Derecho Procesal III U Catolica y Actos Judiciales No Contenciosos

Apuntes de Derecho Procesal III
Jos Cisternas Tapia
Derecho Procesal III

Recursos Procesales
En general la doctrina procesal los recursos procesales son los medios de impugnacin que
establece la ley para obtener la modificacin, enmienda o invalidacin de una resolucin
judicial o Es un mecanismo que se le concede a las partes para que una resolucin judicial
sea modificada o dejada sin efecto, esta definicin solo se limita a sealar la consecuencia
o finalidad de este medio de impugnacin y deja de lado la sustancia o contenido del
porque de los recursos por eso es mejor decir que Son los medios de impugnacin
dirigidos a producir un nuevo conocimiento de cuestiones ya resueltas mediante
resoluciones que no son firmes y que no se han dictado con ordinarias posibilidades de
audiencia previa de las partes
Ya sea el mismo tribunal o un tribunal distinto que conozca del recurso que se le solicita
que modifique, enmiende o cambie una resolucin, es decir se le esta pidiendo que conozca
de nuevo un asunto ya resuelto y que posteriormente desencadena en una resolucin de
modificacin por lo cual es de tal envergadura el recurso que este debe ser fundado.
La caracterstica principal de los medios de impugnacin es la falta de firmeza de la
resolucin que se dirigen a atacar la resolucin judicial. La incorporacin de estos medios
se funda en que es conveniente que una cuestin sea examinada y resuelta ms de una vez,
esta afirmacin hace que el profesor Carnelutti seale que los recursos no es otra cosa Que
el modo de fiscalizar la justicia de lo resuelto
* Razones que motivan al legislador a establecer los medios de impugnacin en las
leyes procesales.
En nuestro derecho y en especial en el proceso civil, los motivos que llevan al legislador no
tienen su base en primera vista en una norma constitucional expresamente formulada en tal
sentido que imponga al legislador el establecimiento de recursos en el proceso civil,
entonces surge la pregunta de cuales son las razones de poltica legislativa de establecer los
medios de impugnacin, considerando que en la primera instancia se cumple con un
procedimiento racional y justo.
Entonces Por qu existen los medios de Impugnacin?
Para dar una respuesta a esta interrogante citare la opinin de algunos juristas, segn don
Daro Benavente en su libro Derecho Procesal. Juicio Ordinario y Recursos Procesales
menciona que los recursos procesales han sido creados por el legislador como un medio de
corregir los errores que incurran los jueces ya que, como todos los hombres, no son
infalibles y pueden equivocarse.
A su vez don Mario Casarino en su libro con el nombre de Manual de Derecho Procesal
menciona que la existencia de disposiciones contenidas en una misma ley no siempre
guarda perfecta armona o de la existencia de disposiciones contenidas en una misma ley
pero contradictorias, las cuales dificultan, la mayora de las veces, la genuina y correcta
aplicacin de las leyes. Con el objeto, pues, de evitar todos estos inconvenientes, se dice
1
Jos Cisternas Tapia
que las legislaciones han credo necesario establecer los llamados, genricamente, recursos
procesales.
A su vez agrega que los recursos procesales entran en juego cada vez que el juez,
conociendo de un determinado proceso, se desva de los medios o caminos sealados por el
legislador para el correcto ejercicio de la jurisdiccin, o bien, se aparta de los fines
proyectados por aquel, haciendo una errada o injusta aplicacin de las leyes de fondo. En
primer caso la resolucin judicial se ataca desde un punto de vista formal, y en, recurso
tiende a obtener como sancin la nulidad; en el segundo, la resolucin judicial es correcta
en la forma, pero se ataca el fondo, por errnea o injusta, y se persigue, como sancin, la
enmienda.
Aparte de lo anteriormente expuesto habra que mencionar que no se trata ms que la
aplicacin de los principios de justicia. Se ha entendido que la resolucin ser mas justa,
mientras ms veces sea revisada ya sea por el mismo tribunal que la pronunci o por otro
superior.
Este principio de justicia, debe sin embargo, ser armonizado con otro principio fundamental
en materia procesal, como es el de la estabilidad y seguridad jurdica, ambos son en
principio contradictorios, pero deben ser armonizados.
En Resumen, los recursos procesales tienden a evitar que las resoluciones judiciales
adquieran el carcter de firmes o inmutables, mientras exista la posibilidad de subsanar
cualquier error o injusticia que pueden contener, por haberse desviado el juez de los medios
y de los fines previstos por el legislador, al confiar el ejercicio de la jurisdiccin a los
rganos.
A su vez a nivel constitucional los artculos 19 N 7 letra i y el Art. 19 N 3 inciso 5, al
mencionar la frase Un proceso legalmente tramitado y Una investigacin racionales y
justos.
Existe un texto positivo que obliga, el cual es el pacto de San Jos de Costa Rica en su Art.
8 N 2 letra h que menciona derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
La primera instancia en nuestro sistema esta regulada con carcter de definitiva, si no
existieran recursos bastara la primera instancia. En Espaa tambin se ha inclinado a una
justicia de primera instancia, indiferente que se permite el establecimiento de recursos1.
Como se podra construir la segunda instancia. La segunda instancia en teora debera ser
una nueva instancia donde pudiese revisarse todo, pero en si eso no existe. A su vez no ser
en si una segunda instancia propiamente tal porque estar limitado por los recursos, y por el
material factico que se pueda presentar en esa instancia. En definitiva la segunda instancia
es terica porque no se puede repetir el juicio, en un proceso oral lo natural es que no se
revise el juicio factico, pero si es el juez el mismo que ha revisado personalmente todos los
antecedentes, es complejo volver a revisar el mismo tema. En Espaa a travs de la
grabacin de las audiencias de sonido e imagen, con lo cual permite al juez revisar ms de
una vez el juicio para tomar su decisin. Podemos darle mayores o menores posibilidades
de revisar el juicio factico, segn la situacin, aunque a opinin del profesor espaol
debera ser amplia la posibilidad de revisin.
La respuesta a esta pregunta, ha sido complementada con comentarios del Profesor Luis Navarrete, y un
docente espaol invitado por este ltimo. Clase de da martes 13 de Marzo de 2007.
Jos Cisternas Tapia
El profesor Navarrete menciona a su vez que podran ocurrir los siguiente extremos, una
sera que no se permitiera revisin alguna, la otra una revisin amplia y la tercera una
revisin intermedia, que es la que se basa nuestra legislacin.
Juicio Ordinario de Mayor Cuanta, en Espaa. El profesor espaol es un gran defensor del
sistema oral, a pesar de las ventajas del sistema escrito, las cuales ha permitido una
estabilidad de la norma y la comodidad, de poder recordar las normas y escritos
presentados, a pesar de que la constitucin espaola menciona que los juicios deben ser
preferentemente orales, despus de 20 aos comienza con mayor fuerza los juicios orales.
La oralidad en Espaa a reducido los procesos en una cantidad importante, sin descontar el
tiempo en que un proceso se pueda desarrollar dependiendo de la capacidad de expresin de
la persona, a su vez permite la inmediacin del juicio pudiendo resolver el juez en un
menor tiempo y la publicidad de esta, permitiendo a la sociedad de enterarse de los
contenidos del juicio, a pesar de que esta exige una mayor preparacin y experiencia, una
capacidad de respuesta inmediata, una agilidad mental, pero a pesar de esta mayor
exigencia a mejorado la tramitacin de los recursos. En Espaa desde antiguo
aproximadamente desde 1891, que los procedimientos penales han sido orales, por lo cual
los cambios no han repercutido de manera tan fuerte en ese pas.
En cuanto a los elementos materiales, la oralidad para que pueda tramitarse con eficacia, es
necesaria una inversin importante en espacios fsicos, a diferencia de los procedimientos
escritos, que se necesitan pequeos espacios para las declaraciones; a su vez que estos sean
dignos y capaces de poder recibir a las personas, una inversin en edificios y rganos
jurisdiccionales; y en medios de reproduccin de video e imagen. (A pesar de que estos de
repente puedan tener fallas de carcter tcnico), a su vez una inversin en mantencin de
las instalaciones. En Espaa a su vez el juicio en primera instancia ordinaria, siempre es un
juicio unipersonal (un solo juez), y solo en ciertos casos especiales se tramitan en un rgano
colegiado.
Clasificacin de los Recursos Procesales.
1- Atendiendo a la generalidad de los recursos.
-
Ordinarias. Son los que la ley concede contra la generalidad de los casos.
Extraordinarias. Son las que se concede en ciertos y determinados casos cuando
concurren los causas que la ley seala.
Recurso de Apelacin.
Recurso de Reposicin.
Recurso de Hecho.
Recurso de Aclaracin.
Recurso de Rectificacin o Enmienda.
Ordinarios
Recurso de Casacin el la forma y en el fondo.

Recurso de Queja.
Recurso de Amparo.
Recurso de Proteccin.
Recurso de Revisin.
Jos Cisternas Tapia
Extraordinarios
2- Atendiendo al tribunal que va a conocer del recurso.

Recursos por va de retractacin. Son aquellos recursos que conoce el mismo tribunal de la
situacin impugnada y esta situacin hace que se conozcan estos recursos por la va de la
retractacin, el tpico es el recurso de reposicin.
Recursos por va de reforma. Son aquellos recursos conocidos por otro tribunal de la
situacin impugnada
Caractersticas de los Recursos.
1- La caracterstica de estos recursos es que la regla general es que se interponga ante
el mismo tribunal que se impugna.
2- Como regla general conoce de un recurso el tribunal superior del tribual al cual se
impugna. (Un punto es ante quien se impugna y otro distinto es quien conoce del
recurso; Ej. El recurso de reposiciones interpone ante el mismo tribunal que conoce
del asunto, a diferencia del recurso de apelacin).
3- El ejercicio, la decisin de interponer un determinado recurso queda a criterio de la
facultad de las partes por lo cual se puede renunciar de forma expresa o tacita. En
ciertos casos determinados queda la obligatoriedad no de interponer el recurso, sino
que una resolucin sea conocida por el tribunal superior que la dicto, esa institucin
se conoce con el nombre de juicio de hacienda.
4- La generalidad de los casos, el plazo para interponer los recursos son fatales.
5- Los recursos como regla general no se concede contra una resolucin que se
encuentre firme porque la caracterstica es que cuando se interpone estos recursos la
resolucin esta pendiente. (No se puede cumplir una resolucin judicial mientras
este pendiente, desde otro punto de vista).
6- En contra de esta generalidad esta el recurso de revisin que se puede interponer
contra una sentencia firme.
Elementos de los Recursos.
1- Objeto del Recurso. Sin que exista una resolucin judicial no puede haber un
recurso.
2- Esta resolucin tiene que haberse dictado por un tribunal.
3- Tiene que existir un tribunal que conozca del recurso, que puede ser el mismo que
dicto la resolucin o uno distinto.
4- Debe existir un litigante que se siente agraviado por la resolucin judicial y que la
impugne.
Jos Cisternas Tapia
5- Debe existir una resolucin judicial que enmiende, rectifique o invalida la

resolucin recurrida.
Tarea. Recursos que existen en el CPC.
Dentro del Cdigo de Procedimiento Civil, encontramos los siguientes recursos:
123456-
Recurso de Reposicin. (Art. 181 del CPC)

Recurso de Aclaracin, Agregacin o Rectificacin. (Art. 182 del CPC).
Recurso de Apelacin. (Art. 186 del CPC).
Recurso de Hecho. (Art. 196 y 203 del CPC).
Recurso de Casacin. (Art. 765 del CPC).
Recurso de Revisin. (Art. 810 del CPC).
Otros Recursos Procesales.

12345-
Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad. (Art. 82 N 6 de la C. Poltica).

Recurso de Queja. (Art. 563 del COT).
Recurso de Amparo. (Art. 21 de la C. Poltica y 306 del CPP).
Recurso de Proteccin. (Art. 20 de la C. Poltica).
Recurso de Reclamacin. (Art. 551 del COT y 655 del CPC).
Recurso de Reposicin2.
(Art. 181 del Cdigo de Procedimiento Civil)
Es aqul medio de impugnacin ordinario que tiene por objeto obtener del tribunal
que dict un auto o un decreto que lo modifique o lo deje sin efecto, sea que se hagan valer
o no nuevos antecedentes.
A travs de este recurso se pueden impugnar por regla general los autos y decretos.
En este caso este recurso lo denominamos: Reposicin Ordinaria.
Es por regla general, porque por medio de este recurso no pueden impugnarse las
sentencias definitivas ni las interlocutorias. Art. 182.
Sin embargo, hay ciertos casos en que es posible impugnar una sentencia
interlocutoria por la va de reposicin, esta situacin este recurso toma el nombre de
Reposicin Especial.
Trascripcin, Guas de Clases sobre Recurso de Reposicin y de Aclaracin o Interpretacin. Entregadas por
el profesor. Sr. Luis Navarrete V, y transcritas por Jos Cisternas T.
Jos Cisternas Tapia
Cules son estas situaciones?

1.- La sentencia que declara desierto un recurso de apelacin por incomparecencia
del apelante. Art. 201.
En este caso el recurso de reposicin debe interponerse dentro del tercer da y no
necesita ser fundado.
2.- La sentencia que declara prescrito el recurso de apelacin, al igual que el caso
anterior debe interponerse dentro de tercer da pero debe fundarse en un error de hecho. Art.
212.
3.- Resolucin que recibe la causa a prueba, se interpone dentro de tercero da. Art.
319
4.- Art. 201 inc. 1 que puede intentarse este recurso en contra de la resolucin que
declara inadmisible un recurso de apelacin por ser infundado o por no contener peticiones
concretas o por ser extempornea y porque la resolucin impugnada es inapelable.
5.- La resolucin que declara inadmisible un recurso de casacin por no cumplir los
requisitos del Art. 768, en este caso tambin debe fundarse en un error de hecho e
interponerse dentro de tercero da.
6.- La resolucin que cita a las partes para or sentencia en que el recurso de
reposicin debe fundarse en un error de hecho e interponerse dentro de tercero da.
Este recurso de reposicin lo hacen valer las partes sea invocando nuevos
antecedentes o sin ellos.
Cuando en el recurso de reposicin se invocan nuevos antecedentes recibe el
nombre de Reposicin Extraordinaria.
Qu se entiende por nuevos antecedentes?
Segn nuestra jurisprudencia para ley es nuevo antecedente: Todo hecho jurdico
que no est en conocimiento del tribunal cuando pronunci su resolucin
Cul es el trmino que tienen los litigantes para deducir reposicin?
Las partes pueden pedir reposicin del auto o decreto en su caso dentro del plazo
fatal de 5 das despus de notificada la resolucin respectiva si no acompaa nuevos
antecedentes.
Jos Cisternas Tapia
En cambio, si se interpone un recurso de reposicin haciendo valer nuevos

antecedentes no hay plazo para su interposicin.
Tratndose de la reposicin especial, aqullos que proceden respecto de ciertas sentencias
definitivas es de tres das.
TRAMITACIN
Pedida la reposicin al tribunal debe pronunciarse de plano sobre l si no se hacen
valer nuevos antecedentes.
Si se hacen valer nuevos antecedentes deber drsele una tramitacin incidental.
Art. 319: El juez puede darle tramitacin incidental y sin necesidad que se hagan
valer nuevos antecedentes.
Para los efectos de los recursos que pueden interponerse en contra de la resolucin
que falla la reposicin hay que distinguir:
a) Si la resolucin no acoge la reposicin que se hizo valer sin nuevos antecedentes,
ese fallo es inapelable.
Pero si la reposicin se funda en nuevos antecedentes ese fallo va a ser apelable
pues recae sobre un incidente.
b) Si la resolucin acoge el recurso de reposicin con o sin nuevos antecedentes que se
hagan valer, ser esa resolucin apelable porque el Art. 181 slo hace inapelable el que
desecha un recurso de reposicin y siempre que la apelacin toda vez que se tratar de un
auto de o un decreto.
EFECTOS
En lo relativo a los efectos del recurso de reposicin, entendiendo por esos efectos
de un recurso la suerte que corre la resolucin impugnada
El efecto es que de hecho suspende la ejecucin de la resolucin recurrida mientras
no se resuelva el recurso de reposicin.
Esa resolucin que motiv el recurso de reposicin (la que origin ese auto de
prueba) puede ser apelable de acuerdo con la regla general pero como el plazo de
reposicin ordinaria es de 5 das, para deducirlo hay una coincidencia con el plazo para
interponer un recurso de apelacin (tambin de 5 das).
Jos Cisternas Tapia
De ah que para evitar el transcurso del plazo para hacer valer el recurso de
apelacin en contra de esa resolucin, dicho recurso debe interponerse en forma
subsidiaria.
Cabe tener en cuenta que el trmino para apelar no se suspende por solicitud de
reposicin, de ah la necesidad de la apelacin subsidiaria por coincidencia de plazos. Art.
190 inc. 1.Recurso de Aclaracin o Interpretacin, y
Recurso de Rectificacin o Enmienda.
(Art. 182-185, del Cdigo de Procedimiento Civil)
El recurso de aclaracin o interpretacin tiene por objeto interpretar o aclara una resolucin
judicial oscura o dudosa.
El recurso de rectificacin o enmienda tiene por objeto corregir errores de copia, de
referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en esa resolucin.
Hay que considerar que el Art. 182 le da al tribunal facultades para rectificar los
errores o para aclarar o interpretar puntos oscuros o dudosos en la medida que tales
gestiones no importen que el tribunal falle una accin o excepcin no formulada en la
oportunidad legal.
Qu resoluciones son susceptibles de estos recursos?
Estos se dan solamente en contra de sentencias definitivas o de sentencias
interlocutorias, no importa que estas sentencias sean de nica, primera o segunda instancia,
e incluso ante la Corte Suprema. Art. 182.
1.- A solicitud de parte.
Si el recurso lo hacen valer las partes, estas no tienen plazo para pedir aclarar o
interpretar o rectificar o enmendar.
Incluso pueden hacer uso de estos recursos no obstante la interposicin de otros
recursos que recaen sobre la misma sentencia objeto de esa aclaracin o rectificacin.
2.- El tribunal procede de oficio.
En cuanto a la facultad oficiosa del tribunal: Art. 184, indica que los tribunales
pueden tambin de oficio rectificar los errores indicados en el Art. 182 (errores de copia,
clculos numricos o de referencia) pero esta facultad oficiosa del tribunal la puede utilizar
slo dentro del plazo de los 5 das siguientes a la primera notificacin de la sentencia.
8
Jos Cisternas Tapia
La facultad slo tiene por objeto rectificar los errores a que alude el Art. 182 inc.
1.
El tribunal en virtud del Art. 184 no puede de oficio aclarar puntos oscuros o
dudosos.
TRAMITACIN
Es de aquellos recursos que se interponen ante el mismo tribunal que decret la
sentencia y es ese mismo tribunal el encargado de resolver este recurso, (recursos por va
de retractacin).
El tribunal frente a la solicitud puede pronunciarse sobre ella sin ms trmite o bien
despus de haber odo a la contraparte. En este caso el recurso se va a tramitar de acuerdo
con las reglas del procedimiento incidental.
EFECTOS QUE PRODUCE SU INTERPOSICIN
Por efectos de un recurso se entiende la suerte que corre la resolucin impugnada
mientras pende el fallo de dicho recurso.
Mientras estn pendientes estos recursos se suspender o no la tramitacin del
juicio o la ejecucin de la sentencia segn sea la naturaleza de la reclamacin formulada a
travs de estos recursos. Art. 183.
Qu recursos proceden en contra de la resolucin que falla estos recursos?
De acuerdo al Art. 190 el fallo que resuelve acerca de la solicitud de aclaracin o
rectificacin es apelable en todos los casos en que lo sera la sentencia a que se refiera, con
tal que la cuanta de la cosa declarada, agregada o rectificada admita el recurso.
El trmino para apelar no se suspende por la interposicin del recurso de
rectificacin, aclaracin o enmienda. Art. 190.
Jos Cisternas Tapia
(Art. 186- 230, del Cdigo de Procedimiento Civil)
El recurso de apelacin, es un medio de impugnacin, el legislador no lo define en el CPC,
el recurso de Apelacin.
Apelacin y Segunda Instancia.
Es de ordinaria frecuencia que se confundan estos dos institutos, con bastante frecuencia se
suele utilizar como sinnimos segunda instancia y apelacin, los cuales no son sinnimos, y
la diferencia radica en la naturaleza de las diferentes resoluciones judiciales.
La Segunda Instancia importa una nueva fase del proceso que se realiza por un rgano
jurisdiccional de superior categora, o mejor dicho de grado superior, y que se abre
mediante el recurso de apelacin contra las sentencia final o contra la resolucin
equiparable a ella de la primera instancia, su finalidad es permitir un nuevo examen de la
cuestin litigiosa sobre la que se ha dictado sentencia definitiva, sentencia claro esta que ha
sido dictada por el juez de primera instancia, este nuevo conocimiento, esta nueva fase del
proceso que significa esta segunda instancia se entrega a un juez de un grado superior que
ha dictado la sentencia ordinariamente colegiado y ms experimentado.
Pero tambin el Recurso de Apelacin es admisible en contra de resoluciones judiciales,
distintas de las anteriores o sea en contra de resoluciones judiciales que no ponen fin a la
primera instancia, sino que se trata de resoluciones de direccin del proceso o sea
sentencias interlocutorias, autos o decretos; son resoluciones de direccin del proceso por
lo cual es imposible pensar que el tribunal superior se le va a someter el conocimiento de
todo el asunto a diferencia de la segunda instancia en que ocurre esto, y no as en los
recursos de apelacin. No siempre la apelacin abre la segunda instancia, sino cuando se
trata de una apelacin de una sentencia definitiva. Por lo tanto, la Apelacin podra
definirse como El Recurso mediante el cual, en funcin de la naturaleza de la resolucin
apelada, o bien se abre la segunda instancia, o bien se somete al conocimiento de un
rgano jurisdiccional superior, una resolucin de direccin procesal
Nuestro sistema procesal Civil es regla general o contempla como regla general la
posibilidad de la doble instancia, todas las sentencias definitivas son susceptibles de pasar
por dos grados jurisdiccionales antes de adquirir firmeza.
La segunda instancia esta prevista en nuestro sistema con carcter ordinario, significa que
forzosamente debe sustanciarse?, bueno la respuesta es no. Porque a pesar de que la
generalidad pasa a una segunda instancia, eso no significa de que forzosamente pase a una
segunda instancia; considerando que la primera instancia como se haba hablado
anteriormente contiene todos los requisitos para que sea la nica instancia, al garantizar
todos los tramites procesales que garanticen la justicia del fallo.
La segunda instancia no tiene un carcter automtico, si la parte a quien perjudica la
sentencia que ha sido dictado en primera instancia no recurre frente a ella deviene firme y
el derecho de ambos justiciables a un proceso con todas las garantas debe entenderse del
todo satisfecho.
10
Jos Cisternas Tapia
mbito de la Segunda Instancia.

Se refiere a la apelacin que abre una segunda instancia y cabe plantearse si esta apelacin
que abre la segunda instancia se configura por la ley como un nuevo proceso, en nuestro
sistema en nuestro derecho no es un nuevo proceso porque no es admisible modificar o
ampliar el objeto del proceso de la primera instancia, no se pretende repetir en segunda
instancia aquellas actividades de alegacin y prueba que son propias de la primera
instancia, sino que el juez me refiero al juez de apelacin emita un nuevo juicio, es decir, se
abre una nueva posibilidad de enjuiciamiento de las pretensiones y excepciones de las
partes, a la vista de los hechos alegados y de las pruebas practicadas en la primera instancia.
Se pretende que el juez de segunda instancia, se encuentre en una posicin similar, a la que
se encontraba el de primera instancia en el momento en que debe dictar sentencia.
Esto es una decisin de poltica legislativa, pues la segunda instancia puede regularse para
que en ella puedan realizarse cuantas peticiones las partes estimen oportunas, o alegarse
cuantos nuevos hechos se deseen y practicarse prueba sobre estos nuevos hechos, o
practicarse nueva prueba sobre los hechos ya alegados con anterioridad, o sea amplitud
absoluta. Otra alternativa significara limitar absolutamente, las alegaciones en segunda
instancia sobre cualquier hecho nuevo, prohibicin absoluta de alegar un hecho nuevo o
prohibicin absoluta de practicar pruebas sobre hechos ya alegados en primera instancia.
El Cdigo de Procedimiento Civil pareciere que entre estas dos opciones ha establecido un
camino intermedio.
El Cdigo de Procedimiento Civil, no define lo que es el recurso de Apelacin, el Art. 1863
solo menciona la finalidad del recurso, as que puede decirse que es un medio que la ley
concede a la parte que se considere agraviada por una resolucin judicial para recurrir a un
tribunal superior y este la regule conforme a derecho.
Este Recurso tiene las siguientes caractersticas:
1- Es un recurso ordinario, es decir procede contra la generalidad de las resoluciones
judiciales, y porque no requiere causales especificas de procedencia, solo basta que
alguna de las partes se sienta agraviada por la resolucin judicial o que la resolucin
judicial le perjudique para que se encuentre legitimada para interponer el recurso de
apelacin.
2- Este recurso de apelacin se interpone ante el mismo tribunal que dicto la situacin
impugnada, para que sea conocida y fallada por el superior jerrquico respectivo, el
cual es conocido con el nombre de Tribunal A Quo.
3- Es un recurso por va de reforma y no de retractacin, porque su conocimiento y
fallo corresponde al tribunal superior jerrquico respectivo que recibe el nombre de
Tribunal Ad Quem.
4- Da origen a una segunda revisin del proceso o una nueva revisin del proceso, y en
esta segunda instancia se van a discutir todas las cuestiones de hecho y de derecho
que las partes promovieron en primera instancia, y en la medida de que ellas sean
objeto del recurso.
3
Art. 186. El recurso de apelacin tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende,
con arreglo a derecho, la resolucin del inferior.
11
Jos Cisternas Tapia
5- Este recurso persigue la enmienda del fallo apelado en forma favorable al apelante,
por eso entonces el apelante debe indicar concretamente en que sentido debe
modificarse el fallo apelado y cual es la resolucin que debe dictarse en su lugar. El
legislador dice debe contener peticiones concretas
6- Este recurso debe ser fundado, porque con la exigencia impuesta del legislador,
debe contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya de ah
entonces que se exija que el recurso sea fundado.
7- El plazo para interponer este recurso de apelacin es variable, porque va a depender
por un lado de la naturaleza de la resolucin apelada, y tambin de la circunstancia
de litigar personalmente o no la parte sin su abogado, y en la medida en que la ley
permita interponer el recurso de la forma verbal.
8- En el Art. 186 del CPC, el legislador usa la expresin enmendar, que significa
corregir, deshacer; por lo cual no se invalida el fallo a travs del recurso de
apelacin, a diferencia de lo que ocurre con el recurso de casacin, en la apelacin
queda subsistente el fallo del tribunal A Quo, subiste pero modificado,
complementado o revocado pero jurdicamente el no desaparece, para que se dicte
una nueva sentencia.
9- Como la mayora de los recursos pueden renunciarse, esta a voluntad del afectado
interponerlo o no. La renuncia puede ser de carcter expreso o tcito.
10- El apelante del recurso de apelacin pueden desistirse, que es una de las formas de
poner trmino el recurso de apelacin.
11- La interposicin de este recurso no exige o no requiere de consignacin previa.
12- En el Art. 822 del Cdigo de Procedimiento Civil, se permite interponer este
recurso de apelacin en asuntos de jurisdiccin voluntaria, siendo la regla general
un recurso de la jurisdiccin contenciosa.
Finalidad del Recurso.
El Art. 186 del CPC, establece claramente la finalidad y es que el tribunal superior
jerrquico enmiende, corrija o modifique la resolucin del tribunal A Quo, a pesar de ello
no desaparece su resolucin sino que se mantiene y es valida.
Personas que intervienen en la apelacin.
Son el Apelante que es Aquel que pretende que el Tribunal Superior enmiende en su
beneficio la resolucin del tribunal inferior mientras que el Apelado es aquel Que en
cuyo perjuicio se pretende enmendar el fallo recurrido
Resoluciones susceptibles de ser impugnadas mediante el Recurso de Apelacin. (Art. 187,
188 y 209 inc.2 del CPC).
1- En primer lugar la sentencia definitiva de primera instancia, por lo tanto no son
susceptible de recurso de apelacin la sentencia definitiva de segunda instancia y las de
nica instancia.
2- Sentencias Interlocutorias de primera instancia salvo que la ley niegue la interposicin
de este recurso.
12
Jos Cisternas Tapia
3- Los autos y decretos por regla general no son apelables en cualquier instancia; pero
estos son apelables cuando alteran la sustanciacin regular del juicio; en segundo lugar
cuando ordenan trmites que no estn expresamente sealados en la ley, se trata de
trmites que no son obligatorios para el juez pero que pueden tener lugar en el proceso
(Ej. Se cita para or sentencia y el tramite no esta contemplado). Se ha entendido que los
tramites necesarios son aquellos que por cuya omisin procede el recurso de casacin
en la forma y que sustanciacin regular del juicio es aquella que va de acuerdo con las
normas de procedimiento establecidas por la ley. La apelacin solo puede interponerse
con carcter de subsidiaria y para el caso de que sta no sea acogida.
4- En el Art. 209 del inc. 2 se trata de la nica resolucin que dictada en segunda instancia
es susceptible del recurso de apelacin4.
Personas legitimas para apelar.
El CPC no se pronuncia al respecto, por lo que se aplica la regla expresa que proviene de
los principios generales y que consiste en lo siguiente respecto a la apelacin: El apelante
debe ser parte en el juicio pero adems debe ser parte agraviada por la resolucin que se
impugna, esa son las condiciones que se exigen con respecto a la legitimacin en el recurso
de apelacin.
El concepto de parte es el que todos conocen, es decir el que pide en contra quien se pide,
que es el concepto de parte directa y los terceros que son la parte indirecta.
Parntesis.
Muchas veces y sin darnos cuenta, el cdigo permite realizar gestiones a quienes no son
parte, y que no son titulares de la relacin jurdica y se les permite accionar, hasta lograr
obtener una cosa juzgada que surja efecto respecto de los titulares de la relacin jurdica y
eso se conoce con el nombre de la legitimacin indirecta, un caso tpico es la accin
subrogatoria, el acreedor que puede iniciar una accin para cobrar un crdito que es titular
su deudor. Las acciones populares tambin tienen un sesgo de esta legitimacin indirecta, y
como veremos mas adelante tambin se utilizan en algunos procedimientos ejecutivos de
los bienes, en que se invitan a participar de la subasta de los bienes embargado a cualquiera.
El legislador tambin le faculta para deducir algn recurso de apelacin.
Tambin es necesaria la existencia de un agravio, que es la insatisfaccin total o parcial de
cualquiera de las pretensiones tanto principal como accesoria que se presenta al comienzo
de un litigio o durante su curso. Ser parte agraviada consiste que frente a la resolucin a la
que se pretende apelar ha perjudicado al apelante, en todo o en parte de lo solicitado.
En consecuencia o por lo tanto no puede apelar aquel a quien la resolucin le fue favorable
y ha obtenido todo lo que reclamaba, no esta legitimado para apelar. De modo entonces, no
solo puede apelar el vencido en el pleito sino que tambin puede apelar, el que ha tenido
xito, el ganancioso, cuando no se le ha concedido todo lo que reclamaba. Pueden apelar
Art. 209. inc. 2. Si en virtud de estas declaraciones se establece la incompetencia del tribunal para entender
en la cuestin sometida a su conocimiento, podr apelarse de la resolucin para ante el tribunal superior que
corresponda, salvo que la declaracin sea hecha por la Corte Suprema.
13
Jos Cisternas Tapia
ambos siempre y cuando no se les haya concedido todo en el pleito, y el porque es porque
ambos han sufrido un agravio al perder o ganar en parte.
Plazo para Apelar. (Art. 189 inc.1)
El Art. 189 inc. 1, esta la regla general que es el plazo fatal de 5 das, plazo que se cuenta
de la notificacin de la parte que deduce el recurso, pero cuando se trata de un recurso de
apelacin deducido en contra de la sentencia definitiva de primera instancia, este plazo de 5
das se aumenta a 10 das, y cuando se trata de cualquier otra resolucin que no sea la
sentencia definitiva de primera instancia, se vuelve al plazo de 5 das; todos estos plazos se
empiezan a contar desde la notificacin a la persona que deduce el recurso.
La apelacin tambin se puede interponer dentro del plazo de 5 das, sin distinguir en
cuanto a la naturaleza de la resolucin apelada, en los procedimientos en que las partes
litiguen personalmente y no son abogados, y la ley faculta para interponer verbalmente este
recurso. (Art. 189 del CPC).
Caractersticas.
1- Se trata de un plazo individual, por lo cual se hace el nfasis que se cuenta desde
que se notifica legalmente la resolucin recurrida.
2- Se trata de un plazo fatal.
3- No se suspende por la solicitud de reposicin, categricamente lo seala el Art. 190
inc. 1. Este artculo complica en el sentido de que primero habra que interponer un
recurso de reposicin antes de un recurso de apelacin.
4- No se suspende el plazo, por la solicitud del recurso de aclaracin o rectificacin.
(Art. 190 inc.2).
5- Es improrrogable, significa que no se puede ampliar el plazo por motivo alguno.
6- Participa de la caracterstica propia y tpica de los plazos en el Cdigo de
Procedimiento Civil, que se suspende los das feriados, y que es de das completos.
7- Es una apelacin subsidiaria del recurso de reposicin.
Existen tambin algunas resoluciones que son susceptibles del recurso de Apelacin, y que
el plazo para interponerlo excede de los 5 o 10 das que es la apelacin de la resolucin del
laudo u ordenata el cual consiste en la resolucin de la particin de bienes, y cuyo plazo
para apelar es de 15 das. As mismo en el otro extremo el plazo para apelar se deduce a 3
das si se trata de la resolucin que recibe la causa a prueba.
El porque de esta distincin de los plazos, consiste en que se trata de un asunto de poltica
legislativa, habiendo una propuesta de modificar el CPC en el sentido de aunar todos los
plazos.
Forma de Interposicin del Recurso de Apelacin.
Este Recurso de Apelacin, lo normal es que se interpone por escrito, segn se desprende
del Art. 189 inc. 3, porque en forma excepcional este recurso de apelacin puede
interponerse verbalmente en aquellos procedimientos que la ley lo permite.
14
Jos Cisternas Tapia
El porque de que generalmente debe interponerse por escrito, es porque el recurso de

apelacin es fundado y eso significa conforme al Art. 189 inc. 1, que debe contener los
fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya, y las peticiones concretas que se
formulan al tribunal superior, es decir el apelante debe expresar de qu manera desea que se
enmiende la resolucin recurrida.
Indudablemente que esta exigencia de que el recurso contenga los fundamentos de hecho y
derecho en que se apoya se contradice con la oralidad, y entonces en todo caso en que es
factible apelar verbalmente deber levantarse un acta, en que conste esa apelacin, acta en
que se sealaran en forma somera los fundamentos de hecho y de derecho del recurso y
cuales son las peticiones concretas de que se formulan. Pero si la ley faculta para interponer
verbalmente el recurso de apelacin y las partes litigan personalmente, estas al interponer el
recurso de apelacin no necesitan fundarlo ni formularle peticiones concretas.
Si el recurso no cumple con los requisitos o exigencias legales (plazo, fundado, peticiones
concretas) es inadmisible y esa inadmisibilidad puede ser declarada tanto por el Tribunal A
Quo como por el Tribunal Ad Quem, y en contra de la resolucin que declara la
inadmisibilidad del recurso de apelacin puede pedirse reposicin ante el tribunal
respectivo dentro del plazo de 3 das.
Tarea. Naturaleza Jurdica que declara inadmisible el recurso de apelacin y porque.
Es una sentencia interlocutoria, porque establece derechos permanentes a favor de las
partes.
Actitudes que puede adoptar el Tribunal A Quo, frente a la interposicin de un Recurso de
Apelacin.
Una vez interpuesto el recurso de apelacin, que se interpone ante el tribunal que dicto la
resolucin recurrida el Tribunal A Quo debe verificar ciertos aspectos a fin de determinar si
concede o no concede el recurso. Y para eso deber pronunciarse sobre el dictando por
supuesto una resolucin en la que conceder o denegara el recurso de apelacin lo que va a
depender de la concurrencia o ausencia de los requisitos o exigencias copulativas que
analizaremos en seguida.
La primera exigencia ser, si es que la resolucin que se impugna o que se deduce el
recurso de apelacin es susceptible de ser impugnada por este medio; en otros trminos si
es que es susceptible de ser apelada.
La segunda exigencia ser, ver si esta se interpuso dentro del plazo porque si no se
interpone dentro de ella ocurre la preclusin del derecho.
La tercera exigencia es que se haya fundamentado (de hecho y de derecho), y se hayan
hecho las peticiones respectivas al tribunal Ad Quem.
Si no cumple con cualquiera de estas exigencias (recordando que son copulativas) deniega
el recurso (declarndolo inadmisible), es decir que no sigue tramitando o avanzando en el
recurso. Pero dentro del plazo puede interponerlo cuantas veces quiera, debido a que no ha
precluido el plazo, esto en virtud de la opinin de la Corte Suprema al respecto.
Si concurren estas exigencias el juez A Quo declarara admisible el recurso de apelacin, lo
conceder ante el tribunal superior jerrquico.
15
Jos Cisternas Tapia
Efectos del Recurso de Apelacin.

Los efectos del recurso de apelacin, dicen relacin con la suerte de la resolucin recurrida
en cuanto a su ejecucin o cumplimiento pendiente el fallo del respectivo recurso. Es un
efecto constante de todo recurso impedir la firmeza de la resolucin contra la que se dirige
el recurso, mientras este pendiente el plazo de interposicin. La previsin de un recurso en
la ley, suspende la firmeza de la resolucin impugnada mientras este pendiente el plazo
para la interposicin del recurso. Un ejemplo de esto es cuando se pide reposicin, no con
el fin de corregir esa resolucin, sino que para evitar su firmeza; con esto sealamos que los
recursos pueden servir para alargar el proceso y evitar la cosa juzgada.
El recurso de apelacin produce necesariamente el denominado efecto devolutivo, o sea el
efecto devolutivo es de la naturaleza de este recurso, es intrnsico a la apelacin el efecto
devolutivo, no puede faltar jams, en otros trminos es de la naturaleza de la apelacin el
efecto devolutivo; pero solo en ciertos casos puede producir el llamado efecto suspensivo.
El Efecto Suspensivo.
De acuerdo al Art. 191 del CPC, tiene la virtud de paralizar la competencia del tribunal A
Quo mientras el Recurso de Apelacin no termine por alguno de los medios contemplados
en la ley (desistimiento, transaccin, prescripcin, son medios sealados por la ley). Esto
significa que el juez A Quo no puede seguir conociendo de la causa, ah entonces se habla
de efecto suspensivo, mientras que en los casos en que no opera esta suspensin significa
que solo esta presente el efecto devolutivo. El Cdigo de Procedimiento Civil no define lo
que es el efecto suspensivo, ni tampoco el devolutivo, sino que en los artculos 191 y 192,
se limita a sealar la suerte de la resolucin apelada segn sea la forma en que esta
apelacin se ha concedido.
El Efecto Devolutivo.
El efecto devolutivo, es el conocimiento que mediante la apelacin toma el juez superior de
las resoluciones del inferior sin suspender la ejecucin de estas, este efecto devolutivo no
puede faltar jams en ninguna apelacin es de la esencia misma del recurso, sin efecto
devolutivo no puede haber apelacin. Ahora el Juez de la primera instancia, es conocido
como el tribunal A Quo o Juez A Quo, expresin que significa del cual, mientras que el
tribunal superior de segunda instancia se le llama Ad Quem que significa para el cual o
ante el cual.
Entonces se puede conceder el recurso de apelacin en ambos efectos es decir devolutivo o
suspensivo, o bien se puede conceder en el solo efecto devolutivo, porque este es de la
naturaleza del recurso de apelacin. Lo que nunca puede ocurrir es que se conceda el
recurso de apelacin en el solo efecto suspensivo. Porque si no es as no se le estara
devolviendo la competencia para conocer la apelacin. A travs del efecto devolutivo, se le
concede competencia al tribunal superior para que modifique o enmiende la resolucin de
primera instancia.
La mera interposicin de un recurso de apelacin, no seala los efectos del mismo sino que
quien seala los efectos en que se concede el recurso es el tribunal A Quo, es a el a quien le
16
Jos Cisternas Tapia
corresponde sealar, en que efecto se concede, el va declarar si se concede en ambos

efectos o en un solo. Pareciere que como se ensea quedase a la mera facultad del juez,
pero no es as producto del Art. 194 del CPC5. El juez en la resolucin debe sealar en que
efecto procede, sino lo menciona el Art. 193 del CPC menciona que se concede en ambos
efectos.
Extensin del efecto devolutivo.
El efecto devolutivo supone el traslado del conocimiento del asunto al tribunal superior de
inmediato entonces surge la duda acerca de cual es la extensin del efecto devolutivo, en
virtud del efecto devolutivo se devuelve al tribunal superior la plenitud de la competencia y
pasa a este tribunal las mismas atribuciones que tuvo el juez A Quo, el tribunal Ad Quem se
encuentra frente a la tramitacin del recurso de apelacin en la misma posicin que el
tribunal inferior, de ah que el tribunal Ad Quem o el tribunal de alzada, pueda examinar
toda la prueba, puede admitir o desechar las defensas formuladas, examinar la demanda en
todos sus aspectos, la apelacin lleva a un examen totalmente nuevo del asunto, eso
significa en doctrina el efecto devolutivo y ya lo avanzbamos con el profesor Bonet de que
significaba la segunda instancia, esto es lo que en teora significa la segunda instancia en
virtud del efecto devolutivo que es que el juez Ad Quem se encuentra en la misma situacin
que el juez A Quo. Sin embargo esta afirmacin no estn categrica ya que existen ciertas
limitaciones para la competencia del tribunal Ad Quem, que as en primer lugar por regla
general el tribunal superior no puede entrar a conocer de otros asuntos de los que fueron
juzgados y fallados en primera instancia, la competencia del tribunal Ad Quem se extiende
solo a las partes que hayan controvertido en la primera instancia y que adems hayan sido
resueltas en la respectiva sentencia, el tribunal superior no puede fallar, ninguna otra
cuestin que no haya sido propuesta a la decisin del inferior, esta afirmacin es en virtud
de lo dispuesto en el Art. 160 del CPC, en que la sentencia debe dictarse conforme al
merito del proceso.
Limitaciones del Tribunal Ad Quem respecto del efecto devolutivo.
En la segunda instancia o ante el tribunal superior no se pueden proponer nuevas demandas,
porque si se pudiera hacer se estara vulnerando el principio de la doble instancia, pero esta
limitacin a su vez tienen algunas excepciones pues hay casos en que el tribunal Ad Quem,
puede resolver cuestiones que las partes no han controvertido, o cuestiones no resueltas en
la resolucin apelada, y las principales son las siguientes:
Art. 194. Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se conceder apelacin slo
en el efecto devolutivo:
1. De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumarios;
2. De los autos, decretos y sentencias interlocutorias;
3. De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecucin de una sentencia firme, definitiva o
interlocutoria;
4. De las resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias;
5. De todas las dems resoluciones que por disposicin de la ley slo admitan apelacin en el efecto
devolutivo.
17
Jos Cisternas Tapia
1- La primera de ellas se encuentra en el Art. 208 del CPC6, que dice que el tribunal de
segunda instancia puede fallar las cuestiones ventiladas en primera instancia y sobre las
cuales la sentencia apelada no se haya pronunciado por ser incompatibles con lo
resuelto en ella, y ese fallo del tribunal de alzada no requiere de un nuevo
pronunciamiento del tribunal inferior.
2- Un segundo caso en que el tribunal puede resolver cuestiones que las partes no han
controvertido, que es en virtud de lo dispuesto en el Art. 310 las excepciones que all se
mencionan pueden oponerse en segunda instancia hasta antes de la vista de la causa 7. Si
quisiramos que se resolviera en primera instancia, tendramos que legislar que se
interpongan en segunda instancia y que se resuelva en primera instancia.
3- Un tercer caso esta sealado en el Art. 692 del CPC, que esta inserto en el juicio
sumario, si no estuviera esta norma el tribunal de segunda instancia tendra que pedirle
al de primera instancia que hiciere cumplir el fallo.
4- Un cuarto caso es el del fiscal judicial en que el tribunal de alzada, puede previa
audiencia del ministerio pblico hacer de oficio las declaraciones que por ley son
obligatorias a los jueces aun cuando las partes, no lo hayan formulado en primera
instancia y el fallo apelado no los contempla. Se trata de aquellas declaraciones que
la ley permite realizar de oficio por el tribunal; as lo seala el Art. 209 del CPC8. En
el caso de la nulidad absoluta e incompetencia absoluta el tribunal no necesita que las
partes aleguen la validez o nulidad de la sentencia, para pronunciarse.
5- Un quinto caso es el del Art. 776 del CPC, en materia de casacin de oficio que
conozca por va de apelacin, consulta o alguna incidencia, cuando los antecedentes del
recurso manifiesten que ella adolece de vicios que dan a lugar a la casacin en la forma.
2- Una Segunda Limitacin del objeto sobre el que puede recaer el objeto de
conocimiento del tribunal Ad Quem es fijado por las partes apelantes, que pueden
determinar los extremos de la resolucin apelada a los que se extiende su impugnacin y el
sentido y alcance con el que pretende su reforma, el tribunal de alzada no puede conocer
sino de los puntos o cuestiones comprendidas en la apelacin o en la adhesin oportuna del
apelado. El tribunal superior no tiene competencia sobre aquellas materias que no han sido
apelados o consentidos por las partes, el objeto del recurso es precisado o determinado por
las partes al tiempo de interponer el recurso refirindolo a puntos precisos de la resolucin
apelada y en aquellos puntos o materias que no quedan comprendidos en la apelacin se
entiende que las partes los consienten, si una resolucin contiene varios extremos o varios
puntos las partes, pueden apelar de aquellos que consideren agraviantes y conformarse con
los dems o sea aquellos que estimen que no les causan agravio y esto es lo que se conoce
como apelacin consentida. Todo lo que hemos dicho parte del supuesto de que el apelante
6
Art. 208. Podr el tribunal de alzada fallar las cuestiones ventiladas en primera instancia y sobre las cuales
no se haya pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo resuelto en ella, sin que se requiera
nuevo pronunciamiento del tribunal inferior.
7
Art. 310 inc. 1. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, las excepciones de prescripcin, cosa
juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito, podrn
oponerse en cualquier estado de la causa; pero no se admitirn si no se alegan por escrito antes de la citacin
para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda.
8
Art. 209 inc. 1. Del mismo modo podr el tribunal de segunda instancia, previa audiencia del fiscal judicial,
hacer de oficio en su sentencia las declaraciones que por la ley son obligatorias a los jueces, aun cuando el
fallo apelado no las contenga
18
Jos Cisternas Tapia
seala los puntos de la resolucin apelada que comprende su apelacin. Pero podra darse la
situacin que el apelante no precisa de cuales puntos apela, en ese caso se entiende que la
apelacin comprende todo aquello que le es desfavorable (que no sea lo mismo con lo que
se pidi).
3- Una tercera limitacin, es que la apelacin interpuesta por una de las partes no
aprovecha a la otra, en trminos jurdicos es que la decisin del tribunal de alzada no
puede ser ms desfavorable al apelante que la resolucin de primera instancia. Se
prohbe por el legislador procesal civil la reforma empeorar, es decir la prohibicin de que
la resolucin del recurso empeore la posicin en que dejo al recurrente la resolucin
impugnada, cada parte debe tomar la iniciativa de la sentencia en todo lo que sea contraria a
sus intereses, esto es consecuencia de lo que se conoce como el principio de la personalidad
del recurso de apelacin y tambin de la prohibicin aquella que tiene el tribunal superior
de pronunciarse de cuestiones no comprendidas en el recurso.
La hiptesis de la concurrencia de varios demandantes o de varios demandados, la
apelacin interpuesta por uno de los varios demandantes o demandados, Impide o no que
el fallo quede firme respecto de sus colitigantes que no han apelado?
La respuesta va a depender de si el objeto de la cuestin debatida es o no indivisible, y lo
principal es por la personalidad del recurso que si es alegada respecto de uno no produce
efectos respecto de otros.
Efecto Suspensivo.
Este efecto suspensivo no es imprescindible como lo es el efecto devolutivo, ya que no se
trata de un efecto necesario del recurso de apelacin, el se produce en algunos supuestos. El
objeto o la finalidad de este efecto suspensivo es hacer perder al tribunal inferior su
competencia para conocer del negocio, paralizando el cumplimiento o ejecucin de la
resolucin apelada mientras el recurso de apelacin no termine por alguno de los medios
que seala la ley. Con el efecto suspensivo se impide, se paraliza la posibilidad de hacer
realidad aquella expresin de hacer ejecutar lo juzgado como uno de los elementos de la
jurisdiccin (elemento que a opinin del profesor es una repeticin intil, considerando que
este efecto se produce en algunos supuestos). En los casos en que la apelacin se concede
en el solo efecto devolutivo se produce una situacin curiosa o especial, que consiste en que
hay dos tribunales conociendo del asunto, por la apelacin el superior y como es con efecto
devolutivo, la jurisdiccin del tribunal inferior no se ha suspendido por lo cual tambin
conoce del asunto, pero esta situacin no ocurre cuando la citacin se conoce en ambos
asuntos, ya que hay solo el tribunal Ad Quem tiene competencia o jurisdiccin para
conocer del asunto. Sin embargo y a pesar de lo que recin hemos dicho que no obstante
concederse en ambos efectos el recurso de apelacin de acuerdo al inc. 2 del Art. 191 del
CPC, el tribunal A Quo mantiene, conserva competencia para seguir conociendo y para
entender en todos los asuntos que por disposicin expresa de la ley conserve jurisdiccin.
Ahora dice el inciso primero que cuando la apelacin comprenda los efectos suspensivos y
devolutivos a la vez se suspender la jurisdiccin del tribunal inferior para seguir
conociendo de la causa. El legislador ha empleado la expresin causa y eso ha planteado la
cuestin o la interrogante acerca de que se entiende por causa, cual es el alcance de la
19
Jos Cisternas Tapia
expresin causa, acaso esta expresin incluye a todo el proceso en s, con todos sus
cuadernos e incidentes que puedan existir es comprensiva que incluya a todo el proceso, o
bien se refiere solo al cuaderno en que se haya interpuesto el recurso sin que se afecte al
resto en el evento o supuesto de que exista otros cuadernos, se paraliza o el tribunal esta
impedido de hacer actuacin en todos los cuadernos principales y accesorios, en caso de
que se interponga en alguno de estos cuadernos queda paralizado todo el resto; en si la
apelacin que se interponga en cuaderno separado principal o accesorio; y si se interpone
queda paralizada de hacer actuaciones, hay opiniones en uno y otro sentido.
Los que creen que suspende en todos los cuadernos se basan en los siguientes argumentos:
1- El Art. 191 inc. 1 del CPC, que emplea la palabra causa al tratar el efecto
suspensivo no ha sido definida por el legislador y que en consecuencia debe ser
entendida en el sentido que el mismo legislador la ha usado para casos anlogos,
como por ejemplo o tales como el Art. 6 inc. 2; Art. 71 inc. 2; Art. 122 inc. 4; Art.
138 del CPC; en todas estas normas el legislador emplea la palabra causa tal como
en el Art. 191 inc 1 del CPC, y de acuerdo a esta posicin doctrinaria y
jurisprudencial la palabra causa debe ser entendida en el mismo sentido que estas
disposiciones anlogas, y el sentido que se emplea y que le da el legislador segn
ellos es de un conjunto de tramites y actuaciones que constituyen un proceso tanto
en el aspecto principal como en el incidental.
2- Un segundo aspecto se refiere, en el sentido que cuando la ley ha querido que la
apelacin que se deduce en un cuaderno no paralice la accin jurisdiccional en los
dems lo ha dicho expresamente. Como ocurre con el Art. 652 inc. 2.
3- Y por ltimo al seguir dicen ellos la tesis contraria se daara el principio jurdico
de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
La otra opinin razona y sostiene que solo se suspende en el cuaderno en que incide el
recurso, basndose en los siguientes argumentos:
1- Al usar la palabra causa el legislador lo hace restringidamente, aplicndolo
nicamente al expediente en que se ha concedido la apelacin en ambos efectos.
2- Despus sostienen que esta regla del Art. 191 inc. 1 del CPC, se modifica por la
especial del Art. 87 del CPC, que trata de la tramitacin de los incidentes, y se ha
fallado y se ha resuelto que esta disposicin de carcter especial del Art. 87 no
podra aplicarse si se estimara que la apelacin, concedida en cualquier cuaderno
suspende la jurisdiccin del juez de la causa, ya que no se conseguira la finalidad
perseguida por el legislador al ordenar llevar cuadernos separados especiales o
separados.
3- Tambin dicen que no puede aceptarse el argumento que se funda en normas como
las del Art. 652, ya que estas normas no se refieren a asuntos desligados de la
cuestin principal, sino que esas actuaciones en si mismas tienen el carcter de
principal. Otra norma parecida a la anterior es la del 458 inc. 3 y no puede pensarse
dicen ellos que el embargo y dems tramites de apremio de un juicio ejecutivo sean
incidentes del cuaderno principal. La contra argumentacin, es que estas normas no
se refieren a las materias que se traten de cuestiones accesorias, sino que en si
mismas son cuestiones principales.
20
Jos Cisternas Tapia
4- Por ltimo dicen que la intencin del legislador que ciertos incidentes se tramitan en
cuadernos separados fue precisamente para poner atajo a los abusos de los litigantes
inescrupulosos, y son inescrupulosos porque retardan la marcha de la cuestin
principal, al interponer recursos de apelacin en los dems cuadernos. El resultado
prctico de la formacin de cuadernos separados es la no suspensin de la
jurisdiccin del tribunal de cuya resolucin se apela, para seguir conociendo de la
cuestin principal, indiferente que se haya concedido un recurso de apelacin en
ambos efectos.
Maneras de conceder el Recurso de Apelacin.
1) Concederse en los efectos devolutivo y suspensivo a la vez, o sea en ambos
efectos;
2) O bien concederse en el slo efecto devolutivo, esto es sin comprender el efecto
suspensivo
El efecto devolutivo es aquel que determina la competencia del tribunal Ad Quem, la regla
general es que se conceda el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo as se
contempla en el Art. 194 N 2, se puede afirmar que la regla general hoy da es que el
recurso de apelacin se conceda en el solo efecto devolutivo y ha quedado en el efecto
suspensivo para las sentencias definitivas, nicamente el efecto suspensivo esta reservado
para las sentencias definitivas. Si bien esta es la regla general es posible encontrar en forma
muy excepcional algn caso de sentencia definitiva en que la ley ordena que el recurso de
apelacin en su contra se conceda en el solo efecto devolutivo.
En el Art. 193 existe una norma que todava no alcanzo a entender la razn del legislador
para establecerla, que ordena que cuando se conceda un recurso de apelacin sin sealar sus
efectos, se entender que lo ha concedido en ambos efectos; esta apelacin que seala el
Art. 193 en la doctrina se ha llamado como apelacin libre, la apelacin establecida en el
Art. 195 tambin es conocida con el mismo nombre, puede ser que se llame as porque no
estn limitados los efectos. Lo que menciona el Art. 195 es que la apelacin se conceder
en ambos efectos para los casos no sealados en el artculo anterior.
Situaciones que seala el Art. 1949.
1- Resoluciones redactadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumarios.
Lo primero que hay que sealar es que la apelacin debe ser dictada contra el
demandado y que sea un procedimiento ejecutivo y sumario, se ha entendido la
expresin sumario no esta referida o limitada, al procedimiento sumario (Art. 680
y siguientes del CPC), sino que comprende esta expresin aquellos que por su
estructura tengan la carcter de tal, como el juicio de arrendamiento que esta en los
artculos 588 y siguientes del CPC. Debe ser interpuesto por el demandado que es la
parte agraviado, sino, si fuera interpuesto por el demandante. Como no esta dentro
de esta enunciacin se concede en ciertos efectos (Art. 195).
2- Los autos, decretos y sentencias interlocutorias. Es el que determina que la
apelacin en el efecto devolutivo en la regla general en nuestro sistema.
9
Artculo se encuentra en pgina 12.
21
Jos Cisternas Tapia
3- Se conceder apelacin solo en el efecto devolutivo de las resoluciones

pronunciadas en un incidente sobre la ejecucin de una sentencia firme, definitiva o
interlocutoria. El N 3 comete un error, en realidad se esta refiriendo a un tipo de
proceso de ejecucin, porque no crean ustedes que el juicio ejecutivo que es el
nico proceso de ejecucin que exista en nuestro sistema, sino que tambin existe lo
que se denomina cumplimiento incidental (Art. 231 y siguientes del CPC), el cual es
un proceso de ejecucin de carcter sumario. Por eso reitero que no esta bien
mencionada la expresin incidente, porque el incidente es una cuestin accesoria
que se resuelve en el pleito, y no la ejecucin de la sentencia. Existen 3 procesos de
ejecucin: uno sumario, uno propiamente tal, uno con fase de declaracin. A
diferencia del N 1, el N 3 no distingue quien es el que apela, si es el ejecutante o
el ejecutado.
4- De las resoluciones que ordenan alzar medidas precautorias. Las medidas
precautorias estn enlazadas con la ejecucin de las sentencias, las medidas
cautelares buscan evitar un perjuicio por el transcurso del tiempo, por ejemplo.
5- De todas las dems resoluciones que por disposicin de la ley slo admitan
apelacin en el efecto devolutivo. Ahora bien en estos casos en que la apelacin se
concede en el solo efecto devolutivo, se sigue tramitando en el tribunal A Quo, y
queda la duda si todo esto que se ha tramitado va a quedar confirmado o no. Si
confirma la resolucin apelada todas las actuaciones desarrolladas con posterioridad
al recurso de apelacin van a quedar con valor, pero que ocurrir con esas mismas
en los casos en que se revoque la resolucin impugnada, si el tribunal Ad Quem
revoca la resolucin apelada.
Existen resoluciones que causan ejecutoria, y aunque estn firmes aun proceden recursos en
su contra y es el caso tpico la apelacin en el solo efecto devolutivo de las resoluciones
que causen ejecutoria.
Tramitacin del Recurso de Apelacin,
Tramitacin en Primera Instancia.
En esta etapa en el tribunal A Quo pueden observarse 3 instantes, o 3 etapas:
1 Etapa. Concesin del Recurso.
La primera dice relacin con la concesin del recurso a fin de decidir si el tribunal A Quo
concede o no concede el recurso. En este instante el Tribunal A Quo, debe analizar lo
siguiente:
1- Si la resolucin apelada es de aquella en que procede el recurso de apelacin;
2- Si el recurso ha sido interpuesto a tiempo;
3- Si la apelacin es fundada; y si el recurso contiene peticiones concretas.
Si concurre copulativamente todos estos requisitos o exigencias lo conceden, por el
contrario si no concurren estos requisitos lo debe declarar inadmisible. En virtud del Art.
201 del CPC de oficio debe actuar el tribunal, por lo cual Le queda impedido a la
22
Jos Cisternas Tapia
contraparte solicitar la inadmisibilidad del recurso? El tribunal debe actuar de oficio, pero
tambin la declaracin de inadmisibilidad tambin la puede pedir la parte, no le queda
vedado. Esta resolucin se dicta de plano, es decir, sin darle tramitacin alguna, sea que
el tribunal deniegue o conceda el Recurso y se le notificar a las partes por el Estado
Diario.
2 Etapa. Envo de compulsas o fotocopias
Fase de la Tramitacin frente al tribunal A Quo, esta frente a la idea que el recurso ha sido
concedido. Tratndose de Apelaciones concedidas en el slo efecto devolutivo en el que
hay dos tribunales conociendo del recurso, se presentar la disyuntiva de enviar al tribunal
de segunda instancia el expediente original o bien las copias; el legislador, previendo esta
situacin, soluciona el problema en el Art. 197, disposicin que regula la forma de llevar a
cabo este procedimiento enviando a las partes pertinentes para poder conocer del proceso.
A su vez se establece una carga procesal, de pagar una consignacin por estas copias, cuyo
monto es determinado por el secretario del tribunal, que debe quedar registrado por el
secretario su cancelacin, en el caso de no pagar dicha consignacin queda desierta la
apelacin.
El Art. 197 ocupa mal el termino desistimiento, porque lo que hay en si no es un
desistimiento, sino que estamos frente a una desercin, es decir se tendr por desierta la
apelacin.
3 Etapa. La remisin del proceso.
Esto que menciona el Art. 198 debe hacerse al da siguiente de la ltima notificacin.
Cuando se refiere a la expresin en el caso del artculo anterior se esta refiriendo al tema
de las fotocopias o compulsas cuando estas sean varias, para ampliar el plazo en que debe
ser remitidas dichas fotocopias o compulsas al tribunal superior.
Si la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo, aqu tenemos que distinguir:
a) Si la resolucin es una sentencia definitiva: se remite al tribunal superior los autos
originales, quedando en el tribunal A Quo, debe hacer que quede copia del fallo apelado y
de las dems piezas necesarias para continuar con la tramitacin del asunto.
b) Si se trata de otro tipo de resolucin: sern copias o compulsas las que se remitirn al
tribunal Ad Quem y el tribunal A Quo conserva en su poder el expediente original.
Tramitacin ante el Tribunal Ad Quem.
Tambin en la tramitacin ante el tribunal Ad Quem es posible distinguir distintos trmites
entre ellos:
1- El ingreso del expediente a la secretaria del tribunal, y La certificacin que debe
estampar el secretario.
Una vez que el expediente es recibido, debe anotarse en un libro especial denominado libro
de ingreso en el que se le asigna a la causa un nmero de orden correlativo, ninguna norma
23
Jos Cisternas Tapia
establece esta diligencia, sino que los tribunales superiores llevan este libro, para los
efectos de una buena marcha del tribunal. En el proceso mismo se estampa por el secretario
del tribunal una constancia que indica la fecha en que el asunto ingreso a la secretaria del
tribunal. No existe ninguna norma que obligue o que disponga alguna constancia o alguna
certificacin de parte del secretario, pero la necesidad de su existencia que se estampe esta
certificacin que menciona el Art. 200 del CPC, el cual seala Las partes tendrn el plazo
de cinco das para comparecer ante el tribunal superior a seguir el recurso interpuesto,
contado este plazo desde que se reciban los autos en la secretara del tribunal de segunda
instancia, como no se sabe desde que da ha de contarse el plazo, se toma esta norma para
realizar el computo del plazo, sobre la apelacin que el ha interpuesto. El cmputo se hace
desde la fecha de la certificacin segn la fecha que menciona al momento de ingresar al
tribunal, y las partes tienen la carga de comparecer ante el tribunal de alzada para seguir la
tramitacin del recurso. Si no existiera esta tramitacin o esta constancia habra una
incertidumbre desde el momento en que comienza a correr el plazo. Pero tambin sirve para
solicitar la orden de no innovar cuando ello proceda. (Que esta regulado en el Art. 192 inc.
210).
La peticin de no innovar debe formularla el apelante, y la ley no seala la oportunidad
para hacer uso de esta facultad, lo que si se seala por el legislador es que ella debe pedirse,
debe solicitarse al tribunal de alzada, eso es lo que seala la ley. Es por eso que se puede
solicitar una vez que ingresen los autos a la secretaria del Tribunal Ad Quem y hasta antes
de la vista de la causa.
Esta orden de no innovar que se debe solicitar al tribunal de alzada, es otorgada por este
tribunal mediante resolucin fundada, y los efectos de esta orden de no innovar es que
suspende, paraliza los efectos de la resolucin recurrida, o derechamente impide su
cumplimiento de la resolucin apelada segn sea el caso.
Ahora el tribunal superior puede restringir estos efectos mediante resolucin fundada, en
virtud del Art. 192 inc. 2 del CPC. En el punto seguido del inciso segundo, del artculo
recin sealado se estableci ah una excepcin a la inhabilidad, porque puede establecer
una opinin el tribunal en este caso al igual que la conciliacin no constituyen causa del
inhabilidad.
En el inciso tercero se menciona la solicitud de la orden de no innovar, y cuando ocurre
esto debe distribuirla el presidente de la corte mediante sorteo en las diversas salas en que
pueda estar dividido el tribunal, y la sala sorteada resolver en cuenta.
Una vez decretada esta orden de no innovar opera la regla de la radicacin, es decir queda
radicada la causa en la sala, y esta sala es la que conocer despus del recurso apelacin
interpuesto, y a su vez esta causa gozara de preferencia para figurar en tabla, como en su
vista y fallo. (Una orden de no innovar, significa dejar as cosas tal como estn, a su vez la
orden de no innovar se aplica a cada recurso de apelacin en particular que se presente).
Esta resolucin es una resolucin fundada en que el tribunal Ad Quem le menciona al
10
Art. 192 inc. 2. No obstante, el tribunal de alzada a peticin del apelante y mediante resolucin fundada,
podr dictar orden de no innovar. La orden de no innovar suspende los efectos de la resolucin recurrida o
paraliza su cumplimiento, segn sea el caso. El tribunal podr restringir estos efectos por resolucin fundada.
Los fundamentos de las resoluciones que se dicten de conformidad a este inciso no constituyen causal de
inhabilidad.
24
Jos Cisternas Tapia
tribunal inferior que paralice el conocimiento del asunto, y que no haga gestin alguna en el
juicio.
2- Examen de admisibilidad e inadmisibilidad del Recurso de Apelacin.
El Tribunal Ad Quem al igual que el Tribunal A Quo, antes de darle tramitacin al recurso
de apelacin debe examinar en cuenta si el recurso es admisible o inadmisible, por lo tanto
el tribunal Ad Quem, en cuenta deber determinar si la apelacin esta interpuesta en contra
de resolucin que lo admita, esto es si la resolucin es susceptible del recurso de apelacin,
as mismo va examinar si el recurso va a ser interpuesto en el plazo legal, y tambin
determinar si la apelacin es fundada y contiene peticiones concretas.
De este examen puede concluir que el recurso de apelacin es inadmisible o extemporneo
y de acuerdo con lo establecido en el Art. 214 del CPC, el tribunal devolver el proceso al
inferior para el cumplimiento del fallo (en caso contrario mandara a que se traigan los autos
en relacin). Pero tambin de este anlisis que realiza el tribunal Ad Quem, le pueden
surgir dudas acerca de la inadmisibilidad del recurso, y en tal caso, ordena traer los autos en
relacin sobre este punto.
Como dijimos el control sobre la admisibilidad o inadmisibilidad es doble, tanto el tribunal
A Quo como el tribunal Ad Quem debern pronunciarse sobre este tpico, el tribunal A
Quo ya lo mencionamos como primer tramite, en la tramitacin ante el tribunal A Quo
(examen de admisibilidad, compulsas o fotocopias, remisin del expediente). Es un deber
impuesto por el legislador para ambos tribunales (el mal uso de las apelaciones, provoca
tardanza y costos a los tribunales, por eso se establece este doble control, para que el
tribunal superior conozca las cosas que merezcan ser conocidas). En el Art. 201 a ambos
jueces el legislador sobre este punto del anlisis de la admisibilidad, le impone declarar de
oficio la inadmisibilidad y as mismo se faculta al apelado para solicitar verbalmente o por
escrito esta declaracin de inadmisibilidad.
Del fallo que declara inadmisible la apelacin que dicte el tribunal de alzada podr pedirse
reposicin dentro del tercero da.
Tambin de este examen el Tribunal Ad Quem, puede tambin concluir que el recurso de
apelacin es admisible, o sea va a examinar en cuenta:
1) Si se trata de resoluciones respecto de las cuales procede la Apelacin;
2) Si se ha interpuesto dentro del plazo;
3) El que contenga peticiones fundadas;
4) Y que el Recurso contenga peticiones concretas.
Este anlisis tambin lo puede hacer mandando a traer los autos en relacin, por si tiene
dudas. Si declara que es admisible no dicta ninguna resolucin en tal sentido (declarando la
admisibilidad), sino que el tribunal Ad Quem procede a dictar la resolucin correspondiente
dando al recurso la tramitacin pertinente o sea puede pronunciar la resolucin que ordena
traer los autos en relacin o bien que se de cuenta (Pero no puede dictar ambas resoluciones
porque no son copulativas sino que alternativas).
3- Tramitacin ante el Tribunal Ad Quem, si se declara admisible el recurso.
25
Jos Cisternas Tapia
De esta resolucin que dicta el tribunal Ad Quem que resuelve la admisibilidad sea
ordenando traer los autos en relacin, en la tramitacin ante el tribunal Ad Quem, a un
tercer tramite, tramite que dice relacin con la resolucin que dicta el tribunal Ad Quem,
una vez que resuelve favorablemente la admisibilidad del recurso de apelacin. Estas
resoluciones, ordenar traer los autos en relacin o en cuenta, la pregunta que de inmediato
surge es en que casos ordena traer los autos en relacin y en que casos ordenar traer en
cuenta. Si ven en el Art. 199 inc. 2, se distinguen segn lo sealado dos situaciones:
a- Si la resolucin apelada es una sentencia definitiva, el tribunal Ad Quem ordenara
traer los autos en relacin, lo cual hace a travs de una resolucin, y esa resolucin
se dicta sin esperar la comparecencia de las partes.
b- Si la resolucin apelada no es una sentencia definitiva, en este caso el Tribunal Ad
Quem por regla general ordena darse cuenta, esa es la resolucin que va dictar, esto
significa que analizara el asunto en cuenta sin previa vista de la causa. Y como dice
en el inc. 1 del Art. 199 del CPC Si alguna de las partes dentro del plazo para
comparecer en segunda instancia pide que se oigan alegatos en ese caso una vez
vencido el plazo para comparecer en segunda instancia el tribunal Ad Quem va a
ordenar traer los autos en relacin.
El legislador exige que esta solicitud se haga dentro del plazo que tienen las partes para
comparecer en segunda instancia, por eso que solo una vez vencido este plazo para
comparecer, solo en ese caso podrn alegar que los autos se traigan en relacin, por su lado
mientras se mantenga el plazo y este pendiente esa solicitud, el tribunal se abstendr de la
resolucin de dictar la resolucin que se traigan los autos dndose cuenta o trayndose los
autos en relacin.
Si se ha vencido el plazo y no se han solicitado alegatos, el tribunal lo vera en cuenta
realizando el sorteo respectivo.
Por lo tanto la resolucin autos en relacin, solo podr dictarse directamente por el tribunal
Ad Quem, si la resolucin apelada es una sentencia definitiva. Sin embargo existen ciertas
sentencias definitivas que se dictan en juicios especiales que por disposicin de la ley se
tramitan como incidentes y los incidentes se resuelven o se fallan por sentencia
interlocutoria o un auto y en ese caso esas sentencias el tribunal, las va a ver en cuenta; y
tambin estas sentencias especiales que se tramitan en procedimientos incidentales, tambin
es posible que se vean previa vista de la causa o sea que el tribunal ordene traer los autos en
relacin y eso va a ocurrir en aquellos casos en que dentro del plazo para recurrir ante el
tribunal Ad Quem se soliciten alegatos, o sea en aquellos casos en que la resolucin apelada
no sea sentencia definitiva.
Notificaciones de las resoluciones que se dictan por el tribunal Ad Quem una vez
declarada admisible la Apelacin.
Las notificaciones de las resoluciones que se dictan por el tribunal Ad Quem y,
especialmente, la primera resolucin (ste dese cuenta o autos en relacin), de acuerdo
al 221 del CPC, debe notificarse personalmente, sin perjuicio que este tribunal puede
disponer de que sta resolucin se practique de otra manera, generalmente, por el Estado
Diario. Y en relacin con las notificaciones en segunda instancia que ordenen practicar el
tribunal de alzada, las resoluciones que declaran la desercin del recurso de apelacin as
26
Jos Cisternas Tapia
como las que declaran la rebelda del apelado van a producir sus efectos desde que se dicten
sin necesidad de notificacin, la regla general en nuestro sistema procesal civil, es que la
resoluciones procesales solo producen efecto una vez notificadas en la forma legal,
excepcionalmente producen efectos sin necesaria su notificacin, como las medidas
cautelares, las medidas precautorias, y la que declara desierta la apelacin, van a producir
sus efectos desde que se dicten, as tambin como es el caso del apelado rebelde que no
comparece para seguir el recurso, tampoco requiere de notificacin.
Comparecencia de las partes en la segunda instancia o ante el tribunal Ad Quem.
El apelante y el apelado tienen la carga procesal de comparecer ante el Tribunal Ad Quem,
para proseguir con la tramitacin de la causa.
Para ello tienen un plazo sealado por el legislador en el Art. 200 del CPC 11, que son de 5
das hbiles como es la regla general, y este plazo por lo sealado en el Art. 202 tiene el
carcter de fatal solo para el apelante, porque al apelado rebelde que no ha comparecido
dentro de este plazo se le permite comparecer en cualquier estado del recurso. Si no
comparece el apelado no se declara desierto el recurso, sino que las resoluciones dictadas
producirn efectos sin ser necesaria su notificacin (Art. 202 inc. 1). El apelado puede
comparecer personalmente dentro del plazo de 5 das, pasado este plazo podr comparecer
representado por el procurador del nmero.
Este plazo es comn para ambas partes, pero si el apelado no hace uso de el no sufre ningn
perjuicio. Tal como menciona el inc. 2 del Art. 200 con respecto al aumento del plazo se
regir por dichas reglas12.
El tribunal de oficio o a peticin del apelado va a declarar desierta la desercin del recurso
de apelacin y esta declaracin significa que el recurso se extingue, es una forma que la
doctrina denomina anormal de trmino del recurso de apelacin, por que lo normal es que
se termine por sentencia. Esta resolucin produce sus efectos sin necesidad de notificacin
o sea desde que se dicto. (Art. 201 inc. 1)
La primera parte de este inciso segundo del Art. 201 del CPC seala que la resolucin que
declara desierto el recurso de apelacin, es susceptible del recurso de reposicin con
caractersticas especiales, con respecto al plazo y si se extingue e recurso no permite su
continuacin, porque es una sentencia interlocutoria, y el recurso de reposicin en forma
excepcional se interpone en contra de una sentencia interlocutoria, el cual debe interponerse
dentro de tercero da.
b- Si no comparece es el apelado. Las consecuencias son distintas, en este caso el recurso se
va a seguir por mandato de la ley por su rebelda y todas las resoluciones le van a afectar
sin la necesidad que se le notifiquen. Pero como ya decamos el inc. 2 del Art. 202 del CPC,
le permite comparecer en cualquier estado del recurso con la limitacin que solo lo puede
hacer representado por procurador del nmero o abogado habilitado para el ejercicio de la
11
Art. 200 inc. 1. Las partes tendrn el plazo de cinco das para comparecer ante el tribunal superior a seguir
el recurso interpuesto, contado este plazo desde que se reciban los autos en la secretara del tribunal de
segunda instancia.
12
Art. 200 inc. 2. Cuando los autos se remitan desde un tribunal de primera instancia que funcione fuera de la
comuna en que resida el de alzada, se aumentar este plazo en la misma forma que el de emplazamiento para
contestar demandas, segn lo dispuesto en los artculos 258 y 259.
27
Jos Cisternas Tapia
profesin, en otros trminos no puede comparecer personalmente. Esta norma es una

excepcin a la fatalidad de los plazos (Art. 64 del CPC).
La forma material de esta comparecencia es mediante un escrito, ya que si estamos en un
procedimiento escrito, por obviedad y por regla general se debe realizar por escrito; en
dicho escrito menciona que viene a comparecer para proseguir el recurso o que viene
hacerse parte en la instancia para proseguir el recurso.
Lo pueden hacer personalmente, salvo el caso del apelado rebelde que tiene que hacerlo por
procurador del nmero o abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
Si el tribunal de alzada fuera la Corte Suprema esta eliminada la posibilidad de comparecer
personalmente, solo puede hacerlo a travs de un procurador del nmero o abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin. Si el tribunal de alzada fuera una corte de
Apelaciones pude comparecer personalmente o por procurador del nmero o abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin.
Importancia del Escrito de la Apelacin.
La importancia del Escrito en que se interpone la apelacin, porque el viene a fijar en
definitiva la competencia del Tribunal Superior, ya que ste debe ser fundado en los hechos
y el derecho, el cual limita las competencias de tribunal superior sobre que puntos debe
pronunciarse.
A su vez este escrito debe tener peticiones concretas, que son las demandas que se
interponen ante el tribunal superior con toda precisin y claridad para que modifique o
revoque la resolucin apelada.
Si el apelante por ejemplo en su escrito de apelacin solo se limita a decir que se revoque la
resolucin en cierta parte, y no seala la declaracin que se persigue en sustitucin de la
resolucin apelada no contiene peticiones concretas.
Siguiendo en el mismo sentido si un escrito de apelacin no contiene peticiones concretas,
si el apelante se limita a decir que se revoque la resolucin apelada en cierta parte y no
expresa la declaracin que se persigue en substitucin, en consecuencia, debe manifestarse
en qu sentido debe enmendarse la resolucin apelada, pues si as no se hace el escrito
pertinente, carecer de peticiones concretas.
En el CPC, no menciona la incorporacin de solemnidades, sino que solo deben
incorporarse el sentido en que debe dictarse el fallo. Estas peticiones concretas deben
ajustarse a las acciones y a las excepciones planteadas y resueltas por el tribunal
inferior.13En otras palabras, deben guardar relacin las peticiones concretas con la
materia objeto del juicio y no referirse a puntos extraos a ella.14
13
Esto se relaciona con la competencia del Tribunal Ad Quem.

Si se plantearan peticiones ajenas a la litis, es decir el apelante hace caso omiso al lmite que se ha
impuesto, el tribunal simplemente no se pronunciar sobre esos nuevos puntos, ello siempre y cuando no
genere vicio alguno el no pronunciarse sobre ellos, pues en dicho caso podra tener lugar la Casacin; lo
mismo si se pronuncia y esta declaracin genera algn vicio.
14
28
Jos Cisternas Tapia
Conocimiento del Recurso por el Tribunal de Alzada.

Una vez que ha dictado una u otra resolucin que hemos analizado esto es autos en relacin
o de se en cuenta, el asunto queda en estado para ser conocido y fallado por el tribunal de
alzada.
Si se trata de un asunto de autos en relacin una vez notificada ese decreto queda en estado
de figurar en tabla, luego de figurar en tabla viene en seguida con la vista de la causa
propiamente tal, esto esta regulado en el Art. 223 del CPC. La vista de la causa se iniciara
con la relacin por parte del relator, la que se efectuara en presencia de los abogados de las
partes que hayan asistido y se hubieren anunciado para alegar (En algunas cortes se utiliza
el sistema que aparte de anunciar la relacin debe mencionar en el libro y escuchar
relacin, para poder permitir la presencia del abogado para poder escuchar la relacin,
haciendo incluso en algunos casos dos relaciones una para los ministros y otra para los
abogados), no se permite a su vez el ingreso a la sala de los abogados una vez comenzada la
relacin. Los ministros tienen la facultad de hacer preguntas o realizar observaciones al
relator. A su vez menciona este artculo que concluida la relacin, se proceder a escuchar
en audiencia pblica, los alegatos de los abogados que se hubieran anunciado. Tambin
regula quien alega primero, y menciona en el caso de que sean varios abogados. Despus de
que han alegado todos se les permite rectificar errores de hecho que se observen en el
alegato de la contraria (Como es el caso de mencionar que un documento esta en fojas tanto
y no existe tal documento). No se permite leer, pero si llevar una minuta, la cual se puede
dejar en el expediente.
Si la resolucin es el decreto que ordena dar cuenta, hay que ver si el tribunal se compone
de diversas salas en ese caso el presidente deber sortear la causa entre las distintas salas
que posee el tribunal para que el relator de la cuenta respectiva.
Adhesin a la Apelacin.
Este es un tema que esta relacionado ntimamente con el recurso de apelacin, se encuentra
en el Art. 216 del CPC15. El concepto de ella se encuentra recogido en el inciso segundo
Es pedir la reforma de la sentencia apelada en la parte en que la estime gravosa el
apelado.
Significa que el apelado, en contra de quien se pide la reforma de la resolucin recurrida
puede interponer el recurso de apelacin a pesar o no obstante que no lo dedujo en tiempo y
forma, y a pesar de ello el puede pedir la reforma, la modificacin de la resolucin objeto
del recurso.
Decamos que la primera instancia haba sido construido con carcter de legitimidad y el
legislador procesal supuso que la parte que no hubiese obtenido totalmente en el pleito se
iba a conformar con esa resolucin en parte perjudicial, siempre que, el perjudicado es decir
la parte que no obtuvo en el pleito no dedujera el correspondiente recurso de apelacin.
15
Art. 216. Puede el apelado adherirse a la apelacin en la forma y oportunidad que se expresa en el artculo
siguiente.
Adherirse a la apelacin es pedir la reforma de la sentencia apelada en la parte en que la estime gravosa el
apelado.
29
Jos Cisternas Tapia
En consideracin a ese supuesto se ha permitido que en el caso en que se deduzca el

recurso de apelacin, el apelado que se mantuvo inactivo que no dedujo recurso de
apelacin en la creencia que el perdedor no iba a hacerlo, podr justamente apelar mediante
esta va, mediante este mecanismo de la adhesin a la apelacin; como dice la doctrina
nacional el apelado tiene la esperaza de que el perdedor no deduzca el recurso de apelacin,
pero esa esperanza puede verse frustrada si el perdedor deduce el recurso de apelacin, y la
consecuencia ser que no podr interponer a su vez, recurso de apelacin sino existiera esta
va de la adhesin a la apelacin (Art. 216 inc. 2 del CPC).
Una de las primeras exigencias que establece el 216 del CPC, para adherirse a la apelacin
que el apelante agravante sea apelado, es decir aquella parte en cuyo perjuicio se trate de
enmendar el fallo objeto del recurso de apelacin.
Requisitos para que opere.
1- Que el adherente sea apelado.
2- Se necesita la existencia de un Recurso de Apelacin pendiente deducido por la
parte contraria (Art. 217 inc. 2 y 3 del CPC). El Art. 217 inciso 2, en directa
relacin con lo antes mencionado, sostiene que no ser admisible la adhesin desde
que el apelante haya presentado el escrito para desistirse de la apelaciny, por lo
mismo es que el inciso siguiente obliga al secretario del tribunal a anotar la hora en
que se entregue la solicitud de adhesin a la apelacin y el desistimiento del
mismo.
3- La resolucin cause un gravamen al adherente.
Naturaleza Jurdica de la Adhesin.
En caso de que se presente los escritos de desistimiento y de adhesin a la apelacin, si se
presenta el primero no se podr presentar el segundo porque no existira una apelacin
pendiente; por su lado si ocurre lo contrario no surge el mismo efecto porque la adhesin a
la apelacin es independiente y se fundamenta esta opinin en los incisos 2 y 3 del Art.
217 del CPC, por su lado dice la doctrina que si no se sigue la opinin de estos incisos
recin mencionados, ya no tendran razn de ser. La razn de la existencia de esta
institucin es que se va a conformar con lo resuelto mientras la contraparte no apele, es por
esto que no se ve la razn de que si la contraparte se desiste del recurso de apelacin, el
apelante adhesivo mantenga ese recurso, considerando que hoy en da se mantiene el
recurso, contrariando el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Oportunidad que tiene el apelado para adherirse a la apelacin.
Como lo seala el Art. 217 del CPC16, el apelado puede adherirse en primera instancia
como en segunda instancia.
16
Art. 217. La adhesin a la apelacin puede efectuarse en primera instancia antes de elevarse los autos al
superior; y en segunda, dentro del plazo que establece el artculo 200. El escrito de adhesin a la apelacin
deber cumplir con los requisitos que establece el artculo 189. Se aplicar a la adhesin a la apelacin lo
establecido
en
los
artculos
200,
201
y
211.
No ser, sin embargo, admisible desde el momento en que el apelante haya presentado escrito para desistirse
de
la
apelacin.
30
Jos Cisternas Tapia
En primera instancia, antes de elevar los autos al tribunal superior y este escrito de
adhesin a la apelacin exige los mismos requisitos que se necesitan para el recurso de
apelacin que seala el Art. 189. Si se presentan en primera instancia el apelado adherente
o adhesivo, debe hacerse parte tambin ante el superior dentro del plazo de 5 das, porque si
no concurre este apelante adhesivo, se le declara desierta la apelacin adhesiva (No
olvidarse de lo que seala el inc. 3 del 217 del CPC).
En segunda instancia, se debe presentar dentro del plazo que seala el Art. 200 es decir 5
das (aplicndose la tabla de emplazamiento en caso de que proceda, en virtud del Art.
200), a su vez este escrito debe concurrir los mismos requisitos que seala el Art. 189.
En el Art. 217 seala que a la apelacin adhesiva se le aplicara lo establecido en el Art.
200, 201 y 211 del CPC. Pero estas disposiciones se aplicaran a la adhesin a la apelacin
de segunda instancia? (TAREA)
El gravamen se ve como un perjuicio, pero en realidad se trata de un gravamen de cualquier
diferencia en perjuicio entre lo pretendido o reconocido previamente por la parte y lo
concedido por la resolucin, esto es mucho ms entendible que lo primero. Se dice lo
reconocido porque bien puede ser que en los escritos la parte reconozca algn hecho de la
discusin (Como por ejemplo reconocer el acreedor que se le ha cancelado todo). Sobre lo
recin mencionado alcanza a lo principal y tambin a las cuestiones accesorias.
Pero si la diferencia fuera entre las argumentaciones de las partes y la motivacin de la
resolucin que dicta el juez, en este caso se producir esta divergencia existiendo un
gravamen? No hay divergencia en este caso entre lo pedido y lo concedido.
La Prueba en segunda instancia.
La regla general es que no se admite la prueba en segunda instancia, excepcionalmente se
admite la prueba, sobre este punto el Cdigo de Procedimiento Civil es muy restrictivo.
Sobre el tema se refiere el Art. 207 inc. 117, en la cual menciona que en los artculos 310
inc. final (procedimiento incidental, en la cual se puede necesitar la prueba sobre los hechos
constitutivos de la excepcin dilatoria que menciona el 310, en este caso se admite prueba
en segunda instancia), 348 (instrumentos de prueba que pueden presentarse en segunda
instancia antes de la vista de la causa) y 385 (La confesin en juicio que se puede pedir una
vez en segunda instancia) del CPC. Porque se permite ver estos 2 medios de prueba en
segunda instancia y no con el resto de los medios? Esto es por la contundencia, por el valor
En las solicitudes de adhesin y desistimiento se anotar por el secretario del tribunal la hora en que se
entreguen.
17
Art. 207. En segunda instancia, salvo lo dispuesto en el inciso final del artculo 310 y en los artculos 348 y
385,
no
se
admitir
prueba
alguna.
No obstante y sin perjuicio de las dems facultades concedidas por el artculo 159, el tribunal podr, como
medida para mejor resolver, disponer la recepcin de prueba testimonial sobre hechos que no figuren en la
prueba rendida en autos, siempre que la testimonial no se haya podido rendir en primera instancia y que tales
hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio.
En este caso, el tribunal deber sealar determinadamente los hechos sobre que deba recaer y abrir un trmino
especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente y que no podr exceder de ocho das. La
lista de testigos deber presentarse dentro de segundo da de notificada por el estado la resolucin respectiva.
31
Jos Cisternas Tapia
de estos medios de prueba (Que tienen valor de plena prueba), que van en bsqueda de la
verdad.
Sin perjuicios de estas medidas probatorias que van a producir las partes, el tribunal puede
realizar como medida para mejor resolver como menciona en el inc. 2, y en virtud del Art.
159 la recepcin de la prueba testimonial, en la medida de que se renan los siguientes
requisitos:
1- Que no se haya podido rendir en primera instancia.
2- Esta prueba debe versar sobre hecho que no figuren en la prueba rendida, y
3- Adems que tales hechos que debe fijar el tribunal y que sern objeto de la prueba
sean estrictamente necesarios por concepto del tribunal para la acertada resolucin
del asunto.
En este caso, el tribunal deber sealar determinadamente los hechos sobre que deba recaer
y abrir un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente y que
no podr exceder de ocho das. La lista de testigos deber presentarse dentro de segundo da
de notificada por el estado la resolucin respectiva.
Posibilidad en Segunda Instancia que pueda decretarse otra medida a peticin de parte
como tramite previo para el acuerdo y fallo del asunto litigioso.
O ms conocidos como informes en derecho (Art. 228 del CPC). Los informes en derecho
son estudios razonados que las partes pueden presentar sobre cuestiones de derecho de
difcil solucin, y como dice el 228 estos informes solo los puede decretar a peticin de
parte. Se ha estimado que si se formula antes de la vista de la causa en forma legal el
tribunal debe acceder a ella, no es facultativa su concesin.
El Art. 229 menciona que el plazo para informar en derecho, lo fija el tribunal y no puede
exceder los 60 das salvo acuerdo de las partes.
En el Art. 230, esta la forma de cmo el se entrega al tribunal, que es un ejemplar impreso
de cada informe, con las firmas del abogado y de la parte o de un procurador, y el
certificado que se refiere el N 5 del Art. 372 del COT, se entregar a cada uno de los
ministros y otro se agregara a los autos.
Incidentes que puede suscitarse en el curso de la segunda instancia.
Ya hemos avizorado que en esta instancia se puede suscitar aquellas cosas accesorias que
necesitan un pronunciamiento especial, en este caso el Art. 220 del CPC, se fallaran de
plano por el tribunal o se tramitaran como incidentes. En caso de que se les de una
tramitacin incidental, una vez tramitado el incidente el tribunal puede fallar esta incidencia
con la sola cuenta del relator u ordenar que se traigan los autos en relacin para resolver
conjuntamente con la cuestin principal o separadamente cuando se trate de un incidente de
previo y especial pronunciamiento.
Estos fallos que resuelven los incidente en segunda instancia, se dictan por el tribunal de
alzada en nica instancia, y por lo tanto no son apelables, salvo el caso del Art. 209 inc. 2
del CPC, que se refiere a la resolucin de incompetencia del tribunal, y en este caso el
tribunal de alzada ser la Corte Suprema.
32
Jos Cisternas Tapia
Notificaciones de Segunda Instancia. (Art. 221 del CPC)

El Art. 221 del CPC, es el que establece la regla general es que las resoluciones dictadas en
segunda instancia, incluso la sentencia definitiva, se notifican por el estado diario (Art. 50
del CPC). Esta regla general tiene algunas excepciones como es que la primera resolucin
que se dicta se debe notificar personalmente, pero el tribunal tiene la facultad de ordenar
que esta notificacin se realice por otro medio. Tambin existe como la misma norma lo
seala las excepciones que se establecen por los Art. 201 y 202 del CPC. Es en el caso del
Art. 201 del CPC, que se refiere a la desercin del Recurso de Apelacin, pues la
resolucin que la declare produce efectos sin necesidad de notificacin. Corresponde al
caso del Art. 202 del CPC referente a las resoluciones que se dicten respecto del apelado
rebelde, las que para producir efecto, no es necesario que se notifiquen previamente
(producen efecto con su slo pronunciamiento).
Termino del Recurso de Apelacin.
El recurso de apelacin termina por medios principales o normales y por medios
secundarios o anormales.
Dentro de los principales o normales estn:

a- El fallo del recurso, es decir se dicta una sentencia por el tribunal de alzada que resuelve
la cuestin planteada ya sea confirmando, modificando o revocando la resolucin del
tribunal A Quo. Lo que resuelve el tribunal Ad Quem es la cuestin planteada en el recurso
de apelacin. Algunas veces puede que sea apelada toda la cuestin planteada en primera
instancia pero no siempre es as. Si el tribunal resuelve ms all de lo solicitado en el
escrito de apelacin, puede perjudicar a una de las partes y tambin incurre en un vicio.
Dentro de las formas de terminar secundarias o anormales, hay de dos clases:
1- Unos que producen el trmino del recurso de apelacin por si mismo, y a estos se
les ha denominado directos. Desistimiento del recurso de apelacin, desercin del
recurso de apelacin, la prescripcin del recurso de apelacin, la declaracin de
inadmisibilidad del recurso de apelacin estn dentro de estos medios. Ninguno de
estos medios resuelve la cuestin planteada o el conflicto planteado.
2- Otros son medios anormales indirectos, que son aquellos que significa la
terminacin del juicio y como consecuencia de ello la terminacin del recurso de
apelacin. Dentro de esta especie se encuentra la transaccin, el abandono del
procedimiento, desistimiento de la demanda.
Que pasa con los derechos discutidos si hay abandono del procedimiento?, Puede el
actor alegar en nuevo juicio? No se extendern extinguidas por el abandono, pero se
perder el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un
nuevo juicio. (Art. 156 del CPC).
33
Jos Cisternas Tapia
El Fallo del Recurso.

