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Lectura 4 - Delitos Contra La Fe Pública Con Relevancia Penal Económica
Lectura 4 - Delitos Contra La Fe Pública Con Relevancia Penal Económica
Figuras comprendidas:
El Fraude al comercio y la industria se encuentra regulado en el
Captulo V del Ttulo XII del Cdigo Penal Argentino, ms especficamente en los arts. 300 y 301.
El art. 300 regula tres figuras delictivas:
1) agiotage;
2) ofrecimiento fraudulento de efectos y
3) los balances e informes falsos
El art. 301 regula el delito de autorizacin de actos indebidos.
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AGIOTAGE:
El art. 300 del C.P. establece que: Sern reprimidos con prisin de seis meses a dos aos: 1. El
que hiciere alzar o bajar el precio de las mercaderas por medio de noticias falsas, negociaciones
fingidas o por reunin o coalicin entre los principales tenedores de una mercanca o gnero, con
el fin de no venderla o de no venderla sino a un precio determinado
Este artculo ha sido modificado por la Ley 27633 dictada en Diciembre del ao 2011. Su anterior
redaccin, rezaba:
El que hiciere alzar o bajar el precio de las mercaderas, fondos pblicos o valores, por medio
de noticias falsas, negociaciones fingidas o por reunin o coalicin entre los principales tenedores
de una mercanca o gnero, con el fin de no venderla o de no venderla sino a un precio
determinado
En definitiva se han eliminado algunos objetos del delito, a saber: fondos pblicos o valores pues
la accin tpica que recae sobre estos elementos es objeto de tratamiento en el nuevo ttulo XIII
del Cdigo Penal (Delitos contra el orden econmico y financiero). En oportunidad de tratar este
nuevo grupo de delitos que incorpor la reforma, analizaremos el agiotaje financiero
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Bien Jurdico Protegido: Segn Laje Anaya: Con esta norma se pretende proteger la
intangibilidad del proceso de formacin de precios (mediante el libre juego de la oferta y la
demanda)
Debe tenerse en cuenta aqu que las transacciones econmicas, gracias a la organizacin tcnica
del mercado adquieren un volumen y rapidez que lo tornan extremadamente sensible
TIPO OBJETIVO
ACCION TIPICA:
El objeto de la maniobra consiste en forzar las reglas del mercado
mediante determinadas conductas ilcitas a fin de hacer alzar o bajar los precios de determinados
productos. Se caracteriza por que lo define el resultado mismo.
La ley no pretende punir conductas que se limitan a vender los
productos a determinado precio o simplemente no venderlas, puesto que tal accin u omisin se
mantienen dentro de la legalidad.
Por cierto que distinto es el caso en el que el autor, deliberadamente,
realiza las acciones que por ley se encuentran expresamente prohibidas, a saber:
1) Noticias falsas;
2) negociaciones fingidas o
3) coalicin entre los principales tenedores.
Noticias falsas: Son aquellos hechos, sucesos o acontecimientos falsos cuya difusin tiene
incidencia en el valor de las cosas y acompaado de la finalidad de generar variacin en la
cotizacin del producto en el mercado. El aprovechamiento de la noticia difundida por otro no es
tpica. Se advierte que resulta particularmente eficaz en medios burstiles.
Ejemplos: prdida de una cosecha, quiebra de una empresa, cierre de un banco, acciones
militares, etc.
Negociaciones fingidas: Son maniobras tendientes a variar las reglas del mercado sobre el valor
de los productos mediante el anuncio de operaciones inexistentes o simuladas, cuyas
consecuencias impactan negativamente en el mbito comercial. Ejemplo de ello son: Contratos
simulados, oferta de grandes cantidades de mercaderas posteriormente readquiridas por un
testaferro.
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La reunin o coalicin entre los principales tenedores de una mercadera o gnero: Se trata
de una actitud egosta y especuladora por parte de los principales comerciantes (productores o
fabricantes) del producto con la clara intencin de alterar los precios que se regulan por la ley de
la oferta y la demanda. Se trata de la fusin, pacto o acuerdo entre los empresarios ms
importantes de una comunidad para controlar los precios de los productos.
La conducta solo es punible cuando se realiza como medio para variar los precios; en caso
contrario, ser aplicable la ley de Defensa de la Competencia.
Mercanca o gnero: Deben ser artculos de consumo masivo o generalizado.
Se excluye el precio de mano de obra.
Precio: La norma se refiere al precio actual vigente, como trmino medio en un mercado, sea
nacional, zonal, o local. La variacin de los precios puede obedecer a mltiples factores, incluso
humanos. Por ello es menester que la ley determine taxativamente cuales son los medios de
alterarlos que resulten punibles.
