CASOS PRCTICOS.

BOLILLA XIII: ITER CRIMINIS

Seleccin del caso y elaboracin de la solucin tipo por el Prof. Julio I. Arriola
Seleccin de ejercicios y tareas por los profesores Arriola y Riquert
1. Planteo y anlisis de un caso concreto (solucin-tipo).
Fuente: Casos de derecho penal, Marcelo A. Sancinetti, 2da. edicin, 2da.
reimpresin, Hammurabi, Jos Luis Depalma Editor, Bs.As., 1999.
Instrumentos tcnicos: Constitucin Nacional; Cdigo Penal Argentino y
Manual de Derecho Penal, Parte General, Zaffaroni, Alagia y Slokar, Ediar,
1ra. edicin, 2005.
Tema general implicado: etapas del delito, la tentativa.
Caso: Matar al muerto
Aclaracin: he reducido el contenido del caso para centrar el mismo en la
temtica del iter criminis; en el original se incluyen circunstancias que tienen
que ver con la autora y la participacin (Sancinetti, ob.cit., p 110/111).
Descripcin
Diego y Andrs trabajan juntos en un banco oficial. Desde hace un tiempo
Andrs quiere matar a Diego. Una madrugada, resuelto a hacerlo, Andrs toma
un cuchillo de su propiedad, sale de su casa portando un pequeo bolso y se
dirige a la casa de Diego. Su plan consista en entrar silenciosamente por una
de las ventanas de la habitacin en la que dorma Diego y arrojarle el cuchillo
mientras ste dorma.
A las cuatro de la maana Andrs llega a la casa de Diego, entra por la ventana
de la habitacin donde estaba Diego y, creyndolo dormido, arroja el cuchillo
en direccin a su cabeza con tal mala suerte que yerra el tiro y el cuchillo se
clava en la almohada a slo cinco centmetros de la cabeza de Diego. Al ver
que ste no reacciona, se acerca a la cama y advierte que Diego est muerto.
En efecto, ste haba fallecido de un sncope cardaco durante la noche. Andrs
guarda el cuchillo en el bolso y se retira.
1er. paso: comprender el caso
Luego de leer con mucha atencin el caso se pueden sealar como relevantes
para analizarlo los primeros siguientes datos:
a) En el mismo slo intervienen dos personas: el sujeto activo, Andrs y el
sujeto pasivo, Diego;
b) Andrs tiene un plan concreto para matar a Diego, del que surgen dos
circunstancias importantes. Ellas son: a) ir hasta la casa de Diego e ingresar
durante la madrugada silenciosamente por una de las ventanas de la
habitacin en la que ste duerme y b) una vez adentro, arrojarle el cuchillo que
porta consigo a la vctima aparentemente dormida. El hecho es ejecutado
conforme a este plan.
2do. paso: estudio del caso conforme la teora del delito
(En lo que sigue, es necesario que el alumno recurra al Manual indicado como
instrumento doctrinario)

A.- Lo primero que corresponde establecer es si hubo accin o conducta por

parte de Andrs en todos y cada uno de los hechos que en el caso se le
atribuyen como realizados por l: ir a la casa de Diego, entrar por la ventana,
arrojar el cuchillo, acercarse a la cama en la que yaca Diego, guardar el
cuchillo en el bolso y retirarse del lugar.
Por accin o conducta entendemos a todo hecho humano voluntario; o, ms
precisamente, a una voluntad humana exteriorizada en el mundo (Zaffaroni,
etc., ob.cit., p 307/309, & 93). Su efectiva verificacin requiere, asimismo, que
establezcamos si se presentan en el caso algunas de las causales que excluyen
la accin: incapacidad psquica de voluntad (incluidos los actos reflejos) o
fuerza fsica irresistible (idem, p 319/323, & 99 y & 100).
La respuesta a esta cuestin es que en el caso hubo conducta por parte de
Andrs en todos los hechos precedentemente indicados, ya que no se
describen situaciones que permitan sostener la presencia de alguna de las
causales que excluyen la accin o conducta.
B.- Superada la primera etapa, toca ahora analizar si esas conductas o
acciones de Andrs son tpicas de algn delito. Si confrontamos las mismas con
la parte especial del Cdigo Penal Argentino desde la ptica de los bienes
jurdicos implicados en el caso, advertimos que podran estar comprometidos
por un lado la privacidad del domicilio de Diego como una manifestacin
concreta de su esfera de libertad individual (arts.18 de la Constitucin Nacional
y 150 del CPA) y, por el otro, la vida de Diego (arts.79 y siguientes CPA). Lo
primero consistira en el ingreso de Andrs a la casa de Diego, por la ventana y
en horas de la madrugada. Tales circunstancias, sumadas al plan de Andrs
podran indicar que ese ingreso se habra hecho sin el consentimiento de
Diego, lo que, a primera vista, se adecua a la descripcin contenida en el
citado art.150 del CPA.
Lo segundo, teniendo en cuenta el plan concebido y ejecutado por Andrs:
encontrar a Diego dormido y aprovechndose de ello arrojarle el cuchillo para
matarlo, determina que el hecho pueda ser analizado en su tipicidad desde la
modalidad del homicidio agravado por alevosa (matar sobre seguro,
aprovechndose del estado de indefensin de la vctima), previsto en el art.80
inciso 2do. CPA
Ahora bien, como el delito de violacin de domicilio es formalmente subsidiario,
es decir que slo se aplica si no media otro delito ms severamente penado
(art.150 CPA), conviene primero analizar la tipicidad de las conductas
desplegadas por Andrs desde el otro ilcito penal, que tiene penas ms
severas (prisin de seis meses a dos aos el primero, reclusin o prisin
perpetua el segundo).
C.- El delito de homicidio en su tipo sistemtico objetivo requiere de 1) una
accin del sujeto activo orientada a matar a otro; 2) el resultado muerte del
otro y 3) el nexo de causalidad e imputacin entre esa accin y ese resultado.
Adems, en el caso concreto, como hemos establecido que se trata de una
modalidad agravada de homicidio, es necesario verificar 4) si la vctima se
encontraba en un estado de indefensin.
Los datos del caso permiten afirmar que las circunstancias 1) y 2) estn
presentes en el mismo: Andrs arroj el cuchillo en direccin a la cabeza de
Diego para matarlo y Diego est muerto.
Ahora bien, para responder a la pregunta de si la accin de Andrs fue causa