Terminada la vista de la causa queda en estado de fallo, a menos que el tribunal disponga
de una medida para mejor resolver, y el acuerdo insisto se produce en conformidad a las
normas del Cdigo Orgnico de Tribunales.
La sentencia definitiva de segunda instancia debe cumplir tambin con ciertos requisitos,
como lo seala el Art. 170 inc. 2 del CPC, y esta disposicin distingue entre la sentencia
definitiva de segunda instancia confirmatoria y modificatoria o revocatoria.
Si la sentencia es confirmatoria, o sea confirma lo resuelto por el juez A Quo, esta
sentencia mantiene ntegramente lo resuelto por el juez A Quo, aunque cambie todos los
considerandos; esta sentencia no requiere ningn requisito especial, pero debe cumplir
como es lgico lo que seala el Art. 169 del CPC (La fecha y el lugar en que se expide, la
firma de los ministros que la dictan, la firma del ministro de fe que corresponda a ese
tribunal). En el inciso segundo menciona que si uno de los jueces estuviere imposibilitado
para firmarla, bastara que exprese esa circunstancia en el mismo fallo.
Esto de lo que la sentencia no requiere ningn requisito especial, es siempre y cuando la
sentencia de primera instancia cumpla con todos los requisitos del Art. 170 del CPC. Pero
que ocurre si no cumple con todos los requisitos?, en este caso el tribunal de alzada deber
dictar una resolucin que cumpla con todos los requisitos del Art. 17018.
Si la sentencia es modificatoria o revocatoria, las modificatorias mantienen lo esencial de
lo resuelto por el juez A Quo pero introduce modificaciones a esas resoluciones, esto es
confirmar con modificacin. Por su lado las revocatorias son las que resuelven lo contrario
de lo dicho por el fallo del juez A Quo.
Esta sentencia modificatoria o revocatoria, debe cumplir con ciertos requisitos, y para
estudiarlo hay que distinguir:
-
Si la sentencia de primera instancia cumple con todos los requisitos del Art. 170 del
CPC. La de segunda instancia que modifica o revoca no necesita de parte
expositiva, y basta con que se refiere a esa parte de la sentencia de primera
instancia.
Si la sentencia de primera instancia no cumple con los requisitos del Art. 170, en
este caso la sentencia de segunda instancia que modifique o revoque debe contener
todas las partes que seala el Art. 170, es decir la parte expositiva, considerativa y
resolutiva.
18
Art. 170. Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su
parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn:
1. La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio y profesin u oficio;
2. La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos;
3. Igual enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el procesado;
4. Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia;
5. La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo;
y
6. La decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se hayan
hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
En igual forma debern dictarse las sentencias definitivas de segunda instancia que confirmen sin modificacin las de
primera cuando stas no renen todos o algunos de los requisitos indicados en la enunciacin precedente.
Si la sentencia de primera instancia rene estos requisitos, la de segunda que modifique o revoque no necesita consignar la
exposicin de las circunstancias mencionadas en los nmeros 1., 2., 3. del presente artculo y bastar referirse a ella.
34
Jos Cisternas Tapia
Esto es siempre y cuando se trate de una sentencia definitiva porque si es una sentencia
interlocutoria o un auto, a parte de las disposiciones del Art. 169, se aplican las
disposiciones del Art. 171 del CPC.
En cuanto a la naturaleza de la sentencia del tribunal Ad Quem, coincide su naturaleza con
la de la resolucin objeto del recurso. Ahora el fallo del tribunal Ad Quem debe
pronunciarse dentro del plazo de 30 das. Este plazo no esta dentro de las normas de la
apelacin (Art. 186 y siguientes del CPC), sino que se encuentra en el C. Orgnico de
Tribunales, cuando se manda la nomina de las causas sin sentencia, la cual se debe mandar
todos los meses, y de ah se infiere que son 30 das.
Los medios anormales directos.
a- La declaracin de la inadmisibildiad recurso
Las causas son que estuviere fuera de plazo, no fuere fundada o no contiene peticiones
concretas, o por ser una resolucin no susceptible de apelacin.
Ya vimos que esta declaracin de inadmisibilidad el tribunal la debe hacer de oficio tal
como lo dice el Art. 201 del CPC, a su vez esta declaracin puede ser solicitada por la parte
apelada la que puede hacerlo verbalmente o por escrito. Al respecto de la declaracin de
inadmisibilidad en el inciso segundo se concede un recurso de reposicin especial (ya que
se puede interponer dentro de 3 das, y ante sentencias interlocutorias).
La declaracin de inadmisibilidad la puede hacer el tribunal A Quo y el tribunal Ad Quem.
Que diferencia tiene que la haga uno u otro tribunal?
Si la hace el tribunal A Quo, Qu recurso podra intentarse? El recurso de apelacin en
virtud del Art. 194 N 2, tambin procede en este caso un recurso de hecho en virtud del
Art. 203 del CPC, tambin procede el recurso de casacin en la forma (Art. 766) porque
procede contra las sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio. El recurso de
reposicin solo procede cuando la inadmisibilidad es pronunciada por el tribunal de alzada,
es por eso que en este caso no procede, porque la naturaleza de la reposicin lo impide.
2 - Desercin del recurso de Apelacin.
Este es el modo de poner trmino al recurso de apelacin cuando no se cumple con las
cargas procesales ordenadas por el legislador, o no se cumple con dichas cargas en la
oportunidad debida. Es una consecuencia a un no hacer por parte del recurrente del apelante
y que en nuestro sistema se muestra o se concibe como una muestra de no perseverar en el
recurso que interpuso.
Los casos en que procede la desercin del recurso de apelacin, ya la mayora los hemos
vistos es as como en el momento en que estudiamos la tramitacin ante el juez A Quo
vimos que si el recurso se conceda de una forma determinada precisamente el recurrente
tena que cumplir con una carga de entregar una cantidad de dinero al secretario del tribunal
para la confeccin de las compulsas (en caso de que el recurso se conceda en el solo efecto
devolutivo, ), y esta materia se encuentra en el Art. 197 del CPC.
35
Jos Cisternas Tapia
Otro caso en que procede tambin lo vimos en la tramitacin ante el tribunal Ad Quem,
recuerden que se percibe como un no hacer la gestin de no perseverar de no continuar con
el recurso, y como bien se sabe una vez que son ingresados los autos en la secretara del
tribunal empieza a correr un plazo para que el recurrente comparezca ante el juez para
continuar el recurso dentro de un plazo a diferencia del recurrido; si este no concurre dentro
del plazo se le tendr por desistido del recurso de apelacin interpuesto.
La situacin de la sancin por la no comparecencia dentro del plazo, esta mencionado
dentro del Art. 201 del CPC, en la cual esta desercin se puede conceder de oficio por el
tribunal o por el apelado a travs de una forma oral o escrita.
Tambin hay que recordar si que si no consigna el dinero esa desercin la declarara el
tribunal A Quo, por su lado si la desercin es por no comparecer dentro de plazo la
declarara el tribunal de alzada. Recordemos que el apelado puede comparecer en cualquier
instancia del juicio con las limitaciones que ya explicamos en clase.
Tramitacin de la solicitud de Desercin.
Esta tramitacin tiene lugar ante el tribunal inferior, es muy sencilla, si la solicitud es
presentada ante el tribunal A Quo, este resuelve de plano sin mayor trmite, mientras que la
solicitud de la declaracin de desercin por incomparecencia ante el tribunal Ad Quem,
ser a peticin del apelado de manera oral o escrita; o por el tribunal, previa certificacin
del secretario de la misma manera, es decir podr declararla de plano. Pero tambin existen
recursos contra aquellas resoluciones que declaran desierta el recurso de apelacin.
En aquellas deserciones que sean motivadas por el no cumplimiento de lo que seala el Art.
197 del CPC (compulsas) puede ser objeto de un recurso de reposicin en contra de esa
resolucin. Pero este recurso se va a sujetar a las normas generales, en cambio la resolucin
que declara la desercin del recurso de apelacin por la no comparecencia dentro de plazo
ante el tribunal superior en virtud del Art. 201 tambin es objeto de un recurso de
reposicin especial dentro del tercero da, de la misma manera puede ser objeto de un
recurso de casacin en la forma (con la tramitacin de las pruebas generales).
La consecuencia que se sigue por la desercin de un recurso de apelacin es la que: Se
extingue el recurso de apelacin y a pesar de haber declarado desierto el recurso emite una
resolucin, esta resolucin esta viciada.
Adems como se extingue el recurso de apelacin por la desercin que ha sido declarada, y
esa resolucin ha quedado firme la consecuencia que tambin se sigue de ello es la cosa
juzgada. (En este caso la resolucin objeto del recurso queda firme)
3- El Desistimiento de la Apelacin.
En este desistimiento de la apelacin sucede lo mismo, que en el caso del desistimiento de
la demanda, tiene una nota particularisima y que la diferencia de la desercin que hemos
estado viendo y que es evidente, es que en el desistimiento existe una manifestacin
expresa de la voluntad del apelante de no continuar con el recurso de apelacin ya
interpuesto, aqu no existe ninguna interpretacin como ocurre en la desercin.
Otra diferencia es que el desistimiento esta dentro de las facultades ordinarias del mandato
judicial, a diferencia de la renuncia que se debe conceder expresamente (Art. 7 del CPC).
36
Jos Cisternas Tapia
Si se da un vistazo a las normas del cdigo (Art. 186 y siguientes) sobre el desistimiento
del recurso de apelacin, uno se dar cuenta de que no esta reglamentado de forma expresa,
que como decamos la apelacin no es la segunda instancia siempre pero si abre la segunda
instancia, y llama la atencin porque si abre la segunda instancia significa que tiene una
importancia comparable con la demanda, la cual abre la primera instancia, siendo que esta
regulada el desistimiento de la demanda (Art. 148 y siguientes19), no esta regulada el
desistimiento de la apelacin, solo en el caso del Art. 217 inc. 2 y 3 hay una referencia al
desistimiento del recurso de apelacin (en el caso de que el funcionario judicial tenia que
poner la fecha y hora al escrito de desistimiento a la apelacin).
Tambin se hace referencia al desistimiento en el Art. 768 N 8 del CPC 20 (Cuando se
refiere a los motivos de la casacin) que se refiere a la apelacin declarada desierta,
prescrita o desistida.
Ahora el desistimiento puede ser presentado ante el tribunal inferior ante de que se eleven
los autos al tribunal superior jerrquico, y tambin si el expediente de los autos han llegado
al superior jerrquico el desistimiento puede ser presentado ante este.
Hasta cuando se puede presentar el desistimiento del recurso de apelacin?
Esto en virtud de que esto no esta regulado legalmente, pero se ha estimado que se puede
presentar el desistimiento hasta antes de que se dicte la sentencia de segunda instancia,
aunque se haya verificado el acuerdo, y si hay adhesin a la apelacin, ya saben la
apelacin adhesiva se mantiene y el desistimiento del apelante producir efectos solo
respecto de el, y eso significa que la sentencia solo produce efectos respecto a los agravios
que le causan al apelante.
La tramitacin de nuevo nos encontramos con el inconveniente de cmo no esta regulado el
desistimiento a la apelacin de Qu tramitacin darle al desistimiento? Se ha resuelto que
se debe resolver de plano el desistimiento, y sin necesidad de or al apelado, porque se trata
de un derecho que corresponde al apelante y que su ejercicio en nada perjudica al apelado.
Los efectos del desistimiento es que queda firme el objeto del recurso.
19
Art. 148. Antes de notificada una demanda al demandado, podr el actor retirarla sin trmite alguno, y se
considerar como no presentada. Despus de notificada, podr en cualquier estado del juicio desistirse de ella
ante el tribunal que conozca del asunto, y esta peticin se someter a los trmites establecidos para los
incidentes.
Art. 149. Si se hace oposicin al desistimiento o slo se acepta condicionalmente, resolver el tribunal si
contina o no el juicio, o la forma en que debe tenerse por desistido al actor.
Art. 150. La sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposicin, extinguir las acciones a que
l se refiera, con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra afectado la sentencia
del juicio a que se pone fin.
Art. 151. El desistimiento de las peticiones que se formulen por la va de la reconvencin se entender
aceptado, sin declaracin expresa, por el hecho de proponerse; salvo que la parte contraria deduzca oposicin
dentro de tercero da despus de notificada. En este caso se tramitar la oposicin como incidente y podr su
resolucin reservarse para la sentencia definitiva.
20
Art. 768. El recurso de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas
siguientes: 8 En haber sido dada en apelacin legalmente declarada desierta, prescrita o desistida.
37
Jos Cisternas Tapia
4- Prescripcin del Recurso de Apelacin.

Es un modo de extinguir, de terminar la apelacin por haber dejado las partes transcurrir
cierto periodo de tiempo sin hacer gestin alguna para que el recurso se lleve a efecto y
quede en estado de fallarse por el superior.
1- Entonces es necesario en primer lugar que las partes no hayan hecho gestin alguna
para que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallarse.
2- Que esta pasividad de las partes haya durado cierto tiempo.
3- Que la prescripcin sea alegada por cualquiera de las partes.
1. En cuanto a la pasividad. Es necesario que ninguna de las partes efectu alguno de
los trmites que son necesarios o tiles para la continuacin del recurso.
2. En relacin con el segundo requisito se requiere que la pasividad haya durado cierto
periodo de tiempo, y ese periodo de tiempo va a variar dependiendo si se trata de la
apelacin de una sentencia definitiva, en que el plazo requerido ser ms de 3
meses21 (Art. 211 del CPC), mientras que si se trata de la apelacin de una sentencia
interlocutoria, auto o decreto el tiempo de la pasividad exigida por el legislador es
de un mes. En cuanto al momento en que debe empezarse a contar el plazo el
legislador ha guardado silencio, por lo cual debe entenderse que el plazo se computa
desde que la parte hizo el ltimo tramite para llevar a efecto al recurso, o desde que
se concede el recurso si nada se hizo. De acuerdo a lo que seala el Art. 211 Qu
tribunal puede declarar la prescripcin? Puede declararla el tribunal superior o el
tribunal inferior.
La interrupcin de la prescripcin.
Esta prescripcin puede interrumpirse por cualquier gestin que se hace en el juicio antes
de alegarla, as lo dice el Art. 211 en su inciso 2.
Cuando en su inciso segundo se interrumpe la prescripcin mediante cualquiera gestin a
que se refiere este termino, bueno este termino se utiliza en sentido amplio basta cualquier
gestin aunque no sea estrictamente necesaria, ello porque el legislador no distingue, esta
es la posicin ms generalizada, el profesor seala, en cambio, que slo tiene la actitud de
interrumpirla, las gestiones tiles y no cualquiera, pues debe haber una correspondencia
entre los dos incisos del 211, debe haber una necesaria correspondencia y armona, de
manera que si el plazo de prescripcin comienza a computarse cuando se omiten gestiones
tiles, es lgico que el transcurso de tal plazo slo se interrumpan cuando se realicen
gestiones tambin tiles.
A su vez se trata de una sancin a juicio del profesor que va a operar por no hacer
gestiones, y es lgico que para salvarse de esta sancin es necesario hacer gestiones pero
que sean tiles.
21
Art. 211. Si concedida una apelacin, dejan las partes de transcurrir ms de tres meses sin que se haga
gestin alguna para que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallarse por el superior, podr
cualquiera de ellas pedir al tribunal en cuyo poder exista el expediente que declare firme la resolucin
apelada. El plazo ser de un mes cuando la apelacin verse sobre sentencias interlocutorias, autos o decretos.
Interrmpase esta prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el juicio antes de alegarla.
38
Jos Cisternas Tapia
Para interrumpir la prescripcin debe tratarse de gestiones que se hagan dentro del proceso,
de manera tal que aquellas gestiones que se hacen fuera del proceso, como aquellas
gestiones que se hagan ante el presidente de la corte, o de manera verbal no interrumpen la
prescripcin.
Ahora en cuanto al momento en que deben tener lugar las gestiones que deben tener lugar
la prescripcin, algunos sostienen que estas gestiones deben efectuarse mientras este
corriendo el plazo respectivo y no despus (plazo de 3 meses o de un mes), porque solo
puede interrumpirse aquello que se encuentre en curso, lo que ha terminado no es
susceptible de interrupcin.
Otros sostienen en base al inciso segundo del Art. 211, el cual dice que las gestiones que
interrumpen la prescripcin tengan lugar antes de que se aleguen la prescripcin sin poner
lmite de tiempo.
Que la prescripcin sea alegada por cualquiera de las partes.
Antes de alegarla a diferencia del Art. 201, aqu le esta vedado al tribunal declarar la
prescripcin de oficio.
Tribunal ante el cual puede alegarse.
El tribunal ante el cual procede su alegacin debe hacerse ante el tribunal en cuyo poder se
tenga el expediente.
Momento en que se puede alegar la prescripcin.
La alegacin de prescripcin a la apelacin puede hacerse en cualquier momento mientras
el recurso no quede o no haya quedado en estado de fallo.
Tramitacin que se le da a la solicitud en que se alega la prescripcin.
Al respecto nada ha dicho el legislador y se considera si se trata de una cuestin accesoria,
habr que darle una tramitacin incidental, y si los hechos en correspondiente en que se
funda consta en el proceso ese incidente el tribunal lo fallara de plano, y si no le dar la
correspondiente tramitacin de un incidente ordinario.
Si este incidente se produce en segunda instancia, se aplicar la tramitacin incidental de
segunda instancia, es decir, se resolver de plano o bien el tribunal le dar tramitacin
incidental.
Una vez declarada la prescripcin del recurso de apelacin, la resolucin apelada queda
ejecutoriada desde que se notifica la resolucin que prescribe el recurso de apelacin, y no
se recurre en contra de ese fallo que declaro la prescripcin.
Recursos.
Existen recursos en contra de la resolucin o fallo que declar la prescripcin, y para
determinar cuales de ellos proceden, es preciso distinguir:
39
Jos Cisternas Tapia
A) Si la resolucin que declara la prescripcin se pronunci 22 por el tribunal A Quo; en este

caso hay que subdistinguir:
1- Si declara la prescripcin del recurso de apelacin, en este caso procede la
reposicin de tercero da basado en un error de hecho. (En virtud del Art. 212). En
contra de esta sentencia interlocutoria, procede el recurso de apelacin y de
casacin en la forma pero que proceda contra aquella sentencia que trae aparejada la
terminacin del juicio. (Art. 767 del CPC).
2- Si la resolucin rechaza la prescripcin procede el recurso de apelacin.
B) Si la resolucin sobre la prescripcin es dictada por el tribunal Ad Quem; tambin hay
que subdistinguir:
1- Si la resolucin rechaza la prescripcin del recurso de apelacin; en este caso no
procede recurso alguno en contra de ella, esto en virtud del Art. 209 producto de la
incompetencia del tribunal no procede la apelacin, tampoco la casacin en la forma
porque no pone termino al juicio, es por eso que no es susceptible de recurso
alguno.
2- Si la resolucin acoge la prescripcin del recurso, procede el recurso de reposicin
que se rige por el Art. 212, o sea, dentro del tercero da y fundarse en un error de
hecho; tambin procede el recurso de casacin en la forma, cuando la resolucin
implica la terminacin del juicio; tambin la casacin en el fondo, cuando la
resolucin implica la terminacin del juicio y siempre que se cumplan las dems
exigencias legales del Art. 767.
Medios anormales indirectos para terminar el recurso de apelacin.
1.) Abandono del procedimiento;
2.) Desistimiento de la demanda;
3.) Transaccin.
Recurso de Hecho.
Se encuentra reglamentado en los artculos 196, 203, 204, 205 y 206 del CPC. Y este
recurso de hecho es aquel medio de impugnacin que la ley concede a las partes cuando el
tribunal inferior al conceder o denegar una apelacin cometen errores que causen agravio
a las partes y que deben ser enmendados por el tribunal superior.
El fundamento de este recurso de hecho se puede percibir del concepto que hemos dado
radica en la circunstancia que el tribunal inferior al pronunciarse sobre un recurso de
apelacin concedindolo o denegndolo puede cometer errores que pueden o no ser
arbitrarios y con el objeto de que las partes cuenten, dispongan de un mecanismos para
enmendar esos errores, el legislador consagro este denominado recurso de hecho, y por su
misma concepcin o el mismo objeto del recurso es clarsimo que se debe interponer ante el
22
Pero ese pronunciamiento debe aceptar la prescripcin, porque si ese pronunciamiento rechaza la
prescripcin, solo procede el recurso de apelacin. Ya que el Art. 212 menciona que del fallo que declara
admitida la prescripcin
40
Jos Cisternas Tapia
tribunal superior. Para que modifique o revoque esta resolucin del tribunal inferior en que
cometi errores voluntarios o arbitrarios en que concedi el recurso de apelacin
concedindolo o denegndolo.
Caractersticas.
1- Es un recurso ordinario, an cuando algunos sostienen que se trata de un recurso
extraordinario, porque slo procede en los casos expresamente indicados en la ley;
2- Se interpone directamente ante el tribunal superior jerrquico de aquel que dicto la
resolucin impugnada (lo seala expresamente el Art. 196 del CPC)
3- En cuanto a quien lo puede interponer es la parte agraviada con esta resolucin, y
para estos efectos se entiende como agraviado tanto el apelante como el apelado.
De acuerdo a la ley solo procede en el efecto devolutivo, pero el tribunal por error lo
concede en ambos efectos producindole un perjuicio al apelado, tambin podra ser el
apelante cuando ocurre lo contrario.
Casos en que procede.
Los casos en que la ley lo concede, surgen de los Arts. 196 y 203 del CPC, y son los
siguientes:
1) Cuando el tribunal inferior deniegue un Recurso de Apelacin que ha debido conceder.
(Art. 203)
2) Cuando el tribunal inferior concede una Apelacin que es improcedente (Art. 196 inc.
2)
3) Cuando el tribunal inferior concede una Apelacin en el slo efecto devolutivo, debiendo
haberlo concedido tambin en el efecto suspensivo. (Art. 196 en su primera parte)
4) Cuando el tribunal inferior concede un Recurso de Apelacin en ambos efectos,
debiendo haberlo otorgado en el slo efecto devolutivo. (Arts. 196 y 203)
Clasificacin.
1- Recurso de hecho propiamente tal o legitimo. Es aquel que esta contemplado en el
Art. 203 del CPC en la situacin que el tribunal de primera instancia concediendo el
recurso de apelacin lo ha denegado.
2- Falso recurso de hecho, se presenta en todas las situaciones previstas en el Art. 196.
La importancia de esta clasificacin radica que la tramitacin que se aplica a uno u otro es
distinta, ya que si se trata del recurso de hecho legtimo o autentico su tramitacin esta
reglada en los artculos 203 al 206 mientras que la tramitacin del falso recurso de hecho
esta en el Art. 196 en eso radica la importancia de la distincin entre legitimo recurso de
hecho y falso recurso de hecho.
41
Jos Cisternas Tapia
Recurso de Hecho propiamente tal.

Es aquel que procede cuando se deniega una apelacin que ha debido concederse.
Debe interponerse directamente ante el tribunal que debiera conocer del recurso de
apelacin, cual es el tribunal superior jerrquico del tribunal que no concedi el recurso de
apelacin.
Debe interponerse dentro de un plazo igual al de Art. 200, plazo que concede la ley a las
partes para comparecer ante el tribunal Ad Quem en el caso del recurso de apelacin, que
es un plazo de 5 das ms tabla de emplazamiento. Este plazo empieza a correr desde que se
notifica al apelante la resolucin que no ha concedido el recurso de apelacin.
Se trata de un plazo individual y si bien es igual en cuanto el nmero de unidad del Art.
200, difieren en el computo que comienza por circunstancia distintas, pero en el Art. 200 se
cuenta desde la llegada o recepcin de autos ante el tribunal superior, mientras que este
desde que se notifica al apelante la relacin negativa del recurso de apelacin.
El plazo que tienen las partes a comparecer es un plazo comn en el recurso de apelacin
mientras que este es un plazo individual.
Tramitacin.
Una vez interpuesto el recurso de hecho, resuelve el escrito ordenado solicitar informe al
tribunal que no concedi el recurso de apelacin. (Art. 204 del CPC).
Este informe deber versar sobre el asunto o los motivos que tuvo el tribunal inferior para
denegar el recurso de apelacin, y esto en la prctica se cumple mediante la remisin de un
oficio por parte del tribunal superior al inferior requirindole el informe. El legislador no ha
establecido un plazo para que emita su informe el tribunal inferior, entonces como no existe
ese plazo es aconsejable en el mismo escrito en que se interpone el recurso de hecho
solicitar al tribunal superior que seale al inferior un plazo para que evacue su informe y se
lo tome en serio el tribunal inferior, siendo sancionado por la va disciplinaria si no evacua
el informe dentro del plazo que le pide el tribunal superior.
Ahora el tribunal superior puede pedirle al inferior que remita el expediente para darle un
adecuado fallo, pero durante esta tramitacin del recurso de hecho acaso se suspende o
paraliza la tramitacin del proceso?, no la paraliza, ya que el proceso sigue su curso
durante la tramitacin de este recurso de hecho, y eso significa que puede pedirse el
cumplimiento de la resolucin, el cumplimiento del fallo que ha sido apelado, y apelacin
que no ha sido concedida por el tribunal inferior, denegatoria que ha sido impugnada por
este recurso de hecho, como no se suspende puede pedirse el cumplimiento del fallo, y eso
significa entonces que puede sufrir un perjuicio el apelante cuya apelacin ha sido
denegada si el proceso sigue su curso se sigue tramitando a pesar y durante el recurso de
hecho puede sufrir un perjuicio y de ah entonces que el legislador ha establecido la
posibilidad de que el tribunal decrete una orden de no innovar, a solicitud del apelante y a
medida que existan motivos que lo justifiquen. (Art. 204 inc. Final del CPC)
Si no se evacua el informe oportunamente sea porque se trata de un juez rebelde o porque
no se le fijo un plazo no queda otra opcin que pedirle al tribunal superior que le ordene
evacuar dicho informe si no esta el informe no se puede continuar con la tramitacin ya
que es una cuestin de hecho que lo evacue o no, es por esto que si no evacue el informe se
42
Jos Cisternas Tapia
puede solicitar al tribunal superior que ordene evacuar el informe y sancione al tribunal
inferior.
Con todas estas amenazas el juez evacua su informe y una vez recibido el informe por el
tribunal superior dictara resolucin ordenando dar cuenta y continuando con la tramitacin
que se sigue en el recurso de apelacin, y una vez que esta en estado de fallo el tribunal
tiene dos alternativas de fallar el recurso:
1- Puede denegar el recurso, o
2- Acoger el recurso de hecho.
1- Si deniega el recurso. De acuerdo al Art. 205 el tribunal superior lo comunicara al
inferior y le devuelve el proceso si es que este lo ha elevado y si ha decretado una
orden de no innovar decretara la continuacin de la tramitacin de proceso.
2- Si acoge el recurso. El tribunal superior en la misma resolucin le puede ordenar al
inferior que le remita el expediente lo que har si es que antes no se lo ha pedido;
pero si acoge el recurso en la misma resolucin le ordenara que eleve el expediente
y tambin la otra opcin al acoger el recurso es que solo va a retener dicho
expediente si ya lo tenia en su poder.
En seguida con el expediente en su poder sea porque se lo elevo el tribunal inferior o
porque lo retiene le va a dar la tramitacin correspondiente al recurso de apelacin.
Efectos que produce la admisibilidad del Recurso de Apelacin cuando acoge este Recurso
de Hecho.
Lo seala el Art. 206 del CPC, si es declarado admisible el recurso de apelacin que haba
sido denegado, todas las gestiones posteriores a la negativa del recurso y que sean una
consecuencia inmediata y directa del fallo apelado, quedan sin efecto.
Esto, sin embargo, no rige cuando el tribunal superior acepta el Recurso de Apelacin en el
slo efecto devolutivo; en esta situacin es el interesado quien debe pedir al superior que
deje sin efecto esta diligencia. Solicitud que puede presentar en el mismo recurso de hecho
o en un escrito posterior.
Esta disposicin del Art. 206 no tiene aplicacin cuando el superior acogiendo el recurso de
hecho acepta el Recurso de Apelacin en el slo efecto devolutivo. Si acoge el recurso de
hecho y no concede la apelacin en el efecto devolutivo queda firme todo lo obrado por el
tribunal, porque no hay nada que suspenda todo lo obrado; para que haya una suspensin
sera una solucin solicitar una orden de no innovar.
Falso Recurso de Hecho.
Quin puede intentar este falso recurso de hecho?
La puede interponer la parte agraviada (puede ser tanto el apelante como el apelado).
Ser el apelado, si el recurso de hecho se funda en que se ha concedido una apelacin
improcedente o se ha concedido la apelacin en ambos efectos, debiendo solo concederse
en el solo efecto devolutivo.
43
Jos Cisternas Tapia
Ser el apelante si se ha concedido el Recurso de Apelacin en el slo efecto devolutivo,

cuando debi concederse en ambos efectos.
Este falso recurso de hecho se encuentra regulado en el Art. 196 del CPC, y ah menciona
los casos en que procede este falso recurso de hecho.
Plazo para su interposicin.
De acuerdo al Art. 196, es dentro del plazo el establecido en el Art. 200 y este se cuenta
desde que ingresan los autos en secretara, circunstancia que es certificada por el secretario.
Se le pide al tribunal superior los autos que ya se encuentran en su poder, ac no se pide
informe al tribunal A Quo (a diferencia del recurso de hecho propiamente tal)
Importancia del Falso Recurso de Hecho.
La diferencia entre el recurso de hecho propiamente tal y el falso recurso de hecho es que
en uno hay apelacin y en el otro no.
Tramitacin.
La tramitacin de este falso recurso de hecho, como se trata de una cuestin accesoria
que se suscita durante el curso de una apelacin, se va a tramitar en segunda instancia como
un incidente, que conforme al Art. 220, el tribunal puede fallarlo en cuenta o mediante
la vista de ella23. En este caso, no hay necesidad de pedir informe al tribunal inferior ya
que los autos para la concesin del recurso estn en poder del tribunal superior o de
segunda instancia.
El tribunal superior est facultado por la ley para declarar de oficio la improcedencia del
recurso de apelacin concedido por el tribunal inferior, segn el Art. 201. Si en virtud del
Recurso de Hecho, el tribunal superior declara improcedente la apelacin que haba
concedido el inferior o si declara que esa apelacin ha debido concederse en el slo efecto
devolutivo y no en ambos, su resolucin debe comunicarse al inferior para que se abstenga
o siga conociendo de la causa segn corresponda. (Art. 196 inc. 3)
La resolucin del tribunal inferior que concedi la apelacin en el slo efecto devolutivo es
de aquellos que causan ejecutoria, pero el cumplimiento que pueda derivarse de esa
resolucin es condicional y queda supeditado a lo que resuelve el tribunal de ese recurso.
En este falso recurso de hecho, el agraviado por la resolucin del tribunal inferior que
concedi una apelacin improcedente o no la otorg en los efectos debidos, puede recurrir
directamente ante el mismo tribunal a travs de un Recurso de Reposicin y pedirle la
modificacin de esa resolucin24 (Art. 196, inc. 1)
23
O sea, Autos en relacin.

Sin perjuicio de que pueda solicitarse igual declaracin, por va de reposicin, del tribunal que concedi el
recurso. (Art. 196 inc. 1, parte final. Parte destacada del inciso)
24
44
Jos Cisternas Tapia
Recurso de Casacin.
Este es un recurso extraordinario que sirve para impugnar cierto tipo de sentencias en
principio dictadas en segunda instancia, bien sea porque el juez ha violado en una sentencia
determinada norma jurdica o bien porque durante la sustanciacin del proceso se han
vulnerado alguna de las formas esenciales del juicio que han dejado en la indefensin a la
parte que recurre.
En ambos casos se pide al tribunal de casacin que anule la sentencia impugnada. Por un
lado el recurso de casacin sirve para que el propio tribunal de casacin revise la propia
actividad de enjuiciamiento realizada por los tribunales de la instancia, se revisa aqu el
juicio emitido sobre el fondo del asunto, y se decide si en la emisin de este juicio se ha
infringido alguna norma jurdica en principio de carcter sustantivo o material.
2- Recurso de Casacin en el Fondo motivado por error en el juicio.
Por otra parte sirve el recurso de casacin para vigilar la pureza del procedimiento y la
observancia en el concreto proceso de las garantas constitucionales de carcter procesal o
lo que es lo mismo las garantas procesales consagradas en la constitucin o en la ley.
Recurso de Casacin en el fondo est motivado por el error iuris iudicando (error en el
enjuiciamiento).
El Recurso de Casacin sirve para vigilar la pureza del procedimiento y la observancia
(en concreto) en el proceso de las garantas procesales que la constitucin y la ley otorga a
todos los litigantes de suerte que en la substanciacin no se quebranten las formas
esenciales del juicio o se infrinja de tal modo las formas esenciales de los actos procesales
quedando en indefensin cualquiera de las partes (error in procedendo).
En cuanto a las garantas procesales que la ley otorga a los litigantes se hallan en nuestra
Carta Fundamental, la que seala que toda sentencia de los rganos jurisdiccionales debe
fundarse en un proceso previo legalmente tramitado; en el mismo sentido est el Art. 170
N 5 del CPC25.
Casar significa anular, invalidar dejar sin efecto. Y es por eso que el Art. 764 del CPC
seale que el Recurso de Casacin se concede para invalidar una sentencia en los casos
expresamente sealados por la ley; en consecuencia, la finalidad que persigue el Recurso de
Casacin es invalidar, anular, dejar sin efecto la sentencia impugnada por este recurso; lo
que nos permite distinguir y diferenciarlo del Recurso de Apelacin; en este ltimo la
sentencia slo es enumerada, no desaparece dicha resolucin; conserva vida jurdica el fallo
recurrido, en cambio, en la Casacin el fallo atacado es anulado y, por lo tanto, desaparece
de la vida jurdica, de ah que sea necesario dictar un nuevo fallo que ocupe el lugar del que
fue invalidado; en el Recurso de Apelacin, el fallo apelado slo es enmendado.
25
Art. 170 N 5. Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen
o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: 5. La enunciacin de las leyes, y en su
defecto de los principios de equidad , con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo.
45
Jos Cisternas Tapia
3. Concepto de la doctrina nacional.

Es un medio de impugnacin de carcter extraordinario que la ley concede a la parte
agraviada con ciertas resoluciones judiciales para obtener la invalidacin de ellas
cuando han sido dictadas con omisin de las formalidades legales o han incidido en un
procedimiento vicioso o han sido dictadas con infraccin de la ley, y esta infraccin ha
incidido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
4. Sentido histrico y etimolgico.
Tambin en nuestra doctrina se acostumbra decir que el origen del Recurso de Casacin se
encuentra en los revolucionarios franceses; como un mecanismo para asegurar la eficacia
practica de los principales postulados de las ideas revolucionarias de igualdad ante la ley, la
rgida divisin de los poderes y como proteccin de la ley como expresin de la voluntad
general.
Desde un punto de vista etimolgico viene de cassare que significa anular o derogar.
5- Caractersticas del Recurso de Casacin.
1.- Se trata de un Recurso Extraordinario porque slo procede contra ciertas y
determinadas resoluciones judiciales y adems slo puede ser admitido si se interpone con
fundamento en los motivos establecidos en la ley.
Adems, dentro de este mismo carcter extraordinario, se acenta el rigor formal en cuanto
a la tcnica de su formulacin26.
2.- Este Recurso de Casacin debe interponerse ante el tribunal que dict la resolucin
que se trata de impugnar, as lo prescribe el Art. 771 del CPC27.
3.- Su conocimiento y fallo corresponden al superior jerrquico del tribunal que dict la
resolucin recurrida. Tratndose del Recurso de Casacin en el fondo, el tribunal que le
corresponder conocer de l ser la Corte Suprema, ello en atencin a la naturaleza de las
resoluciones impugnables por esta va.
4.- Se trata de un Recurso de Derecho Estricto, ya que es necesario observar en su
interposicin y tramitacin, ciertas y determinadas formalidades bajo la sancin de ser
declarado inadmisible.
5.- No constituye una instancia porque no se dirige de un modo inmediato a obtener un
nuevo procedimiento sobre el objeto del proceso. Su finalidad especfica es resolver sobre
26
En Chile se atena el rigor formal de la formulacin del Recurso de Casacin; pues antes era
tremendamente formalista, mucho ms exigente, tanto que era rarsimo que la Corte Suprema entrara a
conocer el Recurso de Casacin.
27
Art. 771 CPC. El recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que haya pronunciado
la sentencia que se trata de invalidar y para ante aquel a quien corresponde conocer de l conforme a la ley.
46
Jos Cisternas Tapia
la estimacin o desestimacin de los motivos por la que ha sido interpuesto el Recurso de

Casacin.
Si es acogida la Casacin, la sentencia es casada o anulada, y ser necesario resolver
nuevamente sobre el objeto del proceso (Esta nueva resolucin generalmente corresponde a
un tribunal que no es el tribunal de la casacin)
La circunstancia que en determinados supuestos, esa nueva resolucin corresponda al
tribunal de casacin, no quita este carcter ya que en ese caso el tribunal de Casacin no
acta como tal, sino que como tribunal de instancia (es un ejemplo del principio de
economa procesal).
No es posible introducir por la va de la Casacin, nuevos hechos en el debate ni discutir los
problemas fcticos de la instancia por esta va, por ello se dice que la casacin slo permite
controlar los errores de derecho en la actividad procesal o el juicio sobre el fondo (el
enjuiciamiento de fondo), pero no es revisable el juicio sobre los hechos, sino
excepcionalmente.
De modo que slo excepcionalmente, por la va de la casacin, puede llegarse
indirectamente a alterar los hechos, y esto sucede en los casos en que la casacin de fondo
se acoge por que hubo infraccin a las leyes reguladoras de la prueba (en forma indirecta
pueden resultar alterados los hechos); diferente a lo que sucede en la Apelacin, en que
sustancialmente de eso se trata.
6.- La sentencia, el fallo del recurso solo debe pronunciarse sobre las causales que se
han invocado.
7.- La igualdad ante la ley es uno de los fundamentos del recurso de casacin, ya que
una de las finalidades que cumple el recurso es conseguir un mismo criterio en la
interpretacin de las leyes, a fin de completar la unidad jurdica del pas, y tambin
suplir las omisiones de la ley. Como vern esta finalidad indudablemente que trasciende el
inters de los particulares, ya que es un inters superior de los particulares ajusticiados, en
un proceso involucrado. Coayudan en Chile a esa finalidad de la casacin la circunstancia
o el hecho la especializacin de las salas de la Corte Suprema, como dice en el mensaje del
ejecutivo que ordena separar las salas de la Corte Suprema que menciona que ayudara a
avanzar solidamente hacia la uniformidad de la jurisprudencia en las diversas materias de
que conoce la Corte.
Tambin responde a esta bsqueda de la uniformidad en la interpretacin y aplicacin de la
ley, la facultad que tiene el recurrente para que el recurso de casacin en el fondo sea
conocido y resuelto por el pleno del tribunal en ciertos supuestos. Esta facultad esta
consagrada en el Art. 780 del CPC2829. (Nota. La tercera de posesin fue producto de una
creacin jurisprudencial, y esta se remonta a los aos 1920 a 1929, quien reclamaba ante un
embargo de la propiedad que tenia inscrita, basndose en el Art. 700 de C. Civil, hasta que
en la dcada del 80 se incorporo en el CPC).
28
Vase obra. Romero Seguel. La jurisprudencia como fuente del Derecho.

Art. 780. Interpuesto el recurso de casacin en el fondo, cualquiera de las partes podr solicitar, dentro del
plazo para hacerse parte en el tribunal Ad Quem, que el recurso sea conocido y resuelto por el pleno del
tribunal. La peticin slo podr fundarse en el hecho que la Corte Suprema, en fallos diversos, ha sostenido
distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso.
29
47
Jos Cisternas Tapia
8.- La casacin ha sido establecida en el inters particular de los litigantes. Ya que el Art.
771 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece que este recurso solo debe interponerse
por la parte agraviada. Esto es sin perjuicio de la institucin denominada Casacin de
Oficio que tambin sigue la finalidad de proteccin y respeto de las normas procesales. Este
recurso de Casacin tambin se puede desistir por el recurrente, la parte que interpuso el
recurso de casacin puede desistirse de el, por lo cual sigue presente la condicin que ha
sido establecida en base a la proteccin de los particulares.
Sin embargo en cuanto a la renuncia respecto al recurso de Casacin en la forma la
renuncia No es Admisible porque las leyes que la rigen son de Orden Pblico. Solo en
materia de arbitraje se acepta que los compromitentes puedan renunciar al recurso de
casacin, que lo puedan hacer valer en contra de la sentencia dictada por el rbitro. Pero la
jurisprudencia ha reducido esta renuncia en materia de arbitraje porque esa renuncia no
produce efectos en razn de las causales de incompetencia del tribunal o de ultra petita.
9.- Otra caracterstica es en razn a lo que seala el Art. 774 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que es invalidar una sentencia en los casos que seala la ley. Esta
invalidacin demuestra una caracterstica que la diferencia del recurso de apelacin, es por
esto que cuando se habla de este recurso de casacin se anula o se destruye, en cambio en la
apelacin no se destruye sino que se enmienda, modifica o arregla con acuerdo a derecho.
Clases del Recurso de Casacin.

El recurso de Casacin es de dos especies (Art. 765 del CPC):
-
Recurso de Casacin en Fondo (Art. 767 CPC).

Recurso de Casacin en la Forma (Art. 768 del CPC).
48
Jos Cisternas Tapia
Recurso de Casacin en la Forma. Art. 768 del CPC30.

El artculo que se refiere a este recurso, en sus primeros 8 numerando se refiere a vicios que
tienen lugar en el pronunciamiento de la sentencia, mientras que en el ltimo no es as.
Recurso de Casacin en la Forma es un recurso extraordinario que la ley concede a la
parte agraviada con ciertas resoluciones judiciales y que cumplen determinadas causales
legales, en general, cuando han sido dictadas con omisin de las formalidades legales o
cuando han incidido en un procedimiento vicioso.
El objetivo es mantener un respeto a las normas legales que se establecen para la
tramitacin de los juicios, y esas normas se pueden referir tanto a la tramitacin como al
pronunciamiento de la sentencia normas que pueden referirse tanto a la tramitacin misma,
como al pronunciamiento de la sentencia; el vicio que genera la interposicin del recurso de
casacin en la forma puede haberse cometido en el momento de la dictacin de la sentencia,
como durante la tramitacin del juicio, incumpliendo trmites esenciales que dispone la ley.
Resoluciones que son impugnables mediante el recurso de casacin en la forma. (Art. 766
del CPC).
Este recurso procede contra las resoluciones de:
1- Sentencias Definitivas, cualquiera sea su instancia, la naturaleza o la cuanta del
juicio en que recay. Hace excepcin a esta regla las circunstancias en que este
recurso no procede en contra de una sentencia que falla un recurso de casacin,
porque esa resolucin es de naturaleza especial, de ah que se dice que no hay
casacin de casacin.
2- En contra de ciertas Sentencias Interlocutorias, que ponen trmino al juicio o
hacen imposible su continuacin. Son de este tipo las que declaran la desercin del
30
Art. 768 CPC. El recurso de casacin en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas
siguientes:
1 En haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente o integrado en contravencin a lo
dispuesto por la ley;
2 En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez legalmente implicado o cuya
recusacin est pendiente o haya sido declarada por tribunal competente;
3 En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor nmero de votos o pronunciada por menor
nmero de jueces que el requerido por la ley o con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la
causa, y viceversa;
4 En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de lo pedido por las partes, o extendindola a puntos
no sometidos a la decisin del tribunal, sin perjuicio de la facultad que ste tenga para fallar de oficio en los
casos determinados por la ley;
5 En haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el artculo 170;
6 En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que sta se haya alegado
oportunamente en el juicio;
7 En contener las decisiones contradictorias;
8 En haber sido dada en apelacin legalmente declarada desierta, prescrita o desistida, y
9 En haber faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro requisito
por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad (primera parte)
49
Jos Cisternas Tapia
recurso de apelacin, las que declaran el abandono del procedimiento, las que
declaran el desistimiento de la demanda, etc. Adems la doctrina ha agregado otro
requisito que deben cumplir las sentencias interlocutorias, que deben establecer
derechos permanentes en favor de las partes.
3- En forma excepcional procede este recurso en contra de las Sentencias
Interlocutorias referidas en la parte final del Art. 766 del CPC; que son las
sentencias interlocutorias dictadas en segunda instancia sin previo
emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para la vista de la causa. Y
aunque no pongan termino al juicio o no hagan imposible la continuacin del
mismo.
Causales del Recurso de Casacin en la Forma.
Como se trata de un recurso extraordinario en correspondencia con esta caracterstica el
Art. 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, seala las causales o motivos por el cual puede
interponerse un recurso de casacin en la forma.
Para su estudio se distinguen si los vicios se producen en:
-
La sentencia misma, o
En la tramitacin del juicio.
Vicios que se producen en la sentencia misma.

Art. 768 N 1. Menciona la incompetencia o irregular integracin del tribunal.
La regla general ser la incompetencia absoluta del cual se reclame, ya que respecto de la
incompetencia relativa opero la prorroga, pero es perfectamente posible que la parte haya
reclamado de esta incompetencia relativa pero no se le haya otorgado.
La integracin de los tribunales de manera inconforme a la ley, ocurre en los tribunales
colegiados donde existen reglas para su integracin, de modo que si existe una integracin
en contravencin a la ley, la resolucin que ellos dicten es susceptible del recurso de
casacin en la forma. Claro que de esta integracin irregular se debe reclamar
oportunamente, como lo prescribe el Art. 166 del CPC.
Art. 768 N 2. Causales de Implicancia y Recusacin.
Art. 768 N 3. En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor nmero de
votos o pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley o con la
concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa.
Jueces que asistieron a la vista de la causa pero que no vieron la sentencia, o que no haya
sido acordada.
Art. 768 N 4. Causal de Ultra Petita.
50
Jos Cisternas Tapia
El otorgar de ms de lo pedido por las partes es ultra petita propiamente tal, el otro hecho
que seala el 786 N 4, es extra petita.
Art. 768 N 5. Falta de alguno de los requisitos sealados en el Art. 170.
Solo se aplican a la sentencia definitiva, porque dicho artculo del CPC, menciona los
requisitos de la sentencia definitiva, y este lugar esta causal, respecto de cualquiera de las
partes de la sentencia que seala la doctrina. Con respecto a la parte Considerativa:
-
Solo procede en el caso de que faltan consideraciones, en consecuencia no procede

fundar un recurso de casacin en la forma en base a consideraciones errneas o
equivocadas.
En los casos en que exista contradiccin en la parte considerativa, y la parte
expositiva o resolutiva del fallo se ha entendido en este caso que la sentencia no
tiene considerandos y que procede la casacin en la forma.
En caso de considerandos contradictorios entre si, el resultado practico es que entre
estos se anulan entre si de tal modo que el fallo carecer de parte considerativa.
En caso de que se base en esta causal del Art. 768 N5, debe mencionar el numeral
especifico que fue infraccionado del Art. 170.
Art. 768 N 6. Cosa Juzgada.
Art. 768 N 7. Contener decisiones contradictorias
Se entiende que una sentencia tiene decisiones contradictorias, cuando las decisiones que
contiene son incompatibles entre s, esto es cuando no puede cumplirse Simultanea ni
conjuntamente. Para que se de esta causal, el fallo debe contener ms de una decisin,
porque o sino es imposible que tenga decisiones contradictorias.
Art. 768 N 8. En haber sido dada en apelacin legalmente declarada desierta, prescrita
o desistida.
Vicios que se producen durante la tramitacin del juicio.
Art. 768 N 9. Vicios incurridos durante la substanciacin del juicio
Se distingue aqu los trmites o diligencias declaradas esenciales por la ley, esta declaracin
se realiza en el Art. 795 del CPC, para esos juicios sern declarados esenciales los
siguientes trmites:
1. El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley;
2. El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que corresponda conforme a la ley;
3. El recibimiento de la causa a prueba cuando proceda con arreglo a la ley;
4. La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin31;
31
El concepto de pertinencia o no pertinencia de las pruebas es la clave del numerando.
51
Jos Cisternas Tapia
5. La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con

citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se
presentan;
6.
La
citacin
para
alguna
diligencia
de
prueba;
y
32
7. La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este trmite .
-
En el Art. 78933, los juicios de mnima cuanta ah se hace la declaracin de

diligencia o trmites esenciales.
En los juicios seguidos ante rbitros son tramites esenciales los sealados en el Art.
79634.
El Art. 80035 seala los tramites o diligencias especiales en los juicios de mayor o
menor cuanta, o en los juicios especiales.
En la segunda parte del Art. 769 N 9 donde menciona la frase O cualquier otro requisito
por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad. Como ocurre con el
inciso tercero, del Art. 61 del CPC.
Limitaciones a la interposicin de la Casacin en la forma
Se trata de ciertas circunstancias cuya concurrencia impide que el recurso pueda ser
admitido a pesar de la existencia del vicio que se denuncia.
En realidad se trata de verdaderas omisiones, entre ellas se encuentra:
1- La falta de preparacin del recurso, se regula el Art. 769 del CPC.
2- La falta de perjuicio o la falta de influencia del vicio en lo dispositivo del fallo. Art. 768
inc. 336.
32
Vase Obra. Modificaciones introducidas por la ley 18.705 a la prueba y la determinacin de los hechos en
la primera instancia.
33
Art. 789. En estos juicios slo se considerarn diligencias o trmites esenciales, el emplazamiento del
demandado en la forma prescrita por la ley para que conteste la demanda y el acta en que deben consignarse
las peticiones de las partes y el llamado a conciliacin.
34
Art. 796. En los juicios de mayor cuanta seguidos ante arbitradores son trmites esenciales los que las
partes expresen en el acto constitutivo del compromiso y, si nada han expresado acerca de esto, slo los
comprendidos en los nmeros 1 y 5 del artculo precedente.
35
Art. 800. En general, son trmites o diligencias esenciales en la segunda instancia de los juicios de mayor o
de menor cuanta y en los juicios especiales:
1. El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del recurso;
2. La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin o bajo el
apercibimiento legal que corresponda respecto de aqulla contra la cual se presentan;
3. La citacin para or sentencia definitiva;
4. La fijacin de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma establecida en el
artculo 163, y
5. Los indicados en los nmeros 3, 4 y 6 del artculo 795 en caso de haberse aplicado lo dispuesto en el
artculo 207.
36
Art. 768 inc. 3 y 4. No obstante lo dispuesto en este artculo, el tribunal podr desestimar el recurso de
casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio
reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo.
52
Jos Cisternas Tapia
3- Decisin de completar el fallo cuando el vicio es la falta de pronunciamiento sobre

alguna accin o excepcin que se ha hecho valer oportunamente. (Art. 768 inciso 4 y 775
inciso 237)
1- La falta de preparacin del recurso.
Por razones de buena fe y de lealtad procesal, y tambin por consideraciones del inters
general se exige que el litigante que toma conocimiento de un error, de un vicio procesal lo
ponga de relieve, lo denuncie de inmediato para que sea corregido y el proceso pueda
continuar su marcha adecuadamente para que el procedimiento marche en la forma debida.
Por eso que el Art. 769 del CPC, seala como condicin previa e indispensable para que el
recurso de casacin en la forma sea admitido la de haber preparado el recurso en su
oportunidad; y la preparacin significa reclamar en forma previa de la falta que construye el
fundamento de la impugnacin, y se entiende preparado un recurso como dice el Art. 769
por el ejercicio oportuno y en todos sus grados por los medios establecidos por la ley
para reclamar de la falta sin que se haya logrado subsanar el defecto o el vicio que
fundamenta el recurso.
Preparar el Recurso significa en otros trminos reclamar, ejerciendo todos los medios
establecidos por la ley tendientes a subsanar el vicio que fundamente el recurso, en
cuanto se tenga conocimiento del error que se debe reclamar.
Por ejemplo si el vicio consiste en la incompetencia del tribunal, debe reclamar la parte
demandada y no se acepta este incidente, este vicio no se encuentra corregido, por lo cual
deber ejercer un recurso de apelacin, el porque de este recurso, si confirma la resolucin
se mantiene el vicio, despus de ejercer los otros recursos recin hay se podr ejercer el
Recurso de Casacin en la forma, porque que reclamar ejerciendo todos los medios
tendientes a subsanar el vicio.
Elementos.
Para que se encuentre preparado un recurso de casacin en la forma es necesario que se
encuentren las siguientes exigencias:
1- Que se haya reclamado oportunamente sobre el vicio en que recae la causal.
2- Que el reclamo se haya ejercido en su oportunidad mediante los medios que
concede la ley.
3- Que el reclamo se haya formulado por aquel que interpone el recurso.
El tribunal podr limitarse, asimismo, a ordenar al de la causa que complete la sentencia cuando el vicio en
que se funda el recurso sea la falta de pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho
valer oportunamente en el juicio.
37
Art. 775. Si el defecto que se advierte en la omisin del fallo sobre alguna accin o excepcin que se haya
hecho valer en el juicio, el tribunal superior podr limitarse a ordenar al de la causa que complete la sentencia,
dictando resolucin sobre el punto omitido, y entre tanto suspender el fallo del recurso.
53
Jos Cisternas Tapia
Tarea. Mediten lo siguiente para la prxima clase.

Si se fijan el Art. 769 en la parte final del inciso primero dice ejerciendo oportunamente y
en todos los grados los recursos establecidos por la ley esa expresin:
-
Solo se limita solamente a los recursos que conocemos? Como el de reposicin, el

de apelacin que hemos visto. Se refiere a todos los medios de impugnacin
establecidos por la ley incluyendo la nulidad procesal.
Sabemos que existen recursos ordinarios y extraordinarios para reclamar de estos
vicios que se cometen durante el desarrollo de procedimiento, para satisfacer esta
exigencia procesal del establecimiento del recurso se requiere del establecimiento
de ambos recursos o solo es suficiente el ejercicio de los ordinarios. Solo basta el
ejercicio de los recursos ordinarios (eso no significa que excluye los
extraordinarios).
Respecto a la situacin en que cometido un vicio de casacin en la forma en un proceso

seguido ante un tribunal de primera instancia, cuya sentencia es apelada y en que el tribunal
Ad Quem se limita a confirmar la sentencia de primera, sin salvar la omisin de algn
requisito de forma que contenga la sentencia de primera instancia.
Estara preparado o no el recurso de casacin?
Para algunos no estara preparado porque el Art. 769 inciso 3 excluye ciertos casos en que
no es necesario preparar dicho recurso, por lo tanto, como no esta excluido debe
necesariamente prepararse, y Cmo se prepara? Mediante el recurso de casacin en la
forma; otros en cambio (opinin mayoritaria) sostiene que es admisible el recurso de
casacin en la forma contra el fallo de segunda instancia, porque esta sentencia comete un
nuevo vicio que es no salvar las omisiones de la primera sentencia, por lo tanto, estara
incurriendo en un nuevo vicio, independiente del que incurri el fallo de primera instancia
y, en consecuencia, es admisible el recurso de casacin en la forma y no habra que
preocuparse de la preparacin del recurso. Ac el vicio contra el que se recurre es el vicio
de la 2da instancia.38
Excepciones a la preparacin del Recurso de Casacin en la Forma.
Se refiere a supuestos en que no es necesario la preparacin del recurso o que falte:
1- Cuando la ley no admite recurso alguno contra la resolucin en que se haya
cometido la falta; por ejemplo respecto de asuntos que se fallan en primera
instancia.
2- Cuando la falta o vicio haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la
sentencia que se trate de casar, como sera el caso de la sentencia que haya sido
declarada con omisiones (Art. 170).
38
Que consiste en no haber subsanado las omisiones de la sentencia de primera instancia.
54
Jos Cisternas Tapia
3- Cuando la falta ha llegado a conocimiento de la parte despus que se haya

pronunciado la sentencia; por ejemplo cuando se omite la citacin para or
sentencia.
4- Es necesaria la preparacin para interponer el recurso de casacin en la forma en
contra de una sentencia de segunda instancia por las causales cuarta (ultra petita),
sexta (cosa juzgada) y sptima (contener declaraciones contradictorias).
2- Falta de perjuicio o falta de influencia de perjuicio en lo dispositivo del fallo.
Otra limitacin se encuentra en el Art. 768 inc. 339 que se refiere a la falta de influencia del
perjuicio. Un recurso de casacin en la forma no puede prosperar sino ha sufrido un
perjuicio reparable solo con la anulacin de la sentencia. Si el perjuicio se puede reparar
por otra va, por ejemplo por la va de la apelacin que es una va distinta de la casacin, el
recurso de casacin no puede ser acogido, y esto es porque la anulacin de la sentencia
queda reservada como ltimo medio para reparar el perjuicio, y en trminos procesales la
nocin de perjuicio se reduce a la disminucin o privacin de las garantas procesales de los
derechos procesales bsicos y elementales, en otros trminos a la privacin o disminucin
de las garantas de defensa en el juicio.
Tampoco puede ser acogido el recurso de casacin en la forma si el vicio que existe no ha
influido en lo dispositivo del fallo. En consecuencia esta nocin del perjuicio esta muy
vinculada con el resultado del juicio, porque el perjuicio desde un punto de vista procesal si
existi, pero esto no ha sido de gran influencia en lo dispositivo del fallo. En cambio si la
demanda no hubiere sido acogida ese vicio cobra una notoriedad una relevancia, debido a
que causa el perjuicio.
3- Decisin de completar el fallo cuando el vicio es la falta de pronunciamiento sobre
alguna accin o excepcin que se ha hecho valer oportunamente.
Este caso es la decisin de completar el fallo, y esta decisin de completar el fallo puede
incluirse dentro de las limitaciones porque el tribunal superior se limita a controlar al
inferior que complete el fallo si la omisin que se advierte es la falta de pronunciamiento
sobre una accin y excepcin que se haya hecho valer oportunamente en el juicio. (Art. 768
inc. final).
Tramitacin del Recurso de Casacin en la Forma.
1- Legitimacin para recurrir.
Ya dijimos se encuentra regulado en el Art. 771 del CPC40 donde menciona la expresin
que el recurso de casacin en la forma debe interponerse por la parte agraviada. Es decir se
requiere ser parte en el juicio en que se dicto la resolucin que se impugna.
39
Art. 768 inc. 3. No obstante lo dispuesto en este artculo, el tribunal podr desestimar el recurso de
casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio
reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo.
40
Art. 771. El recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el tribunal que haya pronunciado la
sentencia que se trata de invalidar y para ante aquel a quien corresponde conocer de l conforme a la ley.
55
Jos Cisternas Tapia
Se requiere que esa parte sea agraviada por la sentencia.

Ya sabemos que puede tratarse de partes directas propiamente tal o principales como a las
partes indirectas o terceros (que pueden ser excluyentes, coayudantes o principales), los
cuales se requiere que tratndose del recurso de casacin en la forma estas partes haya
resultado agraviadas, esto significa por un lado que la sentencia le perjudique y que el vicio
en que se funda la causal, le afecte. El que la sentencia le perjudique quiere decir
directamente que haya perdido el pleito o que no haya obtenido todo lo que peda en el caso
del actor.
2- Interposicin misma del recurso.
Es decir como se interpone y ante quien se interpone como primera gestin en esta materia.
Sobre el primer punto se interpone a travs de un escrito y ante el mismo tribunal que dicto
la resolucin que se impugna.
Y este escrito debe reunir ciertos requisitos que se sealan en el Art. 772 en la parte final,
donde podemos distinguir:
a) Requisitos de Fondo: el escrito mencionar expresamente el vicio o defecto en que
se funda y la ley que concede el recurso por la causal que se invoca. (inciso 2)
b) Requisitos de Forma: el recurso deber ser patrocinado por abogado habilitado,
que no sea procurador del nmero. (inciso final).
Adems de estos requisitos la jurisprudencia ha agregado otro requisito, que es que el
requisito de casacin en la forma deber contener peticiones concretas. Este escrito de
interposicin del recurso de casacin en la forma es muy importante tanto por las
exigencias que acabamos de mencionar y porque la interposicin del recurso de casacin en
la forma, marca o seala la oportunidad para el recurrente de exigir junto con la de
interponer el recurso, pero en solicitud separada, que no se cumpla el fallo mientras el
vencedor no rinda fianza de resultas (Art. 773 inc. 2). Ya que la interposicin del recurso de
casacin en la forma no suspende la ejecucin de la sentencia.
Es por ello que el escrito de interposicin del recurso de casacin en la forma y merece un
anlisis ms detallado, considerando:
En primer lugar no solo determina la competencia del tribunal que va a conocer del recurso
de casacin en la forma, sino que tambin marca la oportunidad para que el recurrente,
junto con esto (pero en solicitudes diferentes), pida que no se cumpla el fallo discutido en
el Recurso de Casacin. (Art. 773 inc. 3) Pero por otro lado, la Interposicin del Recurso
de Casacin en la forma, produce la inmutabilidad o invariabilidad de la casacin; el
escrito en que se interpone el Recurso de Casacin en la Forma, determina la competencia
del tribunal que va a conocer de este recurso, de tal forma que una vez interpuesto no
pueden hacerse variaciones en l y la sentencia que falle el recurso, en consecuencia, slo
puede extenderse a las causales alegadas en el tiempo y forma por la parte recurrente. Le
queda vedado al tribunal, en la sentencia que resuelve el Recurso de Casacin en la Forma,
no podr extenderse a otras causales que las alegadas en el tiempo y forma por la parte
recurrente, aunque luego se descubra una causal que pudo haberse alegado. (Art. 774 del
56
Jos Cisternas Tapia
CPC). Esto en doctrina se conoce como la inmutabilidad o invariabilidad del recurso de

casacin.
Plazo de Interposicin.
La regla general en virtud del Art. 770 es de 15 das, en cuyo artculo establece las dos
excepciones.
No obstante la regla general antes dicha, se establecen algunas excepciones:
a) El Recurso de Casacin en la Forma en contra de la sentencia de juicios de mnima
cuanta: este debe interponerse en un plazo fatal de 5 das. (Art. 791 CPC)
b) El Recurso de Casacin en la Forma en contra de la sentencia de primera instancia: se
aplica la misma regla relativa al plazo para interponer el Recurso de Apelacin
contemplada en el Art. 189 del CPC (Art. 770 inciso segundo 41)
Contra la sentencia de primera instancia, que se pretende recurrir en la forma y de
apelacin, se interponen en la misma oportunidad.
Y si contra una misma sentencia se interpone un recurso de casacin en la forma y en el
fondo, ambos recursos se deben interponer simultneamente y en un mismo escrito.
Tramitacin ante el tribunal que dicto la resolucin.
El tribunal una vez interpuesto el recurso examina los siguientes aspectos:
-
Si ha sido interpuesto en tiempo,

Si es patrocinado por abogado habilitado, y
Si el tribunal es colegiado ese examen se hace en cuenta (Art. 776 del CPC).
Si se renen estos requisitos el tribunal debe conceder el recurso, y en la misma resolucin

ordenara fotocopiar o compulsar adems de la resolucin impugnada, la resolucin
recurrida las piezas determinadas del expediente que indicara y al mismo tiempo ordenara
elevar los autos originales al tribunal superior y devolver las fotocopias o compulsas al
tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo. (Art. 776)
Ahora si en contra de esa resolucin se ha interpuesto y concedido a la vez un recurso de
apelacin en ambos efectos se omite la referencia a las compulsas y a las fotocopias porque
se ha suspendido las competencias de un tribunal que conozca del fallo.
Si el recurso no cumple con los recursos indicados el tribunal lo debe declarar inadmisible
sin ms trmite en virtud del Art. 778, y esta resolucin que lo declara inadmisible puede
ser objeto de un recurso de reposicin especial dentro de tercero da en virtud de un error de
hecho. Y el fallo que resuelve este recurso de reposicin especial es inapelable.
41
Art. 770 inc. 2. El recurso de casacin en la forma contra sentencia de primera instancia deber
interponerse dentro del plazo concedido para deducir el recurso de apelacin, y si tambin se deduce este
ltimo recurso, conjuntamente con l.
57
Jos Cisternas Tapia
Ahora la resolucin que concede el recurso de casacin en la forma tiene el carcter de un

decreto, y bien podra ser objeto de un recurso de reposicin de acuerdo a las reglas
generales.
Si se admite el recurso, el tribunal a quo, ordena elevar los autos originales al tribunal Ad
Quem y recae sobre el recurrente la carga de franquear la remisin del expediente y, si no
lo hace, puede requerrsele, bajo apercibimiento de declararse no interpuesto el Recurso 42
(Art. 777).
Quin debe pedir que se franquee? Naturalmente que esta declaracin la debe hacer el
recurrido.
Qu pasa si este no lo pide? Se produce la misma situacin del Art. 197?
Efectos de la interposicin de este recurso en el cumplimiento del fallo.
Este punto se refiere a determinar si tiene o no lugar el cumplimiento del fallo recurrido; si
la concesin de dicho recurso impide o suspende el cumplimiento de la sentencia recurrida.
Regla General: En materia de casacin en la forma es que la interposicin de este recurso,
no suspende el cumplimiento del fallo. (Art. 773). Es similar a la situacin que se produce
cuando se concede la apelacin en el solo efecto devolutivo.
Esta regla general tiene excepciones, contempladas en el Art. 77343 antes mencionado que
seala: salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la sentencia que se
dicte si se acoge el recurso, es decir, en estos casos el Recurso de Casacin en la Forma
suspende el cumplimiento de la sentencia recurrida y le corresponde determinar si se
produce, en el caso concreto, dicha imposibilidad, al tribunal que debe dar cumplimiento de
la sentencia; se trata en definitiva, de una cuestin de hecho a la que se le debe aplicar el
sentido comn y la lgica.
42
Con respecto a la expresin puede requerrsele, se infiere que la situacin aludida por el legislador
corresponde a la situacin en que el recurrido pida que se le aperciba de dicha situacin a la contraria, hecho
que en la prctica no lo har pues al recurrido no le interesa que se tramite la Casacin. El legislador parece
fiarse de la buena fe del recurrido.
43
Art. 773. El recurso de casacin no suspende la ejecucin de la sentencia, salvo cuando su cumplimiento
haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso, como sera si se tratare de una sentencia
que
declare
la
nulidad
de
un
matrimonio
o
permita
el
de
un
menor.
La parte vencida podr exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza
de resultas a satisfaccin del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida, salvo que el recurso se
interponga por el demandado contra la sentencia definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo, en los juicios
posesorios,
en
los
de
desahucio
y
en
los
de
alimentos.
El recurrente deber ejercer este derecho conjuntamente con interponer el recurso de casacin y en solicitud
separada que se agregar al cuaderno de fotocopias o de compulsas que deber remitirse al tribunal que deba
conocer del cumplimiento del fallo. El tribunal a quo se pronunciar de plano y en nica instancia a su
respecto y fijar el monto de la caucin antes de remitir el cuaderno respectivo a dicho tribunal.
El tribunal a quo conocer tambin en nica instancia en todo lo relativo al otorgamiento y subsistencia de la
caucin.
58
Jos Cisternas Tapia
Sin embargo el recurrente, que es la parte vencida puede exigir que no se lleve a efecto la
sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a consideracin del
tribunal que dicta la resolucin recurrida.
La fianza de resultas, a que alude el Art. 733, es una caucin que permite que el
recurrente se pueda resarcir de los daos y perjuicios que ocasione los efectos de la
sentencia recurrida, una vez que se acoja el recurso de casacin.
Esta posibilidad de pedir caucin no procede en todos los juicios, porque hay supuestos en
que no es posible exigir fianza, tales casos se encuentran sealados en el Art. 773 inciso 2,
a saber:
Recurso que se interponga por el demandado contra la sentencia definitiva pronunciada
en el juicio ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de desahucio y en los de alimentos.
Estos casos presentan ciertas particularidades:
1. Se debe tratar de un recurso de casacin que sea interpuesto por el demandado,
2.Que sea interpuesto en contra de la sentencia definitiva
3.Que esta sentencia haya sido pronunciada en uno de estos juicios:
a) Juicios ejecutivos; Qu quiere decir esta expresin? se refiere nicamente a los
juicios ejecutivos del 434 y siguientes del CPC? O tambin puede incluirse
cualquier otro proceso ejecutivo o de ejecucin que exista en nuestro
ordenamiento44?
En opinin del profesor debera aplicarse a cualquier proceso que tenga las
caractersticas de una ejecucin, es decir, cualquier procedimiento en que no se
declare sino que se actu el derecho.
Sin embargo la doctrina lo suscribe al juicio ejecutivo del 434 y siguientes.
b) Juicios posesorios
c) Juicios de desahucio: la doctrina ha entendido que se refiere a todos aquellos juicios
que se deriven de la terminacin de un contrato de arrendamiento. Por ejemplo; el
termino de contrato por no pago de las rentas.
d) Juicios de alimentos
La oportunidad que tiene el recurrente para ejercitar este derecho a exigir que el
cumplimiento del fallo no se lleve a efecto mientras no se rinda la Fianza de Resultas, por
la parte vencedora.
Conforme al Art. 773 inciso 3: El recurrente deber ejercer este derecho conjuntamente
con la interposicin del recurso y en solicitud separada, la que se agregar al cuaderno
de fotocopias o de compulsas que deber remitirse al tribunal a quien corresponda el
cumplimiento del fallo.
44
Como por ejemplo el Art. 233 del CPC, la realizacin de la prenda agraria, la realizacin de prenda sobre
valores mobiliarios, el proceso ejecutivo en el juicio tributario.
59
Jos Cisternas Tapia
La solicitud debe presentarse en forma separada (materialmente), por que en estos casos
hay dos tribunales conociendo del asunto, por lo tanto, el expediente original se remite al
tribunal superior y el cuaderno de fotocopias o compulsas se remite al tribunal a quien le
toca conocer del fallo.
El tribunal se pronuncia de plano y en nica instancia sobre esta peticin de la fianza de
resultas y fija el monto de la caucin, lo que har antes de remitir el cuaderno de fotocopias
o compulsas al tribunal que corresponda.
Por ejemplo, se presenta el recurso de casacin ante la Corte de Apelaciones, este tribunal
deber:
- Enviar los originales a la Corte Suprema.
- Remitir las fotocopias al tribunal de primera o nica instancia, a quien le
corresponde el cumplimiento del fallo.
- Fijar y determinar todo lo relativo al otorgamiento y subsistencia de la
caucin.
As, tenemos que le corresponde declarar la caucin al tribunal ante quin se interpone el
recurso (aquel que dicto la sentencia), tribunal A Quo, que no siempre coincide con el
tribunal que debe conocer del pronunciamiento del fallo.
La solicitud separada se explica porque el escrito en que se interpone el recurso se eleva al
tribunal Ad Quem con el expediente original, mientras que el escrito donde se pide que no
se continu el juicio en primera instancia, o sea, que no se cumpla la resolucin recurrida se
ir al tribunal de primera instancia conjuntamente con las compulsas, para su cumplimento.
Se trata en definitiva de 2 escritos.
Tramitacin del Recurso de Casacin en la forma ante el tribunal Ad Quem.
Una vez que los antecedentes llegan a la secretaria del tribunal, el secretario debe certificar
en el proceso la fecha de dicha recepcin, y se aplica lo dispuesto en los artculos 200 y 202
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Desde la fecha que certifica el secretario, se cuenta el plazo que tienen las partes para
comparecer a proseguir la tramitacin del recurso de casacin y se aplica las reglas que
rigen en esta materia para el recurso de apelacin, artculo 779 del CPC, pero como dice la
norma en el inciso segundo, el Art. 201 solo se aplica de la no comparecencia del recurrente
dentro del plazo.
Examen de Admisibilidad del Recurso de Casacin en la Forma.
Recibidos los autos, estampada la certificacin y compareciendo las partes, el tribunal debe
pronunciarse tambin sobre la admisibilidad o la inadmisibilidad del recurso, conforme al
Art. 78145 examina en cuenta:
45
Art. 781. Elevado un proceso en casacin de forma, el tribunal examinar en cuenta si la sentencia objeto
del recurso es de aqullas contra las cuales lo concede la ley y si ste rene los requisitos que establecen los
artculos
772,
inciso
segundo,
y
776,
inciso
primero.
60
Jos Cisternas Tapia
a) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo concede la ley;
b) Si ha mencionado en forma expresa el vicio o fundamento y si es la ley quien contempla
el vicio o fundamento de la causal invocada; Art. 772 inc. 2.
c) Finalmente, verificar si el recurso ha sido interpuesto en el tiempo y si est representado
por abogado habilitado que no sea procurador del nmero. (Art. 776 inc. 1)
Esto constituye el examen que debe realizar en cuenta el tribunal Ad Quem, en relacin con
la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de casacin en la forma.
Curiosamente el legislador ha exigido que este recurso de casacin en la forma se prepare
(el cual es un requisito insoslayable), pero no seala la ley si este recurso ha sido o no
preparado, y se ha sostenido que es aqu donde el tribunal debe declarar la inadmisbilidad
de un recurso de casacin en la forma que no ha sido preparado, el porque de este postulado
es porque en esta etapa procesal el tribunal Ad Quem debe examinar la admisibilidad del
recurso de casacin en la forma, esta es la oportunidad para declarar la inadmisibilidad, y si
bien el Art. 781 no lo ha sealado expresamente corresponde analizar aqu si se ha dado o
no cumplimiento a la exigencia del Art. 769 del CPC, que es la norma que regula la
preparacin o que exige la preparacin del recurso de casacin en la forma para que sea
declarado admisible, es por eso que a pesar del vaci legal se ha mencionado que esta es la
oportunidad para hacer este anlisis, por lo cual no solo se debe tener en cuenta el Art. 781,
sino que tambin el Art. 769 aunque la ley no lo seale.
Ahora sobre este examen en cuente que realiza el Tribunal Ad Quem, se puede concluir por
dicho tribunal que el recurso es inadmisible, por un lado y en tal caso si concluye que es
inadmisible va a declarar el recurso mediante una resolucin fundada, as esta sealado en
el Art. 781 inc. 2, esa resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin en la forma
puede impugnarse a travs de un recurso de reposicin, recurso de reposicin consagrado
en el inciso final del Art. 781 el cual debe ser fundado e interponerse dentro del tercero da
de la resolucin que declarada inadmisible el recurso de casacin en la forma.
Curiosamente el legislador ha limitado la aplicacin de este recurso de reposicin especial,
debido a que este solo podr interponerse en caso de que la inadmisibilidad haya sido
declarada de oficio, en cambio si fue declarada a solicitud de parte no va a ser posible
interponer dicho recurso de reposicin.
Si lo declara admisible la tramitacin que sigue est en el inc. 3 del Art. 781, o sea ordenara
sin ms trmite traer los autos en relacin y asimismo, podr decretar autos en relacin, no
obstante haber declarado la inadmisibilidad del recurso, cuando estime posible una casacin
de oficio.
En cuanto a la comparecencia de las partes rige las mismas reglas que para el recurso de
apelacin, pero hay alguna especialidad o particularidad reglamentada en primer trmino en
Si el tribunal encuentra mrito para considerarlo inadmisible, lo declarar sin lugar desde luego, por
resolucin
fundada.
En caso de no declarar inadmisible desde luego el recurso, ordenar traer los autos en relacin, sin ms
trmite. Asimismo, podr decretar autos en relacin, no obstante haber declarado la inadmisibilidad del
recurso,
cuando
estime
posible
una
casacin
de
oficio.
La resolucin por la que el tribunal de oficio declare la inadmisibilidad del recurso, slo podr ser objeto del
recurso de reposicin, el que deber ser fundado e interponerse dentro de tercero da de notificada la
resolucin.
61
Jos Cisternas Tapia
el Art. 803 del CPC, que difiere a la reglamentacin que est consagrada all en la apelacin
ya que el recurrente puede, hasta antes de la vista de la causa, designar un abogado para que
lo defienda ante el tribunal ad Quem, que podr ser el mismo que patrocin el recurso.
As mismo el recurrente hasta el momento de verse el recurso consignar en escrito firmado
por un abogado, que no sea procurador del nmero, las observaciones que estimen
convenientes para el fallo del recurso. (Art. 783 inc. final del CPC).
Vista del Recurso.
Sobre este punto se refiere el inc. 1 del Art. 783, y se rige por las mismas reglas
establecidas para el recurso de apelacin, pero de inmediato se hace una diferencia ya que
en el inc. 2 del 783 menciona un tiempo distinto en la duracin de los alegatos (1 hora
casacin en la forma, y 2 horas para la casacin en el fondo).
De acuerdo a la naturaleza de las resoluciones que pueden ser objeto de un recurso de
casacin en la forma, vimos que en contra de alguna de ellas tambin es posible el recurso
de apelacin y contra la sentencia de primera instancia.
Si el Recurso de Casacin en la Forma se interpone conjuntamente con el recurso de
apelacin, contra la sentencia de primera instancia, ambos recursos se vern conjuntamente,
pero deber dictarse una sola sentencia para fallar el Recurso de Apelacin y desechar la
Casacin en la Forma; si se da lugar al Recurso de Casacin, se tiene como no interpuesto
el de Apelacin (Art. 798 del CPC46).
En la prctica se concede primero el Recurso de Casacin en la Forma, pues su objetivo es
lograr que se invalide la sentencia mientras el de Apelacin (sustentndose en la validez de
la sentencia) persigue la modificacin de la resolucin.
El Art. 80847 regula la tramitacin de un recurso de casacin en la forma y en el fondo en
contra de una misma resolucin, se tramitan conjuntamente, se vern conjuntamente y se
resolvern en un mismo fallo.
En el inc. 2 del Art. 808 menciona que si se acoge el recurso de casacin en la forma, se
tiene por no interpuesto el recurso de casacin en el fondo.
Prueba en la Casacin.
En el Art. 799 del CPC48, seala que si es posible rendir la prueba ante el Tribunal Ad
Quem. Antes de examinar esta norma se debe sealar la ubicacin de la norma. Pero el Art.
807 inc. 2, hace aplicable lo que se encuentra en el Art. 799, en consecuencia este artculo
que si bien se encuentra en el titulo Disposiciones especiales de los recursos de casacin
46
Art. 798. El recurso de casacin en la forma contra la sentencia de primera instancia se ver conjuntamente
con la apelacin. Deber dictarse una sola sentencia para fallar la apelacin y desechar la casacin en la
forma.
Cuando se d lugar a este ltimo recurso, se tendr como no interpuesto el recurso de apelacin.
Si slo se ha interpuesto recurso de casacin en la forma, se mandarn traer los autos en relacin.
47
Art. 808. Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casacin en la forma y en el fondo, stos
se
tramitarn
y
vern
conjuntamente
y
se
resolvern
en
un
mismo
fallo.
Si se acoge el recurso de forma, se tendr como no interpuesto el de fondo.
48
Art. 799. Cuando la causa alegada necesite de prueba, el tribunal abrir para rendirla un trmino prudencial
que no exceda de treinta das.
62
Jos Cisternas Tapia
contra sentencias pronunciadas en primera o en nica instancia en juicios de mayor o de

menor cuanta y en juicios especiales, tambin se puede rendir en segunda instancia en
concordancia con el Art. 807 inc. 2 del CPC.
Ahora Qu es susceptible de prueba?
Pues bien solo los hechos constitutivos de la causal que se alega, cuando la causa alegada
necesite de prueba (la causa o motivo de la casacin en la forma), y esa prueba va a basar
sobre los hechos que la constituye, y siempre que esos hechos que se alegan como
constitutivos de la causal no consten en el proceso, por lo que se hace necesario acreditarlos
por los medios legales de prueba. Y para tales efectos el tribunal puede abrir un termino
probatorio que no exceder de 30 das.
Terminacin del Recurso de Casacin en la Forma.
Al igual que en el recurso de apelacin, el medio directo y normal es el fallo del recurso, a
travs de una resolucin judicial que se denomina sentencia de casacin, sentencia que debe
fallarse de acuerdo al Art. 80649 dentro de los 20 das contados desde la vista del recurso.
Esta sentencia de casacin no esta comprendida, no se encuadra en el Art. 158 del CPC (no
se encuentra en la clasificacin de este artculo). Si se acoge el recurso de casacin en la
forma, la sentencia determinara el estado en que queda en el proceso, proceso que se remite
al tribunal correspondiente a su conocimiento y este tribunal es aquel que le corresponde
conocer el asunto en caso de recusacin del juez o jueces que hayan dictado la sentencia
casada. (Art. 806)
Para conocer el estado en que queda el proceso es necesario hacer una distincin:
-
Si el vicio se cometi en la sentencia misma, se anulara la sentencia en contra de la

cual se interpuso el recurso de casacin en la forma.
Si el vicio se cometi en el procedimiento o incide en l, el proceso debe quedar en
estado de seguirse tramitando, desde la diligencia vlida inmediatamente anterior de
aquella en que se cometi el vicio, es decir, se invalida hasta la diligencia que
incide en el vicio de procedimiento.
Sin embargo, esto que parece tan claro, tiene excepciones en que el tribunal de casacin
no remite los antecedentes al tribunal no inhabilitado, sino que procede el mismo a dictar de
inmediato Sentencia de Reemplazo y los supuestos son aquellos a que se refiere el inciso
3 del Art. 786 del CPC50; por lo tanto, habrn dos sentencias:
49
Art. 806. Cuando el recurso sea de casacin en la forma, dispondr el tribunal que se traigan los autos en
relacin, y fallar la causa en el trmino de veinte das contados desde aquel en que termin la vista.
50
Art. 786. En los casos de casacin en la forma, la misma sentencia que declara la casacin determinar el
estado en que queda el proceso, el cual se remitir para su conocimiento al tribunal correspondiente.
Este tribunal es aquel a quien tocara conocer del negocio en caso de recusacin del juez o jueces que
pronunciaron
la
sentencia
casada.
Si el vicio que diere lugar a la invalidacin de la sentencia fuere alguno de los contemplados en las causales 4,
5, 6 y 7 del artculo 768, deber el mismo tribunal, acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, dictar
la
sentencia
que
corresponda
con
arreglo
a
la
ley.
63
Jos Cisternas Tapia
La Sentencia de Casacin, cual es la que acoge el recurso;

y la nueva sentencia que se denomina, Sentencia de Reemplazo que sustituye
a la que se dict en el proceso.
En el inciso final del Art. 786, se hace una referencia al inciso primero del Art. 77651 del
CPC, respecto al cual se sostiene que se trata de un error del legislador, pues la referencia
se debi haber hecho en relacin al Art. 775 que habla de la Casacin en la Forma de
Oficio.
Rechazar el Recurso de Casacin en la Forma, ello si no se dan los requisitos o
condiciones necesarias; el tribunal fallar denegndolo y en la misma resolucin ordenar
que se remitan los autos al tribunal correspondiente para que este prosiga con el
cumplimiento o ejecucin de la sentencia, ello siempre que no hayan recursos pendientes.
Tambin el recurso de casacin en la forma puede terminar por otras causales, puede
terminar por:
Desercin.
Que se va a producir en el tribunal A Quo.
- Si el recurrente no deposita dentro del plazo de 5 das siguientes a la fecha de la
notificacin de esta resolucin, no deposita en la secretara del tribunal la cantidad de
dinero que el secretario estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las
compulsas respectivas. (Caso del Art. 776 en relacin al 197 del CPC)
- Caso del Art. 777 del CPC: Cuando el recurrente no franquea la remisin del proceso
(en este caso, podr pedirse al tribunal que se le requiera para ello, bajo apercibimiento de
declararse no interpuesto el recurso)
Ante al Tribunal Ad Quem
Procede el caso contemplado en el Art. 779 en relacin con el 201, es decir, Cuando el
recurrente no comparece en el tiempo oportuno.
Tratndose del Caso del Art. 197 inc.3 el tribunal resolver sin ms trmite (de plano), por
lo cual no tiene otra tramitacin, en cambio, cuando el recurrente no franquea la remisin
Lo dispuesto en el inciso precedente regir, tambin, en los casos del inciso primero del artculo 776, si el
tribunal respectivo invalida de oficio la sentencia por alguna de las causales antes sealadas.
51
Art. 776. Presentado el recurso, el tribunal examinar si ha sido interpuesto en tiempo y si ha sido
patrocinado por abogado habilitado. En el caso que el recurso se interpusiere ante un tribunal colegiado, el
referido
examen
se
efectuar
en
cuenta.
Si el recurso rene estos requisitos, dar cumplimiento a lo establecido en el inciso primero del artculo 197
para los efectos del cumplimiento de la sentencia y ordenar elevar los autos originales al tribunal superior
para que conozca del recurso y devolver las fotocopias o compulsas respectivas al tribunal que deba conocer
del cumplimiento del fallo. Se aplicar al recurrente lo establecido en el inciso segundo del artculo 197.
Se omitir lo anterior cuando contra la misma sentencia se hubiese interpuesto y concedido apelacin en
ambos efectos.
64
Jos Cisternas Tapia
del expediente, (no se le puede declarar la desercin de plano y sin ms tramite porque es
necesario primero que sea requerido previamente).
En el caso de la desercin que se produce en el tribunal Ad Quem como el Art. 779 hace
aplicable el Art. 201 bastara solamente el certificado del secretario.
Desistimiento.
Tambin se debe distinguir lo que sucede ante el tribunal A Quo, de lo que ocurre ante el
tribunal Ad Quem.
En cuanto a su tramitacin se falla de plano por el tribunal, sin que la parte contraria
pueda oponerse al desistimiento; as lo ha dicho la jurisprudencia.
La Prescripcin del Recurso.
Tal como lo seala el Art. 77952 hace referencia a la prescripcin en relacin con el recurso
de apelacin del Art. 21153.
Estos son todos los modos directos de poner trmino al Recurso de Casacin en la Forma,
pues los Indirectos son la Transaccin, el Abandono de Procedimiento, el Desistimiento de
la demanda.
Casacin en la Forma de Oficio.
Tiene lugar en los casos en que el Recurso de Casacin en la Forma ha sido declarado
inadmisible y se trata de una facultad que la ley concede en ciertos casos a los tribunales
para invalidar de oficio las sentencias judiciales; cuando en los antecedentes del recurso
aparecieren de manifiesto que ellas adolecen de un vicio que autoriza la Casacin en la
Forma.
El fundamento de esta casacin de oficio radica en el inters superior de que no se vulneren
las formas procesales que en definitiva constituyen los derechos fundamentales procesales.
Se debe velar por la proteccin de los derechos procesales fundamentales de ah que se
autoriza esta facultad a los tribunales de invalidar de oficio una sentencia.
Su objetivo o finalidad es invalidar las sentencias en las cuales se incurren en vicios que
autoriza el recurso de casacin en la forma sean estos o no perjudiciales.
Ejercicio del Recurso.
Para el ejercicio de esta facultad es necesario que los tribunales estn conociendo de un
asunto por la va de la apelacin, consulta o casacin o en alguna incidencia y no es
52
Art. 779. Es aplicable al recurso de casacin lo dispuesto en los artculo 200, 202 y 211.
El artculo 201 slo ser aplicable en cuanto a la no comparecencia del recurrente dentro de plazo.
53
Art. 211. Si, concedida una apelacin, dejan las partes transcurrir ms de tres meses sin que se haga gestin
alguna para que el recurso se lleve a efecto y quede en estado de fallarse por el superior, podr cualquiera de
ellas pedir al tribunal en cuyo poder exista el expediente que declare firme la resolucin apelada. El plazo ser
de un mes cuando la apelacin verse sobre sentencias interlocutorias, autos o decretos.
Interrmpese esta prescripcin por cualquiera gestin que se haga en el juicio antes de alegarla.
65
Jos Cisternas Tapia
exigencia para el ejercicio de esta facultad que el recurso (casacin de oficio) se haya
preparado, no se requiere la preparacin del recurso (como vimos en algn momento, en el
recurso de casacin en la forma), tampoco es aplicable lo que se conoce como
inmutabilidad del recurso en que el tribunal solo se puede invocar en la materia que se ha
invocado el Art. 774.
La casacin en la forma de oficio los tribunales la pueden ejercer aun cuando no haya sido
invocado una causal de recurso alguno.
En relacin que el tribunal este conociendo de un asunto por va de apelacin la
jurisprudencia ha resuelto que no obstante declarar improcedente un recurso de apelacin el
tribunal conserva la facultad para casar de oficio la sentencia. Del mismo modo si el
tribunal Ad Quem declara inadmisible el recurso de casacin en la forma como en el fondo.
Y en cuanto a las causales por las que se puede casar de oficio, esta la casacin en la forma
de oficio puede fundarse en cualquiera de las causales que puede interponerse un recurso de
casacin en la forma.
Sin embargo el legislador en relacin con las causales exige que la causal en que se funda
el recurso aparezca de manifiesto en los antecedentes del asunto que se esta conociendo.
Los vicios deben aparecer de manifiesto, y especficamente los hechos que constituyen la
causal y que son los vicios que aparecen en la sentencia.
Si se esta conociendo por el tribunal Ad Quem un asunto por la va de la casacin en la
forma y esa casacin es declarada inadmisible, el tribunal conserva y puede casar de oficio
esa sentencia por las mismas causales que se hubieren alegado en la interposicin del
recurso, en consecuencia si el tribunal Ad Quem declara inadmisible un recurso de casacin
en la forma interpuesto por alguna de las partes, puede casar de oficio esa sentencia
alegando en las mismas causales en cuyo recurso ha sido declarado inadmisible o en
cualquiera de las otras (Art. 774 del CPC, inmutabilidad del recurso).
Este recurso es una facultad y eso significa que su ejercicio es facultativo, meramente
discrecional.
Otra exigencia que impone el 77554 al ejercicio de esta facultad a la casacin de oficio es
que el tribunal debe or sobre este punto a los abogados que concurren a alegar en la vista
de la causa y adems se les debe indicar los posibles vicios sobre los cuales debern alegar.
Efectos de la Casacin de Oficio.
1- Invalidada de oficio una sentencia, el tribunal no debe entrar a conocer del recurso de
apelacin o de casacin, de la consulta o de la incidencia que este pendiente, los que sin
necesidad de rechazarlos deben considerarse como no interpuestos, esto quiere decir en
otros trminos que el tribunal Ad Quem, este conociendo de un recurso, y aparezca de
manifiesto un vicio que sea susceptible de casacin, decide realizar la casacin de oficio
54
Art. 775. No obstante lo dispuesto en los artculos 769 y 774, pueden los tribunales, conociendo por va de
apelacin, consulta o casacin o en alguna incidencia, invalidar de oficio las sentencias cuando los
antecedentes del recurso manifiesten que ellas adolecen de vicios que dan lugar a la casacin en la forma,
debiendo or sobre este punto a los abogados que concurran a alegar en la vista de la causa e indicar a los
mismos
los
posibles
vicios
sobre
los
cuales
debern
alegar.
Si el defecto que se advierte es la omisin del fallo sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho valer
en el juicio, el tribunal superior podr limitarse a ordenar al de la causa que complete la sentencia, dictando
resolucin sobre el punto omitido, y entre tanto suspender el fallo del recurso.
66
Jos Cisternas Tapia
invalidando la resolucin, dejando de lado el recurso, y tenindose como no interpuesto, es

decir prima la casacin de oficio, en contra de los otros recursos.
2- Otro efecto consiste en que casada de oficio la sentencia, el tribunal debe determinar el
estado en que va a quedar el proceso o dictar sentencia de reemplazo segn corresponda.
Recurso de Casacin en el Fondo.
Las finalidades que tiene son:
1- Garantizar una aplicacin e interpretacin correcta de la ley,
2- Fijar y Unificar la jurisprudencia de los tribunales.
Para eso existe un nico tribunal para conocer de la casacin en el fondo y adems se
contempla la posibilidad de que el recurso de casacin en el fondo sea conocido por el
pleno de ese nico tribunal que es la Corte Suprema.
Las resoluciones impugnables que estn sealadas en el Art. 767 y son:
a) Las Sentencias definitivas inapelables
b) Las Sentencias interlocutorias inapelables cuando ponen trmino al juicio o hacen
imposible su continuacin.
Y el artculo agrega, dictadas por Cortes de Apelaciones o por un Tribunal Arbitral de
segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los casos en que estos rbitros
hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes.
Caractersticas del Recurso de Casacin en el Fondo.
1. Se trata de un recurso extraordinario por va de reforma.
2. De derecho estricto.
3. No constituye una instancia.
4. Slo se pronuncia sobre las causales invocadas.
5. Su finalidad trasciende los intereses de los particulares.
6. Puede ser objeto de desistimiento o renuncia.
7. Debe ser interpuesto por la parte agraviada.
La uniformidad de la jurisprudencia es su fundamento, pues si ella no existiera podran
existir tantas soluciones jurisprudenciales como sean los casos concretos sometidos a la
decisin del juzgado, y esto trae como consecuencia el disvalor intrnseco de la ley y una
vulneracin al principio constitucional de igualdad ante la ley.
Causales.
La causal del recurso de casacin en el fondo est en el Art. 767, y de acuerdo a esta
disposicin este recurso tiene lugar en los casos en que una sentencia haya sido
pronunciada con infraccin de ley, y siempre que esta infraccin haya influido
sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia.
Esta es la nica causal para el recurso de casacin en el fondo.
67
Jos Cisternas Tapia
La infraccin de ley puede producirse en los siguientes supuestos:

