con el cual el TC
declara la plena competencia del MINCETUR en el control y supervisin tcnica y
administrativa de las actividades de Casinos y Tragamonedas en nuestro pas.
6.
Exp. N 0213 8-2009-PA/TC Lima, Messer Gases del Per S.A. interpone amparo
contra la SUNAT por aplicar Ley 28424 que crea Impuesto Temporal a los activos
netos que se declara infundada.
7.
Exp. N 1993-2008-PA/TC, Baruch Ivcher Bronstein y Compaa Latinoamericana

de Radio Difusin S.A. con amparo contra la SUNAT, solicita
Resoluciones y acciones de cobranza coactiva, se decla
8.
deje sin efecto
improcedente.
Exp. 4634-2006-PA/TC Ica, Laboratorio J.L.U E.I.R.L. interpone amparo contra
INDECOPI al declarar caduco el Ttulo de Inscripcin de un producto de propiedad

intelectual por no pago de tasas peridicas, declara infundada la demanda.
9.
Exp. N 7320-2005-PA/TC, Lima, Empresa de Transporte y Turismo Pullman

Corona Real S.R.L. interpone amparo contra el Minister o de Transporte y
Comunicaciones para que se declare inaplicable el D.S. N 006-2004-MTC que viola
sus derechos a la irretroactividad de la ley, libertad de empresa y libertad de
contratacin y se declar el 23.02.2006 infundada la demanda.
10.
En el ao 2007 el Tribunal Constitucional (TC) ha levantado el tope de inversin al

capital extranjero en los medios de comunicacin siemp
inversionista tampoco limite la participacin de empre
y cuando el pas de este

peruanos por un criterio
de reciprocidad y se declara inconstitucional el segundo prrafo del artculo 24 d la

Ley de Radio y Televisin que establece que los extran eros no pueden exceder su
participacin del 40% del total de las acciones del medio de comunicacin y que
adems deben ser titulares o tener inversiones en empresas de radiodifusin en sus
pases de origen. Responde al principio de igualdad qu entre capitales peruanos y
forneos en el pas.
11.
Un fallo del Tribunal Constitucional parece poner en d a el desarrollo del Proyecto

Jequetepeque Zaa y permitir el retorno al terreno de la inversin agr ria a la
familia Aspllaga Anderson, al declarar inconstitucional la norma Ley de Presupuesto
del Sector Pblico para 1990 (Decreto Legislativo N 556 Artculo 410, aprobado
el 30.12.1989) se orden transferir al dominio de las autoridades autnomas y
proyectos especiales del Inade ubicadas en la costa, las tierras eriazas comprendidas
78
en su mbito, e inscribirlas en los Registros Pblicos
cultaba a otorgar dichas
tierras en concesin o adjudicarlas en propiedad a ttulo oneroso.

El 2009 declara fundado su pedido, para el TC las transferencias de dominio a favor
del Inade resultan inconstitucionales y por ello orden a la Oficina Registral de
Chiclayo dejarlas sin efecto.
12.
Medidas cautelares que hayan inaplicado la legislacin sobre la prohibicin d la

libre importacin de autos usados y que hayan posibili
o el ingreso de estos
vehculos al pas, desde el pasado 6 de noviembre de 2 8, carecen de eficacia,

determin el Tribunal Constitucional (TC), tras ordenar a los jueces del Poder
Judicial que ya no podrn autorizar la libre importacin de estas unidades por
sociedades mercantiles y de responsabilidad limitada p
anas.
La sentencia recada en el Expediente N 05961 2009 PA/TC, como precedente

vinculante. En el proceso se comprob la existencia de medidas cautelares que
inaplicaban las normas que regulan los requisitos para la importacin de autos
usados, a pesar de que el TC en uniforme y reiterada jurisprudencia haba establecido
que dichos requisitos legales eran conforme con la Con
ucin, por lo que no
podan ser inaplicados.

Prefiri declara la ineficacia de las resoluciones judiciales que contravienen la
uniforme jurisprudencia del TC y no su nulidad, a fin de garantizar el debido
proceso.
Por la razn de que no se declar la nulidad de las resoluciones judiciales, es que se
ha habilitado, excepcionalmente, al Ministerio de Transporte y Comunicaciones el
plazo de prescripcin para que pueda demandar va el proceso de amparo la nulidad
de las resoluciones judiciales que inaplicaron las normas legales que regulan los
requisitos para la importacin de autos usados.
13.
Demanda de amparo planteada por Alfonso Leonardo Lizar so Alarcn y Compaa

Industrial Alfisa S.R.L. Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. 02953-2008PA/TC LIMA, declar fundada en parte la demanda para que se rectifique las
informaciones aparecidas en la edicin del diario La Repblica del da 14 de octubre
de 2006, pgina 5, bajo el ttu lo Ministro pide informe al Jefe del Ejrcito,
ordenando la difusin de un artculo periodstico en el que se precise que la
Compaa Industrial Alfisa S.R.L., si bien es cierto q e se vio favorecida por la
compra directa mediante la modalidad de exoneracin por emergencia, esta no se
encontraba dentro de las empresas que proveyeron produ
79
s defectuosos.
14.
Tribunal Constitucional (TC) se declara fundada la demanda del Sindicato nico de