Principales tenedores: Son los fabricantes, productores o intermediarios. No obstante es una
cuestin de hecho a determinar por el juez cuando es principal tenedor.
Los objetos sobre los que puede recaer el ilcito en cuestin son, a partir de la reforma
referenciada slo las mercaderas.
Mercaderas: El Cdigo penal (art. 77) define el trmino mercadera como toda clase de
efectos susceptibles de expendio.
(Ampliar Buompadre fs. 636)
AUTORIA
La doctrina entiende, a pesar que la ley no lo distingue, que en el
caso de los dos primeros supuestos establecidos en el art. 300 inc. 1 del Cdigo Penal, nos
encontramos frente a un supuesto de delito comn, cuya autora puede ser atribuida a cualquier
persona, incluso a quienes no se han beneficiado con la variacin positiva o negativa de los
precios.
Mientras que en el caso de tercer supuesto, se entiende que es un
delito especial propio y no cabe la autora mediata, slo puede serlo quien sea tenedor principal
de las mercaderas, fondos o valores.
(para profundizar, ver Buompadre fs. 636)
CONSUMACION Y TENTATIVA:
Estamos analizando un delito de accin y resultado (determina el
alza o baja en los precios) y posee hiptesis alternativas.
Por tratarse de un delito de resultado, el agiotage se consuma
cuando se concreta la suba o baja de los precios. Este resultado debe ser una consecuencia
derivada causalmente relevante de la conducta tpica.
El delito admite tentativa.
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TIPO SUBJETIVO
El inc. 2 del art. 300 del C.P. reprime al : que ofreciere fondos pblicos o acciones u
obligaciones de alguna sociedad o persona jurdica, disimulando u ocultando hechos o
circunstancias verdaderas o afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas.
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OBJETO
Siendo los objetos elementos normativos del tipo penal, cuya
definicin esta dada por la ley extra penal, la conducta ilcita del autor debe recaer sobre algunos
de ellos, a saber: inventario, balance o cuenta de ganancias o prdidas, informes, actas o
memorias.
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a.- Inventario: documento en los que se anuncian los bienes y los datos necesarios para
individualizarlos.
b.- Balance: enunciacin del activo y del pasivo y el resultado de su confrontacin
correspondiente a un periodo determinado.
c.- Informes: se brindan al directorio o socios sobre la marcha de la entidad.
d.- Memorias: referencias sobre la actividad de la entidad.
e.- Actas: documentos que se refieren al desarrollo de las sesiones de los directorios o de
asambleas y las respectivas decisiones que se adopten en ellas.
CONSUMACION
Delito de pura actividad. El delito se consuma con la realizacin de
las respectivas conductas tpicas: publicacin, certificacin, autorizacin, o informe del balance,
las cuentas de ganancia y perdidas, las memorias etc.
No admite tentativa y no exige la produccin de ningn perjuicio
patrimonial.
AUTORES:
Se trata de un delito especial propio puesto que solo puede ser
cometido por quien rene ciertas cualidades. La ley establece que nicamente pueden ser autores
del ilcito los sujetos expresamente mencionados en el tipo, a saber: el fundador, director,
administrador, liquidador o sindico de una sociedad annima o cooperativa o de otra persona
colectiva.
Se platean dificultades en materias de coautoria y participacin.
TIPO SUBJETIVO
La norma al exigir que el autor debe actuar a sabiendas nos
conduce a afirmar que la misma requiere dolo directo, independientemente de la finalidad revelada
por el autor.
AUTORIZACIONES INDEBIDAS:
El art. 301 del cdigo penal establece: Ser reprimido con prisin de
seis meses a dos aos, el director, gerente, administrador o liquidador de una sociedad annima,
o cooperativa o de otra persona colectiva que a sabiendas prestare su concurso o consentimiento
a actos contrarios a la ley o a los estatutos, de los cuales pueda derivar algn perjuicio. Si el acto
importare emisin de acciones o de cuotas de capital, el mximo de la pena se elevar a tres aos
de prisin, siempre que el hecho no importare un delito mas severamente penado.
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TIPO OBJETIVO
ACCIN TIPICA:
La accin tpica consiste en que sujeto mencionado en la norma
preste el concurso o consentimiento para la realizacin de los actos contrarios a la ley o los
estatutos.
Acciones Alternativas: Estas acciones convergen en una misma conducta a fin de colaborar con
los actos ilegales o contrarios a los estatutos. Para algunos, el tipo es de actividad, para otros se
admite el consentimiento omisivo.