Cuando hay contradiccin formal del texto de la ley.
Y existe esta contradiccin en los casos en que la sentencia se encuentra en
contradiccin directa con el texto expreso de la ley.
Ej.: Una sentencia que estima perfecto un contrato de compraventa de un bien raz
celebrado por un medio que no sea escritura pblica.
Si existe una interpretacin errnea.
Cuando el juez no se sujeta a las reglas de la hermenutica legal que se contienen
en los Arts. 19 al 24 del CC.
Cuando se hace una falsa aplicacin de la ley.
Esto ocurre cuando el juez aplica la ley a una situacin no reglada por ella, o bien,
cuando deja de aplicarla al caso para el cual fue dictada.
En estos supuestos se configura la infraccin de ley.
La infraccin requerida debe referirse necesariamente a la ley, de ah que un error en cuanto
a los hechos no puede servir de fundamento a un recurso de casacin en el fondo.
El Art. 807 CPC seala que no se admite prueba en relacin a los hechos controvertidos.
Este recurso de casacin en consecuencia, slo permite controlar los errores de derecho en
el juzgamiento de la pretensin procesal.
En la prctica, no es sencilla la distincin entre error de hecho y de derecho, y existen zonas
grises.
Por un lado existe la natural tendencia de los litigantes a ampliar los lmites del recurso, y
por otra parte, la distincin entre estas dos cuestiones, error de hecho y de derecho, como
dijimos, no es fcil.
En general, se ha entendido que es cuestin de hecho, susceptible de prueba y no revisable
en casacin, todo lo concerniente a determinar cul fue la intencin de las partes, su
alcance o extensin, la cosa o cosas objeto del acto, las circunstancias en que sera o no
exigible la obligacin.
En cambio, es cuestin de derecho, revisable en casacin, lo relativo al proceso de
calificacin jurdica, que partiendo de esos hechos hace el tribunal, as como sus
efectos jurdicos, esto es, los derechos y obligaciones que crea.
1- Infraccin de la Ley.
Se refiere a la ley, a la formal, definida en el Cdigo Civil, o sea a la produccin normal,
habitual y tradicional del poder legislativo. Esta definida en el Art. 1 del Cdigo Civil.
La infraccin de ley, comprende no slo a la ley propiamente dicha, es decir, la produccin
en conjunto de los rganos legislativos, sino tambin los Decretos con Fuerza de Ley,
porque estos producen todos los efectos de una verdadera ley, como dice el Art. 61 de la
68
Jos Cisternas Tapia
Constitucin, en consecuencia, el quebrantamiento de sus normas, autoriza la casacin de

fondo.
Porque estos de acuerdo a la constitucin producen los mismos efectos que una verdadera
ley, y el quebrantamiento de sus normas autoriza la interposicin de un recurso de casacin
en el fondo.
Lo que dice relacin con un Decreto Ley, que se trata de una produccin normativa
irregular, porque se dictan en periodos de gobiernos de facto, pero una vez constituido un
gobierno democrtico si se mantienen vigentes estos decretos leyes, tambin va a permitir
la interposicin de un recurso de casacin en el fondo, porque tienen la misma fuerza que
una ley.
2- Las leyes que se refiere a leyes sustantivas o de procedimiento, el legislador no ha
distinguido en consecuencia el recurso de casacin en el fondo es procedente contra una ley
sustantiva o de procedimiento.
Sin perjuicio que una infraccin de la norma procesal que autoriza el Recurso de Casacin
en el fondo, son normas decisoria litis (normas de acuerdo a las cuales el pleito se
resuelve), la infraccin de una norma ordenatoria litis, no autoriza el Recurso de
Casacin en el Fondo. Por ejemplo el Art. 160 que se refiere al merito del proceso, es una
norma ordenatoria litis, y su infraccin no autoriza la casacin en el fondo.
La jurisprudencia ha sido casi uniforme, diciendo que la infraccin de una norma de
enjuiciamiento que al mismo tiempo esta descrita como causal de casacin en la forma no
permite fundar un recurso de casacin en el fondo.
3- La infraccin de un precepto constitucional, autoriza la interposicin de un recurso
de casacin en el fondo?, la Corte Suprema ha mencionado que es improcedente interponer
un recurso de casacin en el fondo, basado en normas de carcter constitucional, debido a
que estas se limitan a establecer principios y garantas de orden general. A juicio del
profesor no le parece acertada, debido a que la constitucin es la norma de mayor jerarqua
dentro del ordenamiento y, como tal, tambin recae en casos concretos, de modo que bien
puede incurrirse en infraccin constitutiva de error de derecho originaria de casacin. En
definitiva la constitucin puede ser considerada como ley para la interposicin de un
recurso de casacin en el fondo. La constitucin es autntico derecho integrado al
ordenamiento jurdico y, como tal, ha de ser aplicado al propio contenido de los preceptos;
no se trata de un catlogo de principios, sino de una norma cuyo contenido vincula de
inmediato a todos los ciudadanos o poderes pblicos; la constitucin ha de ser considerada
como ley para efectos de denunciar su infraccin en la Casacin.
Con respecto a los tratados internacionales, una vez cumplida con las formalidades
previstas en el ordenamiento jurdico nacional, su infraccin tambin es susceptible de un
recurso de casacin en el fondo.
4- La casacin en el fondo solo permite controlar los errores de derecho y el juicio sobre los
hechos no es revisable sino solo en la medida que ese juicio este regido por las reglas
legales relativas a la prueba; esto quiere decir que el tribunal de casacin solo podr revisar
el juicio sobre los hechos en la medida en que se haya emitido en infraccin con las normas
legales que rige la prueba, y estas normas legales son las que se denominan las leyes
reguladoras de la prueba que son normas bsicas de juzgamiento que imponene al juez
69
Jos Cisternas Tapia
limitaciones, deberes y prohibiciones en relacin con la admisibilidad, ponderacin o

valoracin de la prueba. Estas leyes reguladoras de la prueba, se extraen del conjunto de
disposiciones del cdigo civil y del cdigo de procedimiento civil, y son normas de carcter
procesal porque todo (porque tienen una proyeccin en el proceso) lo que es relativo o
referente a la prueba es de derecho procesal, sin importar la circunstancia que estn
contenidas en un cdigo distinto como es el caso del cdigo civil, es decir no varia su
naturaleza jurdica procesal porque estn contenidas en un cdigo de fondo. El carcter
procesal de las normas no es por la ubicacin de donde este sino por el supuesto de por que
se aplican, y estas normas, denominadas por la doctrina y la jurisprudencia leyes
reguladoras de la prueba, determinan los medios probatorios, su valor de cada uno de ellos,
seala que es lo que se prueba, a quien le corresponde probar o sea el onus probandi,
tambin sealan la admisibilidad o inadmisibilidad de determinados medios de prueba, y
tambin sealan el orden de preferencia que a los medios de prueba cuando concurren
varios en un mismo juicio.
La infraccin de cualquiera de estas leyes reguladoras de la prueba en el proceso de
establecimiento de los hechos en el juicio autoriza un recurso de casacin lo que puede
derivar en una revisin del establecimiento de los hechos, circunstancia que es excepcional
tratndose de un recurso destinado al examen solamente del derecho, as por ejemplo se da
por establecida la compraventa de un bien raz con instrumento privado que es licita, que es
valida dicha compraventa, en este caso no se puede considerar valida una compraventa de
esta clase de bienes sino es por escritura pblica, y la infraccin de esta norma va a permitir
el esclarecimiento de cmo se realizo la compraventa. Pero a pesar de todo no se debe
olvidar que lo que se trata de aclarar es un error de derecho, y a travs de esto se establecer
el esclarecimiento de los hechos.
5- Costumbre. La infraccin de la costumbre, no puede constituir motivo para que proceda
un recurso de casacin, distinto es el caso en que la ley se remita a la costumbre y el juez
no la aplica, en este caso si no la aplica procede la casacin en el fondo porque en definitiva
lo que se ha infringido es la ley que se remite a la costumbre, eso es en materia civil,
porque en materia comercial se podra mencionar directamente la infraccin de la
costumbre como causal de casacin sin perjuicio de que tambin puede invocarse como
error de derecho, la no aplicacin de la norma positiva que consagra como supletoria la
costumbre.
6- Aplicacin de ley extranjera. Es posible aplicar la ley extranjera en Chile?
Por regla general no. Pero hay ciertos casos en que posible es aplicar una norma extranjera
en Chile, porque existen normas internas que permiten hacer la revisin de normas
extranjeras en nuestro pas.
Si el tribunal infringe esa ley extranjera ser procedente ese recurso de casacin en el
fondo, porque en definitiva lo que se infringe es una ley nacional.
7- Ley del Contrato. Se ha discutido si la infraccin de la ley del contrato es motivo de un
recurso de casacin en el fondo, la jurisprudencia en este caso ha ido uniformndose en el
sentido de aceptar un recurso de casacin en el fondo basndose en una norma contractual,
ello por un tema de justicia y por la naturaleza especial del contrato en que su ley se
equipara a la ley general; as se ha orientado la jurisprudencia en este ltimo tiempo.
70
Jos Cisternas Tapia
Infraccin de ley v/s Errores de derecho

Importante es hacer mencin al hecho que el Art. 767 habla de infraccin de ley, en
cambio, el Art. 772 de errores de derecho, lo que genera una discusin, dado que hay
quienes sostienen que el Recurso de Casacin en el Fondo no slo procede por infraccin
de ley sino que tambin procedera por infraccin de reglamentos y, ms aun, tambin en
los casos de infraccin de la Jurisprudencia.
Lo que se tuvo en vista al redactar este nmero 1 del Art. 772, fue hacer ms fcil, facilitar
la interposicin de un recurso de casacin en el fondo, y evitar las declaraciones de
inadmisibilidad por omisiones en el escrito que se deduce; pues en el antiguo precepto se
impona la carga de mencionar expresamente la ley o leyes que se suponen infringidas, lo
que significaba un exceso, pues la interpretacin de esta norma llevaba a exigir una
referencia precisa y exacta de la ley infringida; tanto era as que haba que nombrarse todo
el cdigo civil o el cdigo de procedimiento civil, porque si se escapaba una sola norma se
rechazaba el recurso de casacin por no sealar la ley o leyes que se suponan infringidas.
Para salvar este exceso se opto por esta redaccin de errores de derecho, pero no se redacto
para estimar que la infraccin de la jurisprudencia podra autorizar la interposicin de un
recurso de casacin en el fondo.
La infraccin de ley debe influir sustancialmente en lo dispositivo del fallo, significando
esto que la infraccin se produzca en el fallo o en la parte resolutiva de la sentencia, de
modo que si los errores se producen en el razonamiento que precede al fallo y estos no
trascienden en la parte dispositiva, no procede la casacin aun cuando lo normal es la
continuidad entre motivacin y el fallo, de modo tal que si no existe esta continuidad entre
la motivacin y el fallo es posible denunciar con mayor facilidad la infraccin o los errores
de derecho. Por lo cual para dilucidar la envergadura o la naturaleza de la infraccin se
debe analizar la coherencia que hay entre la motivacin y el fallo, de no haberse cometido
la infraccin se hubiere resuelto una cosa distinta de lo que esta contenido en el fallo; de
esta forma se demuestra la influencia sustancial de la infraccin.
Procedimiento del Recurso de Casacin en el Fondo.
Legitimacin para recurrir.
En cuanto a la legitimacin para recurrir es aplicable el Art. 771 del CPC, es decir debe
interponerse por la parte agraviada.
Interposicin del Recurso.
Se realiza mediante un escrito presentado ante el mismo rgano que dict la resolucin
impugnada, el que debe cumplir con los requisitos del Art. 772 del CPC:
- Expresar en qu consiste el o los errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida;
- Sealar de qu modo ese o esos errores de derecho influyen sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
71
Jos Cisternas Tapia
Como requisitos de forma, el recurso debe contener.

- Debe ser interpuesto por abogado patrocinado que no sea procurador del numero, y
- Debe contener peticiones concretas, requisito que no es legal pero que la jurisprudencia lo
ha incorporado.
La ausencia de cualquiera de estos requisitos hace improcedente el recurso de casacin en
el fondo.
De nuevo aqu se hace presente la idea de invariabilidad del recurso, que dispone que una
vez interpuesto, no se pueden hacer variaciones en l de ningn gnero. (Art. 774 del CPC)
Tambin, la interposicin del Recurso, marca la oportunidad para el recurrente, pues junto
con la interposicin puede solicitar que no se cumpla el fallo (en la misma oportunidad pero
en solicitudes separadas), mientras el recurrido no rinda fianza de resultas. (Art. 773)
Plazo para interponerlo.
El plazo para interponer el recurso ser de 15 das hbiles, y con respecto a los efectos de la
interposicin del recurso de casacin en el fondo opera las mismas disposiciones que la
interposicin del recurso de casacin en al forma (Art. 773 del CPC)
Efectos de la interposicin de este recurso en el cumplimiento del fallo 55
Operan las mismas disposiciones establecidas para el recurso de casacin en la
forma.
Este punto se refiere a determinar si tiene o no lugar el cumplimiento del fallo
recurrido; si la concesin de dicho recurso impide o suspende el cumplimiento de la
sentencia recurrida.
Regla General:
En materia de casacin en el fondo es que no genere efectos suspensivos y, en
consecuencia no se suspende el cumplimiento del fallo. (Art. 773) Esta es, tambin, la regla
general de todas las resoluciones judiciales que no estn firmes.56
Excepciones:
Estan contempladas en el Art. 773 antes mencionado que seala: salvo cuando su
cumplimiento haga imposible llevar a efecto la sentencia que se dicte si se acoge el
recurso, como sera si se tratare de una sentencia que declare la nulidad de un matrimonio
o permita el de un menor(inciso 1); es decir, en estos casos el Recurso de Casacin en el
Fondo suspende el cumplimiento de la sentencia recurrida y le corresponde determinar si se
produce, en el caso concreto, dicha imposibilidad, al tribunal que debe dar cumplimiento de
la sentencia; se trata en definitiva, de una cuestin de hecho a la que se le debe aplicar el
sentido comn y la lgica.
55
Gentileza de la Alumna Cecilia Jara Erices.

El Efecto Suspensivo corresponde a un concepto comn y propio de nuestro sistema procesal, en especial
en materia de impugnaciones, de modo que no es exclusivo del Recurso de Casacin.
56
72
Jos Cisternas Tapia
De modo que a pesar de la inexistencia del Efecto Suspensivo, como regla general,
el legislador de todas maneras ha establecido una frmula para mitigarla, ello mediante la
frmula contendida en el inciso 2 del Art. 773 : La parte vencida podr exigir que no se
lleve a efecto la sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a
satisfaccin del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida, salvo que el recurso se
interponga por el demandado contra la sentencia definitiva pronunciada en el juicio
ejecutivo, en los juicios posesorios, en los de desahucio y en los de alimentos.
La Fianza de Resultas: es una caucin que permite que el recurrente se pueda resarcir de
los daos y perjuicios que ocasiona el cumplimiento de la
resolucin recurrida, una vez que se acoja el recurso de casacin;
es una caucin al resultado del juicio.
Este derecho slo podr ser requerido por el recurrente respecto del recurrido (la parte
vencida respecto de la vencedora), sin perjuicio que hay casos en que definitivamente no
puede tener lugar (Art. 773 inciso 2), ello respecto del recurso interpuesto por el
demandado contra la sentencia definitiva pronunciada en el juicio ejecutivo, en los juicios
posesorios, en los de desahucio y en los de alimentos. La jurisprudencia ha resuelto que
en los casos que se alude al Juicio de Desahucio, se refiere todos aquellos que derivan de
un contrato de arriendo, por ejemplo los de terminacin del contrato por falta del pago de
las rentas.
La oportunidad para ejercer este derecho (la Fianza de Resultas)
Esto se haya sealado en el Art. 773 inciso 3: El recurrente deber ejercer este
derecho conjuntamente con interponer el recurso de casacin y en solicitud separada que
se agregar al cuaderno de fotocopias o de compulsas que deber remitirse al tribunal que
deba conocer del cumplimiento del fallo. (Todo el inc. 3 habla de las compulsas, no del
expediente original)
La ley exige solicitud separada expresamente, por que en estos casos hay dos
tribunales conociendo del asunto, uno que conoce del cumplimiento del acto y otro del
recurso, el tribunal superior y el tribunal a quo, que deber realizar lo resuelto; los
expedientes originales se envan al tribunal de alzada, lo que se agrega en el artculo,
justamente para que no se equivoquen; aun ms, el legislador seala la forma y quien debe
pronunciarse sobre ella: el tribunal a quo quien se pronunciar de plano y en nica
instancia, adems fijar el monto de la caucin antes de remitir el cuaderno respectivo a
dicho tribunal.
Tramitacin del Recurso de Casacin en el Fondo.

1- Ante el Tribunal A Quo.
73
Jos Cisternas Tapia
La tramitacin ante el tribunal que dicto la resolucin, es la misma que vimos para la
tramitacin del recurso de casacin en la forma, es decir las disposiciones contenidas en el
Art. 776 del CPC57.
2- Ante el Tribunal Ad Quem.
Examen previo
Debe realizar el examen a que se refiere el Art. 782 CPC inc. 1 Elevado un
proceso en casacin de fondo, el tribunal examinar en cuenta si la sentencia objeto del
recurso es de aqullas contra las cuales lo concede la ley y si ste rene los requisitos que
se establecen en los incisos primeros de los artculos 772 y 776.
En el inc. 2 del Art. 782 se estableci la facultad de la sala respectiva para rechazar
de inmediato el recurso si, en opinin unnime de sus integrantes, adolece de manifiesta
falta de fundamento.
Pareciera que esta norma faculta el rechazar de inmediato, dando a entender que los
jueces tienen poqusimo tiempo, as que slo va a prosperar el que realmente tiene todos los
requisitos y fundamentos pertinentes.
Esta resolucin deber ser, a lo menos, someramente fundada y ser susceptible
del Recurso de Reposicin que establece el inciso final del Artculo 781. (Art. 782 inc. 3)
Antes de la reforma introducida por la Ley 19.774 el Recurso de Casacin era demasiado
rgido y formal. Esta misma ley introdujo en el Art. 780 la facultad de solicitar que este
recurso de casacin sea conocido en pleno del tribunal. La razn de esta facultad est
encaminada a reunir una mayor uniformidad en la jurisprudencia.
Esta solicitud la puede formular cualquiera de las partes en el plazo para hacerse parte ante
la Corte de Apelaciones, la que se pronuncia sobre la peticin que haya formulado el
recurrente, en cuanto a que el recurso sea visto por el pleno de la Corte Suprema, en
conformidad a lo establecido en el Art. 780.(Art. 782, inc. 4)
Art. 782 La resolucin que deniegue esta peticin ser susceptible del recurso de
reposicin (fundado y deducible dentro de tercer da) que se establece en el inciso final
del Art. 781. (Inciso 4, parte final)
Como la ley se refiere a fallos diversos, stos no necesariamente han de haberse
pronunciado en sede casacinal y las interpretaciones sern distintas cuando hayan
conducido a soluciones diversas.
57
Art. 776 CPC: Presentado el recurso, el tribunal examinar si ha sido interpuesto en tiempo y ha sido
patrocinado por abogado habilitado. En el caso que el recurso se interpusiere ante un tribunal colegiado, el
referido examen se efectuar en cuenta.
Si el recurso rene estos requisitos, dar cumplimiento a lo establecido en el inciso primero del
artculo 197 para los efectos del cumplimiento de la sentencia y ordenar elevar los autos originales al
tribunal superior para que conozca del recurso y devolver las fotocopias o compulsas respectivas al tribunal
que deba conocer del cumplimiento del fallo. Se aplicar al recurrente lo establecido en el inciso segundo del
artculo 197.
Se omitir lo anterior cuando contra la misma sentencia se hubiere interpuesto y concedido
apelacin en ambos efectos.
74
Jos Cisternas Tapia
Vista del recurso de Casacin en el Fondo.

Para la vista del recurso de casacin en el fondo se somete a las reglas dadas para la
apelacin. (Art. 783).
El Art. 805 seala que cada parte: podr presentar por escrito, y aun impreso, un informe
en derecho hasta el momento de la vista de la causa.
El Art. 807 establece que no se puede establecer de oficio medidas para mejor resolver que
tiendan a esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia
recurrida.
Termino del Recurso de Casacin en el Fondo.
El Recurso de casacin en el fondo termina por los mismos medios que el recurso de
casacin en la forma o sea por el fallo, desercin o desistimiento del recurso; opera lo que
ya dijimos para el recurso de casacin en la forma en materia de desercin o desistimiento
para el recurso de casacin en el fondo.
En cuanto al fallo con arreglo a lo dispuesto en el Art. 805 debe dictar sentencia dentro de
los 40 das siguientes en que haya terminado la vista de la causa.
En su pronunciamiento la Corte Suprema debe respetar las normas de los acuerdos del
Cdigo Orgnico de tribunales (verlos) y slo debe emitir opiniones sobre las cuestiones de
derecho que fueron objeto del recurso. (Incensurabilidad de los hechos, no se pueden tocar)
Y el tribunal de casacin puede fallar el recurso acogindolo o denegndolo, considerando
si existe o no la infraccin enunciada en el escrito de casacin.
a- Si acoge el recurso debe dictar dos resoluciones:
1- Una invalidando la sentencia recurrida, y
2- Dictando una sentencia que resuelva la cuestin materia del juicio.
Ambas deben dictarse en el mismo acto pero separadamente, la primera sentencia debe
contener los razonamientos en cuya virtud se acoge el recurso, en esta sentencia es donde se
fija la doctrina de la Corte Suprema respecto de la contravencin, interpretacin o
aplicacin correcta de la ley; y esta sentencia es la que se denomina sentencia de casacin,
sentencia que no se encuadra dentro de la clasificacin que da el Art. 158 CPC.
La segunda se denomina sentencia de reemplazo, porque se ha dictado en reemplazo de la
sentencia que ha sido anulada y es la que resuelve el pleito y tiene la misma naturaleza que
la sentencia recurrida58.
La sentencia de reemplazo debe ser dictada sin nueva vista de la causa y debe respetar los
hechos como se han dado en el fallo recurrido.
58
Art. 785 CPC: Cuando la Corte Suprema invalide una sentencia por casacin en el fondo, dictar acto
continuo y sin nueva vista, pero separadamente, sobre la cuestin materia del juicio que haya sido objeto del
recurso la sentencia que crea conforme a la ley y al mrito de los hechos tales como se han dado por
establecidos en el fallo recurrido, reproduciendo los fundamentos de derecho de la resolucin casada que no
se refieran a los puntos que haya sido materia del recurso y la parte del fallo no afectada por ste.
75
Jos Cisternas Tapia
Pero, esto no siempre es as, segn se puede deducir del Art. 785 ya que si en la sentencia
recurrida se ha cometido error en la interpretacin de las leyes reguladoras de la prueba, en
este caso puede formular una aplicacin diferente.
Esta sentencia deber reproducir los fundamentos de derecho de la resolucin casada tal
como lo reza el Art. 785 en su inciso primero.
En el recurso de casacin en el fondo al mencionar en el Art. 785 inc. 1 la frase la
sentencia que crea conforme a la ley y al mrito de los hechos, se basa en el principio de
la igualdad ante la ley.
b) La sentencia que deniega lugar a la casacin en el fondo59, la Sentencia de Casacin
deber sealar las razones por las cuales se desestima el recurso y ordenar que se
devuelvan los autos al tribunal a quo a fin de que este dicte el respectivo cmplase a la
A dnde lo va a mandar? A la Corte de Apelaciones o al tribunal arbitral de segunda
instancia. Estos lo remitirn a su vez a la primera instancia que corresponda para la
ejecucin de lo resuelto, salvo que la Corte Suprema haga uso de su facultad de
casacin de oficio.
RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO DE OFICIO
Se trata de una facultad del Art. 785, en cuya virtud, cuando se deseche el recurso de
casacin en el fondo, por defectos en su formalizacin, la Corte Suprema puede de oficio
invalidar la sentencia recurrida si se hubiere dictado con infraccin a ley y esa infraccin
haya influido sustancialmente en lo dispositivo en el fallo.
Adems la Corte Suprema debe dejar constancia en la sentencia de casacin de las
circunstancias y de los motivos que la llevaron a hacer uso de esta facultad. En seguida
deber dictar la sentencia de reemplazo en los mismos trminos que si casara por va de
recurso.
Cabe destacar que en esta casacin en el fondo de oficio la circunstancia de que;
1 De que la C.S deba dejar constancia en la sentencia de casacin de las circunstancias
y los motivos que le hicieron hacer uso de esta facultad de casar de oficio.
2 Tal como esta redactado el Art. 785 inciso 2, la ley autoriza a la C.S para ejercer esta
facultad en los casos en que desechare el recurso de casacin en el fondo por
defectos en su formalizacin, esto quiere decir que solo en aquellos casos en que el
Recurso de Casacin en el fondo sea desechado por defectos en su formalizacin, la
C.S podr ejercer la facultad de casar de oficio, porque as aparece redactado.
Sin embargo, la jurisprudencia y la doctrina mayoritaria opinan que la C.S tambin
puede hacer uso de esta facultad, an cuando el recurso haya sorteado la valla de la
admisibilidad. Tambin puede ejercer esta facultad cuando el recurso de casacin
hubiese sido desechado por otros defectos que no sean en su formalizacin.
59
Gentileza de la alumna Cecilia Jara Erices.
76
Jos Cisternas Tapia
Esto no es sino aplicacin del principio donde existe la misma disposicin debe
haber igual aplicacin
El recurso de casacin en el fondo exige agotar la 2da instancia, pasar por todos los grados
jurisdiccionales, a diferencia de la casacin en la forma que procede en contra de sentencias
dictadas por el tribunal de 1era instancia
Cuadro resumen de la Casacin en el Fondo
Causal
Infraccin de ley
finalidad
Unificar la jurisprudencia y buscar la correcta aplicacin del

derecho
Sobre que versa?
nicamente sobre materias de derecho
En que consiste?
En buscar la correcta aplicacin del derecho y muchas veces la

discusin en un juicio versa nica y exclusivamente sobre materias
de derecho.
Ej.: una parte sostiene que hay compra venta, y por lo mismo
deben aplicarse sus reglas, y la otra parte sostiene que hay
donacin y por lo tanto estas son las normas aplicables
Recurso de casacin en la forma y en el fondo deducido conjuntamente

En ese caso se plantean algunas particularidades, a saber:
- Ambos recursos deben interponerse conjuntamente y en un mismo escrito;
- Ambos recursos se tramitan y se ven conjuntamente y se resolvern en un mismo fallo, as
lo sostiene el Art. 808, y si la sentencia acoge el Recurso de Casacin en la forma, se tendr
como no interpuesto el de fondo. (Inciso final)
RECURSO DE CASACION PERSANTUM
77
Jos Cisternas Tapia
Permitira derechamente llevar el asunto al tribunal de casacin el recurso de casacin en el

fondo, para determinar la correcta aplicacin del derecho, que el tribunal decida la
controversia.
La sentencia de primera instancia incluso podra llegar a obviarse, como no hay
controversia sobre los hechos las partes podran saltarse esa tramitacin y enviar el recurso
directamente a la C.S, porque el conflicto es de derecho. Lo cual indudablemente
perfeccionara la casacin en el fondo y ahorrara mucho tiempo a las partes.
Esta institucin proviene del derecho francs, y desafortunadamente no ha sido acogida en
nuestro ordenamiento. En el ao 1987 se propuso esta institucin.
En Espaa se incorporo esta institucin en el ao 1984 y hasta el momento ha dado muy
buenos resultados.
DIFERENCIAS ENTRE:
Casacin en la forma
Vela por la observancia de los
trmites
esenciales
del
procedimiento, y en particular, de las
leyes que regulan los requisitos
externos de las sentencias.
En cuanto a Tribunal inmediatamente superior en
su
grado jerarquico de aquel que
conocimiento pronuncio la sentencia recurrida
fundamento
Casacin en el fondo
Vela por la correcta y uniforme
aplicacin de las leyes decisoria
litis, como manera de obtener una
perfecta
igualdad entre
los
ajusticiables
Competencia exclusiva de la Corte
Suprema
En cuanto a Se ha incurrido en un vicio o defecto Sentencia

pronunciada
con
las
de procedimiento de aquellos infraccin de ley, siempre que esa
Causales
sealados en el Art. 768 CPC
setencia
haya
influido
sustancialmente en lo dispositivo
del fallo
En cuanto a Por regla gral. No requiere de la Exige la comparecencia por medio
su
comparecencia por medio de de abogado habilitado o de
tramitacin
abogado habilitado o de procurador procurador
del
nmero,
la
del nmero, de la designacin de designacin
de
abogado
abogado patrocinante ante el tribunal patrocinante ante el tribunal ad
ad quem y de la presentacin de quem, y las partes estn facultadas
informes en derecho
para presentar informes en derecho.
Duracin de Se limita a una hora, pudiendo por Se limita a 2 horas, pudiendo por
los alegatos
unanimidad prorrogarla por igual unanimidad prorrogarla por igual
tiempo
tiempo su duracin.
Plazo
para 20 dias contados desde aquel en que 40 das
dictar el fallo se termino la vista
En cuanto a Necesita de preparacin previa
No requiere de preparacin
la
78
Jos Cisternas Tapia
preparacin
Nulidad Procesal.
El proceso como bien sabemos esta conformado por una serie de actos procesales que estn
concatenados y que se desarrollan sucesivamente en el tiempo, que son la consecuencia de
otros actos de carcter procesal, todos los actos procesales estn sujetos a normas precisas,
y estas normas son las que sealan que acto es: el que se debe realizar, la forma en que se
acto ha de expresarse, quien debe realizarlos y la oportunidad para realizarlos.
Los actos procesales realizados regularmente producen efectos previstos por el legislador,
si esto no fuere as no tendran razn de ser de aquellas normas procesales que determinan,
que sealan como deben ejecutarse los actos procesales.
A estos actos procesales realizados irregularmente se les debe restar valor, y esto de
quitarles valor se consigue mediante la nulidad procesal.
El fundamento de la nulidad procesal se encuentra en que las normas procesales, sobre todo
las de carcter fundamental no solo miran el inters de los litigantes sino que tambin miran
el inters pblico, y esto consiste en que existe un inters social en que las normas
procesales se respeten en todo proceso.
El legislador ni siquiera a definido la nulidad procesal, ni tampoco le dedica una
reglamentacin completa sino que se refiere a ella en distintas disposiciones tales como los
artculos 79, 80, 83, 303, 768, 769, 795, 800 del CPC; y de lo expuesto en todas estas
normas se puede colegir que la nulidad procesal es una sancin establecida por la ley en
virtud de la cual se priva a un acto del proceso o a todo el proceso de sus efectos normales
cuando no se han guardado las formas prescritas por la ley.
La finalidad entonces de la nulidad procesal es restarle valor a un acto procesal viciado o
irregular, invalidndolo, destruyndolo y teniendo como no realizado.
La nulidad procesal en cuanto a sus caractersticas podemos sealar las siguientes:
1- La nulidad procesal no opera de pleno derecho, de modo que debe mediar una
resolucin judicial que la declare.
2- Solo como regla general puede ser alegada por las partes, ya que el juez la puede
tambin declarar de oficio pero esto de forma excepcional.
3- La nulidad procesal debe ser alegada y declarada durante el transcurso del proceso
es decir, in litis. Si el proceso ya ha terminado nace el efecto de cosa juzgada donde
las partes no pueden volver a discutir el mismo asunto, y por igual razn no pueden
cuestionar la correccin de las actuaciones realizadas durante el proceso. Esta
caracterstica tiene una excepcin que es la nulidad procesal que reglamenta el Art.
80 del CPC.
4- Los medios, los mecanismos que establece la ley no pueden ser objeto de renuncia
anticipada por parte de los litigantes, pues como dijimos hay un inters pblico
comprometido con esta institucin.
5- La nulidad procesal no admite clasificacin, a diferencia de la nulidad civil.
79
Jos Cisternas Tapia
Principios de la Nulidad Procesal.

La nulidad procesal esta formada por una serie de principios, que son principios de carcter
general. Estos principios generales se reconocen en el campo de la doctrina y en algunos
casos se reconocer y se aceptan en el mbito de nuestra legislacin, y estos principios le
conceden a la nulidad procesal una uniformidad y armona.
Estos principios son los siguientes:
1- El principio de especificidad.
Se enuncia este principio por la siguiente expresin no hay nulidad procesal sin ley
especifica que la establezca, y ello porque la nulidad procesal es una sancin
excepcional y por lo tanto no puede operar sino en aquellos casos en que la ley
expresamente lo establece. De acuerdo a esto la ley debera entonces sealar en forma
expresa que vicios acarrea la nulidad procesal, un verdadero catalogo de vicios que trae
la nulidad procesal, como es el caso del recurso de casacin en la forma. Basta un
apartamiento de cierta magnitud, para que un acto pueda ser anulado en virtud de la
institucin de la nulidad procesal, incluso es posible decir que cualquier vicio acarrea la
nulidad procesal, salvo que la ley expresamente lo excluya, como menciona en varios
casos el CPC (Art. 46, 50). Vindolo de otro punto de vista si no existiera estas
disposiciones que seala el cdigo serian actos que perfectamente puedan ser anulados.
Esta regla general tiene una excepcin que es el recurso de casacin en la forma, ya que
en ella se seala taxativamente los vicios que permiten la anulacin de la sentencia.
2- El principio de la extensin.
Este principio consiste en que la nulidad de un acto del proceso comunica su ineficacia
a todas las actuaciones del mismo que sean una consecuencia directa del acto anulado.
Conforme a lo que hemos recien expresado bien puede darse la siguiente situacin: Un
acto puede haber sido regularmente verificado, sin ningn vicio, pero tambin quedara
nulo porque se contagia con la nulidad de un acto anterior que es un antecedente
inmediato, y directo y necesario; en consecuencia de un acto anterior, necesario e
inmediato. Esto es porque los actos del proceso estn encadenados unos a otros, por lo
cual uno es el antecedente y consecuencia de un acto posterior.
Podra ser que el efecto de la nulidad procesal, pueda ser la ineficacia de todo un
proceso?, la respuesta es afirmativa como ocurre en el caso del vicio que incide en el
emplazamiento, cuando este falta o esta ausente en el acto. En otras ocasiones la
nulidad significara la ineficacia de una parte del proceso, como es el caso de la nulidad
de la prueba de testigos si se omite la notificacin de la resolucin que recibe la causa a
prueba. En otras ocasiones significara la nulidad del acto mismo, porque no hay ningn
otro acto construido sobre el, como seria por ejemplo la declaracin de un testigo que
presta declaracin en el proceso sin formular el respectivo juramento.
Este principio esta reconocido en nuestra legislacin en el Art. 83 inc. final del CPC, ya
que el tribunal al declarar la nulidad, deber establecer precisamente cuales actos
quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado.
80
Jos Cisternas Tapia
3- El principio de la trascendencia.
La nulidad procesal solo puede ser declarada cuando causa un agravio que es reparable
solo con la nulidad del acto viciado. Entonces si la irregularidad es intrascendente
porque no provoca una injusticia o no causa un agravio no debe ser declarada la nulidad
procesal, porque no cumple con las caractersticas sealadas. Este principio esta
reconocido expresa y categricamente en el Art. 83 del CPC, cuando menciona en
todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio
reparable solo con la declaracin de nulidad
4- Requisito de la Convalidacin. (Principio)
De acuerdo con l, la nulidad procesal slo puede ser alegada y declarada durante la
etapa procesal correspondiente y en todo caso in limini litis. Si as no sucede los
vicios quedan saneados y convalidadas las actuaciones respectivas. La ley es precisa
para determinar las oportunidades en que debe invocarse la nulidad de un acto del
proceso de manera que transcurridas estas oportunidades sin declararse la nulidad
procesal, el principio de preclusin cierra el camino para hacerlo. El cdigo reconoce la
convalidacin definitiva de los actos nulos por medio del efecto de la autoridad de cosa
juzgada. Esto quiere decir que si el proceso ha terminado por sentencia ejecutoriada se
estiman convalidados por el efecto de la autoridad de cosa juzgada, los actos irregulares
cometidos durante su curso, as lo reconoce el Art. 175 del CPC. Pero tambin el
cdigo acepta la convalidacin anticipada durante el curso del juicio a travs del
principio procesal de la preclusin, esta convalidacin anticipada es reconocida en el
cdigo en el Art. 83 inc. penultimo, al mencionar la parte que ha convalidado tcita o
expresamente el acto nulo, no podr demandar la nulidad. Y existe esta convalidacin
tacita si el legitimado o habilitado, para solicitar una nulidad, deja pasar las
oportunidades para hacerlo, y, por supuesto, no lo hace. Existe convalidacin expresa,
en que la parte afectada por el vicio realiza actuaciones que demostrando pleno y
manifiesto conocimiento de el contribuye en que el acto en que incide cumpla a su
respecto los fines para uno correcto as por ejemplo, la parte que sin haber ha sido
notificada de la resolucin que recibe la causa a prueba, presenta la lista de testigos y la
nmina de los puntos sobre los que depondrn, coincidiendo con los hechos a probar
sealados en la referida resolucin. El Art. 83 es la norma que reconoce el principio de
la convalidacin.
5- Principio de la finalidad.
Las actuaciones procesales persiguen la obtencin de determinados objetivos, y cuando
la finalidad perseguida por determinada actuacin se ha logrado, no puede considerarse
nula esa actuacin bajo el pretexto de que fue irregularmente ejecutar. No obstante que
el cdigo no reconozca expresamente este principio, la jurisprudencia si lo ha
reconocido en varias oportunidades.
81
Jos Cisternas Tapia
Alegacin de la nulidad procesal.

Debe ser alegada por regla general por las partes, y de oficio por el tribunal. Esto es
mencionado en el Art. 83 inc. 1 del CPC.
Para que las partes puedan alegar la nulidad procesal es necesario que tenga un inters en su
declaracin y lo tiene aquella parte que ha sufrido un agravio, susceptible de ser reparado
solo a travs de la declaracin de nulidad.
Sin embargo puede ocurrir que alguna de las partes sufra un agravio con una determinada
irregularidad que sea cierto que ha sufrido un agravio, y no obstante no puede alegar la
nulidad procesal, y esto ocurre cuando esa parte es la que ha ocasionado el vicio, la que ha
ocasionado la irregularidad, o a concurrido a su materializacin.
Queda entonces vedado impetrar la nulidad que causa, que origina la anormalidad y sea
como recin se dijo por originar el vicio o por concurrir a su materializacin, as entonces
provoca la anormalidad el litigante que individualizo defectuosamente al testigo de que
quera valerse, y al percatarse que sus dichos eran desfavorables intenta alegar la
irregularidad.
En cambio, concurre a la materializacin del vicio la parte que, si bien no lo comete, no lo
evita, pudiendo hacerlo. Sera el caso de la parte que concurre a la audiencia en que
declaran testigos del contendor sin hacer presente que ella se verifica en fecha diversa
fijada por el tribunal, aunque dentro del trmino probatorio. Su presencia contribuy o
ayud a materializarse la irregularidad; ello fundado en aquel principio que seala que
Nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
Los medios para declarar la nulidad procesal.
Existen medios directos e indirectos.
Directos son aquellos cuya nica y precisa finalidad es obtener una declaracin de
ineficacia de los actos procesales, establecindose con este nico sentido, atacando
derechamente el acto que se pretende invalidar y son los siguientes:
-
Facultad de los tribunales para declararla de oficio.

Incidente de nulidad procesal.
La casacin en la forma.
Excepciones dilatorias.
Indirectos son aquellos cuya finalidad no es la declaracin de nulidad procesal pero

mediante ellos pueden llegar a declararse:
- La reposicin.
- La apelacin
- El recurso de queja.
Ahora la eleccin de un medio directo o indirecto no esta al arbitrio de las partes sino que
esta en la naturaleza del acto viciado, y por la oportunidad en que se solicita la declaracin
de nulidad o incluso por el mandato expreso de la ley.
82
Jos Cisternas Tapia
Declaracin de Nulidad Procesal de Oficio60

Es una facultad establecida par el recurso de casacin en la forma de oficio. De acuerdo al
Art. 84 el juez puede corregir de oficio los errores que encuentre en la tramitacin del
juicio, adems esta norma habilita no solo para declarar la nulidad de oficio, sino tambin
para que el juez tome las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de
procedimiento.
La redaccin del artculo consagra una facultad, es decir, queda entregada al arbitrio de los
tribunales la declaracin de oficio de la nulidad. As mismo esta facultad es amplsima
porque dice para corregir los errores que observe en la totalidad del proceso sin
establecer ninguna limitacin.
La jurisprudencia y la doctrina han limitado esta facultad, la han circunscrito a slo ciertos
actos del proceso dejando otros fuera de la actividad oficiosa del tribunal.
Cules son los actos que pueden ser declarados nulos por el tribunal?
Aquellos que miren el inters pblico, el orden pblico, el inters social, porque esto es lo
que el Estado esta obligado a cautelar y, en este caso lo hace por intermedio del juez y a
estas actuaciones respecto de las cuales el juez puede declarar su actividad oficiosa, se le
denomina actos esenciales y, estas son aquellas que constituyen los presupuestos
esenciales, indispensables para que el proceso sea idneo, resolviendo un conflicto.
La ley no ha sealado cuales son estos actos esenciales para que el proceso pueda dirimir,
resolver el conflicto, ha sido la jurisprudencia la que ha entendido que entre estos actos se
encuentra:
la competencia absoluta del tribunal.
El emplazamiento de las partes en 1 y 2 instancia.
La capacidad de las partes.
Los dems actos que no tienen el carcter de esenciales miran preferentemente el inters
particular y su nulidad solo puede ser declarada a solicitud de parte.
En una correcta tcnica legislativa se debera sealar cuales son los actos que permiten al
juez declarar de oficio la nulidad.
Esta facultad de los tribunales tambin tiene ciertas limitaciones para ejercerla de oficio,
an cuando el acto sea esencial. Estas limitaciones son las siguientes:
1) El desasimiento del tribunal, una vez producido se limita la competencia.
2) Aplicacin del principio In Limini Litis, mientras dure la tramitacin del juicio el
juez puede ejercer su facultad.
60
Gentileza de la alumna Cecilia Jara Erices.
83
Jos Cisternas Tapia
3) El tribunal no puede anular actos ya saneados porque en este caso la actuacin viciada
se ha convalidado. (el profesor difiere sobre todo en cuanto al tema de la competencia
absoluta)
4) Aplicacin del principio 160 los hechos o antecedentes que sirven de base para
declarar la nulidad procesal deben constar en el proceso.
Si los hechos no constan en el proceso, por ejemplo el conocimiento privado del juez no
sirve para declarar la nulidad procesal.
Declarada la nulidad procesal el juez debe indicar que diligencias deben practicarse para
que el proceso siga su curso normal.
El Incidente de Nulidad.
Como su nombre lo indica se trata de una cuestin accesoria que las partes pueden
promover durante la tramitacin del proceso o de determinados actos de procedimiento.
A este incidente el legislador no le dedic un ttulo especial, por tanto, se tramita conforme
a las reglas generales. Adems por regla general es un incidente de previo y especial
pronunciamiento.
En el Art. 83 del C.P.C se establecen sus caractersticas ms destacadas que lo hacen
diferente de los incidentes comunes. Entre las reglas se destacan lo referente a la
oportunidad en que deben promoverse los incidentes de nulidad procesal.
Esta norma en su inciso segundo sostiene que la nulidad slo podr impetrarse
dentro de 5 das, contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la
nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incomparecencia absoluta
del tribunal. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materializacin o que ha
convalidado tcita o expresamente el acto nulo, no podr demandar la nulidad. De esta
norma se puede distinguir:
a) Una Regla General: la nulidad procesal puede impetrarse dentro de 5 das,
contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad
tuvo conocimiento del vicio. Esta regla es general porque se aplica a ms supuestos,
a todos los incidentes de la Nulidad Procesal, sin distinguir la magnitud del vicio ni
la importancia del acto en que recae;
b) Una Regla Especial: se limita a la Incompetencia Absoluta.
Respecto de la regla general se puede impugnar el conocimiento que el incidentista
dice tener del vicio?
Si, se puede impugnar al contestar el incidente la contraparte puede sealar que si bien
existe el vicio, no puede declararse la nulidad porque ya ha transcurrido el plazo que seala
el Art. 83, porque el incidentista tomo conocimiento antes del vicio que invoca.
84
Jos Cisternas Tapia
El peso de la prueba recae sobre la contraparte, quin deber probar que el conocimiento
aludido se adquiri en una oportunidad diferente a la requerida por el incidentista, esto
porque el incidentista se encuentra amparado en la presuncin de la Buena Fe.
En opinin del profesor corresponde aplicar la teora que distribuye el onus Probandi, segn
sea el hecho alegado, en este caso, el hecho es extintivo.
La regla especial se refiere al incidente de Incompetencia Absoluta del tribunal, la nulidad
podr invocarse en cualquier momento del proceso incluso despus de citadas las partes
para or sentencia, hasta que surja la autoridad de Cosa Juzgada que lo convalidar.
Esta nulidad es una nulidad procesal de todo lo obrado, porque se trata de una nulidad
absoluta.
El problema surge en cuanto a la distincin o clasificacin que se hace atendiendo a
la oportunidad en que se plantea el hecho que origina el incidente:
-
Incidente que nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su

principio; (Art. 84)
Incidente originado de un hecho que acontezca durante el juicio; (Art. 85)
Incidentes cuyas causas existan simultneamente. (Art. 86)
Incidente de Nulidad fundado en hechos ocurridos antes o coetneos con la iniciacin

del juicio.
Si se relaciona el Art. 83 con el Art. 84 la claridad de la primera norma citada tiende a
atenuarse.
El Art. 84 trata de los incidentes que se originan en un hecho anterior al juicio o coexistente
con su principio, estos deben promoverse antes de hacer cualquier gestin principal en el
pleito, si as no se hiciere ser rechazado de oficio por el tribunal, salvo que se trate de un
vicio que anule TODO el proceso, en cuyo caso se estar a lo dicho por el Art. 83 o que se
trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.
Recordemos que el Art. 83 exige conocimiento del vicio Si no se alega la nulidad por el
habilitado para hacerlo, y realiza una gestin principal en el pleito, se produce la
Convalidacin, ello si conoca de la irregularidad que produce la nulidad procesal.
As por ejemplo: si el demandado sabedor de la incapacidad del demandante, contesta
derechamente la demanda sin alegar cuestin alguna sobre la incapacidad ; pero si al hacer
la gestin principal a que se refiere el inciso 3 del Art. 84, se ignora la irregularidad o
vicio, creemos que perdura el derecho para solicitar la nulidad correspondiente, hasta que
venza el plazo de 5 das contados desde que tal conocimiento se adquiera o se acredite que
existe, a menos de que antes de que ello ocurra se realice alguna gestin que demuestre
dicho conocimiento, es decir, que dentro de esos 5 das haya efectuado alguna gestin que
demuestre que saba de ello.
85
Jos Cisternas Tapia
Si la parte sabe del vicio, y no obstante no pide la nulidad ni realiza gestin de ninguna
clase, creemos que mantiene el derecho a invocar la nulidad hasta practicar esa gestin,
en este caso, no procede la remisin al Art. 83, remisin que solo cabe en el evento en que
el titular de la nulidad haya realizado la gestin a que alude el inciso 3 del Art. 84 sin
alegarla
Incidentes originados en vicios ocurridos en el curso del proceso
Cualquiera sea el efecto que en l se produzcan, caen de lleno en las normas del Art. 83 que
tiene el carcter de especial frente al Art. 85 que se refiere a los incidentes en general.
Deben alegarse dentro de los 5 das que seala el Art. 83, salvo que realice alguna gestin
que demuestre conocimiento del vicio (convalidacin).
Cabe tener presente que el Art. 85 en su inciso final se refiere a vicios que anulan el
proceso y circunstancias esenciales para su ritualidad, lo que hace renacer la oscuridad ya
sealada en los Art. 83 y 84.
Incidente de nulidad fundado en hechos que ocurren simultneamente
Los incidentes de nulidad de cuyas causas la respectiva parte tom conocimiento a la vez,
debern promoverse por mandato del Art. 86, conjuntamente, dentro del plazo de 5 das que
seala el Art. 83.
Si antes de los 5 das se hace una gestin que suponga conocimiento del vicio sin
alegar la nulidad, habr convalidacin del acto irregular.
El Art. 86 se remite al Art. 84 en lo referente a las incidencias basadas en vicios que
anulan el proceso y, en circunstancias esenciales, para su ritualidad y ocurridas
simultneamente.
Casos especiales de Nulidad Procesal
1 Situacin de Nulidad procesal por falta de emplazamiento Art. 80
Pareciera que la regla aquella de que la nulidad procesal solo puede reclamarse en
limini litis tiene una excepcin en el Art. 80 que se refiere a la nulidad de todo lo
obrado por falta de emplazamiento del demandado.
Este Art. requiere de 2 supuestos:
1) Que al demandado no se haya hecho saber en forma alguna de las providencias
libradas en el juicio, en atencin a que por un hecho que no le es imputable, han
dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los Arts. 40 y 44 o porque
ellas no son exactas en su parte substancial;
2) Y que por tal razn el juicio se ha seguido sin su comparecencia, es decir, en
rebelda.
Concurriendo estos dos supuestos, la ley permite al demandado solicitar la rescisin
de todo lo obrado dentro del plazo fatal de 5 das, contados desde que aparezca o se
acredite que tuvo conocimiento personal del juicio.
86
Jos Cisternas Tapia
Si dicho conocimiento lo tiene el demandado mientras subsiste el juicio, la nulidad

la har valer mediante el respectivo incidente o el recurso que competa y se habr
concretado el principio in limini litis. Hasta aqu no hay ningn problema con el
principio sealado.
Pero si el conocimiento lo adquiere despus que el juicio ha concluido por
sentencia de trmino, surge la siguiente interrogante Puede o no pedir la nulidad
procesal de todo el proceso ya fenecido por falta de emplazamiento? Lo impedir la
cosa juzgada?
A esta interrogante la doctrina responde que s se puede pedir la nulidad procesal de
todo lo obrado, as lo dispone el Art. 182 inciso 2 y el Art. 234 inciso final. Por esta
razn de texto se puede pedir la nulidad procesal por falta de emplazamiento y no lo
impide la cosa juzgada.
En sntesis el Art. 80 en realidad NO ES una excepcin al principio in limini litis,
porque la falta de emplazamiento del demandado rebelde significa que no hubo una
relacin procesal vlida, es ms, ni siquiera se form relacin procesal alguna,
elemento que es de la esencia de todo proceso. No hay relacin procesal sin
emplazamiento, por lo tanto, hubo una apariencia de cosa juzgada porque el
demandado no fue emplazado al juicio. Adems no existe una sentencia ejecutoriada,
sino que slo una apariencia de ella, lo que no le impedira pedir la nulidad procesal de
todo lo obrado en su contra.
La jurisprudencia ha entendido que las notificaciones de los Arts. 40 y 44 a que se
refiere el Art. 80, son por va de ejemplo; de modo que la situacin prevista en el Art.
80 se puede extender a cualquier situacin en que se haya omitido el emplazamiento al
demandado rebelde o tal trmite sea defectuoso.
2 Situacin del Art. 79 Nulidad procesal por fuerza mayor
El derecho que tiene el litigante rebelde de pedir la nulidad de lo obrado por estar
impedido por fuerza mayor slo podr reclamarse dentro de 3 das, contados desde que
ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del negocio.
La norma se refiere a situaciones de Fuerza Mayor y no de caso fortuito, pues en
la jurisprudencia se distingue entre fuerza mayor y caso fortuito.
La fuerza mayor puede probarse por cualquier medio, incluso mediante la prueba de
testigos porque se trata de un hecho.
Este es un derecho que el Art. 79 confiere no solo al demandado sino tambin al
demandante al sealar podr un litigante, a diferencia del Art. 80 que solo mira al
demandado.
87
Jos Cisternas Tapia
Recurso de Revisin61
Tratan de este recurso los artculos 810 a 816 del CPC.
1. Concepto
Es un recurso extraordinario que la ley concede para invalidar las sentencias
firmes ganadas injustamente en los casos expresamente sealados por la ley.
2. Caractersticas
1) Es un recurso extraordinario pues procede contra determinadas resoluciones y por
causales taxativamente sealadas por la ley;
2) Es un recurso de reforma;
3) Se entable directamente ante la Corte Suprema;
4) No constituye una instancia, porque en l se analizan solamente las causales que se han
hecho valer.
3. Fundamento
El fundamento de este recurso lo encontramos en la mala fe, en el sentido de que
una sentencia ha quedado firme pero ha sido esa decisin obtenida dolosamente y, en ese
caso, la cosa juzgada que emana de esa sentencia carece de toda seriedad y juridicidad;
entonces, para evitar una cosa juzgada de tal naturaleza, el legislador procesal ha
establecido el recurso de revisin.
4. Resoluciones en contra de las cuales procede
Conforme al Art. 810 (inciso 1), procede en contra de las sentencias firmes, por
lo tanto, cualquier resolucin judicial puede ser revisada por este recurso.
Sin embargo, no pueden ser atacadas por este recurso las sentencias pronunciadas
por la Corte Suprema conociendo de recurso de casacin en la forma, en el fondo, o de
revisin. (Art. 810 inciso final)
5. Causales del Recurso de Revisin
De acuerdo al Art. 810 son las siguientes:
1) Haberse fundado la sentencia en documentos declarados falsos por sentencia ejecutoria,
dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever.
61
Extrado de Apunte de Procesal III, Prof. Navarrete, Ao 2005
88
Jos Cisternas Tapia
No se exige que estos documentos hayan sido el nico fundamento de la sentencia

impugnada; pero s es menester que ellos hayan contribuido a determinar la decisin del
tribunal.
2) Que en la sentencia pronunciada en virtud de pruebas de testigos, han sido stos
condenados por falso testimonio dado especialmente en las declaraciones que sirvieron de
nico fundamento a la sentencia.
En este nmero si es necesario que la prueba de testigos haya sido el nico
antecedente probatorio que motiv la decisin del tribunal.
3) Si la sentencia firme se ha ganado injustamente en virtud de cohecho, violencia u otra
maquinacin fraudulenta, cuya existencia haya sido declarado por sentencia de trmino.
4) Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada y que no se aleg
en el juicio en que la sentencia firme recay.
6. Ante qu tribunal y para ante quin se interpone el recurso
El Recurso de Revisin se interpone directamente ante la Corte Suprema, siendo
ella misma quien debe de resolverlo (Art. 810). Esto no lo dice expresamente el CPC, pero
se deduce de lo sealado en el Art. 813, que discurre sobre este supuesto.
7. Quin lo puede interponer
El Cdigo de Procedimiento Civil, nada dice sobre este punto, pero es evidente que
conforme a la regla general, quien puede interponerlo es la parte agraviada.
El agravio debe ser doble:
-
Causado por sentencia impugnada que no acoge enteramente sus pretensiones;

Por el fundamento o hecho que se refiere a la causal invocada.
8. Plazo para invocarlo

Conforme al Art. 811, El recurso de revisin slo podr interponerse dentro de un
ao, contado desde la fecha de la ltima notificacin de la sentencia objeto del recurso.
(inciso 1
)
Y se cuenta desde que la sentencia queda ejecutoriada; as debe entenderse, pues
puede proceder la notificacin y aun tener lugar algn recurso.
La situacin sealada en el inciso 3 del Art. 811, el que no se haya terminado el
juicio que ah se seala, no suspende el plazo para interponer este recurso; de lo contrario
sera dilatar el plazo an ms.
Art. 811 CPC: El recurso de revisin slo podr interponerse dentro de un ao, contado
desde la fecha de la ltima notificacin de la sentencia objeto del recurso.
Si se presenta pasado este plazo, se rechazar de plano.
89
Jos Cisternas Tapia
Sin embargo, si al terminar el ao no se ha an fallado el juicio dirigido a

comprobar la falsedad de los documentos, el perjuicio de los testigos o el cohecho,
violencia u otra maquinacin fraudulenta a que se refiere el artculo anterior, bastar que
el recurso se interponga dentro de aquel plazo, hacindose presente en l esta
circunstancia, y debiendo proseguirse inmediatamente despus de obtenerse sentencia
firme en dicho juicio.
9. Formas de interponer el recurso
Este recurso se interpone mediante un escrito que debe cumplir con las siguientes
exigencias:
-
Debe mencionar cul es la causal invocada y

Debe acompaarse copia de la sentencia que sirve de fundamento a la causal.
Estos requisitos no son mencionados en las disposiciones referentes al recurso,

establecidas en el CPC, pero son obvias.
10. Efectos del recurso
Por regla general, la interposicin de este recurso no suspende la ejecucin de la
resolucin impugnada; sin embargo, la Corte Suprema puede ordenar que se suspenda el
cumplimiento de la sentencia recurrida siempre que tengan lugar las siguientes condiciones:
(Art. 814 CPC)
1) A peticin del recurrente;
2) Que las circunstancias del caso lo aconsejen;
3) Que se oiga sobre este punto al fiscal judicial de la Corte Suprema;
4) Que el recurrente d fianza bastante para satisfacer el valor de lo litigado y los perjuicios
que se causen con la inejecucin de la sentencia, para el caso de que el recurso sea
desestimado.
11. Tramitacin del recurso
Interpuesto el recurso, la Corte Suprema debe examinar si l fue deducido dentro
del plazo legal. Si no lo fue, debe desecharlo de plano; (no lo somete a tramitacin); en
cambio, si fue interpuesto oportunamente, debe:
1-
Proveer el escrito en que se entable el recurso, ordenando traer a la vista

todos los antecedentes del juicio en que recay la sentencia impugnada
(Art. 813); y adems, debe ordenar que se cite a las personas a quienes
afecte esa sentencia para que comparezcan a hacer uso de su derecho
dentro del trmino de emplazamiento.
90
23-
4-
Jos Cisternas Tapia
Si alguna persona formula oposicin dentro del trmino de

emplazamiento, dicha oposicin se tramitar como incidente.
Si no se formula oposicin o, habindola, una vez que ha concluido la
tramitacin del incidente, se rechaza la oposicin se confiere traslado al
fiscal.
Una vez evacuado el informe del fiscal, se traen los autos en relacin y se
procede a la vista de la causa. (Art. 813)
12. Fallo del recurso

La Corte Suprema puede acoger o rechazar el recurso de revisin. Si lo acoge debe
hacer en su fallo dos cosas:
1) Anular total o parcialmente la sentencia impugnada;
2) Declarar si debe o no seguirse un nuevo juicio y, si es as, el estado en que queda
el proceso, l que se remitir para su conocimiento al tribunal correspondiente.
Si se rechaza el Recurso de Revisin el que lo haya promovido se condenar en las
costas del juicio, es decir, el recurrente debe ser condenado al pago de las costas. (Art. 815
y 816 CPC).
Recurso de Queja62.
Concepto.
El Recurso de Queja es el medio extraordinario que la ley confiere a las partes para
solicitar de un tribunal superior el ejercicio de sus facultades disciplinarias respecto de los
jueces u rganos que ejerzan jurisdiccin, por las faltas o abusos graves cometidos en el
pronunciamiento de ciertas resoluciones y, consiguientemente, la adopcin de medidas
conducentes a remediar tales faltas o abusos.
Fundamento.
Como todo recurso supone como fundamento jurdico, la existencia de un agravio
para la parte que recurre; perjuicio que debe provenir de la falta o abuso GRAVE, del ente
jurisdiccional, al dictar una resolucin.
Es la parte agraviada la que debe intentar el Recurso, y deber expresar con
precisin la falta o abuso que imputa.
Caractersticas.
l.- Es un recurso extraordinario. No basta solo el agravio, sino que debe basarse en la
causa legal: "Falta o abuso grave en la dictacin de la resolucin."
62
Gentileza. Profesor. Gonzalo Navarrete Villegas. Profesor de Derecho Procesal, Universidad Catlica de la
Santsima Concepcin.
91
Jos Cisternas Tapia
2.- Es un recurso de derecho estricto: Porque en su interposicin debe cumplirse con una
serie de requisitos formales, establecidos por la ley, y adems, porque procede contra
ciertas y determinadas resoluciones.
3.-Es un recurso especial: ya que no est establecido ni reglamentado en el CPC, sino que
en la Constitucin Poltica (Art. 79), y en el COT (Arts. 545, 548 y 549).Adems, algunos
opinan que tambin se aplica el Auto Acordado de la Corte Suprema sobre tramitacin y
fallo de los recursos de queja publicado en el Diario oficial de 1 de diciembre de 1972 en
todo lo que no sea contrario a la regulacin actual de este recurso.
4.-Este Recurso hace excepcin a la regla general, puesto que se interpone directamente
ante el tribunal superior, que va a conocer de l y lo va a resolver. Esto se desprende del
Art. 548.
5.- Es un recurso por va de reforma y no de retractacin.
6.-Este recurso establecido en el inters particular de la parte agraviada y puede, por
ende, ser renunciado expresa o tcitamente.7.-Es un Recurso de tramitacin breve y sumaria, sometido a un procedimiento rpido
que permite cumplir el objetivo que lo fundamenta, cual es, poner pronto remedio al mal
que motiva la queja ( tiene preferencia en tabla).8.-El Recurso de Queja no suspende, sino excepcionalmente, la tramitacin del juicio en
que se dict la resolucin abusiva. (Excepcin: la orden de no innovar).9.-Es un recurso personal, puesto que se dirige contra el juez que ha incurrido en falta o
abuso GRAVE.
10.-Este recurso no ha sido instituido para corregir simples errores de interpretacin;
sino que tales errores, para que hagan procedente este recurso, deben constituir faltas o
abusos GRAVES, y que caigan dentro del mbito de la jurisdiccin disciplinaria del
rgano superior jerrquico en trminos que la reparacin del mal causado haga necesaria la
reforma de la resolucin recurrida.
Resoluciones Impugnables por el Recurso de Queja.
Slo procede el recurso de Queja segn el Art. 545 del COT, en los siguientes
casos:
a) Cuando la falta o abuso grave se cometa en sentencia interlocutoria que ponga fin al
juicio o haga imposible su continuacin.
b) Cuando la falta o abuso grave se cometa en sentencia definitiva.
92
Jos Cisternas Tapia
Sin embargo, an hay ms, pues la ley impone un requisito comn a los dos casos
anteriores para autorizar su admisibilidad: Que esas resoluciones, NO SEAN
SUCEPTIBLES DE RECURSO ALGUNO, ORDINARIO O EXTRAORDINARIO.
No se comprende el recurso de Revisin, porque ste no es un recurso sino una
accin. As se dej expresamente establecido en el Senado, en el informe de su comisin.
Clase o Tipo de rgano que Pronuncia la Resolucin.
Art. 63 COT.: "rganos que ejerzan jurisdiccin".
El Art. 63 del COT., en materia de competencia de las Corte de Apelaciones,
dispone que esos tribunales, conocern EN UNICA INSTANCIA, entre otros asuntos:
Letra c)." De los recursos de queja que se deduzcan en contra de los jueces de letras, jueces
de polica local, jueces rbitros y rganos que ejerzan jurisdiccin, dentro de su territorio
jurisdiccional."
La expresin "rganos que ejerzan jurisdiccin", hace procedente este recurso
contra resoluciones que dicten funcionarios administrativos que ejercen funciones
jurisdiccionales, tales como el Director del Servicio de Impuestos Internos, Director de
Aduanas, etc.
Caso Especial de Excepcin.
Parte final inc.1 545 COT.
Se exceptan las sentencias definitivas de 1 o de nica instancia dictadas por rbitros
arbitradores, en cuyo caso proceder el recurso de queja, adems del recurso de casacin en
la forma.
La razn de esta excepcin se encuentra en que como respecto de los fallos que dicten estos
jueces no procede el recurso de casacin en el fondo, el recurso de queja viene a ser el
nico medio que dispondrn las partes en caso que el rbitro arbitrador falle en forma
aberrante, sin respetar principios bsicos de equidad.
Causales del Recurso.
Segn el ART.535 inc. 1ero, corresponde a la Corte de Apelaciones mantener la
disciplina judicial dentro de su territorio jurisdiccional, velando por la conducta ministerial
de sus miembros y la de los jueces subalternos hacindoles cumplir todos los deberes que
las leyes les imponen.
El ART. 536, por su parte, prescribe que en virtud del ART. 535, las Cortes de
Apelaciones van a or y despachar sumariamente y sin forma de juicio, las Quejas que las
partes agraviadas interpusieren en contra de los jueces de letras por cualquiera falta o abuso
(grave) que cometieren en el ejercicio de sus funciones, y que dictarn, previa audiencia del
juez respectivo, las medidas convenientes para poner pronto remedio al mal que motiva la
queja.
93
Jos Cisternas Tapia
De este precepto surge el problema de determinar que es lo que se entiende por falta
o abuso grave, no definido legalmente.
Y el Art. 545, inciso 2 COT., dispone que el fallo que acoge el recurso de queja
contendr las consideraciones precisas que demuestren la falta o abuso, as como los
errores u omisiones manifiestos y graves que los constituyan, y que existan en la resolucin
que motiva el recurso, y determinar las medidas conducentes a remediar tal falta o abuso.
En consecuencia, qued entregado a la jurisprudencia determinar los casos en que
existe falta o abuso grave. Y es as como se ha estimado que existe falta o abuso, si hay:
1.- Una contravencin formal del texto legal.
2.- Una interpretacin errada de la ley, o
3.- Una falsa apreciacin de los antecedentes del proceso.
1.-Contravencin Formal del Texto Legal.
Cuando el juez que dicta una resolucin contraviene el sentido claro y expreso de la
ley, en los casos en que ni siquiera procede una interpretacin gramatical para su correcta
aplicacin. (Art.19 C. Civil) No cabe interpretar. As, por ejemplo, si un tribunal tiene por
debidamente emplazado al demandado en virtud de una primera notificacin que no fue
efectuada personalmente ni en la forma dispuesta por la ley. Aqu no cabe interpretacin.
2.-Error en la Interpretacin de la Ley.
Cuando el tribunal, al aplicar la ley, incurre en un error de interpretacin al vulnerar
las reglas de la hermenutica jurdica establecidas por el Cdigo Civil, y como
consecuencia de esa trasgresin causa un perjuicio, un agravio a una de las partes litigantes
constitutivo de falta o abuso a esa parte, por esta resolucin judicial en que incide el error.(
Si cabe interpretar, pero esta interpretacin es errada).
3.-Falsa Apreciacin de los Antecedentes del Proceso.
Cuando se dicta una resolucin judicial arbitrariamente, sea por fundarse en un error
de hecho en la apreciacin de los antecedentes del proceso, sea por omitirse el
cumplimiento de las medidas de carcter probatorio necesarias para poder resolver cuando
se deba proceder con conocimiento de causa.
En esta causal incurran generalmente los jueces al conceder o denegar medidas
precautorias.
Hay quienes opinan (profesor don Hctor Oberg) que puede existir Falta o Abuso
que autoriza a interponer el Recurso de Queja, cuando el acto contra el cual se reclama
atente contra la seriedad y el decoro que deba imperar en la Administracin de Justicia,
situacin que debe ser apreciada por el tribunal que conoce del Recurso, no teniendo
importancia para su determinacin el hecho de que este acto diga relacin con la aplicacin
de la ley o la interpretacin de la misma o cualquiera otra forma que pueda tener.
94
Jos Cisternas Tapia
Tambin sirve como causal, el caso en que se hace un ejercicio abusivo de las
facultades discrecionales de que estn investidos los jueces.
Tribunal Competente.
Si se trata de un rgano jurisdiccional perteneciente al Poder Judicial, el tribunal
competente para conocer del recurso es el tribunal superior jerrquico del juez o jueces que
cometieron el abuso al dictar la resolucin. Y ser la Corte de Apelaciones respectiva
cuando se trate de un rgano que ejerza jurisdiccin dentro de su territorio jurisdiccional.
Interposicin del Recurso de Queja.
Consiste en la presentacin escrita por la cual se formaliza ante el tribunal
competente.
Este escrito de interposicin debe cumplir requisitos de fondo y forma:
Requisitos de Forma.
ART. 548 COT Los Seala.
1.-Se debe individualizar nominativamente los miembros del tribunal recurridos (con
nombre y apellido).
2.-Debe individualizarse el proceso en el cual se dict la resolucin que motiv el recurso.
3.-Debe transcribirse la resolucin recurrida o acompaar copia de ella. Cuando se
transcribe? Depende de la extensin de la resolucin.
4- Debe consignarse el da de su dictacin, la foja en que rola en el expediente y la fecha de
su notificacin al recurrente.
5.-Debe acompaarse un Certificado expedido por el Secretario del tribunal a quo, que
dict la resolucin, en el que conste:
i)- N del Rol del expediente y su cartula.
ii)- Nombre del juez o jueces que dictaron la resolucin.
iii)- Fecha en que se dict la resolucin.
iv)- Nombre del mandatario judicial y del abogado patrocinante de cada parte.
El secretario del tribunal de extender este certificado sin necesidad de decreto judicial y a
sola peticin, verbal o escrita del interesado.
Si no se ha acompaado el mencionado certificado, por causa justificada, el tribunal dar un
nuevo plazo fatal e improrrogable para ello, el que no podr exceder de 6 das hbiles. (art.
549 letra a) COT)
v)-Debe ser expresamente patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin.
95
Jos Cisternas Tapia
Requisitos de Fondo.
1.-Materia regulada en el Art. 548 COT inc.3 parte final. Este Art. establece el requisito
esencial: el recurrente debe sealar clara y especficamente las faltas o abusos que se
imputan a los jueces o funcionarios recurridos.
Se debe agregar tambin el modo como la falta o abuso le produce agravio al recurrente, la
forma como el tribunal Ad Quem debe reparar el agravio, y la peticin de aplicarse al
funcionario recurrido medidas disciplinarias.
Orden de No Innovar.
Materia regulada en el Art. 548 COT., en su inc. final.
Se puede pedir en cualquier estado del recurso, pero antes de su vista. Es til
solicitarla en el mismo escrito en que se interpone el recurso, para evitar perjuicios
mayores. Una vez solicitada el Presidente del Tribunal designar la sala que deber decidir
en cuenta sobre este punto, y a esta misma le corresponder dictar al fallo sobre el fondo
del recurso. En consecuencia, se radica el recurso de Queja en la misma sala que estaba
conociendo la orden, sin necesidad que se acoja para ello como en la apelacin.
Finalidad de la Orden.
Mediante esta Orden de no innovar se obtiene la suspensin del cumplimiento de la
resolucin recurrida, mientras se sustancia y resuelve el Recurso de Queja interpuesto en su
contra.
Esta Orden de no Innovar produce solo efectos transitorios, limitados al periodo de
duracin de la sustanciacin del Recurso, subordinados, en todo caso, a la condicin de que
se acoja o rechace el Recurso.
Como conoce la Sala de la Peticin de la Orden.
El cdigo no dice nada, pero considerando que la orden de no innovar generalmente
se solicita en forma urgente, es una Sala del tribunal competente la que va a resolver de
inmediato sobre ella al ser interpuesto el Recurso, y lo hace con la sola Cuenta del Relator,
sin esperar el informe del juez recurrido y sin mayores antecedentes, a menos que el propio
tribunal estime del caso requerir nuevos antecedentes para emitir un pronunciamiento
correcto.
Estos consistirn por ejemplo, en traer a la vista el expediente en que se dict la
resolucin recurrida.
Esta Sala que conoce de la peticin de la orden de no innovar lo hace EN CUENTA,
y como consecuencia de este pronunciamiento, ese recurso queda radicado en la sala que se
pronunci sobre la orden de no innovar (Art.548 COT)
Efectos de la Orden de No Innovar.
Nada dice la ley, por lo que habr que estarse a lo que dispone el Auto Acordado de
la corte Suprema en esta materia, si es que se entiende que est vigente parcialmente.
96
Jos Cisternas Tapia
La orden puede ser total o parcial, segn que ella afecte a toda la marcha del
proceso o solo a una parte de l; de manera que el tribunal superior puede dictar una orden
de no innovar genrica o puede limitarla a una sola parte del procedimiento.
La orden de no innovar no suspende el curso de los plazos fatales que hayan
comenzado a correr antes de comunicarse dicha orden. (N 7 A.A.)
Personas Legitimadas para la Interposicin del Recurso.
Art. 536 del COT: Son las partes agraviadas las que pueden interponer este recurso.
Conforme a este Art. 536, son dos requisitos copulativos los que deben tener las
personas para poder legtimamente interponer este Recurso de Queja:
a) Ser parte.
b) Haber sufrido un agravio.
a) En lo que respecta a la primera exigencia, la jurisprudencia ha estimado que, en
trminos generales, estn legitimados para deducir este recurso, no solo las personas que
siendo agraviadas tengan estrictamente la calidad de partes en juicio, sino que tambin
pueden intentarlo todos aquellos ajenos al pleito que hayan resultado lesionados en sus
derechos por alguna resolucin arbitraria que se dicta en la litis.
As, en materia civil, no solo va a poder intentarlo el demandante, demandado, o
terceros, sino tambin terceros ajenos al juicio, y que resulten agraviados por la falta o
abuso grave ministerial cometida por el juez en la resolucin recurrida.
b) El Agravio: Respecto del agravio, este debe haber afectado al recurrente de un
modo directo y personal.
Comparecencia.
El Art.548 inc 2 del COT. lo establece: Se puede comparecer personalmente ante la C.S.,
lo que altera las normas sobre comparecencia ante la Corte Suprema, pues ante ese tribunal
slo se puede comparecer por abogado habilitado o por procurador del nmero.
Este Art. modifica el 398 DEL COT.
El Art. 548 inc 2 abre la posibilidad que sea interpuesto por un mandatario judicial,
es decir, puede no ser abogado.
En la prctica, esto carece de importancia, porque igual tiene que estar patrocinado
por abogado habilitado.
Plazo para Interponer el Recurso.
De acuerdo al Art. 548, todo recurso de Queja debe interponerse en el plazo fatal de
5 das hbiles contado desde la fecha en que se le notifique la resolucin que motiva el
recurso. Este plazo se aumentar de acuerdo a la tabla de emplazamiento del art 259 del
CPC, cuando el tribunal que pronunci la resolucin recurrida tiene su asiento en una
comuna distinta de aquella en que lo tiene el que va a conocer del recurso. El plazo total,
97
Jos Cisternas Tapia
eso si, no puede exceder de 15 das hbiles contados desde la fecha de notificacin a la
parte recurrente de la resolucin que motiva la Queja.
Caractersticas del Plazo para Interponer el Recurso.
1.-Es un plazo legal.
2.-Es un plazo fatal.
3.-Es un plazo individual.
4.-Es un plazo de das hbiles (se suspende durante los
feriados).
5.-Es un plazo que se aumenta en la forma sealada para el trmino de
emplazamiento para contestar demandas.
6.-Es un plazo improrrogable.
Tramitacin del Recurso de Queja.
Consagrado en el Art. 549. Se dividir en etapas con un fin meramente
didctico.
PRIMERA ETAPA: Art.549 letra a)
Interpuesto el recurso, la sala de cuenta (tramitadora) debe comprobar:
a) Si el recurso cumple con los requisitos de forma y fondo del art. 548.
b) Si la resolucin impugnada, es o no susceptible de otros recursos, ordinarios o
extraordinarios.
De este examen en cuenta se derivan dos posibilidades:
1) El recurso cumple con todos los requisitos y la resolucin recurrida no es susceptible de
otros recursos, deber admitirse a tramitacin el recurso de queja.
2) No cumple los requisitos de forma y fondo, o la resolucin que motiva su interposicin
es susceptible de otro recurso, se declarar inadmisible por la sala de cuenta.
En este ltimo caso hay que tener presente dos puntos importantes:
i) Si, por causa justificada, no se acompa el certificado que exige la ley, el
tribunal dar un nuevo plazo, fatal e improrrogable para ello, el que no podr exceder de 6
das hbiles (549 COT letra a, parte final).Si no se acompaa dentro de dicho plazo el
documento deber declararse inadmisible el recurso.
ii) Contra la resolucin que declar inadmisible el recurso de queja, slo
procede el recurso de reposicin que deber fundarse en un error de hecho.
PLAZO PARA ESTA REPOSICION: Nada dice la ley por lo que ser de
cinco das de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 181 inciso 2 del CPC.
98
Jos Cisternas Tapia
SEGUNDA ETAPA: ORDEN DE NO INNOVAR.

No siempre existir, pero se incluye, porque en la mayora de los casos, el
recurrente har uso de la facultad de pedir esta orden.
Se considera segunda etapa, porque es indispensable que antes de emitir el
pronunciamiento sobre la orden de no innovar, es necesario que en forma previa la sala
tramitadora se pronuncie sobre la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso.
Si as no fuera, bien podra ocurrir que con anterioridad a la declaracin de la sala
de cuenta se pronunciara la sala designada por el Presidente del tribunal para resolver la
orden de no innovar dando lugar a ella, y, posteriormente, la de cuenta declarara
inadmisible el recurso.
La nica dificultad que podra presentarse en esta situacin, sera el caso en que el
recurrente solicitara plazo para acompaar el certificado del secretario del tribunal a quo.
Con ello se postergara la declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso, y,
consiguientemente, el pronunciamiento sobre la orden de no innovar. Pero nada impedira
en esta circunstancia excepcional, que se adoptara una medida que alterara el orden en los
dos pronunciamientos de que se viene hablando.
TERCERA ETAPA: Art. 549 letra b), COT.
Una vez admitido a tramitacin el recurso, se pedir de inmediato informe al juez o
jueces o funcionarios recurridos. La orden de informar, la decreta la sala tramitadora en la
misma resolucin en que declara admisible el recurso. El funcionario debe informar en el
plazo de 8 das hbiles contados desde la recepcin del oficio correspondiente.
El funcionario o juez recurrido slo puede referirse en el informe, a las faltas o
abusos que se le imputan en el recurso.
Obligacin del tribunal recurrido: Dejar constancia en el proceso del hecho de haber
recibido la peticin de informe. Esta constancia deber ser notificada a las partes por el
estado diario. La constancia no es una resolucin judicial y sin embargo, se notifica por el
estado diario.
CUARTA ETAPA: Art. 549 COT.
Vencido el plazo de ocho das, con o sin el informe, se proceder a la vista del
recurso. En consecuencia, deben traerse los autos en relacin para escuchar los alegatos de
los abogados, lo que parece muy razonable, atendida la trascendencia en el proceso de la
resolucin que adopte el tribunal. Adems, se agregar preferentemente a la Tabla.(Art. 69
COT)
Como se quiere que la tramitacin sea rpida, no procede la suspensin de la vista
de la causa y las medidas para mejor resolver solo se podrn decretar una vez terminada la
vista.
99
Jos Cisternas Tapia
ACLARACION. Art. 66 COT.