Trabajadores que exige la negociacin a ese nivel (por rama) con la Asociacin
Peruana de Agentes Martimos (APAM), con la Asociacin eruana de Operadores

Portuarios (Asppor) y con la Asociacin Martima del Per (Asmarpe). El 1 de marzo
del 2010 el TC aclar su sentencia y dispuso que el arbitraje se regule por la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo.
15.
Expediente N 05828-2009-PA/TC. En el uso de distintos contratos de trabajo a

plazo fijo existe simulacin si stos se justifican en la misma causa contractual
temporal. Lo estableci el Tribunal Constitucional, mediante sentencia se concluy
que la empresa minera despidi arbitrariamente al dema dante.
16.
Expediente N 05924-2009-PA/TC. Caso pago horas extras; las entidades estatales,

bajo rgimen privado deben pagar horas extras a pesar
presupuesto. Si existe
prohibicin de autorizar ese pago se debe vigilar el horario de salida de sus

trabajadores y as impedir que se realice el sobretiempo.
17.
TC da razn a pescadores, la Sala Primera del Tribunal Constitucional (TC) emiti

un fallo que declara infundada la demanda de un grupo e industriales pesqueros que
desde 2005 pretendi desconocer los derechos de los pe cadores beneficiarios de la
Ley N 28193 y su modificatoria, Ley N 28320.
18.
Amparo seguido por PERUVAL, propietario del 50% de acciones de Ferrocarril

Trasandino (FETRANS), contra el Ministerio de Transportes y Comunicaciones,
modificacin del Reglamento Nacional de Ferrocarriles
) D.S. 031-2007-MTC
El Tribunal Constitucional ha dado proteccin constitucional a la seguridad jurdica,

como lo prueban la STC 05503-2007-PA/TC o la STC 009-2001- AI/TC.
19.
TC confirma la vigencia y aplicacin de Ley General del Sistema Concursal. Ley N

27809, publicada el 8 de agosto del 2002, el art. 133.1 de esta ley, que con la
vigencia del Cdigo Procesal Constitucional, del 1 de
embre del 2004, se
produjo una derogatoria tcita de esta norma, definidas mediante la STC N 1889-
2008 PA (caso Racier S.A.). El TC demuestra un serio problema de ubicacin de las

normas en el tiempo.
20.
El lunes 14 de diciembre del 2009, el TC declara infundada demanda contra ley de

habilitaciones urbanas, Ley 29090, que busca reducir los trmites para la
construccin, pero en mayo del 2008 el Colegio de Arquitectos del Per (CAP>)
present dicha demanda, donde participan empresas de diversas formas societarias.
80
21.
Expediente N 03116-2009-PA/TC. Caso CEMEX. TC anula reduccin de aranceles

para el cemento en la sentencia N 03116-2009, mediante la cual ordena a la SUNAT
que no aplique la reduccin de aranceles a la importacin de cemento sin pulverizar,
que Cementos Lima con una accin de amparo le sustent en que el Estado no
realiz la modificacin del arancel segn los propios
neamientos de comercio
exterior establecidos en forma gradual y bajo el amparo de un tratado de libre

comercio. Se acusa al TC que para la redaccin de la sentencia copiaron extractos de
una sentencia colombiana sin citar a esa Corte, generando controversia por dicha
actuacin.
22.
El
Tribunal
Constitucional
el
11.03.2010
desestim
la
enuncia
de
inconstitucionalidad del Decreto Legislativo 1084 que aprob los lmites mximos de
captura de anchoveta por embarcacin del sector pesque , que busca tutelar el
derecho de toda persona a disfrutar de un entorno ambiental idneo a garantizar la
adecuada captura y extraccin de la anchoveta.
23.
Expediente N 05923-2009 -PA/TC. Caso Arbitraje; Sala Superior que declar nulo
un laudo arbitral que se pronunci sobre asuntos que n fueron sometidos a los
rbitros es competente para resolver el fondo de la controversia. Ante reiterados
fallos del TC declarando nulos laudos arbitrales, la Cmara de Comercio de Lima en
representacin de las empresas agremiadas ha declarado su preocupacin por la
seguridad jurdica del arbitraje como medio de soluci
de conflictos entre los
inversionistas que participan bajo diversas formas societarias.
24.
Expediente N 03347-2009-PA/TC. Caso PUCP; La junta integrada por el

Arzobispado debe administrar a perpetuidad los bienes
rentas heredados por la
PUCP de conformidad con la ltima y autntica voluntad de Don Jos de la Riva

Agero. Contra esta decisin, la PUCP ha recurrido a la jurisdiccin internacional,
siendo esta controversia por la administracin de dich
bienes signif icativa ante la
gestin econmica de las autoridades de la Pontificia
iversidad Catlica del Per,
por la seguridad jurdica de los contratos en los locales en dicha propiedades de

carcter comercial sitos en el Fundo Pando y en le Centro Comercial San Miguel en
la Av. La Marina de dicho distrito que tiene un gran
empresarial.
81
amismo econmico y
4.2. EL UNIVERSO DE NUESTRO ESTUDIO:

De acuerdo con el esquema de la investigacin aprobada se contempl realizar la
investigacin determinando el elemento de estudio. El
rso de la presente
investigacin est determinado por los ingresos de expedientes en la Mesa de Partes del
Tribunal Constitucional Peruano de ejercicio de garant
como son: Procesos de Amparo,
Habeas Corpus, Accin Popular, Accin de Inconstitucio alidad y Accin de

Cumplimiento, Quejas y Procesos de Competencia y de lo resueltos, durante los aos
2007, 2008 y 2009
4.2.1. DETERMINACIN DE LA MUESTRA:

La muestra se calcul en base a la siguiente frmula:
n = ZNpq/ e (N-1)+ Zpq
Donde:
N= tamao de la muestra
Z =Grado de confianza: 95%
N = la poblacin: 60
p = probabilidad de xito 50%
q = probabilidad de fracaso 50%
e = error de estimacin 5%
n = 24 elementos
Se aplic el anlisis a 24 procesos de Acciones de Ga
sustanciados y terminados en
el Tribunal Constitucional Peruano sito en su Sede de la ciudad de Lima.
82
4.3. TCNICAS DE RECOPILACIN DE DATOS

Estando a la naturaleza del presente proyecto de investigacin, la tcnica que habr de
emplearse, ser la recoleccin de informacin a travs de recopilacin de informacin
estadstica sobre ingresos de expedientes en donde se
en involucrados la tutela de
derechos empresariales .
4.4 TCNICAS ESTADSTICAS

Teniendo en cuenta que el presente trabajo de investigacin se inmersa en el Area de las
Ciencias Sociales, fue procesada y analizada con sujecin a las tcnicas estadsticas del
porcentaje y proporciones, as como la del incremento porcentual en cuanto
corresponda a la muestra aplicada.
4.5. SISTEMATIZACION DE LA INFORMACIN OBTENIDA

La recopilacin de datos se efectu a travs de Ta la de Datos que son:
1. CAUSAS INGRESADAS AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO

EN EL AO 2006.

EN EL AO 2007.

EN EL AO 2008.

EN EL AO 2009.
5. RESOLUCIONES PUBLICADAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

PERUANO DE LOS AOS 2007, 2008 Y 2009.
83
6. DE LA MUESTRA DE RESOLUCIONES PUBLICADAS DEL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL PERUANO DE LOS AOS 2007, 2008 Y 2009.SOBRE
GARANTAS CONSTITUCIONALES INTERPUESTAS POR DIVERSAS
SOCIEDADES EMPRESARIALES.
84
V. RESULTADOS
5.1. RESULTADOS OBTENIDOS

De todo ello se desprende que:
1. De los Cuadros de Causas Ingresadas al Tribunal Constitucional

AO 2006
PROCESOS DE AMPARO 7,732 (69%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 992;
PROCESOS DE HABEAS DATA 77; PROCESOS DE INCONSTITUCIONALIDAD
33, PROCESOS DE CUMPLIMIENTO
1,978; PROCESOS DE COMPETENCIA 8;
QUEJAS 330.
AO 2007
PROCESOS DE AMPARO 4,696 (69%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 1,129;
590; PROCESOS DE COMPETENCIA 7;
QUEJAS 265.
AO 2008
QUEJAS 282.
2. De los Cuadros de Resoluciones publicadas por el Tribu al Constitucional:

AO 2006
PROCESOS DE HABEAS DATA 9; PROCESOS DE INCONSTITUCIONALIDAD 36,
85
PROCESOS DE CUMPLIMIENTO
2,229; PROCESOS DE COMPETENC
5;
QUEJAS 289.
AO 2007
PROCESOS DE AMPARO 6,406 (69%); PROCESOS DE HABEAS CORPUS 1,367;
1,130; PROCESOS DE COMPETENCIA 8;
QUEJAS 301.
AO 2008
QUEJAS 282.
AO 2009
PROCESOS DE HABEAS DATA 22; PROCESOS DE INCONSTITUCIONALIDAD 6,
PROCESOS DE CUMPLIMIENTO 100; PROCESOS DE COMPETENCIA 1; QUEJAS
262. En estos aos la carga procesal descendi y la capacidad de atencin fue de 96%.
3. De la muestra de Resoluciones emitidas y publicadas po el Tribunal Constitucional

Peruano, de las garantas interpuestas por diversas empresas societarias en el periodo
2006 al 2009. :
AO 2006
PROCESOS DE AMPARO 3.
Tipos de Sociedad: Sociedad Annima 2, E.I.R.L. 1
AO 2007
Tipos de Sociedad: Sociedad Annima 2.
86
AO 2008
Tipos de Sociedad: Sociedad Annima 2, E.I.R.L. 1
AO 2009
Tipos de Sociedad: Sociedad Annima 16.
Total de Procesos de Amparo: 100%

Total de Sociedades Annimas litigantes: 92%
Otras Empresas: 8%
4. De la muestra de Resoluciones emitidas y publicadas po el Tribunal Constitucional