del resultado muerte de Diego (el nexo, circunstancia 3) corresponde acudir a

la teora de la equivalencia de las condiciones y efectuar mentalmente la
siguiente consideracin: si elimino la accin de Andrs de arrojar el cuchillo
suprimo el resultado muerte de Diego? Evidentemente ello no es as porque
en el caso se dice que Diego haba fallecido durante la noche de un sncope
cardaco. Obsrvese que esta conclusin no vara an cuando el caso dijera
que el cuchillo haba impactado en la cabeza de la vctima.
En sntesis, si la accin de Andrs no fue causa de la muerte de Diego puede
sostenerse que no se dio en el caso el tipo objetivo sistemtico del delito de
homicidio consumado por faltar el nexo de causalidad entre la accin y el
resultado. Entonces aqu quedara concluido el anlisis, sin que sea necesario
establecer si adems la vctima estaba efectivamente en un estado de
indefensin y si, subjetivamente, hubo dolo por parte de Andrs y si, asimismo,
el nombrado se aprovech de ese estado de indefensin de la vctima, previo a
verificar que ste est configurado.
La conclusin anterior no hay homicidio consumado- no impide que se
imponga analizar otra variante: hubo tentativa de homicidio agravado por
alevosa?
El art.42 CPA prescribe que habr tentativa cuando alguien comience a
ejecutar un delito determinado y no lo consuma por circunstancias ajenas a su
voluntad. Lo primero que se impone decidir es si la accin de Andrs -arrojar el
cuchillo a la cabeza de la vctima, suponiendo que sta dorma y
aprovechndose de ello- signific un comienzo de ejecucin del delito de
homicidio agravado por alevosa o, por el contrario, fue un acto preparatorio
impune. Para ello echamos mano de la teora objetiva individual, segn la cual
habr comienzo de ejecucin si los actos realizados por el autor conforme su
plan concreto son inmediatamente anteriores (no existen actos intermedios) al
principio de ejecucin de la accin tpica y objetivamente importan un peligro
para el bien jurdico (Zaffaroni, ob.cit. p 651).
En el caso, el acto de arrojar el cuchillo a la cabeza de la vctima, creyendo que
la misma estaba dormida y aprovechndose de esa circunstancia, satisface las
apuntadas exigencias y, por tanto, puede ser valorado, en principio, como acto
de ejecucin del delito de homicidio agravado por alevosa. Ello as, porque el
mismo es inmediatamente anterior a la accin de matar propiamente dicha, ya
que no hay en el medio otra actividad que se interponga entre una y otra. Sin
embargo resta resolver si, acorde con lo que dice el caso, la accin de Andrs
puso en peligro la vida de Diego. La respuesta a esto es negativa,
sencillamente porque Diego ya estaba muerto.
No termina aqu este anlisis, toda vez que nuestro cdigo penal tambin
contempla la punicin del llamado delito imposible. La pregunta a responder es
el intento de matar a un muerto es un delito imposible en los trminos del
art.44 ltimo prrafo CPA?
Ensea Zaffaroni que considerar tpicas acciones que de ningn modo no
ponen en peligro el bien jurdico implicado significa transgredir las mandas de
los arts.18 y 19 CN (principios de legalidad y lesividad; ob.cit. p 651/652). En
consecuencia, se debe optar por una interpretacin del citado art.44 prrafo
tercero CPA compatible con los mencionados lmites constitucionales.
Para esto cabe distinguir en el campo de las tentativas distintos grados de
inidoneidad, ya que toda tentativa supone inidoneidad para consumar el delito.
Cuando la inidoneidad de la tentativa se debe a que desde el principio faltan