De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 66 del COT, si existe un recurso de queja ante
una Corte de Apelaciones respecto de una causa y adems otros recursos jurisdiccionales, el
de queja deber acumularse a los otros y resolverse todos conjuntamente. En consecuencia,
si hay un recurso de queja, y cmo ste se agrega preferentemente, arrastrar a los otros
recursos jurisdiccionales. De otro lado, como no procede la suspensin de la vista de la
causa en el recurso de queja, tampoco proceder respecto de los recursos jurisdiccionales
acumulados.
Sin embargo, tambin puede estimarse de acuerdo al inciso 2 del Art. 66 del COT,
que si se han interpuesto recursos jurisdiccionales y adems se ha deducido recurso de
queja, ste se acumular a los recursos jurisdiccionales y deber resolverse conjuntamente
con ellos, importa que debe seguirse la tramitacin y vista de estos ltimos y no la del
recurso de queja.
Pero si el recurso de queja no procede cuando contra la misma resolucin sean
procedentes recursos jurisdiccionales, qu explicacin tiene el Art. 66 del COT? Slo cabe
pensar que la situacin contemplada se presentar cuando hay varias resoluciones
recurridas en una misma causa, y slo respecto de una de ellas es procedente el recurso de
queja. As se vern todos conjuntamente.
ACLARACION Art. 549 letra d del COT. Esta norma dispone que cualquiera de las partes
podr comparecer en el recurso hasta antes de la vista de la causa. Esta es la razn de la
notificacin por el estado diario de la constancia del hecho de haberse recibido la solicitud
de peticin de informe que la ley obliga al juez dejar en el proceso. La finalidad es poner en
conocimiento de la parte no recurrente la existencia del recurso de queja, a objeto de que
concurra, si lo estima, a defender sus derechos.
QUINTA ETAPA: Fallo del Recurso de Queja.
Slo el Art. 545 del COT se refiere a el.
Dos posibilidades:
1.-Se desecha el recurso:
a) Por inadmisibilidad advertida tardamente por el tribunal, o
b) Por improcedencia.
Si se desecha el recurso no se producir ninguna alteracin en el proceso en que se
dict la resolucin que motiv el recurso, y quedar sin efecto la orden de no innovar que
se hubiere decretado.
2.-Se acoge el recurso.
Como lo seala el artculo 545 del COT, el fallo que acoge el recurso contendr las
consideraciones precisas que demuestren la falta o abuso, as como los errores u omisiones
manifiestos y graves que constituyen tal falta o abuso y que existan en la resolucin que
motiv el recurso. Adems, en la misma resolucin el tribunal superior determinar las
100
Jos Cisternas Tapia
medidas conducentes a remediar tal falta o abuso. Estas medidas estarn dirigidas a corregir
la conducta abusiva del juez, que es la finalidad del recurso, lo que se logra a travs de la
aplicacin de la medida disciplinaria correspondiente, y como quiera que la resolucin
abusiva que permiti la interposicin del recurso es una consecuencia de aquella conducta
irregular, se le enmendar de la forma que el tribunal estime conveniente, sea invalidando,
adicionando, reduciendo o modificando dicha resolucin.
El artculo 545, en su inciso final, establece que En caso que un tribunal superior
de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias, invalide una resolucin
jurisdiccional, deber aplicar la o las medidas disciplinarias que estime pertinentes. En tal
caso, la sala dispondr que se d cuenta al tribunal pleno de los antecedentes para los
efectos de aplicar las medidas disciplinarias que procedan, atendida la naturaleza de las
faltas o abusos, la que no podr ser inferior a amonestacin privada. De acuerdo a esta
norma, si el tribunal, para remediar la falta, opta por invalidar la resolucin que motiv el
recurso de queja, esto es, por eliminarla de la realidad del proceso, queda obligado a
imponer medida disciplinaria en Pleno, la que no ser inferior a amonestacin privada.
Terminacin del Recurso de Queja.
1- Forma Normal. Por el fallo del recurso.
2- Otras Formas:
a) Por la declaracin de inadmisibilidad del recurso.
b) Por desistimiento del recurso.
c) Por la desercin del recurso.(Siempre que se estime vigente el Auto Acordado
en lo que no se oponga a la nueva regulacin. N 8 A.A.)
d) Por el desistimiento de la demanda.
e) Por existir Transaccin.
Los dos ltimos son indirectos.
Recursos contra la Resolucin que Falla El Recurso de Queja.
Art. 97: Las Sentencias que dicte la Corte Suprema al fallar recursos de casacin
de fondo, de forma, de queja, de proteccin, de amparo y de revisin no son susceptibles de
recurso alguno, salvo el de aclaracin o enmienda que establece el Art.182 del CPC. Toda
reposicin o reconsideracin a las resoluciones a que se refiere este artculo es inadmisible
y ser rechazada de plano por el Presidente de la Corte, salvo la reposicin que se establece
en los Arts. 778, 781 y 782 del CPC.
De manera que tratndose de recurso de queja fallado por la Corte Suprema, slo
procede el recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda del Art. 182 del CPC, que no es
estrictamente un recurso, ya que no se refiere al fondo de la resolucin, sino que tiene otras
finalidades.
Y los recursos de queja fallados por las Cortes de Apelaciones?
Evidentemente, contra este fallo no procede el recurso de apelacin, por
cuanto el actual Art. 63 N 1 letra c) dispone que los recursos de queja sern conocidos en
101
Jos Cisternas Tapia
nica instancia. Por lo dems, la ley no derog el Art. 551 del COT y de su texto tambin
aparece que no procede el recurso de reposicin o reconsideracin.
Empero, este artculo posibilita que se deduzca un recurso de apelacin respecto de
las resoluciones que dictan los tribunales unipersonales y colegiados en el ejercicio de sus
facultades disciplinarias. Luego, debe entenderse que se aplica slo respecto de la
resolucin del pleno que impone la medida disciplinaria, porque de otra manera el juez o
funcionario sancionado lo sera en nica instancia, lo que no parece justo.
Segn algunos, no procedera el recurso de casacin en la forma y en el fondo en
contra de la resolucin que falla un recurso de queja, pues como lo ha reconocido la
jurisprudencia esa resolucin no constituye una sentencia definitiva al no poner fin a una
instancia. Y es requisito esencial para intentar un recurso de casacin que se trate de una
sentencia definitiva. Por lo dems, como se ha expresado, el objetivo del recurso de queja
es corregir las faltas o abusos graves cometidos en el pronunciamiento de resoluciones
jurisdiccionales, aspectos que escapan a las finalidades de un recurso de casacin.
Sin perjuicio de lo dicho, hay opiniones discordantes en el sentido de estima la
procedencia de un recurso de casacin en contra de la resolucin que falla el recurso de
queja, pues ella asumira la misma naturaleza jurdica de la sentencia que motiv el recurso.
La Queja y El Recurso de Queja.
Es necesario distinguir entre estas dos instituciones: la queja propiamente tal o
administrativa y el recurso de queja.
La primera tiene por objeto sancionar las faltas o abusos ministeriales cometidos por
los jueces en el ejercicio de sus funciones, cuando la falta o abuso no incide en el
pronunciamiento de resoluciones judiciales, mediante la reclamacin verbal o escrita
formulada por el agraviado ante el rgano jurisdiccional superior en jerarqua
correspondiente.
Si la falta o abuso ministerial grave incide en la dictacin de resoluciones judiciales,
tiene lugar el recurso de queja, a travs del cual se persigue sancionar disciplinariamente al
juez o funcionario recurrido, sin perjuicio de la actividad, oficiosa o no, del superior
jerrquico para invalidar, enmendar o modificar la resolucin en que se cometi la falta o
abuso grave.
Diferencias.
1.- La queja busca solamente una sancin disciplinaria, no tiende a
alterar una resolucin judicial. En cambio, con el recurso de queja se pretende tambin una
sancin disciplinaria, y adems la invalidacin, enmienda o modificacin de ciertas
resoluciones judiciales.
2.- La queja sirve para atacar cualquier Actuacin judicial, pues, al
no constituir un recurso, puede reclamarse de cualquier acto del juez o funcionario judicial.
En cambio, el recurso de queja tiende a controlar conductas abusivas del juez cometidas en
el pronunciamiento de algunas resoluciones.
3.- La queja se puede formular en forma verbal o por escrito. En
cambio, el recurso de queja slo por escrito.
4.- La queja no tiene ritualidad procesal establecida. En cambio, el
recurso de queja s la tiene.
102
Jos Cisternas Tapia
5.-La queja tiene un origen legal, que esta en la Ley Orgnica de

Tribunales de 1875. En cambio, el recurso de queja tiene un origen jurisprudencial y su
reconocimiento legal se ha producido a posteriori.
6.- Las quejas pueden plantearse durante las visitas que los jueces
superiores jerrquicos realizan a sus inferiores (Corte de Apelaciones a Juez de Letras), y
debern orlas. En cambio, el recurso de queja no puede ser interpuesto ante el juez
visitador.
7.- En la queja no existe orden de no innovar. En cambio, en el
recurso de queja s puede existir.
8.- Las quejas son de competencia del pleno; el recurso es de
competencia de las salas.
EL PROCESO DE EJECUCIN
Es fundamental para la convivencia social y econmica que los deberes creados entre los
particulares (obligaciones), o los que nacen de la ley, no se vulneren. Su trasgresin impone
la carga de sufrir las consecuencias de su incumplimiento por el infractor.
Sin embargo, el titular del derecho o inters correlativo incumplido no puede hacerse
justicia por si mismo, porque en las relaciones entre particulares el Estado sustituye la
autodefensa personal por el derecho a la accin jurisdiccional, y el mecanismo que utiliza el
Estado para cumplir con este fin es el proceso.
El proceso puede ser de declaracin o ejecucin, segn la clase de tutela jurdica solicitada
por el actor. As lo reconocen los artculos 73 de la Constitucin, el Art. 1, 5, 10, 11 del
COT, que asignan en exclusiva a los tribunales establecidos por la ley la facultad de juzgar,
esto es, resolver, arreglar el conflicto y hacer ejecutar lo juzgado.
A travs del proceso de declaracin el tribunal habr de establecer si la situacin que hace
valer el actor esta amparada o no por el derecho. Si la situacin jurdica alegada est
conforme a derecho, la sentencia conceder la tutela pedida declarando la existencia del
derecho subjetivo y su atribucin al reclamante. Empero, este cambio en la situacin
jurdica del demandante, derivado del hecho de haber obtenido una sentencia favorable,
ser insuficiente si el demandado no cumple voluntariamente la prestacin que le impone la
sentencia. Si el condenado se resiste a dar cumplimiento a lo declarado en la sentencia, el
inters del perjudicado seguir insatisfecho, pues la mera sentencia declarativa por si
misma no basta para la efectiva tutela de los derecho e intereses lesionados.
El que la sentencia declare que el demandado adeuda un milln de pesos significa que el
actor tiene un crdito por un milln de pesos judicialmente reconocido, pero no el milln.
Por eso, y para evitar que la sentencia se convierta en una mera declaracin o nada ms que
en un brillante ejercicio jurdico, es que son necesarios mecanismos de coaccin para que lo
ordenado en la sentencia tenga efectividad prctica.
Al conjunto de estas actuaciones se llama proceso de ejecucin. El profesor Manuel Ortellis
Ramos lo define de la siguiente manera:
103
Jos Cisternas Tapia
el proceso de ejecucin es aquel en que un rgano jurisdiccional, ante el ejercicio de la

accin correspondiente por el legitimado, ejerce su potestad para producir un cambio
fsico o material en la realidad social con el fin de acomodarla al deber de prestacin
impuesto por un titulo ejecutivo, consistente en un pronunciamiento jurisdiccional de
condena o en otros hechos o actos que legalmente constaten la existencia de aquel deber
La sentencia por si mima no produce un cambio en la realidad social. Sin embargo, no
siempre existe enlace entre proceso declarativo y proceso de ejecucin, pues no todo
proceso declarativo requiere de ejecucin forzada posterior para la efectividad prctica de
la tutela judicial otorgada; ni todo proceso de ejecucin necesita de un proceso declarativo
anterior, o lo que es igual, no toda actividad ejecutiva requiere necesariamente de un
proceso de declaracin precedente.
Proceso de Declaracin sin Posterior Ejecucin63.
En ocasiones, el proceso declarativo no es seguido de un proceso de ejecucin, como
cuando el deudor acata y cumple voluntariamente la sentencia; o en los casos en que la
sentencia es meramente declarativa o constitutiva.
Esta sentencia meramente declarativa no necesita de ejecucin forzosa posterior, pues la
pretensin del actor se satisface con la simple declaracin de un determinado derecho o de
una cierta relacin jurdica, as por ejemplo la sentencia meramente declarativa resuelve o
declara que entre el actor y demandado existe un contrato de arrendamiento, o que dicho
contrato no existe, o que sobre un determinado predio existe o no una servidumbre.
La sentencia constitutiva produce por si misma el cambio en la situacin jurdica actual del
actor sustituyndola por otra nueva, por lo que tampoco requiere de actividad ejecutiva
posterior.
Generalmente son de este tipo de sentencia las que producen una modificacin en el estado
civil de las personas.
Sin embargo, la sentencia declarativa como la constitutiva pueden dar lugar a algunas
actuaciones materiales de cumplimiento, as la cancelacin de una inscripcin en el registro
de propiedad; inscripcin de la sentencia de nulidad de matrimonio. Se trata de actuaciones
de orden administrativo, pero no son procesos de ejecucin en sentido propio.
Proceso de Declaracin con Ejecucin Posterior.
Si la sentencia de condena, que simultneamente con la declaracin del derecho del actor
impone al demandado el deber de realizar la prestacin incumplida, es acatada
voluntariamente por ste, se habr producido el cambio dispuesto en ella. Pero si no hay
este espontneo cumplimiento por el demandado, para provocar el resultado prctico y til,
necesariamente habr que hacer uso del instrumento que el ordenamiento jurdico ha
determinado para tal efecto, esto es, el PROCESO DE EJECUCIN.
63
Gentileza, Cecilia Jara Erices.
104
Jos Cisternas Tapia
La sentencia de condena produce el efecto de cosa juzgada, y es ttulo ejecutivo, por lo que
el actor esta facultado para pedir la prestacin forzosa de la prestacin incumplida, la que
puede ser de diversos tipos; de dar, hacer o no hacer.
Esta distincin reviste importancia pues determina las formas de las actuaciones ejecutivas,
ya que sern diferentes si la sentencia ordena entregar una cosa, que aquella que condena
al demandado pagar una suma determinada de dinero.
Proceso de ejecucin sin previo proceso de declaracin.
En ocasiones es posible iniciar un proceso de ejecucin sin que exista una sentencia firme
dictada en un proceso declarativo.
1) La Ejecucin Provisional:
Se permite la ejecucin mientras penda o no haya culminado el proceso de
declaracin, esto es, sin que exista la seguridad y certeza que origina la cosa juzgada,
es el caso de las resoluciones que causan ejecutoria. Este tipo de resoluciones pueden
ejecutarse no obstante existir recurso pendiente en su contra, que de ser acogido puede
revocarla o anularla.
Casos en que es posible la ejecucin provisional en el proceso de declaracin:
Resoluciones apelables en el solo efecto devolutivo. Art. 194
Recurso de apelacin en contra de la sentencia de pago en el juicio ejecutivo
procede en el solo efecto devolutivo y, el legislador ha debido temperar
estableciendo una caucin, Art. 475 en relacin con el 194 n 1.
773 en la casacin en la forma, solo si se pide se debe afianzar el resultado del
juicio (ac difiere del 475 en que siempre se debe caucionar).
2) Ttulos Ejecutivos Extrajudiciales
Tambin es objeto de ejecucin forzosa sin que haya existido actividad jurisdiccional
declarativa, con un titulo ejecutivo de naturaleza extrajudicial o no judicial.
A estos ttulos el ordenamiento les atribuye una certeza suficiente de la existencia o
subsistencia del derecho y del deber de prestacin, certeza que por lo cierto es diferente
a la que deriva de una declaracin judicial, es decir, diferente a la que deriva de una
sentencia declarativa de condena, por eso es que se dice que el nico titulo ejecutivo por
excelencia es la condena,
434 no todas las sentencias firmes:
Sentencia firme constitutiva, por si mismo produce cambio
Sentencia firme meramente declarativa, no requiere de ejecucin posterior
Este articulo debi decir sentencia firme de condena, porque son las nicas que pueden
llevar ejecucin aparejada, porque junto con declarar el deber del actor le impone una
prestacin al deudor.
La naturaleza de la sentencia esta formada por la tutela que solicita el actor al inicio de un
proceso, porque con ella ya se sabe de qu naturaleza ser la sentencia (la sentencia se
corresponde por la accin)
105
Jos Cisternas Tapia
CARACTERSTICAS DEL PROCESO DE EJECUCIN

1) El rgano jurisdiccional del proceso de ejecucin no esta al servicio del acreedor.
Aunque este proceso persiga reestablecer el desequilibrio patrimonial causado por el
incumplimiento del obligado, el juez debe velar por los intereses de todas las partes sin
perjudicar en forma indebida el inters legitimo del ejecutado, y restringiendo su
actividad a lo estrictamente necesario para terminar el desequilibrio patrimonial.
2) La ejecucin es en los bienes y no en la persona del deudor
El Art. 2465 del CC64, consagra la responsabilidad patrimonial por el denominado
derecho de prenda general, esta norma establece que en caso de incumplimiento del
deudor, este responde con todos sus bienes sean presentes o futuros.
La ejecucin provisional significa, que en nuestro sistema la ejecucin en la persona del
deudor esta excluida (a diferencia de lo que suceda en Roma). Sin embargo, pareciera
que esto no es as del todo, esto porque de los artculos 235 n 5 y 543 y 238 se puede
concluir que existe ah una manifestacin de la prisin por deuda, porque estas normas
otorgan al juez la posibilidad de apremio para compelerlo a realizar las obligaciones de
hacer o no hacer.
3) Se trata de una actividad esencialmente sustitutiva
Esto quiere decir, que el juez debe hacer lo que el deudor debi haber realizado de haber
cumplido voluntariamente con la obligacin contrada. Esto es, asumir la conducta que
cualquier deudor diligente adoptara o emprendera por si mismo.
As en 1er lugar buscara dinero en su patrimonio y lo entregara al acreedor; si no
encuentra dinero, elegira para enajenar bienes de fcil realizacin cuyo desprendimiento
le resultara menos perjudicial, optando generalmente por los muebles en primer lugar y
luego por los inmuebles, entregando el precio de la venta al acreedor; o en su defecto, si
hay acuerdo, entregarlos en pago. Asimismo, luego de seleccionar los bienes se
abstendra de ejecutar cualquier acto de disposicin o de gravarlos de manera que hiciera
peligrar su enajenacin o produjera su prdida material o jurdica.
Todas estas conductas estn reguladas positivamente en los siguientes artculos:
Orden en que deben ser embargadas: Art. 449
De la afeccin y de la garanta para evitar su perdida material o jurdica 443-444,450,
451,453
Como deben ser enajenado los bienes 482 a 500
Manera en que debe hacerse el pago a los acreedores 509 a 513
Se trata de una actividad sustitutiva porque el juez no acta en representacin del deudor,
sino que lo correcto es decir, que el juez acta en vez del deudor, el deudor es sustituido
por el juez. Ac no existe discusin acerca de la existencia de un derecho.
64
El CC incurre en un error al mencionar salvo los inembargables, porque hay bienes que por su naturaleza
no son declarados inembargables por ninguna ley, se requiere que los bienes embargados tengan un contenido
patrimonial y que no sean inalienables.
106
Jos Cisternas Tapia
De este carcter sustitutivo emergen las siguientes consecuencias;

1- El juez solo podr efectuar legtimamente los mismos actos que el ejecutado podra
realizar dentro de su patrimonio.
2- El ejecutado en cualquier momento puede poner trmino a la ejecucin realizando el
mismo los actos que en su lugar proyecta realizar el juez. 446, 457, 490, 505 CPC y
1600 n 7 CC.
3- La ejecucin no puede concluir efectivamente mientras no haya sido totalmente
satisfecho el acreedor ejecutante, o lo que es lo mismo, mientras no desaparezca el
desequilibrio patrimonial causado por el incumplimiento del deudor no puede
estimarse satisfactoriamente reestablecido el orden jurdico; por eso es que si al
inicio no existen bienes en el patrimonio del deudor, o los que hay son insuficientes,
la ejecucin podr seguir sobre los bienes que el deudor adquiera con posterioridad
(as lo dispone el 2465 del CC).
4- La ejecucin no termina con la sola satisfaccin del deber cumplido, sino que
subsiste mientras el derecho este incumplido, por eso es que las costas de la
ejecucin deben de ser de cargo del ejecutado y adems deben ser satisfechas dentro
del mismo proceso de ejecucin. 446, 510 y 513 CPC.
1. Tipos de Ejecucin65.
1.1. Ejecucin Singular y Ejecucin Universal.
En la ejecucin singular el ejecutante se dirige contra el deudor sin atender si ste tiene
otros acreedores, o si su patrimonio es o no suficiente para satisfacer todas sus deudas. De
ah que sea posible sostener, en un comienzo, que esta ejecucin se rige por el principio de
prioridad o de prevencin (Prior in tempore potior in iure). Este principio de prioridad en
nuestro sistema se recoge en el inciso 1 del artculo 513 del Cdigo de Procedimiento
Civil: "Sin estar completamente reintegrado el ejecutante, no podrn aplicarse las sumas
producidas por los bienes embargados a ningn otro objeto que no haya sido declarado
preferente por sentencia ejecutoriada". Quiere decir esta norma que el ejecutante una vez
trabado el embargo, adquiere una autntica facultad de naturaleza procesal que le habilita a
cobrarse de su crdito con el producto de la venta de los bienes embargados en la ejecucin
por l iniciada.
Sin embargo, el mismo legislador procesal civil se encarg de moderar los excesos de
este principio que beneficia al acreedor ms solcito y perjudica a los dems, incorporando la
posibilidad de que otros acreedores del mismo deudor entren en el proceso de ejecucin a
travs de la denominada terceras de pago regulada en el artculo 527 del Cdigo de
Procedimiento Civil, o bien, si ya tienen una ejecucin en curso, ejercitando el derecho de
retencin reconocido en el artculo 528 del mismo cuerpo de leyes. Ambas disposiciones
significan la incorporacin del principio de la par conditio creditorum, consagrando con ello,
en consecuencia, el denominado concurso de acreedores en ejecucin singular.
65
Tema extrado de: Navarrete Villegas, Luis Gonzalo. Embargo, Terceras y Realizacin de Bienes.
Editorial Jurdica de Chile, segunda edicin actualizada, 2004, p. 28-34.
107
Jos Cisternas Tapia
La ejecucin universal comprende la totalidad del patrimonio del deudor y a ella

concurren todos los acreedores (o todas las deudas) para lograr la satisfaccin de sus
crditos, de acuerdo al principio de igualdad de condicin de los crditos no privilegiados
(par conditio creditorum). En este tipo de ejecucin convergen una multiplicidad de acreedores
y el patrimonio del deudor es insuficiente para el resarcimiento de todos los crditos. En
estos casos, por sus repercusiones econmicas y para evitar el quebranto de la paz jurdica,
el Estado regula esta ejecucin incorporando especialmente el principio de comunidad en
las prdidas, desechando el principio de prioridad o de prevencin ya visto. La quiebra (Ley
N" 18.175) y la cesin de bienes (artculos 1614a 1624 del Cdigo Civil, y artculos 241 a
255 de la ley 18.175) corresponden a procesos de ejecucin universal.
1.2. Ejecucin comn y ejecucin especial
Se distingue entre ejecuciones comunes y ejecuciones especiales, segn si las normas que
regulan la actividad ejecutiva se aplican a una generalidad de supuestos, o si slo se aplican a
ciertos casos especialmente reglamentados.
En nuestro ordenamiento son comunes o de aplicacin general el proceso de ejecucin
de las resoluciones judiciales establecido en los artculos 231 a 251 del Cdigo de
Procedimiento Civil, y el proceso de ejecucin por obligaciones de dar, hacer y no hacer
contenidas en ttulos ejecutivos extrajudiciales, pero que tambin se puede aplicar para la
ejecucin de sentencia definitiva o interlocutoria firme, contemplado en los artculos 434 a
544 del mismo Cdigo de Procedimiento Civil.
Es de advertir que el legislador procesal civil chileno separ, siguiendo a la Ley de
Enjuiciamiento Civil espaola de 1855 y de 1881 (antes, en Espaa, se regulaba en sede
comn la ejecucin de las sentencias y la de los dems ttulos ejecutivos), la ejecucin de la
sentencia bajo el epgrafe "De la ejecucin de las resoluciones", en el Ttulo 19 del Libro I,
artculos 231 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, de la ejecucin de los ttulos
ejecutivos extrajudiciales, pretendiendo establecer un procedimiento ms simple para la
ejecucin de la sentencia en atencin a su calidad. Sin embargo, esta separacin no es
tajante, pues el legislador dej a la voluntad del acreedor inst ar la ejecucin de la
sentencia firme a travs del proceso de ejecu cin ah reglado, o bien, por medio del
proceso de ejecuci n establecido en los artculos 434 y siguientes del mismo Cdigo, ya
que mantuvo el ttulo ejecutivo sentencia definit iva o int erlocutoria, fir me dentro de la
enumeracin que stos hace el art culo 434 del referido cuerpo de leyes.
Empero, la eleccin es limit ada a que el proceso de ejecucin del t t ulo 19 del
libro I del Cdigo de Procedimiento Civil (de nominado cumplimiento con
citacin) se inicie ante el mismo tribunal que la dict y dentro del plazo de un ao,
porque si la ejecucin se pide ante otro tribunal o despus de un ao, entonces
irremediablemente se deber recurrir al proceso de ejecucin normado en el Libro III,
artculos 434 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil. Sin duda que esta situacin
debera mejorarse en la reforma pendiente del proceso de ejecucin, pues no es necesario que
se establezca un plazo, ya que bastara la aplicacin de las normas generales de prescripcin,
ni la comparecencia ante un tribunal determinado, ya que la sentencia firme es el nico ttulo
ejecutivo por excelencia; con ella se pone trmino a la discusin anterior y slo resta el
cumplimiento de lo que ordena. Si se debe acudir al proceso de ejecucin de los artculos 434
y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, esta decisin judicial nuevamente puede
entrar en una fase de alegaciones, pues este tipo de proceso, aunque su nombre no lo indique,
tiene una etapa de discusin que necesariamente termina con una sentencia, dndose la
curiosa situacin de que existira una sentencia sobre otra, lo que no parece razonable desde
el punto de vista lgico jurdico.
108
Jos Cisternas Tapia
Por su parte, existe una variedad de procesos de ejecucin especiales. As, entre otros:
A) El proceso de ejecucin de la ley de compraventa de cosas muebles a plazo (Ley N
4.702).
B) La ejecucin en la ley de prenda industrial (Ley N 5.687).
C) La ejecucin en la ley de prenda sin desplazamiento (Ley N 18.112).
D) La ejecucin regulada en la Ley General de Bancos (D.F.L. N3).
E) La ejecucin en la ley de prenda agraria (Ley N 4.097).
F) La ejecucin en la prenda comn u ordinaria (D.L. N 776).
G) La ejecucin en la ley de prenda sobre valores mobiliarios en favor de los bancos (Ley
N 4.287).
H) La ejecucin en la ley de warrants (Ley N 18. 690).
I) Ejecuciones de cobro de obligaciones tributarias en dinero (ttulo V, Libro III, Cdigo
Tributario).
1.3. Ejecuciones Dinerarias y No Dinerarias.
Ejecuciones dinerarias son aquellas en que el contenido de la prestacin impuesta por el
ttulo ejecutivo consiste en la obligacin de pagar una suma de dinero.
En las ejecuciones no dinerarias la prestacin impuesta por el ttulo es una obligacin de
dar algo que no sea dinero, esto es, transferir el dominio o constituir un derecho real o
entregar una cosa mueble o inmueble ("La obligacin de dar contiene la de entregar la
cosa...", artculo 1548, Cdigo Civil), o una obligacin de hacer o de no hacer.'
1.4. Ejecuciones en Sentido Estricto, Sumarias y con Fase de Declaracin o Cognicin.
En las ejecuciones en sentido estricto no se permite al ejecutado formular oposicin que lo
pueda liberar de la realizacin de sus bienes si no paga despus de un requerimiento o
notificacin judicial. En nuestro pas, ejecuciones de este tipo son la prevista en el D.L. 776 de
1925, sobre realizacin de prenda; la establecida en la Ley N" 4.287 de 1928, sobre prenda
de valores mobiliarios en favor de los bancos, y la que se da en el caso del artculo 472 del
Cdigo de Procedimiento Civil, en que el ejecutado no opone excepciones.
En las ejecuciones sumarias, se autoriza al ejecutado a generar una etapa de discusin por
intermedio de un rgimen reducido de excepciones que se tramitan sumariamente, las que
para ser admitidas se exige, frecuentemente, se funden en algn antecedente escrito que les
d algn grado de credibilidad. Asimismo, y para alcanzar una pronta ejecucin, se suprimen
algunos derechos que normalmente se pueden ejercer en una ejecucin con fase de
declaracin, llegndose en algunos casos a prohibir la interposicin de terceras, como es el caso
del art cu lo 21 de la Ley N 4.097, sobre realizacin de prenda agraria, del artculo 30 de la
ley N 4.702, sobre compraventa de cosas muebles a plazo. Tal restriccin es consecuencia de la
naturaleza de este procedimiento, que no es declarativo de derechos, sino de autntica
ejecucin. Sin embargo, existe abundante jurisprudencia que ha hecho excepcin a la
aplicacin de esta norma (artculo 30, Ley N 4.702), reconociendo el derecho de los terceristas a accionar en estos procesos en procura de la defensa de sus intereses, pues el
derecho de accin no puede ser restringido por el legislador, por obstar a las garantas
constitucionales de igualdad ante la ley y debido proceso, las que deben prevalecer sobre la
prohibicin legal mencionada, tanto por el principio de jerarqua de las normas, como por el
de temporalidad, en el sentido que la ley constitucional posterior deroga la norma legal anterior
que le es incompatible y que los jueces deben aplicar directa y preeminentemente, reconociendo
109
Jos Cisternas Tapia
su efecto derogatorio.
Son ejecuciones de este tipo la contemplada en la Ley General de Bancos; la ejecucin
regulada en los artculos 233 y 234 del Cdigo de Procedimiento Civil; la ejecucin de la
prenda sin desplazamiento (Ley N 18.112); las ejecuciones de cobro de obligaciones tributarias
en dinero (Ttulo V, Libro III, Cdigo Tributario).
Por ltimo, las ejecuciones con fase de cognicin autorizan una amplia discusin sobre el
derecho contenido en el ttulo ejecutivo, otorgando al ejecutado la facultad de oponer una considerable serie de excepciones, lo que de modo alguno autoriza negar la naturaleza de
verdadero proceso de ejecucin, como algn sector de la doctrina pretende, pues
erradamente piensan que cognicin y ejecucin son trminos antagnicos, de forma que no
puede hablarse de ejecucin donde la cognicin est presente. La cognicin no slo no repugna
a la ejecucin, sino que sta no puede realizarse sin aqulla; afirmar lo contrario ser tanto
como pedir al juez de la ejecucin que actuara irracionalmente, ya que toda resolucin
judicial no es sino el resultado de un juicio emitido como consecuencia de una actividad
cognoscitiva. De este tipo es la ejecucin ordinaria del Ttulo I, Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil.
2. Las Partes en el Proceso de Ejecucin66.
En el proceso declarativo las partes se llaman demandante, esto es la persona que pide en
nombre propio (o en cuyo nombre se pide) la actuacin de la ley, y demandado, que es la
persona f r e n t e o contra la cual se pide. En el proceso de ejecucin las partes no reciben
estas denominaciones, sino que la de ejecut ant e, que es el titular de un derecho
reconocido en un ttulo ejecutivo, y de ejecutado, que es el que ocupa la postura de responsable
de la prestacin contenida en el ttulo, aunque mejor debe llamrsele deudor, ya que la
denominacin de ejecutado es gramaticalmente incorrecta.
La persona que insta la ejecucin (acreedor ejecutante) y la persona frente a la cual se
despacha (deudor ejecutado) generalmente son las personas designadas en el ttulo ejecutivo
como acreedor y como deudor. Sin embargo, no siempre es as, pues en diversas ocasiones
la ejecucin debe despacharse a favor o frente a una persona que no figura en el ttulo
ejecutivo como acreedor o como deudor. Por lo tanto, para determinar quin es parte en el
proceso de ejecucin no siempre es suficiente la informacin que entrega el ttulo ejecutivo,
sino que se requiere un anlisis ms detenido, caso por caso. Es as como:
A) Son parte las personas designadas como acreedor y deudor en el ttulo ejecutivo. La
sola revisin del texto propio del ttulo ejecutivo es suficiente para determinar si la persona
que solicita el despacho de la ejecucin es verdadero ejecutante, y si la ejecucin se dirige
frente a quien debe ser ejecutado. Es uno de los exmenes que al ttulo ejecutivo debe hacer
el juez, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 441 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
B) Asimismo, son parte aquellas personas frente a las que la ley autoriza una extensin de la
responsabilidad, y que a pesar de no figurar como deudores en el ttulo ejecutivo, deben
responder personalmente de la deuda. La causa de la extensin de la responsabilidad a quien
no figura en el ttulo ejecutivo y frente a quien se despacha la ejecucin, se encuentra en un
vnculo jurdico con la persona que en el ttulo ejecutivo aparece como deudor y que lo
convierte en su sucesor. La sucesin puede deberse a un acto entre vivos, como en el caso de
una fusin por absorcin de sociedades annimas, en que la sociedad absorbente adquiere
todo el activo y todo el pasivo de la sociedad absorbida (artculo 103 N 2, Ley N 18.046); o
66
Ob. Cit. p. 34-37.
110
Jos Cisternas Tapia
una sucesin mortis causa (artculos 951, 1245, 1247, 1354, 1362 y 1377 del Cdigo Civil).
C) Tambin son parte aquellas personas frente a las que se despacha la ejecucin, pero
que no figuran en el ttulo ejecutivo como deudores ni son alcanzadas por una extensin de
la responsabilidad. En estos casos el juez, por error propio o inducido por el ejecutante (que
exista semejanza en el nombre, por ejemplo), dirige en contra de estos sujetos la ejecucin
ponindolos en la situacin de ejecutados, a pesar de no figurar en el ttulo ejecutivo ni ser
continuadores del deudor. Sin duda cualquiera de estos sujetos no es tercero, sino que parte
(de hecho) en sentido estricto y como tal le corresponden los medios de defensa propios de
quien es parte. Pero adems el legislador procesal civil le entrega otro mecanismo procesal
para combatir la ejecucin que equivocadamente se despach en su contra, y que en realidad
corresponde a la institucin de la oposicin a la ejecucin, cuya nota caracterstica es que se
entabla precisamente contra el ejecutante, esto es, intervenir haciendo uso del
procedimiento establecido para las terceras, de acuerdo a lo sealado en el artculo 520 del
Cdigo de Procedimiento Civil, pero limitado al motivo de carecer del carcter de ejecutado, es decir, de no ser realmente el obligado o deudor en el ttulo ejecutivo, por lo que no
puede ser legtimamente tratado como ejecutado en el proceso de ejecucin, ya que en
verdad es un tercero a l.
D) Del mismo modo, se considera parte el tercer poseedor de la finca hipotecada, o sea,
el dueo del inmueble gravado con hipoteca que garantiza la obligacin incorporada en el
ttulo ejecutivo. Se trata de una persona distinta de quien figura como deudor en el ttulo
ejecutivo, que no tiene vnculo jurdico alguno con el acreedor, pero frente a quien se
despacha ejecucin cuyo objeto no es obtener que pague la deuda, sino el desposeimiento
del concreto bien hipotecado a fin de proceder a su realizacin para pagar al acreedor. Por eso
es que el ejecutante debe pedir en su demanda ejecutiva que se despache mandamiento de
desposeimiento en contra de este tercer poseedor del bien hipotecado, y no que sea requerido
para el pago de la deuda.
Este sujeto no se encuentra obligado personalmente al pago de la obligacin que impone el
ttulo ejecutivo, de modo que no puede despacharse con tal finalidad ejecucin en su contra, por
lo que en rigor no es parte ejecutada. Y tampoco es tercero, pues existe una extensin de la
responsabilidad frente a un determinado bien que le pertenece. Por eso, y quiz para no dejarlo en
la indefensin en situaciones de evidente perjuicio en su contra (v. gr., renuncia de la
prescripcin hecha por el deudor personal), y porque el principio general de derecho denominado de audiencia exige que no se pueda infligir un mal a un sujeto a travs de una
resolucin judicial, sin que ese sujeto haya tenido oportunidad de exponer lo que estime
conveniente y est permitido y no prohibido expresamente como medio de defensa, se
considera que puede hacer uso de los medios de defensa de quien es parte. Es as como podr
oponer no slo las excepciones relativas a la hipoteca misma, sino tambin las que se refieran a
la obligacin principal garantizada, menos la excepcin de litis pendencia y el beneficio de
excusin del que lo priva el artculo 2441 del Cdigo Civil.
Tarea. Partes en el Proceso de Ejecucin, en base a lo estudiado en el libro resuelve el
siguiente problema:
Quin es parte en el proceso de ejecucin?, en base a lo que menciona el libro.
1- Son partes las personas designadas como acreedor y deudor en el titulo ejecutivo.
2- Asimismo, son parte aquellas personas frente a las que la ley autoriza una extensin
de la responsabilidad, y que a pesar de no figurar como deudores en el titulo
ejecutivo, deben responder personalmente de la deuda.
111
Jos Cisternas Tapia
3- Tambin son parte aquellas personas frente a las que se despacha la ejecucin, pero
que no se figuran en el titulo ejecutivo como deudores ni son alcanzadas por
extensin de la responsabilidad.
4- Se considera parte tambin, el tercer poseedor de la finca hipotecada o sea el dueo
del inmueble gravado con hipoteca que garantiza la obligacin incorporada en el
titulo ejecutivo. El que aparece en el titulo como deudor o ejecutado, al que se le
hace una extensin de responsabilidad en virtud de un titulo entre vivos o mortis
causa, el tercer poseedor de la finca hipotecada.
Tarea 2.
Endesa tiene unos derechos de aguas, y constituyo con otra empresa socia llamada
Hidroaysen, y al constituirla aporto los derechos de agua, la tesorera tenia registrado solo
como titular de los derechos de agua a Endesa, ya que haban patentes no pagadas a juicio
de la tesorera, y la tesorera dirigi la ejecucin en contra de Endesa, para la tesorera el
deudor era Endesa, por lo cual se genera un juicio Fisco contra Endesa, pero en este caso el
titular del derecho de aguas es Hidroaysen,
Como se puede defender Hidroaysen para mencionar que los derechos de aguas ya
estaban pagados, que ese cobro no corresponde?
Antecedentes. Las partes en juicio son tesorera contra Endesa. Hydroaysen pago estas
patentes pero no sabe como entrar en el juicio ejecutivo especial haciendo presente que se
pagaron esas patentes.
Notas. Ni como terceros coayudantes ni independientes pueden intervenir Hydroaysen en el
juicio.
Generalmente se ensea que el acreedor y deudor son las que aparecen en el titulo
ejecutivo.
Respuesta.
Hydroaysen puede entrar porque son partes porque tiene el derecho de agua. Uno puede ser
parte en este procedimiento por actos entre vivos y por sucesin por causa de muerte.
Esto se puede desarrollar en base a que son parte aquellas personas frente a las que la ley
autoriza una extensin de la responsabilidad, y que a pesar de no figurar como deudores en
el titulo ejecutivo, deben responder personalmente de la deuda. (En el caso del titulo
ejecutivo).
Aspectos Generales.
La accin ejecutiva es el derecho de obtener del tribunal que se haga efectivo en el
patrimonio del ejecutado el deber de prestacin contenido en el titulo ejecutivo.
Para iniciar la ejecucin basta con la demanda o solicitud ejecutiva, que se cumplan con los
presupuestos generales y con la aportacin del titulo ejecutivo, con eso basta para iniciar la
ejecucin.
112
Jos Cisternas Tapia
Se distingue segn se trate del cumplimiento o ejecucin de una resolucin

pronunciada por tribunales chilenos o extranjeros; y pueden cumplirse las sentencias firmes
de condena definitiva o interlocutoria, que son las que producen cosa juzgada, pues son el
ttulo ejecutivo por excelencia.
Es decir, respecto de ellas no procede recurso ordinario o extraordinario, o que
procediendo, no han sido interpuestos o bien, ya fueron fallados.
Esto no significa que no se pueda ejecutar sentencias que no estn firmes, pues
exist e la denominada "Ejecucin Provisional"; por ejemplo: en el Recurso de Apelacin en
el slo efecto devolutivo, que no obstante estar pendiente el recurso, se puede ejecutar la
En sentido estricto, el ttulo ejecutivo se reduce a la parte dispositiva de la sentencia,
de modo que la fundamentacin jurdica y prctica de ella, no compone el t tulo sin perjuicio
de su utilidad para integrar o interpretar el fallo67.
Caractersticas del Titulo Ejecutivo.
Ahora el titulo ejecutivo es el documento al que la ley confiere la eficacia suficiente para
obtener el despacho de la ejecucin. El titulo ejecutivo presenta ciertas caractersticas:
1- Su tipicidad. Esto significa que el documento que se presenta en el tribunal para
fundamentar el despacho de la ejecucin, debe responder a un tipo legal de titulo
ejecutivo, esto quiere decir que debe ser uno de los documentos que la ley establece
como ttulos ejecutivos, y reunir los requisitos del mismo, y en este sentido las
partes no pueden crear a su arbitrio ttulos ejecutivos solo la ley es la creadora de los
ttulos ejecutivos y seala los requisitos que cada titulo deben reunir, las partes no
pueden a su arbitrio crear ttulos ejecutivos.
2- Su carcter documental. Ya que todos los supuestos legales de ttulos ejecutivos se
refieren a documentos, y este carcter documental permite al tribunal que
simplemente comparando el documento que se aporta para solicitar el despacho de
la ejecucin con la descripcin legal verificar que se trata efectivamente de un titulo
ejecutivo para poder despachar la ejecucin.
3- Los elementos del titulo ejecutivo no se agotan en la exigencia del documento, sino
que determinan el contenido de dicho documento, vale decir el documento debe ser
representativo de ciertos negocios o actos jurdicos, tales como: un contrato, una
sentencia, y el tribunal en consecuencia para despachar la ejecucin le bastara con
examinar si el documento representa a la sentencia o el contrato con las dems
caractersticas del titulo. El tribunal se limita a comparar el documento y su
contenido con la norma jurdica respectiva.
67
Extrado de Apuntes Profesor Gonzalo Navarrete, ao 2005.
113
Jos Cisternas Tapia
Clases de titulo ejecutivo.

La clasificacin ms importante es la que distingue entre ttulos judiciales y arbitrales por
un lado, y los que no tienen estas calidades que habitualmente se denominan extrajudiciales
o parajudiciales.
Los ttulos ejecutivos judiciales a su vez pueden ser nacionales o extranjeros, segn su
origen. Esta distincin tiene importancia porque ambas clases de ttulos, dan origen a
procesos de ejecucin regulados por normas diversas. La ejecucin de los ttulos judiciales
se regula en los Artculos 231 y siguientes mientras que los ttulos extrajudiciales, en el
libro segundo Art. 434 y siguientes.
Sin embargo como comentamos nosotros se deben hacer presente que la sentencia firme
tambin esta regulada como titulo ejecutivo, en el proceso de ejecucin regulado en los Art.
434 y siguientes, es decir junto con la ejecucin de ttulos extrajudiciales. Pero el proceso
de ejecucin por antonomasia de los ttulos ejecutivos judiciales, Art. 231 y siguientes.
Adems hay que hacer presente entre los ttulos ejecutivos regulados en los artculos 434 y
siguientes esto en el libro tercero, existen algunos que para su configuracin como tales,
necesitan de homologacin judicial, circunstancia esta que los transforma en ttulos
judiciales.
Otra clasificacin es la que distingue entre las comunes, ordinarias y especiales.El criterio
bsico que hace el CPC, para distinguir una de otra es el carcter del titulo, es decir a su
condicin judicial o no judicial. As entonces tenemos ejecuciones de titulo judicial,
materia esta regulada en el titulo decimonoveno del CPC, entre los Art. 231 al 251 del
CPC. Este titulo distingue segn se trate el cumplimiento o ejercicio de resoluciones
pronunciadas por tribunales chilenos o por tribunales extranjeros.
Resoluciones que pueden cumplirse.
Se sabe que las sentencias de condena son el titulo ejecutivo por excelencia. Las sentencias
que pueden ejecutarse firmes de condena son las definitivas o interlocutorias que son las
que producen cosa juzgada. La sentencia que puede ejecutarse es en consecuencia la
sentencia firme, esto es aquella contra la cual no recae recurso alguno ordinario o
extraordinario, salvo el caso de la ejecucin provisional que hemos visto y que volveremos
sobre ella mas tarde que se puede ejecutar a pesar de no estar firme. En sentido estricto
tratndose de la sentencia como titulo ejecutivo, este el titulo ejecutivo se reduce a la parte
dispositiva de la sentencia.
La fundamentacin factica o en los hechos y jurdica no componen el titulo ejecutivo, sin
perjuicio de su utilidad para integrar el fallo.
Ejecucin Provisional.
En principio en el patrimonio del demandado solo son aceptable o admisible, injerencia o
actividades coactivas cuando exista sentencia firme como dice el cdigo, titulo que es el
ejecutivo bsico por excelencia.
114
Jos Cisternas Tapia
Sin embargo como firmeza no es sinnimo de ejecutabilidad el ordenamiento puede atribuir

la condicin de titulo ejecutivo a sentencias pendientes de algn recurso. El ordenamiento
denomina a estas sentencias Sentencias que causan ejecutoria y que dan lugar a la
ejecucin provisional. (Art. 231 del CPC).
Porque el legislador regula la ejecucin provisional?
La razn elemental que se da para regular esto, es que mediante la ejecucin provisional es
evitar que los recursos sean utilizados con fines ajenos a lo que son propios, es decir para
evitar el uso que se le dan a los recursos de retardar la ejecucin o la efectividad practica de
la sentencia.
Ahora bien no existe en el CPC, una norma nica que sea de aplicacin a todos lo supuestos
en que la sentencias no firmes puedan ser ejecutadas, no existe una norma de aplicacin
general en que las sentencias no firmes puedan ser ejecutadas, sino que para reconocer
cuales se pueden ejecutar aun no firmes, hay que atender al recurso interpuesto.
Pertenecen a la categora de sentencias que causan ejecutoria las resoluciones pendientes de
un recurso de apelacin las que son en el solo efecto devolutivo, esas sentencias pertenecen
a la categora de aquellas que causan ejecutoria, y tambin las sentencias pendientes de
casacin.
A quien corresponde conocer de la ejecucin de una resolucin judicial?
De acuerdo al Art. 231 la ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que la
hayan dictado en primera o nica instancia.
Esta regla contiene las siguientes excepciones:
1- La contenida en el inc. 2 del Art. 231. La expresin fallo que dicte para la
sustanciacin de dichos recursos debe entenderse referida a los autos y a los
decretos.
2- La contenida en el Art. 232, siempre que la ejecucin de una sentencia definitiva
haga la necesaria iniciacin de un nuevo juicio.
Cundo es necesaria la iniciacin de un nuevo juicio?
a- Cuando conforme al Art. 237 del CPC, la sentencia que se trate de cumplir, ordena
prestaciones de dar, hacer o no hacer y su cumplimiento se pida despus de vencido
el plazo de un ao desde que la ejecucin se hizo exigible.
b- Cuando se pida el cumplimiento del fallo a un tribunal diverso al que la pronuncio.
Procedimientos previstos por la ley para la ejecucin de las resoluciones.
El CPC, distingue entre resoluciones dictadas por tribunales chilenos o extranjeros.
115
Jos Cisternas Tapia
Respecto de las resoluciones dictadas por tribunales chilenos se pueden distinguir los
siguientes procedimientos en el CPC.
-
Los procedimientos de los Art. 233 y siguientes.

Procedimiento ejecutivo del Art. 237 del CPC.
Procedimientos de cumplimiento de sentencias sometidos a reglas
especiales, y
Procedimiento sealado por el juez.
1- Procedimiento de los Art. 233 y siguientes del CPC.

Presupuestos requeridos para que tenga a lugar.
Para que proceda es necesario la concurrencia de los siguientes presupuestos:
a- Que se trate de cumplir una sentencia ante el mismo tribunal que la pronuncio.
b- Que el cumplimiento se solicite dentro del ao contado desde que la ejecucin se
hizo exigible es decir desde que la sentencia quede ejecutada o esta cause ejecutoria.
Tratndose de sentencias que ordenan prestaciones peridicas el CPC, da una regla
especial, en dicho caso el plazo se cuenta desde que se haga exigible cada
prestacin o la ltima de las que se cobren. (Art. 233 inc. final).
c- La ley no contemple una forma especial diversa de cumplimiento.
Tramitacin.
Su tramitacin es as:
1- El interesado debe presentar su solicitud por escrito al tribunal y que se denomina
en la suma esta presentacin escrita cumplimiento con citacin.
Como todo escrito este tambin debe cumplir con las formalidades propias de todo
escrito, pero adems es necesario que en este escrito se individualice la sentencia
que se trate de cumplir.
2- Frente a este escrito el tribunal debe verificar si es procedente esta forma de
ejecucin, y para eso deber hacer un examen de todos los antecedentes por
supuesto que deber determinar si la sentencia cuyo cumplimiento se pide la dicto el
mismo, que se haya solicitado dentro del ao, y que no exista una forma especial
distinta de cumplimiento de la sentencia.
3- Si concurren todos estos requisitos el tribunal debe proveer sealando lo siguiente
como se pide con citacin.
4- Esta resolucin se debe notificar por cedula al apoderado de la parte (no a la parte),
pero adems el ministro de fe deber remitir la carta certificada en el Art. 46 tanto al
apoderado como a la parte, a esta ltima ser en el domicilio donde se haya
notificado la demanda.
116
Jos Cisternas Tapia
Situaciones que pueden presentarse una vez notificada la resolucin.

Practicada esta notificacin se puede dar dos situaciones:
1- La primera que el afectado por la sentencia deduzca oposicin, o
2- La segunda que no deduzca oposicin.
En el primer caso si el afectado por la sentencia formula oposicin es necesario hacer una
distincin:
-
Que esa oposicin la formule una parte, o

Que esa oposicin la formule un tercero contra quien se pide el
cumplimiento de la sentencia.
Tramitacin de la oposicin deducida por la parte.

La parte vencida puede oponerse al cumplimiento del fallo, pero la procedencia de su
oposicin esta a que se cumplan ciertos requisitos:
1- El primero de ellos exige que la oposicin se formule dentro del plazo de la
citacin,
2- Otro requisito es que su oposicin la funde en alguna de las excepciones
especialmente sealadas por el legislador, y
3- Que sus excepciones se funden en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia
de cuyo cumplimiento se trata.
Excepciones que puede deducir la parte.
La parte ejecutada puede oponer las excepciones indicadas en el Art. 234 del CPC, y que ya
las hemos revisado.
Estas excepciones deben fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia de
que se trate y adems fundarse en antecedentes escritos.
Esta no requiere antecedentes escritos:
1- La de imposibilidad absoluta de ejecucin.
2- Perdida de la cosa debida.
3- Falta de oportunidad para la ejecucin.
Pero si bien no necesitan de antecedentes escritos necesitan sin embargo para ser admitidas,
que aparezcan revestidas de fundamento plausible.
Tramitacin de la oposicin de acuerdo al inc. 3 del Art. 234 del CPC, tiene una
tramitacin incidental, pero si las excepciones no cumplen con los requisitos de
procedencia que hemos sealado, el tribunal no las tramita y las rechaza de plano.
Restringida la defensa muy condicionada la posicin del ejecutado.
117
Jos Cisternas Tapia
Tramitacin de la oposicin formulada por un tercero.

La oposicin que puede formular el tercero en contra de quien se pide el procedimiento del
fallo. Este puede formular las mismas excepciones que hemos visto y adems la excepcin
de no empecerle la sentencia.
Pero este tercero tiene un plazo de 10 das para deducir sus excepciones, contado desde que
se le notifique la resolucin del tribunal, notificacin que de acuerdo a lo sealado en el inc.
2 del Art. 233 del CPC debe ser personal.
La tramitacin de las excepciones que formula el tercero es la misma que ya hemos
examinado, una vez tramitado el incidente en la forma legal el tribunal debe resolver sobre
las excepciones opuestas sea acogindolas o bien denegndolas.
Si la oposicin fue rechazada o sino hubo oposicin el Art. 235 del CPC, entrega ciertas
reglas para determinar como se cumple la sentencia.
En el Art. 235 el legislador nos entrega reglas de cmo se cumple la sentencia:
1- Si la sentencia ordena entregar una especie o cuerpo cierto, sea mueble o inmueble, se
llevar a efecto la entrega, hacindose uso de la fuerza pblica si es necesario;
2- Si la especie o cuerpo cierto mueble no esta en poder del deudor, se procede a tasarlo y
luego se procede como si se tratara de un fallo que ordena pagar una suma de dinero esto se
llama cumplimiento por sustitucin.
3- Si la sentencia manda a pagar una suma de dinero hay que distinguir si hay fondos
retenidos, en cuyo caso se procede de inmediato al pago. Si existen bienes que aseguran el
resultado se procede a la realizacin de los mismos. Aqu cobra importancia las medidas
cautelares o precautorias porque el deudor puede declararse en insolvencia
fraudulentamente.
Cmo se efecta la realizacin de los bienes?
Es habitual que en la enseanza se seale que la realizacin es sinnimo de venta en remate
o venta forzada en circunstancia que la venta forzada o en remate o en pblica subasta es
una de las 4 formas que contempla el CPC. Incluso adems en ocasiones no esta
contemplada la ejecucin forzada o venta mediante remate segn la naturaleza del bien
embargado. (Vase. Art. 508 del CPC).
La norma del Art. 508 menciona que no hay pblica subasta sino que hay arrendamiento o
prenda Pretoria.
Si no hay bienes que garanticen el resultado de la accin se procede a embargar o enajenar
bienes suficientes de la parte vencida de acuerdo con las reglas del procedimiento de
apremio sin necesidad de requerimiento previo y debe notificarse por cedula el embargo
mismo y la resolucin que lo ordena.
4- Si la sentencia es la cuarta del Art. 235 obliga a pagar una cantidad de un gnero
determinado, se proceder a pagar con los bienes retenidos liquidando la deuda y tasando
118
Jos Cisternas Tapia
las costas y si no hay bienes retenidos se tasaran por peritos el valor de los bienes
embargados.
5- Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una obra material, la suscripcin de
un instrumento (como es en el caso de la promesa de compraventa cuando la persona no
quiere firmar), la constitucin de un derecho real, se procede en base al procedimiento de
apremio en las obligaciones de hacer.
6- Si la sentencia condena a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios y se
ha reservado el actor el derecho a discutir en la ejecucin del fallo, el actor debe formular
su demanda en el mismo escrito en que pida el cumplimiento del fallo, la demanda se
tramita como un incidente y si existe oposicin al cumplimiento ambos incidentes se
tramitan conjuntamente y se resuelven en una misma y nica sentencia.
Por ltimo en el inc. final se seala que en lo no previsto en el Art. 235 se aplican las
disposiciones del juicio ejecutivo.
Naturaleza Jurdica.
La naturaleza jurdica del Art. 233 y siguientes la de un proceso de ejecucin ordinario o
comn y con fase o sumario. Tambin podrn encontrar en la doctrina la denominacin de
un juicio ejecutivo especial para diferenciarlo del Art. 434 y siguientes. y no de incidente
como se le denomina en la practica, esto es porque la oposicin se tramita como incidente.
2- Procedimiento Ejecutivo del Art. 237 del CPC.
Este procedimiento se aplica a dos casos o situaciones:
1- Respecto de sentencias que ordenan cumplir prestaciones de dar, hacer o no hacer y
su cumplimiento se solicita despus de vencido el plazo de un ao, contado desde
que la obligacin se hizo exigible.
2- Respecto de sentencias que ordenan cumplir prestaciones de dar, hacer o no hacer y
su cumplimiento se solicita ante un tribunal distinto al que la pronuncio.
En estos dos casos el cumplimiento se sujetara a los trmites del juicio ejecutivo, aunque en
este juicio no se admitir ninguna excepcin que haya podido oponerse en el juicio anterior.
3- Cumplimiento de sentencias sometidas a reglas especiales.
Encontramos normas especiales de cumplimiento de sentencias en los siguientes juicios:
- Juicios de Hacienda. (Art. 752 del CPC). En estos juicios la sentencia se cumple en la
forma en que se seala en dicha disposicin.
- Juicios de mnima cuanta. (Art. 737 del CPC).
- Juicios arbitrales (Art. 635 y 643 del CPC).
119
Jos Cisternas Tapia
4- Procedimiento sealado por el juez.

Todas las normas que hemos analizado del cumplimiento de la sentencia dictado por
tribunales chilenos, no alcanzan a cubrir todas las situaciones que en la practica pueden
presentarse, es por eso entonces que el legislador se enfrento a esta necesidad y la resolvi
disponiendo que cuando se trate del cumplimiento de resoluciones no comprendidas en los
procedimientos anteriores que hemos analizado, el juez de la causa deber dictar, las
medidas conducentes a dicho cumplimiento.
As seala que el juez puede al efecto imponer multas en el Art. 238 que no excedan de 1
UTM, o arresto hasta de dos meses, determinado prudencialmente por el tribunal, sin
perjuicio de repetir el apremio.
Las medidas conducentes en estos casos quedan entregadas al buen criterio del juez, a la
prudencia del magistrado, y estas multas y arrestos que se contemplan en la norma solo son
ejemplos ilustrativos de lo que puede hacer el juez, en relacin con las medidas
conducentes a obtener el cumplimiento, por lo cual podr dictar otras medidas que no sean
las multas ni el arresto con la finalidad de obtener el cumplimiento de la sentencia.
5- Disposiciones Complementarias a las reglas anteriores.
As existen:
1- Las medidas de seguridad de sentencias que ordenan el pago de prestaciones
peridicas, contempladas en el Art. 236 del CPC.
2- Las reclamaciones que puede realizar el obligado a restituir una cosa raz o mueble
(Art. 239 del CPC). Por ejemplo cuando se ordenan la restitucin de un inmueble
que se han introducido mejoras.
6- Quebrantamiento de una Sentencia.
Cumplida una sentencia se pueden ejecutar actos en contravencin a la sentencia judicial la
que da origen a dos efectos:
1- La facultad que tiene el tribunal las medidas para dejar sin efecto todo lo que se hizo
en contravencin a lo ejecutado.
2- Un efecto o consecuencia de carcter penal, sancionndolo con la pena de desacato.
El Art. 241 establece el rgimen de apelaciones de incumplimiento de sentencias o de
resoluciones judiciales, las cuales se concedern en el solo efecto devolutivo.
Cumplimiento de Resoluciones Judiciales dictadas por tribunales extranjeros.

Se pueden cumplir las sentencias dictadas por tribunales extranjeros? Si la respuesta
fuere positiva, entonces cabe preguntarse el porque de esta afirmacin, esto sera por
materias de reciprocidad y colaboracin entre los estados.
120
Jos Cisternas Tapia
En nuestro pas el cumplimiento se solicita a la Corte Suprema, por lo cual la sentencia para
estos efectos debe presentarse a ese tribunal en copia legalizada. (Art. 345 del CPC), es
decir que se haya hecho constar su carcter pblico y la verdad de la firma de las personas
que aparezcan otorgndola o autorizndola.
La Corte Suprema conoce en sala, y para determinar en que casos ella puede autorizar la
ejecucin de las resoluciones que emanan de tribunales extranjeros, hay que distinguir
varias situaciones:
1- La primera es la que esta contemplada en el Art. 242, es decir que exista un tratado con
el pas del cual proviene la resolucin: desde luego estos tratados se referirn a los efectos
extraterritoriales de los fallos.
2- En defecto de esta regla antes dicha, se dar a esos fallos la misma fuerza que se de a los
pronunciados en Chile. De modo que si la resolucin proviene de un pas en que no se da
cumplimiento a los fallos chileno, no tendr fuerza obligatoria en Chile. (Art. 243 y 244,
principio de reciprocidad).
3- La tercera regla conocida como de regularidad internacional, rige en los casos que dice el
Art. 245, es decir cuando no se pueda aplicar ninguno de los 3 artculos precedentes, que
permitan aplicar el principio de la reciprocidad.
En tal caso la resolucin del tribunal extranjero tendr en Chile la misma fuerza que si se
hubieren dictado por tribunales chilenos, siempre que se cumplan las siguientes
circunstancias, y son las que se seala en el Art. 245.
Art. 245 (242). En los casos en que no pueda aplicarse ninguno de los tres artculos
precedentes, las resoluciones de tribunales extranjeros tendrn en Chile la misma fuerza
que si se hubieran dictado por tribunales chilenos, con tal que renan las circunstancias
siguientes:
1 Que no contengan nada contrario a las leyes de la Repblica. Pero no se tomarn en
consideracin las leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile la
substanciacin
del
juicio;
2
Que
tampoco
se
opongan
a
la
jurisdiccin
nacional;
3 Que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente
notificada de la accin. Con todo, podr ella probar que, por otros motivos, estuvo
impedida
de
hacer
valer
sus
medios
de
defensa;
4 Que estn ejecutoriadas en conformidad a las leyes del pas en que hayan sido
pronunciadas.
La autorizacin que se le solicita a la Corte Suprema recibe el nombre de Exequtur, y se
entiende por tal la decisin por la cual el tribunal le da fuerza ejecutiva a un fallo
extranjero, y presta a dicho fallo el concurso de la ley, el apoyo de las autoridades del
estado en cuyo nombre administra justicia.
121
Jos Cisternas Tapia
Tramitacin.
A- En Materia Contenciosa.
Una vez presentada la solicitud, junto con la copia legalizada de la sentencia, y de su
traduccin si fuese necesario, se dar conocimiento a la parte contraria (en contra de quien
se pide la ejecucin o el cumplimiento), la cual tendr para exponer lo que estime
conveniente, el mismo plazo que se da como termino de emplazamiento para contestar la
demanda (Art. 238 inc. 1).
La primera providencia que recae sobre esta solicitud; es conferir traslado y como se
trata de la primera resolucin que se debe notificar, se har personalmente, mientras que a
la contraparte se le notificar por el Estado Diario.
Con la contestacin de la parte, o en su rebelda, el presidente del tribunal ordenar que
pasen los antecedentes al fiscal judicial, que en ese caso, es el fiscal de la Corte Suprema,
para que exprese su opinin.
Una vez odo el fiscal, el tribunal proveer en relacin, para que la sala decida si se debe
o no cumplir la resolucin, y si el tribunal lo estima necesario, podr abrir termino a la
prueba a resolver. (Art. 250 del CPC).
B- En materia Voluntaria.
Aqu no se puede conferir traslado a nadie, porque no hay parte contra quien se pide
ejecucin de la sentencia, por lo tanto, el tribunal resolver slo por audiencia al fiscal
judicial, o sea, oyendo la opinin del fiscal judicial.
En materia voluntaria tambin puede abrirse un trmino de prueba en la forma y tiempo
establecido para los incidentes.
C- En materia de resoluciones arbitrales.
El Art. 246 nos dice que las reglas de los artculos precedentes, tambin se aplican a las
resoluciones expedidas por los jueces rbitros, pero en ese caso se har constar su
autenticidad y eficacia por el visto bueno u otro signo de aprobacin emanado de un
tribunal superior ordinario del pas donde se haya dictado el fallo.
Y el Art. 251 nos seala que si la corte concede la autorizacin o exequtur, se pedir la
ejecucin de la sentencia al tribunal que le hubiere correspondido conocer del negocio en
primera o nica instancia, si el juicio se hubiere promovido en Chile.
122
Jos Cisternas Tapia
Procedimiento Ejecutivo.
Caractersticas.
1- A pesar de que en el libro tercero habla de los juicios especiales, este se trata de un
procedimiento ordinario,
2- En este juicio ejecutivo al igual que en todos los procesos de ejecucin se emplean
ciertos mecanismos o procedimientos compulsivos, que estn permitidos en general
consisten estos procedimientos compulsivos en agresiones al patrimonio e incluso a
la persona a la libertad de la persona del deudor.
3- No se trata de buscar en este juicio ejecutivo, la declaracin de un derecho sino que
la actuacin de un derecho sino lo que se persigue es el cumplimiento de
obligaciones o prestaciones.
4- Se encuentra regulado en el libro III de los juicios especiales pero se trata de un
procedimiento ordinario de un juicio ordinario, y las normas que se le aplican son
las contenidas en el Art. 434 y siguientes del CPC (juicio ordinario de mayor
cuanta), en primer trmino. Tambin se aplican las normas comunes a todo
procedimiento. En seguida tambin se aplica en defecto de las normas anteriores la
sealada en el Art. 3 del CPC (que se refiere al juicio ordinario).
Clasificacin del Juicio Ejecutivo.
1- Atendiendo a la naturaleza de la obligacin cuyo cumplimiento se exige. Juicio
Ejecutivo por las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer.
2- Atendiendo a la cuanta. Se clasifica en juicio de mayor cuanta, de menor cuanta y
de mnima cuanta.
3- Tambin se distingue entre juicio ejecutivo ordinario (como el del cumplimiento de
las sentencias) y juicios ejecutivos especiales (clasificacin no compartida por el
profesor).
Juicio Ejecutivo de las Obligaciones de Dar.
Para que puedan exigirse el cumplimiento de una obligacin a travs de este juicio
ejecutivo ordinario, del Art. 434 y siguientes es necesario la concurrencia de 3 condiciones:
1- Que la obligacin conste en un titulo ejecutivo de los artculos 434 y siguientes.
2- Que la obligacin sea liquida y actualmente exigible, Art. 437 y 438 del CPC.
3- Que la obligacin no este prescrita.
Anlisis de Requisitos.
1- La existencia de un ttulo ejecutivo.
Si bien es un tema de suma importancia en nuestro pas escasea su investigacin y el titulo
ejecutivo es un documento al que la ley le atribuye suficiencia necesaria para exigir el
cumplimiento forzado de la obligacin que consta en l.
123
Jos Cisternas Tapia
Es una regla en nuestro procedimiento que solamente la ley puede crear ttulos ejecutivos,
les esta vedado a los particulares la creacin de estos, y dicha regla se encuentra en el N 7
del Art. 434 del CPC.
La razn es por el inters pblico que esta comprometido, y a su vez se ha sealado que el
titulo ejecutivo por excelencia es la sentencia.
Tambin en los ttulos ejecutivos va un aspecto tributario que se quiere eliminar y es que la
ley de timbres exige a ciertos ttulos para que tengan la calidad de ejecutivos es que paguen
un impuesto de timbre y estampillas, y el documento que no haya satisfecho ese impuesto
carece de titulo ejecutivo mientras no se acompae la constancia de haberse pagado el
impuesto con los reajustes e intereses. Hay ttulos ejecutivos que deben pagar este
impuesto, pero no estn dentro de esta clase las sentencias.
En consecuencia si se esta solicitando el despacho de una ejecucin con un titulo de estos
que deben pagar impuestos, lo primero que tendr que ver el juez es que se haya pagado el
impuesto, en caso contrario el juez denegara el despacho de la ejecucin. Si a pesar de ello
se despacha la ejecucin, el ejecutado podr apelar de esa resolucin, y tambin podr
interponer el recurso de queja, y tambin podr oponer la excepcin del Art. 464 N 7.
Clasificacin de los ttulos ejecutivos.
Los ttulos ejecutivos se pueden clasificar en:
1- Autentico o Privado, segn estos intervengan en el aforamiento. El primero es aquel
en cuyo otorgamiento interviene un funcionario pblico en las facultades
concedidas por la ley y en ejercicio de sus atribuciones. Por su lado el privado es
aquel que se extiende por los particulares, sin las formalidades legales y que
adquiere el carcter de ejecutivo por el reconocimiento dado por la justicia.
2- Completos o perfectos e Incompletos e imperfectos, segn tengan fuerza ejecutiva
o no en si mismos.
Cules son los Ttulos Ejecutivos
1 Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria.
Ya sabemos lo que es una sentencia definitiva firme, definitiva e interlocutoria; adems, debe
indicarse que debe tratarse de una sentencia declarativa de condena.
Esta sentencia debe contener una obligacin de dar, hacer o de no hacer.
Las sentencias dadas por rbitros tambin tienen merito ejecutivo por que la ley les reconoce
fuerza obligatoria la misma que emana de tribunales ordinarios, pero como ya saben el
cumplimiento de la sentencia dictada por rbitros debe pedirse ante los tribunales ordinarios
porque los rbitros carecen de imperio.
El tribunal competente para hacerla valer es el que la dicto en primera o nica instancia, o bien
aquel que sea competente de acuerdo a las reglas generales.
Tampoco procede el Juicio Ejecutivo en contra de las sentencias dictadas en contra del
fisco, pues para ello existe un procedimiento especfico.
124
Jos Cisternas Tapia
En cuanto al mrito ejecutivo de las sentencias, importante es destacar que para obtener el
Juicio Ejecutivo, la sentencia no tiene dicho mrito en contra de los terceros ajenos al juicio.
Es ms, las sentencias judiciales desde un punto de vista material, puede dividirse en tres
categoras:
La sentencia original: es la escrita en el expediente, firmada por el juez y sus

secretarios; slo esta tiene mrito ejecutivo;
La copia de la sentencia: no tiene mrito ejecutivo, es la que se encuentra en el libro

copiador de fallos y permanece en la oficina del secretario;
Las copias de las sentencias que pueden darse a los interesados en virtud de un decreto
judicial: s tiene mrito ejecutivo, pues as lo ha reconocido la jurisprudencia, esto
frente a la opinin minoritaria que le niega valor ejecutivo a esta sentencia.
2 Copia autorizada de escritura pblica.

Est definida en el Art. 403 del COT: "Escritura pblica es el instrumento pblico o
autntico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e
incorporado en su protocolo o registro pblico.
Requisitos y solemnidades.
1. Debe ser otorgada por el competente notario e incorporada a un protocolo o registro
pblico; (Art. 403 al 4 11 del COT)
2. En toda escritura pblica, debe distinguirse la "matriz" que es el escrito que firman los
comparecientes a la escritura y el notario, de las "copias" que son transcripciones de la
matriz y que puede ser autorizada por el notario o por el archivero en su caso, cuando l
tenga en su poder los registros o el protocolo.
Estas escrituras van formando lo que se denominan los protocolos, y el protocolo es un
registro pblico donde se incorporan las escrituras y los documentos protocolizados, previo
registro en un repertorio de escrituras pblicas y documentos protocolizados.
Los documentos que se contienen en el protocolo esta la matriz, y de esta se sacan las
copias.
Comprendern que sera imposible que lo que tuviera merito ejecutivo fuera la matriz, ya
que sera imposible llevarla esta al tribunal, considerando que esta se encuentra incorporada
en protocolo. Entiendase que es una Copia autorizada y no la matriz, y el hecho de que
sean autorizadas (por notario o archivero), es que deben contener las solemnidades legales,
que no es lo mismo que una copia simple. El notario debe ser el que firmo la matriz.
Porque no es lo mismo que se obtenga una copia autorizada que una fotocopia autorizada
(que sea el caso de que la copia autorizada se fotocopie ante otra notaria), pero esta
125
Jos Cisternas Tapia
fotocopia autorizada podra tener valor de instrumento pblico en virtud del Art. 342 N 3
del CPC.
La copia es la escritura pblica en accin, a su vez los artculos 422 y 423 del COT, son las
que tendrn titulo ejecutivo.
3 Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de
fe o por dos testigos de actuacin.
Se debe entender por avenimiento el acuerdo de voluntades producido por los litigantes y
reconocido por el juez, para poner termino al juicio.
Caractersticas.
1- Debe haber un acuerdo de voluntades entre los litigantes para poner termino al juicio.
2- Que a uno de los litigantes se le interponga una obligacin de dar, hacer o no hacer.
3- Este avenimiento debe realizarse ante el tribunal que esta conociendo del juicio.
4- El acta de avenimiento debe ser autorizada por un ministro de fe, si se trata de un
tribunal ordinario el ministro de fe que autoriza esta acta ser el secretario del tribunal,
pero si es un tribunal arbitral, ante rbitro de derecho debe realizarse ante un ministro
de fe que seale el rbitro. Si se trata de un rbitro arbitrador, si este lo hace asesorado
por un ministro de fe, debe ser este quien autorice esta acta de avenimiento, y si lo
realiza sin asesoramiento la autorizacin deber realizarse por dos testigos de actuacin.
4 Instrumento Privado, reconocido judicialmente o mandado a tener por reconocido.
En este numerando, no se incluyen todos los documentos privados para nuestro estudio, pues
dejaremos al margen la letra de cambio, el pagar y el cheque.
Como dice este nmero se trata de un instrumento privado que adquiere mrito ejecutivo,
cuando es reconocido judicialmente o bien, cuando es mandado a tener por reconocido.
Para lograr este reconocimiento, es necesario realizar gestiones previas, denominadas
"diligencias preparatorias de la va ejecutiva, su fin es obtener el titulo en virtud del cual
despus se va a despachar la ejecucin, ellas tienden a obtener el titulo a pesar de que se
denominan diligencias preparatorias de la va ejecutiva.
El reconocimiento se logra en la forma que seala el Art. 435 del CPC, si el acreedor
carece de titulo ejecutivo y quisiese preparar la ejecucin por reconocimiento de firma
puesta en instrumento privado debe pedir al tribunal que cite a su presencia al deudor con
ese objeto. Lo hace mediante un escrito que lo presenta al tribunal, y en ese escrito le pide
ordenar citar al deudor a su presencia (del juez) a fin de que le reconozca su firma puesta
en el documento que le acompaa haciendo presente que esa diligencia la solicita.
El juez ordenara que se cite al deudor en un da y hora determinada a su presencia, y frente
a esta citacin dispuesta por el tribunal el deudor puede realizar las siguientes actuaciones:
126
Jos Cisternas Tapia
a) Comparecer y reconocer la firma;

b) Comparecer y dar respuestas evasivas;
c) Comparecer y negar la firma.
d) No comparecer.
La finalidad de esta diligencia es una sola que el deudor reconozca la firma puesta en el
documento, eso impide al deudor hacer alegaciones sobre el fondo, como digo la finalidad que se
persigue mediante esta diligencia es que el deudor reconozca la firma puesta en el escrito, y esta
finalidad hace que el deudor se le impida hacer alegaciones sobre el fondo.
Solo en ciertos casos se permite que al deudor hacer alegaciones pero solo la excepcin dilatoria
de incompetencia del tribunal.
a- Cuando realiza la actitud de comparecer y reconocer la firma, en virtud del Art. 436 la
ejecucin queda preparada, esto significa que el acreedor puede presentar de inmediato su
demanda ejecutiva y no es necesario que exista una resolucin judicial que de por reconocida la
firma.
En el caso en que el deudor no comparezca, ya que en esas situaciones si se exige una resolucin
ejecutoriada en que el tribunal lo tenga por reconocida la firma.
La citacin como se ha venido explicando, en este caso pareciera indicar que debe concurrir
personalmente pero en verdad se permite que lo haga as o mediante un escrito, normalmente lo
har en persona pero nada impide que lo haga mediante un escrito en que reconozca su firma. Pero
tambin el deudor puede comparecer antes de la fecha en que se le ha fijado, no necesariamente
debe comparecer el da y hora sino que tambin lo puede hacer antes, porque se trata de un
beneficio y lo puede renunciar.
Y podr comparecer despus de la fecha en que se ha fijado? Si puede hacerlo siempre y cuando
no se le haya acusado en rebelda porque se trata de un plazo judicial, y no legal, debido a que son
plazos fatales los establecidos por el cdigo.
Esta diligencia se exige por el legislador que sea realizada ante el juez, ya vimos que a veces se
puede delegar las funciones ante el secretario cuando se exige la concurrencia personal de una de
las partes como es el caso de la confesin judicial.
El Art. 435 menciona a la presencia judicial de ah se estima que el juez no puede delegar las
funciones sino que debe estar el personalmente en las diligencias.
b- Si el deudor comparece o da respuestas evasivas en este caso se da por reconocida la forma, ya
que se hace efectivo el apercebimiento y se le declara incurso por resolucin judicial, y se requiere
de sentencia que seala que reconoce la firma, y el titulo ejecutivo ser la resolucin judicial.
Si el deudor comparece y niega la firma, el acreedor no tendr titulo ejecutivo para realizar la
ejecucin.
127
Jos Cisternas Tapia
c- No comparece el deudor. Frente a esta posibilidad al deudor se le va a dar por

reconocida su firma en rebelda, pero en este caso ser necesario que se dicte una
resolucin judicial que declare reconocida la firma, la naturaleza de esta resolucin judicial
es la de una sentencia interlocutoria, y para iniciar la ejecucin es necesario que esta
sentencia interlocutoria que da por reconocida la firma se encuentre firme y esta sentencia
interlocutoria ser el titulo ejecutivo que servir para iniciar la ejecucin, en este caso el
juicio ejecutivo que estamos estudiando. Tambin en relacin con esta sentencia
interlocutoria ella servir de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria subsiguiente que se dicte en un juicio ejecutivo.
Ahora hay excepciones a este nmero (letra), y que este reconocimiento del instrumento
privado, es que no es necesario que esta diligencia de reconocimiento se lleve a cabo en los
siguientes casos y con respecto de las siguientes personas as:
-
Respecto del aceptante de una letra de cambio, o suscriptor de un pagare que no

hayan puesto tachas de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento
por falta de pago siempre que el protesto haya sido personal.
La letras de cambio y pagares son ttulos de crdito no ejecutivos, en que se corporiza un

crdito y en el caso de letra se trata de obligaciones sin causa en el sentido de que son
independientes al negocio que dio origen a dicho titulo de crdito, el obligado se llama
aceptante y ese es el que firma la letra en seal de expresin de aceptacin de asumir la
obligacin que debe dar cuenta la letra. Por su lado un pagare es un instrumento privado en
que una persona reconoce que adeuda a otra una cierta suma de dinero con o sin inters, y
con o sin reajustes, el obligado en este caso se llama suscriptor.
La letra puede ser pagadera a una fecha determinada o bien a la vista, si es a la vista debe
presentarse al cobro dentro del ao. El pagare debe tener fecha de vencimiento.
Generalmente si una letra o pagare no es pagado en la oportunidad convenida este
documento debe protestarse, y quienes protestan los documentos son los notarios68.
-
Tampoco ser necesario este reconocimiento de cualquiera de los obligados de

una letra de cambio, pagare o cheque cuando puesto en su conocimiento por
notificacin judicial no alegue en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de
falsedad a su firma.
En este caso no solamente puede ser el obligado el aceptante o receptor, sino que tambin
el endosante (porque la ventaja de estos ttulos de crditos es la facilidad de circulacin de
una mano a otra, porque si no tuvieren esa facilidad debera realizarse mediante la cesin de
crditos que es un trmite ms engorroso).
La letra, el pagare y el cheque son ttulos o documentos que pueden ser al portador, a la
orden, etc.
68
Vase. Art. 434 N 4 del CPC. Sin embargo no ser necesario este reconocimiento respecto del aceptante
de una letra de cambio o suscriptor de un pagar que no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo
de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal.
128
Jos Cisternas Tapia
En este caso tambin el suscriptor no concurre al tribunal, por lo cual el protesto no se

realiza de forma personal, para que pueda oponer tacha de falsedad.
En este caso hay que poner el protesto en su conocimiento mediante notificacin judicial,
para que se pueda tener un titulo ejecutivo.
En este caso hay una gestin judicial de protesto de letra de cambio, cheque o pagar. En el
caso del cheque es la misma institucin bancaria la facultada para protestar el documento.
-
Respecto del obligado del pago de una letra de cambio, pagar o cheque cuya firma
este autorizado por notario o por oficial del registro civil en aquellas comunas en
que no tenga su asiento el notario.
En este caso ya lo dice claramente la ley no es necesario el reconocimiento pero es ms

tampoco es necesario que el documento se encuentre protestado, basta con que el
documento haya sido aceptado o suscrito ante notario, el cual autoriza la firma del aceptante,
y el documento tendr mrito ejecutivo por s slo.
A lo antes dicho debemos agregar lo contenido en el Art. 31 de la Ley 17.618 que dice: "Las
letras de cambio y pagars de las instituciones bancarias, y de entidades estatales de
crdito aceptadas o suscritas por un analfabeto, tienen mrito ejecutivo por el slo hecho de
haber sido autorizada la impresin digital del deudor por notario pblico u oficial del registro
civil donde exista notario "(ver Tb., el DL 3455 que es la Ley de timbres, estampillas y papel
sellado).
Qu ocurre si el deudor niega la firma?
Sobre esto esta regulado en la ley de letras de cambio que es la 18.092 que tambin regula los
pagares de 1982, y esta seala Art. 110 que cualquier persona en el acta de protesto si es
personal o en el acta preparatoria por la va ejecutiva, cuando el protesto no fuere echo de forma
personal, tachare la letra de cambio o pagare y resultare que la firma es autentica se sancionara
con las penas sealadas en el Art. 467 del C. Penal, a menos que alegue justa causa de error o que
el titulo donde se estampo la firma es falso.
No esta regulado aqu en el CPC, la tramitacin que se le debe dar a la oposicin de la tacha de
falsedad de firmas, sino que eso se regula en el Art. 111 de la ley de pagare. Si se tacha de falsa
a la firma, esa tacha de falsedad se tramitara como incidente en la misma gestin de protesto y
es al acreedor que le corresponde acreditar que la firma es autentica. Si lo logra demostrar o si
demuestra la autenticidad de la firma, el tribunal declarara que la firma es autentica, y el titulo
entonces constituir titulo ejecutivo.
Pero en el Art. 112 de la ley 18.092 seala que a pesar de lo que seala el Art. 111 de esta ley el
demandado en el juicio civil y el inculpado o procesado en el juicio criminal por el delito
establecido en el Art. 110, podrn oponer como defensa o excepcin la falsedad del ttulo o
la de su firma y justificarla en dichos procesos.
129
Jos Cisternas Tapia
5 Confesin judicial.
Cuando estudiamos la confesin judicial dijimos que haba una distinta que era un medio de
prueba preparatorio para un juicio ejecutivo.
Se define como el reconocimiento de un hecho de una persona que produce consecuencias
jurdicas.
Se clasifica en:
-
Judicial y Extrajudicial.
Provocada y espontnea.
Expresa y tacita (cuando se hacia por medio del apercebimiento)
Diferencias entre la confesin judicial como medio de prueba y como gestin

preparatoria:
1- La confesin como gestin preparatoria tiene como fin preparar un titulo ejecutivo,
por su lado la confesin judicial como medio de prueba tiene como fin probar un
hecho controvertido. La confesin como medio de prueba puede ser provocada o
espontnea.
2- La confesin judicial como medio de prueba, puede referirse a cualquier hecho
controvertido, en cambio, como gestin preparatoria de la va ejecutiva, slo puede
referirse a la existencia de la obligacin;
3- Si el confesante niega la efectividad del hecho controvertido, se puede recurrir a
otros medios de prueba, en cambio como gestin preparatorio, no puede valerse de
otros medios de prueba para demostrarlo.
4- Cuando obra como medio de prueba, se exige que el confesante sea citado dos veces para tenerlo
por confeso en rebelda, en cambio, en la gestin preparatoria se exige que el confesante
sea citado una vez para tenerlo por confeso en rebelda;
5- En la confesin como medio de prueba, se puede cometer la diligencia al secretario del
tribunal o a otro ministro de fe, en cambio, en la confesin como gestin preparatoria,
slo debe tomarla el juez que conoce de la causa.
Esta confesin solo puede prestarse en la forma sealada en el Art. 435 del CPC.
Esta confesin preparatoria se rige por normas similares a las sealadas al reconocimiento
de firma puesta en instrumento privado esto significa que se le debe solicitar al tribunal que
cite a su presencia judicial al deudor para que reconozca la firma.
Las actitudes que puede tomar el deudor son las siguientes: (Art. 435 CPC)
A) Concurre y confiesa la deuda: Si el deudor adopta esa actitud se le har muy facial al
acreedor porque tendr ttulo ejecutivo.
B) No comparece o bien comparece pero da respuestas evasivas: se le tendr por
confeso de la deuda, se le pide al juez que declare en curso el apercibimiento legal.
130
Jos Cisternas Tapia
C) Comparece y niega la deuda: tambin se le aplican los principios que vimos con
ocasin de la indivisibilidad de la confesin como medio de prueba, ac se puede
disponer en general que la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante, y esos
principios de la indivisibilidad de la confesin es posible aplicarlos aqu por lo cual las situaciones
que se pueden dar son las siguientes:
1- Que el deudor confiesa pura y simplemente la deuda. Si lo hace la va ejecutiva queda
preparada y esa confesin no puede dividirse,
2- Que el deudor acepta el hecho del cual el acreedor hace derivar la obligacin, pero lo
califica. En este caso no puede dividirse en perjuicio del confesante, y la gestin
preparatoria fracasa, como sera el caso en que el deudor reconoce el dinero pero seala
que no le fue prestado sino que le fue donado.
3- El deudor acepta los hechos que invoca el acreedor pero le agrega hechos nuevos que lo
modifican directamente. Como sera el caso que seale que reconoce que se le presto un
dinero pero menciona que lo pago. En este caso aun cuando la confesin puede dividirse
probando el acreedor la falsedad de los nuevos hechos que agrega el deudor, y como no
puede hacerlo dentro de las gestiones preparatorias de la va ejecutiva lo nico que queda
concluir es que esa gestin preparatoria de la va ejecutiva a fracasado por lo cual no hay
posibilidad de obtener titulo ejecutivo por esta va.
4- El deudor reconoce los hechos invocados por el acreedor, pero este deudor le agrega
hechos completamente nuevos, que estn enteramente desligados entre si. Esto ocurrira
en el caso en que reconoce la deuda pero dice que el acreedor tambin le debe a l. En este
caso como son hechos completamente desligados entre s esta confesin preparatoria
puede dividirse y queda preparada la va ejecutiva.
6 Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que
representen obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos,
siempre que los cupones confronten con los ttulos, y stos, en todo caso, con los libros
talonarios.
Para cobrarlo es necesaria una gestin preparatoria de la confrontacin de los ttulos y de
estos con el talonario.
Al tribunal competente se le pide la confrontacin, y la har un juez competente o un
ministro de fe, y lo har el juez competente con los bonos concurrir donde se encuentre los
libros talonarios, verificando si existe correlacin entre el titulo y los cupones. Si resulta
conforme se preparara la va ejecutiva.
7 Cualquier otro titulo que las leyes les de fuerza ejecutiva.
Solo la ley le puede dar fuerza ejecutiva a un titulo, los particulares no pueden crearlos.
131
Jos Cisternas Tapia
Segundo Requisito.
Se trata del segundo requisito del juicio ejecutivo es decir que se trate de una obligacin
liquida y que sea actualmente exigible.
Qu se refiere a que sea una?
1- Obligacin Liquida. Que es aquella que esta perfectamente determinada en su
especie, genero y cantidad; y se entienda cantidad liquida no solamente la que tiene
actualmente ese carcter sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples
operaciones aritmticas que con solo los datos del mismo titulo suministre como
dice el Art. 438 inc. 2.
De acuerdo al inc. 1 del Art. 438 el objeto de la obligacin se entiende lquido en los
siguientes casos:
1- Cuando consiste en una especia o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder
deudor.
2- Cuando consista en una especie debida y que no exista en poder del deudor,
hacindose su avaluacin por un perito que nombrara el tribunal.
3- Cuando se trate de una cantidad liquida de dinero o de un gnero determinado cuya
avaluacin pueda hacerse por un perito nombrado por el tribunal.
Cuando se demande en moneda extranjera, no ser necesario proceder a su avaluacin, sin
perjuicio de las reglas que para su liquidacin y pago se expresan en otras disposiciones de
este Cdigo. (Se puede demandar en dlares, por ejemplo)
Cmo se determina la cantidad de un gnero?
Se realizara mediante la avaluacin por un perito nombrado por el tribunal.
En el caso del inc. final del Art. 438 en que se demande en moneda extranjera no ser
necesario al intervencin de un perito.
El legislador se ha puesto en el caso en que en el titulo de la obligacin aparezca una parte
liquida y la otra iliquida, en dicho caso podr procederse ejecutivamente por la primera,
reservndose el acreedor su derecho para reclamar en un juicio ordinario.
Gestin preparatoria de avaluacin.
Esta gestin preparatoria de avaluacin va a tener lugar cuando el objeto de la avaluacin
sea en cuerpo cierto y no existe en poder del deudor o bien se trate de un gnero
determinado que no sea en dinero.
En dichos casos es necesario preparar la va ejecutiva mediante el nombramiento de un
perito nombrado por el tribunal.
132
Jos Cisternas Tapia
Cmo se procede?
Mediante un escrito acompaado por un titulo ejecutivo, en que se pide al tribunal que se
nombre un perito para que haga la avaluacin para poder declarar liquida la obligacin y as
preparar la va ejecutiva.
El perito hace esa avaluacin con los datos que suministra el titulo como mencionar 100
quintales de trigo, 50 quintales de papas, etc.
Esta avaluacin que realiza el perito no tiene el carcter de definitiva porque el Art. 440 del
CPC permite a las partes ejercitar el derecho para que se aumente o disminuya el monto de
la avaluacin.
Esta diligencia de avaluacin no procede, cuando la avaluacin a sido hecha por las mismas
partes de comn acuerdo en el mismo contrato.
Qu se refiere a que sea una? (Continuacin)
2- Que se refiera a que sea una obligacin exigible se refiere a que no este sujeta a
ninguna modalidad que no suspenda su cumplimiento o ejercicio y
3- Que esta obligacin sea actual significa que debe existir al momento de interponer
la demanda ejecutiva.
Tercer Requisito. Que la obligacin no este prescrita.
Las acciones ordinarias prescriben en el plazo de 5 aos. Las acciones ejecutivas prescriben
en el plazo de 3 aos contados desde que la obligacin se hace exigible (Art. 2515 del C.
Civil). El principio general deca que la prescripcin deba ser declarada, pues ahora hay un
cambio en el Art. 442 del CPC que menciona que el tribunal denegara la ejecucin si el
titulo tiene ms de 3 aos desde que la obligacin se haya hecho actualmente exigible.
Esto significa que el tribunal realizara de oficio la declaracin de prescripcin?
Se dice que existe una declaracin de oficio ya que al momento de alegarla el tribunal
denegara la ejecucin, en virtud de que se aplica la prescripcin de la accin ejecutiva. Esta
aplicacin debe hacerla antes de despachar el mandamiento de ejecucin y embargo.
Si despacha el mandamiento de ejecucin y embargo, el tribunal no puede suspender la
ejecucin con el pretexto o fundado de que la accin ejecutiva esta prescrita, y solo va a
quedarle al deudor la posibilidad de alegar esa prescripcin al momento o en la oportunidad
procesal correspondiente que es la oposicin de excepciones.
Hay acciones ejecutivas sujetas a un plazo de prescripcin de un ao, es as como la accin
ejecutiva que emana del cheque prescribe en el plazo de un ao, contado desde la fecha del
protesto.
El Art. 442 del CPC, sin embargo seala que es posible la subsistencia de la accin
ejecutiva mediante alguna de las diligencias de preparacin de la va ejecutiva como lo son,
el reconocimiento de firma y la confesin de deuda. En estos casos la prescripcin
comienza a correr de nuevo a partir de la fecha de la respectiva diligencia.
133
Jos Cisternas Tapia
La jurisprudencia ha hecho una diferencia entre la accin ejecutiva y la obligacin ejecutiva

en el sentido que lo se hace subsistir es la accin ejecutiva y no una obligacin que ya este
prescrita.
La prescripcin de la accin ejecutiva puede interrumpirse naturalmente y civilmente, se
interrumpe por la segunda cuando el acreedor demanda judicialmente y por la primera
cuando el deudor reconoce la obligacin; por lo tanto la interrupcin natural ocurrir
cuando el deudor reconoce la firma o acepta la deuda.
Tramitacin del Juicio Ejecutivo.
Generalmente el juicio ejecutivo consta de dos cuadernos:
1- Cuaderno ejecutivo o principal, y
2- Cuaderno de apremio.
1. Cuaderno Ejecutivo o Principal.
Este constituye el juicio mismo y en el se realiza la discusin de las partes, contiene la
demanda ejecutiva, las excepciones que puede oponer el ejecutado, la prueba que
eventualmente se rinda y la sentencia definitiva.
2. Cuaderno de Apremio.
En este cuaderno de apremio se contiene las diligencias, las actuaciones necesarias para el
embargo de bienes, la administracin de los bienes embargados y su realizacin (no
menciono remate, porque se ha mencionado en esta clase que la realizacin reviste 4
formas en nuestro sistema que son la enajenacin forzosa que se efecta a travs de un
remate, la adjudicacin en pago, la prenda pretoria y el arrendamiento). Es por ello que no
son sinnimos realizacin y remate.
Estos cuadernos dice el Art. 458 se tramitan separadamente (independientemente) sin que
la marcha de uno se interrumpa por los recursos que en el otro se interponga.
3. Cuaderno de Terceras.
Adems de estos cuadernos, es posible que exista un tercer cuaderno que es el cuaderno de
terceras, se va a formar este cuaderno cuando se deduzca por un tercero una de las
terceras que son posible en el juicio ejecutivo.
Puede ser tercera de dominio, tercera de posesin, tercera de prelacin y la tercera de
pago.
Generalmente se dice que se produce estas terceras cuando un tercero interviene en el
juicio, pero en verdad tcnicamente no se produce una intervencin del tercero en el juicio
ejecutivo, sino que lo que se produce es un mecanismo procesal que establece el legislador
para proteger al tercero.
Recuerden ustedes los terceros que se contemplan en el Cdigo de Procedimiento Civil que
son los coadyudantes los cuales sostienen pretensiones armnicas con las partes,
134
Jos Cisternas Tapia
excluyentes, los cuales sostienen pretensiones que no estn en armona con las partes e
independientes (recordar si la sentencia del juicio le afecta).
Nada de lo que pase en el juicio al tercerista lo va a alcanzar o afectar, la sentencia
tampoco; son mecanismos procesales que la ley ideo para proteger a los terceros de los
efectos de la ejecucin.
Tramitacin en el Cuaderno Ejecutivo.
Puede comenzar en el cuaderno ejecutivo por:
1- La demanda ejecutiva, o
2- Por gestiones preparatorias de la va ejecutiva.
Se entiende por gestiones preparatorias de la va ejecutiva las que tienen por objeto
constituir, o crear un juicio ejecutivo, o completar los requisitos que faltan al titulo para
que estos tengan mrito ejecutivo.
- Hay medios preparatorios de la va ejecutiva que tienen por objetivo constituir o crear
ttulos ejecutivos como la confesin de la deuda o el reconocimiento de la firma.
- Y otras que tienen por objeto completar un titulo ejecutivo ya existente pero que le falta
requisitos para que tenga un titulo ejecutivo como es el caso de la avaluacin, la
notificacin del protesto de ciertos instrumentos de carcter mercantil como el cheque y el
pagare.
Naturaleza de estas gestiones preparatorias.
Estas gestiones preparatorias constituyen un procedimiento contencioso, pues son
antecedentes del juicio ejecutivo que posteriormente se iniciara. Esta afirmacin de que se
trate de procedimientos contenciosos acarrea algunas consecuencias o tiene algunas
significaciones o conclusiones importantes:
1- Que en el escrito en que se pide la preparacin de la va ejecutiva a de ser
presentado en la secretara de la corte para su designacin por parte del presidente
del tribunal.
2- Se le aplican las reglas del juicio ejecutivo por regla general as en materia de
apelacin hay reglas especiales tratndose de un juicio ejecutivo? Si,
mencionando en el Art. 194 N1.
3- El mandato judicial otorgado para la gestin preparatoria es suficiente para todo el
juicio por lo cual no se requiere de nuevo mandato judicial.
4- Tambin la demanda ejecutiva que se presente una vez concluida en sentido
positivo la gestin preparatoria no va a requerir una nueva designacin, sino que
tendr que presentarla en el mismo tribunal.
5- El tribunal competente esta determinado en las gestiones preparatorias de la va
ejecutiva.
135
Jos Cisternas Tapia
Existe una gestin preparatoria de la va ejecutiva que esta sealada en el Cdigo Civil en
el Art. 1377, esta norma se refiere a la notificacin del titulo ejecutivo a los herederos del
deudor. Sin embargo esta disposicin aparece modificada por el Art. 5 del CPC, al sealar
este que si durante el juicio fallece una de las partes que obra por si mismo quedara
suspenso por este hecho el procedimiento, por lo cual aparece una contradiccin entre
ambas normas.
El Art. Final del CPC, seala que desde la vigencia de este cdigo quedan derogadas todas
las leyes preexistentes sobre la materia que el se trata, por lo cual se debe aplicar el Art. 5
con preferencia al Art. 1377 en las materias que el se seala, en los casos en que estos sean
contradictorios.
Pero cuando se produce la contradiccin? Cundo se debe entender derogado el Art.
1377 del C. Civil por el Art. 5 del CPC?
Pueden ocurrir las siguientes alternativas:
1- Si el deudor fallece antes de iniciarse la ejecucin. En este caso el Art. 5 no
deroga al Art. 1377 porque no es contrario a l, y se aplica el Art. 1377 en su
totalidad.
2- Si el deudor fallece durante el juicio ejecutivo. El Art. 5 menciona que si fallece
una de las partes que litiga personalmente. Por lo cual si litiga personalmente se
aplica el Art. 5 y queda derogado el Art. 1377, y
3- Si el deudor litigaba por apoderado y fallece durante el juicio. En dicho caso se
aplica el Art. 1377.
Demanda Ejecutiva.
La demanda ejecutiva debe ir aparejada del titulo ejecutivo correspondiente, y esta
demanda ejecutiva debe reunir los siguientes requisitos:
1- Requisitos generales a toda demanda que se contempla en el Art. 254 del CPC.
2- Las exigencias comunes a todo escrito.
3- En la parte petitoria de ella se pedir, que se despache mandamiento de ejecucin y
embargo, y que se ordene seguir adelante en esa ejecucin.
4- Debe sealar la especie y cantidad liquida por la cual se pide el mandamiento.
Esos requisitos son insoslayables en la demanda ejecutiva, pero adems puede contener en
la demanda los siguientes:
1- El sealamiento de los bienes del deudor en los cuales haya que trabarse el
embargo,
2- El acreedor en la demanda puede establecer tambin un acreedor depositario de los
bienes que se embargan.
Presentada la demanda al tribunal antes de proveerla el tribunal, tiene que examinar el titulo
que se acompaa, as lo dice el Art. 441.
136
Jos Cisternas Tapia
El juez antes de proveer la demanda debe examinar si cumple los requisitos para que
proceda la demanda ejecutiva y esta es una carga u obligacin del juez que esta
expresamente sealada en la ley en el Art. 441, en el inciso primero en su primera parte.
Art. 441 inc. 1. El tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la ejecucin, sin
audiencia ni notificacin del demandado, aun cuando se haya ste apersonado en el juicio.
Este anlisis esta obligado a realizarlo el juez porque la ejecucin se trata de una actuacin,
donde no hay mucho que discutir en esta instancia. En este artculo al juez se le da una
independencia absoluta porque es sin audiencia o notificacin del demandado an cuando
este se haya apersonado en el juicio.
Si el tribunal deniega el mandamiento de ejecucin y se interpone por el acreedor un
recurso de apelacin en contra de esa resolucin el tribunal elevar el proceso al superior
tambin sin notificacin del demandado (Art. 441 inc. final69)
Ahora si se despacha el mandamiento de ejecucin y embargo:
Se puede recurrir en su contra? Se puede apelar?
-
Algunos consideran que es improcedente el recurso de apelacin que pueda deducir

el ejecutado en contra de la resolucin que ordena el mandamiento de ejecucin y
embargo en su contra. La razn de esto es que esa apelacin podra entorpecer ese
procedimiento ejecutivo, y adems se agrega que todas las alegaciones que pueda
realizar el ejecutado debe ser materia de excepciones las que deber formular en la
oportunidad que seala la ley.
Otros sealan que el Art. 187 del CPC, permite la apelacin de toda sentencia
definitiva e interlocutoria, salvo en los casos en que la ley deniega expresamente
este recurso. La resolucin que ordena despachar un mandamiento de ejecucin y
embargo es una sentencia interlocutoria de aquellas que van a servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia interlocutoria posterior y no se encuentra
prohibida su apelacin. A esta opinin se agrega adems que se puede interponer un
recurso de casacin que deniega el mandamiento, porque se trata de una sentencia
interlocutoria que hace imposible la continuacin del juicio.
Otros sostienen inclusive que se puede establecer un cuarto cuaderno cuando se pretenden
establecer medidas precautorias, y que se incorporara un cuaderno de medidas precautorias
para esta clase de juicio. La jurisprudencia se ha mostrado uniforme en aceptar las medidas
precautorias en el proceso de ejecucin.
Mandamiento de Ejecucin y Embargo.
El mandamiento de ejecucin y embargo es una resolucin judicial que consiste en una
orden escrita del tribunal de requerir de pago al deudor y de embargar bienes suficientes si
no paga el requerimiento.
69
Art. 441 inc. final. Si denegado el mandamiento de ejecucin, se interpone apelacin de este fallo y ha lugar
a ella, el tribunal elevar el proceso al superior, tambin sin notificacin del demandado.
137
Jos Cisternas Tapia
Este requerimiento de pago lo efecta un receptor, y el receptor lo hace dando

cumplimiento a esta orden del tribunal, es decir lo hace el ministro de fe por orden del
tribunal, en vez de citarlo porque podra haber sido la otra alternativa de citarlo a su
presencia, como es el caso de la confesin judicial o el reconocimiento de la firma.
Si bien la materializacin de esta orden la ejecuta el receptor, el embargo es decretado y
ordenado por el juez.
En el Art. 443 del CPC, se seala el contenido de este mandamiento, y ah se puede
observar que existen requisitos que necesariamente deben contener este mandamiento y
otros que pueden contenerse en el mismo.
Cules son los que deben existir en el mandamiento? O Cules son las menciones
obligatorias que debe tener el mandamiento?
Las menciones obligatorias que debe contener son:
1- La orden de requerir de pago al deudor. Este requerimiento debe hacrsele
personalmente; pero si no es habido, se proceder en conformidad al artculo 44,
expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a dems del mandamiento,
la designacin del da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el
requerimiento. No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y
sin ms trmite el embargo.
2- La de embargar bienes del deudor en una cantidad suficiente para cubrir la deuda
en capital, intereses y costas si el deudor lo paga en el acto del requerimiento; y
3- La designacin de un depositario provisional que deber recaer en la persona, que
bajo su responsabilidad designe el acreedor o en persona de reconocida
honorabilidad y solvencia si el acreedor no lo ha indicado. El acreedor puede
designar como depositario al mismo deudor o puede sealar que no se designe
depositario.
Este depositario provisional se har cargo de la administracin y cuidado de los bienes que
se embargan, y se faculta al acreedor para que el haga la designacin del depositario para
que se designe a una determinada persona, y esa persona en virtud del Art. 443 que designa
el acreedor puede ser el mismo deudor, y ms aun se ha facultado al acreedor para que no
se designe depositario. Esta facultad para que no se nombre depositario es importante, y fue
modificado en 1989 pero hoy en da hay personas que aun piensa que si no hay un
depositario no hay embargo o en otras palabras el deposito de los bienes embargados es
requisito fundamental para la existencia del embargo pero ello no es as porque el ncleo y
lo que determina la existencia del embargo es la afeccin o propiamente tal o la traba, y el
deposito es una medida de garanta de que los bienes no se van a extraviar ni jurdica ni
materialmente.
Se faculta para que el acreedor designe la persona del depositario, pero esto que aparece
que se va a designar a una persona por el acreedor u otra persona de honorabilidad y
solvencia no es tan categrica, porque en ocasiones el depositario viene designado por la
ley, como es el caso del Art. 454, a su vez en el mismo sentido el inc. 3 del Art. 444, y el
inc. final del Art. 451.
138
Jos Cisternas Tapia
Por lo cual esta facultad aparece limitada por estas normas, porque si bien es cierto lo que
seala el Art. 443 N 3, hay que ver las reglas excepciones donde el depositario viene
designado por la ley (A su vez tenga en consideracin el Art. 450 inc. 1). A su vez la norma
del Art. 450 seala que si el depositario es deudor de una de las clases no sealadas en la
norma la doctrina seala que no tiene responsabilidad penal si substrae las especies (Vase
en relacin con el Art. 444).
Requisitos facultativos del mandamiento.
1- La designacin de los bienes sobre los cuales ha de trabarse el embargo, si el
acreedor los ha sealado en su demanda, por lo cual si no los seala estos bienes no
se mencionaran.
2- La orden de proceder a la traba del embargo con el auxilio de la fuerza pblica,
siempre que ha juicio del tribunal haya fundado temor de que el embargo sea
desobedecido, y cuando el acreedor lo solicite.
Cuando se embargan bienes races el Art. 453 la medida de garanta es la previa inscripcin
de la traba del embargo en el registro conservador, y el profesor lo hace extensivo a toda
clase de bienes registrables como vehculos motorizados, naves, sociedades, etc. En caso
del crdito se entrega el titulo como letra de cambio, cheque o pagare al depositario, pero
como se realizara el deposito de un crdito que no esta documentado? Podr decir que
deje el depositario al deudor, pero la nulidad contra el comprador esto opera si sabe de la
traba y lo normal es que el deudor que le venda no le diga.
Naturaleza de esta resolucin.
Es una sentencia interlocutoria porque recae sobre un trmite que va a servir de base al
pronunciamiento de una sentencia definitiva que eventualmente puede dictarse. Esta
sentencia definitiva en este juicio ejecutivo por las obligaciones de dar solo se va a dictar si
el ejecutado formula oposicin. Tambin se habla de ejecucin directa cuando el
demandado no formule oposicin, y solo basta el puro mandamiento para perseguir la
realizacin de los bienes.
Momento en que se genera el mandamiento de ejecucin y embargo.
Una vez presentada la demanda ejecutiva, el tribunal examina el titulo, y hay va a decidir
despus de ese anlisis si despacha el mandamiento de ejecucin y embargo, y tanto es as
que la providencia que dicta el juez una vez realizado el anlisis del titulo y estima
procedente seguir con la ejecucin, tanto es as que la providencia dira despachase
mandamiento de ejecucin y embargo.
Este requerimiento de pago equivale a la notificacin de la demanda y consiste en la
intimacin de parte que hace el juez al ejecutado.
139
Jos Cisternas Tapia
Como se efecta el requerimiento.