Peruano, de las garantas interpuestas por diversas empresas societarias en el periodo
2006 al 2009 relacionados al fallo y su impacto:
AO 2006
Con Resoluciones Fundadas: 0.
Con Resoluciones Infundadas: 3.
Con grado de seguridad jurdica: 3.
Con incertidumbre y controversia jurdica: 0.
AO 2007
AO 2008
87

AO 2009

Proporcin del total del periodo considerado:
Con grado de seguridad jurdica: 63%
Con incertidumbre o controversia jurdica: 37%
5.2. DEMOSTRACION DE HIPOTESIS

En conclusin podremos afirmar que la hiptesis formul da se ha demostrado que si bien
se atiende la carga procesal con productividad aun existen defectos en el cumplimiento de
los principios y acciones inherentes de la funcin jurisdiccional de los magistrados del
Tribunal Constitucional Peruano al momento de resolver las garantas ejercidas por los
representantes legales de las empresas participantes en la actividad econmica nacional en
defensa de los derechos vinculados a dicha actividad.
sto conlleva que el inversionista
an tenga dudas para invertir, queriendo mejor reglas de juego y eficacia en la funcin
jurisdiccional en la tutela de los derechos fundamenta es inherentes a la actividad
econmica de los inversionistas privados en el Per, sugirindose reformas sobre la
idoneidad de los magistrados.
5.3. CONCLUSION FINAL

Por lo tanto se ha demostrado todas las hiptesis formuladas en la investigacin.
88
VI. DISCUSIN
Los resultados obtenidos al trmino de la presente investigacin ,no pueden ser objeto de
discusin con resultados obtenidos por otros investigadores .Esto se debe a que este tema
de investigacin es escaso y no existen estudios especializados sobre el tema, slo hay
temas accesorios.
Se tiene que afirmar que las conclusiones obtenidas en esta investigacin ,se han
encontrado por un procedimiento ordenado de investigac n ,sobre un tema que es original.
En conclusin:
Se ha demostrado la validez de las hiptesis enunciadas al formular el proyecto de
investigacin.
89
VII. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

FUENTES BIBLIOGRAFICAS
SUSANA
INS
CASTAEDA
OTSU
(COORDINADORA)
DERECHO
PROCESAL CONSTITUCIONAL, TOMO I, EDITORIAL JURISTA, LIMA, AO
2004.
JAVIER VALLE-RIESTRA OLAECHEA Y OTROS. CDIGO PROCESAL
CONSTITUCIONAL, EDICIONES JURDICAS, LIMA, AO 2004.
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PROCESAL CONSTITUCIONAL, TOMO II, EDITORIAL JURISTA, LIMA, AO
2004.
JAVIER VALLE-RIESTRA OLAECHEA Y OTROS. CDIGO PROCESAL
CONSTITUCIONAL, EDICIONES JURDICAS, LIMA, AO 2004. TOMO II
GACETA
JURDICA:
JURISPRUDENCIA
DE
DILOGO
IMPACTO:
CON
LA
JURISPRUDENCIA,
INTERPRETACIONES
SOBRE
EL
RGIMEN ECONMICO CONSTITUCIONAL, EN GACETA JURDICA,
2004.
GARCA, VCTOR. ASPECTOS DEL REGIMEN ECONMICO EN LA
CONSTITUCIN DE 1993, EN GACETA JURDICA, DOCTRINA, LIMA, 2002.
EDITORIAL ECONOMA Y FINANZAS Y CALLE FIOCCO, JOS MANUEL,
MANUAL SOCIETARIO (LEY GENERAL DE SOCIEDADES N 26887),
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AMORETTI PACHAS,MARIO. EVOLUCION Y REFORMA DEL PODER

JUDICIAL.EDIT. COLEGIO DE ABOGADOS DE LIMA.REVISTA BIBLIOTECA.
LIMA,PERU.OCTUBRE DEL 2,004.
CERIAJUS.
RESUMEN
EJECUTIVO
COMISION
ESPECIAL PARA
LA
REFORMA INTEGRAL DE LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA. ED T.

PJ.LIMA .2,005.
USAID,GTZ
Y PNUD. POLITICAS DE ESTADO PARA EL CAMBIO
ESTRUCTURAL
EN
EL
PODER
CENTER.LIMA,PERU.2,004.
90
JUDICIAL-
EDIT.IRIS
PAIVA,LUIS. JUECES,JUSTICIA Y PODER EN EL PERU.ED.CENTRO DE

ESTUDIOS DE DERECHO Y SOCIEDAD.LIMA.PERU.1,999
VAZQUEZ
VELIZ,
HUGO.
PRIVADA.REVISTA
MARCO
GACETA
LEGAL
DE
LA
INVERSION
JURIDICA.ACTUALIDAD
JURIDICA
.LIMA.AGOSTO 2,002.
ARAOZ
BERMUDEZ,
MERCEDES
(2006).
COMPETITIVIDAD
INTEGRACIN CON LA ECONOMA MUNDIAL.CIES. UNIVERSIDAD DEL

PACFICO, LIMA. 1RA. EDICIN
GRUPO DE TRABAJO DE LA COMISIN I. MODERNIZACIN DEL SISTEMA

DE JUSTICIA DEL MINISTERIO DE JUSTICIA. LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA Y LA CARRERA JUDICIAL. REVISTA DEL FORO. AO XCIII N 2,
2007, LIMA. PAGS. 57-73
GRUPO DE TRABAJO DE LA COMISIN I. MODERNIZACIN DEL SISTEMA

DE JUSTICIA DEL MINISTERIO DE JUSTICIA. LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA Y LA CARRERA JUDICIAL. REVISTA DEL FORO. AO XCIII N 2,
2007, LIMA. PAGS. 57-73.
LUCAS MURILLO DE LA CUEVA, PABLO. EL EXAMEN DE LA

CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES Y LA SOBERANA POPULAR. EN:
IUS ET PRAXIS, N 14. LIMA: FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS
POLTICAS DE LA UNIVERSIDAD DE LIMA, 1989.
BLUME FORTINI, ERNESTO. EL CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD.