Elemento Normativo del tipo: El acto debe ser contrario a la ley o los estatutos. Pero adems la
ley exige que de ello pueda derivar algn perjuicio.
(Ampliar Buompadre pg. 646)
.
AUTORIA
Por tratarse de un delito especial propio, de titularidad diferenciada,
solo pueden ser autores quienes el tipo menciona expresamente: director, gerente, administrador
o liquidador de una sociedad annima o cooperativa o de otra persona colectiva ya sea que
ejerzan la funcin en forma permanente o transitoria.
TIPO SUBJETIVO:
El tipo es compatible con el dolo directo desde que la norma emplea
la referencia subjetiva a sabiendas que abarca la posibilidad de perjuicio.
No admite dolo eventual ni la culpa.
AGRAVANTES
La norma contempla la modalidad agravada, elevando el mximo de
la pena a tres aos de prisin, si el acto importare la emisin de acciones o de cuotas de capital
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sobre la verdad contenida en el documento y que es, precisamente, a lo que el orden jurdico ha
otorgado proteccin. De all que, como pone de relieve Terragni, la afectacin de dicha confianza
en el pblico disminuye la posibilidad de aceptacin de los cheques, entorpeciendo el trfico
mercantil y ms especficamente el sistema bancario. (profundizar en pg 651)
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3)
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libramiento sino a la fecha de su vencimiento, esto es, a la fecha consignada en el cartular como
de pago.
Esta nueva modalidad ha venido a reemplazar otros ttulos de crdito
como los pagars o las letras de cambio.
El cheque de pago diferido se diferencia con el cheque comn, en
cuanto a que ste ltimo es pagadero a la vista, es decir al momento de su presentacin, de all
que se dice que es un medio de pago, mientras que el segundo es pagadero a una fecha futura y
por ello se dice que es un instrumento de crdito.
Por sta ltima razn, no se encuentra amparado por la proteccin
del art. 302 del Cdigo Penal, toda vez que de ser as, se estara aplicando disposiciones penales
cuando son cuestiones netamente civiles, como sera el caso de aplicar penas privativas de la
libertad por deudas impagas, lo que se encuentra prohibido por nuestro ordenamiento legal.
En rigor formal, el cheque de pago diferido no es cheque, porque no
es pagadero a la vista. Se encuentra a mitad de camino entre el cheque comn y la letra de
cambio.
Mientras que el Art. 2 establece que el cheque comn es una orden
pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, el Art. 54 expresa que es una orden de
pago librada a das vista.
En definitiva, mientras el cheque es una orden de pago, el cheque
diferido es un instrumento de crdito.
Tampoco es una letra de cambio porque a diferencia de sta, no
puede dejar de aceptarse. Hay una diferencia de naturaleza ente el cheque y el Cheque de pago
diferido. Al ser el cheque una orden de pago, la buena fe de quien lo recibe esta protegida por el
cdigo penal, pero en el cheque de pago diferido, el que lo recibe esta siendo advertido que en
ese momento no estn depositado los fondos. La fe en este caso deja de ser pblica para pasar a
ser privada. Por eso esta excluido el cheque de pago diferido del 1 inciso del 302. Por su
naturaleza y por lo que establece el Art. 6 de la ley 24452.
Si al momento del vencimiento del plazo del instrumento, la cuenta
corriente carece de fondos para hacer frente a la obligacin, el tenedor slo tiene la accin
cambiaria, pero no la proteccin penal. En definitiva la proteccin penal esta erigida en relacin a
un pagar registrado en un banco, el que por su registracin, no asume responsabilidad por el
pago.
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TIPO OBJETIVO
ACCIN TIPICA:
Las acciones tpicas consisten en: 1) dar en pago o 2 ) entregar por
cualquier concepto, un cheque sin tener provisin de fondos o autorizacin para girar en
descubierto.
Por lo tanto, resulta atpica la conducta de quien libra un cheque sin
darlo en pago o entregarlo a un tercero, por cuanto se carece de lesin al patrimonio ajeno y
tampoco se ve afectada la fe pblica.
Da en pago un cheque quien intenta cancelar una deuda o una
obligacin utilizando el cheque como medio de pago.
Entrega un cheque quien lo pone manos de un tercero para que lo
utilice con las finalidades propias del instrumento, y de este modo lo pone en circulacin en el
trfico jurdico.
La norma establece que el instrumento puede ser entregado por
cualquier concepto lo que significa que la ley admite una finalidad distinta a la del documento,
como sera el caso, si la entrega obedece a una donacin, un mutuo, una permuta etc. Estas son
figuras que difieren sustancialmente de la finalidad propia del instrumento.