elementos del tipo objetivo que slo estn presentes en la imaginacin del
autor, estamos frente a lo que se denomina tentativa aparente y, por tanto,
impune. Por el contrario, si una accin observada ex ante por un tercero es
idnea y peligrosa, pero ex post se verifica una imposibilidad total y absoluta
de consumacin del delito, estaremos en condiciones de encuadrar el caso en
el prrafo tercero del art.44 CPA (el ejemplo de quien dispara un arma de fuego
contra la vctima que est a una distancia de 200mts. y el alcance de aqulla
slo es de 100mts.).
El delito de homicidio -en cualquiera de sus modalidades- supone que la
vctima est con vida. En el caso, Diego ya estaba muerto cuando Andrs,
creyndolo dormido, le arroj el cuchillo para matarlo; solo en la imaginacin
de Andrs Diego estaba vivo y dormido. En consecuencia, se trat de una
tentativa aparente impune por atipicidad porque desde el principio falt un
elemento requerido por el tipo objetivo sistemtico.
(Aclaracin: el alumno debe saber que existen en doctrina otras posiciones y,
por lo mismo, otras soluciones distintas del caso. As, Sancinetti, ob.cit., p.
111/113 y la Addenda, p. 120 y ss.).
D.- Sentado todo lo anterior queda por resolver si, en subsidio, corresponde
encuadrar el hecho del caso en el delito de violacin de domicilio, previsto y
penado en el art.150 CPA. Aqu el tramo de conducta de Andrs que resulta
relevante para el anlisis es el consistente en haber entrado a la casa de Diego
durante la madrugada por la ventana de la habitacin donde ste yaca, con la
intencin de matarlo.
Ya hemos dejado sentado que estos hechos constituyen accin o conducta por
parte de Andrs (ver supra, apartado A). Veamos ahora si, conforme el caso,
estn dadas las exigencias para tener por encuadradas esas acciones,
objetivamente y subjetivamente, en el tipo contemplado por el art.150 CPA.
Desde el punto de vista del tipo objetivo sistemtico este delito se configura si
y solamente si el ingreso a una morada o casa de negocio ajeno se hace
...contra la voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho a excluirlo....
Existe dos datos que impiden tener por cumplido este requerimiento. Primero:
el nico morador de la casa era Diego; Segundo: Diego estaba muerto. En
consecuencia no hay a quien atribuirle esa voluntad expresa o presunta de
exclusin. La conclusin es que en este caso no se ha dado el tipo objetivo
sistemtico del delito de violacin de domicilio consumado.
Resta por evaluar si esas conductas de Andrs pueden ser consideradas como
tentativa del delito en cuestin (arts.42 y sigtes. CPA).
Coherente con el modo en que se arm la respuesta para el delito de homicidio
(ver supra apartado C) tambin para este supuesto concluyo en slo hay una
tentativa aparente porque frente a la inexistencia de un sujeto pasivo a quien
atribuirle el derecho de exclusin al ingreso a la morada, el bien jurdico
implicado -privacidad del domicilio como una manifestacin concreta del
mbito de libertad de una persona- no ha sido afectado en cualquiera de las
dos modalidades compatibles con el principio de lesividad (art.19 CN): puesta
en peligro concreta o lesin. Por tanto tambin aqu las conductas endilgadas a
Andrs resultan sistemticamente atpicas y, consecuentemente, impunes.
(Otra solucin es la sugerida por Sancinetti, p. 117).
Tarea: busque una solucin terica alternativa (por ejemplo, la antes citada),