La regla general se encuentra en el Art. 443 N 1, es decir el requerimiento se hace
personalmente. Nada impide que se efectu al mandatario del ejecutado y la palabra
personalmente no es obstculo para requerir de pago a este mandatario.
En el Art. 41 inc. 1, en relacin a los lugares en donde se puede efectuar la notificacin
personal se establecen ciertas restricciones en relacin con el lugar en que pueda efectuarse
el requerimiento de pago.
No se puede realizar en lugares pblicos. Si el ejecutado no es habido (Art. 443 N 1), se
proceder a lo que seala el Art. 44 y se expresara en la copia a que se refiere, la
designacin del da, hora y lugar que fije el ministro de fe para efectuar el requerimiento.
Si el deudor no concurre a esa situacin que le deja el ministro de fe se procede a realzar
sin ms tramite el embargo, ahora si el deudor ha sido notificado personalmente o de
acuerdo al Art. 44 para una gestin anterior al requerimiento como podra ser para una
gestin preparatoria de la va ejecutiva como el reconocimiento de firma, en ese caso se
proceder al requerimiento y los dems tramites del juicio segn lo seala el Art. 44 y
siguientes del CPC, es decir por el estado diario o por cedula.
Si el requerimiento se hace o se lleva a efecto dentro de la Repblica, se debe hacer saber al
deudor en el mismo acto, un plazo o termino que la ley le concede para deducir la oposicin
y se dejara testimonio de este aviso en la diligencia. Si se omite este aviso, el ministro de fe
queda responsable de los perjuicios que pueda resultar pero esta omisin no invlida el
requerimiento, esto lo seala el Art. 462 inc. 2.
Requerido de pago el deudor por el ministro de fe, sino paga en el acto el ministro de fe
como dice el Art. 443 N 2, proceder a trabar embargo sobre bienes suficientes para cubrir
la deuda con sus intereses y costas.
Oposicin del Ejecutado a la demanda ejecutiva.
Una vez que ha sido requerido de pago el deudor, nace el derecho a defenderse, defensa que
se produce formulando excepciones a la demanda ejecutiva. Estas defensas que lleva
adelante el ejecutado, tiene algunas caractersticas distintas que ustedes conocen del juicio
ordinario, el plazo por un lado es harto ms reducido y por otro las excepciones que puede
formular a titulo de defensa son ms reducidas y estn sealadas taxativamente en el Art.
464 del CPC.
Plazo.
Estn regulados en los Art. 459, 460 y 461 del CPC. El Art. 462 seala cuando comienza a
correr el plazo para deducir la oposicin, y comienza a correr desde el da de requerimiento
de pago, y como esta establecido en el Art. 463 del cdigo el plazo es de carcter fatal.
Y para establecer de cuantos das es este plazo es necesario hacer unas distinciones:
1- La circunstancia de haber sido requerido de pago en el lugar de asiento de corte del
tribunal dentro de los lmites urbanos de la ciudad, tiene 4 das para formular la
oposicin.
140
Jos Cisternas Tapia
2- Si el deudor es requerido dentro del territorio jurisdiccional en que se ha promovido

el juicio pero fuera de la comuna de asiento del tribunal, en este caso el ejecutado
tiene 8 das para formular las excepciones. Art. 459 inc. 1 y 2.
3- Si el requerimiento se efecta en territorio jurisdiccional de otro tribunal, hay que
subdistinguir:
a- Si la oposicin se formula ante el tribunal exhortante, el plazo es de 8 das ms el
aumento que indique la tabla de emplazamiento.
b- Si se hace la oposicin ante el tribunal exhortado los plazos sern los mismos que
los que indicamos en el primer y segundo caso, es decir 4 a 8 das dependiendo del
lugar donde se realice la notificacin del requerimiento.
4- Por ultimo dice el Art. 461 si este requerimiento se realiza fuera el territorio de la
Repblica el plazo para formular las excepciones ser de 8 das ms el aumento que
indique la tabla de emplazamiento.
Todas las excepciones las tiene que formular el ejecutado en esta oportunidad, ac NO ES
aplicable el Art. 310 (formular las excepciones en cualquier estado de la causa).
Forma de efectuar la oposicin.
El ejecutado debe formular la oposicin haciendo valer todas sus excepciones en un mismo
escrito, las que se formulen con posterioridad no sern consideradas para nada, preclusin
es lo que opera. En ese escrito en que formula todas sus excepciones el ejecutado debe
formular con claridad, los hechos en que formula sus excepciones porque si no lo hicieren
sus excepciones sern declaradas inadmisibles. El Art. 465 exige al ejecutado expresar en
ese escrito en que formula las excepciones los medios de prueba que intenta valerse para
acreditarlas.
Ser necesario con que indique cada medio de prueba o deber sealar que se har valer
de todos los medios que seala la ley?
La jurisprudencia se inclina unnimemente que basta con sealar la expresin se usaran
todos los medios de prueba establecidos conforme a la ley.
Sin embargo tiene alguna consecuencia, la no observancia de la no exigencia del Art.
465?, Porque hay fallos que han estimado que la prueba que se rinde para establecer las
excepciones no puede ser tomada en cuenta si no fue anunciada y especificada en el escrito
en que se formula la excepcione.
A su vez en relacin con la prueba testifical se presenta el problema si el ejecutado debe
indicar la lista de testigo en el escrito de oposicin, se ha resuelto que aquello no es
necesario, y que el ejecutado puede presentar su lista de testigos dentro de los 5 primeros
das del probatorio.
La enumeracin que hace de las excepciones el Art. 464 es una enumeracin taxativa pero a
la vez tiene el carcter de genrico porque un mismo nmero del Art. 464 permite que
141
Jos Cisternas Tapia
queden incluidas distintas situaciones que a la vez constituyen excepciones diferentes, y es

as como en el N 7, puede quedar incluida la excepcin de que la deuda no es actualmente
exigible o que no es liquida.
Tambin es distinto entre unas defensas hechas en el juicio ordinario y el ejecutivo es que
todas las excepciones se formulan en un mismo escrito, sean perentorias o dilatoria
En el juicio ordinario no esta la exigencia de sealar los medios de prueba con que el
demandado piensa valerse, por su lado en el juicio ejecutivo es necesario sealar los medios
de prueba que piensa valerse.
Excepciones al Juicio Ejecutivo.
Estn sealadas en el Art. 464, las cuales son mucho ms que las excepciones establecidas
para el cumplimiento de las resoluciones judiciales.
1- La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda;
Se trata de la incompetencia absoluta o relativa, y la comparecencia del ejecutado en la
gestin preparatoria de la va ejecutiva,
Le impedir realizar esta clase de excepcin en la demanda ejecutiva si el ha
comparecido?
Se estima que no hay prorroga tacita de la competencia.
El juez una vez formulada esta excepcin puede pronunciarse sobre ella desde luego o
dejarla para sentencia definitiva, as lo dice el Art. 465 inc. final.
2- La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del
que comparezca en su nombre;
Esta excepcin es la misma que seala el Art. 303 N 2 del CPC, y esta es la que se refiere
a la falta de capacidad del demandante, y de la falta de personera del que comparece en su
nombre. Esta excepcin no le sirve al ejecutado para alegar su propia incapacidad, sino que
si el demandado es incapaz la excepcin que le corresponde formular es la del nmero 7 del
Art. 464.
Aqu tambin corresponde sealar que el mandato que se ha conferido en juicio ordinario
va a servir al mandatario para solicitar la ejecucin completa de la sentencia definitiva, dice
el N 7 del Art. 464.
3- La litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen
haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin;
Es la misma que la del juicio ordinario, pero hay una diferencia consiste en que el juicio
que da motivo a la excepcin debe haber sido promovido por el acreedor por va de
demanda o reconvencin.
142
Jos Cisternas Tapia
4- La ineptitud de libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular la

demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 25470;
Tiene lugar si faltan los requisitos del Art. 254 CPC, tambin los requisitos comunes a todo
escrito.
Su omisin no puede ser subsanada con posterioridad, deben concurrir al momento de
presentar la demanda.
La litis se entiende trabada desde que el deudor es requerido de pago, desde este momento
se puede slo desistir.
Si se ha iniciado el juicio ejecutivo con una gestin preparatoria de la va ejecutiva, y en esa
gestin se ha efectuado la individualizacin de los litigantes, ser necesario hacerlo en la
demanda ejecutiva posterior?
Existen opiniones diversas:
-
Unos sealan que no es necesario que se individualicen nuevamente en la demanda

posterior, porque la gestin preparatoria se entiende que es parte integrante de la
demanda.
- Otros sealan que s es necesario efectuar la individualizacin en la demanda
posterior, porque es ah donde se debe cumplir lo dispuesto en el Art. 254, aunque
se haya hecho antes, se debe volver a hacerlo.
Si el tribunal en la sentencia definitiva acepta esta ineptitud del libelo, puede abstenerse de
pronunciarse sobre otras excepciones que se hayan hecho valer y que se refieran al fondo
del pleito.
5- El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza;
Facultad que tiene el fiador para pedir que el acreedor se dirija primero contra el deudor
principal.
Aqu significar que el acreedor persiga el cumplimiento de la prestacin en los bienes del
deudor principal.
Caducidad de la fianza. Es la extincin de ella por alguna de las formas del CC (Art. 2381
y siguientes).
6- La Falsedad del ttulo;
Es falso cuando no es autntico, o sea, cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado
por las personas y de la manera que en l se expresa.
Es el mismo concepto a propsito de impugnacin de instrumento privado que emana de la
contraparte (Art. 346 CPC).
Ser falso no es lo mismo que ser nulo.
70
Gentileza de la Alumna Maria Teresa Arriagada.
143
Jos Cisternas Tapia
7- La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que
dicho Ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al
demandado;
Ser posible oponerla cada vez que el tribunal no rena los requisitos para tener el carcter
de ejecutivo, o cuando la deuda no es lquida o actualmente exigible.
Absolutamente, sera el caso de una sentencia en que se est usando un ttulo
ejecutivo, que no est firme.
Relativamente, si slo va a afectar al demandado, como si se pretende hacer valer una
sentencia en contra de una persona que no fue parte del juicio.
8- El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del artculo 438;
Esta excepcin dice relacin con el Art. 438, procede en dos casos, si el bien no existe en
poder del deudor o se trata de un gnero determinado.
Ser procedente oponerla si la avaluacin es excesiva.
9- El Pago de la deuda.
El pago es la prestacin de lo que se debe.
10- La Remisin de la misma.
Habr que estar a las normas del Art. 1652 y siguientes del CC.
11-. La concesin de esperas o la prrroga del plazo;
12- La novacin; 1628 CC
13- La compensacin;
14- La nulidad de la obligacin;
Sera el caso en que ha concurrido un incapaz.
15- La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el CC 1670
16- La transaccin; 2466
17- La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva; y
En el caso que al juez se le pase
18- La cosa juzgada.
Parte final: se pueden referir a toda la deuda o a una parte de ella solamente.
Por ejemplo: obligaciones de dinero a plazo, en cuotas.
144
Jos Cisternas Tapia
Tramitacin posterior a la oposicin.

Presentado este escrito, el tribunal lo provee confiriendo traslado al ejecutante.
ste tiene 4 das para exponer lo que estime conveniente
(Art. 466).
Vencido este plazo, con o sin observacin del ejecutante, se pronuncia el tribunal sobre la
admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones alegadas.
El juez debe verificar.
1. Si las excepciones estn en el Art. 464
2. Si han sido opuestas dentro de plazo
*Este estudio est dirigido a un aspecto formal.
Si el juez verifica que concurren los requisitos, debe declarar admisibles las excepciones.
Esta admisibilidad significa nada ms que son admisibles a tramitacin, o sea, no se trata de
un pronunciamiento sobre el fondo de ellas.
En lenguaje forense se llama BASTANTEO.
Esta resolucin recibe tambin la causa a prueba si existen hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos (Art. 466).
Esta resolucin se notifica por cdula.
De este anlisis puede concluir tambin que las excepciones no estn contenidas en el Art.
464 o fueron opuestas fuera de plazo, el juez declara inadmisible las excepciones opuestas
y dicta de inmediato sentencia definitiva.
Trmino probatorio.
Empieza a correr desde que se notifica a las partes la resolucin que declara admisible las
excepciones y ordena recibir la causa a prueba.
Es de 10 das. Segn el Art. 468 inc. 2, puede ampliarse hasta 10 das ms a peticin del
acreedor.
Esa prrroga debe solicitarse antes de vencer el trmino legal y corre a contar del trmino
ordinario sin interrupciones.
Y por acuerdo de ambas partes, podrn concederse los trminos extraordinarios que ellas
designen.
Produccin de la prueba.
Se rinde del mismo modo que en el juicio ordinario.
Si las partes desean valerse de la prueba de testigo, deben presentar la nmina dentro de los
5 primeros das del probatorio.
Vencido el trmino probatorio, quedan los autos en la secretaria por 6 das a disposicin de
las partes para que puedan formular por escrito las observaciones que el examen de la
145
Jos Cisternas Tapia
prueba les sugiera (Art. 469). Una vez vencido esto, con o sin escrito, el tribunal citar a las
partes para or sentencia.
La sentencia que se dicta tiene el carcter de definitiva, debe reunir los requisitos del Art.
170.
Deber pronunciarla dentro de 10 das desde que el pleito quede concluso (citadas las partes
para or sentencia).
La sentencia definitiva en este juicio puede ser absolutoria o de condena.
Ser absolutoria, cuando acoge alguna de las excepciones, deseche la demanda y
ordene alzar el embargo.
Ser condenatoria, si rechaza todas las excepciones opuestas, acoge la demanda y
ordena seguir la ejecucin.
Esta puede ser a su vez de pago o de remate:
De pago: si lo embargado es la especie o cuerpo cierto debida o dinero.
De remate: cuando el embargo ha recado sobre otros bienes, en que se hace necesario
realizar esos bienes para pagar al acreedor con los efectos de la realizacin de bienes.
Esta clasificacin tiene importancia para determinar los efectos que produce el recurso de
apelacin interpuesto en contra de ellas en el cumplimiento del fallo (Art. 475).
Si el demandado no opone excepciones.
Opera el 472, Si no se oponen excepciones, se omitir la sentencia y bastar el
mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes
embargados y el pago, de conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio.
En este caso el mandamiento pasa a tener el carcter de una sentencia definitiva, que
produce cosa juzgada y que tiene efectos en este juicio ejecutivo y en cualquier otro juicio.
(471) Si en la sentencia definitiva se manda seguir adelante en la ejecucin, se impondrn
las costas al ejecutado.
Y, por el contrario, si se absuelve al ejecutado, se condenar en las costas al ejecutante.
Si se admiten slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn las costas
proporcionalmente; pero podrn imponerse todas ellas al ejecutado cuando en concepto del
tribunal haya motivo fundado.
Recursos que proceden en contra de esta sentencia.
1) Aclaracin, rectificacin y enmienda.
2) Apelacin,
3) Casacin y,
146
Jos Cisternas Tapia
4) Eventualmente el de queja.
Respecto de la apelacin se tramita de acuerdo a las reglas generales, pero es necesario
distinguir:
Si fue interpuesto por el ejecutante (Art. 195): se concede en ambos efectos, la
sentencia va a quedar en suspenso.
Si fue interpuesto por el ejecutado: Art. 475, hay que examinar:
Una sentencia condenatoria de pago: se concede en el solo efecto devolutivo 472

Una sentencia condenatoria de remate 481; los efectos no se encuentran sealados
en el 475, por lo que de acuerdo a las reglas generales (194) se concede en el solo
efecto devolutivo.
Recurso de Casacin.
El Art. 773 da la regla general. Hay que distinguir quin lo interpone. Si lo hace el
ejecutante, puede exigir fianza de resultas, pero no el ejecutado.
La Cosa Juzgada y el Juicio Ejecutivo.
La sentencia que se dicta en el juicio ejecutivo que puede ser:
-
Absolutoria, o
Condenatoria (de pago o de remate), y estas sentencias se van a dictar bajo el
supuesto de que se opongan excepciones, por parte del deudor.
Sin embargo para estudiar los efectos que produce la Cosa Juzgada en el Juicio Ejecutivo
hay que distinguir:
a- Cosa Juzgada en relacin con otro juicio ejecutivo, y
b- La Cosa Juzgada en relacin con un juicio ordinario.
a- La sentencia definitiva firme produce cosa juzgada en relacin con otro juicio ejecutivo
(Art. 175 del CPC)
En el caso del Art. 477 del CPC, seala que la accin ejecutiva rechazada por
incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la
ejecucin, podr renovarse con arreglo a los preceptos de este Ttulo. Esto se conoce como
renovacin de la va ejecutiva.
Debe tratarse de las excepciones sealadas en el 464 n 1-2-4. RENOVACIN DE LA
ACCIN EJECUTIVA.
b- La respuesta se encuentra en el Art. 478 inc. 1 La sentencia recada en el juicio ejecutivo
produce cosa juzgada en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del
ejecutado. Sin embargo no se producir este efecto de cosa juzgada del ejecutante y del
147
Jos Cisternas Tapia
ejecutado, cuando estos solicitan reserva de sus acciones o excepciones. Si se hace por el
ejecutante o por el ejecutado esta reserva de acciones o excepciones no hay cosa juzgada de
la sentencia que se dicta en el juicio ejecutivo, esto es lo que se conoce como reserva de
derechos.
En ambos casos es que el efecto de la sentencia es que produce cosa juzgada a no ser que
en relacin con otro juicio ejecutivo en el caso del Art. 477, y en el segundo caso en el caso
de la reserva de derechos.
1- Renovacin de la Va Ejecutiva, Art. 477.
Una vez firme produce cosa juzgada contra otro juicio ejecutivo salvo excepciones en que
es posible renovarse la accin por las causas que se sealan en el Art. 477 del CPC.
Si se dan cuenta las excepciones que seala el Art. 477 son excepciones dilatorias, y a su
vez la falta de oportunidad de la preparacin tambin constituye una excepcin dilatoria. Si
dichas excepciones son acogidas el legislador no ha considerado un trmite como en el
juicio ordinario donde existe un procedimiento que se subsanen los defectos para continuar
en el mismo procedimiento. Por su lado el legislador en el juicio ejecutivo no ha
considerado este trmite, y seala que de acogerse estas excepciones dilatorias el ejecutante
puede intentar nuevamente una demanda ejecutiva, una vez que se ha subsanado los vicios
(los cuales no se subsanan en el mismo procedimiento, sino que se subsanan dichos vicios
en otro juicio ejecutivo).
Discusin. Lo nico que ha producido alguna discusin es la falta de oportunidad en la
ejecucin, para algunos:
1- Se refiere a un problema relacionado con el factor tiempo y seria solo inoportuna
cuando la obligacin no es actualmente exigible.
2- Para otros comprendera los siguientes casos:
-
Cuando hay de por medio una concesin de esperas o prorroga de plazo,

Cuando existe una litis pendencia,
Cuando se da o concurre el beneficio de excusin.
Cuando falte alguno de los requisitos para que el titulo tenga fuerza ejecutiva.
Pero en este ltimo caso el defecto o vicio en el titulo debe ser externo, de modo que el
pueda ser subsanado sin modificar el titulo como sera el caso en que el titulo no hubiere
cumplido con la obligacin de pagar el impuesto. En esos 4 casos para algunos existira la
falta de oportunidad en la ejecucin.
2- Reserva de Derechos.
Esta reserva comprende tanto acciones que puede reservar el ejecutante, como excepciones
que puede reservar el ejecutado, y esta reserva se van a discutir en un juicio ordinario
posterior, es por ello que se hace dicha reserva, para evitar que la sentencia que recaiga
sobre el juicio ejecutivo produzcan cosa juzgada en el eventual juicio ordinario posterior.
148
Jos Cisternas Tapia
A- La reserva pedida por el Ejecutante.

La puede formular en 2 oportunidades, Art. 467 del CPC:
1- Puede formularla dentro del plazo de 4 das que tiene para contestar el escrito de
oposicin.
Para que pueda prosperar esta reserva de derechos el ejecutante debe desistirse de la
demanda ejecutiva con reserva de su derecho para entablar accin ordinaria sobre los
mismos puntos que han sido materia de aqulla.
Este desistimiento que seala el Art. 467, debe ser resuelto sin ms trmite por el tribunal y
debe recaer sobre la reserva formulada por el ejecutante.
Este desistimiento se diferencia del desistimiento ordinario, en que en el segundo debe
conferirle traslado, por su lado en este caso lo resuelve sin ms trmite.
Este desistimiento acarrea algunas consecuencias:
1- Por el desistimiento perder el derecho para deducir nueva accin ejecutiva,
2- Adems queda ipso facto sin valor el embargo y las dems resoluciones que se
hubiesen dictado en ese juicio ejecutivo,
3- Que el ejecutado queda responsable de los perjuicios que se hubieren causado con
su demanda ejecutiva.
La duda queda con respecto a este tema es Existir algn plazo en que el ejecutante deba
ejercer su accin ordinaria?
No existe plazo alguno, en que el ejecutante deduzca su accin ordinaria.
2- La segunda oportunidad la seala el Art. 478, ac la reserva debe sealarse antes
de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo. La ley no distingue entre la primera y la
segunda instancia, por ello algunos han sostenido que esta reserva puede solicitarse,
antes de dictarse la sentencia de segunda instancia, si es que hubiese lugar a ella.
Esta tesis no ha sido acogida por la jurisprudencia y la Corte Suprema seala que
dicha reserva deba formularse antes de que se dicte sentencia de primera instancia.
Ahora para que pueda pedirse esta reserva del Art. 478, es necesario distinguir:
1- Si la reserva se refiere a la existencia de la obligacin, en que el tribunal conceder
la reserva si hay motivos fundados para ello.
2- O si las acciones que se reserva no se refiere a la existencia de la obligacin, en
dicho caso el tribunal acceder sierre aunque no hayan motivos calificados para
ello.
Si el ejecutante pide reserva en esta oportunidad, o si pide de acuerdo al Art. 478 antes de
dictarse en el juicio ejecutivo de primera instancia, debe presentar su demanda ordinaria en
el plazo que seala el Art. 474, es decir debe hacerlo en el termino de 15 das desde la
149
Jos Cisternas Tapia
notificacin de la sentencia definitiva o desde el cmplase de la sentencia en segunda

instancia, bajo pena de no tenerse por admitida despus
B- Reserva pedida por el ejecutado.
Igual tiene dos causales:
1- La reserva del Art. 473, exige los siguientes requisitos:
a- Que el ejecutado oponga excepciones,
b- Que solicite la reserva de sus derechos en el mismo escrito,
c- Que exponga que carece de medios de prueba para formular sus excepciones.
La ley solo le exige que las oponga, que las denuncie, pero no le exige los hechos en que se
funda, o sealar los medios de prueba que le da la ley para establecerla. Y es lgico que no
deba expresar medios de prueba, porque debe establecer que carece de medios de prueba
para formular sus excepciones. En este caso el tribunal debe dictar sentencia sin mas
tramite, la cual ser de pago o de remate o sea una sentencia condenatoria y va acceder a la
reserva que pide el ejecutado y tambin debe acceder a la caucin que el ejecutado pida
para que el acreedor pueda llevar a efecto esa sentencia de pago o de remate. Aqu el
tribunal no va a conferir traslado del escrito de excepciones, tampoco va a solicitar que se
reciba la causa a prueba, sino que una vez recibida la reserva debe dictar sentencia de pago
sin ms trmite.
En este caso le nace al ejecutado el derecho para interponer demanda ordinaria ejecutando
el mismo derecho que opuso como excepcin y sin que el ejecutante pueda alegar cosa
juzgada. Esta reserva da al ejecutado el derecho de que no se pague al acreedor sin que
caucione previamente las resultas del juicio ordinario que va a entablar el deudor.
El deudor o ejecutado en el caso de haber obtenido la reserva de sus excepciones debe
entablar su demanda ordinaria dentro del plazo de 15 das desde la notificacin de la
sentencia definitiva, o de la notificacin del cmplase de la sentencia de segunda instancia
si se hubiese interpuesto algn recurso.
Sino entabla la demanda dentro de este plazo se proceder a ejecutar la demanda ejecutiva
de juicio ejecutivo de pago o de remate, sin previa caucin o si existe la caucin esta queda
cancelada, esa es la reserva formulada por el ejecutado fundado o regulada en el Art. 473
del CPC.
2- La segunda es la que establece el Art. 478, que ya estudiamos.
Tramitacin en el Cuaderno de Apremio.
Este cuaderno se inicia con una resolucin que dicta el tribunal denominada mandamiento
de ejecucin y embargo.
Qu naturaleza tiene esta resolucin denominada mandamiento de ejecucin y embargo?
150
Jos Cisternas Tapia
Tiene la naturaleza de una sentencia interlocutoria, pero eventualmente puede

transformarse en una sentencia definitiva, en caso de que el ejecutado no formule
excepciones.
Los requisitos de este mandamiento de ejecucin y embargo, estn en el Art. 443.
El primero era la orden de requerir de pago al deudor a fin de que pague en el acto (que
pague lo que debe), y esto es una orden, por lo cual debe contener como primer requisito la
orden de requerir de pago al deudor a fin de que pague en el acto. Esto bajo la pena de
trabarse el embargo sobre sus bienes sino paga en el acto de ser requerido.
El Embargo de Bienes71.
El embargo es un acto que comprende 3 etapas, en base a esto responda:
1- La determinacin de la extensin del patrimonio del deudor o Bsqueda y Seleccin
de Bienes del Deudor. Dicha bsqueda como se hace y quien la hace?, Qu
bienes se van a embargar? todos?, reacurdese que hay bienes que por su
naturaleza no se pueden embargar. Existe algn orden de seleccin de los bienes?
Quin seala los bienes que se van a embargar? Qu pasa si el ministro de fe no
guarda el orden?
2- Etapa de la afeccin propiamente tal Cmo se realiza el embargo?
3- La medida de garanta de la traba del embargo. El reembargo Se admite o no se
admite?, Quien es el depositario, Quien lo nombra. Efectos que produce el embargo.
I. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL72
El principio de garanta o responsabilidad patrimonial es producto de una
prolongada evolucin que a travs de una constante suavizacin de la condicin
del deudor, ha reemplazado ejecucin en la persona por la ejecucin en los bienes.
Al comienzo, en algunos ordenamientos germnicos, la responsabilidad no es
asumida por el propio deudor, sino que por terceros garantes, y, en consecuencia,
para que una obligacin fuera vlida requera de esa garanta ajena, primero con el
cuerpo entregndose al garante como rehn en poder del acreedor o sometindose a
la ejecucin sobre su cuerpo en caso de no pago, y luego sobre sus bienes. Ms
adelante es aceptada la autogaranta, pero permaneciendo la sujecin del deudor
incumplidor al acreedor, incluso con derecho de vida o de muerte.
En el derecho romano, por su parte, la persona del deudor era la que responda de
sus obligaciones. Con posterioridad se permiti la subrogacin, en el estado de
obligatus, de un familiar o amigo, que ocupaba el lugar del primitivo deudor
liberando a ste; al deudor lo guarda el acreedor con una cuerda varias veces
arrollada en torno a su cuerpo, se halla ob-ligatus: obligado, se dice desde entonces.
71
Pg. 41 hasta la Pg. 98 del Libro Embargo, Terceras y Realizacin de Bienes. Pg. 41 a 46, es
recomendable leerlo como un tema formativo. De la 47 a la 98 es obligacin saberlo.
72
Navarrete Villegas, Luis Gonzalo. Trascripcin, Ob. Cit. Pg. 41-98.
151
Jos Cisternas Tapia
Hasta que el deudor no pagara u otro lo hiciera por l para liberarlo con la
solemnidad correspondiente de la solutio per aes et libram, al acreedor que haba
adquirido derechos sobre su persona o sobre la persona de un sujeto suyo, se le
permita tener encadenado al nexus, esto es, al obligatus, golpearlo con vergas y
hacerle trabajar por su propia cuenta.
Ms tarde, la institucin del nexus fue abolida tras largas luchas entre los plebeyos
deudores y los patricios acreedores. Concretamente, fue la Lex Poetelia (326 a. C.) la
que libert a todos los nexus, y con la introduccin de la bonorum venditio, el procedimiento
ejecutivo empez a tomar figura patrimonial.
El sistema de responsabilidad patrimonial y a la vez personal, esta ltima en segundo
plano, perdur durante el curso del derecho romano y buena parte de la Edad Media y,
despus de la cada del Impeli Romano, subsisti la prisin por deudas, hasta que en la
segunda mitad del siglo pasado desapareci, en la generalidad de los pases de
civilizacin occidental, este ltimo vestigio de responsabilidad personal; y se impuso
plenamente el sistema de la responsabilidad patrimonial como "garanta" -no en el
sentido tcnico, sino que el trmino se emplea en el sentido de seguridad o solvencia
en relacin con el patrimonio, que ha sido tenido, sin duda, en cuenta por los
acreedores al contratar y que frente a su existencia no han exigido la constitucin de
una garanta en sentido tcnico- de las obligaciones.
Este principio se encuentra establecido en el artculo 2465 del Cdigo Civil: "Toda
obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los
bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente
los inembargables, designados en el artculo 1618.
El artculo 2465 del Cdigo Civil no establece una garanta del cumplimiento, sino la
reposicin del id quod interest en caso de incumplimiento de la prestacin debida,
condicionada, claro est, a que el deudor tenga bienes en el momento de la ejecucin.
La facultad que acuerda la ley al acreedor para proseguir la ejecucin de una
obligacin personal nace, como parece lgico, ni el incumplimiento, o, mejor, en caso
de incumplimiento responde el deudor de la satisfaccin del inters del acreedor con
todos los bienes presentes y futuros. Por lo tanto, a partir del hecho jurdicamente
calificado del incumplimiento, es que el derecho del acreedor tiene como base de
actuacin todos los bienes que componen el patrimonio del obligado. La deuda
incumplida genera, por tanto, responsabilidad patrimonial, y sta se traduce en la
agresin, llevada a cabo a instancia del acreedor, contra los bienes del deudor. El
incumplimiento es, pues, la conditio iuris necesaria para que pueda actuar semejante
facultad de ataque o agresin patrimonial, con ayuda de los tribunales. Es una facultad
que aparece como consecuencia del derecho de obligacin, pero que no constituye su
contenido propio. Este contenido se agota con el dbito; la responsabilidad patrimonial
es, simplemente su reflejo o consecuencia; no es un elemento constitutivo de la
obligacin, sino nicamente una sancin del incumplimiento y el medio de realizacin
coactiva del derecho del acreedor. Se trata de un elemento extrnseco de la obligacin.
El acto injusto del incumplimiento acarrea las siguientes consecuencias: 1) la posibilidad
de establecer la culpabilidad del deudor por el incumplimiento; 2) la posibilidad de
valorar el dao ocasionado por el acto injusto del incumplimiento; 3) la posibilidad de
dirigirse en forma ejecutiva contra los bienes del deudor para alcanzar, a base de los
152
Jos Cisternas Tapia
mismos o de su valor, la satisfaccin del inters del acreedor, ya sea en forma especfica,
ya por medio de equivalencia econmica.
Los bienes con los que el deudor responde son todos los que integran su patrimonio. Es
todo el patrimonio del deudor el que queda afectado por la responsabilidad que proclama
el artculo 2465, sin importar cules sean sus elementos integrantes, salvo ciertas
modalidades especiales.
Todos los bienes presentes y futuros quedan comprendidos en esta "garanta", de modo
que el acreedor puede dirigir la ejecucin no slo contra aquellos que se encontraban en
el patrimonio del deudor al momento de contraer la obligacin, sino tambin contra
todos los que posteriormente pasen a formar parte de dicho patrimonio, pero no se
extiende la "garanta" a aquellos bienes que en el instante de la reclamacin del acreedor,
pretendiendo hacer efectivo su derecho a travs de la ejecucin forzosa sobre el
patrimonio del obligado, no estn en l, no obstante que el acreedor goza de acciones
para hacer que vuelvan al patrimonio del deudor los bienes que enajen
fraudulentamente (accin pauliana, artculo 2468, Cdigo Civil), y para hacer que entren
en l aquellos derechos que el deudor se abstenga de ejercitar (accin indirecta u
oblicua). Tampoco se hace extensiva esta responsabilidad a aquellos elementos o
derechos que correspondan al deudor y no tengan valor econmico o, tenindolo, est
vinculado su ejercicio a la persona del deudor (derechos personalsimos).
El objeto potencial de la actividad ejecutiva del acreedor son los bienes que integran el
patrimonio del deudor, pero ello no significa que se otorgue al acreedor un derecho
concreto sobre ellos; no existe en la responsabilidad patrimonial una vinculacin o
gravamen real en beneficio de los acreedores, aunque s se establece cierta pretensin a
la integridad del patrimonio (artculo 2468 Cdigo Civil) y la posibilidad de seguir
pretendiendo el cobro de la deuda cuando falten bienes actuales (bienes futuros). La
inexistencia de un verdadero derecho de titularidad real del acreedor sobre el patrimonio
del deudor en la responsabilidad patrimonial universal precisamente la demuestra la
necesidad de proceder al embargo cuando judicialmente se trata de realizar el principio
que consagra el artculo 2465 del Cdigo Civil.
De lo dispuesto en el artculo 2465 del Cdigo Civil se infiere que, en principio, slo el
deudor es responsable y que la responsabilidad alcanza a los bienes no expresamente
excluidos de ella. Pero lo cierto es que en ocasiones responden, adems del patrimonio
del primitivo deudor, bienes de otra persona cuando la obligacin se garantiza con fianza
o la finca hipotecada pertenece a un tercero, esto es, a la responsabilidad general del
patrimonio del deudor se aade la de otro patrimonio. Y si bien se permite afectar ciertos
bienes pertenecientes a un tercero o la totalidad de su patrimonio con el objeto de
ampliar la responsabilidad, tambin es posible que sta no alcance a la totalidad del
patrimonio personal, porque puede existir una limitacin que sustraiga ciertos bienes del
deudor de esa responsabilidad, o bien, que se concrete en determinados bienes con
exclusin de los dems que conforman el patrimonio.
Se trata de las limitaciones legales y convencionales de la responsabilidad patrimonial
universal. En el primer caso, esto es, en las limitaciones legales, es la ley la que excluye
bienes del patrimonio del deudor de la responsabilidad universal frente a todos los
acreedores declarndolos inembargables (artculo 1618, Cdigo Civil, y artculo 445,
Cdigo de Procedimiento Civil); o bien, circunscribe a determinados bienes la
posibilidad de ejecucin de ciertas obligaciones (herencias bajo beneficio de inventario,
153
Jos Cisternas Tapia
artculo 1247, Cdigo Civil), en que el heredero slo queda obligado a pagar las deudas
y dems cargas de la herencia hasta donde alcancen los bienes. O el caso del tercero
hipotecante o pignorante por deuda ajena, en que la actividad ejecutiva slo puede
dirigirse en contra del bien hipotecado y no sobre el resto del patrimonio del tercero,
artculos 2430 y 2388, Cdigo Civil).
En las limitaciones convencionales, que la moderna doctrina acepta, los particulares
mediante el acuerdo de voluntades establecen limitaciones a la responsabilidad, ya sea
excluyendo determinados bienes de la accin de los acreedores, ya sea encauzando la
accin en el sentido de que se dirija contra algunos bienes, sin tocar el resto del
patrimonio. El acreedor, al aceptar convencionalmente la limitacin de la
responsabilidad, estara renunciando al derecho que le confiere el artculo 2465, que mira
nada ms que a su inters individual y cuya renuncia no est prohibida por las leyes.
Empero, no debe olvidarse que la responsabilidad patrimonial es un elemento esencial de
la obligacin, no como parte constitutiva de la misma, sino como medio idneo para que
el acreedor alcance la satisfaccin de su inters en defecto de la prestacin debida, por lo
que es imposible eliminar esta responsabilidad; adems, si hubiese una exoneracin
absoluta en ese aspecto, comportara dejar al arbitrio del deudor el cumplimiento de la
obligacin, lo cual es prohibido por el artculo 1478 del Cdigo Civil.
II. EL EMBARGO DE BIENES
1. FINALIDAD DEL EMBARGO
Si el deudor no cumple voluntariamente la prestacin que le impone el ttulo ejecutivo,
ser el tribunal quien realice esas actividades. As, si se trata de entregar una cosa
mueble, la posesin de un inmueble, destruir lo mal hecho o lo hecho indebidamente, si
no cumple voluntariamente, el rgano jurisdiccional las llevar a cabo sustituyendo la
actividad del ejecutado. Del mismo modo, si el deudor de una obligacin dineraria no
cumple voluntariamente la prestacin impuesta por el ttulo ejecutivo, esto es, sacando
de su patrimonio una suma de dinero para entregarla al acreedor, y si no tiene liquidez,
vendiendo alguno o algunos de sus bienes, ser el juez ejecutor quien lo haga.
Los bienes sobre los cuales se dirige la actividad del ejecutor son todos los que
constituyen el patrimonio del obligado (artculo 2465, Cdigo Civil); y el primer acto de
la ejecucin es el embargo de alguno o algunos de ellos, y la ejecucin continuar en
principio slo sobre ellos, quedando los restantes bienes del ejecutado al margen de la
actividad ejecutiva. En principio, porque puede ocurrir que los bienes embargados
devenguen en insuficientes y se haga necesario para el acreedor ejecutante pedir la
ampliacin del embargo (artculo 456, Cdigo de Procedimiento Civil).
El embargo, en consecuencia, es indispensable como acto del proceso de ejecucin,
porque es el nico medio para determinar qu bienes de los que integran el patrimonio
del deudor van a responder de la ejecucin, pues en la responsabilidad patrimonial
universal, la accin del acreedor se dirige de manera indiferenciada contra todos los
elementos componentes del patrimonio del deudor, y slo en la fase ejecutiva se afecta
realmente una cosa singular mediante el embargo. Y porque los actos de realizacin de
esos bienes no seran posibles sin la existencia de aqul, pues no se puede, lgica ni
jurdicamente, proceder a su realizacin, ya que de distintas normas del Cdigo de
Procedimiento Civil fluye la exigencia de que los actos de realizacin forzosa deben
154
Jos Cisternas Tapia
llevarse a cabo por el juez de la ejecucin, justamente sobre los bienes previamente
embargados (artculos 481, 482, 499, 500, 501, 508, 509, 510, 512, entre otros).
2. CONCEPTO
Por embargo debe entenderse aquella actividad procesal compleja llevada a cabo en el
proceso de ejecucin, enderezada a elegir los bienes del ejecutado que deben sujetarse a
la ejecucin y a afectarlos concretamente a ella, con el fin de realizar posteriormente
los que sean necesarios para pagar al ejecutante; o bien, si se ha afectado dinero o la
cosa especfica que se debe, llevar a cabo el pago de inmediato al acreedor.
Se trata de una actividad compleja que est integrada por una pluralidad de actos que se
agrupan en tres fases: a) localizacin de bienes del ejecutado y seleccin de aquellos
sobre los cuales puede hacerse la traba; b) la afeccin de los bienes elegidos; c) la
adopcin de las medidas de garanta de la traba.
Sin embargo, hay opiniones que consideran que no se trata de una actividad compleja,
sino que de una estructura simple, ya que el embargo est constituido exclusivamente
por la declaracin jurisdiccional de afectacin de unos bienes determinados del ejecutado
a la ejecucin sin que formen parte de su estructura la localizacin de bienes ni las
medidas de garanta.
3. OBJETO DEL EMBARGO
3.1. BIENES PRESENTES Y FUTUROS
El artculo 2465 del Cdigo Civil establece que el acreedor puede dirigir la ejecucin
sobre todos los bienes presentes y futuros del deudor. Esta declaracin del legislador
civil requiere, sin embargo, algunas precisiones. En primer lugar, en la ejecucin
singular el patrimonio del deudor no se contempla como un todo, sino que el embargo
recae sobre bienes concretos individualmente considerados, y no sobre el patrimonio
como conjunto; empero, es posible que en una ejecucin singular resulten embargados
todos los bienes que integran el patrimonio del ejecutado, pero ello no convierte esta
ejecucin singular en una locucin universal (quiebra).
En segundo trmino, debe sealarse que aunque el artculo 2465 del Cdigo Civil hace
mencin a los bienes que en el presente tiene el deudor y a los que en el futuro va a
tener, el artculo 2468 del mismo Cdigo hace referencia a los bienes que le
pertenecieron en el pasado, otorgando al acreedor acciones para hacer que vuelvan al
patrimonio del deudor los bienes que hayan sido enajenados fraudulentamente (accin
pauliana).
Del mismo modo, deben incluirse dentro de la responsabilidad patrimonial aquellos
derechos o acciones que el deudor tenga frente a terceros y que se abstenga de ejercitar,
los que pueden ejercitar los acreedores (sustitucin: accin indirecta u oblicua), con
exclusin de los que sean inherentes a su persona (derechos personalsimos).
3.2. BIENES INEMBARGABLES
Por ltimo, no es efectivo que todos los bienes del deudor son objeto del embargo, pues
existen bienes que estn excluidos de la ejecucin, y, por lo tanto, del embargo. En
efecto, para que un determinado bien pueda ser objeto del embargo debe reunir las
155
Jos Cisternas Tapia
siguientes condiciones: 1) que su titularidad corresponda al ejecutado; 2) que tenga

contenido patrimonial; 3) que sea alienable; 4) que no haya sido declarado inembargable.
3.2.1. Titularidad del ejecutado
La pertenencia de los bienes al ejecutado es el primer presupuesto lgico del embargo,
pero el embargo trabado sobre bienes que no pertenecen al ejecutado no es nulo de pleno
derecho, y la ejecucin no es ineficaz, pudiendo continuar vlidamente sobre ellos. El
embargo que recae sobre bienes que no pertenecen al ejecutado es impugnable a travs
de la tercera de dominio o de posesin, mientras dure el proceso de ejecucin.
Este requisito, en la generalidad de los casos, debe entenderse que acta cuando
concurren una serie de circunstancias externas de fcil percepcin, que puedan operar
como indicio de que el bien que va a trabarse pertenece al ejecutado.
Es suficiente, para la validez y eficacia del embargo, la concurrencia de ciertas
circunstancias externas y de fcil percepcin, de las cuales se pueda deducir que el bien
pertenece al deudor ejecutado, al que de nada servir alegar que los bienes que se
pretende embargar no forman parte de su patrimonio, ya que lo contrario se instaurara
una sencilla y eficiente manera de restar eficacia al proceso de ejecucin. Pero si bien la
presuncin de pertenencia del bien al ejecutado hace eficaz y vlido al embargo, ello no
significa que no pueda impugnarse por la falta del presupuesto de titularidad del deudor
mediante la correspondiente tercera.
En consecuencia, el legislador ha tenido que otorgar a la apariencia un papel autnomo y
jurdicamente relevante, de modo que pueden realizarse actos eficaces apoyndose
exclusivamente en ella, sin que sea necesario que el ejecutante pruebe que los bienes
embargados son de dominio del ejecutado. El legislador ha tenido que elegir: o convertir
el proceso de ejecucin en una serie de actuaciones ineficaces, o bien arriesgarse a
invadir la esfera jurdica de quienes no son parte en el proceso de ejecucin
embargndoles bienes de su dominio; y ha elegido la segunda posibilidad, por estimar
que si el juez tuviera que esperar para efectuar el embargo de un bien concreto hasta
tener la absoluta seguridad de que pertenece al deudor ejecutado, se correra el grave
riesgo de hacer ineficaz el proceso de ejecucin, ya que mientras tanto aquel puede
intentar maniobras para ponerse fraudulentamente en insolvencia, acarreando con ello la
ineficacia del proceso de ejecucin.
3.2.2. Patrimonialidad
Los bienes del ejecutado se embargan con el fin de convertirlos en dinero, y esto es
posible con los que tienen un valor econmico independiente, o, lo que es lo mismo,
con los bienes que tienen contenido patrimonial. En consecuencia, es evidente que slo
podrn embargarse los bienes del deudor con contenido patrimonial, descartndose los
no patrimoniales:
a) Los derechos de la persona en cuanto tal (derecho a la vida, al nombre, a la propia
imagen, a la libertad, al honor), pero es posible el embargo de la indemnizacin que por
lesin a uno de estos derechos obtenga su titular, o el beneficio econmico que pueda
reportarle en cuanto se comercialice, como en el caso en que el ejecutado posea un
nombre famoso y lo hubiese prestado para promocionar algn artculo, cobrando por
ello.
b) Los derechos derivados de la relacin familiar, como son los comprendidos bajo el
nombre de patria potestad.
156
Jos Cisternas Tapia
c) Los derechos de carcter poltico, social o corporativo, que se otorgan a una persona
por ser miembro de una comunidad poltica, de una institucin social o de un
organismo corporativo.
d) Las situaciones de hecho o jurdicas que por s mismas no tienen existencia, pero
que incrementan el valor del patrimonio al que se encuentran ligadas; v. gr., la clientela
de una empresa.
3.2.3. Alienabilidad
La alienabilidad consiste en la idoneidad objetiva de un bien para ser enajenado. Y como
la ejecucin generalmente va a conducir a la enajenacin forzosa, es necesario que el
bien embargado sea alienable.
Son inalienables, entre otros, los bienes nacionales de uso pblico; el derecho de
alimentos; el derecho de copropiedad sobre los bienes comunes en la ley de propiedad
horizontal (es inseparable del derecho de dominio sobre el piso o departamento); las
servidumbres (artculo 825, Cdigo Civil: no puede enajenarse sin el fundo al que activa
o pasivamente pertenece); la prenda, la hipoteca, que son inalienables con independencia
del crdito que garantizan; etc.
En ocasiones la inalienabilidad es por un perodo de tiempo determinado, durante el cual
se limita la facultad de disponer al titular de unos bienes con el fin de que permanezcan
en su patrimonio; pero nada impide efectuar su embargo y esperar el transcurso del plazo
para proceder luego a su enajenacin forzosa.
Estas prohibiciones temporales de enajenar en la doctrina espaola se conocen como
indisponibilidad, para diferenciarlas de la inalienabilidad propiamente tal, que es una
cualidad objetiva de los bienes. La indisponibilidad es la limitacin, generalmente
temporal, de las facultades de disponer de un sujeto determinado a los efectos de que
ciertos bienes permanezcan en su patrimonio, los que de no mediar expresamente la
prohibicin, seran perfectamente enajenables.
Entre nosotros se las denomina prohibiciones de enajenar, y pueden ser legales,
administrativas o contractuales. Su eficacia se plantea en los casos en que el juez
ejecutor, para satisfacer el inters del acreedor, debe proceder a la enajenacin forzosa de
los bienes embargados o a la adjudicacin en pago, pero no cuando se entregan en
prenda pretoria o anticresis judicial, como se ver con ocasin de la realizacin de los
bienes.
3.2.4. Embargabilidad
Tambin es necesario para la legitimidad del embargo que los bienes, no obstante su
patrimonialidad y alienabilidad, no hayan sido declarados inembargables por una norma
concreta.
La inembargabilidad de unos determinados bienes es decretada por una norma jurdica,
bien por razones de inters pblico o de inters privado que persiguen esos bienes. Las
principales normas que declaran inembargables algunos bienes son las de los artculos
1618 del Cdigo Civil y 445 del Cdigo de Procedimiento Civil; empero existen varios
preceptos contenidos en otras leves que tambin consagran la inembargabilidad.
Los bienes que el artculo 445 del Cdigo de Procedimiento Civil declara inembargables
son:
1 Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y
montepo que pagan el Estado y las Municipalidades.
157
Jos Cisternas Tapia
Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas

judicialmente, podr embargarse hasta el cincuenta por ciento de las prestaciones que
reciba el alimentante en conformidad al inciso anterior;
2 Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los
artculos 40 y 153 del Cdigo del Trabajo;
3 Las pensiones alimenticias forzosas;
4 Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la
liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para
sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus
expensas;
5 Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del
Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine;
6 Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo
convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el
valor de las primas pagadas por el que tom la pliza;
7 Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de
los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices
u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los
materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras;
8 El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo
fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o que se trate de una vivienda
de emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artculo 5 del decreto ley 2552, de
1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa
necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas;
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los bienes races
respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de Previsin y dems
organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo;
9 Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta unidades
tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor;
10. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna
ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin;
11. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;
12. Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas,
artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo
necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotacin agrcola, hasta la suma
de cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor;
13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustibles que
existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la
familia durante un mes;
14. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin;
16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre
que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada
judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran;
17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del
trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o
desage de las ciudades, etc.; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan,
observndose en este caso lo dispuesto en el artculo anterior; y"
18. Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar.
158
Jos Cisternas Tapia
3.3. EMBARGO DE BIENES NO PATRIMONIALES, INALIENABLES E

INEMBARGABLES. SANCIN
Si el juez embarga un bien no patrimonial o inalienable, el acto es nulo, ya que se trata
de un acto que no cumple con los requisitos de validez.
Del mismo modo, si la traba recae sobre un bien declarado inembargable en forma
expresa por la ley, el embargo es nulo, pues las normas que regulan la inembargabilidad
son de ndole procesal, pertenecen al campo del derecho pblico y revisten el carcter de
imperativas, por lo que no pueden ser alteradas por las partes. Y la reclamacin del
ejecutado debe tramitarse como incidente (artculo 519, inciso 2, Cdigo de
Procedimiento Civil).
III FASES DEL EMBARGO
1. INTRODUCCIN
Haciendo un anlisis de la construccin legal del proceso de ejecucin por obligaciones
de dar, se puede percibir que el embargo es el primero de los actos a realizar, despachada
que sea la ejecucin (artculo 441, Cdigo de Procedimiento Civil). Este embargo debe
hacerse sobre bienes del deudor y en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus
intereses y las costas (artculo 443, n2, Cdigo de Procedimiento Civil).
Con el acto de embargo se materializa en bienes determinados la declaracin general de
responsabilidad establecida en el artculo 2465 del Cdigo Civil, y la ejecucin
continuar, en principio, slo sobre los bienes embargados, quedando los restantes
bienes del ejecutado al margen de la actividad ejecutiva. En principio, porque puede
suceder que los bienes embargados devenguen en insuficientes y se haga necesario para
el acreedor ejecutante pedir la ampliacin del embargo (artculo 456, Cdigo de
El embargo es presupuesto esencial para la validez de las dems actuaciones ejecutivas,
ya que si no existe embargo o ste se ha efectuado de modo irregular, los actos
ejecutivos que traen como causa el embargo sern nulos.
Segn se dijo, el embargo es una actividad compleja que est integrada por diversas
etapas o fases, las que si bien pueden ser diferenciadas conceptualmente para su estudio,
en la prctica no siempre pueden encontrarse ntidamente separadas, ya que en ocasiones
se superponen dificultando la determinacin del momento en que termina una y
comienza la otra. De igual modo, no todas son igualmente necesarias para la eficacia del
embargo, y por eso es que en ocasiones algunas de ellas pueden faltar sin que se
produzca la nulidad o inexistencia del embargo.
2. FASES DEL EMBARGO
Los diversos actos que componen el embargo pueden separarse en tres fases: bsqueda y
seleccin de bienes, la fase de afeccin y la fase de garanta de la traba.
2.1 BQUEDA Y SELECCIN DE BIENES
Para proceder al embargo es lgico que previamente se sepa qu bienes integran el
patrimonio del ejecutado y cules son susceptibles de embargo, lo que supone una
actividad previa de bsqueda y localizacin de los bienes del deudor.
Es frecuente que en la prctica el ejecutante no tenga esa informacin y en el Cdigo de
Procedimiento Civil no se contempla precepto alguno tendiente a facilitar el
159
Jos Cisternas Tapia
conocimiento y extensin del patrimonio del deudor. No hay ninguna disposicin que
establezca el procedimiento para llevar a cabo esta actividad. Por la redaccin de los
artculos 443, inciso penltimo, y 447 del Cdigo de Procedimiento Civil, que sealan
que es facultativo para el ejecutante designar bienes para el embargo, ya sea en la
demanda o en el acto mismo del embargo; y el artculo 443, n2, del miso Cdigo, que
impone al juez de la ejecucin embargar bienes del deudor si no paga en el acto de ser
requerido, pareciera que el legislador entreg al juez la tarea de buscar y localizar los
bienes del deudor.
Sin embargo, en la prctica, los preceptos recin indicados, especialmente en del n2 del
artculo 443 del Cdigo de Procedimiento Civil, se cumplen presentndose el receptor en
el domicilio del deudor ejecutado y embargando los bienes muebles presentes en ese
lugar si no paga en el acto de ser requerido -, dice la ley.
Si no hay bienes muebles, entonces se da por concluida la diligencia sin resultado y la
ejecucin de hecho queda paralizada, debiendo el ejecutante asumir la carga de averiguar
la existencia de bienes en el patrimonio del ejecutado, pues el juez de oficio no adoptar
ninguna medida tendente a ese fin, ya que no existen normas que impongan al tribunal el
deber de realizar esta bsqueda de bienes.
El vaco legal enunciado tiene importantes consecuencias, como lo es la ineficacia del
proceso de ejecucin, pues el ttulo ejecutivo, judicial o extrajudicial, de nada servir al
ejecutante si su deudor ha sabido colocarse en situacin de insolvencia, cooperando con
esta ineficacia, la circunstancia de que en nuestro sistema los medios legales para evitar
el fraude son exiguos y poco desarrollados.
Ser entonces el ejecutante quien motu proprio deba, asumiendo una carga extraprocesal,
averiguar las cuentas bancarias, los crditos, etc., y todo aquello que sea susceptible de
embargo; se trata de una carga no impuesta por la ley, peor que tiene el carcter de
econmica, en cuanto a que si l no lo hace, nadie lo har en su lugar. Ahora bien, es
evidente el riesgo que corre el acreedor si no se preocupa personalmente de realizar tal
actividad.
Una buena solucin a esta laguna legislativa es la de imponer al ejecutado el deber de
colaborar en la determinacin de su patrimonio mediante mecanismos como el
juramento de manifestacin, u otros dotados de fuertes sanciones penales en caso de
desobediencia o falsedad. Es preciso, ante todo, salir al paso de la insolvencias
fraudulentas no impedidas por la insuficiencia y dificultad de la accin revocatoria
indesenvuelta o escasamente desarrollada en nuestros sistemas; arbitrar para el
descubrimiento y determinacin del patrimonio del deudor, medios tales como el
juramentum manifestationis ad ilustrationen.
En Alemania se introdujo el llamado juramento de manifestacin Offenbarungseind -.
La Zivilprozessordnung (ZPO) alemana establece en el pargrafo 807 que cuando por el
embargo no se pudiera pagar completamente al acreedor o ste acreditare que el embargo
no alcanzar para cubrir su crdito, el deudor, a peticin de aqul, estar obligado a
presentar un inventario (Vermgensverzeichnis) de sus bienes y a indicar los ttulos de
los crditos que tuviere y las pruebas de ellos, prestando el juramento de manifestacin
de estos trminos: que, en conciencia, ha indicado cul es su patrimonio tan exactamente
como ha podido. Tambin debe presentar una lista de los bienes enajenados en el ltimo
ao. La no prestacin del juramento se castiga con la prisin Haft por un tiempo no
superior a seis meses (pargrafo 901), y tambin la inclusin en la lista negra schwarze
Liste -, que puede ser examinada por cualquier persona (pargrafo 915).
160
Jos Cisternas Tapia
En parecido sentido es la institucin contemplada en la regla 69 de la Federal rules of

Civil Procedure de los Estados Unidos de Norteamrica, en relacin con la regla 37,
segn la cual, el no contestar al interrogatorio in aid execution, puede conducir al deudor
a un proceso penal.
En Espaa, la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil (enero de 2000) reglament medio de
investigacin del patrimonio del ejecutado. Es as como estableci el deber de
manifestacin de sus bienes por el ejecutado, la investigacin judicial del patrimonio del
ejecutado, la investigacin judicial del patrimonio del ejecutado y el deber general de
colaboracin en la informacin de bienes embargables.
De acuerdo al artculo no ha sealado bienes en la demanda ejecutiva (artculo 549), o
los indicados son insuficientes, el juez de oficio al despachar la ejecucin o en cualquier
momento posterior en que conste la insuficiencia, requerir al ejecutado para que
manifieste bienes que le pertenezcan y que sean suficientes para cubrir la cantidad por la
que se despach la ejecucin, ex-inmuebles, la existencia de ocupantes y con qu ttulo.
Si no presenta relacin de sus bienes, o si incluye bienes que no sean suyos o excluya
bienes o no desvele las cargas y gravmenes que sobre ellos pesaren, puede ser
sancionado penalmente (cuando menos por desobediencia grave a la autoridad, tipificada
en el artculo 556 del Cdigo Penal espaol). El juez tambin podr imponer multas
coercitivas al ejecutado para forzar el cumplimiento del deber de manifestacin.
Si el ejecutante no pudiere designar bienes del ejecutado suficientes para el fin de la
ejecucin, puede solicitar al tribunal de la ejecucin, en la misma demanda ejecutiva o
en un acto posterior; que se dirija a las entidades financieras, organismos y registros
pblicos y personas fsicas y jurdicas que el ejecutante indique, para que feliciten la
relacin de bienes o derechos del ejecutado de los que tengan constancia. En la solicitud
el ejecutante deber expresar sucintamente las razones por las que estima que la entidad,
organismo o persona de que se trate dispone de la informacin que se requiere. Pero el
tribunal no reclamar estos datos si se trata de organismos y registros pblicos de los que
el ejecutante pueda obtenerlos por s mismo o a travs de procurador (artculo 590, Ley
de Enjuiciamiento Civil).
Por ltimo, y completando las medidas de investigacin del patrimonio del deudor, en el
artculo 591 la Ley de Enjuiciamiento Civil establece el deber general de colaboracin
consistente en que todas las personas y entidades pblicas y privadas deben entregar al
tribunal los datos y documentos que tengan en su poder, facultndose al tribunal para
imponer multas coercitivas para quienes no presten su colaboracin. Los lmites para
este deber son los establecidos expresamente en las leyes y los que imponen el respeto a
los derechos fundamentales.
Nuestra legislacin procesal civil no ha recogido aqu el criterio que implica imponer al
deudor una autntica obligacin a este respecto v.gr., exigindole la prestacin de un
juramento, por el que declare qu bienes efectivamente le pertenecen -, sino que el
problema lo resuelve a base de una carga del acreedor, esto es, la de designar los bienes
sobre los que, a su juicio, se puede hacer el embargo. En definitiva, el sistema imperante
es demasiado dulce y compasivo con los deudores, y ni antes de la ejecucin que se teme
ser infructuosa ni despus de haberse comprobado su infructuosidad suministra medios
eficaces al acreedor.
Empero, el legislador se preocup de reglamentar la investigacin del patrimonio del
deudor cuando se trata de exigir responsabilidades pecuniarias para con el Estado. En
efecto, en el inciso final del artculo 171 del Cdigo Tributario se establece, a propsito
161
Jos Cisternas Tapia
de la traba de embargo por el recaudador fiscal: Para facilitar estas diligencias, los
recaudadores fiscales podrn exigir de los deudores morosos una declaracin jurada de
sus bienes y stos debern proporcionarla. Si as no lo hicieren y su negativa hiciere
impracticable o insuficiente el embargo, el abogado provincial solicitar de la justicia
ordinaria apremios corporales en contra del rebelde. Los apremios a que se refiere esta
norma son los regulados en los artculos 93 y siguientes del mismo cuerpo de leyes.
2.1.1 Seleccin de bienes. Orden de los embargos
Una vez determinada la extensin del patrimonio del deudor, corresponde seleccionar o
designar los bienes concretos que deben ser embargados. El Cdigo de Procedimiento
Civil dedica los artculos 443, penltimo inciso, 447,448 y 449 a regular la forma de
proceder a la designacin de los bienes.
Es el ejecutante quien en primer trmino puede designar, en la demanda o en el acto
mismo del embargo; los bienes del deudor susceptibles de ser embargados. Si no lo hace
el ejecutante, seala el artculo 448, el embargo se verificar sobre los que el deudor
presente al ministro de fe que lo requiera de pago. Por ltimo, si ni el ejecutante ni el
ejecutado designan bienes, el ministro de fe har la seleccin, pero deber seguir el
orden que seala el artculo 449: dinero, otros bienes muebles, bienes races, y salarios y
pensiones.
El beneficium ordinis que se establece en esta disposicin es en inters del ejecutado,
pues deben afectarse y realizarse en primer trmino aquellos bienes cuya subasta pueda
hacerse con menos quebranto para el deudor. El deudor resulta menos perjudicado si se
le embarga una suma de dinero en efectivo que un inmueble de gran valor econmico,
por los gastos y menor valor que sufrir ste con la subasta pblica.
Ntese que el orden establecido por la norma es de observancia para el caso en que sea el
receptor el que deba proceder a la seleccin de los bienes, pero no es aplicable en el caso
en que el ejecutante o el ejecutado designen los bienes que deban ser embargados. Sin
embargo, nosotros pensamos que si el ejecutante designa los bienes, debera tambin
estarse al orden sealado por el artculo 449 del Cdigo de Procedimiento Civil, ya que
si la ratio de la disposicin es proceder con el menor perjuicio posible para el ejecutado,
no se ve el motivo para que el legislador haya excluido al ejecutante de su observancia.
No se presentan problemas respecto del ejecutado, pues si es un beneficio establecido en
su inters, puede entonces renunciar a l (artculo 12 Cdigo Civil), y bien podra
designar un inmueble antes que un bien mueble o dinero en efectivo, sin que ello importe
un perjuicio a terceros.
Si el ministro de fe encargado de la diligencia no guarda el orden establecido en el
artculo 449 del Cdigo de Procedimiento Civil, creemos que puede impugnarse la traba.
La infraccin al orden sealado en la ley produce la anulabilidad de la traba, pero
mientras no se declare la nulidad, el acto producir todos sus efectos. No obstante, para
alegar la nulidad al ejecutado no le bastar solamente con decir, sin ms, que existan los
bienes que deban ser trabados con antelacin a los efectivamente embargados, sino que
deber acreditar la existencia real de esos bienes y su libre disposicin al tiempo de la
traba y durante la sustanciacin del incidente de nulidad, pues si los ha enajenado, debe
entenderse que consinti en la infraccin al orden del articulo 449 del Cdigo de
Procedimiento Civil; no puede alegar el vicio, pues se aprovech de l. Por lo dems, si
los bienes que debieron trabarse con anterioridad no existen al momento de la resolucin
del incidente de nulidad en el patrimonio del ejecutado, la declaracin de nulidad sera
162
Jos Cisternas Tapia
intil, ya que, acto seguido, deberan ser trabados de nuevo los mismos bienes, que
pasaran, al no estar los anteriores, a ser los siguientes del orden legal.
Por ltimo, el ejecutado deber demostrar que al vulnerarse el orden del artculo 449, se
le ha ocasionado un perjuicio, porque de haberse trabado uno de los anteriores, alguno o
todos los embargados habran quedado libres de traba, lo cual supone que el valor de
stos alcanza para cubrir el capital, intereses y costas, va que de lo contrario, por no ser
suficiente o ser de poco valor, no impedira la traba de los que se encuentran ya
embargados.
2.2. TRABA O AFECCIN DE LOS BIENES
Los trminos embargo, afeccin y traba no son sinnimos, ya que la traba o afeccin es
una de las etapas o fases de la compleja actividad del acto ejecutivo del embargo de
bienes.
La afeccin es el acto central del embargo y consiste en vincular los bienes previamente
localizados y seleccionados a la concreta ejecucin, de forma que sobre ellos pueden
versar los actos posteriores de la ejecucin, especialmente los que integran el
procedimiento de apremio.
Esencialmente, la traba o afeccin de los bienes consiste en una declaracin de voluntad
del juez de la ejecucin por la que se traba o sujeta uno o varios bienes determinados del
deudor con la finalidad de efectuar sobre ellos los restantes actos de la ejecucin.
Esta declaracin de voluntad en la mayora de las ocasiones constar slo de la
diligencia del embargo documentada por el ministro de fe (acta de embargo, articulo
450, incisos 2, 3 y 4 Cdigo de Procedimiento Civil), que la realiza por encargo del
juez, y cuyos efectos se producen exclusivamente dentro del proceso. En estos casos la
manifestacin de voluntad se encontrar implcitamente formulada y confundida con las
otras etapas o fases del embargo. As, por ejemplo, en el embargo de bienes muebles que
efecta el receptor en el domicilio del deudor cuando ste no paga, la bsqueda, afeccin
y la garanta que es el depsito, se realizan en un mismo acto; las fases de seleccin y
afeccin estarn implcitas al documentarse en la diligencia del embargo la
manifestacin de voluntad que consiste en aprehender los bienes y entregarlos al
depositario, que puede ser el mismo ejecutado.
Otras veces, la manifestacin de voluntad se hallar contenida en una resolucin judicial
expresa del juez, como en el embargo de bienes incorporales (derechos), cuya
aprehensin material es imposible, como tambin su entrega a un depositario en medida
de garanta de la traba.
Es al juez que est conociendo de la ejecucin al que corresponde la facultad de afectar
bienes determinados del deudor a las resultas del proceso, aunque materialmente la traba
sea realizada por un receptor, ya que ste la hace por encomendrselo el tribunal que
acta en virtud de su imperium, pudiendo disponer cualquier acto sobre los bienes del
deudor.
La afeccin o traba requiere un acto de declaracin de voluntad del juez, bien formulada
directamente, bien por medio del ministro de fe encargado de la diligencia. Pero hay que
considerar que esta declaracin de voluntad no se presenta como un momento aislado e
independiente de la actividad total del embargo, ya que a veces coincidir con la misma
actividad selectiva y a veces se llevar a cabo vinculada y simultneamente con la
actividad posterior de garanta de la traba; mas este hecho no puede inducirnos al error
163
Jos Cisternas Tapia
de confundir una y otra fase, incluso en el terreno conceptual, afirmando que el embargo
consiste en la eleccin de los bienes o que el embargo es una actividad de garanta.
2.2.1. Materializacin de la traba
Como se dijo, es al juez que est conociendo de la ejecucin al que corresponde la
facultad de afectar bienes determinados del deudor a las resultas del proceso. En algunas
ocasiones la traba se har directamente por el juez a travs de una resolucin, y en otras,
la traba ser realizada materialmente por un receptor por encargo del juez. En este ltimo
caso, la actuacin del ministro de fe en la traba o afeccin viene regulada por los
artculos 450, incisos 2, 3,4 y 5, 453, inciso 2, y 455 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
As, el ministro de fe que practique el embargo debe levantar un acta de la diligencia en
la que se sealar el lugar y hora en que se hizo la traba, individualizar y detallar los
bienes embargados. Indicar si se hizo o no con el auxilio de la fuerza pblica e
identificar a los funcionarios que intervinieron en la diligencia. Tambin deber dejar
constancia de toda alegacin que haga un tercero invocando la calidad de dueo o
poseedor del bien embargado (inciso 2, artculo 450, Cdigo de Procedimiento Civil).
Si la traba recae sobre bienes muebles, el acta deber indicar su especie, calidad y estado
de conservacin y todo otro antecedente o especificacin necesarios para su debida
singularizacin, tales como marca, nmero de fbrica y de serie, colores y dimensiones
aproximadas, segn ello sea posible (inciso 3, artculo 450, Cdigo de Procedimiento
Civil).
Tratndose de bienes races, se individualizarn por su ubicacin y los datos de la
respectiva inscripcin de dominio (inciso 3, artculo 450, Cdigo de Procedimiento
Civil), y el ministro de fe requerir inmediatamente su inscripcin y firmar con el
conservador respectivo (artculo 453, inciso 2, Cdigo de Procedimiento Civil).
El acta deber ser suscrita por el ministro de fe que practic la diligencia y por el
depositario, acreedor o deudor que concurra al acto y que desee firmar (inciso 4,
artculo 450, Cdigo de Procedimiento Civil).
Luego, dentro del plazo de los dos das siguientes de la fecha de la diligencia o del da
que se reabran las oficinas de correo, si ste se hubiere efectuado en domingo o festivo,
el ministro de fe debe enviar carta certificada al ejecutado comunicndole el hecho del
embargo, debiendo dejar constancia en el proceso de este envo, en los trminos del
artculo 46 del mismo cuerpo de leyes. La omisin de la remisin de esta carta no afecta
la validez del embargo (inciso 5, artculo 450, Cdigo de Procedimiento Civil).
Cualquier infraccin a las normas que regulan la actuacin del ministro de fe en la traba
o afeccin, lo hacen responsable de los daos y perjuicios que se causen, y el tribunal,
previa audiencia del afectado, debe imponerle alguna de las medidas que sealan en los
nmeros 2, 3 y 4 del artculo 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales (inciso final,
articulo 450, Cdigo de Procedimiento Civil).
Por ltimo, el artculo 455 del Cdigo de Procedimiento Civil impone al ministro de fe el
deber de entregar la diligencia en la secretara del tribunal, inmediatamente de verificado
el embargo, o inmediatamente despus de practicada la inscripcin del embargo de
bienes races en el respectivo registro conservatorio.
164
Jos Cisternas Tapia
2.3. GARANTA DE LA AFECCIN

La ltima fase de la actividad compleja que supone el embargo est formada por las
medidas de garanta de la afeccin, cuyo objeto es asegurar, por un lado, que los bienes
embargados permanecern en el patrimonio del deudor hasta que llegue el momento de
la realizacin forzosa, y, por otro, evitar que el deudor oculte o destruya fsicamente el
bien trabado, o que menoscabe su valor econmico. Con ellas se pretende evitar su
prdida jurdica o bien su prdida material.
El secuestro o depsito judicial, la inscripcin del embargo de bienes inmuebles en el
registro conservatorio y la orden de retencin al deudor del ejecutado conforman la
ltima fase del embargo, integran la actividad total, pero no son el embargo mismo, y
por ello la norma puede decir con cierta correccin que el embargo se entender hecho
por la entrega real o simblica de los bienes al depositario, etc. (artculo 450 Cdigo de
Procedimiento Civil), lo que indica prioridad de la declaracin de voluntad (afeccin o
traba) sobre la garanta posterior, y que la ltima etapa es la de garanta de la traba. O
que el embargo de bienes inmuebles se deber inscribir en el respectivo registro
conservatorio para que produzca efecto legal respecto de terceros (artculo 453 Cdigo
de Procedimiento Civil), denotando claramente que el embargo es anterior en el tiempo a
la anotacin registral; la garanta registral es una fase del embargo, pero no el embargo
mismo.
Normalmente las medidas de garanta son las actuaciones ms perceptibles de la
ejecucin, pero no deben ser confundidas con el embargo mismo. La afeccin es el
ncleo fundamental del embargo, y si sta se realiz de modo vlido, el bien queda
correctamente embargado, aunque no se adopte ninguna medida de garanta.
Para que el embargo se entienda existente y vlido basta con que el juez haya hecho la
declaracin de voluntad afectando un bien determinado del deudor a la ejecucin, pues
sin que el embargo se haya practicado no se puede proceder legtimamente a la
realizacin forzosa de los bienes del deudor.
El embargo existe por la sola declaracin de voluntad (afeccin) del juez, sin que sea
necesaria la medida de garanta pertinente, pues si el ejecutado no sustrae fsica ni
jurdicamente a la ejecucin el bien trabado, el juez puede llevar adelante la realizacin
forzosa sin que la ausencia de la garanta afecte la existencia o validez del embargo
practicado.
Que con absoluta certeza el embargo existe y es vlido sin el requisito del depsito ni de
otra medida de garanta, lo demuestra el que la actual Ley de Enjuiciamiento Civil de
Espaa de 2000 haya recogido en el artculo 587 esta doctrina que hace tiempo era
uniforme en los autores y en la jurisprudencia, prescribiendo que el embargo se
entender hecho desde que se decrete por resolucin judicial o se resee la descripcin
de un bien en el acta de la diligencia de embargo, aunque no se hayan adoptado an
medidas de garanta o publicidad de la traba.
Del mismo modo, si durante la fase de apremio se extingue el depsito por cualquier
causa (v. gr., renuncia del depositario), no sera lgico pensar que como consecuencia
tambin se acaba el embargo. Por el contrario, como la declaracin de afec cin subsiste,
nada impide continuar la actividad ejecutiva sobre el bien embargado.
Que el secuestro o depsito judicial de los bienes puede faltar, sin que afecte a la validez
o existencia del embargo, tambin lo entendi el legislador procesal civil chileno al
sealar en el n3 del artculo 443 del Cdigo del ramo, que el acreedor puede pedir que
no se designe depositario. As tambin lo ha entendido la jurisprudencia.
165
Jos Cisternas Tapia
En principio, el artculo 450 del Cdigo de Procedimiento Civil dice que el embargo se
entender hecho por la entrega real o simblica de los bienes al depositario, etc., lo que
parece indicar que le depsito es la forma de garantizar la traba de cualquier bien sin
distincin. Sin embargo, a pesar de que el depsito es una de las medidas de garanta que
se establecen en la ley, esta misma, ms adelante, en el artculo 453, establece con toda
claridad y precisin la inscripcin del embargo de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos.
El Cdigo de Procedimiento Civil nada dice sobre el modo en que debe garantizarse el
embargo recado sobre bienes incorporales (crditos. derechos, etc.) pero el Cdigo Civil
seala un medio indirecto que sirve como medida de garanta: si el subdeudor (deudor
del ejecutado) paga despus de haber recibido la orden de retencin, el pago es nulo; no
tiene efectos liberatorios (artculo 1578, N 2, Cdigo Civil).
En consecuencia, nuestro ordenamiento jurdico contempla tres grandes sistemas para
garantizar la afeccin de bienes en el proceso de ejecucin: 1) en depsito judicial; 2) la
inscripcin del embargo en el respectivo registro conservatorio; y 3) la orden de
retencin al deudor del ejecutado. Empero, es indispensable que exista en nuestra
legislacin procesal civil un moderno sistema regulatorio de la medida de garanta de la
traba atendiendo a la naturaleza de los bienes, esto es, dinero, cuentas corrientes y
sueldos, intereses, rentas y frutos, valores e instrumentos financieros, bienes muebles,
inmuebles y otros bienes susceptibles de inscripcin.
Debe destacarse que el depsito judicial no es medida de garanta del embargo de bienes
inmuebles, pese a lo que pudiera creerse si se interpretan literalmente los artculos 450
del Cdigo de Procedimiento Civil y 2251 del Cdigo Civil. Principalmente, porque la
finalidad propia del depsito, esto es, evitar que los bienes sean destruidos u ocultados,
no puede cumplirse con los bienes inmuebles o puede aplicarse en muy pequea medida,
pues el inmueble, por su propia naturaleza, no es susceptible de desaparicin fsica, y
aunque cabe admitir el deterioro doloso o culposo, ste podr llevarse a cabo sobre
instalaciones adheridas al suelo, pero no sobre el fundo mismo. Por lo dems, la
actividad dolosa o culposa que condujera al deterioro apreciable de un bien inmueble
perjudicara ciertamente al ejecutante, mas al ejecutado en nada le beneficiara pudiendo,
por otra parte, incurrir en responsabilidad penal.
Pero, adems, porque, aun cuando el inmueble se depositara, no se impedira con ello su
sustraccin jurdica, ya que bastara que el ejecutado lo vendiera a un tercero por
escritura pblica y ste lo inscribiera en el Registro de Propiedad (tradicin) para que el
bien quedara sustrado a la ejecucin.
No obstante, los inmuebles pueden ser objeto de depsito judicial (secuestro), ya que as
lo dispone el artculo 2251 del Cdigo Civil, pero esta medida que admite dicho Cdigo
de Enjuiciamiento (artculo 2250 Cdigo Civil), y ste slo contempla el secuestro en
hiptesis especiales y no como norma general.
En efecto, el secuestro u ocupacin de bienes inmuebles puede otorgarse en ciertos casos
como medida cautelar de aseguramiento de bienes litigiosos (artculos 2250 y 2251 del
Cdigo Civil, y 290 y 291 del Cdigo de Procedimiento Civil); en cambio, el secuestro
de inmuebles en la ejecucin no entraa una medida garantizadora de la afeccin , ya
que ella se consigue por medio de prevenir la sustraccin jurdica mediante una
imposibilidad no fsica, sino jurdica, consistente en colocar a los terceros en situaciones
de conocer la afeccin del bien a la ejecucin. No es preciso que los terceros conozcan
efectivamente la afeccin, ni que se les notifique especialmente, si no basta que puedan
conocer la existencia de la afeccin, adoptando una medida de prudencia elemental que
se imponga a todos y de la que no pueda excusarse nadie. Para lograrlo basta la
166
Jos Cisternas Tapia
inscripcin en el respectivo registro conservatorio (artculo 453 Cdigo de