Por su parte, la figura exige que el cheque carezca de fondos
suficientes en la cuenta corriente o autorizacin para girar en descubierto. En tal sentido, la
doctrina mayoritaria entiende que, para que se verifique la figura, el cheque debe carecer de
fondos en la cuenta corriente o de la autorizacin para girar en descubierto al momento de la
presentacin al cobro en el banco girado, independientemente si posea los fondos suficientes en
oportunidad de su libramiento.
No obstante ello, a partir de su creacin, el librador debe mantener en la cuenta corriente los
sumas dinerarias suficientes para hacer frente a la obligacin durante el trmino de validez del
instrumento (30 das para cheques emitidos en el pas y 60 para los emitidos en el extranjero) de
conformidad a lo establecido en el art. 25 del la ley 24452.La ley, previendo la posibilidad de que el cuentacorrentista carezca
de fondos en su cuenta o no posea el importe suficiente para cancelar el cheque, no se configure
el delito si el librador tiene una autorizacin expresa del banco para girar en descubierto. Si bien
no se exige una frmula sacramental para ello, la autorizacin debe estar dada por un funcionario
responsable del banco. Inclusive, ella puede ser dada an despus de su libramiento en la medida
que el instrumento an no haya sido rechazado por la entidad. Las autorizaciones pueden ser
hechas de manera permanente o por un tiempo determinado conforme a las polticas de la entidad
y de la situacin financiera del cliente.
Adems de lo expuesto, la ley exige que el cheque no sea pagado
dentro de las veinticuatro horas de haberse comunicado al librador la falta de pago. A tales fines,
norma enumera algunos medios de comunicacin, no obstante admite la posibilidad de hacerlo
por cualquier modalidad, en la medida que se pueda acreditar fehacientemente su notificacin, al
establecer: mediante aviso bancario, comunicacin del tenedor o cualquier otra forma
documentada de interpelacin.
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TIPO SUBJETIVO
El delito de emisin de cheque si provisin de fondos admite tanto el
dolo directo como el eventual.
El dolo implica que el autor es consciente de que otorga un cheque
que no tiene fondos en la cuenta corriente girada, ni autorizacin para girar en descubierto.
Desde que el dolo implica la conciencia y voluntad de realizar el tipo,
el conocimiento implica tambin al rechazo bancario y la existencia de la interpelacin y la
voluntad de no abonarlo en el plazo de la interpelacin.
TIPO OBJETIVO
ACCION TIPICA
La accin tpica consiste en dar en pago o entregar por cualquier
concepto a un tercero un cheque.
La figura no se satisface con la simple creacin del instrumento.
Para que se configure el ilcito es necesario que el autor adems lo haya puesto en circulacin en
el trfico jurdico mediante su entrega, por cualquier concepto, a un tercero.
Esta figura no requiere que el cheque haya sido rechazado por falta
de fondos de la cuenta corriente, de la interpelacin o de la omisin de pago del importe del
cheque como s lo requiere el inc. 1 del art. 302 del Cdigo Penal.
En la presente figura nos encontramos ante un cheque que el
librador ha dado en pago o entregado a un tercero, que la momento de su entrega, el librador
saba que a su presentacin no podra ser pagado por existir una causa que lo impedira.-
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El embargo trabado sobre los fondos depositados en la cuenta corriente del librador.
La inhibicin general de bienes en la persona del librador.
El cheque suscripto con una sola firma cuando la cuenta es de orden conjunta
La firma diferente de la registrada en el banco.
Que el cheque contenga raspaduras, interlineados, borrados, testados o alteraciones que
afecten sus enunciados.
6) La declaracin de quiebra o concurso del librador.
7) Los libramientos de cheques sobre cuenta cerrada.
Esta ltima es de las hiptesis es la mas frecuentemente usada por
el delincuente, para lo cual, la cuenta debe estar cerrada al momento del libramiento del cheque.
No se verifica la hiptesis si el cierre se produce con posterioridad, puesto que para este segundo
caso la ley prev la figura del inc 3 consistente en el bloqueo o frustracin maliciosa de pago del
cheque.
AUTORIA Y PARTICIPACION
Por tratarse de un ilcito especial propio, autor de este delito slo
puede ser el librador del instrumento de pago, es decir, el titular de la cuenta corriente bancaria
como ocurre con el tipo del inc. 1 del art. 302, motivo por el cual resultan de aplicacin los
mismos conceptos.
CONSUMACION Y TENTATIVA:
El delito se consuma con la simple entrega del cheque a un tercero,
sabiendo que no podr ser pagado al momento de su presentacin al cobro. Es decir que con la
sola creacin del documento y la entrega al tercero por medio del cual lo inserta en el trfico
jurdico se satisface la figura penal. Es por ello que la doctrina considera que an ante la falta de
presentacin al banco girado para su cobro, igualmente se ha consumado el delito.