LIMA: ERSA, 1996.
ORTECHO
VILLENA,
VCTOR.
JURISDICCIN
PROCESOS
CONSTITUCIONALES. LIMA: RODHAS, 2000.
FERNNDEZ SEGADO, FRANCISCO. LA JURISDICCIN CONSTITUCIONAL

EN LA ACTUALIDAD. EN: IUS ET PRAXIS, N 16. LIMA: FACULTAD DE
DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE LA UNIVERSIDAD DE LIMA, 1990.
ROLLA, GIANCARLO. EL PAPEL DE LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL EN EL

MARCO
DEL
TRIBUNALES
CONSTITUCIONALISMO
JUSTICIA
CONTEMPORNEO.
CONSTITUCIONAL.
MEMORIA
DEL
EN:
VII
CONGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO CONSTITUCIONAL. MXICO:

UNAM, 2002.
91
GARCA BELAUNDE, DOMINGO. DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL.

BOGOT: TECNOS, 2001.
ABANTO TORRES, JAIME DAVID. LA JUSTICIA Y LA SEGURIDAD

JURIDICA NO SON COMPATIBLES.EDIT. PUCP. LIMA .2007.
GONZALES DE OLARTE, EFRAN . RESTRICCIONES INSTITUCIONALES A

LAS POLTICAS ECONMICAS EN EL PER. EDITORIAL INSTITUTO DE
ESTUDIOS PERUANOS. DOCUMENTO DE TRABAJO N 47, LIMA.1993.
ALEGRE CHANG,ADA. TRATAMIENTO DE LA INVERSION EXTRANJERA

EN EL MARCO DE LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES REGULADO ES
DEL
COMERCIO
SU
INCIDENCIA
EN
EL
DESARROLLO
ECONOMICO.REVISTA DE DERECHO THEMIS. N 42.EDIT UPCP.LIMA.2,006
JURIDICA .SUPLEMENTO DE ANALISIS LEGAL DEL DIARIO OFIC AL EL

PERUANO.No114. LA REFORMA DEL SISTEMA DE JUSTICIA.L
.PERU.03 DE OCTUBRE DEL 2,006.
DIARIOS Y REVISTAS
INFORMATIVO MENSUAL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. AO 1, N 3
DICIEMBRE 2008 ENE 2009, PAG. 2: PRECEDENTES CONSITUCIONALES.
TRIBUNAL UNIFICA PRECEDENTES SOBRE SEGUROS DE ACCIDENTES DE
TRABAJO
ENFERMEDADES
PROFESIONALES.
DE
CARGO
DE
COMPAIAS ASEGURADORAS.
MERINO ACUA, ROGER ARTURO. LA TUTELA CONSTITUCIONAL
LA
AUTONOMA CONTRACTUAL: EL CONTRATO ENTRE EL PODER PBL CO

Y EL PODER PRIVADO, EN REVISTA TC GUIA 2, EL DERECHO
PATRIMONIAL EN LA CONSTITUCIN, LIMA, 2009.
DIARIO LA REPBLICA, DOMINGO 09-1 2-2007 TC LEVANT LIMITE DE

INVERSIONES A CAPITAL EXTRANJERO EN MEDIOS DE COMUNICACIN.
PAG. 8.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. EXP. N 03610-2008-PA/TC
ICA WORLD CARS IMPORT. DEMANDA DE AMPARO CONTRA MINISTERIO
DE ECONOMA Y FINANZAS
COMUNICACIONES,
Y EL MINISTERIO DE TRANSPORTES Y
SOLICITANDO
92
SE
DECLARE
INAPLICABLE
DISPOSITIVOS
LEGALES
QUE
LE
IMPIDE
IMPORTAR
VEHCULOS
AUTOMOTORES, CON MOTORES DIESEL, SIN LMITE DE ANTIGEDAD,

DONDE SE RESUELVE: DECLARAR INFUNDADA LA DEMANDA.
ARTCULO: TC ANULA REDUCCIN DE ARANCELES PARA EL CEMENTO.