Procedimiento Civil), la que no es constitutiva del embargo mismo, pues su carcter es
declarativo, ya que una vez emitida la declaracin de voluntad afectando un inmueble a
la ejecucin, el embargo como acto procesal existe y produce todos sus efectos, aunque
no se haya practicado la referida inscripcin, que solamente es exigida por el artculo
453 para que produzca efectos respecto de terceros.
2.3.1. Designacin y remocin del depositario judicial
2.3.1.1. Designacin
Una de las medidas de garanta de la afeccin de los bienes a una ejecucin es el llamado
depsito judicial.
Por depsito judicial o secuestro entendemos la tenencia de unos bienes muebles o
semovientes, afectados a una ejecucin, por persona distinta al ejecutante, para
guardarlos y retenerlos a disposicin del juez ejecutor hasta que ste le ordene su entrega
a otra persona.
Para la designacin de la persona del depositario la ley concede al ejecutante la facultad
de ejecutarla bajo su responsabilidad. Si el ejecutante no hace uso de esta facultad,
entonces la designacin del depositario la har el juez en persona de reconocida
honorabilidad y solvencia (artculo 443, N 3, Cdigo de Procedimiento Civil). Sin
importar quien haga la designacin, en verdad, el nombramiento del depositario lo
realiza el juez (artculo 450, inciso 1, Cdigo de Procedimiento Civil, artculos 2249,
2252 y 2256, Cdigo Civil).
Pero en algunos casos, el acreedor no goza de la facultad de designar la persona del
depositario, pues la ley la ha sealado:
a) si se omite el nombramiento por el juez, har las veces de depositario el propio deudor
(artculo 450, inciso 1, Cdigo de Procedimiento Civil);
b) si lo embargado son salarios y pensiones, el depositario es el encargado de pagarlos y
de retenerlos a disposicin del tribunal en la parte embargable (artculo 517 N1, Cdigo
de Procedimiento Civil);
c) si se embarga dinero, debe depositarse en el Banco del Estado (artculo 507 Cdigo
Orgnico de Tribunales), y si se embargan alhajas, especies preciosas, o efectos
pblicos, el depsito debe hacerse en una institucin bancaria a la orden del juez de la
causa y el certificado del depsito agregarse a los autos (artculo 451, inciso final,
Cdigo de Procedimiento Civil);
d) si se embarga el simple menaje de la casa habitacin del deudor, el depositario es el
mismo deudor, el que en caso de substraccin de las especies embargadas incurrir en la
sancin establecida en el nmero 1 del artculo 471 del Cdigo Penal (artculo 444,
inciso final, Cdigo de Procedimiento Civil).
2.3.1.2. Entrega de los bienes al depositario
Habitualmente el depsito queda constituido cuando se efecta la entrega real o
simblica de los bienes embargados al depositario (artculo 2212, Cdigo Civil, artculos
450, inciso 1, 451 inciso 1, 452, Cdigo de Procedimiento Civil).
167
Jos Cisternas Tapia
La entrega de los bienes al depositario debe hacerla el mismo deudor si concurre a la

diligencia de la embargo, pero si no lo hace o se niega a hacer la entrega, el ministro de
fe proceder a realizarla auxiliando por la fuerza pblica (artculos 443, inciso final, 451,
inciso 1, 452, Cdigo de Procedimiento Civil). Cabe advertir que de acuerdo a lo
ordenado por el inciso final del artculo 455 del Cdigo de Procedimiento Civil, no se
podr efectuar el retiro de las especies embargadas para entregarlas al depositario sino
transcurridos 10 das desde la fecha de la traba del embargo, al menos que el juez por
resolucin fundada ordene otra cosa (hacerla antes o despus).
Sin embargo, a veces no es necesario que se efectu el traslado o desplazamiento de los
bienes, sea porque se hallen en poder de un tercero (artculo 454 Cdigo de
Procedimiento Civil); sea porque deban quedar en poder del mismo deudor, pues as lo
pidi el ejecutante al designarlo como depositario (artculos 443 N 3 Cdigo de
Procedimiento Civil), o por disponerlo el legislador, como en el embargo del simple
menaje de la casa habitacin del deudor (artculo 443 inciso final, Cdigo de
Procedimiento Civil). En estos casos, el depsito se constituye con la declaracin de
voluntad del juez nombrando al depositario y la notificacin a ste.
2.3.1.3 Obligaciones y derechos del depositario
El depositario est obligado a guardar la cosa depositada con el cuidado que aun las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios
(artculos 2222 y 44, Cdigo Civil).
Al depositario corresponde la administracin de los bienes, pudiendo trasladarlos al
lugar que crea ms conveniente, salvo que el ejecutado caucione la conservacin de los
bienes donde se encuentren (artculo 479, Cdigo de Procedimiento Civil). Como
administrador debe percibir los frutos naturales y civiles (artculo 2229, Cdigo Civil),
debiendo consignar a la orden del tribunal en la cuenta abierta por ste en el Banco del
Estado, los fondos lquidos que obtenga (artculo 515, Cdigo de Procedimiento Civil);
ejecutar los actos necesarios para la conservacin de la cosa; ejercitar acciones en
defensa de los bienes (artculo 2254, Cdigo Civil), y en general conservar sin
menoscabo la cosa depositada, de ah que si se trata de bienes muebles sujetos a
corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy
dispendiosa, el depositario, en forma excepcional, puede venderlos con autorizacin del
juez de la ejecucin. Y si lo embargado es una industria o las utilidades, el legislador
procesal civil aclara cul es el rgimen jurdico del depositario: tendr las facultades y
deberes del interventor judicial (artculo 444inciso 2, Cdigo de Procedimiento Civil),
esto es, las facultades y deberes mencionados en el artculo 294 del Cdigo de
Procedimiento Civil, tales como llevar la cuenta de las entradas y gastos de los bienes,
para lo cual podr imponerse de libros, papeles y operaciones del ejecutado, etc.
Tambin el depositario debe rendir cuenta de su administracin en la forma que la ley
establece para los tutores y curadores, a la expiracin de su cargo, o si lo solicita alguna
de las partes, antes de que termine el depsito. Esta cuenta puede ser examinada por las
partes y pueden hacerle reparos dentro del plazo de seis das (artculo 514, Cdigo de
Otro deber importante para el depositario es el de entregar la misma cosa depositada con
todas sus accesiones o frutos (artculos 2228 y 2229, Cdigo Civil) a quien designe el
juez de la ejecucin, siendo plenamente aplicable la norma del artculo 238 del Cdigo
de Procedimiento Civil, que autoriza al juez para imponer por va de apremio arresto de
hasta dos meses para el cumplimiento de la resolucin que orden al deudor designado
depositario en el juicio ejecutivo seguido en su contra, la entrega material del bien
embargado para ponerlo a disposicin del martillero encargado de su subasta.
168
Jos Cisternas Tapia
No obstante que el depsito es gratuito (artculo 2219, Cdigo Civil), el depositario

judicial tiene derecho a remuneracin (artculo 516, Cdigo de Procedimiento Civil), y al
reembolso de las expensas que haya hecho para la conservacin de la cosa (artculo
2235, Cdigo Civil).
2.3.2. Remocin del depositario por el ejecutante o por el ejecutado
Si bien la ley concede al acreedor ejecutante la posibilidad de designar al depositario,
ello no implica que esta facultad de designar concedida al ejecutante lleve, a su vez,
necesariamente implcita la de remover a aqul, facultad esta ltima no mencionada por
el texto legal y que no cabe incluirla en la de designacin, ya que ubi lex distinguit nec
nos distinguere habemus.
El acreedor podr en cualquier momento remover al depositario y nombrarse otro en su
lugar, pero la remocin no podr llevarla a cabo el ejecutante de mismo modo que la
designacin, porque se deber hacer con justa causa y con una intervencin del juez, que
valore con prudente arbitrio las razones en pro de la remocin alegada por el ejecutante
(artculo 451 inciso 3, Cdigo de Procedimiento Civil, y artculo 2256, Cdigo Civil).
El ejecutado, si bien no est facultado por la ley para designar al depositario, de acuerdo
a lo que estatuye el artculo 451, inciso 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, podra
promover la remocin de aqul.
Ha de estimarse ms admisible la intervencin judicial en el tema de las remociones que
en el de la designacin primera del depositario, porque cabe entender que el ejecutando
pudo y debi tener en cuenta las circunstancias concurrentes en la persona que design
como depositaria, o bien pudo haber efectuado la designacin, en el caso en que hiciera
dejacin de ese derecho. Si el ejecutante consinti con su inactividad procesal la
designacin de oficio sustitutoria del depositario, en cierto modo prest tcito
asentimiento a esta designacin; la remocin que solicite luego habr de fundarla, no en
uso de la facultad del artculo 443, N3, del Cdigo de Procedimiento Civil, sino en la
sobrevivencia de causas surgidas con posterioridad al nombramiento del depositario, por
motivos justificados, ya que la resolucin del juzgador acordando el cambio o
sustitucin del depositario habr de ser fundada (artculo 171, Cdigo de Procedimiento
Civil).
2.3.3. Remocin por el tercerista
Al tercerista de dominio, posesin, prelacin o de pago le interesa tanto como al
ejecutante que se conserven los bienes depositados, pues sobre stos, en definitiva, se
ejercern sus respectivos derechos.
El tercerista, en consecuencia, igualmente tiene inters en velar por la conservacin de
los bienes embargados y por ello es que creemos que tambin podr solicitar la remocin
del depositario en garanta de sus intereses, pues, de lo contrario, el tercerista estara
expuesto a ver el mal desempeo de su cargo por el depositario nombrado sin tener la
facultad de pedir su remocin, lo que es manifiestamente absurdo y lesivo para sus
intereses.
Si el depositario no cumple con su obligacin de conservar las cosas depositadas sin que
el ejecutante pida su remocin (v. gr., porque ha perdido todo inters en la ejecucin con
el advenimiento del tercero), no vemos por qu este tercerista haya de permanecer
inactivo frente a una situacin lesiva para sus intereses; por el contrario, si el ejecutante
puede pedir la remocin, no en uso de la facultad de designar al depositario que le
acuerda la ley, sino, basado en que han sobrevenido causas surgidas con posterioridad al
nombramiento, nada impide que el tercerista pueda, a su vez, promover la remocin del
169
Jos Cisternas Tapia
depositario alegando justa causa y sin necesidad de incoar otro proceso. Si el acreedor
ejecutante puede sustituir al depositario en defensa de sus intereses, tambin el tercerista
podr hacerlo, ya que nuestro juicio es idntico el motivo que asiste a ambos. Adems, la
norma del artculo 529, inciso primero, del tercerista de pago para hacerlo, por analoga
podra aplicarse en favor de los dems terceros que en el proceso de ejecucin pueden
existir.
3. REEMBARGO
Existe el reembargo cuando en una segunda o posteriores ejecuciones se embargan
bienes que ya fueron embargados en un proceso de ejecucin.
El legislador procesal civil lo admiti expresamente despus de la modificacin que
introdujo la ley N 7.760 de 1944 al artculo 528 del Cdigo de Procedimiento Civil. En
verdad, no parece discutible la posibilidad de un reembargo, puesto que el inciso e2 de
ese precepto, reglamentando la tenencia por parte del depositario, se refiere
expresamente a las especies embargadas en la segunda ejecucin.
En consecuencia, decretado un embargo en una ejecucin y trabado ste sobre un bien
del deudor, otros acreedores pueden trabar un nuevo embargo sobre el mismo bien y la
realizacin de l es legalmente posible en cualquiera de las ejecuciones que llegue
primero a esta etapa, sin prejuicio de que los dems acreedores hagan uso de los derecho
que les confieren los artculos 527, 528 y 529 del Cdigo de Procedimiento Civil.
3.1. EFECTOS DEL REEMBARGO
El hecho de que el bien est embargado anteriormente no produce consecuencias en la
traba o afeccin, sino que puede repercutir en la garanta de la misma. A saber:
3.1.1. Garanta no registral
Se incluye todos los bienes en que la garanta de la afeccin no sea la inscripcin en
registro alguno. Prescribe el inciso segundo del artculo 528 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que si existe depositario en la primera ejecucin, no valdr el
nombramiento en las otras ejecuciones. En consecuencia, en el reembargo no podr
nombrarse un nuevo depositario.
Si se trata de un mismo rgano jurisdiccional el que conoce de las ejecuciones, dispone
el artculo 527 del Cdigo de Procedimiento Civil que si no se justifica algn derecho
preferente para el pago, y no teniendo el ejecutado ms bienes que los embargados, se
distribuir el producto de los bienes entre ambos acreedores, proporcionalmente al
monto de los crditos ejecutivos que se hagan valer.
Si la segunda ejecucin se dedujo ante otro tribunal, el artculo 528 del Cdigo de
Procedimiento Civil permite al acreedor solicitar al ejecutor que se dirija al primero,
comunicndole la existencia del embargo y le requiera, en caso de que proceda a la
realizacin de los bienes embargados, retenga la cuota que proporcionalmente le
corresponda por su crdito y que la ponga a su disposicin. Del mismo modo, y como
nota til, debera solicitarse se ordene al depositario del primer embargo que si se alza la
primera traba, mantenga en su poder el bien en virtud del segundo embargo, y lo mismo
cabra decir al pagador de la renta embargada o al deudor del ejecutado.
Las hiptesis contempladas en los artculos 527 y 528 del cdigo de Procedimiento
Civil, esto es, reparto proporcional del producto de la realizacin entre los acreedores
comunes, importan, por un lado, la consagracin en nuestro sistema del concurso de
170
Jos Cisternas Tapia
acreedores en el proceso de ejecucin singular. Y de otro, que el adjudicatario recibir el

bien sin la carga de los embargos.
Si la realizacin forzosa se lleva a cabo en la segunda ejecucin, rigen, a nuestro juicio,
los mismos principios recin enunciados.
Por ltimo, no debe olvidarse la norma del artculo 1464, N3, del Cdigo Civil, que
requiere la autorizacin del juez o el consentimiento del acreedor para subastar un bien
embargado, con el objeto de precaver la nulidad de la enajenacin efectuada en un
remate por ilicitud del objeto.
3.1.2. Garanta registral
Si se trata de bienes en que la afeccin se garantiza con la inscripcin en un registro
conservatorio, no se produce alteracin alguna en la traba ni en la garanta con el
reembargo, ya que el artculo 528 del Cdigo de Procedimiento Civil exime de designar
un nuevo depositario cuando esa sea la medida de garanta de la afeccin, pero no
impide la inscripcin del segundo embargo en el respectivo registro, la que deber
efectuarse para que produzca efecto respecto de terceros. En lo dems, rige ntegramente
lo establecido en los artculos 527 y 528 del Cdigo de Procedimiento Civil, y 1464 N 3
del Cdigo Civil, y nos remitimos a lo que recin se dijo en el anterior apartado.
IV. MODIFICACIN Y ALZAMIENTO DEL EMBARGO
El embargo es una actividad compleja compuesta de un conjunto de actuaciones, pero
cambiable y reversible durante el curso de la ejecucin por distintas circunstancias, tales
como la insuficiencia de los bienes embargados, el supervit de bienes embargados, el
cambio del objeto del embargo.
1. AMPLIACIN O MEJORA DEL EMBARGO
Una vez que se ha determinado la extensin del patrimonio del ejecutado, el juez debe
proceder a seleccionar bienes suficientes para afectarlos a la ejecucin con el objeto de
asegurar su resultado.
Los bienes elegidos por el juez ejecutor sern suficientes a los efectos de la ejecucin
cuando el presunto valor de la venta alcance a la cantidad adeudada en capital, intereses
y costas (artculos 447 y 448, Cdigo de Procedimiento Civil).
Estimados suficientes los bienes embargados, se debern dar por terminadas las
actividades de seleccin y afeccin. Sin embargo, puede ocurrir que por causas
posteriores los bienes trabados hayan devenido insuficientes para cubrir el monto de la
deuda, lo que autoriza al ejecutante a solicitar que se reabra la actividad selectiva para
que la traba se ample a otros bienes que han quedado libres de embargo.
Esta ampliacin de la traba constituye la mejora del embargo, que tiene lugar cuando se
ha producido la insuficiencia de los bienes embargados por causas posteriores a su
afeccin (artculos 456, inciso 1, Cdigo de Procedimiento Civil).
La insuficiencia puede deberse a la disminucin del valor atribuible a alguno de los
bienes, o que sea dudosa la obtencin de la suma que se esperaba reunir con la subasta.
Esta disminucin del valor puede ser material o jurdica.
Es material cuando el embargo ha recado sobre bienes difciles de realizar, o cuando
alguno de los bienes embargados se pierde materialmente.
La disminucin del valor es jurdica si adviene a la ejecucin un tercero alegando la
propiedad o posesin de un bien embargado (tercera de dominio o posesin). En este
caso, aun cuando los bienes respecto de los cuales el tercero deduce su accin continan
171
Jos Cisternas Tapia
embargados, se origina la duda respecto a que si los bienes obre que versa la alegacin
del tercero podrn o no ser realizados, lo cual justifica y autoriza a reabrir la actividad
selectiva para mejorar el embargo.
Del mismo modo, tambin se produce una inseguridad sin interviene un tercero alegando
un mejor derecho que el del ejecutante y en cuya virtud pide sea pagado, con el producto
de los bienes embargados, con anterioridad a aqul. Se origina con esta intervencin la
duda de si el producto de los bienes trabados alcanzar para cubrir ambos crditos, y, en
consecuencia, la inseguridad que se genera justifica la ampliacin del embargo.
Slo a instancia del acreedor tramitada incidentalmente puede decretarse la mejora del
embargo. Esta facultad la podr usar tantas veces cuatas concurran las circunstancias que
sirven de fundamento para su ejercicio. La podr solicitar en cualquier momento y sin
necesidad, pues la ley no lo exige, que rinda prueba la insuficiencia de los bienes
embargados; slo bastar que el juez estime que pueda dudarse de su suficiencia. A la
solicitud de ampliacin del embargo el juez puede acceder discrecionalmente, pero en
ocasiones forzosamente debe estimar que los bienes embargados son insuficientes y debe
dar lugar a la mejora del embargo, lo que ocurre con las causas objetivas que se
contemplan en el inciso 2 del artculo 456 del cdigo de Procedimiento Civil, esto es, el
haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar, o la introduccin del
cualquier tercera sobre los bienes embargados.
Si la tercera entablada es de dominio o de posesin, los bienes que se traben en virtud de
la ampliacin del embargo decretada quedan fuera de la tercera, y el procedimiento de
apremio continuar respecto de ellos como si no se hubiese interpuesto tercera alguna.
Lo mismo sucede si se trata de bienes embargados no comprendidos en la tercera
(articulo 526, Cdigo de Procedimiento Civil).
Si la tercera interpuesta es de prelacin (de mejor derecho y de preferencia para el
pago), respecto de los nuevos bienes que se embarguen, sigue adelante el procedimiento
de apremio, pero se paraliza al momento del pago, sin que pueda efectuarse mientras no
se encuentre firme la sentencia dictada en el proceso de tercera (artculo 526, Cdigo de
2. DISMINUCIN O REDUCCIN DEL EMBARGO
Es posible que el juez de la ejecucin a solicitud del ejecutado deba dejar libres del
embargo alguno o algunos de los bienes embargados, dando lugar a la disminucin o
reduccin del embargo que resulta como consecuencia de un exceso de los necesarios
para responder a la demanda (artculo 447, Cdigo de Procedimiento Civil), sea por
haberse embargado bienes de un valor objetivamente superior al monto de la
responsabilidad del deudor, o bien porque sta ha disminuido por el pago parcial de la
deuda, o porque ocurri un aumento del valor de alguno de ellos, (v. gr., las acciones
embargadas aumentaron sustancialmente su valor).
Se trata, en definitiva, de una solicitud que se tramita por va incidental de alzamiento
parcial del embargo, en que el ejecutado pretende que queden libres de embargo alguno
o algunos de los bienes afectados.
3. SUBSTITUCION O CONVERSION DEL EMBARGO
Tambin puede suceder que durante el proceso de substituya alguno o algunos de los
bienes embargados. Es una facultad que el artculo 457 del Cdigo de Procedimiento
Civil otorga al deudor, y tambin al tercerista en el inciso 2 del artculo 521 del mismo
texto de leyes.
172
Jos Cisternas Tapia
Esta facultad est limitada al cambio de lo embargado por dinero, pues no se contempla
la substitucin por otro u otros bienes del deudor o del tercerista, a menos que se haga
con el acuerdo de ejecutante y ejecutado. Del mismo modo, tampoco habr mutacin por
dinero si lo embargado es la especie o cuerpo cierto debido.
En la substitucin no surge un nuevo embargo en vez del que se haba practicado
primeramente, sino que se trata del mismo embargo, pero que ahora incide en un bien
distinto. Es lo que sucede con el dinero obtenido una vez que se ha producido la
enajenacin forzosa, en que sobre l pasa a recaer el embargo.
4. ALZAMIENTO DEL EMBARGO
El alzamiento del embargo es efecto de una declaracin de voluntad del juez ejecutor
que provoca la terminacin del embargo, debido a que el proceso de ejecucin culmin
porque el deudor pag capital intereses y costas (artculo 490, Cdigo de Procedimiento
Civil), o porque el juez acogi alguna de las excepciones del ejecutado, o porque se
declar el abandono del procedimiento, etc., o cuando se ordena la reduccin del
embargo sobre un bien inembargable.
Alzado el embargo, el deudor puede disponer libremente de los bienes objeto de la
afeccin, no sin antes obtener la supresin de la medida de garanta correspondiente (v.
gr., cancelacin de la inscripcin a que se refiere el artculo 453 del Cdigo de
V. EFECTOS DEL EMBARGO
1. EFECTOS RESPECTO DEL RGANO JURISDICCIONAL
En nuestro ordenamiento no hay una regulacin metdica de los efectos jurdicos que
origina el embargo, por lo que debe recurrirse a un anlisis del conjunto de normar que
sobre el embargo existen para examinarlos. As, de partida es necesario tener presente
que el embargo es un acto procesal; y que se origina en un proceso de ejecucin en el
que adems de las partes, est el rgano jurisdiccional.
El principal efecto jurdico que produce la prctica del embargo en relacin con el
rgano jurisdiccional, es que resulta especialmente facultado para llevar a cabo actos de
disposicin sobre los bienes embargados. Esta consecuencia fluye de distintas normas
del Cdigo de Procedimiento Civil que exigen que los actos de realizacin forzosa deben
llevarse a cabo justamente sobre los bienes previamente embargados (artculos 481, 482,
499, 500, 501, 508, 509, 510, 512, entre otros). Sin la existencia del embargo, no sern
vlidos los actos de de disposicin cuyo contenido resulta de las normas del
procedimiento de apremio, esto es, en algunas ocasiones el acto dispositivo consistir en
la enajenacin forzosa, en la adjudicacin en pago, en la entrega en prenda pretoria o en
el arrendamiento de los bienes embargados.
Los actos dispositivos que tiene lugar en la fase de apremio del proceso de ejecucin, de
manera que su carcter es procesal, puede llevarlos adelante el tribunal, pues con el
embargo resulta concretamente investido de la potestad jurdico-pblica de realizar
forzosamente los bienes embargados para pagar al acreedor ejecutante. Y el poder de
disposicin es parte de la potestad ejecutiva atribuida a los tribunales por el artculo 73
de la Constitucin Poltica.
173
Jos Cisternas Tapia
2. EFECTOS RESPECTO DEL EJECUTANTE

El embargo genera para el ejecutante la posibilidad de obtener el pago de su crdito con
preeminencia, tal como lo seala el artculo 513, inciso 1 del Cdigo de Procedimiento
Civil: Sin estar completamente reintegrado el ejecutante, no podrn aplicarse las sumas
producidas por los bienes embargados a ningn otro objeto que no haya sido declarado
preferente por sentencia ejecutoriada. Quiere decir esta norma que el ejecutante, una
vez trabado el embargo, adquiere una autntica facultad de naturaleza procesal que le
habilita a cobrarse de su crdito con el producto de la venta de los bienes embargados en
la ejecucin por l iniciada.
Esta norma del inciso 1 del artculo 513 del Cdigo de Procedimiento Civil consagra el
principio de prioridad o de prevencin (Prior in tempore potior in iure). Sin embargo,
esa primaca no es absoluta, tal como lo seala el mismo artculo 513, pues si los
crditos de otros acreedores gozan de preferencia, pueden enervar esta facultad procesal
interponiendo la correspondiente tercera de prelacin.
Del mismo modo, el legislador procesal civil se encarg de moderar los excesos de este
principio que beneficia al acreedor ms solcito y perjudica a los dems acreedores,
incorporando la posibilidad de que otros acreedores del mismo deudor cuyos crditos no
gozan de preferencia y no tendiendo el deudor ms bienes, entren en el proceso de
ejecucin a travs de la denominada tercera de pago regulada en el artculo 527 del
Cdigo de Procedimiento Civil, o bien, si ya tienen una ejecucin en curso, ejercitando
el derecho de retencin reconocido en el artculo 528 del mismo cuerpo de leyes. Ambas
disposiciones significan la incorporacin del principio de la par conditio creditorum,
consagrando con ello, en consecuencia, el denominado concurso de acreedores en
ejecucin singular.
3. EFECTOS RESPECTO DEL EJECUTADO
Con el embargo el juez de la ejecucin queda concretamente investido del poder de
realizar vlidamente actos de disposicin sobre los bienes trabados. Este efecto no est
establecido expresamente en disposicin alguna, pero las normas que regulan el proceso
de ejecucin permiten aseverar su efectividad.
El juez de la ejecucin realiza los actos de disposicin sobre los bienes del deudor que
resultaron embargados, en virtud de la potestad ejecutiva que est ungido. El juez es
quien puede disponer de esos bienes, y no el deudor ejecutado, pues queda impedido de
su facultad de disposicin por efecto del embargo. No cabe al titular de los bienes
embargados el ejercicio de la facultad de disposicin, sino que al juez de la ejecucin, y
los actos dispositivos que efecte el ejecutado sobre los bienes embargados son nulos,
porque hay un objeto ilcito, como lo seala el artculo 1464 N 3 del Cdigo Civil.
Procesalmente queda coartada la facultad de disposicin del deudor y corresponder al
juez de la ejecucin efectuar los actos dispositivos sobre los bienes embargados, esto es,
el juez y no el deudor es quien debe consumar la enajenacin forzosa, o llevar a cabo la
adjudicacin en pago, o la entrega en prenda pretoria, o el arrendamiento de los bienes
embargados, como lo establecen las normas del procedimiento de apremio.
Este efecto es de gran importancia prctica, porque si los bienes muebles no han pasado
an a poder del depositario, o si la inscripcin del embargo de bienes races no se
practica, el deudor podra entender que puede disponer de los bienes durante el tiempo
que existe entre el embargo y la adopcin de la correspondiente medida de garanta de la
traba. Pero la ley (artculo 297, Cdigo de Procedimiento Civil), la jurisprudencia y la
doctrina entienden que respecto del ejecutado este efecto se produce desde que se
notifica al deudor la resolucin que ordena el embargo. En cambio, para los terceros
174
Jos Cisternas Tapia
slo se produce desde que tengan conocimiento del embargo en el caso de bienes
muebles, y en el de bienes races, desde la inscripcin del embargo en el Registro de
Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Races respectivo (artculos
297 y 453, Cdigo de Procedimiento Civil).
4. EFECTOS RESPECTO DE TERCEROS
El embargo de bienes muebles slo tiene eficacia frente a terceros desde que tengan
conocimiento del embargo, y el de bienes inmuebles, desde la inscripcin del embargo
en el Registro de Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Races
respectivo (artculos 297 y 453, Cdigo de Procedimiento Civil). De este modo, los actos
de disposicin del ejecutado sobre los bienes muebles embargados son eficaces si los
terceros no tenan conocimiento del embargo, pues de lo contrario son nulos
absolutamente porque hay objeto ilcito; y los actos de disposicin del ejecutado sobre
los inmuebles embargados son vlidos si el embargo no se haba inscrito a la fecha del
acto, pero si ste ya haba sido inscrito, tales actos adolecen de objeto ilcito y son, en
consecuencia, nulos absolutamente,
Para los terceros titulares de otros crditos en contra del ejecutado, la eficacia del
embargo se limita al principio de prioridad recogido en el inciso 1 del artculo 513 del
Cdigo de Procedimiento Civil: Sin estar completamente reintegrado el ejecutante, no
podrn aplicarse las sumas producidas por los bienes embargados a ningn otro objeto
que no haya sido declarado preferente por sentencia ejecutoriada. De manera que el
tercero titular de un crdito que goza de preferencia puede recurrir a la tercera de
prelacin; o si el crdito es de la misma naturaleza que el del ejecutante y el deudor
carece de ms bienes, acudir a la tercera de pago regulada en el artculo 527 del Cdigo
de Procedimiento Civil, o bien, si ya tiene una ejecucin en curso, ejercitar el derecho de
retencin reconocido en el artculo 528 del mismo cuerpo de leyes.
Medidas Precautorias o Cautelares73.
Introduccin.
La actividad jurisdiccional del estado se desarrolla a travs del proceso, esto requiere
tiempo. (Aunque se cumplan las exigencias legales del proceso, siempre se exige tiempo).
Se exige tiempo por que a menudo esas previsiones se ven ampliamente desbordados por la
realidad.
El proceso de declaracin NO puede ser en consecuencia, una actividad instantnea, se
requiere de tiempo mientras se sustancian sus diferentes fases, mientras actor y demandado
se toman tiempo para alegar y demostrar sus derechos.
Tambin se requiere tiempo para que el juez adquiera razones suficientes para decidir si la
tutela que se pidi debe ser concedida o denegada.
Por otra parte, fcilmente se comprende que ese periodo de tiempo puede ser aprovechado
por el deudor de mala voluntad, quien va a intentar toda clase de maniobras fraudulentas
73
Gentileza Alumna Cecilia Jara Erices. Complementado por notas del autor y de los alumnos Gustavo
Apablaza Salinas y Carlos Seplveda Cabrera.
175
Jos Cisternas Tapia
que dificulten o hagan imposible la ejecucin de una eventual condena, ya sea ansiando la
destruccin, el deterioro o enajenacin de las cosas reclamadas o en general utilizando
cuantos medios estn a su alcance, para colocarse voluntariamente en situacin de
insolvencia.
Con la finalidad de evitar estos peligros y asegurar que en caso de ser necesario ser posible
la hoy hipottica y en todo caso, futura ejecucin, de la sentencia que se dicte, el derecho
permite al demandante que solicite al juez que acuerde, decrete o adopte diferentes
medidas de aseguramiento de una eventual ejecucin, medidas que de modo genrico se
llaman MEDIDAS CAUTELARES.
Caractersticas de las medidas cautelares.
1) INSTRUMENTALIDAD.
Caracterstica mas importante, significa que las medidas cautelares NO
CONSTITUYEN UNA FINALIDAD EN SI MISMAS, sino que se hayan
necesariamente vinculadas a la sentencia que haya de dictarse en el proceso principal
por la funcin de asegurar su finalidad prctica, se puede decir que las medidas
cautelares son instrumentos del instrumento, esto es, de la sentencia. Porque si la
sentencia se considera como el instrumento mediante el cual se acta el derecho en el
caso concreto, la medida cautelar es a su vez el instrumento para que lo anterior pueda
producirse sin riesgo de inefectividad a causa de la demora necesaria de la sentencia.
Son consecuencias de esta instrumentalidad:
a) Solo pueden adoptarse, medidas cautelares estando pendiente un proceso
principal y en el caso excepcional que puedan obtenerse previamente al proceso
la no incoacin74 del proceso de cierto plazo opera como condicin resolutoria
de las medidas otorgadas.
b) Estn llamadas a extinguirse cuando el proceso principal termine por cualquier
causa.
Si la sentencia es desestimatoria la medida debe extinguirse porque ya no hay
efectos que requieran ser asegurados.
En cambio, si es estimatoria la medida cautelar debe sustituirse por la
correspondiente medida asegurativa (235 n 3 inciso 1)
2) TEMPORALIDAD
Las medidas cautelares se adoptan en atencin a una determinada realidad y en
funcin de determinados presupuestos, sin embargo puede ocurrir que estos
presupuestos cambien, varen o se extingan y la medida precautoria necesariamente
debe adaptarse a estas nuevas circunstancias.
74
Sinnimo. Comienzo, Principio.
176
Jos Cisternas Tapia
Por eso el legislador ha dicho que las medidas precautorias son esencialmente
provisionales, por lo tanto, deben hacerse cesar cuando desaparecen los motivos que
la generan.
REQUISITOS DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS:
1) Apariencia de derecho
2) Peligro en la demora: son riesgos que pueden amenazar la efectividad prctica de
la sentencia, que exista un riesgo real de que mientras se sustancia el proceso, el
demandado puede intentar maniobras fraudulentas que pongan en peligro o hagan
imposible una futura ejecucin.
3) Caucin para responder de los perjuicios que se puedan producir con la medida
precautoria.
1) Apariencia de Derecho.
La regulacin de la medida precautoria, su existencia se explica por la consideracin de un
eventual resultado favorable para el actor. Sin embargo, esta eventualidad que siempre es
posible en un proceso
No basta para conceder una medida precautoria con la sola solicitud del demandante, sino
que es aceptable para que la concesin de una medida cautelar se requiera de una
justificacin inicial del derecho del demandante, es decir que este derecho del actor
aparezca como probable.
No se trata de una demostracin o acreditacin que alcance la plena conviccin que se
requiere para la solucin objeto del pleito.
Sino que esta demostracin queda en el grado de la mera verosimilitud, a de quedar en
definitiva en el grado de la semi plena prueba75.
Este requisito se recoge en el 298, al mencionar para decretarlas deber el demandante
acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se
reclama.
Esto es una exigencia de carcter general vlida para cualquier medida cautelar que se
solicite.
Esta referencia legal es:
Un medio de acreditacin.
Grado de conviccin que la aportacin de esos antecedentes debe producir en la
persona del juez.
75
Permite al juez obtener un conocimiento, sirve para conceder un derecho esencial.
177
Jos Cisternas Tapia
En cuanto a la exigencia de comprobante:

Pese a la nominacin normal de comprobante, no esta restringida solo a la prueba
documental, la jurisprudencia ha entendido que se aplica a cualquier medio de prueba y no
solo a la documental.
La expresin usada por el legislador es comprobante, a pesar de ello, no significa que
deban agregarse una pluralidad o varios comprobantes, pues la expresin esta tomada en el
sentido de prueba o medio de prueba.
En cuanto al grado de conviccin que debe producir la agregacin de tales
comprobantes:
La formula que consagra el CPC, (constituye una presuncin grave) revela que para acoger
la medida basta la apariencia, la posibilidad o verosimilitud del derecho.
2) Peligro en la Demora.
El Peligro en la Demora comprende aquellos riesgos que amenazan la efectividad de la
sentencia y que se derivan de la necesaria demora en admitirlo.
Estos riesgos presentan una gran variedad, as algunos afectan:
La posibilidad prctica de ejecucin considerada en absoluto, por ejemplo el
riesgo de insolvencia del demandado que puede frustrar la ejecucin genrica.
La posible practica de la ejecucin en forma especifica, por ejemplo la cosa
mueble debida se destruye o no puede ser habida.
El mero retraso en la dictacin de la sentencia atendida la situacin jurdica en
discusin, por ejemplo los alimentos.
Este requisito esta consagrado en la legislacin, pero carece de una formulacin general (a
diferencia de la apariencia de derecho) para cualquier tipo de medida y del anlisis de cada
una de las medidas debe determinarse como estn conformadas estas medidas, que en el
secuestro judicial (Art. 291 del CPC) deber probarse que halla motivo de temer que se
pueda perder o deteriorar en manos de la persona que sin ser poseedora la tenga en su
poder.
O en el caso del 296 cuando las facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el
resultado del juicio.
Sin embargo, hay medidas en que no se discute una situacin especifica de peligro, pero
estn o no regulados estos presupuestos para cada situacin, el peligro sigue siendo un
presupuesto ineludible para su concesin, esto se desprende del 301, en cuanto seala que
las medidas son esencialmente provisionales. En consecuencia, debern hacerse cesar
siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se otorguen cauciones
suficientes
Por la ubicacin de este precepto al final del titulo de las medidas precautorias, nos lleva a
concluir que se trata de una norma de carcter general que demuestra que ninguna medida
178
Jos Cisternas Tapia
precautoria puede ser mantenida sin que haya una situacin de peligro apreciada por el
juez.
3) La Caucin.
Sirve como garanta para el sujeto pasivo de la medida de que ser reservado con perjuicios
de una medida que ser reservado de los perjuicios de una medida que a la postre se torne
injustificada.
Porque como las medidas precautorias se decretan frente a una apariencia de derecho y no
frente a una certeza es perfectamente posible que una vez terminado el litigio el
demandante no tenga la razn y en cuyo favor se decretaran medidas cautelares y es ese
supuesto que la medida cautelar era injustificada.
En nuestro ordenamiento la caucin no es un requisito general para la medida precautoria
excepcionalmente se establece en la situacin del Art. 298 del CPC, vale decir cuando se
trate de medidas que no estn expresamente autorizadas por la ley o cuando se concede las
medidas por breve plazo mientras se acompaa los comprobantes y que estn previstas en
el Art. 299 del CPC, o cuando las medidas precautorias se solicitan en el carcter de
prejudiciales, como lo seala el Art. 279 del CPC.
Las medidas precautorias se encuentran reguladas en los Art. 290 a 302 del CPC, sin
embargo se entienden que estas medidas precautorias son aplicables a cualquier tipo de
procedimiento y se ha llegado a entender que proceden en cualquier clase de juicio
ejecutivo, se encuentran en el titulo V del libro II, y tienen aplicacin general en virtud de
lo que seala el libro III del Cdigo, y por esas mismas circunstancias a lo mejor deberan
estar reguladas en el libro I del CPC.
Clases de Medidas.
Suele hacerse una triple distincin:
a- Aquellas reguladas en el Art. 290.
b- Las dems medidas que estn expresamente previstas por las leyes como es el caso
del derecho legal de retencin, y estas medidas se encuentran en el Art. 300 del
CPC.
c- Aquellas que puede solicitar el actor y que no sean de las mencionadas
anteriormente, a este tipo de medidas se refiere el Art. 298 ya aludido y que exige el
requisito de la caucin.
179
Jos Cisternas Tapia
Estudio de las Medidas Precautorias en Particular76.

El estudio de las medidas precautorias lo encontramos en el Art. 290 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el cual menciona lo siguiente:
Art. 290. Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante en cualquier estado
del juicio, aun cuando no est contestada la demanda, pedir una o ms de las siguientes
medidas:
1 El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2 El nombramiento de uno o ms interventores;
3 La retencin de bienes determinados; y
4 La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
1- El Secuestro de la Cosa que es Objeto de la Demanda.
1.1- Concepto.
Esta establecido en el artculo 290 N 1 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Lo define el Art. 2249 del C. Civil, en los trminos siguientes El secuestro es el deposito
de una cosa que se disputan dos o ms individuos en manos de otro que debe resituirla al
que obtenga la decisin a su favor.
El depositario se llama secuestre
Teniendo en cuenta la clasificacin que del secuestro hace el artculo 2252 del C. Civil, en
convencional o judicial, hay que concluir que el secuestro materia de este estudio es el
judicial, pues lo constituye el juez por resolucin judicial.
1.2- Casos en que procede el secuestro judicial y requisitos.
Dice el Art. 291 del CPC Habr lugar al secuestro judicial en el caso del artculo 901 del
Cdigo Civil, o cuando se entablen otras acciones con relacin a cosa mueble determinada
y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser
poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.
76
Trascripcin de minuta elaborada por el Departamento de Derecho Procesal, de la Facultad de Ciencias y

Jurdicas y Sociales de la Universidad de Concepcin.
Suele hacerse una triple distincin:
1) las sealadas en el Art. 290
2) las dems medidas que estn expresamente previstas por las leyes, como el derecho legal de
retencin Art. 300
3) aquellas que puede solicitar el actor y que no sean las sealadas anteriormente Art. 298, se exige
como requisito la caucin.
180
Jos Cisternas Tapia
Luego esta medida precautoria se autoriza en dos casos siguientes:

a- En el caso del Art. 901 del C. Civil, que se refiere a la reivindicacin de una
cosa corporal mueble. Seala este precepto Si reivindicndose una cosa
corporal mueble, hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore en
manos del poseedor, podr el actor pedir su secuestro; y el poseedor ser
obligado a consentir en l, o dar seguridad suficiente de restitucin, para el
caso de ser condenado a restituir.
O sea, los requisitos para que proceda en este caso el secuestro judicial son estos:
1- Que la accin entablada sea la reivindicatoria,
2- Que dicha accin reivindicatoria se refiera a una cosa corporal mueble, y
3- Siempre que hubiere motivo de temer que la cosa se pierda o deteriore en manos del
poseedor.
b- En el caso reglamentado expresamente en el artculo 291 del CPC. Se
necesitan los siguientes requisitos:
1- Que la accin entablada sea cualquiera, a excepcin que la reinvincatoria;
2- Que dicha accin se refiera a una cosa mueble determinada; y
3- Que haya motivo de temer que la cosa se pierda o deteriore en manos de la persona
que, sin ser poseedora de tal cosa, la tenga en su poder.
1.3- Procedencia del secuestro judicial respecto de cosas muebles nicamente, o
tambin de inmuebles.
La doctrina, sobre el particular, se encuentra divida, aun cuando parece haber mayores
fundamentos para estimar que dicha medida cautelar procede solo respecto de cosas
muebles, y ello, basndose en el texto expreso de la ley y en la historia fidedigna de su
establecimiento.
1.4- Efectos del secuestro judicial.
El efecto de esta medida cautelar es proteger y garantizar la integridad material de la cosa
que es objeto de la demanda, a travs de su conservacin por el secuestre, tal es su funcin
especifica.
2- El nombramiento de uno o ms interventores.
2.1- Concepto.
Esta media la consagra el N 2 del artculo 290 del CPC que autoriza para el nombramiento
que autoriza para pedir el nombramiento ya de uno, ya de mas interventores, entendiendo
por interventor judicial la persona designada por el tribunal, con la funcin de velar por la
legalidad de la administracin de los bienes materia del pleito, y para lo cual lleva cuenta
181
Jos Cisternas Tapia
de las entradas y gastos de los objetos intervenidos y da noticia de toda malversacin o

abuso que nota en los actos administrativos del demandado.
En cuanto a la eleccin de la persona o personas que se desempearan como interventor o
interventores ello le corresponde en nuestra legislacin al tribunal y no a las partes.
2.2- Casos en que procede el nombramiento de interventor.
Es el artculo 293 el que se encarga de sealar los casos en que hay lugar al nombramiento
de interventor, debiendo hacerse presente que el N 4 quita a dicho precepto todo carcter
taxativo.
Dice
el
artculo
293
que:
Hay
lugar
al
nombramiento
de
interventor:
1- En el caso del inciso 2 del artculo 902 del Cdigo Civil;

En este caso, los requisitos son los que a continuacin se indican:
a- Que la accin entablada sea la reivindicatoria, ya con relacin al dominio,
segn lo establecido por el artculo 899 del C. Civil, o tratndose de los
dems derechos reales de conformidad con lo preceptuado en el inc. 1 del
Art. 891 del mismo cdigo que expresa los otros derechos reales pueden
reivindicarse como el dominio excepto el derecho de herencia;
b- Que se refiera a inmuebles; y
c- Que se pretenda evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles o
semovientes anexos a ella y comprendidos en la reivindicacin si hubiere
justo motivo de temerlo o a las facultades del demandado no ofrecieren
suficiente garantas.
2- En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo de
temor que el citado inciso expresa;
En este caso se requiere:
a- Que se reclame una herencia ocupada por otro, es decir, que se conceda la facultad
de solicitar intervencin al demandante que ejercita en juicio la accin de peticin
de herencia, y
b- Que exista el justo motivo de temer al deterioro de las cosas muebles hereditarias.
3- En el del comunero o socio que demanda la cosa comn, o que pide cuentas al
comunero o socio que administra;
Aqu se autoriza el nombramiento de interventor en dos situaciones opuestas: cuando se ha
conferido la administracin de la sociedad a uno o ms de los socios; en la primera, se le
concede al socio que hace valer su derecho de pedir cuenta al socio que administra, y en la
segunda, al socio que demanda su derecho a la cosa comn, esto es, a usar las cosas
pertenecientes al haber social.
182
Jos Cisternas Tapia
Lo dicho respecto del socio es aplicable integramente al comunero, de conformidad con los
establecido en el artculo 2305 del C. Civil que dispone el derecho de cada uno de los
comuneros sobre la cosa comn es el mismo que el de los dos socios en el haber social.
4- Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre
que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados; y
Este caso es general y quita todo carcter taxativo al artculo 293, ya que invocando la
disposicin del N 4, el actor puede pedir el nombramiento de interventor cualquiera que
sea la naturaleza de la pretensin reclamada en el pleito con tal que haya justo motivo de
temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio o que haya justo
motivo de temer que los derechos demandante puedan quedar burlados.
5- En los dems casos expresamente sealados por las leyes.
Citemos lo siguientes:
a- El Art. 199 de la Ley de Quiebras;
b- El inc. 2 del Art. 444 del CPC;
c- El Art. 387 del CPC, que tambin tiene cabida en el procedimiento
establecido en el C. Justicia Militar, en virtud de lo dispuesto en el Art. 143
de este cuerpo legal, y
d- Algunos casos contemplados en el C. de Minera.
2.3- Bienes sobre los cuales reace esta providencia cautelar.
Al respecto, y basados en el texto expreso de la ley, puede decirse que el legislador no ha
limitado la naturaleza de los bienes respecto de los cuales se puede obtener el
nombramiento de uno o ms interventores como ocurre en otras legislaciones procesales.
Luego pueden sujetarse a intervencin bienes muebles o inmuebles, o cualquiera que sea su
ndole, dependiendo su eleccin exclusivamente de las necesidades de los litigantes.
2.4- Facultades inspectivas de interventor.
Seala el Art. 294 del CPC:
Las facultades del interventor judicial se limitarn a llevar cuenta de las entradas y gastos
de los bienes sujetos a intervencin, pudiendo para el desempeo de este cargo imponerse
de
los
libros,
papeles
y
operaciones
del
demandado.
Estar, adems, el interventor obligado a dar al interesado o al tribunal noticia de toda
malversacin o abuso que note en la administracin de dichos bienes, y podr en este caso
decretarse el depsito y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de
crdito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de las otras medidas
ms rigurosas que el tribunal estime necesario adoptar.
De lo anterior, se desprenden las siguientes conclusiones respecto de las facultades del
interventor judicial:
183
Jos Cisternas Tapia
a- El interventor judicial esta facultado expresamente para que lleve cuenta de

las entradas y gastos de los bienes a que se refiere la intervencin;
b- Queda tambin comprendida, dentro de sus atribuciones, la obligacin que
tienen de dar al interesado, o al tribunal noticia de toda malversacin o
abuso que se note en la administracin de los bienes intervenidos;
c- Para dar cumplimiento a las funciones antedichas, est claro que pueda ver,
observar, vigilar y enterarse de todos los detalles, aspectos, elementos y
actos en general relacionados con la administracin, pudiendo al mismo
tiempo tomar todos los datos que sean necesarios para ejercer su cometido;
d- De lo anterior fluye que la administracin plena de los bienes objeto de la
intervencin continua siempre a cargo del demandado, aunque sometido ste
a la vigilancia inmediata del interventor.
Respecto de la parte final del inc. 2 del Art. 294 que dice y podr en este caso
(malversacin o abuso en la administracin de los bienes) decretarse el deposito y
retencin de los productos lquidos en un establecimiento de crdito o en poder de la
persona que el tribunal designe, sin perjuicio de otras medidas ms rigurosas que el
tribunal estime necesario adoptar, tengamos presente que conforme al Art. 517 del COT,
tales productos lquidos o dineros deben colocarse a la orden del tribunal en la respectiva
cuenta del Banco del Estado. Luego, producida la malversacin o abuso en la
administracin de los bienes intervenidos, se puede llegar a la aplicacin de una doble
medida precautoria: intervencin judicial de los bienes materia del juicio, y depsito y
retencin de los productos lquidos de los mismos sin perjuicio de otras medidas mas
rigurosas que el tribunal puede adoptar.
2.5- Efectos de la providencia cautelar de nombramiento de uno o ms interventores.
Su objeto es evitar que los derechos del actor queden burlados como consecuencia de una
administracin abusiva, o de una contabilidad fraudulenta por parte del demandado, as
como de hechos fsicos que tienden a destruir la integridad corporal de la cosa. Para tales
efectos se le conceden al o a los interventores las atribuciones inspectivas ya vistas,
conservando el demandado, como se ha visto, la administracin de los bienes sujetos a
intervencin, aunque sometido muy cerca de la funcin de vigilancia de aquel.
3- La Retencin de Bienes Determinados.
3.1- Concepto.
Esta establecida en el N 3 del Art. 290 del CPC, y se le configura jurdicamente en el Art.
295, al decir:
La retencin de dineros o cosas muebles podr hacerse en poder del mismo demandante,
del demandado o de un tercero, con relacin a los bienes que son materia del juicio, y
tambin respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no
ofrezcan suficiente garanta, o haya motivo racional para creer que procurar ocultar sus
bienes,
y
en
los
dems
casos
determinados
por
la
ley.
Podr el tribunal ordenar que los valores retenidos se trasladen a un establecimiento de
184
Jos Cisternas Tapia
crdito o de la persona que el tribunal designe cuando lo estime conveniente para la

seguridad de dichos valores.
Teniendo en consideracin lo establecido en la legislacin nacional y en la historia
fidedigna de su establecimiento; en la legislacin extranjera, y lo sealado tanto por la
doctrina nacional como extranjera, y adems que la retencin constituye un embargo en
cuanto impide la disposicin del bien, que se efecta en manos del detentador de los bienes,
sea ste el demandante, el demandado a un tercero, y que el detentador debe guardar o
conservar el bien retenido, podemos decir que la retencin de dineros o de cosas muebles es
aquel embargo que se realiza dejando tales bienes en poder de su detentador, con cargo de
conservarlo a disposicin del tribunal a fin de asegurar el resultado de la pretensin.
3.2- Requisitos necesarios para que proceda.
Previamente hay que distinguir si la medida de retencin se solicita sobre los bienes que
son materia del juicio o sobre otros bienes determinados del demandado.
En el primer caso, esto es, cuando la retencin recae sobre los mismos bienes objeto de la
litis, los requisitos son:
a) Que la retencin se refiera a bienes determinados del demandado
(Art. 290 N 3).
b) Que tales bienes consistan en dineros o cosas muebles (Art. 295
inc. 1);
c) Que el demandante invoque la circunstancia de estarse solicitando
la retencin sobre los mismos bienes materia del juicio.
En el segundo caso, esto es, al pedirse la retencin con respecto a otros bienes
determinados del demandado, los requisitos especficos son:
a) Que la medida se refiera a bienes determinados del demandado (arts. 290 N 3 y
295 inc. 1)
b) Que dichos bienes consistan en dineros o cosas muebles (Art. 295 inc 1); y
c) Que se acredite por el actor de las facultades del demandado no ofrecen suficientes
garanta o que haya motivo racional para creer que procurar ocultar sus bienes
(Art. 295 inc. 1).
Comparando los dos casos anteriormente analizados, se observa que los requisitos a) y b)
les son comunes a ambos, radicando la detencin de bienes determinados recae sobre los
mismos materia del juicio, no es necesario que se acredite o pruebe por parte del
peticionario que las facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta o que haya
motivo racional para creer que procurara ocultar sus bienes, circunstancia que debe
cumplirse por el actor cuando retencin se pide sobre bienes determinados del demandado
que no son de pleito.
185
Jos Cisternas Tapia
3.3- Caso en que la guarda o conservacin de los bienes retenidos no se efecta en

manos del detentador.
Por regla general, la retencin se efecta en poder del detentador de los bienes sobre los
cuales recae, pudiendo este ser el demandante, el demandado o un tercero.
Pero existe la excepcin sealada en el inciso segundo del artculo 295, que dice:
Podr el tribunal ordenar que los valores retenidos se trasladen a un establecimiento de
crdito o de la persona que el tribunal designe cuando lo estime conveniente para la
seguridad de dichos valores.
Su finalidad, ahora, es la seguridad de los valores retenidos, tal como lo indica el precepto
transcrito, para precaver los abusos que pudieran cometer las partes.
En el caso de que los valores consistan en dinero, es necesario depositarlo en la cuenta
corriente que el respectivo tribunal mantiene en el Banco Estado, de acuerdo con lo que
dispone el Art. 517 del COT.
3.4- Efectos de la providencia cautelar de retencin.
Por medio de la retencin se vela, en primer lugar, por la integridad material de la cosa
sobre que recae, puesto que el retenedor, por tener las obligaciones de un depositario
propiamente dicho, le va a corresponder la custodia del bien retenido, par alo cual deber
guardarlo o conservarlo en su poder.
Asimismo, la retencin origina una situacin de indisponibilidad en relacin con los bienes
sobre que se decreta, impidiendo su enajenacin o disposicin. Por ello es que la retencin
constituye un embargo y existe prohibicin de disponer los bienes retenidos. As lo
establece el Art. 1464 del C. Civil, cuando dice hay un objeto ilcito en la enajenacin: 3
De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.
4- La Prohibicin de celebrar Actos o Contratos sobre bienes Determinados.
4.1- Concepto.
Est establecida en el Art. 290 N 4 del CPC, y tratan de ella posteriormente los artculos
296 y 297.
Esta medida es muy amplia; en su virtud, puede el acto pedir al tribunal que decrete la
prohibicin de la celebracin de cualquiera o de todas las categoras de actos jurdicos que
sean necesarios para el objeto que se persigue. Podra, luego, vedarse o impedirse al
demandado la ejecucin ya sea de acto jurdicos unilaterales o bilaterales o convenciones, o
de unos y otros sin exclusin. En la practica, la prohibicin ms comn que se pide es la de
gravar y enajenar bienes determinados.
186
Jos Cisternas Tapia
Dicho carcter amplio fluye claramente del texto N 4 del Art. 290 del CPC y de la historia
fidedigna del establecimiento de la ley.
Ahora bien, esta medida debe referirse a bienes determinados. As lo exige expresamente el
Art. 290 N 4, que autoriza al demandante a pedir La prohibicin de celebrar actos o
contratos sobre bienes determinados y el Art. 296, que en su primera parte dice que La
prohibicin de celebrar actos o contratos podr decretarse con relacin a los bienes que
son materia de juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado.
En cuanto a la naturaleza de tales bienes determinados, diremos que ellos pueden ser
muebles o inmuebles, como se infiere claramente en el Art. 297 del CPC, que distingue
precisamente entre unos y oros para determinar los requisitos que se necesitan para que la
medida produzca efectos respecto de terceros.
4.2- Requisitos necesarios para su concesin.
Para determinar los requisitos necesarios a fin de obtener la medida de estudio, hay que
distinguir si la prohibicin de celebrar actos o contratos se solicita sobre los bienes que son
materia del juicio o respecto de otros bienes del demandado.
En el primer caso, los requisitos son:
a- Que el solicitante especifique la naturaleza del o los actos jurdicos cuya
celebracin desea que se prohba o impida al demandado.
b- Que la medida se refiera a bienes determinados del demandado (Art. 290 N 4), y
c- Que el actor invoque la circunstancia de estar solicitando la prohibicin sobre los
mismos bienes materia de la contienda.
En el segundo caso, los requisitos son los siguientes:
a- La referencia a los actos jurdicos cuya inhibicin o prohibicin se pida;
b- Que la prohibicin seale bienes determinados del demandado (arts. 290 N 4, y
296 N 1); y
c- Que acredite por parte del actor que las facultades del demandado no ofrecen
suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio (Art. 296 inc. 1).
Como puede observarse, la diferencia fundamental entre los dos casos radica en que el
requisito de que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta para asegurar
el resultado de la accin, se exige exclusivamente en la segunda de las situaciones
analizadas, esto es, cuando la medida se solicita con relacin a bienes que no son objeto del
juicio.
4.3- Situacin contemplada en el inc. 2 del Art. 296 del CPC.
En primer lugar, tengamos presente que el C. Civil dispone en su Art. 1464, que Hay un
objeto ilcito en la enajenacin del: 4 De las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso
187
Jos Cisternas Tapia
del juez que conoce del litigio. Se consagra en este precepto la ilicitud del objeto en la
enajenacin de las cosas litigiosas.
El CPC introdujo una modificacin en este punto a lo establecido en la ley substantiva, al
decir en el inc. 2, del Art. 296, que Para que los objetos que son materia del juicio se
consideran comprendidos en el N 4 del Art. 1464 del C. Civil, ser necesario que el
tribunal decrete prohibicin respecto de ellos. Segn el CPC, entonces, no basta la
circunstancia de que la cosa sea litigiosa para que exista a su respecto prohibicin, sino que
se requiere adems que el juez decrete la correspondiente prohibicin de enajenar.
4.4- Requisitos impuesto por el CPC para que la prohibicin surta efectos respecto de
terceros.
El Art. 297 expresa: Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el
registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efecto respecto de
terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los terceros que
tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato, pero el demandado ser en todo caso
responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.
Luego tratndose de bienes races, los efectos de la medida en estudio se producen respecto
de las partes por el slo hecho de decretarse y tan pronto la resolucin judicial les sea
notificada.
Respecto de terceros, y tratndose de bienes races, para que la prohibicin surta efecto
debe inscribirse en el registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar del
Conservador respectivo (Art. 297 inc. 1). Sin este requisito, no produce efectos respecto de
terceros; es inoponible.
Tratndose, ahora de bienes muebles, los efectos de la prohibicin se producen respecto de
las partes por el solo hecho de decretarse y tan pronto la resolucin judicial les sea
notificada.
Con relacin a terceros, la prohibicin slo produce efectos en cuanto a aquellos que tienen
conocimiento de ella al tiempo del contrato (Art. 297 inc. 2). Ser entonces inoponible
respecto de aquellos terceros que no tienen conocimiento de ella al tiempo del contrato.
4.5- Efectos de la prohibicin de celebrar actos o contratos.
Ellas estarn, como es obvio, en relacin directa con la naturaleza o especie de inhibicin o
prohibicin que se solicite por el actor y se decrete por el tribunal.
As, la medida asegurativa ms frecuente como es la prohibicin de enajenar y gravar
bienes determinados producir el efecto de impedir o evitar la enajenacin o disposicin de
los bienes sobre que recae. Nos encontramos luego, en presencia de un verdadero embargo.
188
Jos Cisternas Tapia
Constituyndose, ahora, un embargo, le es aplicable el artculo 1454 del C. Civil que

dispone Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 3 De las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
Habiendo ilicitud del objeto, la infraccin se encuentra sancionada con la nulidad absoluta
de la enajenacin, de acuerdo al inc. 1, del Art. 1682 del C. Civil.
As lo ha reconocido unnimemente la doctrina y la jurisprudencia en general.
Hay una prohibicin de enajenar que no queda comprendida en el N 3 del Art. 1464 del C.
Civil: es aquella que es necesario decretar sobre las cosas litigiosas segn el inc. 2 del Art.
296 del CPC. En tal evento, es aplicable el N 4 del Art. 1464 del C. Civil que establece
que Hay un objeto ilcito en la enajenacin de especies cuya propiedad se litiga, sin
permiso del juez que conoce del litigio.
Por haber objeto ilcito, la sancin es la nulidad absoluta conforme al inc. 1 del Art. 1682
del C. Civil.
Al margen, ahora, de la prohibicin de gravar o enajenar, diremos que el efecto de las otras
3 prohibiciones de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados consistir en
impedir o prohibir la celebracin del acto o contrato o de los actos o contratos a que se
refiere la medida precautoria en estudio.
Por ejemplo, el efecto de la prohibicin de arrendar un determinado bien consistir en
impedir o vedar al demandado la celebracin del contrato de arrendamiento respecto del
bien sobre que recae. Para el caso en que se infringiera la prohibicin y se procediera no
obstante el arrendamiento de la cosa, dicho acto jurdico adolecera de objeto ilcito y
estara sancionado, en consecuencia, con la nulidad absoluta, por aplicacin de los artculos
1464 N 3 y 1682, inciso primero del C. Civil, como se seala por regla general en la
doctrina, y unnimemente por la jurisprudencia.
Procedimiento para conceder una Medida Precautoria.
En cuanto a la legitimacin activa para solicitarlas:
La legitimacin la tiene el demandante, porque como vimos las medidas precautorias tienen
por objeto asegurar el resultado de la accin.
En cuanto a la oportunidad.
Estas medidas pueden ser solicitadas en cualquier estado del juicio, es decir desde que sea
notificada la demanda hasta que la sentencia adquiera firmeza. Excepcionalmente la ley
permite que puedan solicitarse y concederse medidas precautorias antes de iniciarse el
litigio y de ah que se hable de medidas prejudiciales precautorias y a ellas se refiere
expresamente los artculos 279 y 280 del CPC.
Para que puedan decretarse estas medidas es necesario lo siguiente:
189
Jos Cisternas Tapia
1- La concurrencia de los requisitos generales de las medidas precautorias (apariencia

de derecho, peligro en la demora y caucin).
2- Adems se requiere el requisito establecido en el Art. 287 que menciona que el
actor exprese la accin que pretende deducir, y que exprese tambin sus
fundamentos.
3- Tambin deben concurrir los requisitos sealados en el Art. 279 N 1, es decir que
se determine el monto sobre lo que debe recaer las medidas precautorias.
Una vez aceptada la solicitud de medida prejudicial precautoria se generan las cargas
procesales que se indican en el Art. 280 del CPC, que son:
-
Presentar la demanda, en el termino de 10 das, ampliable hasta 30 das,

Pedir que se mantengan las medidas precautorias decretadas.
Procedimiento para decretar una medida precautoria.

La norma fundamental esta en el Art. 302 del CPC las medidas precautorias se conceden
de plano.
En el inciso segundo se dice que las medidas precautorias pueden llevarse a efecto antes de
notificarse a la persona contra quien se dicta existiendo razones graves para ello.
La notificacin debe realizarse dentro de 5 das sin perjuicio de la facultad del tribunal de
ampliar dicho plazo por motivos fundados. La notificacin se puede hacer por cedula si el
tribunal as lo ordena (porque lo puede haber efectuado por el estado diario).
El Art. 302 seala que El incidente a que den lugar las medidas, es decir que Debe
concederle un procedimiento incidental a una medida precautoria?
La respuesta es no, a pesar de lo que uno pudiese pensar desprendindose del tenor literal.
A lo que se refiere esta norma es a la oposicin que el sujeto pasivo formule, al supuesto
que el sujeto pasivo se oponga a la medida precautoria. Esa oposicin es la que va a general
el incidente. En ese sentido se refiere la disposicin del Art. 302, y hay que considerar a su
vez que en casos debidamente fundados se puede llevar la medida precautoria sin previa
notificacin.
Las Medidas Prejudiciales77.
I. Generalidades.
Concepto. Cada vez que es necesario intervenir en un juicio, sea en calidad de demandante,
sea en calidad de demandado, es indispensable tener a mano ciertos datos, determinados
documentos o algunas pruebas con el objeto de organizar la defensa, cuya falta puede
inducirnos a error, o dejarnos en la imposibilidad de probar nuestro derecho.
Cierto es que, aun cuando estos datos, documentos o pruebas no los tuviramos al iniciarse
el juicio, podramos procurrnoslos en el curso del mismo; pero ello, en la mayora de los
77
Casarino Viterbo, Mario. Las Medidas Prejudiciales en Manual de Derecho Procesal. Ed. Jurdica de
Chile, ao 1998, Tomo III, p. 412-432.
190
Jos Cisternas Tapia
casos, puede significar la nulidad de la relacin procesal que hemos formado o,

simplemente, la imposibilidad de rendir determinadas pruebas.
Es por eso que el legislador ha credo conveniente, para asegurar el derecho de defensa de
ambas partes litigantes, tanto de demandante como de demandado, establecer la institucin
de las medidas prejudiciales, que se definen como los medios que franquea la ley a las
partes litigantes para preparar su entrada al juicio.
No cabe, pues, confundir las medidas prejudiciales con las medidas precautorias. Las
primeras pueden solicitarlas tanto el demandante como el demandado; en cambio, las
segundas slo le competen al demandante. Las primeras tienen por objeto preparar la
entrada al juicio; en cambio, las segundas tienen por objeto asegurar el resultado de la
accin instaurada. Las primeras, por su propia finalidad, deben solicitarse antes de la
iniciacin del juicio; en cambio, las segundas, por esa misma razn, se solicitan en
cualquier estado del mismo. En resumen, ambas instituciones difieren en cuanto a su titular,
finalidad y oportunidad.
Tambin es indispensable dejar en claro que las medidas prejudiciales en caso alguno
constituyen una verdadera demanda. Se trata, simplemente, de gestiones preparatorias del
juicio mismo. Por tanto, su promocin no tiene la virtud de producir ninguno de los efectos
propios de la interposicin de la demanda, como interrumpir la prescripcin, constituir en
mora al deudor, etc. Excepcionalmente, la notificacin al futuro demandado de una gestin
judicial necesaria o conducente para deducir una demanda judicial de cobro de una letra de
cambio o pagar genera la interrupcin de la prescripcin, de acuerdo a lo establecido en el
inc. 1 del Art. 100 de la Ley 18.092, que dicta nuevas normas sobre letra de cambio y
pagar.
En cuanto a su campo de aplicacin, el artculo 273 del Cdigo de Procedimiento Civil, al
prescribir que "el juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el que pretende demandar de
aquel contra quien se propone dirigir la demanda..." algunas de las medidas que a
continuacin enumera, parece dar a entender que las medidas prejudiciales slo tienen
aplicacin en la clase de juicio antes indicado, o sea, en el juicio ordinario.
Sin embargo, en presencia de lo que dispone el artculo 3 del mismo Cdigo esto es, que
se aplicar el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no
estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza-, puede
concluirse que las medidas prejudiciales son disposiciones comunes a todo procedimiento.
En todo caso, de aceptarse este ltimo temperamento, habra que criticar la ubicacin dada
por el legislador a los artculos 273 al 289, puesto que su lugar lgico habra sido en el libro
I, que contiene disposiciones comunes a todo procedimiento, y no en el libro II, que versa
exclusivamente sobre el juicio ordinario.
Clasificacin de las medidas prejudiciales. Las medidas prejudiciales pueden clasificarse
desde diversos puntos de vista.
As, segn la parte que puede solicitar medidas prejudiciales, se clasifican en: medidas
prejudiciales del futuro demandante y medidas prejudiciales del futuro demandado. No son
unas mismas estas medidas prejudiciales; las que puede solicitar el futuro demandante se
hallan consagradas en los artculos 273, 279, 280, 281, 282, 284, 285 y 286, y las que
puede solicitar el futuro demandado, en cambio, las contemplan los artculos 273, N 5,
281, 284, 286 y 288.
Segn la finalidad de las medidas prejudiciales, pueden clasificarse en: medidas
prejudiciales destinadas a preparar la demanda (ejemplo: declaracin jurada del futuro
191
Jos Cisternas Tapia
demandado acerca de su capacidad para comparecer en juicio); medidas prejudiciales

destinadas a procurarse pruebas que pueden desaparecer (ejemplos: inspeccin personal del
tribunal, informe de peritos, examen de testigos, etc.), y medidas prejudiciales destinadas a
asegurar el resultado de la accin que se va a instaurar (ejemplo: medidas prejudiciales
precautorias).
Por ltimo, segn su naturaleza, tambin pueden clasificarse en: medidas prejudiciales
propiamente dichas y medidas prejudiciales precautorias. La primera de ellas constituye la
regla general; la segunda es aceptada por el legislador en forma excepcional y previa
observancia de ciertas formalidades.
A continuacin estudiaremos en particular cada una de las diversas medidas prejudiciales
que contempla el ttulo IV del libro II del Cdigo de Procedimiento Civil.
II. ANLISIS PARTICULAR DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
1- Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a la, capacidad del futuro
demandado para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus
representantes.
Esta primera medida prejudicial se halla establecida en el artculo 273, N 1, del Cdigo de
Procedimiento Civil; solamente puede pedirla el futuro demandante en contra del futuro
demandado; y, en atencin a su finalidad, pertenece a las medidas prejudiciales destinadas a
preparar la demanda.
Su objetivo es triple, pues la declaracin jurada exigida por el futuro demandante al futuro
demandado puede versar sobre algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio,
sobre su personera o sobre el nombre y domicilio de sus representantes.
Esta medida prejudicial se decretar slo cuando, a juicio del tribunal, sea necesaria para
que el demandante pueda entrar en el juicio (Art. 273, inc. final, CPC). Por consiguiente, su
procedencia queda entregada al buen criterio que se supone existe en la persona del
magistrado. Aunque la ley no lo expresa, si el tribunal acepta la procedencia de esta medida
prejudicial, ser necesario que seale una audiencia para que concurra a ella el futuro
demandado a prestar la declaracin jurada de que se trate, notificndosele al efecto.
Puede suceder que el futuro demandado se resista a cumplir la medida prejudicial
decretada, sea porque rehse prestar la declaracin ordenada, no compareciendo o
negndose a prestar la declaracin, sea porque sus respuestas no las d categricamente en
conformidad a lo solicitado. En tales casos, la ley autoriza para imponer al desobediente
multas que no excedan de dos sueldos vitales*, o arrestos hasta de dos meses, determinados
prudencialmente por el tribunal; sin perjuicio de repetir la orden y apercibimiento (Art. 274
CPC).
2- La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de
entablar.
Esta segunda medida prejudicial se halla establecida en el artculo 273, N 2, del Cdigo
de Procedimiento Civil; tambin solamente puede pedirla el futuro demandante en contra
del futuro demandado; y, en atencin a su finalidad, pertenece asimismo a las medidas
prejudiciales destinadas a preparar la demanda.
192
Jos Cisternas Tapia
La accin que pretende instaurar el futuro demandante ha de tener por objeto una cosa, la
cual desea examinar previamente para el mejor xito de aqulla. Aun cuando la ley no
distingue, nos parece que esta cosa debe ser corporal, por la propia finalidad de la medida
prejudicial de que se trata.
El tribunal decretar esta medida prejudicial slo cuando, a su juicio, sea necesaria para que
el demandante pueda entrar al juicio (Art. 273, inc. final, CPC).
La manera de proceder a la exhibicin de esta cosa vara segn ella se encuentre en poder
del propio interesado, esto es, del futuro demandado, o de terceras personas. Si se halla en
poder del propio interesado, se har mostrando el objeto que deba exhibirse o autorizando
al futuro demandante para que lo reconozca y dndole facilidades para ello. Si se halla en
poder de terceros, cumplir la persona a quien se ordene la exhibicin, expresando el
nombre y residencia de dichos terceros, o el lugar donde el objeto se encuentre (Art. 275
CPC).
El solicitante tendr derecho, siempre que lo exija, a que se deje en el proceso razn de la
clase y estado actual de la cosa exhibida (Art. 283, parte final, CPC).
Si se niega a efectuar la exhibicin de la cosa en los trminos antes sealados, podr
apremiarse al desobediente con multas que no excedan de dos sueldos vitales*, o arrestos
hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal, y aun decretarse
allanamiento del local donde se halle el objeto cuya exhibicin se pide. Iguales apremios
podrn decretarse contra los terceros que, siendo meros tenedores del objeto, se nieguen a
exhibirlo (arts. 274 y 276 del CPC).
3- La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de
propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan
interesar a diversas personas.
Esta tercera medida prejudicial se halla establecida en el artculo 273, N 3, del Cdigo de
Procedimiento Civil; solamente puede pedirla el futuro demandante en contra del futuro
demandado; y, en atencin a su finalidad, tambin pertenece a las medidas prejudiciales
destinadas a preparar la demanda.
En el fondo, se trata de la exhibicin de instrumentos pblicos o privados; pero que han de
revestir una caracterstica especial, o sea, que por su naturaleza puedan interesar a diversas
personas. Se trata entonces de una cuestin de hecho, que habr que examinar a la luz de
cada caso en particular. El legislador ha credo asimismo conveniente indicar como
documentos susceptibles de esta medida prejudicial, las sentencias, los testamentos, los
inventarios, las tasaciones y los ttulos de propiedad, por ser los instrumentos pblicos ms
corrientes; mas todos ellos deben tambin revestir la caracterstica de poder interesar a
diversas personas por su naturaleza.
El tribunal decretar esta medida prejudicial slo cuando, a su juicio, sea necesaria para que
el demandante pueda entrar en el juicio (Art. 273, inc. final, CPC)
A pesar de que la ley no lo dice expresamente, la exhibicin de los documentos en cuestin
se har ante el mismo tribunal, de suerte que ste, al decretarla, tendr que sealar una
audiencia.
Siempre que el futuro demandante lo exija, se dejar en el proceso copia de las piezas que
se presenten, o de su parte conducente (Art. 283, parte 1a, CPC).
Si los documentos cuya exhibicin se pretende se encuentran en poder de terceros, la
medida prejudicial no producira los efectos pretendidos por el solicitante; y no tendra ms
193
Jos Cisternas Tapia
camino que pedir esa exhibicin durante el curso del juicio, atenindose a lo prescrito en el
artculo 349 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Por el contrario, si los documentos cuya exhibicin se ha solicitado, se encuentran en poder
del futuro demandado y ste desobedece la medida prejudicial decretada, incurre en la
sancin de perder el derecho de hacerlos valer despus, salvo que el demandante los haga
tambin valer en apoyo de su defensa, que se justifique o aparezca de manifiesto que no los
pudo exhibir antes, o que se refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin (Art. 277 CPC).
Lo cual se entiende sin perjuicio de poder tambin apremiar al desobediente con multa o
arresto en la forma establecida en el artculo 274, y aun decretarse allanamiento del local
donde se halle el instrumento cuya exhibicin se pide (arts. 276 y 277 CPC.).
4- Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el
solicitante.
Esta cuarta medida prejudicial se halla contemplada en el artculo 273, N4, del Cdigo de
Procedimiento Civil; tambin solamente puede pedirla el futuro demandante en contra del
futuro demandado; y, en atencin a su finalidad, tambin pertenece a las medidas
prejudiciales destinadas a preparar la demanda.
Se trata aqu de la exhibicin de instrumentos como medida prejudicial, pero relativa a un
caso particular. La exhibicin ha de tener por objeto libros de contabilidad y todava debe
tratarse de libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante.
Esta exhibicin tiene adems una importante limitacin, establecida en la parte final del N
4 del artculo 273 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice: "sin perjuicio de lo
dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio". En otras palabras, si lo que se
pretende es la exhibicin de libros de contabilidad de un comerciante, la prctica de esta
medida deber ceirse a dos importantes limitaciones; a saber: no cabe decretar la
manifestacin y reconocimiento general de estos libros de contabilidad, salvo las
excepciones legales; y la exhibicin deber ser ejecutada en el lugar donde los libros se
llevan y a presencia del dueo o de la persona que l comisione, concretndose a los
asientos que tengan una relacin necesaria con la cuestin que se pretende agitar y a la
inspeccin precisa para establecer que los libros han sido llevados con la regularidad
requerida.
La exhibicin de los libros de contabilidad ser decretada por el tribunal slo cuando, a su
juicio, sea necesaria para que el demandante pueda entrar en el juicio (Art. 273, inc. final,
CPC.); y siempre que el solicitante lo exija, se dejar en el proceso copia de las piezas que
se presenten, o de su parte conducente (Art. 283, parte 1a, CPC).
Una vez decretada la exhibicin de los libros de contabilidad, si la persona a quien incumbe
dar cumplimiento a esta medida la desobedece, encontrndose dichos libros en su poder,
incurrir en doble sancin; a saber: perder el derecho de hacerlos valer despus, salvo en
la forma que establece el artculo 277, sin perjuicio de poder ser apremiada con multas que
no excedan de dos sueldos vitales, o con arrestos no superiores a dos meses, y aun de
decretarse el allanamiento del local en donde se encuentren los libros (arts. 276 y 277
CPC).
Todava ms, si los libros de contabilidad cuya exhibicin se rehsa pertenecen a un
comerciante, puede incurrir en las sanciones anteriores, y tambin en las sealadas en el
prrafo 2, ttulo II, libro I, del Cdigo de Comercio, las cuales, en sntesis, consisten en ser
194
Jos Cisternas Tapia
juzgado por los asientos de los libros de su colitigante que estuvieren arreglados sin
admitrsele prueba en contrario (arts. 277, parte final, CPC y 33 C. Com.).
5- El reconocimiento jurado de firma, puesta, en instrumento privado.
Esta quinta medida prejudicial se halla contemplada en el artculo 273, N 5, del Cdigo
de Procedimiento Civil; pero, a diferencia de las anteriores, puede ser solicitada tanto por el
futuro demandante como por el futuro demandado (Art. 288 CPC); y tambin a diferencia
de las anteriores, en atencin a su finalidad, diremos que est destinada a preparar la demanda o su contestacin.
Esta diligencia se decretar en todo caso (Art. 273, inc. final, CPC); es decir, basta que se
pida para que el tribunal la ordene, sin que tenga que calificar si es o no necesaria para
entrar en el juicio. Ser asimismo indispensable que el tribunal, al decretarla, fije una
audiencia para que ella se lleve a efecto.
Si se rehsa el reconocimiento de firma, puesta en instrumento privado, como medida
prejudicial, se proceder en conformidad a las reglas establecidas para el reconocimiento
judicial de documentos en el juicio ejecutivo (Art. 278 CPC); esto es, si el citado no
comparece o slo da respuestas evasivas, se dar por reconocida la firma (Art. 435, inc. 2,
CPC).
No hay que olvidar que debe tratarse de un instrumento privado, correspondiendo juzgar a
la luz de las leyes de fon do, si de esta clase de instrumento se trata; y, adems, de un
instrumento privado firmado, pues hay instrumentos que, careciendo de firma; no por eso
dejan de ser privados.
6- Medidas prejudiciales precautorias.
Aluden a esta otra e importante medida prejudicial los artculos 279 y 280 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Al igual que las cuatro primeras medidas prejudiciales que hemos
estudiado, slo le corresponde solicitarla al futuro demandante, y, en atencin a su
finalidad, constituye el ejemplo tpico de medidas prejudiciales destinadas a asegurar el
resultado de la accin que se pretende instaurar.
En consecuencia, las medidas prejudiciales precautorias, como su nombre lo indica,
presentan un doble carcter. son prejudiciales, en el sentido de que son previas al juicio; y
son precautorias, en cuanto estn llamadas a asegurar el resultado de la futura accin.
Cules son estas medidas prejudiciales precautorias? Las mismas medidas precautorias de
que trata el ttulo V del libro II del Cdigo de Procedimiento Civil (Art. 279, inc. 1, parte
1a, CPC); o sea, el secuestro de la cosa que va a ser objeto de la demanda, el nombramiento
de uno o ms interventores, la retencin de bienes determinados y la prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
Ahora bien, para que puedan decretarse estas medidas prejudiciales, la ley exige la
concurrencia de tres requisitos copulativos; a saber:
a) Que existan motivos graves y calificados para solicitarlas;
b) Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas
precautorias; y
c) Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder por los
perjuicios que se originen y multas que se impongan (Art. 279 CPC).
195
Jos Cisternas Tapia
Una vez que el tribunal ha aceptado la solicitud de medidas prejudiciales precautorias,

pesan sobre el futuro demandante dos importantes obligaciones: a) debe presentar su
demanda en el trmino de diez das, y b) debe pedir que se mantengan las medidas
decretadas (Art. 280, inc. 1, parte 1a, CPC).
Este plazo de diez das es de carcter fatal, porque la ley emplea la expresin "en el
trmino" y, por tratarse de un plazo establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil de
acuerdo a lo dispuesto en su artculo 64; para computarlo se descuentan los feriados, por
tratarse de un plazo de das establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil (Art. 66
CPC.); y podr ampliarse hasta treinta das por motivos fundados (Art. 280, inc. 1, parte
final, CPC).
La peticin de que se mantengan las medidas precautorias decretadas deber formularse en
el cuaderno de medida prejudicial, naturalmente junto con la presentacin de la demanda;
pero no en este mismo y ltimo escrito, como aconteca antes, de acuerdo con la antigua
redaccin del artculo 270, que exiga perentoriamente que esta peticin de mantencin de
las medidas prejudiciales precautorias decretadas deba hacerse en la demanda misma, lo
cual era un contrasentido, puesto que las medidas prejudiciales se tramitan en cuaderno
separado.
Dicha peticin de mantener las medidas prejudiciales precautorias deber ser resuelta
directamente por el tribunal; esto es, manteniendo la ya decretada, o bien ordenando alzarla,
sin perjuicio, en el primer caso, del derecho del demandado para oponerse, con lo cual se
trabar el correspondiente incidente.
Sin embargo, en la prctica, los tribunales proveen el escrito de mantencin de medidas
prejudiciales precautorias, con "traslado y autos", o sea, dndole de inmediato tramitacin
incidental; y todava algunos ordenan la formacin de cuaderno separado, es decir, que el
incidente de mantencin de la medida lo resuelven teniendo a la vista el cuaderno de
medida prejudicial precautoria, en vez de hacerlo en este mismo cuaderno.
Veamos, ahora, las diversas situaciones que pueden presentarse frente a las obligaciones
anteriores y sus consecuencias de orden legal. Puede acontecer: a) que el futuro
demandante no deduzca oportunamente su demanda; b) que, a pesar de haber deducido
oportunamente su demanda, no pida que continen en vigor las medidas precautorias
decretadas; y c) que, a pesar de haberse presentado oportunamente la demanda y pedido la
mantencin de las medidas, al resolver sobre esta peticin, el tribunal decida no
mantenerlas.
Cualquiera de estas tres situaciones que se presente, por el solo hecho de que se produzca,
hace que se considere doloso el procedimiento seguido por el futuro demandante y que
tenga que responder de los perjuicios causados frente a la persona en contra de quien se
decretaron tales medidas (art. 280, inc. 2, C.P.C.).
Se trata de una presuncin legal establecida en beneficio de la persona en contra de quien se
solicitaron estas medidas, y destinada a evitarle tener que rendir prueba dentro del pleito
sobre indemnizacin de perjuicios, que podr iniciar en contra del que pidi las medidas
precautorias, acerca del dolo con que este ltimo actu en las gestiones respectivas.
7- Inspeccin personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo, o
certificado de ministro de fe.
196
Jos Cisternas Tapia
Estas nuevas medidas prejudiciales se hallan contempladas en el artculo 281 del Cdigo de
Procedimiento Civil; presentan la caracterstica de que pueden ser solicitadas tanto por el
futuro demandante como por el futuro demandado (Art. 288 CPC); y, en atencin a su
finalidad, pertenecen a la categora de las medidas prejudiciales destinadas a procurarse
pruebas que pueden desaparecer.
La inspeccin personal del tribunal es un medio probatorio destinado a acreditar hechos o
circunstancias materiales en el juicio mediante la observacin y constatacin de ellas
efectuadas por el tribunal. Se le llama tambin reconocimiento judicial. Para decretar este
medio probatorio como medida prejudicial, la ley requiere que exista peligro inminente de
un dao o perjuicio, o se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer (Art. 281, inc.
1, CPC).
El informe pericial es otro medio probatorio, y consiste en la presentacin de un dictamen
de personas que tienen versacin sobre las materias o hechos a que dicho dictamen se
refiere y que han sido controvertidos en el juicio mismo. Al igual que la inspeccin
personal del tribunal, se decretar con el carcter de medida prejudicial, cuando exista
peligro inminente de un dao o perjuicio o se trate de hechos que puedan fcilmente
desaparecer (Art. 281, inc. 1, CPC). La ley agrega la frase "nombrados por el mismo",
para significar que los peritos deben ser nombrados por el tribunal sin intervencin alguna
de las partes; con lo cual modifica las reglas generales, ya que, segn stas, la voluntad de
las partes es la primera fuente de designacin de los peritos.
El certificado de ministro de fe, dentro de la teora general de la prueba, constituye un
instrumento pblico; y, como medida prejudicial, podr decretarse en los mismos casos que
las dos anteriores.
Para la ejecucin de estas medidas se dar previamente conocimiento a la persona a quien
se trata de demandar, si se encuentra en el lugar de asiento del tribunal que las decreta, o
donde deban ejecutarse. En los dems casos se proceder con intervencin del defensor de
ausentes (Art. 281, inc. 2, CPC).
Estimamos que este conocimiento tambin habr que drselo a la persona a quien se cree va
a desempear el papel de demandante en caso de que alguna de estas medidas prejudiciales
la solicite el futuro demandado; y que el trmino conocimiento est empleado como
equivalente a noticia o advertencia y no en el sentido legal a que se refiere el artculo 69,
inciso 2, del Cdigo de Procedimiento Civil. En otras palabras, el conocimiento servir
para concurrir a la diligencia de inspeccin personal del tribunal o a la operacin de
reconocimiento en el caso del informe pericial, y no para oponerse a la prctica de la
medida en el trmino fijado por la ley.
8- Declaracin jurada o exhibicin de ttulo de parte del simple tenedor de la cosa de
que procede la accin o es objeto de ella.
Esta medida prejudicial la contempla el artculo 282 del Cdigo de Procedimiento Civil;
puede ser solicitada nicamente por la persona que desea instaurar una demanda, o sea, por
el futuro demandante; y, en atencin a su finalidad, tambin est destinada a preparar la
demanda.
Para comprender su alcance es necesario relacionarla con lo dispuesto en el artculo 896 del
Cdigo Civil, que dice: "El mero tenedor de la cosa que se reivindica es obligado a declarar
el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre la tiene".
197
Jos Cisternas Tapia
En consecuencia, esta obligacin sealada por la ley civil, que pesa sobre el mero tenedor
de la cosa que se reivindica, desde el punto de vista procesal, reviste el carcter de medida
prejudicial. Pero su campo de actuacin ha sido ampliado, por cuanto se hace valer en
contra de aquel a quien se intenta demandar si expone ser simple tenedor de la cosa de que
procede la accin a que es objeto de ella, y no solamente en contra de aquel mero tenedor
de la cosa cuya reivindicacin se pretende; y porque la medida tiende a dos objetivos, a
saber: la declaracin jurada sobre el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre la
tiene y la exhibicin del ttulo de su tenencia; y si expresare no tener ttulo escrito, la
declaracin bajo juramento de que carece de l (Art. 282, inc. 1, C.P.C.).
En el fondo, la peticin principal de esta medida prejudicial consistir en que quien tenga la
cosa de que procede la accin o que es objeto de ella, exponga si es poseedor o mero
tenedor de la misma; y, para el caso de exponer que es mero tenedor, subsidiariamente se
solicitar que preste juramento sobre el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre
la tiene y que exhiba el ttulo de su tenencia o jure carecer de l.
En caso de negativa para practicar cualquiera de las diligencias antes enunciadas, se podr
apremiar a la persona a quien se intenta demandar, con multas que no excedan de dos
sueldos vitales*, o arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el
tribunal; sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento (arts. 274 y 282, inc. 2, CPC).
La exhibicin del ttulo de mera tenencia dar tambin derecho al futuro actor, siempre que
lo exija, a que se deje en el proceso copia de todo el documento o de la parte pertinente
(Art. 283, parte 1a, CPC).
9- Confesin judicial.
Esta medida prejudicial se halla establecida en el artculo 284 del Cdigo de Procedimiento
Civil; puede ser solicitada tanto por el futuro demandante como por el futuro demandado
(Art. 288 CPC); y, en atencin a su finalidad, est destinada a procurarse un medio
probatorio que pudiera desaparecer.
Confesin judicial es sinnima de absolucin de posiciones; y tiene lugar como medida
prejudicial siempre que haya motivo fundado para temer que una persona se ausente en
breve tiempo del pas.
La confesin se exigir al tenor de los hechos expuestos por el solicitante, pero calificados
previamente de conducentes por el tribunal. Creemos que este examen previo que hace el
tribunal del pliego de las posiciones o preguntas sobre que debe versar la confesin, no ser
bice para que se mantenga siempre en reserva hasta que la confesin sea prestada (Art.
387 CPC).
La resolucin del tribunal sobre la conducencia de las interrogaciones no ser susceptible
de recurso alguno; y si se accede a la diligencia, ser necesario tambin sealar da y hora
para su prctica (Art. 284, inc. 1, parte 2a, CPC.).
Tres actitudes podr, en seguida, adoptar la persona a quien se le exige esta confesin; a
saber: que preste la confesin solicitada; que se ausente dentro de los treinta das
subsiguientes al de la notificacin sin absolver las posiciones, o que se ausente dentro de
ese plazo sin absolver posiciones, pero dejando apoderado con autorizacin e instrucciones
bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio.
Ahora bien, si presta la confesin solicitada, termina la gestin de medida prejudicial y esa
confesin se har valer dentro del juicio posterior; si se ausenta, pero deja apoderado con
autorizacin e instrucciones bastantes, la confesin la prestar este ltimo en representacin
198
Jos Cisternas Tapia
de su mandante dentro del juicio posterior; y si se ausenta sin prestar confesin ni dejar
apoderado, se le dar por confesa, pero en el curso del juicio (Art. 284, inc. 2, CPC.).
Esta sancin de darla por confesa tendr que ajustarse a lo prescrito en el artculo 394 del
Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, ser necesario examinar previamente si las preguntas
objeto de la confesin estn o no categricamente afirmadas, pues solamente las primeras
son las que se darn por confesadas.
10- Constitucin de apoderado judicial.
Esta otra medida prejudicial est contemplada en el artculo 285 del Cdigo de
Procedimiento Civil; puede ser solicitada exclusivamente por el futuro demandante, y, en
atencin a su finalidad, est destinada a preparar la accin que se piensa instaurar.
Tendr lugar esta medida prejudicial siempre que haya motivo fundado para temer que una
persona se ausente en breve tiempo del pas (arts. 284 y 285, parte 1a, CPC).
El objetivo directo de la medida prejudicial en cuestin es que la persona cuya ausencia se
teme, constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio, apoderado que le represente y
que responda por las costas y multas en que sea condenado (Art. 285, parte 2a, CPC.).
Si la persona en contra de quien se ha dictado esta medida prejudicial rehsa cumplirla,
incurrir en el apercibimiento de nombrrsele un curador de bienes (Art. 285, parte final,
CPC).
Recordemos que si la persona a quien se va a demandar se ausenta del pas sin dejar apoderado
que la represente, habr que atenerse a las normas legales que en su oportunidad estudiamos
sobre representacin judicial de las personas ausentes.
11- Declaracin testimonial.
Esta otra medida prejudicial se halla establecida en el artculo 286 del Cdigo de
Procedimiento Civil; puede solicitarla el futuro demandante o el futuro demandado; y, en
atencin a su finalidad, pertenece a las medidas prejudiciales destinadas a procurarse
pruebas que pueden desaparecer.
Tendr lugar esta medida prejudicial respecto de testigos cuyas declaraciones, por razn de
impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan recibirse oportunamente (Art.
286, inc. 1, parte 1a, CPC.) (Ejemplos: grave enfermedad que haga temer por la vida del
testigo, ausencia del mismo a lugares desconocidos o de trnsito, etc.).
Las declaraciones versarn sobre los puntos que indique la parte que solicita la diligencia,
calificados de conducentes por el tribunal (Art. 286, inc. 1, parte final, .CPC). Contra esta
resolucin podrn interponerse recursos, ya que la ley no los prohibi como en el caso de la
absolucin de posiciones.
Para practicar esta diligencia, en cambio, del mismo modo que en la inspeccin personal
del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo tribunal o certificacin de ministro
de fe, se dar previamente conocimiento a la parte en contra de quien se ha solicitado la
diligencia, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde deba tomarse
la declaracin; y en los dems casos se proceder con intervencin del defensor de ausentes
(Art. 286, inc. 2, CPC).
III. Requisitos para Decretar Medidas Prejudiciales.
199
Jos Cisternas Tapia
Cules son? Cuando estudiamos los requisitos que deben concurrir para decretar medidas
precautorias, manifestamos que estos requisitos eran de dos clases: generales, o sea,
aplicables a toda clase de medidas precautorias; y especiales o especficos, aplicables a la
medida precautoria de que se trata en particular.
Otro tanto acontece con las medidas prejudiciales. Deben concurrir requisitos generales,
aplicables a toda medida prejudicial; y requisitos especiales o especficos, que slo dicen
relacin con la medida prejudicial de que se trate.
Los requisitos generales para decretar medidas prejudiciales son dos:
a) Que el que las solicite exprese la accin que se propone deducir y someramente sus
fundamentos (Art. 287 CPC.); y
b) Que se decreten sin audiencia de la persona contra quien se piden, salvo los casos en que
expresamente se exige su intervencin (Art. 289 CPC).
Los requisitos especiales, en cambio, son aquellos que deben concurrir para decretar una
determinada medida prejudicial en particular, los cuales ya estudiamos, en detalle, al
examinar cada una de estas medidas.
Veamos algunos ejemplos:
Solicito la medida prejudicial de exhibicin de un testamento. Tendr que expresar en la
solicitud respectiva que pienso deducir tal o cual accin y exponer someramente sus
fundamentos (requisito general). Luego agregar que este testamento, por su naturaleza,
interesa a varias personas, entre otras, al propio solicitante (requisito especfico). El
tribunal, al decretar la exhibicin, sealar una audiencia para que la diligencia se lleve a
efecto, pues debe intervenir en ella la persona contra quien se pide la exhibicin (requisito
general).
Solicito la medida prejudicial precautoria de retencin. Tendr que expresar en la solicitud
respectiva que pienso deducir tal o cual accin y exponer someramente sus fundamentos
(requisito general); determinar el monto de los bienes sobre los cuales deseo que recaiga la
retencin (requisito especfico); ofrecer fianza u otra garanta suficiente, a juicio del
tribunal, para responder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan
(requisito especfico); sostener que las facultades del futuro demandado no ofrecen
suficiente garanta o que tengo motivo racional para creer que procurar ocultar sus bienes
(requisito especfico); y, por ltimo, tendr que acompaar comprobantes que constituyan a
lo menos presuncin grave del derecho que pretendo reclamar (requisito especfico de la
prejudicial y general de la precautoria). El tribunal conceder la medida prejudicial de
retencin sin audiencia del futuro demandado, pues no se exige expresamente su
intervencin (requisito general).
En la estructura del juicio ejecutivo existe:
Cuaderno Principal
Demanda Ejecutiva,
Oposicin del ejecutado, excepciones o defensas.
La prueba.
Citacin para or sentencia,
Sentencia definitiva (absolutoria o condenatoria,
la que puede ser de pago o remate)
200
Jos Cisternas Tapia
Cuaderno de Apremio
Se inicia con el mandamiento de Ejecucin y

Embargo.
Traba, alzamiento, reduccin, etc.
Hecho el embargo volvemos al cuaderno principal.