Consecuentemente, desde que el ilcito se consuma con la entrega
del cheque a un tercero, no es admisible la tentativa.
La simple creacin del instrumento resulta atpica, si no es insertado
al mundo jurdico con la entrega.
TIPO OBJETIVO
El tipo del art. 302 inc. 2 slo es compatible con el dolo directo. No
admite el dolo eventual ni la culpa.
Adems requiere que el autor sepa, en la oportunidad que d en
pago o entregue el cheque, que al momento de la presentacin al cobro del instrumento no podr
legalmente ser pagado. Este es un elemento subjetivo especfico que integra el tipo penal.
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BLOQUEO DE CHEQUE
El bloqueo de cheque se encuentra regulado en el inc. 3 del art. 302
del Cdigo Penal, que reprime al que librare un cheque y diera contraorden para el pago, fuera de
los casos en que la ley autoriza a hacerlo
TIPO OBJETIVO
ACCIN TIPICA
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CONSUMACION
El delito se consuma cuando la entidad bancaria recibe la
contraorden de pago. La doctrina ha admitido la tentativa cuando el autor da la orden y no llega al
banco girado.
TIPO SUBJETIVO
El bloqueo de cheque es un delito doloso que requiere del
conocimiento de la ilegitimidad de la contraorden de pago y elementos subjetivo que debe existir
en la oportunidad de dar la contraorden de pago.
Admite dolo eventual y el error sobre la ilegitimidad de la
contraorden, excluye la tipicidad de la conducta.
FRUSTRACIN DE CHEQUE.
El inc. 3 reprime al que
librare un chequeo
frustrare
maliciosamente su pago
Esta segunda parte de la disposicin, castiga a quien librare un
cheque y a su vez frustrare su pago.
Con respecto a lo que entendemos por cheque y libramiento ya lo
hemos abordado al desarrollar los anteriores incisos, por lo que a ellos nos remitimos en honor a
la brevedad.
TIPO OBJETIVO
ACCION TPICA.
La accin tpica consiste en librar y para que se satisfaga el tipo
delictivo, a esta accin debe sumarse la frustracin del pago que consiste en el impedimento
para que el beneficiario pueda hacer efectivo el cobro.
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CONSUMACIN.
TIPO OBJETIVO
LA ACCION TIPICA
La accin tpica consiste en librar un cheque, que el documento
haya sido hecho en formulario ajeno, pero adems que haya sido librado sin autorizacin.
La frmula Librar un cheque, en el presente caso, tiene el mismo
sentido que el desarrollado en los incisos anteriores, por lo que a ellos me remito en honor a la
brevedad.
La accin tpica requiere que el libramiento debe ser hecho en
formulario ajeno es decir, formulario que no le pertenece al titular de la cuenta corriente bancaria,
sino a un tercero.
Por ltimo, el delito exige que el cheque haya sido librado sin
autorizacin, lo que significa que no ha sido autorizado por el titular de la cuenta corriente
bancaria, con lo cual se perfecciona el delito. Es una referencia normativa del tipo. Formula
inconveniente y es criticada porque el titular de la cuenta no puede por s autorizar a un tercero.
Describe un delito imposible.
1) si un tercero libra el cheque con autorizacin no comete delito pese a estar prohibido.
2) Si lo libra sin autorizacin tampoco delinque porque el banco no pagar.
3) Tampoco delinque el titular de la cuenta porque l no libr el cheque.
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Creus: Considera que en este caso se aplica solo a la hiptesis de cuentas de personas jurdicas.
Con sancin del articulo 10 de la ley 24452 a quedado zanjada la
cuestin. A parte se requiere un mandato expreso especial. No basta poder general.
AUTORIA
Por tratarse de un formulario ajeno, autor del ilcito, a diferencia de
las figuras de los incisos precedentes, ser cualquier persona menos el titular de la cuenta
corriente bancaria.
CONSUMACIN
Por su parte el delito se consuma, como en los casos anteriores,
cuando se libra el documento, esto es, cuando lo entrega y de ese modo lo inserta en el mundo
jurdico. No requiere que se produzca perjuicio y no admite tentativa.
TIPO SUBJETIVO:
Se trata de un delito doloso. Abarca el conocimiento de la ajenidad
del formulario y la inexistencia de autorizacin. Admite el dolo eventual.
A fin de profundizar sobre el cuestionamiento doctrinario de la
frmula legal en relacin a la autorizacin requerida, ver Buompadre pg. 705.
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