DIARIO EL COMERCIO, SECCIN B, VIERNES 12 DE MARZO DEL 2010,
PGINA B3.
ARTCULO: LA DISPUTA POR LAS TIERRAS DE JEQUETEPEQUE-ZAA

PUEDE REGRESAR
AL TC. DIARIO GESTIN, SECCIN GESTIN
INVESTIGA, MARTES 20 DE ABRIL DEL 2010, PAGINA 8.
ARTCULO DE SAMUEL ABAD YUPANQUI: LMITES AL TRIBUNA

CONSTITUCIONAL?. DIARIO EL COMERCIO, SECCIN OPININ, LUNES 10
DE MAYO DEL 2010, PGINA A4.
GACETA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL: CARLOS MESA RAMREZ:

LIMITAR
FUNCIONES
JURISPRUDENCIA
DEL
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL:
CONSTITUCIONAL?
RESUELVEN
RECURSO
DE
ACLARACIN DE SENTENCIA RELACIONADA CON ARANCELES AL

CEMENTO. EDICIN MENSUAL AO 2 N 15, ABRIL DEL 2010,
PEDRO FLORES POLO COMENTARIOS
INA 2.
A LA LEY GENERAL DE
SOCIEDADES ED. CAMARA DE COMERCIO DE LIMA. 1997;
RICARDO BEAUMONT CALLIRGOS COMENTARIOS A LA LEY GENERAL

DE SOCIEDADES ED. SAN MARCOS. 1998
TERESA DE JESS SEIJAS RENGIFO DERECHO SOCIETARIO ED. FRS 2005
PAGINAS W EBS DE REFERENCIA

www.iurisperu.com
www.peru.gob.pe
93
VIII.APENDICE
94
CUADROS
95
Expedientes Ingresados entre los Aos 1996 - 2008 ( III Trimestre )

Aos
P.Hbeas
1996
1997
1998
1999
2000
2001
2002
Corpus
155
157
123
170
188
225
536
2003
2004
2005
2006
2007
667
506
970
992
1,129
P.Hbeas
Quejas
Data
Proceso de
Proceso de
Inconstitucionalidad
5
1
5
2
5
2
7
167
264
79
45
48
48
93
24
8
4
6
8
18
16
Cumplimiento
24
74
115
104
115
310
201
9
11
13
77
75
220
187
396
330
265
24
54
35
33
36
339
642
1,805
1,978
590
Proceso
Proceso de
Competencial
Total
0
2
3
2
1
3
4
Amparo
853
1,049
913
1,042
1,074
979
2,237
1,228
1,555
1,242
1,371
1,439
1,585
3,094
13
5
6
8
7
2,554
3,699
7,589
7,732
4,696
3,826
5,104
10,814
11,150
6,798
2008
903
36
252
24
321
3,957
5,498
Total
6,721
248
2,394
290
6,618
59
38,374
54,704
12.29%
0.45%
4.38%
0.53%
12.10%
0.11%
70.15%
100.00%
% Total
96
Resoluciones Publicadas entre los Aos 1996 - 2008 ( III Trimestre )

Aos
P.Hbeas
1996
Corpus
78
1997
1998
1999
2000
2001
2002
2003
2004
2005
2006
2007
40
166
252
151
168
318
711
495
550
721
1,367
P.Hbeas
Quejas
Data
Proceso de
Proceso de
Proceso
Proceso de
Cumplimiento
Competencial
Amparo
Total
18
100
1
3
3
4
3
4
7
10
9
9
81
0
0
0
0
0
0
91
214
330
289
301
18
0
0
4
20
18
25
45
34
36
38
16
66
104
140
45
140
387
439
1,227
2,229
1,130
2
2
1
1
1
4
9
6
8
5
8
526
956
1,036
1,508
465
688
3,372
2,957
4,903
6,864
6,406
603
1,193
1,396
1,808
702
1,172
4,602
4,166
7,061
10,153
9,331
2008
978
69
282
15
385
4,011
5,743
Total
5,995
203
1,507
256
6,308
51
33,710
48,030
% Total
12.48%
0.42%
3.14%
0.53%
13.13%
0.11%
70.19%
100.00%
FUNETE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DEL PERU.
97
Tribunal Constitucional
Oficina de Planeamiento y Presupuesto
Expedientes Ingresados al Tribunal Constitucional en el Ao 2008 - 2do Trimestre

Meses
Abril
Mayo
Junio
Total
P.Hbeas
Corpus
96
81
111
288
P.Hbeas
Data
2
2
3
7
Quejas
30
20
41
91
Proceso de
2
6
3
11
Proceso de
Cumplimiento
29
37
35
101
Proceso de
Competencia
1
1
0
2
Proceso de
Amparo
452
399
419
1,270
Total
612
546
612
1,770
FUENTE: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OFICINA DE PLANEAMIENTO
Expedientes Ingresados al Tribunal Constitucional en e Ao 2008 - 3er Trimestre

Meses
Julio
Agosto
Setiembre
Total
P.Hbeas
Corpus
P.Hbeas
Data
Quejas
Proceso de
Proceso de
Cumplimiento
Proceso de
Competencia
Proceso de
Amparo
Total
106
100
140
346
3
8
9
20
21
29
40
90
1
4
1
6
45
26
51
122
0
2
0
2
535
474
555
1,564
711
643
796
2,150
98
Resoluciones Publicadas por el Tribunal Constitucional en el 2008 - 2do Trimestre