Sentencia Definitiva en el Juicio Ejecutivo.
Una vez que se traba el embargo, el cuaderno de apremio queda paralizado hasta que se
dicte sentencia definitiva en el juicio ejecutivo, y una vez que esta se dicta y queda firme se
pone en movimiento el cuaderno de apremio con las diligencias necesarias para obtener el
cumplimiento del fallo por supuesto que ser el cumplimiento del fallo condenatorio.
Cumplimiento del fallo condenatorio.
Para saber como se cumple la sentencia condenatoria habr que examinar si se trata de una
sentencia:
-
De remate,
De pago.
Esta clasificacin emana de lo dispuesto en el Art. 473 del CPC, al reglamentar la reserva
de derechos del ejecutado.
-
Sentencia de pago es la que se pronuncia cuando el embargo ha recado sobre

dinero o sobre la especie o cuerpo cierto debido.
Sentencia de remate es cuando la sentencia ha recado sobre bienes que es preciso
realizar para hacer de pago al acreedor.
Sentencia de Pago.
Cundo se va a cumplir esta sentencia?
Esta sentencia se va a cumplir cuando se encuentre ejecutoriada como lo dice el Art. 475
del CPC.
Como se trata de una sentencia de pago lo embargado generalmente ser dinero o de una
especie o cuerpo cierto debido.
Si lo embargado es dinero una vez ejecutoriada esta sentencia definitiva se solicita al
tribunal que liquide el crdito y se tasen las costas que deben ser de cargo del deudor.
En la liquidacin78 se solicita el capital reajustado, ms los intereses y las costas.
Las costas pueden ser a su vez:
78
Liquidacin del crdito, se considera el reajuste de este ms los intereses.
201
Jos Cisternas Tapia
Procesales, Como es el caso de los costos que involucra la notificacin de la

demanda; o
Personales. Como son el caso de los honorarios del abogado.
Una vez efectuada la liquidacin y la tasacin y encontrndose firmes ambas, el acreedor

solicitara que se le pague con el dinero embargado, pidiendo que se giren cheques y el
tribunal ordenar que se le gire cheque al ejecutante o a su mandatario si tiene facultad para
percibir. Art. 510 y 511 del CPC.
Si la deuda es en moneda extranjera se disponen los fondos para que se conviertan en
moneda extranjera en un banco de la plaza79.
Si se trata del embargo de la especie o cuerpo cierto debido, el Art. 512 menciona que se
ordena su entrega al ejecutante.
Sentencia de Remate.
Cundo procede la sentencia de remate?
En los casos en que los bienes embargados deban realizarse, o sea si no es en dinero o si no
son de especie o cuerpo cierto debido. Es por ello que se llama sentencia de remate
tcnicamente debe llamarse sentencia de realizacin.
Para determinar como se procede a la realizacin de estos bienes hay que distinguir la
naturaleza de los mismos:
-
Si se trata de bienes muebles sujetos a corrupcin o a deterioro,

Si se trata de efectos de comercio realizables en el acto,
Si se trata de otros bienes muebles,
Si se trata de la realizacin de bienes races.
Formas de Realizacin80.
Introduccin81.
Terminadas las actuaciones que integran el embargo, y si no se han opuesto las excepciones
o ellas fueron rechazadas por sentencia firme, el juez est en condiciones de pasar a la fase
de realizacin forzosa de los bienes embargados, que el Cdigo de Procedimiento Civil
llama procedimiento de apremio, y que regula los artculos 479 a 517, a propsito del
juicio ejecutivo en las obligaciones de dar, pero que son enteramente aplicables a la
ejecucin de las sentencias, por disponerlo del nmero 3 inciso tercero, del artculo 235 del
mismo cuerpo de leyes.
El legislador consagr expresamente en el artculo 472 del Cdigo de Procedimiento Civil
que terminado el acto ejecutivo del embargo y no habiendo deducido excepciones el
79
Si dice USD $10.000- equivalentes en moneda nacional, se paga en pesos chilenos).

Navarrete Villegas, Luis Gonzalo. Ob. Cit. Trascripcin, P. 149-150, 166 N 5-212, 340-355.
81
dem, P. 149-150.
80
202
Jos Cisternas Tapia
ejecutado, debe pasarse a la realizacin de los bienes embargados. Del mismo modo, el Art.
481 del mencionado cdigo ordena que notificada que sea la sentencia de remate, se
proceder a la venta de los bienes embargados.
Estos artculos merecen algunas precisiones. As, en primer trmino, hay que sealar que la
realizacin forzosa no siempre es necesaria, y, en segundo lugar, que la realizacin no
siempre consiste en la enajenacin forzosa o venta forzosa como lo concibe nuestro
sistema, aunque sta sea la forma usual de realizacin.
Que la realizacin de bienes no siempre es necesaria lo demuestra el artculo 511 del
Cdigo de Procedimiento Civil, el que ordena que una vez que ha quedado firme la
sentencia de pago, se haga pago al acreedor con el dinero embargado; y el artculo 512 del
mismo cuerpo de leyes al prescribir que si el embargo se ha trabado sobre la especie de la
misma que se demanda, una vez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenar su entrega al
ejecutante. Como puede apreciarse, en ambos casos no es necesaria la realizacin forzosa
de los bienes embargados.
En segundo trmino, decamos que la realizacin forzosa de los bienes embargados siempre
se resuelve en la enajenacin o venta forzosa, que es de lejos lo ms frecuente, pues en
ocasiones el bien embargado no puede jurdicamente ser enajenado, y en otras, la
enajenacin o venta se ha hecho difcil. En estos casos, la ley acude a la adjudicacin al
ejecutante del bien embargado, e incluso a la entrega del mismo al acreedor para que se
cobre de su crdito con los productos del bien embargado, o al arriendo.
En consecuencia, y de de acuerdo a lo recin dicho, puede afirmarse, en primer lugar, que
propiamente realizacin equivale a venta de ciertos bienes para obtener una cantidad de
dinero.
Pero para el proceso de ejecucin, debe entenderse en sentido ms amplio, de modo que
incluya la venta o enajenacin forzosa, como la entrega de unos bienes al acreedor para que
se pague con los productos, sin necesidad de que stos salgan del patrimonio del ejecutado;
el arrendamiento de los bienes embargados, y aquella en que el resarcimiento consiste en la
adjudicacin en pago al acreedor ejecutante de los bienes embargados. Y en segundo lugar;
que el Cdigo de Procedimiento Civil prev cuatro grandes formas de realizacin distintas
de los bienes embargados: la enajenacin forzosa o venta en pblica subasta; la
adjudicacin a favor del ejecutante y en pago de su crdito; la entrega de bienes
embargados al acreedor para que se pague con sus productos, o prenda pretoria o anticresis
judicial como tambin se le denomina; y el arrendamiento de ciertos bienes.
Estructura de la Enajenacin Forzosa o Venta en Pblica Subasta82.
El modelo tipo de enajenacin forzosa es el que se da en el proceso de ejecucin comn,
regulado en el prrafo 2 del titulo I del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, con el
nombre "De la administracin de los bienes embargados y del procedimiento de apremio".
Se rigen por lo dispuesto en los artculos 479 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil, entre otros:
A) Las enajenaciones que se realicen en el llamado juicio ejecutivo.
B) Las enajenaciones que se lleven a cabo en ejecucin de resoluciones que manden pagar
una suma de dinero (artculo 235, regla 3, inciso 2, Cdigo de Procedimiento Civil).
82
Idem, Pg. 166 N 5-212.
203
Jos Cisternas Tapia
C) Las enajenaciones que se lleven a cabo por las responsabilidades civiles que se
determinen en los procesos penales (artculos 380 y siguientes, Cdigo de Procedimiento
Penal). As como las que se lleven a efecto en cumplimiento de la decisin civil de las
sentencias penales en el nuevo proceso penal (artculo 472, Cdigo Procesal Penal).
D) Las enajenaciones que tengan como causa la ejecucin de las resoluciones en asuntos
laborales (artculo 460, Cdigo del Trabajo).
E) Las enajenaciones que se lleven a cabo en la ejecucin de las resoluciones indicadas en
el artculo 2 del texto actualizado de la ley nmero 17.322, que establece normas para
cobranza judicial de imposiciones, aportes y multas en los institutos de previsin.
F) Las enajenaciones que se lleven a efecto en ejecucin del contrato colectivo (artculo
349, Cdigo del Trabajo).
G) La enajenacin en ejecuciones seguidas en conformidad al artculo 17 de la Ley N
18.220.
Algunos de los procesos en que la enajenacin forzosa se presenta con peculiaridades
propias, pero no suficientes como para modificar su naturaleza, son, entre otros:
A) El proceso de ejecucin para enajenar bienes objeto de prenda en la ley de compraventa
de cosas muebles a plazo (Ley N 4.702).
B) La ejecucin para enajenar bienes objeto de prenda industrial (Ley N 5.687).
C) La ejecucin para la enajenacin de aeronave hipotecada (DL N 1.286).
D) La enajenacin en la ejecucin de la prenda sin desplazamiento (Ley N 18.112).
R) La quiebra (Ley N 18.175).
F) La enajenacin de la prenda agraria (Ley N 4.097).
G) Las enajenaciones que se efecten en la realizacin de la prenda comn u ordinaria (DL
N 776).
H) La enajenacin en la ejecucin de la prenda sobre valores mobiliarios en favor de los
bancos (Ley N 4.287).
I) La enajenacin en la ley de warrants (Ley N 18. 690).
J) Las enajenaciones en ejecuciones de cobro de obligaciones tributarias en dinero (ttulo V,
Libro III, Cdigo Tributario).
La Enajenacin Forzosa o Venta en Pblica Subasta en Procedimiento de Apremio
del CPC.
En la prctica la realizacin de los bienes en pblica subasta es el mecanismo ms
empleado, y comprende una serie de diligencias previas para la celebracin de la subasta,
as como diligencias posteriores.
La enajenacin forzosa, los actos que la preceden y las actuaciones que la siguen estn
regulados en el prrafo segundo, ttulo I, Libro III, del Cdigo de Procedimiento Civil
(artculos 479 a 517).
En estas disposiciones se contemplan casos de ejecuciones en que no es necesaria la
enajenacin, ya que de la fase del embargo se pasa directamente a la del pago, como sucede
cuando el embargo ha recado sobre una suma de dinero (artculo 511. Cdigo de
Procedimiento Civil), o cuando se ha embargado la especie misma que se demanda
(artculo 512, Cdigo de Procedimiento Civil); ejecuciones con enajenacin especial por la
204
Jos Cisternas Tapia
naturaleza de los bienes embargados; la enajenacin de bienes muebles, y finalmente la

enajenacin de los dems bienes y en especial de los bienes races.
Enajenacin Especial.
Por su naturaleza se encuentran sujetos a una enajenacin especial los bienes muebles
sujetos a corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o
muy dispendiosa. Su enajenacin (venta dice el Cdigo) la har el depositado en la forma
ms conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin del juez, y toda cuestin que se
suscite entre el ejecutante o el ejecutado y el depositario con ocasin de ella, se sustanciara
en audiencias verbales que tendrn lugar con slo el que asista (artculos 483 y 480, Cdigo
de Procedimiento Civil).
Del mismo modo, el artculo 484 del Cdigo de Procedimiento Civil sujeta a una
enajenacin especial los efectos de comercio realizables en el acto, esto es, acciones, bonos,
debentures, etc. Se efecta sin previa tasacin por un corredor que se nombra de acuerdo al
procedimiento establecido en el artculo 414 del CPC (nombramiento de peritos).
Enajenacin Forzosa o Venta en Pblica Subasta de Bienes Mubles.
El procedimiento establecido por el legislador en el artculo 482 del Cdigo de
Procedimiento Civil presenta la particularidad de que no se requiere de tasacin previa. Se
trata de los bienes muebles corporales cuya transferencia se har al mejor postor por un
martillero designado por el tribunal que corresponda (juez de la causa, artculo 19, Ley N
18.118).
El Cdigo de Procedimiento Civil nada dice acerca del remate de los bienes corporales
muebles, por lo que debe consultarse el DFL. N 263, de 5 de agosto de 1953, modificado
por la Ley N 18.118 y su reglamento publicado en el Diario Oficial N 31.278, de 1 de
junio de 1982.
Por ltimo, no debe olvidarse que puede ser necesario llevar a cabo una diligencia previa en
la enajenacin de los bienes a que se refieren los artculos 482, 483 y 484 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Cuando se encuentren embargados por decreto judicial ser necesario,
para precaver la nulidad de la enajenacin por ilicitud del objeto, solicitar la autorizacin al
juez que decret el embargo, o bien, al acreedor (artculo 1464, N 4, Cdigo Civil).
Enajenacin forzosa o venta en Publica Subasta de los dems bienes y especialmente
de Bienes Races.
Para la enajenacin de los bienes no comprendidos en los artculos 482, 483 y 484 del
Cdigo de Procedimiento Civil, el legislador ha previsto una serie de actuaciones que
forman una cadena, pero que para su anlisis y estudio es posible separarlas en tres etapas.
La primera la podemos llamar diligencias previas a la subasta o remate. La segunda, el
remate o subasta; y la ltima, actos o diligencias posteriores.
205
Jos Cisternas Tapia
Diligencias Previas.
1. Tasacin.
La fijacin del valor de tasacin es una gestin previa, anterior a la determinacin de las
bases del remate y naturalmente muy anterior a ste, ya que, como lo determina el artculo
488 del Cdigo de Procedimiento Civil, aprobada la tasacin, se sealarn da y hora para
la subasta.
Para los bienes races la tasacin ser, en los trminos del artculo 486 del Cdigo de
Procedimiento Civil, la que figure en el rol de avalos que est vigente para los efectos de
la contribucin de haberes, vigencia que debe corresponder a la fecha del remate y no a
una tasacin practicada mucho antes de ella.
Con el objeto de acreditar el valor de tasacin ser necesario acompaar (con citacin) el
correspondiente certificado emitido por el Servicio de Impuestos Internos. Y fijndose
como base de la subasta el avalo vigente con el certificado emitid por el mencionado
Servicio, la resolucin ejecutoriada que as lo determine es inamovible para las partes y el
tribunal, del modo que aun objetado dicho instrumento no vicia la resolucin en que se
ordena da y hora para la subasta.
Se tendr como valor de tasacin el que figure en el certificado surgido del Servicio de
Impuestos Internos si el ejecutado no solicita dentro de plazo que se haga una nueva. La
nueva tasacin se har por peritos nombrados en la forma dispuesta por el artculo 414 del
Cdigo de Procedimiento Civil, hacindose el nombramiento en la audiencia del segundo
da hbil despus de notificada la sentencia sin necesidad de nueva notificacin.
Hecha la tasacin, debe ser puesta en conocimiento de las partes de la ejecucin, las cuales
tendrn el trmino de tres das para impugnarla (artculo 486, inciso 4, Cdigo de
Procedimiento Civil). De las impugnaciones deducidas se dar traslado por tres das
(artculo 486, inciso 5, Cdigo de Procedimiento Civil). Transcurridos los plazos recin
indicados, y hayan o no evacuado las partes los traslados de las impugnaciones, el tribunal
resolver sobre ellas, sea aprobando la tasacin, sea mandando que se rectifique por el
mismo perito o por otro, para lo cual el tribunal expresar los puntos sobre que deba recaer
la rectificacin, la que una vez hecha se tendr por aprobada sin aceptarse nuevos reclamos;
o por ltimo, el juez se pronuncia fijando por s mismo el justiprecio de los bienes. Estas
resoluciones son inapelables (artculo 487, Cdigo de Procedimiento Civil).
Para los dems bienes, esto es, bienes muebles incorporales los efectos de comercio no
realizables en el acto, los derechos litigiosos, la tasacin se har por peritos conforme a lo
dispuesto en los artculos 486 y 487 del Cdigo de Procedimiento Civil y en cuanto su
aplicacin sea procedente.
2. Bases del Remate.
Determinada que sea la tasacin del bien, debe procederse a fijar las condiciones de la
subasta, procurando la mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenacin. Las bases del
remate se referirn a la forma de pago del precio de la subasta, al mnimum para las
posturas, a las cauciones que deben otorgar los interesados para intervenir en la subasta, si
se hace ad corpus en relacin a la cabida, a la fecha en que se har entrega del bien al
206
Jos Cisternas Tapia
subastador, y en general a cualquiera otra condicin tendente a una mejor ejecucin del
remate.
Las bases del remate se propondrn por el ejecutante con citacin de la contraria, y se
tendrn por tales si no las objeta. Si hay objecin, el tribunal resolver de plano
consultando la mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenacin (artculo 491, inciso
2, Cdigo de Procedimiento Civil). Pero el juez al proceder a fijar las bases del remate en
sustitucin del acuerdo de las partes, debe obligatoriamente sealar las siguientes
condiciones:
A) Que el precio deber pagarse al contado, salvo que por motivos fundados resuelva otra
cosa (artculo 491, inc. 1, Cdigo de Procedimiento Civil).
B) Que no sern admitidas las posturas inferiores a dos tercios de la tasacin (artculo 493,
Cdigo de Procedimiento Civil).
C) El que todo postor, para tomar parte en el remate, deber rendir caucin suficiente,
calificada por el tribunal, sin ulterior recurso, para responder de que se llevar a efecto la
adquisicin ("compra", dice el Cdigo) de los bienes rematados. La caucin ser
equivalente al diez por ciento de la valoracin de los bienes y subsistir hasta que se
otorgue la escritura definitiva de compraventa, o se deposite a la orden del tribunal el precio
o parte de l que deba pagarse de contado (artculo 494, inciso 1, Cdigo de Procedimiento
Civil).
D) Y por supuesto, todas las dems condiciones que el juez estime necesarias para la mayor
facilidad y mejor resultado de la enajenacin (artculo 491, inciso 2, Cdigo de
3. Oportunidad y Publicidad del Remate.
En el Cdigo de Procedimiento Civil la celebracin de la subasta se condiciona tambin a
la fijacin del da y la hora en que se llevar a efecto. El remate, pues, deber verificarse en
la fecha sealada por el tribunal, toda vez que si ste se realiza sin que se hayan fijado da y
hora, o bien en una fecha distinta a la indicada por el juez, el remate adolecera de un vicio
de nulidad (artculo 488, Cdigo de Procedimiento Civil).
La publicidad formal del remate se consigue mediante la necesaria publicacin de avisos a
que obliga el legislador procesal civil (artculo 489, inciso 1, Cdigo de Procedimiento
Civil).
Estos avisos sern redactados por el secretario del tribunal teniendo los datos necesarios
para identificar los bienes que van a rematarse (artculo 489, inciso 3, Cdigo de
Procedimiento Civil); y sern publicados por cuatro veces a lo menos en un diario de la
comuna en que tenga su asiento el tribunal, o en uno de la capital de la provincia o de la
capital de la regin, y en aqulla no lo hubiere. Adems, y haciendo excepcin a la regla
general de que las actuaciones judiciales deben practicarse en das hbiles (artculo 59,
Cdigo de Procedimiento Civil) los avisos podrn publicarse en das inhbiles, debiendo el
primero de ellos aparecer con quince das de anticipacin, como mnimo, a la fecha de la
subasta, sin descontar los das inhbiles, esto es, en el cmputo no se descuentan los das
feriados, lo que es excepcional, ya que en el artculo 66 la ley rituaria establece que los
trminos de das se entendern suspendidos durante los feriados. Si los bienes estn en otra
207
Jos Cisternas Tapia
comuna, el remate deber tambin anunciarse en ella o en la capital de la respectiva regin,

si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma (artculo 489, inciso 2, Cdigo
de Procedimiento Civil).
Por ltimo, es al tribunal de la ejecucin a quien corresponde designar el diario en que
habrn de ser publicados los avisos. Para los efectos de dejar constancia en los autos del
cumplimiento de la publicidad formal del remate, el secretario del juzgado, a solicitud de
parte, certificar la efectividad y forma en que se cumpli, pero la omisin de esta
diligencia no produce la nulidad del remate.
4. Citacin de los Acreedores Hipotecarios.
Esta diligencia previa tendr lugar en aquellos casos en que el bien a rematar sea un
inmueble que est gravado con una o ms hipotecas y se desea su purga o caducidad.
El artculo 2428 del Cdigo Civil consagra el derecho de persecucin de que goza el
acreedor hipotecario, esto es, el derecho de perseguir la finca hipotecada sea quien fuere el
que la posea y a cualquier ttulo que la haya adquirido. Empero, este derecho de
persecucin no podr ejercitarse contra el tercero que haya adquirido la finca en pblica
subasta ordenada por el juez, cumplindose las dems formalidades establecidas en el
artculo 2428 del Cdigo Civil. Se trata, en definitiva, de un caso de extincin de la
hipoteca que no tendr aplicacin si el producto del remate alcanza para pagar a todos los
acreedores hipotecarios, ya que al extinguirse la obligacin principal se extinguir la
obligacin accesoria, cual es la hipoteca.
Como lo seala el artculo 2428 del Cdigo Civil, para que se produzca la extincin de las
hipotecas es necesario que concurran tres requisitos, a saber:
4.1. El tercero debe haber adquirido el inmueble en pblica subasta ordenada por el
juez.
Debe tratarse de una subasta que se lleve a cabo en un proceso de ejecucin singular o
universal (quiebra). Sin embargo, la Corte Suprema expres en un fallo ms o menos
reciente que la citacin personal de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre
una misma finca, exigida por el inciso 3 del a ttulo 2428 del Cdigo Civil, no resulta
necesaria en el juicio de quiebra, toda vez que debe reputarse que todos los acreedor del
fallido estn ligados a la realizacin de cualquiera de los bienes de su activo, incluso los
hipotecarios, mientras no hagan uso del derecho que les concede el artculo 71 de la Ley N
18.175.
Agrega la sentencia que de acuerdo con lo que prescribe el artculo 67 de la referida ley,
quedan vencidas y exigibles respecto del fallido todas sus deudas pasivas, con lo cual
desaparea r derecho de opcin a conservar sus hipotecas, que slo compete al acreedor
cuyo crdito no est devengado
No compartimos lo sealado por la Corte Suprema, ya que la ley no distingue entre la
enajenacin verificada como resultado de un proceso de ejecucin singular o uno de
carcter universal, como la quiebra. De otro lado, el alto tribunal estara estableciendo una
causal de purga o extincin de la hipoteca no prevista en la ley, transformando el derecho
real hipotecario en un simple derecho personal de igual naturaleza y alcance del que
corresponde a cualquiera de los dems acreedores.
208
Jos Cisternas Tapia
Subasta o pblica subasta es la que se hace al mejor postor, y regularmente por mandato
y con intervencin de un juez u otra autoridad u ofrecer -una cosa- a quien haga
proposiciones ms ventajosas en las condiciones prefijada. Por lo tanto, la adjudicacin
del bien embargado que contempla el artculo 499 del Cdigo de Procedimiento Civil no es
la subasta pblica ordenada por el juez, exigida por el artculo 2428 del Cdigo Civil para
la purga de la hipoteca, pues la adjudicacin del artculo 499 del bien embargado la hace el
juez de la causa interviniendo slo el acreedor, en virtud de cuya peticin se la efecta el
juez, sin publicidad ni competencia y por un valor preestablecido: los dos tercios del bien
embargado. Distinto es en la pblica subasta, en la que la adjudicacin se hace al mejor
postor, postulando a la adjudicacin no slo el acreedor, sino que cualquier interesado. Y,
asimismo, el precio de ella no son precisa y necesariamente los dos tercios de la tasacin
del bien embargado, sino el que ofrezca el mejor postor o haga proposiciones ms
ventajosas en las condiciones prefijadas.
Del mismo modo, es necesario que la pblica subasta sea ordenada por el juez, pues no es
igual que si fuera autorizada por l. En efecto, en el artculo 394 del Cdigo de
Procedimiento Civil se establece una subasta pblica, pero no es ordenada por el juez, sino
que autorizada por ste.
Por tercero debe entenderse aquel que adquiere en la subasta el inmueble hipotecado,
incluyndose al acreedor ejecutante al que se adjudica la finca en pago, pero en este caso
las hipotecas se extinguirn cuando la adjudicacin se haga al primer acreedor hipotecario y
no a uno de grado posterior en que solamente se extinguirn las hipotecas de los acreedores
de rango inferior subsistiendo las preferentes cuando el valor en que se hace dicha
adjudicacin sea inferior a la cantidad a que ascienden los crditos de los acreedores
anteriores, incluyendo en ellos el del acreedor que pide la adjudicacin, porque es evidente
que en ese caso el precio de la finca no alcanza a satisfacer a los acreedores posteriores.
4.2. La subasta debe verificarse con citacin personal de los acreedores a quienes el
inmueble est hipotecado.
La forma de hacer la citacin a estos acreedores es notificndoles personalmente, ya que en
toda gestin judicial la primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de
afectar sus resultados deber hacrseles en esa forma (articulo 40, del Cdigo de
Procedimiento Civil); y es indudable que los resultados del proceso de ejecucin en que se
va a subastar el inmueble hipotecado van a afectar directamente a los acreedores
hipotecarios, ya que pueden resultar extinguidas sus hipotecas, y, en consecuencia, sin
caucin la obligacin.
De otro lado, debe practicarse la notificacin a todos los acreedores hipotecarios y no
solamente a los que sean de grado preferente al que provoca el remate.
Si el primer remate no se lleva a cabo por cualquier causa, para proceder a otra subasta no
ser necesario que se notifique personalmente a los acreedores hipotecarios, pues bastar
con la notificacin por cdula. Y si los acreedores hipotecarios se han hecho parte en el
juicio, ser suficiente la notificacin por el estado, o si se presentan al mismo oponindose
al remate, se habrn notificado de l en conformidad al artculo 55 del Cdigo de
Procedimiento Civil, esto es, notificacin tcita. En todo caso, cualquier nueva fecha para
el remate debe ser puesta en conocimiento de los acreedores hipotecarios.
209
Jos Cisternas Tapia
4.3. Entre la citacin a los acreedores y el remate debe mediar el trmino de

emplazamiento.
El artculo 2428 del Cdigo Civil seala textualmente que para que esta excepcin surta
efecto a favor del tercero deber hacerse la subasta con citacin personal, en el trmino de
emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma
finca...". La interpretacin que en un principio dio la jurisprudencia a la expresin en el
trmino de emplazamiento que us el legislador civil en el mencionado artculo 2428, de
que bastaba la notificacin hecha a los acreedores dentro del trmino de emplazamiento y
pocos das antes del remate, o de que es vlida la notificacin que se practica con dos das
de anterioridad al remate, fue condenada en forma casi unnime por la doctrina, la que
sostiene que entre la citacin a los acreedores y el remate debe transcurrir el trmino de
emplazamiento del juicio ordinario.
Argumenta la doctrina que el trmino de emplazamiento es el juicio ordinario y no otro,
porque al no establecerse por la ley norma especial alguna, debe aplicarse lo dispuesto en
artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil. Adems, agregan que al tiempo en que se
dict el Cdigo Civil slo se daba el nombre de emplazamiento al llamamiento hecho a una
persona para que parezca a contestar una demanda o a seguir una apelacin deducida; en
cambio, en el juicio ejecutivo al deudor se daba a conocer el litigio por medio de la citacin
a remate siendo, entonces, extrao el trmino, y hoy mismo no lo emplean los artculos 459
a 463 del Cdigo de Procedimiento Civil, al fijar los plazos dentro de los cuales el
ejecutado debe oponer las excepciones; s habla de trmino de emplazamiento el artculo
255 del mencionado Cdigo de Procedimiento, al referirse al juicio ordinario.
Por ltimo, y para que proceda la extincin de las hipotecas, es necesario que el subastador
consigne a la orden del juez el precio del remate por disponerlo as el inciso final del
artculo 2428 del Cdigo Civil.
Como se ha visto, segn el artculo 2428 del Cdigo Civil, la subasta judicial hecha con
citacin de todos los acreedores hipotecarios produce la extincin de todas las hipotecas
constituidas sobre el inmueble, pero esta norma que aparece con un carcter tan absoluto es
disminuida en su aplicacin prctica por la modificacin que le hace el precepto del artculo
492 del Cdigo de Procedimiento Civil en el sentido que la citacin personal que se hace a
los acreedores hipotecarios no produce siempre la extincin de todas las hipotecas, pues en
el caso de que la subasta sea pedida por un acreedor hipotecario de grado posterior, los
acreedores preferentes podrn optar entre el pago de sus crditos sobre el precio del remate,
o conservar sus hipotecas sobre la finca, siempre que sus crditos no estn devengados.
No obstante que el artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil slo se refiere a la
hiptesis en que la finca hipotecada sea perseguida contra el deudor personal que la posea
(artculo 492: Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una finca
hipotecada contra el deudor personal que la posea...), tambin se aplica al caso en que
se persiga la finca hipotecada contra terceros poseedores (artculo 762, Cdigo de
El acreedor hipotecario preferente notificado en conformidad al artculo 2428 del Cdigo
Civil, goza del trmino de emplazamiento -el del juicio ordinario- para ejercer la opcin
210
Jos Cisternas Tapia
que le concede el artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil; si nada dice dentro de
ese plazo, se entiende que opta por ser pagado con el precio del remate.
Como se ha visto, para que se produzca la extincin de las hipotecas constituidas sobre la
finca que se subasta, es menester se hayan observado todas las formalidades establecidas en
el artculo 2428 del Cdigo Civil, y la citacin personal de los acreedores hipotecarios no
tiene otra finalidad que darles a conocer el hecho de que el inmueble hipotecado se va a
rematar para que hagan todas las gestiones que estimen apropiadas en defensa y amparo de
sus derechos como tales acreedores. Por ello es que la omisin de la citacin no acarrear la
nulidad del remate, sino que el acreedor no citado conserva su hipoteca y podr entonces
solicitar que se restablezca su inscripcin hipotecaria, si es que ha sido cancelada, y
perseguir la finca de su actual propietario.
Del mismo modo, debe tenerse presente que si algn acreedor hipotecario que no fue citado
decide perseguir la finca su actual propietario, no significa necesariamente que su crdito se
vaya a pagar con la totalidad del precio del nuevo remate o lo que es lo mismo, vaya a
mejorar de grado en cuanto a acreedor hipotecario, sino que queda en idntica posicin a la
que tena en el primer remate, porque el adquiriente de la finca subastada se subroga en los
derechos de los acreedores hipotecarios que han visto pagados sus crditos con el precio del
remate. Opera una subrogacin legal establecida en el nmero segundo del artculo 1610
del Cdigo Civil: Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la
voluntad del acreedor en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a
beneficio...
2 Del que habiendo comprado un inmueble, es obliga pagar a los acreedores a quienes
el inmueble est hipotecado;
De acuerdo con la disposicin recin transcrita, el dueo de la finca ocupar el lugar del
acreedor hipotecario en cuyos derechos se subrog y por ello es que debe ser pagado con
preferencia al acreedor hipotecario ejecutante que no fue citado al remate en que el actual
dueo adquiri el inmueble. El dueo actual del inmueble pasa a ocupar el lugar del
acreedor cuyo crdito se pag con el precio del primer remate, y si acreedor hipotecario que
no es citado al remate conserva su hipoteca y puede pedir que la finca hipotecada se subaste
nuevamente, su ttulo no se mejorar por la omisin de la citacin ordenada en el artculo
2428 del Cdigo Civil, por lo que en la nueva subasta que se haga en virtud de la ejecucin
por l iniciada conservar el rango que antes tena. El precepto de1 N 2 del artculo 1610
del Cdigo Civil es justo y equitativo y tiende a consolidar en manos del adquirente el
dominio de la finca subastada, y en este caso la subrogacin no persigue el reembolso de
ninguna cantidad, sino que tiene por objeto hacer que el tercer adquirente recupere el dinero
que invirti en la adquisicin de la finca cuando sea privado de su dominio.
Tambin se ha estimado que la subrogacin del nmero segundo del artculo 1610 del
Cdigo Civil se opera en beneficio del acreedor hipotecario que ejecuta y se adjudica en
pago el inmueble a falta de posturas admisibles, y las razones que se aducen son que el
artculo 1610 habla de comprador sin distinguir si ste es un tercero o un acreedor y como
tal adquirente est obligado a pagar a los acreedores hipotecarios que tengan derecho y
persigan la finca de sus manos; y porque no sera justo que la subrogacin se operara en
211
Jos Cisternas Tapia
favor del tercero extrao y no del acreedor hipotecario que se adjudica en pago de su
crdito el inmueble.
5. Autorizacin del Juez o Consentimiento del Acreedor si el Bien est embargado por
Decreto Judicial.
Esta diligencia previa debe hacerse cualquiera que sea la clase de bien que se remata si est
embargado por decreto judicial, con el objeto de precaver la sancin de nulidad de la
enajenacin efectuada en remate (enajenacin forzosa) por ilicitud del objeto, contemplada
en el artculo 1464 N 3 del Cdigo Civil.
Del texto del N 3 del artculo 1464 del Cdigo Civil se desprende que el impedimento de
enajenar las cosas embargadas no es absoluto, pues se establecen dos medios para efectuar
validamente esa enajenacin: la autorizacin judicial o el consentimiento del acreedor.
El juez que debe dar la autorizacin es el mismo que decret el embargo, y si son varios los
jueces que han decretado embargos sobre la cosa, la autorizacin deben darla todos ellos.
La autorizacin debe ser previa, ya que la autorizacin posterior no valida el acto, pues la
sancin para el caso de carencia de esta autorizacin es la nulidad absoluta, la que no puede
sanearse de esa forma. El juez resuelve la autorizacin con conocimiento de causa.
Si el acreedor que solicit y obtuvo el embargo consiente en la enajenacin, sta podr
llevarse a cabo vlidamente. Del mismo modo, si son varios los acreedores que han
obtenido el embargo, todos deben consentir, pero siempre de antemano, conforme a las
normas generales el consentimiento podr ser dado en forma expresa o tcita.
Sin embargo, en la doctrina nacional Luis Claro Solar dice que no hay objeto ilcito en la
enajenacin forzada de las cosas embargadas, porque la ley se refiere no a la enajenacin
forzada, en pblica subasta, de las cosas embargadas por decreto judicial, sino a la
enajenacin que el deudor demandado pudiera realizar privadamente, a pesar de existir el
decreto de embargo.
Por su parte, el profesor Domnguez guila seala que antes de la dictacin de la Ley N
7.760, los autores y la jurisprudencia mantenan opiniones discordantes, pero despus de
esa ley y la modificacin al artculo 528 del Cdigo de Procedimiento Civil, se ha
uniformado la jurisprudencia para admitir que el artculo 1464 N 3 del Cdigo Civil no
puede aplicarse sino a las enajenaciones voluntarias. Si hay varios embargos sobre un
mismo bien, en cualesquiera de las ejecuciones puede enajenarse forzadamente la especie
embargada sin que haya a su respecto objeto ilcito, sin perjuicio de los derechos que,
conforme a los artculos 527, 528 y 529 del Cdigo de Procedimiento Civil, puedan
impetrar los dems acreedores.
El Remate.
Una vez realizadas las diligencias previas, se debe proceder a la celebracin del remate de
los bienes del deudor ejecutado que han sido embargados. El remate se efectuar ante el
juez de la ejecucin, o bien ante el tribunal dentro de cuyo partido jurisdiccional estn
situados los bienes, cuando as se resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados
(artculo 485, Cdigo de Procedimiento Civil).
212
Jos Cisternas Tapia
El Cdigo de Procedimiento Civil establece la posibilidad de efectuar tres remates distintos

y sucesivos, en actos separados con condiciones diversas, aunque en definitiva los que se
celebren sean muchos ms. El resultado de cada uno origina diferentes facultades para el
ejecutante.
En el da y hora que en diligencia previa han sido fijados podrn concurrir los interesados
hasta el tribunal en que se matarn los bienes embargados, pero para poder participar en
remate todo postor deber rendir con anterioridad caucin suficiente que el tribunal deber
calificar, sin ulterior recurso, por responder de que se llevar a efecto la adquisicin de los
bienes rematados. Esta caucin es equivalente al diez por ciento de valoracin de los bienes
en remate y subsistir hasta que se otorgue la escritura definitiva, o se deposite a la orden
del tribunal, el precio o parte de l que deba pagarse de contado (artculo 494 inciso 1,
Cdigo de Procedimiento Civil). Adems de los terceros interesados en adquirir los bienes,
puede concurrir al mate el ejecutante y adjudicarse los bienes sin que sea necesario que
consigne el precio, pues se opera una compensacin con su crdito, pero si ste es menor al
precio, deber consignar la diferencia; del mismo modo, deber pagar la totalidad del
precio cuando haya acreedores con mejor derecho que el suyo.
Una vez que se han cumplido las diligencias previas, se procede a realizar la subasta por el
mnimum fijado y la adjudicacin se har a aquel postor que haga la postura ms alta, pero
esta adjudicacin no significa que el rematante quede en porcin de requerir se le haga la
transferencia del dominio, sino que es necesario que se cumplan dos formalidades: el acta
de remate y la escritura pblica.
Si el subastador no consigna el precio del remate en la oportunidad al efecto sealada en las
bases de remate, el remate quedar sin efecto y se har efectiva la caucin (artculo 494.
inciso 2, Cdigo de Procedimiento Civil). Se trata de una sancin especfica prevista por el
legislador, razn por la cual no cabe acudir a las normas del contrato bilateral del artculo
1489 del Cdigo Civil.
1. Acta de Remate.
Cuando se trata de los bienes indicados en el inciso segundo del artculo 1801 del Cdigo
Civil, se extender en el registro del secretario que intervenga en la subasta, y ser firmada
por el juez, el rematante y el secretario (artculo 495, inciso 1, Cdigo de Procedimiento
Civil). Si se trata de otros bienes, el acta de remate ser extendida en el mismo expediente
de la ejecucin.
Este artculo 495 del Cdigo de Procedimiento Civil no fija un plazo determinado para
suscribir el acta de remate, ni sanciona el eventual retardo con la nulidad del acto, por lo
que la firma puesta con posterioridad al da del remate no importa un vicio que anule o deje
sin efecto la subasta.
El artculo 495, inciso 2, del Cdigo de Procedimiento Civil ordena que esta acta de
remate valdr como escritura pblica para el efecto del citado artculo 1801, agregando que
se extender sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero da la escritura definitiva con
insercin de los antecedentes necesarios y con los dems requisitos legales.
El rematante puede adquirir para s o para otra persona, que podr indicar en el acta de
remate, pero mientras sta no se presente aceptando lo obrado, subsistirn su
213
Jos Cisternas Tapia
responsabilidad y la garanta constituida y que le permiti participar en la subasta (artculo

496, Cdigo de Procedimiento Civil).
Termina el Cdigo de Procedimiento Civil el tema del acta remate, ordenando que en todo
caso se dejara en el proceso un extracto de ella (artculo 498, Cdigo de Procedimiento
Civil).
2. Escritura Pblica de Remate. Oportunidad para Liberar los Bienes mediante el
Pago.
Tambin es necesario que sea cumplimentado este requisito para efectuar la transferencia
del bien al adjudicatario, pues la tradicin de bienes races se efecta mediante la
inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races, y de acuerdo a lo
ordenado en el artculo 497 del Cdigo de Procedimiento Civil, ste ser la escritura
pblica definitiva subscrita por el rematante y por el juez, y se entender autorizado el
primero para requerir y firmar por s solo la inscripcin en el Conservador, aun sin mencin
expresa de esa facultad.
En Espaa, donde tambin es aplicable la exigencia de ttulo y modo para que se produzca
el efecto traslativo del dominio (artculo 609, Cdigo Civil espaol), la Ley de
Enjuiciamiento Civil de 2000, consciente de que los efectos de las declaraciones de
voluntad de los jueces se deben producir en virtud del propio acto, documentado a travs de
la resolucin judicial adecuada en la que intervenga como fedatario el secretario del
tribunal, elimino la exigencia de la escritura pblica sustituyendo en el artculo 674 por el
testimonio del secretario, comprensivo del auto de aprobacin del remate y en el que
exprese que se ha consignado el precio, producindose en ese momento la transferencia del
dominio en favor del adjudicatario, posibilitando, en consecuencia, la inscripcin del bien a
su nombre.
La escritura pblica debe otorgarse dentro de tercero da y con insercin de los
antecedentes necesarios y con los dems requisitos legales (artculo 495, inciso 1, Cdigo
de Procedimiento Civil). El plazo de tres das puede ser ampliado en las bases de remate. Si
la escritura es extendida y firmada con posterioridad, no hay vicio de nulidad. El
vencimiento de este plazo slo hace posible el que se pida por las partes que se deje sin
efecto el remate y se haga efectiva la caucin rendida (artculo 494, inciso 2, Cdigo de
Y no obstante lo dispuesto en el artculo 490 del Procedimiento Civil, mientras no exista la
escritura pblica los bienes pueden ser liberados mediante el pago.
No se especific por el legislador procesal civil cules eran los antecedentes necesarios que
deben incluirse en la escritura definitiva; sin embargo, se ha estimado que son la demanda
ejecutiva, la providencia en ella recada, la notificacin y el mandamiento de ejecucin; el
requerimiento de pago y la traba del embargo; la sentencia de remate y su notificacin; la
constancia del cumplimiento de las diligencias previas de publicidad; el acta de remate y la
constancia del pago del precio del remate.
Si el subastador no suscribe la escritura pblica definitiva, el remate quedar sin efecto y se
har efectiva la caucin (artculo 494, inciso 2, Cdigo de Procedimiento Civil).
214
Jos Cisternas Tapia
3. Consignacin de Fondos.
De acuerdo al artculo 509, inciso 1, del Cdigo de Procedimiento Civil, los fondos que
resulten de la realizacin de los bienes embargados se consignarn directamente por los
rematantes a la orden del tribunal que conozca de la ejecucin, en la forma dispuesta en el
artculo 507 del COT.
4. Ausencia de Postores o Subasta Desierta.
Tambin se ha previsto por el legislador procesal civil el caso en que no se presenten
postores al remate el da en que ste se celebre, y ha sealado en el artculo 499 que el
acreedor tiene una eleccin entre:
a) Pedir que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasacin los bienes embargados. En
este caso, el ejecutante adquirir el o los bienes.
b) Pedir que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado, reduccin que
no podr exceder de una tercera parte de este avalo, a fin de celebrar un segundo remate
por los dos tercios del nuevo avalo.
El segundo remate supone el fracaso del primero. Se celebrar con los mismos requisitos
que el primero, esto es, fijacin del da y hora, publicidad, etc., pero reduciendo el avalo
en un tercio del que sirvi de mnimo para la primera subasta.
Si la segunda subasta tambin queda desierta, o lo que es lo mismo, tampoco se presentan
postores en el segundo remate, el artculo 500 del Cdigo de Procedimiento Civil de nuevo
le da a elegir al ejecutante entre:
a) Pedir que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios.
b) Pedir que se pongan por tercera vez a remate por el precio que el tribunal designe.
El tercer remate supone el fracaso del segundo. Si se opta por el tercer remate, ste se
celebrar con los mismos requisitos de los anteriores, pero por el precio que el tribunal
seale. Cabe hacer presente que el legislador no estableci ningn control para la fijacin
del precio en el tercer remate, sino que lo dej entregado al criterio del juez.
Si en el tercer remate tampoco hay postores, no se ve obstculo para que a instancia del
ejecutante se repita cuantas veces sea necesario, esto es, se celebre un cuarto, un quinto o
un sexto remate, en las mismas condiciones que los anteriores, pero por el precio que el
tribunal designe (el mismo del tercero, o no), pues es indispensable para el desarrollo
concreto de la enajenacin forzosa o venta en pblica subasta, o lo que es lo mismo, es
necesario para consumar esta forma de realizacin de los bienes embargados, ya que de lo
contrario, la ejecucin quedara paralizada y no podra lograr su fin.
c) Pedir que se le entreguen en prenda pretoria. Si opta por la prenda pretoria, el deudor
tiene la facultad de solicitar se pongan por ltima vez a remate los bienes, sin mnimum
para las posturas (artculo 501, Cdigo de Procedimiento Civil).
Por ltimo, debe tenerse presente que cuando haya de procederse a los nuevos remates en
los casos de los artculos 499, 500 y 501 del Cdigo de Procedimiento Civil, ordena el
artculo 502 del mismo Cdigo que se observar lo dispuesto en el artculo 498,
reducindose a la mitad los plazos fijados para los avisos. Empero no se har reduccin
215
Jos Cisternas Tapia
alguna de estos plazos si han transcurrido ms de tres meses desde el da designado para el
anterior remate hasta aquel en que se solicite la nueva subasta.
5. Entrega de la Cosa y Embargo Posterior a la Subasta.
En la enajenacin forzosa la entrega de la cosa (transferencia del dominio: obligacin de
dar) se hace al subastador a consecuencia de una norma de procedimiento dirigida al juez,
establecida en el artculo 671 inciso 3 del Cdigo Civil, y no en cumplimiento de una
obligacin del sujeto que transfiere, que es el ejecutado, cuya voluntad o intencin de
transferir el dominio no existe. La tradicin o entrega de la cosa se deriva del remate y no
puede asimilarse a la que efecta voluntariamente el vendedor. Es al juez que intervino en
la subasta al que corresponde disponer y hacer cumplir la cabal entrega del bien as
enajenado. En verdad, de acuerdo al artculo 672 del Cdigo Civil, la tradicin como modo
de adquirir para que sea vlida de ser voluntariamente querida, y en la enajenacin forzosa
es incuestionable que no existe tal voluntad. Y porque no existe el consentimiento del
sujeto que transfiere, el artculo 497 del Cdigo de Procedimiento Civil no solamente
ordena que el ttulo traslaticio (escritura pblica) sea subscrito por el juez en lugar del
ejecutado, sino que adems faculta al rematante para requerir por s solo la inscripcin
(tradicin, artculo 686, C. Civil) en el Registro del Conservador.
Y no puede obstaculizar la inscripcin traslaticia de dominio (tradicin) en favor del
subastador la circunstancia de existir un embargo de fecha posterior a la subasta, pues se
trab sobre un bien que, a la sazn, ya haba salido del patrimonio del ejecutado producto
de su remate en pblica subasta, toda vez que la enajenacin en remate se entiende
consumada desde el momento en que se firma el acta de remate que segn el artculo 495
del Cdigo de Procedimiento Civil vale como escritura pblica para los efectos del artculo
1801 del Cdigo Civil, sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero da la escritura pblica
definitiva que tiene por finalidad que se pueda impetrar con ella la inscripcin en el
Conservador de Bienes Races para efectos de la tradicin del dominio, tal como lo
prescribe artculo 497 del Cdigo de Procedimiento Civil. Al subastador le favorece
tambin la presuncin de haberlo adquirido de buena fe y, en fin, que cuenta a su haber con
un justo ttulo, constituido por la escritura pblica de remate, vale decir, une atae a una
enajenacin forzosa o, lo que es lo mismo, a una verificada en el ejercicio de la potestad
jurisdiccional.
La entrega material tambin debe hacerla al juez de la ejecucin, pues en nuestro sistema la
obligacin de entregar esta incluida en la obligacin de dar, esto es, el juez no solamente
tiene el deber de transferir el dominio, sino que tambin debe traspasar la mera tenencia de
la cosa, porque la transferencia del derecho real de dominio comporta la entrega de la
posesin material, como lo establece el artculo 1548 del Cdigo Civil: La obligacin de
dar contiene la de entregar la cosa.
Esto quiere decir que en la obligacin de dar hay dos operaciones involucradas:
-
Una es la entrega jurdica, que es la obligacin dar propiamente tal, y que en nuestro
sistema como del solo contrato (ttulo) no nacen derechos reales, consiste en efecta
tradicin de la cosa. Con la tradicin queda efectuada la entrega jurdica, pero
216
Jos Cisternas Tapia
Adems debe hacerse el traspaso material de la propiedad entregndola fsicamente

al adquirente, y sta, que es obligacin de entregar propiamente tal, queda incluida
en la de dar, como lo seala el artculo 1548 citado.
La entrega material debe hacerse previa intimacin en el mismo procedimiento y no en otro

juicio distinto; todo ello para evitar gravar aun ms al ejecutante o al adjudicatario; de tal
modo que el juez agota la actuacin que se le encomienda en la enajenacin forzosa,
colocando adems al adjudicatario en posesin de la especie subastada. Exigir un juicio
distinto para que el adjudicatario obtenga la entrega del inmueble subastado es contrario al
espritu de la ley en el procedimiento de la enajenacin forzada.
Hay una opinin que sostiene que si el subastador es un tercero, como no ha sido parte en el
juicio, tendra que accionar en juicio separado. Sin embargo, esta idea no parece acertada
por las razones recin dadas para sostener que es el juez de la ejecucin quien debe hacer la
entrega fsica, por un lado y por otro, el tercero subastador interviene, o lo que es lo mimo,
sobreviene al proceso de ejecucin, porque el legislador haciendo excepcin a la regla
general, abre este proceso permitiendo la participacin en ciertas y determinadas
actuaciones de quienes no han sido parte litigante, con el fin de conseguir una actuacin
jurisdiccional eficaz. Es as como para el xito de la enajenacin forzosa, que es una de las
formas de realizacin, se invita o convoca a participar en ella a quien tenga inters en
adquirir el bien de que se trate, debiendo forzosamente aceptar todo lo obrado hasta ese
momento en el proceso (extensin de sus efectos) y sujetarse a las reglas que norman su
intervencin, entre ellas la establecida en el artculo 494 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que permite al subastador de los bienes embargados interponer apelacin, recurso que
es propio de quien es parte.
Sin duda que una reforma de nuestra legislacin procesal civil para una jurisdiccin eficaz
tiene que establecer necesariamente que el adquirente sea puesto en posesin material por
el juez de la ejecucin, contemplndose las distintas hiptesis que se pueden presentar, esto
es, si el inmueble est o no ocupado, si est ocupado por el propio ejecutado o por un tercer
poseedor, o por terceros que no han tenido noticias o intervencin en la ejecucin, tal como
lo hizo la moderna legislacin espaola.
Diligencias Posteriores.
Estas diligencias estn dirigidas a la culminacin de la ejecucin.
Son las siguientes:
1. Liquidacin del Crdito.
Esta gestin significa cuanto es el crdito en capital ms los intereses correspondientes
(Art. 510, inc. 1, CPC).
217
Jos Cisternas Tapia
2. Tasacin de Costas.
Hecha la liquidacin del crdito, corresponde determinar las costas que deben ser de cargo
del deudor, incluyndose las causadas dentro del procedimiento de apremio (artculo 510,
inciso 1, Cdigo de Procedimiento Civil).
3. Cuenta y Remuneracin del Depositario.
Eventualmente se llevar a cabo esta diligencia posterior. Se encuentra regulada en los
artculos 514, 516 y 517 del Cdigo de Procedimiento Civil. En esta materia cabe destacar
que para su pago goza de la misma preferencia que las costas, esto es, debe ser pagada con
antelacin al crdito mismo. De otro lado, la jurisprudencia ha dicho que el depositario no
podr cobrar su remuneracin sino despus de haber sido fijada por el tribunal al momento
de la aprobacin de la cuenta, lo cual significa que las diligencias de cobro de honorarios
por parte del depositar son nulas si no ha rendido previamente la cuenta de su
administracin.
El Pago.
Si no hay alguna sentencia que declare preferente un crdito respecto del que ha servido de
base a la ejecucin, se proceder a pagar las costas junto con la remuneracin del
depositario cuando corresponda, los intereses y el capital (artculos 511 513, Cdigo de
Procedimiento Civil), a menos que estuviera pendiente el recurso de apelacin interpuesto
en contra de la sentencia, pues se suspende el pago mientras el ejecutante no caucione las
resultas del mismo (artculo 509, inciso 2, Cdigo de Procedimiento Civil).
Efectos de la Enajenacin Forzosa. Carcter Derivativo.
El principal efecto de la enajenacin forzosa se refiere adquisicin de la cosa por el
rematante en calidad de dueo. La adquisicin es derivativa, esto es, el dominio viene del
deudor ejecutado y pasa al subastador en las mismas condiciones jurdicas, con sus
calidades y vicios, cargas y gravmenes.
Sin embargo, hace excepcin al carcter derivativo de la enajenacin forzosa la
circunstancia de que el precio de la cosa enajenada no pertenece al dueo, esto es, el deudor
ejecutado, que segn nuestro sistema es representado por el juez. Con mucho sentido y para
no tener que hacer una expropiacin posterior del precio obtenido en la subasta para pagar
con l a los acreedores, es que el Cdigo de Procedimiento Civil en su artculo 509 ordena
que los fondos que resulten de la realizacin de los bienes embargados se consignarn
directamente por los adquirientes a la orden del tribunal que conozca de la ejecucin, en la
forma dispuesta en el artculo 507 del Cdigo Orgnico le Tribunales. Y el artculo 511 del
mismo Cdigo de Procedimiento Civil ordena que una vez hecha la liquidacin del crdito
y de las costas en conformidad a lo prescrito por el artculo 510, se har pago al acreedor.
218
Jos Cisternas Tapia
Saneamiento por Vicios o Defectos Ocultos.

Si el bien enajenado forzosamente tiene defectos ocultos que lo hacen impropio para el uso
a que se destina, o disminuyen de tal modo este uso (vicios redhibitorios), el adquirente no
puede pedir ni la rescisin ni la rebaja del precio (accin redhibitoria propiamente dicha o
quanti minoris). Esta regla general est contenida en el artculo 1865 del Cdigo Civil. Se
exime en este precepto al dueo de la cosa de responder por los vicios o defectos ocultos,
porque la transferencia se realiza sin o contra su voluntad, por lo que no se pueden
considerar sus conocimientos o manifestaciones acerca de la cosa.
Pero segn el mismo artculo 1865 no siempre se exime de responsabilidad al ejecutado por
vicios redhibitorios en las enajenaciones forzosas, lo que ocurre cuando no pudiendo o no
debiendo ignorar los vicios de la cosa no los ha declarado a peticin del adquirente.
De acuerdo al precepto del artculo 1865 del Cdigo Civil, 3 son los requisitos que deben
concurrir copulativamente para que el deudor ejecutado deba sanear estos vicios en las
enajenaciones forzosas:
1. Que el vendedor conozca o no pueda ignorar los vicios de la cosa enajenada
forzosamente.
Si el vendedor no conoci los vicios o pudo ignorarlos, cesa toda responsabilidad para l,
aunque el adquirente exija que se manifieste, pues si los ignora no puede estar obligado a
manifestarlos. El deudor no debe o no puede ignorar los vicios cuando ha podido o ha
debido conocerlos en razn de su profesin u oficio o cuando los conoci efectivamente
(artculo 1861, C. Civil), y si los conoci o ha podido conocerlos, tambin tendr el
adquirente derecho a la indemnizacin de perjuicios. Si el deudor no est en aptitud de
conocerlos, se reputa que los ha ignorado y cesa su responsabilidad por ellos.
2. Que el rematante haya solicitado del deudor que le d a conocer esos vicios.
Esta solicitud debe ser hecha, como parece lgico, en cualquier momento antes del remate,
pues el objeto de ella es que el deudor ejecutado manifieste los vicios y el adquirente los
conozca. Si el adquirente no pide que el deudor manifieste los vicios, no existe la
obligacin de sanearlos, aun cuando el deudor haya podido o haya debido o cuando
efectivamente los hubiere conocido, pues su obligacin existe cuando conocindolos o
pudindolos conocer rehsa manifestarlos a peticin del adquiriente. Si no ha sido
interrogado al respecto, no ha habido ocultacin de los vicios de su parte y ninguna
responsabilidad tiene por ellos.
3. Que el deudor no los manifieste habindolo solicitado el adquiriente.
La negativa del deudor que conoce de los vicios para darlos a conocer al adquirente que lo
solicita, o la declaracin del que pudo o debi conocer los vicios de que la cosa no tiene
ninguno, esto es, la negacin de su existencia no obstante conocerlos, constituyen al deudor
en responsable de ellos; pero si no los conoci ni debi conocerlos, al declarar que no tiene
ningn vicio ha procedido de buena fe y no tiene responsabilidad alguna, porque falta un
elemento del conocimiento de los vicios exigido por el artculo 1865 del Cdigo Civil. Del
219
Jos Cisternas Tapia
mismo modo, tampoco hay responsabilidad para el deudor ejecutado si acredita que el
adquirente conoci los vicios por cualquier otro medio que no sea su declaracin, aunque
ste se haya negado a manifestrselos cuando se lo solicit, porque el conocimiento que tuvo
de los vicios el adquiriente les quita el carcter de redhibitorios.
Saneamiento por Eviccin.
Los terceros ajenos al proceso de ejecucin pueden verse perjudicados por sus efectos, pues
es posible que elementos que componen su patrimonio sean embargados porque se estim
que eran del ejecutado. Para proteger su dominio sobre la cosa el ordenamiento pone a su
disposicin la institucin de la tercera de dominio, la que podr deducir hasta que no se
haga la tradicin en favor del rematante. Despus podr hacer valer su derecho a travs de
un proceso principal en el que deber dirigir su demanda en contra del rematante o
adquirente; y si logra obtener una sentencia favorable, podr reintegrar la cosa a su
patrimonio, producindose la eviccin.
De acuerdo a los artculos 1824 y 1839 del Cdigo Civil, el rematante podr llamar en su
auxilio al deudor (vendedor) estar y estar obligado por causa de la eviccin que sufriere
la cosa vendida a restituir el precio que haya producido la enajenacin forzada (venta),
segn lo ordena el artculo 1851 del Cdigo Civil. Quien debe restituir el valor producido
por la enajenacin es el deudor, hyalo o no recibido ntegramente, pues el precio que
aqulla produce es el precio total pagado por el adquirente.
El artculo 1851 del Cdigo Civil establece que el saneamiento a que viene obligado el
deudor (vendedor) por causa de eviccin est limitado a la restitucin del precio que haya
producido la subasta, por lo que al rematante evicto le est impedido exigir cualesquiera de
las otras prestaciones indicadas en artculo 1847 del Cdigo Civil. El saneamiento de la
eviccin en estos casos lo constituye la restitucin por parte del deudor del precio que haya
producido la subasta. El rematante slo puede pedir la restitucin del precio en caso de ser
evicto; sin embargo, nada impide que el deudor se obligue expresamente a indemnizar la
eviccin con arreglo al artculo 1847 del Cdigo Civil, porque la disposicin del artculo
1851 mira nicamente a su inters individual, por lo cual entonces puede renunciarla en el
sentido de obligarse al saneamiento en conformidad a reglas generales.
El deudor debe restituir ntegramente el precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin
valga menos debido a causas naturales, pero si este menor valor proviene de deterioros
hechos por el rematante que ha obtenido provecho, ste debera descontarse del precio, ello
porque si el legislador hubiera querido modificar a propsito de estas ventas la regla
general del artculo 1848, lo habra dicho, ya que se tratara de una disposicin
excepcional que, para existir, necesitara de ley expresa. Por otra parte, si el Cdigo ha
concedido al vendedor el derecho de pedir ese descuento cuando su responsabilidad es
mayor, no es de presumir que se lo haya negado cuando la ha atenuado, porque si el
deudor puede rebajar esa suma cuando es ms responsable, con mayor razn podr
rebajarla cuando lo es menos. El precepto del artculo 1848 tiene vida propia. Es de
carcter general y aplicable a todos los casos en que se restituya el precio, por lo que
tambin debe aplicarse en las ventas judiciales forzadas, ya que ninguna ley dispone lo
contrario. Finalmente, pugnara con la equidad denegar al vendedor el derecho de des220
Jos Cisternas Tapia
contar ese provecho, porque, de lo contrario, el comprador abusara destruyendo la cosa

sin piedad, ya que aqul estara obligado a devolverle todo el precio.
De otro lado, el rematante tampoco puede pedir al deudor el aumento de valor de la cosa
evicta, pues el saneamiento a que est obligado el deudor est reducido a la restitucin del
precio, y por lo mismo tampoco debe restituir los frutos. No obstante, tiene el derecho de
que las mejoras le sean abonadas por el reivindicante que lo ha demandado y vencido en el
juicio reivindicatorio.
Por ltimo, debe sealarse que el artculo 1851 del Cdigo Civil se refiere tanto a la
eviccin parcial como a la total, y el comprador deber pedir a ttulo de saneamiento la
restitucin de todo el precio cuando la eviccin sea total, y la cuota proporcional a la parte
evicta cuando aqulla sea parcial.
Enajenacin forzosa y derechos reales de garanta y otros gravmenes anteriores y
posteriores al del ejecutante.
Es posible que sobre el bien rematado en pblica subasta existan otros derechos reales de
garanta otras cargas anteriores o posteriores a la del acreedor ejecutante. Si as ocurre, es
necesaria terminar de qu modo afectan estas cargas al rematante y la situacin en que
quedan los titulares de los dems derechos reales.
El problema tiene principalmente dos soluciones:
1- Cancelacin, purga o extincin de cargas, o bien,
2- Subsistencia, subrogacin o asuncin de cargas por el rematante.
Nuestro ordenamiento adopt el sistema de la subsistencia o subrogacin de las cargas
anteriores o preferentes a la del acreedor ejecutante, con una excepcin: la purga o
extincin de la hipoteca en el caso del artculo 2428 del Cdigo Civil en relacin con el
artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Tratndose de los derechos reales de garanta posteriores a los del acreedor ejecutante, se
extinguen y no se subroga en ellos el rematante. En la hipoteca, porque si el precio del
remate no alcanza para pagar a los dems acreedores hipotecarios, stos vern extinguidas
sus hipotecas, ya que se agot el precio -que entra a reemplazar al inmueble- en pagar a los
acreedores preferentes. Adems, el rematante pasa a ocupar el lugar de los acreedores
hipotecarios que se pagaron con el precio de la subasta, en virtud de la subrogacin legal
que establece el nmero 2 del artculo 1610 del Cdigo Civil. En la anticresis, porque el
inciso final del artculo 2438 del Cdigo Civil prescribe que no valdr en perjuicio de los
derechos reales anteriormente constituidos sobre la finca. En consecuencia, si no vale
contra el acreedor ejecutante porque cercena el valor de la garanta, menos la asumir el
adquirente, quien tiene todo el derecho a recibir la cosa sin gravmenes posteriores al del
ejecutante.
Respecto de otros gravmenes, tales como usufructo, censo, etc., constituidos con
posterioridad a la garanta del acreedor ejecutante, se cancelan, ya que no pueden
221
Jos Cisternas Tapia
perjudicarlo, de modo que no est obligado a respetarlos y, en consecuencia, puede pedir

que el bien se subaste libre de todo gravamen. Los derechos reales surgidos despus del
perfeccionamiento de la garanta no pueden afectar los derechos del acreedor ejecutante,
pues tiene la facultad de enajenar forzadamente el bien el mismo estado material y jurdico
en que se encontraba al momento de constituirse la garanta.
El deudor no puede perjudicar los derechos del acreedor celebrando con posterioridad actos
o contratos que disminuyan el valor del bien. De ah que el artculo 2415 del Cdigo Civil
permita al dueo de los bienes gravados con hipoteca enajenarlos o hipotecarlos, esto es,
"venderlos o hipotecarlos", ya que ese es el sentido que se debe dar a la voz "enajenarlos"
(restringido), si se armoniza este artculo con otros que se contienen en el Ttulo XXXVIII
del Libro IV del Cdigo Civil, relativos a la hipoteca; pues el mismo Cdigo reglamenta los
efectos de tales actos con el objeto de que el acreedor hipotecario no sufra un menoscabo.
As, el artculo 2428 regula el derecho de persecucin para hacer efectivo su derecho
aunque el bien hipotecado se encuentre en poder de terceros. Y el artculo 2477 autoriza al
deudor hipotecario para gravar el bien raz con nuevas hipotecas, pues stas prefieren segn
el orden de sus fechas.
El profesor Domnguez guila advierte que el artculo 2415 del Cdigo Civil consagra la
facultad irrenunciable del dueo de la finca hipotecada de transferirla, pero con ello no se
quiere significar que el dueo de la finca hipotecada pueda sin lesionar el derecho del
acreedor hipotecario disminuyendo la garanta. Las reglas han de concebirse en forma
armnica y respetando todas las finalidades de la institucin en que se encuentran insertas. Por
ello, ms all de toda argumentacin exegtica, a la que tan acostumbrados estamos, habr de
entenderse que sera ilgico que el Cdigo Civil -tan elogiado tradicionalmente por su
calidad tcnica- hubiese establecido la garanta hipotecaria, le hubiese dado el carcter de
indivisible, el derecho de preferencia sobre otros acreedores, la proteccin registra, para
terminar haciendo todo ello ilusorio por la facultad dada al dueo de la finca hipotecada para
enajenar y gravar a volunta con plena eficacia el dicho inmueble. Por ello, entendemos que
ms all de toda otra fundamentacin y de todo examen de letra, sobre si el censo puede o
no purgarse, sobre si juntando un artculo a otro, oponiendo ste a aqul, debe prevalecer
entendimiento lgico y racional de la norma positiva. No es que ella sea siempre perfecta;
pero, al menos, habr de suponrsele una cierta lgica interna que no permita "borrar con el
codo lo que se ha escrito con la mano"
El dueo del predio hipotecado puede transferir el dominio de su predio, lo que no significa
una disminucin del derecho del acreedor hipotecario, pues existe el derecho de
persecucin consagrado en el artculo 2428 del Cdigo Civil.
Podr incluso constituir gravmenes, incluso censos; pero planteando el conflicto entre el
titular del gravamen y el acreedor hipotecario ser ste preferido y podr ejercitar sus
facultades como si no existiese el gravamen, los que le son inoponibles. Y si se quiere
argumento de texto para ello, all estn los artculos 1366 y 1368, 2438 y 1962, que han
sido esgrimidos por la doctrina tradicional chilena en el mismo sentido. As, entonces, el
intento de perjudicar los derechos del acreedor hipotecario no deberan considerarse sino
como una de esas maniobras ms a que estn acostumbrados en Chile, y que algunos
elogian como claro producto del "ingenio criollo"; pero que responden al claro calificativo
222
Jos Cisternas Tapia
de falacias. Ni los precedentes histricos, ni los textos, ni el derecho comparado apoyan el

intento.
Mencin especial merece el censo por su similitud con la hipoteca. La hipoteca y el censo
se asimilan, pues ambos tienen el carcter de garantas reales, ya que el censo garantiza el
pago del canon, por lo que a su respecto es posible aplicar el artculo 2428 del Cdigo Civil
para su purga. Y el artculo 2480 del mismo cuerpo de leyes establece que para los efectos
de la prelacin, los censos se consideran como hipotecas, esto es, son llamados a pagarse en
el orden que corresponda, lo que producir su extincin, sea por pago efectivo, o por la
purga. Por ltimo, el artculo 763 del Cdigo de Procedimiento Civil hace aplicables al
censualista los preceptos del Ttulo XXIII del Libro III, "De la accin de desposeimiento
contra terceros poseedores de la finca hipotecada o acensuada". Dentro de estas normas se
encuentra el Art. 762, que hace se aplique a estos casos el Art. 492 del CPC.
Sin embargo, el profesor Domnguez guila sostiene que la eliminacin del obstculo
puesto al derecho del acreedor hipotecario por el censo, mediante la ampliacin del alcance
de la purga de hipotecas, no es posible, pues ningn argumento exegtico podr hacer que
el censo sea igual a una hipoteca; pero ello no significa que pueda oponerse al acreedor
hipotecario cuando se ha constituido despus de la hipoteca, ya que es una limitacin al
derecho pleno que tena el constituyente de la hipoteca que no puede afectar el ejercicio de
los derechos del acreedor hipotecario.
Enajenacin Forzosa y Extincin del Derecho del Ejecutado y Pacto de Retroventa:
Efectos.
En el artculo 1876 del Cdigo Civil estn regulados los efectos que respecto del rematante
produce la extincin del derecho del ejecutado por resolucin de la compraventa. Dice esta
disposicin: La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor
contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491. Se establece
en este artculo la regla general de que la extincin del derecho del ejecutado por resolucin
de la compraventa no da derecho al vendedor contra los terceros rematantes y que slo por
excepcin hay accin en su contra.
Hay accin en contra de los terceros rematantes en los casos y con arreglo a los artculos
1490 y 1491 del Cdigo Civil. El artculo 1491 regula la procedencia de la accin contra
terceros que emana de la resolucin del contrato de venta en materia de inmuebles: Si el
que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o
servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin
constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
Por su parte, el artculo 1490 del Cdigo Civil regula la situacin de los muebles: Si el que
debe una cosa mueble a plazo bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habr derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
Ambas disposiciones se refieren a la situacin del que posee o tiene una cosa bajo
condicin resolutoria y que puede enajenarla o gravarla, pero estas enajenaciones o
gravmenes quedarn sin efecto cuando el tercero saba de la condicin (artculo 1490,
223
Jos Cisternas Tapia
Cdigo Civil), o deba saberlo por constar en el ttulo respectivo inscrito (artculo 1491,
Cdigo Civil).
Si el deudor adquiri la cosa con pacto de retroventa en favor de su vendedor, ste no puede
interferir en la enajenacin forzosa, ni puede subrogarse en el lugar del rematante por el
mismo precio. Podr, dentro de plazo, ejercer su derecho a la retroventa contra quien en
aquel momento resulte ser dueo de la cosa; las condiciones de la retroventa sern las
pactadas, y no las que resulten de la subasta.
Dice el artculo 1882 del Cdigo Civil: El pacto de retroventa en sus efectos contra
terceros se sujeta a lo dispuesto en los artculos 1490 y 1491. En consecuencia, slo habr
accin contra terceros, tratndose de bienes muebles, cuando estn de mala fe, cuando al
adquirir la cosa supieron que el ejecutado la tena bajo pacto de retroventa. Si se trata de
inmuebles, habr accin en su contra cuando el pacto de retroventa consta en el ttulo por el
cual la adquiri el ejecutado y ese ttulo est inscrito u otorgado por escritura pblica,
aunque no conste en el ttulo por el cual esos terceros constituyeron sus derechos. Empero,
para que haya accin contra terceros es menester que este pacto se exprese en el contrato,
porque no se subentiende por disposicin de la ley, sino que emana de la voluntad de las
partes.
Impugnacin de la Enajenacin Forzosa. Limites.
La enajenacin forzosa es una actuacin procesal y como tal puede ser impugnada por las
partes dentro del mismo proceso de ejecucin, por la va de los recursos ordinarios o
extraordinarios que sean procedentes.
De ah que si se promueve una accin declarativa ordinaria solicitando la nulidad de los
actos realizados en el procedimiento de apremio, incluida la subasta, esa accin debe ser
declarada inadmisible, ya que se trata aqu de incidentes de nulidad de actuaciones
procesales que slo pueden ser formulados dentro de un proceso, y no una vez que ste ha
terminado. En consecuencia, el incidente promovido una vez terminado el juicio, efectuada
la subasta y ordenado extender por resolucin firme la escritura de remate, es
extemporneo, por lo que debe entenderse que el tribunal carece de competencia para dictar
resolucin alguna en razn de no existir proceso alguno pendiente.
Tampoco el acreedor puede pretender la nulidad del proceso que inst, una vez terminado,
y por la va de una accin declarativa, porque no puede pretenderse mediante el ejercicio de
accin alguna invalidar por medio de un juicio ordinario lo resuelto en otro juicio ya
finiquitado.
El acreedor y el deudor ejecutado pueden promover la revocacin de la enajenacin por la
va de los recursos (ordinarios o extraordinarios), y slo hasta antes de que quede firme la
resolucin que orden extender la escritura pblica de remate, cuando la consumacin de la
enajenacin adopte esta forma, y hasta antes de la celebracin del remate en los dems
casos.
Los terceros, incluido el rematante, no pueden impugnar la enajenacin por va de recursos
o incidentes dentro del mismo proceso, por carecer de legitimacin para ello, ya que son
224
Jos Cisternas Tapia
extraos a la ejecucin. Una vez terminado el proceso de ejecucin, la enajenacin deviene

irrevocable para las partes, pero se abre la oportunidad de que los terceros, incluido el
rematante pidan la nulidad de la enajenacin en un proceso declarativo ordinario.
Por ltimo, debe tenerse presente que la irrevocabilidad de la enajenacin no impide que el
deudor pueda pedir la devolucin (no la nulidad de la enajenacin) de lo obtenido por el
acreedor en el proceso de ejecucin. En efecto, si el proceso de ejecucin se sigui por los
trmites del juicio ejecutivo, el deudor puede solicitar en un juicio declarativo posterior la
devolucin de lo indebidamente cobrado por el ejecutante, siempre que haya hecho reserva
de su derecho, ya que, conforme a previsto en los artculos 473 y 478 del Cdigo de
Procedimiento Civil, la sentencia que se dicte no produce efecto de cosa juzgada.
LA ADJUDICACIN EN PAGO83.
1. CONCEPTO.
Es una facultad que el Cdigo de Procedimiento Civil ofrece al acreedor ejecutante como
medio de realizacin, con carcter subsidiario de la venta en pblica subasta.
La adjudicacin en pago no debe confundirse con la adjudicacin del remate que puede
hacerse en favor del ejecutante cuando ste concurre a la subasta como un postor ms.
2. CASOS EN QUE PROCEDE.
En nuestro sistema la adjudicacin en pago tiene lugar en los siguientes casos:
a) Si queda desierta la primera subasta y el acreedor desecha la alternativa de pedir que se
saquen a segunda subasta con reduccin del avalo. La adjudicacin en pago se le har por
los dos tercios de la tasacin de los bienes embargados (artculo 499, Cdigo de
b) Si queda desierta la segunda subasta y el acreedor no pide que los bienes se saquen a una
tercera subasta por el precio que el tribunal designe o que se le entreguen en prenda pretoria
El precio por el que el acreedor se adjudica los bienes en esta ocasin es de los 2/3 del
nuevo avalo (artculo 500 del CPC).
3. EFECTOS.
La adjudicacin en pago, acompaada de la tradicin, tiene efecto traslaticio del dominio.
Tratndose de inmuebles la adjudicacin hecha al ejecutante no puede reputarse perfecta
en tanto se haya otorgado la escritura pblica requerida para ese efecto por el inciso 2 del
artculo 1801 del Cdigo Civil.
Respecto del rgimen de cargas, no hay mayor diferencia con el sealado para la
enajenacin forzosa. Sin embargo, la Corte Suprema en un fallo reciente reiter la doctrina
establecida en sentencias ya antiguas, de que no hay extincin o purga de la hipoteca
83
dem, Ob. Cit, p.340-355
225
Jos Cisternas Tapia
cuando el inmueble se adjudica al acreedor ejecutante por carencia de posturas admisibles,

pues no son sinnimos pblica subasta y adjudicacin en pago.
LA PRENDA PRETORIA.
1. ORIGEN.
La prenda pretoria fue creada por el derecho pretorio romano (de ah su nombre), como
puede observarse en el Edicto que recogi la Ley N 26, Ttulo 7, Libro 13 del Digesto.
Empero, en el derecho histrico espaol, la prenda pretoria se identifica con el
asentamiento, que consista en poner los bienes del demandado rebelde en poder del actor
en cantidad suficiente para responder de la deuda, permitindosele obtener, en ciertos
casos, los frutos y rentas de los bienes cuya posesin le haba sido entregada. Las Partidas,
en su Ley N 1, Ttulo 8, Partida 3, establecan: Asentamiento es tanto, como apoderar, e
assosegar omne en tenencia de alguna cosa, de los bienes de aquel a quien emplazar e
puedenlo fazer los juzgadores por mengua de respuesta, non queriendo venir ante ellos los
emplazados; o seyendo rebeldes, no queriendo responder queando viniesen ante ellos; o
escondindose maliciosamente, no queriendo fazer derecho.
La Ley N 2, Ttulo 8, Partida 3, seala la manera en que el asentamiento debe hacerse,
distinguiendo entre derechos reales u obligaciones: La manera en que se deue el juzgador
dar su juicio, diziendo assi: porque Fulan fue rebelde e no quiso venir al plazo a fazer
derecho a Fulan su contendor; digo, e mando, que el demandador sea metido en tenencia,
por mengua de respuesta, de la cosa que demandaua por fuga, o se razonaua que aua
derecho de auella. E si por ventura aquella cosa non parece, deue dezir, que le mande
meter en tenencia de tantos bienes del demandado, quanto podra valer aquella cosa
sealada, sobre que el non quiso fazer derecho. Mas si acaeciesse, que la demanda sobre
que el demandado non quiso fazer fuese en razn de debda, o de otra cosa que fuese
tenudo el demandado de dar o de fazer; entonces deue dezir el juzgador, que manda
entregar; por mengua de respuesta al demandador en tantos bienes del demandado, quanto
era aquella debda que le demandaua, o cuanto era preciada aquella obra que le deuia de
fazer. E esta entrega deue ser fecha primeramente en los bienes-muebles del rebelde, si
ouiere tantos en que se pueda fazer. E sinon, debe ser fecha en los bienes que fueren raz,
fasta en la quanta de la debda, segn que sobredicho es... Pero ante que el Juzgador faga
fazer la entrega por alguna de las razones sobredichas, deue dezir al demandador que
muestre algn recabdo, por que se movi a emplazar, e fazer demanda contra el
demandado. O a lo menos deue tomar jura del, que el emplazamiento, e la demanda que le
fizo, non se movi a fazerla maliciosamente, mas porque tenia que la podia fazer con
derecho.
Con el mismo sentido lo mantuvo el Ordenamiento de Alcal en su Ttulo 6, Ley nica (ao
1348), y el Cdigo del Espculo en sus Leyes 1 a 7, Ttulo 3, Libro 5. Es en las Ordenanzas
Reales de Castilla (conocidas como el Ordenamiento de Montalvo, publicadas en 1485 por
los Reyes Catlicos) donde se introduce la modificacin consistente en otorgar al actor la
posibilidad de optar entre el asentamiento en los bienes del demandado, o de solicitar que el
juicio siguiera adelante practicndose las notificaciones y citaciones al demandado en
estrados. La Ley N 1, Ttulo 9, Libro 3 prescriba: los rebeldes que no quieren venir ante
226
Jos Cisternas Tapia
el juzgador a los emplazamientos que les son puestos, no deben ser de mejor condicin,
que los que vinieren a parescer ante ellos. Y por esto tenemos por bien, y mandamos que si
el demandado fuere emplazado por tres plazos, o alguno dellos, y se fuere sin mandado del
juzgador, que deude en adelante que el juzgador vaya por el pleito adelante a rescibir
testigos del demandador, y otras pruevas que hoviere para probar su intencin, assi como
si el pleito fuera contestado; y a dar sentencia diffnitiva en el, sin otro emplazamiento.
Pero si el demandador quisiere, y pidiere que se haga asentamiento quisiere ir por el pleito
adelante a dar pruevas en el que el juzgador sea temido a lo hacer.
La Nueva Recopilacin de 1567, en sus Leyes 1 a 3, Ttulo 2. Libro 4, y la Novsima
Recopilacin, Leyes 1 a 4, Ttulo 5, Libro 11, mejoran la figura del asentamiento
manteniendo las dos posibilidades. Deca la Novsima Recopilacin en su Ley N 2. Ttulo
5, Libro II: "Ordenamos y mandamos, que si el reo emplazado en forma de Derecho, segn
estilo del Consejo o de la Audiencia, con carta de emplazamiento sobre causa civil y accin
personal, no viniere ni paresciere en el termino que le fuere asignado por la carta de
emplazamiento, que si el actor quisiere escoger via de asentamiento, que se haga segn las
leyes de nuestros Reynos; pero si quisiere esperar los trminos de las Leyes contenidas en los
Ttulos 7 y 10 de este libro y elegir via de prueba, que asi se haga, y prosiga la causa, como
se procediera si fuera emplazado por tres trminos y atendidos y acusados los nueve das de
Corte y tres pregones".
2. Concepto.
La prenda pretoria no est definida en el Cdigo de Procedimiento Civil, pero el Cdigo
Civil en el artculo 2445 habla de la anticresis judicial o prenda pretoria. Y en el artculo
2435 define a la anticresis diciendo: La anticresis es un contrato por el que se entrega al
acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos. De esta definicin y de lo
dispuesto en los artculos 501 a 507 del Cdigo de Procedimiento Civil, se puede decir que
es la entrega que se hace en virtud de una resolucin judicial al acreedor ejecutante, de uno
o ms bienes embargados para que los administre y se pague con las utilidades lquidas que
de ellos obtenga.
La Corte de Apelaciones de Santiago la defini como un "contrato celebrado por
intermedio de la justicia, por el que se entrega al acreedor -y no a otra persona- una cosa
mueble o inmueble, embargada en una ejecucin, para que se pague con sus frutos, razn
por la cual tambin se la denomina por el artculo 2445 del Cdigo Civil, anticresis
judicial".
El Cdigo de Procedimiento Civil establece la prenda pretoria con carcter general como
alternativa a la adjudicacin pago ante el fracaso de la segunda subasta de los bienes races
o de los dems bienes (artculo 500, Cdigo de Procedimiento Civil); y como alternativa al
arriendo en el caso de que los bienes embargados consistan en el derecho de gozar una cosa
o de percibir sus frutos. El Cdigo de Minera tambin consagra la anticresis judicial en el
artculo 227, inciso segundo, en que se faculta al acreedor para pedir al juez que le entregue
la concesin en prenda pretoria, en el caso de que el producto de los minerales ya
arrancados no alcance a cubrir la deuda. Tambin la Ley General de Bancos, en su artculo
103, incorpora la prenda pretoria como alternativa de realizacin.
227
Jos Cisternas Tapia
Pero tambin la prenda pretoria resulta un medio idneo de realizacin en los casos en que
no es posible proceder inmediatamente a la enajenacin forzosa de los bienes embargados
porque existe una prohibicin legal, judicial o administrativa de enajenar. Y como la
realidad econmica ha desplazado el valor patrimonial a la empresa mercantil, y nuestro
Cdigo de Enjuiciamiento la limita a los inmuebles, creemos que debera transformarse en
un medio ordinario de realizacin.
La prenda pretoria o administracin forzosa supone la entrega al acreedor ejecutante de
algunos o de todos los bienes embargados para que vaya pagndose con los frutos que
dichos bienes vayan produciendo, y como no exige que los bienes salgan del patrimonio del
deudor, es quiz la mejor forma de realizacin.
3. Constitucin y Tiempo de la Anticresis Judicial.
La prenda pretoria (administracin para pago) comienza con la entrega de los bienes al
acreedor ejecutante, entrega que se har bajo inventario solemne (artculo 503 en relacin
con los artculos 859 y siguientes, Cdigo de Procedimiento Civil). Y durar todo el tiempo
que sea necesario hasta que el acreedor se haga pago en capital, intereses y costas con el
producto de los bienes. Empero, es posible que la prenda pretoria se interrumpa si el deudor
paga ntegramente lo que debe, salvo que se haya estipulado lo contrario por las partes; o
bien, si el ejecutante decide poner fin a la administracin forzosa y recurrir a otra forma de
realizacin (articulo 505, Cdigo de Procedimiento Civil, y artculo 2444, Cdigo Civil).
4. Forma en que debe realizarse la Administracin.
El Cdigo de Procedimiento Civil nada dice acerca de la forma en que deben ser
administrados los bienes, y slo le impone al acreedor la obligacin de llevar cuenta exacta,
y en cuanto sea dable documentada, de los productos de los bienes, la que deber rendir
cada ao si son inmuebles, y cada seis meses si se trata de muebles (artculos 504 y 506,
Cdigo de Procedimiento Civil).
No existen en la ley de enjuiciamiento reglas relativas a la actuacin del administrador y a
la extensin de la administracin, por lo que debe recurrirse a las normas del Ttulo
XXXIX, del Libro IV, del Cdigo Civil, de acuerdo a lo que ordena el artculo 507 del
Cdigo de Procedimiento Civil. La disposicin ms importante que aparece en este Ttulo
XXXIX del Cdigo Civil es la del artculo 2440, que seala que el acreedor anticrtico
est sujeto a las mismas obligaciones que el arrendatario relativamente a la conservacin
de
la
cosa.
Y
de
acuerdo
al
artculo
1938
del C.
Civil,
el arrendatario
es
obligado
a usar
de
la cosa
segn los trminos o espritu del contrato; y no podr en consecuencia hacerla servir a otros
objetos que los convenidos.
En consecuencia en primer trmino habr que estarse a lo pactado por las partes (ejecutante
y ejecutado) en lo referente a la actuacin del acreedor anticrtico y a los lmites de su
administracin. El que la voluntad de las partes seale la forma y
lmites
de
la
administracin
forzosa
se
reconoce,
adems,
por
el artculo
505
del Cdigo
de
Procedimiento
Civil.
En
ausencia
228
Jos Cisternas Tapia
de esta convencin la administracin ser realizada de acuerdo al destino natural de la cosa