realice su cotejo con la propuesta y elabore un comentario crtico breve al

respecto.
2. A continuacin se exponen varios casos prcticos referidos a la tentativa y
temas afines
Tarea: el alumno deber analizarlos y elaborar su propia solucin siguiendo las
pautas generales y particulares ya suministradas.
Caso 1
El Roa saba que sus vecinos se haban ido de vacaciones por todo el mes
de enero y haba planeado entrar a la casa de aquellos para llevarse el
reproductor de DVD que tanto le gustaba. El 10 de enero rompi una ventana e
ingres a la finca, mas cuando estaba por llevarse el reproductor vio por la
ventana a la vecinita de enfrente, de quien estaba enamorado. Ante la
posibilidad de charlar con ella decidi que, como todava le quedaban veinte
das por delante para hacerse con su botn, lo dejara para otro da, y sali de la
casa sin llevarse nada.
Fuente: Donna, Carlos Alberto Casos y fallos de Derecho Penal, RubinzalCulzoni Editores, segunda edicin, p 432.
Caso 2
El botn rojo: Hernn cree que su ex novia Laura tiene una relacin amorosa
con Cristian, para quien aquella trabaja como secretaria. Cierto da Hernn
concibe un plan para matar a Cristian. Habra de colocar un explosivo debajo
del asiento del conductor del auto de Cristian, que sera accionado por Hernn
a control remoto.
El da del hecho y tras haber realizado todos los pasos requeridos por el plan,
Hernn espera la llegada de la vctima, con el dedo ndice sobre el percutor
rojo pero sin oprimirlo an.
Al llegar el vehculo es Laura la que lo conduce y viaja sola en l. En ese mismo
momento, Hernn, que no sale de su sorpresa, no puede evitar sucesivos
estornudos que producen inevitablemente el accionado del percutor rojo y la
detonacin. Laura muere.
Fuente: Sancinetti, Marcelo A. Casos de Derecho Penal, 2da. Edicin, 2da.
Reimpresin, Hammurabi, Jos Luis Depalma Editor, Bs.As., 1999, p 71/72.
Caso 3
Anbal y Benito piensan violar a la joven Carmen cuando sta regrese a su
casa, por la noche, aprovechndose de que la calle en que habita est oscura y
habitualmente libre de trnsito. El da del hecho convencen a Daniel, un joven
de 20 aos, dbil de carcter, conocido en el pueblo por su dependencia
psicolgica hacia Anbal y Benito, para que les indique cuando se acerque la
vctima, mientras ellos estn convenientemente escondidos para saltar sobre
ella cuando se aproxime al lugar. Al aparecer, la joven Carmen reconoce a
Daniel y lo saluda llamndolo por su nombre, precisamente en el momento en
que ste hace a Anbal y Benito la seal convenida. Anbal y Benito, que
perciben perfectamente la situacin, piensan que al haber sido reconocido
Daniel ser muy fcil probar que ellos han sido los autores de la violacin
proyectada, y huyen del lugar. Daniel no pens en ningn momento tener
acceso carnal con Carmen, ni ejercer violencia sobre ella, pero supuso que

Anbal y Benito pensaban apoderarse de su bolso para quitarle el dinero que

llevaba en l, y que quiz lo recompensaran con algn dinero por sus servicios.
1. Hay comienzo de ejecucin con la realizacin de la seal?
2. Hay desestimiento de Anbal y Benito?
3. Qu diferencias tiene en las diversas teoras?
4. Qu significacin tiene el dolo de Daniel que cree colaborar en un robo?
Fuente: Casos de derecho penal. Manual prctico, Gladys Romero, Ed.
Depalma, Bs.As. 1992, pgs. 86/87, caso 143.
Caso 4
Analice las siguientes conductas realizadas por reconocido punguista
Rapidsimo y, en cada caso, determine si lo descripto es punible y, en caso
afirmativo, si se trata de un delito tentado o consumado:
a) sube al tren con intencin de hurtar la billetera de una seora mayor que
haba individualizado en el andn. En momentos en que est mirndola y
esperando un momento propicio para meter la mano en su cartera, es divisado
por un polica que lo reconoce, quien lo aprehende de inmediato.
b) En idntico supuesto de hecho, llega a meter la mano en la cartera,
siendo advertido por la seora mayor, quien intenta impedirlo y es empujada
por , que se da a la fuga llevndose la billetera con documentacin y $ 67. La
seora sale gritando detrs de l, la polica la escucha y alcanza a detenerlo
cuando ya haba descendido y se diriga a la carrera por el andn en direccin
a la salida de la estacin. Se recupera la billetera con su contenido.
c) En idntico supuesto de hecho, llega a meter la mano en la cartera y no
encuentra nada, porque estaba vaca. El inspector del tren lo ve, se enoja
muchsimo, lo atrapa y lleva a la polica.
Fuente: Cuaderno docente de casos prcticos, jurisprudencia relevante y
textos sugeridos, Daniel Erbetta-Gustavo Franceschetti, UNR Editora, 2003,
pg. 127 (reformulacin de los casos Nros. 334 a 336).
Caso 5
Ernesto coloca veneno en la bebida de su enemigo Daniel, quien bebe el vaso
hasta la ltima gota. Luego, Ernesto cambia de idea y lleva a Daniel hasta el
hospital para que le hagan un lavaje de estmago. Daniel se salva.
Variante: aunque Ernesto odia a Daniel, coloc en el caf el arsnico en lugar
de azcar porque estaba en un recipiente semejante a la azucarera.
Fuente: Derecho Penal I. Guas y casos, Ana Corts de Arabia, Intellectus,
Crdoba, 2000, pg. 48, reformulacin de los aps. 9 y 15.