Meses
Abril
Mayo
Junio
Total
P.Hbeas
Corpus
81
100
115
296
P.Hbeas
Data
14
8
7
29
Proceso de
1
1
2
4
Quejas
43
8
61
112
Proceso de
Cumplimiento
29
33
22
84
Proceso de
Competencia
1
0
0
1
Proceso de
Amparo
510
502
436
1,448
Total
679
652
643
1,974
Resoluciones Publicadas por el Tribunal Constitucional en el 2008 - 3er Trimestre

Meses
Julio
Agosto
Setiembre
Total
P.Hbeas
Corpus
70
87
129
286
P.Hbeas
Data
2
5
0
7
Quejas
1
0
25
26
Proceso de
2
1
4
7
99
Proceso de
Cumplimiento
17
37
40
94
Proceso de
Competencia
0
0
0
0
Proceso de
Amparo
333
260
464
1,057
Total
425
390
662
1,477
Resoluciones Publicadas por el Tribunal Constitucional en el 2009 - 4to Trimestre

Meses
Octubre
Noviembre
Diciembre
Total
P.Hbeas
Corpus
P.Hbeas
Data
Quejas
Proceso de
Proceso de
Cumplimiento
Proceso de
Competencia
Proceso de
Amparo
Total
130
94
59
283
13
3
6
22
101
127
34
262
0
2
4
6
35
27
38
100
0
0
1
1
556
448
440
1,444
835
701
582
2,118
100
101
102
De la muestra de Resoluciones emitidas y publicadas po
ribunal Constitucional Peruano, de las garantas interpuestas por diversas empresas
societarias en el periodo 2006 al 2009. :
Tipo de Sociedad o de
Derechos Fundamentales
AO
Empresa litigante
vinculados a la actividad
empresarial
S.A.
E.I.R.L./S.R.L.
2006
3 (P. Amparo)
2
1
Propiedad, A la igualdad
A la vida, A la propiedad,
2007
2 (P.Amparo)
2
- .Libre competencia, Medio
ambiente.
A la educacin, Propiedad,
2008
3 (P.Amparo)
2
1
a la Contratacin, Libertad
empresarial
A la vida, a la Identidad, a
la
Salud,
al
Medio
2009
16 (P. Amparo)
16
- .Ambiente, a la Propiedad, al
Trabajo,
Libertad
Empresarial.
TOTAL 24 (P. Amparo)
22
2
Fuente: Elaborado por el autor. Daniel Moran Salazar.
Garanta
Constitucional
103
De la muestra de Resoluciones emitidas y publicadas po
ribunal Constitucional Peruano, de las garantas interpuestas por diversas empresas
societarias en el periodo 2006 al 2009 relacionados al fallo y su impacto:
Con grado de
seguridad
jurdica
3
Con incertidumbre
o controversia
jurdica
-.-
-.-
2008
2009
11
TOTAL
13
11
15
Resoluciones
Fundadas
Resoluciones
Infundadas
2006
- .-
2007
AO
Fuente: Elaborado por el autor. Daniel Moran Salazar.
104
GRAFICOS
105
106
107
108
109
110
111
112
113
114
FUENTE :TRIBUNAL CONSTITUCIONAL,OFICINA DE PLANEAMIENTO
115
116
117
118
119
120
121
122
123
124
125
126
IX. ANEXOS
127
INDICE DE NORMAS LEGALES
Constitucin Poltica del Per de 1993

Derechos Fundamentales, Tribunal Constitucional y Garantas Constitucionales.
Ley Orgnica del Tribunal Constitucional

Cdigo Procesal Constitucional
Ley General de Sociedades Ley N 26887
Rgimen de las modalidades societarias.
Rgimen General aplicable a la Inversin Privada

1. Decreto Legislativo N 662 Aprueba rgimen de estabilidad jurdica a la inversin
extranjera.
2. Decreto Legislativo N 674 Aprueban la ley de promocin de la inversin privada

de las empresas del estado.
3. Decreto Legislativo N 757 Aprueban ley marco para el crecimiento de la

inversin privada.
4. Decreto Ley N 25570 Adicionan prrafo al Artculo 11 del Decreto Legislativo

Legislativo N 674.
5. Decreto Supremo N 070-92-PCM Aprueba el reglamento de la ley de promocin

de la inversin privada en las empresas del estado.
6. Decreto Supremo N 162-92-EF- Aprueba el reglamento de los regmenes de

garanta a la inversin privada.
7. Decreto Supremo N 136-97- EF Dictan disposicin complementaria de las

normas reglamentarias de los regmenes de garanta a l inversin privada.
8. Decreto Supremo N 048-98-EF Precisa alcance de rgimen de proteccin a favor

de inversionistas con quienes se ha suscrito convenio de estabilidad jurdica.
128
9. Decreto Supremo N 084-98-EF Incluye prrafo en literal b) del articulo 23 del

reglamento de los regmenes de garanta a la inversin privada.
10. Decreto Supremo N 030-2000-PCM - Autoriza el otorgamiento de la estabilidad
tributaria en los convenios de estabilidad jurdica para las concesiones de transporte
y distribucin de gas natural de Camisea.
11. Decreto Supremo N 033-2000 -EF- Precisan rgimen de garanta a la inversin
privada en el caso de inversiones destinadas a adquirir saldos de acciones
remanentes del estado en empresas en proceso de promocin de la inversin
privada.
12. Decreto Ley N 26120 Modifica la ley de promocin de la inversin privada en
las empresas del Estado.
13. Decreto Supremo N 094-92-PCM Aprueban el reglamento de las disposiciones
sobre seguridad jurdica en materia administrativa contenidas en la ley marco para
el crecimiento de la inversin privada.
14. Ley N 26438 Modifica la ley de promocin de la inversin privada n las
empresas del estado.
15. Decreto Supremo N 011-99-PE Disponen administracin integrada de recursos
del FOPRI y FONCEPRI a cargo de la direccin ejecutiva del Fondo de Promocin
de la Inversin Privada.
16. Ley N 27342 Ley que regula los convenios de estabilidad jurdica al amparo de
los Decretos Legislativos N 662
17. Ley N 27391 Ley que modifica las leyes N 27342 y 27343.
18. Ley N 27514 Modifica el rgimen de suscripcin de los convenios de
estabilidad jurdica .
19. Ley N 27783 - Ley de Bases de la Descentralizacin.
20. Ley N 27867 - Ley Orgnica de Gobiernos Regionales.
129
21. Ley N 27972 - Ley Orgnica de Municipalidades.

22. Ley N 28059 - Ley Marco de Promocin de la Inversin Descentralizada.
130

Informe Sobre Garantias en Tribunal

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Informe Sobre Garantias en Tribunal

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I.

26887. En la unidad IV se trata sobre los materiales y mtodos aplicados; en la unidad V

donde se verifica la hiptesis formulada en el proyecto, considerndose viable y necesario

garantas requeridas por las empresas en su desempeo en la economa nacional; en la

la indagacin sobre los

factores limitantes de la funcin jurisdiccional del Tribunal Constitucional ante las

Asimismo, nos planteamos analizar el rgimen jurdico de las sociedades mercantiles en el

III. PARTE TEORICA

ciertos fallos, en trminos generales, el Tribunal Constitucional en nuestro pas viene

un deporte nacional, sobre todo si se trata de instituciones pblicas muy trascendentales

anos reconocidos por la

constitucin material y formal. Si bien es cierto que sin garanta

CASTAEDA OTSU (COORDINADORA) DERECH O PR

TOMO I, ED ITORIAL JU RISTA, LIMA, AO 2004.

Constitucin propiamente dicha; podemos concluir tambin que sin un tribunal

2. EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PERUANO2

stitucionalidad de tales actos.

De acuerdo al modelo kelseniano, el Tribunal Constitucional acta como un egislador

nstitucin, tiene poder para

expulsarla del ordenamiento jurdico, derogndola total o parcialmente.

titucional es ejercer una

funcin jurisdiccional, resolviendo conflictos de carcter constitucional, que puede incluye

La Corte Suprema (Suprema Corte o Tribunal Supremo), e algunos pases, provincias y

estados, ejercen las funciones de un tribunal de ltima instancia, cuyas decisiones no

FERNNDEZ SEGADO, FRANCISCO. LA JURISDICCIN CON STITUCION AL EN LA ACTUALIDAD. EN:

IU S ET PRAXIS, N 16. LIMA: FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS DE LA UN IVERSIDAD DE

encuentre compartido entre el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema.

2.2. EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EN EL PERU 3

ignifica que al Tribunal

Constitucional se le ha confiado la defensa del principio de supremo constitucional, contra

ningn rgano constitucional. Se encuentra sometido so o a la Constitucin y a su Ley

Las acciones de inconstitucionalidad.

Los recursos extraordinarios en ultima instancia, en los procesos de habeas corpus,

Los conflictos constitucionales de competencia, o de a ribuciones.

La Constitucin los denomina en su artculo 200 como

cciones de Garanta, sin

Proceso de Habeas Corpus

Proceso de Habeas Data

Proceso de Cumplimiento (accin de cumplimiento)

Proceso de Inconstitucionalidad (accin de inconstitucionalidad)

Proceso de Accin Popular

Proceso de Conflicto de competencia o de atribuciones

rt. 202, inc. 3 de la

2.2.1.CLASIFICACIN DE LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES:

Procesos de tutela de derechos.- Tienen por objeto la tutela jurisdiccional de los

de habeas corpus, amparo,

habeas data y proceso de cumplimiento (accin de cumplimiento)4 .

Procesos de control normativo.- Tienen por objeto proteger jurdicamente la

caso del proceso de accin

popular. En ambos procesos, es el orden jerrquico de las normas principio de jerarqua

BLUME FORT INI, ERNESTO. EL CONTRO L DE LA CONSTITUCIO NALIDAD.LIMA: ERSA, 1996.

Proceso de conflicto competencial.- Tiene por objeto la proteccin de las

(municipalidades). Esta comprendido por el proceso de

competencia y/o de atribuciones. En los procesos de tutela de derechos (habeas corpus,

n ltima instancia a travs del

denominado recurso extraordinario, pues la primera y s unda instancia se sustancian ante

MERINO ACUA, ROGER

eclaraciones, no ser exiliado o

ARTURO . LA TUTELA CONSTITUCIONAL

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