(artculo 1938, Cdigo Civil).
Sin embargo, este criterio que atiende a la naturaleza de la cosa es insuficiente para
determinar los limites y alcances de la funcin del administrador, pues el Cdigo Civil
entrega reglas especiales en cuanto a las obligaciones del arrendatario de bienes races
urbanos y de inmuebles rsticos, las que son limitadas, ya que, de una parte, se
circunscriben al arriendo, lo que hace muy difcil su aplicacin a la prenda pretoria, pues se
trata de instituciones bien diferentes; y de otra, son incompletas, porque no se incluyen los
bienes muebles, empresas mercantiles, etc. De ah entonces que cobra importancia la
determinacin de la naturaleza jurdica del administrador forzoso, as como la de la
administracin misma, con el objeto de enmarcar la actuacin del administrador y precisar
los lmites de la administracin.
En principio, este acreedor anticrtico se presenta como un sujeto encargado de percibir los
frutos que producen los bienes del ejecutado que le han sido entregados en prenda pretoria.
En principio, porque, como es lgico, tambin deber procurar que dichos frutos se
produzcan efectivamente, lo que importa, por una parte, que de las sumas que reciba en el
desempeo de su cargo debe retener la cantidad que sea necesaria y reinvertirla en los
bienes para continuar la produccin de frutos; y por otra, la realizacin de actos no ya sobre
los frutos, sino que sobre los bienes que los producen, esto es, sobre elementos
patrimoniales del deudor, sobre bienes ajenos. Y si el acreedor anticrtico acta
vlidamente sobre los bienes del ejecutado que le han sido entregados en prenda pretoria, es
porque tiene un poder que le ha sido otorgado por el juez de la ejecucin mediante
resolucin judicial, lo que lo convierte en una especie de colaborador o auxiliar que debe
obedecer al juez. En virtud del poder otorgado por el juez de la ejecucin, el administrador
anticrtico acta en nombre propio, no como representante del ejecutado, sino que como un
sustituto de ste, lo que le permite actuar en vez del deudor no slo en el campo negocial,
sino que tambin en el procesal, pudiendo deducir acciones en contra de terceros, que
corresponden al ejecutado.
Conocido el origen del poder del acreedor anticrtico y que i permite ejecutar sobre los
bienes del deudor que le han sido entregados en prenda pretoria, los actos de disposicin
materiales y procesales que sean necesarios para conservar los bienes y para que los frutos
se produzcan normalmente, es procedente determinar los lmites y alcances de las funciones
propias de este administrador, para lo cual, y debido a la imposibilidad de entregar una
frmula general por la infinidad de hiptesis y situaciones que en la realidad pueden darse,
creemos necesario que en cada caso hay que atender a la naturaleza de la cosa, a su destino,
a la naturaleza del acto y al criterio del buen padre de familia, como lo seala el artculo
2440 en relacin con el artculo 1939, ambos del Cdigo Civil.
De lo expuesto se puede vlidamente concluir que nuestro derecho seala en trminos
generales que el acreedor anticrtico est obligado a conservar sin menoscabo los bienes
objeto de la prenda pretoria (lo que es elemental), a procurar que den los productos (frutos)
que les corresponda; a administrar con el cuidado que aun las personas negligentes y de
poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios (artculo 44, Cdigo Civil), a
cumplir, en definitiva, respecto de los bienes entregados en anticresis judicial, todas las
obligaciones de un buen padre de familia.
229
Jos Cisternas Tapia
Este marco general, que es posible configurar con las normas entregadas por el legislador,
parece suficiente para resolver las situaciones que puedan plantearse. Sin embargo, la ley
casi siempre preocupada de la propiedad territorial, urbana o rstica, se olvida que la
empresa mercantil ha desbordado el valor de la propiedad raz; y si las normas que destina a
la administracin de bienes races son insuficientes, mayor dificultad existe para determinar
las funciones del administrador cuando el objeto de la administracin dependa de la
naturaleza de una empresa. Pensamos que mediante la analoga, en general, se podrn
resolver los problemas que puedan plantearse en torno a la administracin. Con todo,
creemos posible formular, a lo menos, unos criterios orientadores en relacin con los actos
de disposicin de los administradores respecto de los bienes objeto de la prenda pretoria; y
en relacin con los actos que pueden realizar respecto de terceros.
4.1. Bienes Races.
Cuando el objeto de la administracin est integrado por uno o ms bienes races urbanos,
la funcin primordial del administrador ser la de hacer en los edificios las reparaciones
tendentes a mantenerlos en el estado en que los recibi, esto es, las reparaciones locativas
(artculos 2440 y 1970, Cdigo Civil). Si por cualquier causa quedare un local o vivienda
sin ocupar y en disposicin de ser arrendado, el acreedor anticrtico podr dar en
arrendamiento este inmueble cindose a los precios y estipulaciones habituales o, a lo
menos, pactar las mismas condiciones convenidas por el ejecutado manteniendo o
mejorando el precio. Pero no podr en ningn caso celebrar el contrato contraviniendo las
normas que regulan sus atribuciones en esta materia, ya que podr pedirse la anulacin del
mismo por exceso en las facultades del administrador ante el juez de la ejecucin, quien
debe conocer de todas las cuestiones que se presenten en o con ocasin de esta
administracin, pues el proceso de ejecucin no ha terminado.
Si lo que se ha entregado en prenda pretoria es un predio rstico, adems de aplicarse las
reglas antes enunciadas, deben tenerse en cuenta los preceptos establecidos para el
arrendamiento de este tipo de inmuebles (artculo 1978, Cdigo Civil). El administrador
podr realizar por gestin directa los actos que tengan relacin inmediata con las
reparaciones ordinarias, los abonos y labores de cultivo, la cosecha y venta de los
productos. Si estima que requiere realizar una actividad que cree necesaria para obtener una
mayor produccin, pero sobrepasa los lmites de su funcin, deber solicitar la autorizacin
al juez que conoce de la ejecucin. En todo caso, cualquier reclamacin o intervencin que
el ejecutado crea necesario hacer con ocasin de la administracin del acreedor anticrtico,
se debe sustanciar por los trmites del procedimiento incidental y dentro del proceso de
ejecucin que, como se dijo, no ha terminado.
4.2. Empresas.
Tratndose de empresas mercantiles, no existe ms que la disposicin del Art. 444 del CPC,
pero referida a las facultades del depositario, que no es lo mismo que el administrador
anticrtico.
La entrega de empresas en prenda pretoria parece peligrosa, pues su direccin requiere de
conocimientos que por regla general no los poseen quienes no pertenecen a la industria o
empresa. Hay aqu una importante laguna en nuestro ordenamiento procesal civil, que es
menester sea llenada a la brevedad, pues es incuestionable que en el mundo actual estos
230
Jos Cisternas Tapia
bienes han adquirido gran importancia y el legislador debe adecuar los textos legales a la
realidad.
La gran variedad de empresas y la multiplicidad de objetos que ellas puedan tener hace
imposible determinar en forma general y anticipada cules actos puede o no realizar el
administrador. Empero, el criterio del buen padre de familia otra vez es la idea rectora de la
funcin del acreedor anticrtico, y por supuesto, la intervencin del juez de la ejecucin,
ora para dirimir cualquier cuestin que haga presente el ejecutado, ora para autorizar al
acreedor a efectuar cualquier gasto o acto que exceda la gestin ordinaria de la empresa o
industria que le ha sido entregada en prenda pretoria.
4.3. Frutos Producidos por un Derecho. Acciones o Derechos en Sociedades.
La prenda pretoria tambin puede constituirse sobre el derecho a percibir los frutos
producidos por un derecho (artculo 508, Cdigo de Procedimiento Civil), hiptesis que se
presenta respecto de la calidad de socio en una sociedad annima o de responsabilidad
limitada (sociedad de personas).
Los beneficios y utilidades que reporta la titularidad de una accin o de una participacin o
derecho social son susceptibles de ser considerados como frutos civiles (artculo 647,
Cdigo Civil). Y de acuerdo al artculo 508 del Cdigo de Procedimiento Civil, es posible
el embargo del derecho a percibir los frutos (utilidades) que produzca el derecho en una
sociedad. Se trata de dos derechos: el derecho a percibir los frutos y el derecho productor
de los frutos.
El embargo del derecho a percibir los frutos que produce in derecho en una sociedad de
personas debe ser hecho, a nuestro entender, con antelacin o a un tiempo con el embargo
del derecho en la sociedad, pues este ltimo se torna indispensable como medida de
garanta del embargo del derecho a percibir los frutos (utilidades), ya que bastara con que
el ejecutado enajenara el derecho productor para restar toda eficacia a la traba del derecho a
los beneficios econmicos que es reconocida en el artculo 2096, inciso tercero, del Cdigo
Civil, y en el artculo 508 del Cdigo de Procedimiento Civil, con la particularidad que este
derecho no puede ser enajenado, sino que slo puede ser entregado en prenda pretoria al
acreedor ejecutante, o en arriendo con las condiciones indicadas en los incisos segundo y
tercero del artculo 508 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se trata de dos embargos y de
objetos distintos, pero la titularidad pertenece a una sola persona. Si el juez de la ejecucin
no da lugar al embargo del derecho social, puede solicitarse una medida precautoria de
prohibicin de celebrar actos y contratos sobre l para garantizar el embargo del derecho a
percibir los frutos.
La participacin en una sociedad de personas es un derecho incorporal cuya afeccin puede
difcilmente garantizarse si no es por medio de una medida registral; no se trata de un
derecho de carcter personal frente a un deudor u obligado concreto, que puede ser afectado
y garantizado en su traba por medio de notificacin al que debe satisfacerlo; se trata de un
derecho cuyo ejercicio se refiere a la sociedad, pero que puede ser cedido a tercero ajeno a
ella. No puede llevarse a cabo su depsito por la falta de objeto corporal susceptible de
aqul, y no puede realizarse una notificacin a un tercero por incertidumbre respecto de la
persona que puede revestir carcter de tal. Por ello, entonces, el que obtenga el embargo de
los derechos de socio en una sociedad de personas debe solicitar que se anote el embargo,
ya que obtenida la anotacin al margen de la inscripcin en extracto, si el ejecutado
transfiere su participacin a tercero, no puede ste alegar desconocimiento de embargo
231
Jos Cisternas Tapia
dada la publicidad del Registro de Comercio, y, en consecuencia, podr pedirse la nulidad

por objeto ilcito (Art. 1464 N 3 del C. Civil).
Por otra parte, ni el embargo de las acciones en una sociedad annima ni el de los derechos
en una sociedad de personas supone para el ejecutante la posibilidad de ejercitar los
derechos que corresponden al ejecutado como socio. As lo ha entendido la Corte Suprema
al sealar que pueden embargarse los derechos de un socio en una sociedad de personas y
subastarse, pero en el bien entendido que el deudor no pierde la calidad de socio ni la
administracin de la sociedad, si la tuviere.
Tratndose del embargo del derecho a percibir los frutos que produzcan las acciones de una
sociedad annima, el acreedor anticrtico no podr ejercitar aquellos derechos que se
refieran a la administracin y direccin de la empresa, pero s podr ejercitar todos los
derechos del socio (titular de las acciones) que se refieran a la obtencin de los frutos:
cobrar los dividendos, intervenir en la aprobacin de balances, etc.
Ms difcil aparece la determinacin de las facultades del administrador (acreedor
anticrtico) cuando se trata de una sociedad de personas, pues este tipo de sociedades tienen
sin duda un marcado carcter personalista y la gestin del acreedor a quien se le ha
entregado en prenda pretoria el derecho a percibir los beneficios econmicos (frutos) que
tiene su deudor en virtud del derecho social, puede colisionar con el derecho de los
restantes socios que constituyeron la sociedad en razn de la persona del ejecutado.
No obstante, el problema se soluciona circunscribiendo la actuacin del acreedor
anticrtico a slo los actos que tiendan a asegurar que no resultar burlado en la
distribucin de las utilidades, y de ah que en la prctica, ms que una administracin la
actuacin del acreedor se ver reconducida a una intervencin judicial (artculo 294,
Cdigo de Procedimiento Civil), por lo que podr imponerse de los libros, papeles y operaciones de la sociedad, y dar tambin al tribunal de la ejecucin noticia de toda
malversacin o abuso que note en la gestin de la sociedad tendiente a defraudarlo en la
produccin y percepcin de los frutos, el que podr adoptar medidas ms rigurosas
cautelando que este acreedor no sea burlado. El acreedor percibir las utilidades en lugar
del ejecutado, sin que sea lcito a los dems socios reducir la participacin de aqul en los
beneficios.
5. Obligaciones y Derechos del Acreedor Anticrtico.
En el Cdigo de Procedimiento Civil se entregan una serie de deberes y derechos que tiene
el administrador anticrtico. As, deber llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable,
documentada, de los productos de los bienes; deber rendir cuenta fiel de su administracin
cada ao, si son bienes inmuebles, y cada seis meses, si se trata de muebles. Si no rinde
cuenta fiel de la administracin en los plazos mencionados, o si se hace responsable de dolo
o culpa grave, el acreedor ejecutante no tendr derecho a la remuneracin que como
administrador le corresponde y que le fija el tribunal (artculos 504 y 506, Cdigo de
En cuanto a los dbitos del ejecutado que est obligado a satisfacer y respecto de los cuales
le es lcito ejecutar actos de disposicin para ello, parece claro que est obligado a
satisfacer las atenciones ordinarias de los bienes entregados en prenda pretoria, esto es, los
gastos de explotacin, los impuestos, los sueldos, cargas laborales, etc., pero no viene
obligado a satisfacer los dbitos del deudor, como los intereses de una deuda del ejecutado,
232
Jos Cisternas Tapia
aunque estuviera garantizada, por ejemplo, con hipoteca sobre el inmueble que le fue
entregado en prenda pretora, ya que el pago de estos intereses sobrepasara los lmites de
sus facultades, las que le fueron conferidas en su inters y no en el del ejecutado.
Tiene este acreedor el derecho a percibir remuneracin por los servicios que preste como
administrador; a los intereses por los capitales propios que invierta en la cosa; a poner fin
en cualquier tiempo a la prenda pretoria y solicitar la enajenacin de la cosa que le ha sido
entregada en ese carcter o, si ello no se puede, el embargo de otros bienes del deudor; a los
derechos y privilegios de un acreedor prendario cuando la prenda pretoria se constituye
sobre bienes muebles; tambin derecho a pagarse de su crdito con las utilidades lquidas
que se obtengan de los bienes que le han sido entregados en anticresis judicial para que los
administre, utilidades que se calculan descontando los gastos de legtimo abono, los
intereses corrientes de los capitales propios que el acreedor invierta y la cantidad que el
tribunal fije como remuneracin por sus servicios (artculos 504, 505 y 507, Cdigo de
6. Responsabilidad.
El acreedor anticrtico deber indemnizar los daos y perjuicios que ocasione si se
extralimita en su gestin, y si en su actuacin incurre en algn delito, podr perseguirse su
responsabilidad penal ante el tribunal correspondiente.
EL ARRENDAMIENTO.
Esta es la ltima forma de realizacin que contempla el Cdigo de Procedimiento Civil. Se
regula en el artculo 508 del referido cuerpo de leyes en forma limitada y como alternativa a
la prenda pretoria, cuando los bienes embargados consisten en el derecho de gozar una cosa
(usufructo), o percibir sus frutos. La opcin corresponde al acreedor ejecutante.
De acuerdo a lo sealado por el inciso segundo del artculo 508 del Cdigo de
Procedimiento Civil, las condiciones del arrendamiento sern las que fije el tribunal en
audiencia verbal de las partes, rigiendo en forma supletoria las normas que se contemplan
en el resto de la legislacin para el arriendo. El arrendatario ser el que haga la mejor oferta
en el remate pblico que con mnimum para las posturas se llevar a cabo con aviso de 20
das de anticipacin, en la forma y lugares expresados en el artculo 489 del Cdigo de
Procedimiento Civil (artculo 508. incisos 2 y 3, Cdigo de Procedimiento Civil). El
precio del arriendo se consignar a la orden del tribunal que conozca de la ejecucin, el que
ordenar hacer pago al acreedor una vez practicada la liquidacin del crdito (artculos 509,
510 y 511, Cdigo de Procedimiento Civil).
Cuaderno de Terceras.
Qu es tercera?
Es el tercero que tiene un inters en el resultado del juicio por existir un derecho
comprometido en l. Es por ello que la intervencin que haga cualquier tercero en beneficio
de sus derechos se le conoce con el nombre tercera. Y a su vez se le conoce como tercera
tanto a la intervencin del tercero como la accin que ejercita.
233
Jos Cisternas Tapia
Recuerden que hay 3 clases de terceros:

-
Coadyudantes.
Independientes.
Excluyentes.
Son terceros aquellos que sin ser parte en el juicio intervienen en el por tener un inters
actualmente comprometido.
No siempre es fcil distinguir quien es parte y quien es tercero, porque si un bien pertenece
a 3 personas y se demanda a 2, el juez no podr conocer del fondo del asunto, por un
problema de litis consortio.
En el juicio ejecutivo a diferencia de los terceros con carcter general que se regulan en el
libro primero, han sido reglamentado especialmente porque aqu tienen mayor aplicacin
practica, y tambin otra diferencia es que en el juicio ordinario, en los procesos de
declaracin en general intervienen por tener un inters actual en su resultado sin que se
establezca una limitacin a la accin que ellos pueden ejercer en calidad de terceros.
En sntesis en el proceso declarativo, juicio ordinario y otros pueden hacer valer los
terceros cualquier derecho, mientras que en el juicio ejecutivo su intervencin esta
delimitada al ejercicio de un derecho limitado, ya que el tercerista de un juicio ejecutivo
solo puede perseguir que no se haga pago al ejecutante con los bienes porque son de su
dominio, que se respete su posesin sobre los bienes que han sido embargados, que se
respete su derecho a ser pagado antes que el ejecutante y por ltimo a concurrir en el pago a
prorrata con el ejecutante.
1- La primera se llama tercera de dominio donde solo puede perseguir el dominio;
2- Terceras de posesin, donde se persigue la posesin de los bienes embargados;
3- Terceras de prelacin donde su objetivo es el pago preferente antes que el
ejecutante porque tiene un derecho de mejor categora, y
4- Terceras de pago que pretenden a concurrir en el pago de forma conjunta con el
ejecutante.
Caractersticas.
1- Son de aplicacin restringida, en el sentido de que son solo admisibles en el juicio
ejecutivo si se deducen en otros procedimientos y se encuentran reguladas en el Art.
518 a 520 del CPC. Sin embargo la jurisprudencia y la mayora de la doctrina opina
que estas terceras son aplicables en todos aquellos casos que existan medidas de
apremio semejantes al juicio ejecutivo entre ellas la quiebra.
2- Son de carcter excepcional, o sea que solo se admiten para los casos
contemplados en los artculos 518, 519 y 520.
3- Su carcter accesorio. Porque nace en virtud de un juicio pendiente, y muere
producto de un juicio principal.
No se ha dicho en el CPC, cual es la naturaleza jurdica de las terceras y en verdad que
existe en la doctrina y en la jurisprudencia una discrepancia sobre su naturaleza. Se plantea:
234
Jos Cisternas Tapia
Son incidentes al juicio ejecutivo, o

Son juicios principales anexos a el.
Esta discusin se destaca porque las terceras nacen a consecuencia de un juicio ejecutivo, y
si este termina, tambin termina la tercera, esto no significa que sean un incidente.
Esta discusin tiene consecuencias prcticas y relevantes porque segn siga una u otra
opinin va a variar por ejemplo la forma de notificacin, el tipo de sentencia que le pone
trmino, que se dicta para resolverla, las facultades del mandatario del juicio ejecutivo.
Cmo deben notificarse la primera sentencia que recae la tercera?
-
Si estimamos que es un juicio principal, anexo al juicio ejecutivo, habr que

notificar personalmente. Del mismo modo habr que notificar la tercera que recibe
la causa a prueba, y la sentencia definitiva. En este caso se tratara de una sentencia
definitiva.
Si se estima que son incidentes, la primera notificacin se realizara por el estado
diario, al igual que la sentencia que reciba la causa a prueba y la sentencia
definitiva, y se tratara de una sentencia interlocutoria.
Si se mira desde el punto de vista de la reconvencin, tambin hay diferencias los

argumentos de uno y otro son distintos en verdad no entraremos en esta discusin, lo
importante es que sepan que existan una discrepancia si se trata de un incidente o un juicio
principal.
A juicio del profesor la sentencia que falla la tercera del juicio ejecutivo, tiene el carcter
de una sentencia definitiva. Las terceras de un juicio ejecutivo, en ningn caso son una
hiptesis de intervencin. La doctrina chilena la califica como un caso de intervencin
excluyente de quien es el derecho, lo que pide el ejecutante es que se le pague porque hay
una prestacin incumplida, luego no hay declaracin, ya la hubo (el algunas ocasiones) y el
tercerista no puede inmiscuirse en las actuaciones del juicio principal (excepto en la tercera
de pago por su propia naturaleza).
Que algunas terceras se tramiten por el procedimiento incidental no significa que sean un
incidente.
Hay casos en que a pesar de su carcter accesorio de la tercera, subsiste la tercera a pesar
de haber terminado el juicio principal, como es el caso de la tercera de dominio donde
puede continuar como una verdadera accin reivindicatoria.
En la tercera de posesin el profesor cree que si termina el juicio ejecutivo debera
continuar como una accin restitutoria, o la accin de pago.
El profesor opina que es un expediente procesal complejo que el legislador ha instaurado,
para proteger al tercero de los actos que lo perjudica en el juicio ejecutivo.
Si se considera un incidente el mandato no habr que constituir un nuevo mandato, pero si
se considera como un juicio principal, habr que constar un nuevo mandato.
Los artculos para mencionar que es un incidente son el Art. 82, y porque nace de un juicio
ejecutivo, y lo conoce el mismo juez que lo conoce un juicio ejecutivo.
235
Jos Cisternas Tapia
Los que opinan que es un juicio distinto, es porque la tercera de dominio se sigue segn los
trmites de juicio ordinario sin los escritos de replica y duplica.
La tercera puede subsistir? En que incide?
Ya dijimos que normalmente que no.
Se agrego una particularidad al tercerista en la sustitucin del embargo, del Art. 457.
Si existe una accin de cobro del tercerista de prelacin y termina el juicio ejecutivo en que
se interpuso la tercera de prelacin porque el deudor pago, que pasara con las acciones de
l, se desecha la tercera de prelacin?
En la prctica, la gente interpone la tercera de prelacin, en subsidio la de pago.
En ese caso mantiene la accin de cobro inclume (segn la opinin del docente), porque
desechada la primera debe pagarse a prorrata de la deuda por la segunda.
Substitucin del Embargo. En el inc. 2 del Art. 521 del CPC, en relacin de la
intervencin del tercerita en el embargo, solo en este caso podr realizar intervencin en el
embargo. Eso demuestra que el tercerista no puede intervenir sino en los casos
expresamente sealados.
Clases de Tercera.
1- Tercera de Dominio.
Es la reclamacin que hace un tercero en un juicio ejecutivo alegando dominio sobre los
bienes embardados para que se alce el embargo y se reconozca su derecho.
La finalidad de esta tercera es en consecuencia:
1- Reconocer el derecho de dominio del tercerista,
2- Que se alce el embargo con respecto de los bienes cuyo derecho de dominio alega, y
3- Tambin puede tener como finalidad u objetivo la restitucin al tercerista de los
bienes embargados.
Requisitos para su interposicin.
a- El tercerista tiene que ser tercero, y
b- Adems tener el dominio de los bienes embargados.
Oportunidad para promoverla.
Desde que su dominio ha sido amenazado, y ese momento ocurre desde que se traba el
embargo (Tiende a corregir el error de atribuir al deudor el dominio del bien que se
pretende realizar).
El Momento final o preclusivo, concurre antes de que se verifiquen la enajenacin. La
enajenacin se perfecciona mediante la tradicin, distinguiendo entre bienes muebles e
236
Jos Cisternas Tapia
inmuebles, los primeros mediante la entrega y los segundos mediante la competente

inscripcin.
Efectos de la interposicin de la tercera de dominio.
Hay que distinguir los cuadernos.
-
En el cuaderno principal en virtud del Art. 522 no se suspender en caso alguno la

tramitacin del cuaderno principal en el juicio ejecutivo.
En el cuaderno de apremio tampoco se suspende por regla general, y solo por
excepcin se suspende cuando se apoye en instrumento pblico otorgado con
anterioridad a la fecha de la presentacin de la demanda ejecutiva, Art. 523.
Si se embargan o se han embargado bienes no comprendidos en la tercera, seguir
sobre ellos el procedimiento de apremio.
Tramitacin.
La tercera de dominio se seguir en ramo separado con el ejecutante y el ejecutado, por los
trmites del juicio ordinario, pero sin escrito de rplica y duplica.
Se interpone ante el mismo tribunal que conoce del juicio ejecutivo, ese es el tribunal
competente en el cual se trabo el embargo sobre los bienes del tercero, la demanda debe
cumplir con todos los requisitos del Art. 254 del CPC (Art. 523), y debe dirigirse contra el
ejecutante y el ejecutado, en este caso se trata de un caso de litis consorcio propiamente
necesario, Art. 521 del CPC. (El propiamente necesario en que se impone por la naturaleza
de acto, es decir es aquel en que el litis consorcio se impone por la naturaleza de la relacin
jurdica no lo impone la ley). Si no se hace de esta forma el juez n puede pronunciarse
sobre el fondo del asunto, Art. 523.
2- Terceras de Posesin.
Esta es la intervencin de un tercero en un juicio ejecutivo pidiendo que se alce el embargo
respecto de ciertos bienes, pidiendo que se le respete su posesin porque al momento de la
traba del embargo los bienes en que recay este se encontraban en su poder, y por lo tanto
deba presumirse su dominio segn el Art. 700 del C. Civil.
El fundamento se encuentra en el Art. 700 que considera al poseedor dueo de la cosa
mientras otro no justifique serlo.
Requisitos para su interposicin.
-
Que haya juicio ejecutivo entre personas distintas a el,

Que se haya trabado el embargo,
Que recaiga sobre bienes de un tercero,
Que tales bienes de practicarse la traba del embargo no se encuentren en poder del
deudor.
237
Jos Cisternas Tapia
Oportunidad para interponerla.

El momento inicial y el momento final son los mismos que en la tercera de dominio, desde
que exista embargo y hasta la enajenacin de los bienes.
Presentacin de la demanda.
Debe contener los requisitos del Art. 254 y los comunes a todo escrito. Se dirige contra
ejecutante y ejecutado.
Tramitacin.
En el cuaderno de apremio su tramitacin es incidental. Permite la interposicin de una
tercera la ampliacin del embargo.
Segn el Art. 521 menciona que se tramitaran como incidentes, cosa que no es as en la
practica.
La interposicin de la tercera permite la ampliacin del embargo.
Efectos de esta tercera.
-
Tiene derecho a la substitucin del Art. 457 (Art. 521 inc.2).

Tampoco suspende la tramitacin del cuaderno principal.
Tampoco se suspende en el cuaderno de apremio, excepcionalmente si se
acompaan antecedentes que constituyan presuncin grave en el cuaderno de
apremio.
3- Tercera de Prelacin.
El nombre no es el ms adecuado, debera llamarse TERCERIA DE MEJOR DERECHO

o DE PREFERENCIA PARA EL PAGO.
Es la intervencin de un tercero en el juicio ejecutivo alegando un derecho para ser pagado
con preferencia o antelacin al acreedor ejecutante.
El tercerista deduce 2 acciones:
1) Una accin de cobro en contra del ejecutado
Hay una discusin en doctrina en e sentido que;
-
Algunos exigen un titulo ejecutivo,

Mientras que otros mencionan que basta con un derecho de crdito que tenga en
contra del ejecutado sin que sea necesario que conste en un titulo ejecutivo,
Si consta en un titulo ejecutivo, se tratar de una accin ejecutiva,
Se darn cuenta que si consta en un titulo ejecutivo se trata de una accin ordinaria,
de cobro o de condena.
238
Jos Cisternas Tapia
2) En contra del ejecutante la accin que deduce ser declarativa, en que se declare que su
crdito es de mejor derecho que el del ejecutante y que por tanto se le pague con
anterioridad a este. En definitiva el objetivo perseguido por este tercerista es que se paguen
con preferencia al ejecutante con el producto de los bienes embargados, es decir se trata de
un acreedor preferente.
El Cdigo presenta algunas deficiencias en la regulacin de esta tercera:
1- Si uno estudia las normas que regulan la tercera de prelacin parte del supuesto de
que se trata de un ejecutante, un ejecutado, y un tercerista. Y como sabe en las
terceras la demanda se dirige contra el ejecutado y el ejecutante. La sentencia que
resuelva la tercera va a sealar en caso de que la acoja que el tercerista es acreedor
del ejecutado y que tiene a derecho a ser pagado con preferencia porque su crdito
es privilegiado, pero no se ha puesto en el supuesto en que sean varios los
terceristas. Porque la sentencia que resuelve la tercera entre ejecutante y ejecutado
y este tercerista, pero nadie va a decir que este crdito de este tercerista es de mejor
derecho que el de otro tercerista, porque no se pone en el caso de que concurran ms
de un tercerista. Cmo se puede resolver este problema? Pidiendo la acumulacin
de autos, es la nica solucin posible.
2- El caso del Art. 525 inc. 2 del CPC, donde el legislador parte del supuesto que no se
admite otro medio de realizacin que la venta en pblica subasta. Una de las
alternativas para solucionar este problema, solicitando que se modifiquen las bases
del remate, para que se permita la adjudicacin. La otra es que el ejecutante deposite
una suma de dinero que incluya capital, intereses y costas, para el caso en que l
quiera adjudicarse el bien.
Normas de Prelacin.
Vase Apunte de Derecho Civil II84.
Oportunidad.
Hay que distinguir si se trata de una preferencia general o especifica.
-
Preferencia General. La mayora de la doctrina establece que la tercera de

prelacin se puede iniciar desde que se deduzca la demanda ejecutiva, para en el
caso de la preferencia general.
Pero a juicio del profesor no estara tambin para el caso de la especifica porque el
bien en que se pueda ejercer la preferencia no ha sido embargado no tiene ningn
bien el tercerista que legitime su accin.
84
Cisternas Tapia, Jos-Pastorini Garcs, Luis. Apuntes de Derecho Civil II, Ao 2007, UCSC, p. 180-190.
C. Civil. Titulo XLI, Libro IV, Artculos 2465 a 2491.
239
Jos Cisternas Tapia
Momento final o preclusivo.

Hasta antes de que se haga pago al acreedor.
Efectos.
La mayora menciona que no produce ninguna influencia en los cuadernos principal ni de
apremio del juicio ejecutivo, pero en realidad si produce un efecto que esta en el inc. 2 del
Art. 525, que es suspender el pago. En caso de que no estuviere el Art. 525 estara el Art.
513 del CPC.
Requisitos.
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Que exista un tercero,

Que no sea ejecutante ni ejecutado,
Que tenga un crdito contra el ejecutado,
Que su deudor sea el mismo del ejecutante.
Que exista un juicio ejecutivo pendiente.
La demanda debe apoyarse en las normas de prelacin.
4- Tercera de Pago.
Art. 527 del CPC.
La tercera de pago consiste en que existe un tercero acreedor del ejecutado que no tiene un
crdito preferente sino que de la misma categora que la del ejecutante, y que interviene en
el juicio ejecutivo pidiendo ser pagado con el producto de la realizacin de los bienes
embargados a prorrata de su crdito de los respectivos crditos porque no existen ms
bienes que los embargados. Esta tercera se encuentra en el Art. 527 del CPC.
En este caso se aplica el principio de la igualdad del crdito (par coditio creditorum).
Aqu si a diferencia de la tercera de prelacin se requiere titulo ejecutivo, esta exigencia se
encuentra en el Art. 527 del CPC. En cambio en el Art. 525 no dice nada sobre la exigencia
de titulo ejecutivo, por lo cual solo se requiere que:
-
El acreedor sea igual que el ejecutante,

Que no existen mas bienes en el patrimonio del deudor distintos a los embargados, y
Que su crdito deben ser de la misma categora que el del acreedor ejecutante.
Lo que debe probarse es que el deudor no tiene otros bienes que los embargados, y que no
alcanzan a cubrirse los crditos.
El tercerista de pago interpone una accin ejecutiva en contra del ejecutado, y en contra del
ejecutante interpondr una accin declarativa, es decir dos acciones.
En este caso el peso de la prueba pareciere lgico que recae sobre el tercerista, pero como
en este caso es una negativa indeterminada, las cuales invierten el peso de la prueba
(porque no se puede probar una negativa indeterminada, porque no tiene positivo
contrario), por lo cual debe probar el ejecutante de que si tiene ms bienes.
240
Jos Cisternas Tapia
Esta tercera de posesin, de prelacin, y de pago se tramitan como incidente, esta

afirmacin se encuentra en el Art. 521 del CPC.
Efecto de la tercera de pago.
Suspende el pago mientras no se resuelva la tercera, por medio de una sentencia firme en
la tercera. Art. 525 CPC
Art. 529. El tercerista de pago podr solicitar la remocin del depositario alegando motivo
fundado; y, decretada la remocin, se designar otro de comn acuerdo por ambos
acreedores, o por el tribunal si no se avienen.
Podr tambin el tercerista intervenir en la realizacin de los bienes, con las facultades de
coadyuvante. Con las mismas facultades podr obrar el primer acreedor en la ejecucin que
ante otro tribunal deduzca el segundo.
En este Art. 529 se trata de un concurso de acreedores en ejecucin singular, en que se
permite a los acreedores de una u otra ejecucin, intervenir en el juicio ejecutivo, es decir,
realizar gestiones en el cuaderno principal tales como pedir la remocin del depositario. A
diferencia de lo que ocurre con las terceras en las que la actuacin del tercerista no
constituye propiamente unaintervencin, porque tiene vedado realizar gestiones en el
pleito que ventilan las partes.
En forma unnime se ha venido entendiendo y estudiando sobre la institucin del Art. 528
como una alternativa o un procedimiento de la tercera de pago. Sobre este tema se ha
venido diciendo que el tercerista de pago tiene dos opciones:
1- Deducir una demanda de tercera en el juicio entre ejecutante y ejecutado. Que sera
una tercera de pago.
2- La otra alternativa es iniciar su ejecucin ante otro tribunal distinto, con su titulo
ejecutivo, y tambin embarga los mismos bienes porque se permite el reembargo.
Ahora el inc. 2 del Art. 528 seala que Si existe depositario en la primera ejecucin, no
valdr el nombramiento en las otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir
depositario, o no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las especies embargadas en la
segunda ejecucin por el nuevo depositario, ser sancionado con las penas asignadas al
delito de estafa.
Y esas alternativas del Art. 528 se dice que son una tercera de pago. Porque si el acreedor
opta por iniciar una ejecucin separada y no por la tercera de pago podr pedir que se dirija
de oficio al tribunal que este conociendo de la primera ejecucin para que retenga de los
bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda ha dicho acreedor. (La
realizacin ac es sinnimo de ejecucin forzada)
Es realmente esta institucin regulada en el Art. 528 una tercera?
Por lo visto pareciere que no, en este caso es solo un ejercicio del derecho legal de
retencin. (Revisar)
241
Jos Cisternas Tapia
Este ejecutante en ese juicio tendr que probar, que el juez dictamine que no retenga y que
se deje sin efecto el oficio porque tiene ms bienes el deudor. Esto lo realiza en el tribunal
donde llego el oficio. El ejecutante sabe donde llego el oficio porque este se agrega el
expediente.
5- Terceras sobre otros Derechos.
Esto se encuentra regulado en el Art. 519 del CPC85, y se trata de derechos de un tercero o
el mismo ejecutante pueden hacer valer conforme al procedimiento de las terceras. Es el
derecho del ejecutado para que se excluyan del embargo ciertos bienes.
Y estos derechos son los que se encuentran en el Art. 52086, donde menciona que podrn
tambin ventilarse conforme al procedimiento de las terceras los derechos que haga valer
el ejecutado invocando una calidad diversa de aqulla en que se le ejecuta.
En estos casos se trata en que por un error se pone a una persona en la situacin de
ejecutado aunque en la realidad no lo es. Dichas personas se encuentran en el Art. 520.
Juicio Ejecutivo de las Obligaciones de Hacer y no Hacer.
Esto se encuentra regulado en los artculos 530 a 544 del CPC, pero adems se aplican el
carcter supletorio de los artculos 434 y siguientes que se refiere al procedimiento
ejecutivo en las obligaciones de dar.
Ac se trata de un juicio ejecutivo en una obligacin de hacer, que consiste en la ejecucin
de un hecho como construir una casa, etc.
85
Art. 519. Se substanciar en la forma establecida para las terceras de dominio la oposicin que se funde en
el
derecho
del
comunero
sobre
la
cosa
embargada.
Se tramitar como incidente la reclamacin del ejecutado para que se excluya del embargo alguno de los
bienes a que se refiere el artculo 445.
86
Art. 520. Podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las terceras los derechos que haga valer
el ejecutado invocando una calidad diversa de aqulla en que se le ejecuta. Tales seran, por ejemplo, los
casos
siguientes:
1. El del heredero a quien se ejecute en este carcter para el pago de las deudas hereditarias o testamentarias
de
otra
persona
cuya
herencia
no
haya
aceptado;
2. El de aqul que, sucediendo por derecho de representacin, ha repudiado la herencia de la persona a quien
representa
y
es
perseguido
por
el
acreedor
de
sta;
3. El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios, efectuado por accin de acreedores
hereditarios o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separacin de que trata el Ttulo XII del
Libro III del Cdigo Civil, y no traten de pagarse del saldo a que se refiere el artculo 1383 del mismo
Cdigo. Al mismo procedimiento se sujetar la oposicin cuando se deduzca por los acreedores personales
del
heredero;
y
4. El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de la herencia, cuando
est ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden los artculos 1261 a 1263 inclusive del
Cdigo
Civil.
El ejecutado podr, sin embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio de la excepcin que
corresponda contra la accin ejecutiva, si a ello ha lugar.
242
Jos Cisternas Tapia
Requisitos.
Lo que estudiamos a propsito del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar, es aplicable
aqu por lo cual se requiere:
1- Que conste de un titulo que traiga aparejada ejecucin, es decir que conste en un
titulo ejecutivo de aquellos que menciona el Art. 434 del CPC.
2- Que la obligacin sea actualmente exigible.
3- Que la obligacin sea determinada como lo seala el Art. 530, y
4- Que la accin ejecutiva no este prescrita como lo seala el Art. 531.
El juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer admite una subclasificacin.
1- Atendiendo al objeto de la obligacin de hacer, Puede ser:
-
Suscripcin de un instrumento, o
Constitucin de una obligacin.
2- En base a la naturaleza, Puede ser:

-
La realizacin de una obra material.
Esta clasificacin tiene importancia porque el procedimiento que debe seguirse en uno y
otro caso difiere.
Ac tambin existen dos cuadernos:
-
El ejecutivo. Donde se discute nicamente la existencia de la obligacin, y

El de apremio, En donde se pretende el cumplimiento de la obligacin, sea
interviniendo el juez a nombre del deudor, sea ejecutando la obra por un tercero a
costa del deudor o aplicndole multas o arrestos.
Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer por Suscripcin de un Instrumento.

Se inicia al igual que en las obligaciones de dar por una demanda del acreedor en contra del
deudor persiguiendo el cumplimiento de una obligacin que tiene por objeto la suscripcin
de un instrumento o la constitucin de una obligacin como lo seala el Art. 532.
La demanda ejecutiva deber ir aparejada con su correspondiente titulo ejecutivo, en ella el
acreedor deber pedir que se despache mandamiento de ejecucin en contra del deudor
(solo ejecucin, y no ejecucin y embargo), a fin de que suscriba el documento o constituya
la obligacin dentro del plazo que el juez tenga a bien a fijar o que el mismo acreedor
seale en la demanda; bajo apercibimiento de proceder en su nombre del juez que conoce
del respectivo litigio.
243
Jos Cisternas Tapia
Una vez requerido de pago el deudor puede optar entre:

-
Suscribir el documento, o concurrir dentro de plazo para constituir la obligacin. En

dicho caso termina el juicio ejecutivo sin perjuicio de que el deudor tenga que pagar
las costas que haya causado.
Oponerse a la ejecucin, en ese caso se dar el procedimiento idntico que el
incumplimiento en las obligaciones de dar, o sea el juicio va a terminar por
sentencia absolutoria o condenatoria, pero esta ltima ser solo de pago.
No oponer excepciones en dicho caso se omite la sentencia y bastara el
mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda percibir el pago segn el
procedimiento de apremio.
El procedimiento de apremio.
La manera de apremiar al deudor en un juicio ejecutivo de las obligaciones de hacer, es
requerirlo para que dentro del plazo que el tribunal fije proceda a suscribir el instrumento o
a contraer la obligacin bajo el apercibimiento de constituirlo el juez que conoce del litigio.
En que momento puede el juez realzar esto?
Puede desde el momento en que el deudor no a puesto excepciones, o desde que oponiendo
excepciones estas se rechacen y se encuentren firmes y ejecutoriadas.
Juicio ejecutivo sobre la realizacin de una obra material.
Ac la demanda debe ir aparejada de su correspondiente titulo, y en la demanda se
solicitara que se despache mandamiento de ejecucin para que el deudor cumpla con su
obligacin dando inicio a los trabajos que all se sealan.
El tribunal examinara el titulo y ordenara despachar mandamiento de ejecucin, y el cual
contendr como dice el Art. 533:
Requerido el deudor tiene 3 alternativas:
-
Dar comienzo a los trabajos en el plazo sealado por el juez, una vez terminado los
trabajos se termina el juicio sin perjuicio de pagar las costas que haya causado.
Oponerse a la ejecucin, con las mismas excepciones sealadas en el Art. 464 de las
obligaciones de dar, y de hacer por suscripcin de un instrumento o constitucin una
obligacin, y tambin a su vez le permite oponer la excepcin de imposibilidad de
cumplir la obligacin debida.
No decir nada, es decir no oponer excepciones en el cual bastara el mandamiento de
ejecucin, donde el acreedor usara su derecho del procedimiento de apremio que
veremos en este caso.
El procedimiento termina con una sentencia, la cual puede ser absolutoria o condenatoria, y
si es de esta ltima solo ser de pago.
244
Jos Cisternas Tapia
Procedimiento de Apremio.
En este caso el procedimiento de apremio el acreedor tiene un doble derecho para hacer
cumplir la obligacin, lo seala el Art. 1553 del C. Civil:
1- La ejecucin de la obra material por un tercero a expensas del deudor.
El acreedor lo podr ejercitar en los siguientes casos:
-
Si el deudor no comienza los trabajos dentro del plazo sealado por el tribunal,
Si no opone excepciones,
Si ha puesto excepciones estas son desechadas, y
Cuando el deudor avanzada las obras y las deja sin terminar sin causa justificada.
Junto con esto el acreedor deber presentar un presupuesto del costo de las obligaciones
que demanda. Este presupuesto debe ser puesto en conocimiento del deudor. El deudor
tendr 3 das para examinarlo y si nada dice dentro de dicho plazo se considerara aceptada.
Si se deducen objeciones el presupuesto se har por medio de peritos, procedindose en la
forma que seala los Art. 486 y 487 que son las normas en el caso del remate.
Determinado el presupuesto en la forma ya sealada ser obligado el deudor a consignarlo
dentro de tercero da a la orden del tribunal, para que se le entreguen al ejecutante los
fondos necesarios a medida que el trabajo lo requiera (Art. 538 del CPC).
Si estos fondos se agotan el acreedor puede solicitar aumento de ellos, justificando que ha
habido error en el presupuesto o que han sobrevenido circunstancias imprevistas que
aumentan el costo de la obra. Art. 539
Si el deudor no consigna a la orden del los fondos decretados, se proceder a embargarle y
enajenar bienes suficientes para hacer la consignacin, pero sin admitir excepciones para
oponerse a la ejecucin. Esta norma se traduce en una obligacin de dar. (Art. 541 del
CPC)
Un ejemplo tpico de este procedimiento, lo son las acciones de demarcacin y cerramiento.
La otra forma de procedimiento de apremio son los arrestos o multas que se sealan en el
Art. 542, 543. (El profesor sostiene que en este caso se sostiene un caso de prisin por
deudas, ya que son por 15 das y se pueden repetir estas medidas)
245
Jos Cisternas Tapia
Juicio Ejecutivo por obligaciones de no hacer.

Art. 544 del CPC.
Se aplican tambin las disposiciones relativas al juicio ejecutivo de las obligaciones de
hacer, y las relativas al juicio ejecutivo a las obligaciones de dar siempre que no se opongan
a estas normas.
Este juicio supone que la prestacin es una obligacin de no hacer es decir de una
abstencin, por lo general las prohibiciones de realizar ciertos actos o contratos se trata de
obligaciones de no hacer y si se incumplen se puede exigir la destruccin de lo obrado.
Requisitos de Procedencia.
1234-
Titulo ejecutivo,
Obligacin actualmente exigible,
Obligacin que no este prescrita, y
Que consista en la destruccin de la obra hecha, constando que la destruccin es
necesaria (Art. 544) para el objeto que se tuvo al momento de contratar y que no se
puede obtener por otro medio.
Este juicio ejecutivo por obligaciones de no hacer, su objetivo es la destruccin de una obra
echa, siguindose las reglas del procedimiento ejecutivo de la obligacin de hacer, es decir:
-
Se le fija un plazo al deudor para que destruya la obra bajo el apercibimiento de que
lo haga el juez en su nombre, o
Que el acreedor lo realice mediante un tercero a costas del deudor, o
Mediante apercibimiento de arrestos y multas.
El deudor puede oponer como defensa que existen otros medios adecuados para satisfacer
el acreedor y que esta llano a cumplirlos, recordando que lo que se persigue es la
destruccin de la obra echa, siempre que conste en el titulo que la destruccin es necesaria
para el objeto que tuvo el contrato y que este no se puede cumplir por otro medio.
ARRENDAMIENTO DE PREDIOS URBANOS87.
I.- Generalidades.
La Ley N 18.101 que regula el arrendamiento de predios urbanos (en adelante la
ley) ha sido modificada por la Ley N 19.866, publicada en el Diario Oficial de 11 de
Abril de 2003, con la finalidad de modernizar su normativa, segn reza el ttulo del
nuevo cuerpo legal, a travs de la cual se introducen importantes cambios a su texto.
Estas modificaciones se refieren principalmente a variaciones que se introducen al
procedimiento por el cual ha de regirse la tramitacin de los juicios de arrendamiento de
inmuebles urbanos.
87
Gentileza, Profesor. Luis Gonzalo Navarrete. Doctor en Derecho de la U. de Navarra (Espaa), Profesor de
Derecho Procesal III, U. Catlica de la Santsima Concepcin.
246
Jos Cisternas Tapia
Nos vamos a referir en estos comentarios a los aspectos o reglas ms relevantes del
nuevo procedimiento aplicable a los juicios de arrendamiento de bienes races urbanos, de
conformidad a las modificaciones que introdujo sobre el particular la Ley N 18.101,
dejando de lado los aspectos que inciden en lo substantivo.
I.1.- Campo de aplicacin de la ley.
La Ley 18.101, de acuerdo a lo sealado en su artculo 1, se aplica al contrato de
arrendamiento de los siguientes inmuebles:
1) de predios urbanos, y
2) de viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre
que su superficie no exceda de una hectrea.
Para determinar si un predio o una vivienda es o no urbano debe analizarse su
ubicacin dentro o fuera del radio urbano pertinente, que fija administrativamente la
Municipalidad respectiva. De esta forma, si el inmueble est situado dentro del referido
radio la ley entiende que ese bien raz es urbano y, por el contrario, si se ubica fuera de tal
radio no ser urbano.
Sin perjuicio de lo dicho, la ley establece expresamente en su artculo 2 algunas
excepciones respecto de ciertos y determinados bienes races urbanos, o sea que estn
situados dentro del radio urbano respectivo, a los cuales no se les aplica esta normativa,
sino que se rigen por otra legislacin. Es el caso por ejemplo de algunos predios de aptitud
agrcola, ganadera o forestal; de los inmuebles fiscales; de los hoteles, de los
estacionamientos de vehculos, etc. No obstante, la misma ley indica que los juicios que se
originen en relacin con los contratos referidos en los nmeros 3 y 5 del artculo 2 se
sustanciarn con arreglo al procedimiento de esta ley (juicios referidos a viviendas que se
arrienden por temporadas no superiores a 3 meses, por perodos continuos o discontinuos,
siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o turismo (N 3) y estacionamiento
de automviles y vehculos (N 5).
I.2.- Juicios a los cuales se aplica la ley.
La normativa de la Ley 18.101 es aplicable a todos los juicios derivados del contrato
de arrendamiento referido a inmuebles urbanos y a viviendas no urbanas, estas ltimas
aunque incluyan, siempre que su superficie no sea superior a una hectrea, debiendo
aplicarse especialmente a los juicios de desahucio, de terminacin del contrato, de
restitucin del inmueble y de indemnizacin de perjuicios.
II.- Competencia y procedimiento que establece la ley.
II.1.- Competencia.
a) Los juicios de arrendamiento regulados por esta ley, atendida su materia son
de competencia de los Juzgados de Letras, segn lo dispone su artculo 17, conforme a las
reglas generales del Cdigo Orgnico de Tribunales, pudiendo estos tribunales conocer de
ellos en nica o en primera instancia, sin perjuicio de las atribuciones que competen a los
Juzgados de Polica Local servidos por abogados (en aquellas ciudades compuestas de una
o ms comunas en que no tenga el asiento de sus funciones un juez de letras, los Juzgados
247
Jos Cisternas Tapia
de Polica Local conocen en nica instancia de los juicios relativos al contrato de

arrendamiento de cuanta nfima.
Esto quiere decir que dependiendo de la cuanta del asunto se determinar la
instancia o grado jurisdiccional en que el tribunal va a conocer del juicio de arrendamiento,
ya que si la cuanta no es superior a 10 UTM se conocer el asunto por el Juzgado de Letras
en nica instancia y si es superior a 10 UTM se conocer en primera instancia, de acuerdo
al artculo 45 del COT.
A su vez, la cuanta en este tipo de juicios de arrendamiento se determina segn las
reglas generales sealadas en los artculos 115 y siguientes del COT, cuyo contenido escapa
a estos comentarios.
En lo relativo al factor fuero personal la ley no contiene ninguna regla. No
obstante existe la duda en cuanto a si debe o no ser aplicado este factor de competencia a
aquellos juicios de arrendamiento que se tramiten de acuerdo a las normas de la ley
modificada. Decimos lo anterior debido a que segn el artculo 133 del COT, no se
considerar el fuero de que gocen las partes en los juicios que se tramiten breve y
sumariamente. Tal frase no presentaba problemas con la redaccin antigua de la ley,
cuando el primitivo artculo 8 dispona que estos juicios de arrendamiento se tramitaban
conforme al procedimiento sumario, pero en la actualidad el procedimiento dej de ser
sumario para ser simplemente verbal. Entonces ahora queda la duda y cabe preguntarse si el
nuevo procedimiento verbal contina o no teniendo las mismas caractersticas del anterior,
de ser breve y sumario, ya que si as se estimare el fuero no deber considerarse en la
determinacin del tribunal competente y, por el contrario, si se estima que el procedimiento
actualmente aplicable, dej de ser breve y sumario, el fuero habra que considerarlo.
Personalmente, atendida su abreviacin, nos inclinamos por la tesis de que el nuevo
procedimiento que se ha establecido para los juicios de arrendamiento contina siendo
breve y sumario, ya que es muy resumido, an ms que antes, siendo este el espritu del
legislador al tener como fundamento la concentracin y rapidez de sus actuaciones, lo que
queda de manifiesto al haberse suprimido el trmino probatorio por una audiencia de
prueba, que adems tiene otras finalidades, todo lo cual nos lleva a concluir que el fuero no
debe aplicarse y debe ser excluido como elemento de fijacin de la competencia absoluta.
b) En aquellos casos en que se trate de juicios de arrendamiento en que el Fisco sea
parte o tenga inters, conforme al artculo 18 de la ley, por tratarse de juicios de hacienda,
tienen competencia para conocer de ellos los Juzgados de Letras de comuna asiento de
Corte de Apelaciones. Se trata en este caso de una competencia que siempre ser de
primera instancia.
La regla antes indicada ser siempre aplicable si el Fisco es demandado, pero si
acta como demandante tiene un derecho de opcin ya que puede elegir entre interponer su
demanda ante el Juzgado de Letras de una comuna asiento de Corte o ante el Juzgado de
Letras del domicilio del demandado, aunque no sea de comuna asiento de Corte. Todo ello
por aplicacin de las reglas establecidas en el artculo 48 del COT.
II.2.- Caractersticas del procedimiento.
En cuanto al procedimiento aplicable a estos juicios de arrendamiento, el artculo 8
de la ley fue completamente reemplazado, introducindose importantes modificaciones en
lo referente a la tramitacin con la clara finalidad de agilizar estos juicios, ya que los
248
Jos Cisternas Tapia
arrendatarios quienes normalmente son los demandados en esta clase de juicios dilataban
excesivamente dicha tramitacin y consecuencialmente tardaba demasiado la devolucin
del inmueble arrendado, con evidentes perjuicios para el arrendador.
De estas modificaciones introducidas a la ley podemos obtener las principales
caractersticas que presenta el nuevo procedimiento.
a) El primer aspecto de inters en cuanto al procedimiento que merece ser
comentado es el relativo a la regla establecida en el nuevo artculo 8 de la Ley que, en su N
1, dispone que en estos juicios de arrendamiento el procedimiento ser verbal; pero las
partes podrn, si quieren, presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos
invocados y las peticiones que se formulen. Esta caracterstica queda de manifiesto,
igualmente, en el numeral 4 del artculo 8, al establecerse que la audiencia se iniciar con la
relacin verbal de la demanda y continuar con la contestacin verbal del demandado.
La pregunta que cabe hacerse de inmediato a este respecto es si nos encontramos
aqu en presencia de un juicio oral, con similares caractersticas al juicio oral existente
actualmente con motivo de la Reforma Procesal Penal? La pregunta es vlida ya que
algunos han llegado, incluso, a pensar y sostener que aqu habramos pasado de un
procedimiento sumario, como el que se contemplaba anteriormente, a un procedimiento
oral. Y como la oralidad est de moda, debemos referirnos a este aspecto.
La verdad es que la norma indicada, en lo que a la oralidad se refiere, es similar a la
situacin que a este respecto exista anteriormente, o sea cuando rega el procedimiento
antiguo. En efecto, antes de la modificacin que comentamos, el artculo 8 de la ley
dispona que estos juicios se deban tramitar conforme al procedimiento sumario
establecido en el Ttulo XI del Libro III del CPC, con algunas modificaciones. Y, como es
sabido, todo procedimiento sumario es tambin verbal, segn lo dispone expresamente el
Art. 682 del CPC, pudiendo las partes si quieren presentar minutas escritas en que se
establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen. De tal manera que esta
caracterstica del procedimiento de los juicios de arrendamiento -de ser verbal- se mantiene
en las mismas condiciones y no constituye novedad, aunque actualmente con la nueva
modificacin introducida a la ley se elimin la referencia al procedimiento sumario. Y esto
ltimo si es novedoso. Pero, antes y ahora, el procedimiento aplicable era igualmente
verbal.
Tambin sabemos que en la prctica ningn juicio sumario llega a ser efectivamente
verbal, ya que los litigantes siempre han optado por el sistema de escrituracin para hacer
sus distintas presentaciones, incluso para el trmite de contestacin de la demanda que se
verifica en una audiencia, con lo cual siempre se han tramitado por escrito. La misma
posibilidad se mantiene en el nuevo procedimiento.
Volviendo a la pregunta formulada, creemos que este nuevo procedimiento
introducido para la tramitacin de las causas de arrendamiento de predios urbanos, por
mucho que la ley diga que es verbal, no puede dar origen ni constituye un verdadero juicio
oral, ya que no concurren las caractersticas o principios por los cuales se ha de regir un
proceso de esta naturaleza, como son los principios fundamentales de inmediacin y de
oralidad, entre otros. En efecto, para que estemos en presencia de un verdadero juicio oral
es necesario que la discusin y la prueba se hagan valer por la va verbal en una o ms
audiencias que han de verificarse ante el propio magistrado que debe resolver la cuestin
controvertida sometida a juicio, sin funcionarios judiciales intermediarios, lo que presupone
en todo momento la presencia fsica y el contacto personal de ese juez con las partes y
249
Jos Cisternas Tapia
dems interviniente, tantos al momento de practicarse las actuaciones como cuando se

hacen valer los medios probatorios, para que posteriormente y acto seguido ese mismo juez
--y no otro-- falle el asunto.
O sea, lo que caracteriza un proceso oral es, por un lado la oralidad misma para las
actuaciones del juicio, que en el caso de estos juicios de arrendamiento es bastante relativa
desde que la ley permite a las partes presentar minutas escritas, y, por otra, la presencia
fsica y directa del mismo juez desde el comienzo del juicio hasta su trmino. Nada de esto
garantiza la nueva ley ni de hecho acontece con el nuevo procedimiento establecido, de
manera que no cabra calificarlo de verdadero juicio oral como sucede con el juicio oral
aplicable en materia procesal penal.
b) El segundo aspecto de inters, en lo referente a las caractersticas del nuevo
procedimiento, segn ya lo adelantamos, es que ahora la ley ha cambiado el procedimiento
aplicable a estos juicios y, concretamente, se abandon la aplicacin del procedimiento
sumario.
Analizando las nuevas normas legales que lo regulan, debemos concluir que con la
modificacin legislativa se ha establecido para estos juicios de arrendamiento un
procedimiento especial, ya que no es ni ordinario ni sumario, pues se rige por reglas
legales propias que se apartan de las normas por las cuales se regulan los procedimientos
reseados. Y no siendo ordinario ni sumario, cabe calificarlo de especial.
c) El tercer aspecto o caracterstica que debe sealarse es la concentracin y
brevedad del nuevo procedimiento, lo que se demuestra en que estos juicios se deben
desenvolver en una o dos audiencias, en las que se concentrar toda la actividad procesal
fundamental.
La concentracin se puede demostrar con las mltiples finalidades que el legislador
ha establecido para la audiencia, a saber: contestacin de la demanda, formulacin de la
reconvencin y posible contestacin de esta ltima, interposicin de incidentes, llamado
obligatorio a conciliacin, fijacin de los hechos controvertidos y recepcin de la prueba
ofrecida por las partes.
En otras palabras, como se advierte, toda la discusin y prueba de estos juicios
podra desarrollarse perfectamente en una sola audiencia, lo que de por s es extraordinario
y demuestra el inters del legislador en agilizar al mximo estos juicios.
En relacin a la caracterstica de concentracin debe analizarse la situacin de los
incidentes que puedan plantearse en estos juicios, ya que siempre se presenta el problema
con aquellos artculos que son de previo y especial pronunciamiento, pues la ley establece
respecto de esta materia, en el N 8 del artculo 8, que deben promoverse y tramitarse en la
misma audiencia, conjuntamente con la cuestin principal, sin paralizar el curso de sta, los
que se resolvern en la sentencia definitiva, y an cuando sean de previo y especial
pronunciamiento.
Sin embargo, y como dice el profesor Cortz, una postura tan radical sobre esta
materia puede producir efectos adversos a los pretendidos por el legislador, en cuanto a la
economa procesal y a la pretendida aceleracin de la tramitacin de estos juicios, ya que
una regla como la descrita puede llevar a situaciones ms perniciosas que la simple
suspensin de procedimiento a raz de estos incidentes, que significaran un verdadero
peligro para la oportunidad de la justicia, como lo sera el hecho de perderse trabajo, tiempo
y dinero en virtud de haberse tramitado completamente un proceso que a la postre result
sin valor o nulo, lo que recin se va a determinar en la sentencia definitiva. Qu sentido
tiene, entonces, tramitar todo un proceso para que despus se anule?
250
Jos Cisternas Tapia
Desahucio y restitucin.
En cuanto al desahucio: La nueva ley contempla expresamente, en su artculo 3,
que en los contratos de arrendamiento de duracin indefinida y en aquellos en que el plazo
se haya pactado mes a mes, el desahucio del arrendador se puede efectuar de dos formas:
1) Judicialmente, para cuyo efecto debe deducirse la demanda correspondiente ante
el tribunal competente, o
2) Extrajudicialmente, mediante notificacin personal efectuada por un notario
pblico.
Esto ltimo es una novedad que no se contemplaba antes de la reforma.
Respecto a los plazos de restitucin: En materia de plazos para la entrega del
inmueble arrendado, se contemplan importantes reducciones, ya que tratndose de contratos
de duracin indefinida o de plazos pactados mes a mes, la nueva ley los REBAJA A LA
MITAD, ya que de 4 meses que estableca la normativa antigua se reducen a 2 meses,
contado dicho plazo desde la notificacin del desahucio.
Este plazo de 2 meses se aumentar en un mes por cada ao completo de ocupacin
del inmueble por el arrendatario, en cuyo caso el plazo con el aumento incluido no podr
exceder en total de 6 meses (contra 12 meses que estableca la anterior normativa) con lo
cual se produce tambin una rebaja a la mitad del tiempo mximo de la entrega.
Estructura del nuevo juicio de arrendamiento.
El juicio de arrendamiento de predios urbanos presenta actualmente una estructura
bastante simplificada, considerando estas ltimas modificaciones, que puede sintetizarse
as:
1. Presentacin de la demanda.
2. Providencia del tribunal recada en la demanda y su notificacin a las partes.
3. Celebracin de la audiencia, que es de contestacin, conciliacin y prueba
(Eventualmente podra existir una segunda audiencia).
4. Citacin para or sentencia
5. Sentencia definitiva
1.- La demanda.
Como siempre ocurre tratndose de asuntos contenciosos civiles, este juicio de
arrendamiento debe comenzar por la demanda del actor, sin perjuicio de la procedencia de
medidas prejudiciales. Esta demanda en la prctica tendr que ser siempre escrita por las
dificultades que existen en Chile para presentar demandas orales (pinsese por ejemplo en
aquellos casos en que la demanda debe ser ingresada en Secretara de una Corte de
Apelaciones para su distribucin) y adems porque la propia ley en comento se refiere
derechamente al escrito de demanda en el N 3 del artculo 8.
Tendr dicha demanda, en consecuencia, que cumplir con los requisitos de
postulacin procesal conocidos, esto es las exigencias generales de todo escrito y las
especiales del artculo 254 del CPC aplicable a todos los escritos de demanda. Sin embargo,
las demandas de estos juicios de arrendamiento tienen algunas particularidades importantes
que contempla la ley, y que deben cumplirse:
251
Jos Cisternas Tapia
a) Es necesario indicar u ofrecer en este escrito los medios de prueba de que

pretende valerse el demandante. Art. 8 N 3.
b) La lista o nmina de testigos de la parte demandante debe presentarse en el
mismo escrito de demanda, debiendo tenerse presente que pueden declarar un mximo de 4
testigos por cada parte, pero para la confeccin de la lista no hay limitacin en cuanto a
cantidad. Art. 8 N 3.
c) En cuanto a las cargas procesales de patrocinio y poder, podra la demanda en
ciertos casos no cumplir con estas exigencias, ya que es posible que las partes si lo
desean- comparezcan personalmente en primera instancia en aquellos juicios en que la
renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a 4 UTM. Art. 8 N 10.
2.- Resolucin recada en la demanda y su notificacin a las partes.
La providencia del tribunal destinada a darle curso a la demanda ser la orden de
citar a las partes a una audiencia para el quinto da hbil despus de la ltima notificacin.
Art. 8 N 1, parte final.
No se contempla ningn tipo de aumento respecto del plazo indicado para la
celebracin de esta audiencia.
Si la demanda no cumple con los tres primeros requisitos del artculo 254 del CPC
podra no ser admitida a tramitacin por el tribunal mientras no se subsane la anomala de
que adolece, por aplicacin del artculo 256 del CPC. Si presenta algn defecto en relacin
al patrocinio no podra ser admitido a tramitacin por el tribunal, y si el problema se
presenta con el mandato judicial, el tribunal debe limitarse a ordenar su debida constitucin
en el plazo legal, aplicando a este respecto las reglas generales que en esta materia
establece la Ley N 18.120. Excepcin a lo dicho sera el caso en que se trate de juicios de
arrendamiento en los cuales la ley permite la comparecencia personal, segn ya se explic
con anterioridad.
En cuanto a la notificacin de la demanda hay algunas novedades. La ley seala en
su artculo 8 N 2 que esta notificacin se efectuar conforme a la norma del inciso 1 del
artculo 553 del CPC. Y agrega que para los efectos del artculo 44 del CPC se presumir
de pleno derecho como domicilio del demandado el que corresponda al inmueble
arrendado.
En cuanto a lo primero, la ley ha querido decir que la demanda se notifica de
acuerdo a las reglas generales del Libro I del CPC, o sea segn los artculos 38 y siguientes,
por cuya razn tal notificacin se har por regla general en forma personal. Esta
notificacin personal habr que practicarla en el domicilio real del notificado, ya que
supone la entrega efectiva de las copias a la persona misma del notificado.
Tratndose de la notificacin especial del artculo 44, sin embargo, sta proceder
siempre que el demandado no sea habido en su domicilio correspondiente al inmueble
arrendado, que es el que la ley indica como vlido y lo presume para estos efectos (que
puede ser distinto del domicilio real).
Lo dicho puede llevar a una mala prctica, en cuanto a que a los demandantes les
bastar con indicar en sus demandas como domicilio del demandado el mismo
correspondiente al inmueble arrendado, aunque sepan fehacientemente que ese no
corresponde al domicilio real, ya que para efectos de notificacin y correcto emplazamiento
bastar con acreditar que el demandado ha sido buscado en dos das distintos en ese
252
Jos Cisternas Tapia
domicilio sin ser habido y que posteriormente el juez ordene la notificacin del Art. 44 por
resolucin judicial.
Esta modificacin a los requisitos del Art. 44 del CPC es bastante trascendental para
efectos del nuevo proceso, ya que ahorrar tiempo importante en el trmite de la
notificacin de la demanda, que a veces suele complicarse y dilatarse.
Al demandante, por su parte, bastar con notificarlo por el estado diario, segn el
artculo 40 inciso final del CPC.
3.- La audiencia del quinto da hbil.
Despus de notificada la demanda a todas las partes, debe celebrarse la audiencia al
quinto da hbil, la que se celebrar con slo la parte que asista.
En esta audiencia se concentra prcticamente toda la actividad procesal del nuevo
juicio, debido a que durante su desarrollo deben cumplirse todas las actuaciones que
corresponde realizar a los litigantes.
Las finalidades de esta audiencia o comparendo son las siguientes, conforme al
orden en que deben verificarse las actuaciones:
a) Se inicia la audiencia con la relacin verbal de la demanda (N 4 del Art.8).
Al respecto la ley nada dice a quien corresponde efectuar tal relacin.
La relacin, en el lenguaje procesal, es una actuacin propia que se cumple ante los
tribunales colegiados y que la realiza un funcionario judicial (normalmente el relator) con
la finalidad que el tribunal se informe o tome conocimiento, oralmente, del asunto que debe
resolver. No corresponde, por lo sealado, que sean las partes quienes hagan relacin de un
asunto al tribunal.
En el caso que analizamos, no correspondera que sea el propio demandante quien
informe al juez del tenor de su demanda, o que haga la relacin verbal de la misma, aunque
en la prctica as vaya a ocurrir.
Tampoco vemos el sentido de esta actuacin, aunque suponemos que debera serlo
para que el propio juez ante quien se supone que ha de verificarse la audiencia-- se
informe en ese momento del contenido del escrito, o mejor dicho recuerde tal contenido,
ya que obviamente ha debido imponerse del mismo con anterioridad a la audiencia, en el
momento de proveer la demanda para darle curso.
b) Contina la audiencia con la contestacin verbal de la demanda por parte del
demandado (N 4 del Art. 8). Esta contestacin puede presentarse por escrito, de acuerdo a
la facultad amplia de que gozan las partes en este proceso para hacer valer minutas escritas,
con lo cual la oralidad que se pretende pasa a ser bastante relativa.
En esta contestacin de la demanda debe el demandado ofrecer las pruebas de que
se va a valer en el juicio (N 6 del Art. 8), sin perjuicio que su lista de testigos debe
presentarse antes de las 12.00 horas del da que preceda al de la audiencia (N 3 del Art. 8).
En esta contestacin el demandado puede deducir reconvencin, haciendo valer
otra pretensin, debiendo en el mismo acto dar cuenta de los medios de prueba que la
sustentan (N 5 del Art. 8).
La tramitacin siguiente del juicio variar dependiendo, precisamente, si se formula
o no reconvencin al contestarse la demanda y especficamente dependiendo del momento
en que se conteste la demanda reconvencional.
Veremos primero, la tramitacin del juicio si no ha existido reconvencin.
253
Jos Cisternas Tapia
c) Acto seguido si no se ha deducido demanda reconvencional el tribunal debe proceder

obligatoriamente a efectuar el llamado a conciliacin (N 4 del Art.8). En este caso se
deben aplicar las reglas generales establecidas para este trmite en los artculos 262 y
siguientes del CPC.
Podra en este caso producirse acuerdo entre las partes para dar solucin al litigio,
que puede ser total o parcial, debiendo levantarse acta de la conciliacin o podra suceder
que no haya acuerdo.
d) En caso de no producirse avenimiento total, el tribunal debe proceder a recibir la causa
a prueba dictando la resolucin correspondiente en la que se establecern los puntos
substanciales, pertinentes y controvertidos que deban ser acreditados. Si se hicieron valer
incidentes en la audiencia y se produce, asimismo, controversia a su respecto, tambin
deber el tribunal recibirlos a prueba en esa misma resolucin, ya que estas cuestiones
accesorias se tramitan conjuntamente con la cuestin principal y sin paralizar el curso de
sta (N 8 del Art. 8).
e) A continuacin, se procede de inmediato a la recepcin de la prueba ofrecida por las
partes en la demanda y en la contestacin.
La recepcin de esta prueba puede referirse tanto a la cuestin principal como a las
cuestiones accesorias o incidencias promovidas en la audiencia, por la razn ya sealada en
cuanto a que los incidentes deben tramitarse en esa misma audiencia conjuntamente con la
cuestin principal (N 8 del Art. 8).
4.- Citacin para oir sentencia.
Este trmite o diligencia esencial se debe cumplir una vez concluida la recepcin de la
prueba en la audiencia. (N 7 del Art. 8).
Ello da a entender claramente que la resolucin que cita a las partes a oir sentencia
debe dictarse necesariamente dentro de esa misma audiencia y no despus de terminada
sta, ya que la ley establece como oportunidad para ello concluida la recepcin de la
prueba (lo que ocurre en dicha audiencia) y no dice concluida la audiencia.
Las partes quedarn, en consecuencia, notificadas de esta resolucin en la misma
audiencia en que el tribunal la dicte.
5.- Dictacin de la sentencia definitiva.
En cuanto a este trmite la ley tiene un importante vaco, ya que no establece plazo
alguno para pronunciar el fallo.
Si no existe plazo en esta normativa especial, debe necesariamente recurrirse a las
reglas generales del juicio ordinario en esta materia, por mandato del Art. 3 del CPC, y
concluiremos que debe aplicarse el artculo 162 inc. 3 del CPC, que establece un trmino
de 60 das para dictar la sentencia definitiva en el juicio ordinario contados desde que la
causa quede en estado de sentencia.
Est claro que este grave defecto de la ley puede retardar toda la tramitacin de
estos juicios de arrendamiento que el legislador ha establecido con caracteres de brevedad y
concentracin mximas para sus etapas de discusin y prueba. A lo dicho debe agregarse
que son perfectamente procedentes en estos juicios, adems, las medidas para mejor
254
Jos Cisternas Tapia
resolver, las que de ser decretadas pueden retardar an ms el fallo de la causa,

desvirtundose el propsito legal.
En cuanto a requisitos. La sentencia definitiva, a falta de norma especial, deber
cumplir con los requisitos que establece el artculo 170 del CPC y del Auto Acordado de la
Corte Suprema sobre la materia.
Deber pronunciarse sobre la accin principal deducida; sobre la accin
reconvencional, de haberse hecho valer sta; y sobre los incidentes; o bien slo respecto de
los incidentes cuando stos sean de previo y especial pronunciamiento e incompatibles con
la accin. (Ns. 5 y 8 del Art. 8).
La prueba deber ser apreciada por el juez en la sentencia conforme a las reglas de
la sana crtica (N 7 del Art. 8).
Tramitacin del juicio si existi reconvencin del demandado junto a la
contestacin de la demanda.
Si el demandado opta por reconvenir a su demandante, al contestar la demanda en la
audiencia del quinto da hbil, la tramitacin del juicio sufre algunas variaciones, que
pasaremos a sealar:
En primer trmino sealemos que el demandado junto con deducir su demanda
reconvencional, en el mismo acto, debe dar cuenta de los medios de prueba que sustenten
su pretensin (N 5 del Art. 8).
En este caso, el tribunal debe conferir traslado en la misma audiencia para que el
demandado reconvencional conteste. Dicha contestacin puede realizarse de inmediato,
verbalmente, o, en resguardo de su adecuado derecho de defensa, el demandado
reconvencional podra pedir al tribunal que se cite a nueva audiencia, a realizarse dentro
de los cinco das siguientes, a objeto de proceder a evacuar la contestacin y a la recepcin
de la prueba que se ofrezca. Las partes se entendern citadas de pleno derecho a este nuevo
comparendo.
En cualquier caso, la ley dispone que la reconvencin se tramita y resuelve
conjuntamente con la cuestin principal.
Si el demandado reconvencional opta por contestar de inmediato, o sea en el mismo
comparendo en que se ha formulado la reconvencin, el juicio tendra los mismos trmites
ya sealados precedentemente. Pero, si prefiere valerse de mayor plazo para preparar su
defensa, puede pedir al tribunal que se realice una segunda audiencia, dentro de los cinco
das siguientes.
Celebracin de la nueva audiencia. Esta nueva audiencia
finalidades:
tiene, a su vez, varias
a) recibir la contestacin de la demanda reconvencional;

b) recibir la prueba que se ofrezca por las partes relacionada con la controversia
reconvencional;
c) recibir la prueba acerca de la cuestin principal que cualquiera de las partes haya
solicitado se les reserve para esta segunda audiencia, y que no haya podido ser rendida
en el primer comparendo. Se trata aqu de completar la prueba iniciada en la primera
audiencia.
255
Jos Cisternas Tapia
d) efectuar el llamado obligatorio a conciliacin despus de evacuado el trmite de

contestacin de la demanda reconvencional, toda vez que la conciliacin debe plantearse
en relacin a todas las cuestiones de fondo que conformen el asunto controvertido del
juicio y si la reconvencin se contest en este segundo comparendo procede, con la
misma razn anotada, llamar a las partes a conciliacin respecto de la controversia
suscitada por dicha reconvencin.
e) Citar a las partes a or sentencia, ya que este trmite no habra podido cumplirse en el
primer comparendo, si ha de verificarse esta segunda audiencia, ya que en esa primera
oportunidad la causa no estara en estado de cumplirse con esta diligencia.
Posteriormente, vendra la dictacin de la sentencia definitiva, respecto de lo cual
nos remitimos a lo dicho con anterioridad.
Algunas cuestiones de inters que plantea la ley modificada en cuanto al
procedimiento.
1.- En cuanto a la procedencia de los medios de prueba.
Como la ley establece para estos juicios un rgimen procedimental breve y concentrado,
para los efectos de rendir prueba existen dudas acerca de la procedencia de determinados
medios probatorios.
En efecto, el legislador estructura toda la recepcin de la prueba en una sla
audiencia y excepcionalmente en una segunda, si es que hubo reconvencin, de manera
que con ello queda claro que no habra problemas para valerse de la testifical y de la
documental en el comparendo. Pero la prueba pericial, que podra ser de mucha utilidad
para determinar el valor de las mejoras o de los deterioros del inmueble arrendado, y la
prueba confesional que siempre es clave en cualquier juicio, presentan problemas
prcticos que suelen entorpecer la marcha regular de los juicios.
Comencemos diciendo que en estos juicios de arrendamiento se admiten todos los
medios probatorios que nuestra ley procesal consagra, ya que ninguno de ellos est
expresamente prohibido, de manera que las partes se pueden valer de todos ellos. Se
mantiene, en este sentido la antigua y tradicional postura de permitir la utilizacin en
juicio solamente de aquellos medios de prueba enumerados taxativamente por el
legislador, en este caso por los artculos 341 del CPC y 1698 del CC., ya que no ha se
aplicado el rgimen moderno de permitir una amplia admisibilidad de cualquier medio
de conviccin, como ocurre en Chile en materia procesal penal y la legislacin
comparada. Como ejemplo puede verse la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola
en esta materia.
Sin embargo, existen algunos vacos respecto a algunos de los medios de conviccin
legal que estn permitidos utilizar, considerando la estructura que presenta el nuevo
juicio.
Desde luego que una prueba de peritos supone diversas actuaciones en el tiempo,
como por ejemplo nombrarlos, notificarlos, que stos acepten el cargo y juren, que
posteriormente emitan el informe, previo reconocimiento, etc., todo lo cual no podr
256
Jos Cisternas Tapia
jams hacerse en una misma audiencia, ya que se trata de actuaciones sucesivas que se
deben cumplir dentro de plazos variables.
Lo mismo puede decirse respecto de la confesin o diligencia de absolucin de
posiciones que, como se sabe, podra llegar a cumplirse a travs de dos citaciones que
necesariamente habra que hacer al litigante llamado a confesar, si no comparece al
primer llamado, lo que tambin origina problemas, ya que es una prueba que no siempre
se va a poder verificar con la primera citacin y en consecuencia no va a cumplirse en
una sola audiencia.
La ley no aclara el panorama respecto a estas situaciones. La prctica y la
jurisprudencia irn precisando estas dudas.
2.- Forma de rendir la testimonial.
a) Las partes que pretendan valerse de testigos deben cumplir con la formalidad de
presentar lista o nmina, con la particularidad que en el juicio pueden solamente declarar
hasta 4 testigos por cada parte.
Esta listas deben acompaarse en la oportunidad legal establecida: el demandante
debe hacerlo en el mismo escrito de demanda y si no lo hace precluye su derecho y el
demandado deber hacerlo antes de las 12.00 horas del da que preceda al de la
audiencia inicial, independientemente que sta se realice o no al quinto da hbil que
indica la ley.
En efecto, si tal audiencia, por el motivo que fuere, no se lleva a cabo al quinto da,
y el tribunal fija nuevo da y hora para su realizacin, estimamos que no renace la
oportunidad de presentar la lista de testigos para el demandado, porque ello significara
que tiene un privilegio respecto del demandante, que cuenta con una nica oportunidad.
Si hay demanda reconvencional, nada dice la ley respecto a la lista de testigos,
existiendo nuevamente un importante vaco. Creemos que el demandante reconvencional
debera presentar su lista de testigos en el mismo acto de deducir tal demanda, ya que en
el numeral 5 del Art. 8 se establece que si hay reconvencin el actor reconvencional
debe en el mismo acto dar cuenta de los medios de prueba que sustentan su pretensin.
Esto de dar cuenta de los medios de prueba habra que entenderlo como sinnimo de
ofrecer la prueba y presentar la lista de testigos.
Respecto del demandado reconvencional habra que entender que, como tiene
derecho a solicitar nueva audiencia para contestar la reconvencin, ser precisamente en
esa nueva audiencia que se fije por el tribunal la oportunidad para que presente su lista
ya que en este comparendo debe recibirse la prueba que ofrezca (N 6 inciso final del
Art. 8), lo que supone que junto con contestar la demanda reconvencional deber
presentar su lista para que posteriormente declaren en esa misma audiencia los testigos.
b) La citacin judicial de los testigos, con la debida anticipacin, es prcticamente
impensable en estos casos habida consideracin de la premura del tiempo. De tal forma
que debern presentarse voluntariamente, lo que tambin puede originar problemas a las
partes, si alguno de estos testigos no concurre a la audiencia.
257
Jos Cisternas Tapia
c) No proceden los exhortos para rendir prueba testimonial en otros territorios

jurisdiccionales, distintos al del juez que conoce de la causa, ya que la ley no lo permite,
en el nimo legislativo de dar la mxima agilidad al procedimiento (N 7 del Art. 8).
3.- Situacin del arrendatario que abandona el inmueble sin restituirlo.
La reforma en estudio ha agregado un nuevo inciso al art. 6 de la ley, que se
refiere a un caso que suele ocurrir con alguna frecuencia, relativo a la situacin del
arrendatario que abandona el inmueble sin restituirlo.
Antes de la reforma, el nico remedio a esta situacin era iniciar el correspondiente
juicio de arrendamiento para obtener una sentencia que ordenara la restitucin del
inmueble al arrendador.
Actualmente se ha establecido un trmite bastante ms simple, al menos en teora,
sin necesidad de recurrir a un juicio declarativo. En efecto la nueva ley introdujo esta
importante modificacin que consiste en que si el arrendatario abandona el inmueble sin
restituirlo al arrendador, ste le puede solicitar al juez competente que se lo entregue, sin
forma de juicio, con la sola certificacin de abandono por un ministro de fe (Art. 6 inc.
2).
Se seala en dicha norma legal que si el arrendatario abandonare el inmueble sin
restituirlo al arrendador, ste podr solicitar al juez de letras competente que se lo
entregue, sin forma de juicio, con la sola certificacin de abandono por un ministro
de fe.
Lo anterior da origen a una simple peticin o gestin judicial no contenciosa, ya que
la ley dice que es sin forma de juicio, en la cual el arrendatario a travs de un escrito le
solicita al juez la entrega del inmueble que estaba arrendado, en atencin a que el
arrendador no abandon sin restituirlo.
El abandono se acreditar ante el juez con un Certificado de un ministro de fe
(notario pblico o receptor judicial). Aqu se presentar el problema de determinar
cuando se entiende que existe tal abandono, lo que en muchos casos no resultar fcil de
comprobar, recayendo en esta materia la responsabilidad sobre el ministro de fe que
certifique tal hecho.
Con el mrito de tal certificacin se puede verificar la entrega, para lo cual el mismo
ministro de fe debe levantar un acta del estado en que se encuentre el bien raz al
momento de su entrega y remitir copia de ella al tribunal.
JUICIO DE HACIENDA88
Son aquellos en que tiene inters el Fisco y cuyo conocimiento corresponde a los
tribunales ordinarios de justicia.
88
dem.
258
Jos Cisternas Tapia
REQUISITOS. 1.- Que en el juicio tenga inters el Fisco (debe ser pecuniario y
aparecer de manifiesto en el juicio)
2.- Que su conocimiento corresponda a los tribunales ordinarios de
justicia, pues puede suceder que el Fisco tenga inters en un juicio, pero no por ello va a
adquirir ese juicio el carcter de Juicio de Hacienda. As, por ejemplo, reclamaciones al
Servicio de Impuestos Internos; al tribunal de Aduanas.
El Fisco debe tener inters. Este inters debe ser pecuniario y aparecer de manifiesto
en el juicio. As, si se ven comprometidos bienes del Fisco. Siempre existir inters para el
Fisco cuando sus derechos se vean menoscabados. Si el Fisco interviene en un simple juicio
entre particulares, se estima que ese juicio no se transforma en Juicio de Hacienda ya que se
le causaran graves perjuicios a las partes, v. gr.: perder todo el procedimiento ya efectuado.
TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE UN JUICIO DE HACIENDA
Se debe distinguir si el Fisco es demandado o si es demandante. Si es demandado, el
tribunal competente es el Juez de Letras de Asiento de Corte de Apelaciones, cualquiera
sea la cuanta. Y si el Fisco es el demandante, es competente el mencionado tribunal
antes nombrado, o bien el del domicilio del demandado cualquiera que sea la naturaleza
de la accin deducida. Art. 48 COT.
La segunda instancia corresponde a la Corte de Apelaciones respectiva (la superior
de aquel juzgado de letras que est conociendo de la causa).
REPRESENTACION JUDICIAL DEL FISCO
El Fisco en Chile tiene la organizacin dada por la ley N 19.202, de 1993, cuyo texto
refundido, coordinado y sistematizado se contiene en el D.F.L. N 1 de Hacienda del mismo
ao, actual Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado. Y de acuerdo con el Art. 3 N
1 La defensa del Fisco en todos los juicios y en los actos no contenciosos de cualquier
naturaleza la tiene el Consejo de Defensa del Estado, sin perjuicio de la que corresponda,
de acuerdo con la ley, a los abogados de otros servicios pblicos.
Este Consejo de Defensa del Estado es colegiado, se conforma de 12 abogados. Uno
de ellos es designado presidente del Consejo por el Presidente de la Repblica y dura 3
aos en dicho cargo. Este presidente del Consejo de Defensa del Estado tiene la
representacin judicial del Fisco en todos los negocios que se ventilan ante los tribunales de
justicia cualquiera que sea su naturaleza. Art. 21. En cada ciudad asiento de Corte de
Apelaciones, habr un Abogado Procurador Fiscal.
Los abogados procuradores fiscales sern designados por el Presidente del Consejo
durarn en el cargo mientras cuenten con la confianza del Consejo.
Art. 22. El territorio jurisdiccional de estos abogados ser el de la Corte de Apelaciones

respectiva. Sin embargo, el Presidente del Consejo podr encomendarles la atencin de
asuntos determinados en otro territorio, para cuyo efecto tendrn tambin la representacin
de que trata el artculo 24.
259
Jos Cisternas Tapia
TRAMITACION DEL JUICIO DE HACIENDA

Segn el Art. 748 del CPC los juicios de hacienda se tramitan siempre por escrito
con arreglo a los trmites establecidos para los juicios del fuero ordinario de mayor cuanta.
Son juicios del fuero ordinario los que estn sujetos al conocimiento del los tribunales
ordinarios de justicia. Son los tribunales que ejercen una jurisdiccin ordinaria. Entre los
juicios de que conoce la justicia ordinaria se encuentran no solo los que se tramitan
conforme el procedimiento ordinario, sino que tambin aquellos a que se aplica alguno de
los procedimientos contenidos en el Libro III del CPC. (El Fisco puede entablar una accin
posesoria, y el juicio tendr el carcter de Juicio de Hacienda, no obstante que su
tramitacin no es conforme al juicio ordinario).
El Juicio de Hacienda sufre en su tramitacin algunas alteraciones que pueden
referirse a:
a) Omisin de ciertos trmites en ciertos juicios;
b) Existencia del trmite de la consulta;
c) Ejecucin del fallo.
a) Omisin de ciertos trmites. Segn el art. 749 cuando el Juicio de Hacienda se tramita
de acuerdo a las reglas del juicio ordinario se van a omitir los trmites de rplica y dplica,
siempre que la cuanta del negocio no pase de 500 unidades tributarias mensuales.
b) La consulta. En este tipo de juicio existe la institucin de la consulta. Este trmite est
establecido obedeciendo al principio de velar por los intereses fiscales. La consulta
constituye una excepcin en materia civil y se trata de un trmite judicial en virtud del cual
la sentencia definitiva de primera instancia debe ser revisada por el tribunal de alzada
cuando no lo ha sido por la va de la apelacin. Se trata de un trmite judicial y no de un
recurso.
REQUISITOS: 1.-que se trate de una sentencia definitiva de primera instancia .Art. 751
CPC.
2.-Esta sentencia debe recaer en un Juicio de Hacienda.
3.-Que sea desfavorable al inters fiscal .Art. 751. Y es desfavorable cuando se acoge en
todas sus partes la demanda o la reconvencin deducida en contra del fisco, o cuando se
deseche totalmente la demanda o la reconvencin deducida por el fisco
4.- Que esta sentencia definitiva no sea apelada. Si se interpone recurso de apelacin en
contra de la sentencia definitiva, no procede el trmite de la consulta. El propsito del
legislador es que el fallo de primera instancia sea revisado cuando no es apelado. Y
habindose deducido recurso de apelacin la parte que lo hubiere formulado se desiste de l
en segunda instancia, no significa que la sentencia vaya a carecer del trmite de la consulta,
260
Jos Cisternas Tapia
pues el desistimiento del recurso revive la facultad del tribunal de alzada de revisar la
sentencia por la va de la consulta.
5.-Que se notifique a las partes la verificacin de la consulta. Y las partes van a quedar
notificadas de la consulta cuando se les notifique la sentencia definitiva sin considerar si
apelan o no del fallo.
TRAMITACION DE LA CONSULTA. (Art.751 CPC)
Notificada la sentencia definitiva de primera instancia, quedan las partes
emplazadas para seguir el trmite ante el tribunal superior.
Recibidos los autos en el tribunal superior, revisar la sentencia en cuenta, y como
la consulta se tramita de oficio y sin necesidad de que las partes comparezcan, se apersonen
a esa segunda instancia. Como el tribunal procede de oficio es improcedente que el fisco se
desista de la consulta. Por la misma razn tampoco es procedente que al fisco se le declare
prescrito o desierta la consulta (slo caben dentro del recurso de apelacin como manera
anormal de concluir el recurso).
La revisin en cuenta de la sentencia puede concluir con que est ajustada a
derecho, esto es, no perjudica el inters fiscal, por lo que el tribunal de alzada la aprobar
sin ms trmite. Y no resultan perjudicados los intereses del fisco por el slo hecho que
haya perdido el juicio. Los intereses fiscales van a sufrir perjuicio cuando el fisco es
condenado a una prestacin en virtud de un fallo injusto dado en contravencin a las
normas legales; o cuando el fallo desecha la demanda del fisco no obstante haber acreditado
legalmente su pretensin.
Si se considera que el fallo es contrario a derecho, el tribunal de alzada retendr el
conocimiento del negocio y, en su resolucin deber sealar los puntos que le merecen
duda, ordenando traer los autos en relacin. La vista de la causa se limitar a los puntos
de derecho indicados en esta resolucin
CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA EN LOS JUICIOS DE HACIENDA.
La forma de cumplir esta sentencia constituye una excepcin a la regla general en
esta materia. La ejecucin de toda sentencia que condena al Fisco a cualquiera prestacin se
lleva a efecto dictando el Ministerio respectivo el correspondiente decreto dentro del plazo
y en las condiciones sealadas en el Art. 752 del C. de Procedimiento Civil.
De lo que dispone el Art. 752 se desprende que los tribunales carecen de una
facultad propia de ellos: no tienen imperio para poder hacer cumplir una sentencia dictada
por l en contra del Fisco.
261
Jos Cisternas Tapia
JUICIO ARBITRAL
Est contemplado en el CPC., del Art. 628 y siguientes hasta el Art. 644. Tit VIII
Libro III
JUICIO ARBITRAL O ARBITRAJE
Aqul al que las partes concurren de comn acuerdo o por mandato del legislador.
Son juicios que se llevan a tribunales especiales, distintos a los ordinarios, elegidos por los
propios interesados o por la autoridad judicial en subsidio o por terceros en algunos casos.
CARACTERISTICAS:
1.- Es un Juicio. Es decir una controversia actual jurdica, sometida al conocimiento de un
tribunal.
2.- Tiene un origen generalmente contractual. Supone un acuerdo entre las partes para
sacar de la jurisdiccin ordinaria un asunto y llevarla a un tribunal arbitral para que
resuelva, y que ellos designan. Este acuerdo en que las partes designan a este tribunal
arbitral es lo que se denomina compromiso. Es distinta de la clusula compromisoria:
Convencin por la cual las partes sustraen de los tribunales ordinarios las controversias
actuales o futuras y llevarlas ante un tribunal arbitral que ser designado en un acto
posterior.
Especficamente hay casos en que no se requiere convencin alguna para someter un
asunto a arbitraje y esto ocurre cuando la ley designa que un asunto debe obligatoriamente
someterse a arbitraje. Es arbitraje forzoso.
3.- Supone la creacin de un tribunal arbitral. La ley solo autoriza su existencia, pero es
preciso crear este tribunal en cada caso y ello se hace por el acuerdo de las partes. Este
acuerdo es un contrato que produce una relacin jurdica de carcter privado entre las partes
y el rbitro, que hace a ste (rbitro) constituirlo en tribunal y que lo obliga a cumplir la
misin de juez. Tambin produce efecto entre las partes y uno de ellos es la obligacin de
pagar, remunerar los servicios del juez (rbitro).
La voluntad de las partes en este contrato puede ser sustituida por la autoridad
judicial en caso de que no se coloquen de acuerdo acerca de la persona del rbitro.
Puede tambin la voluntad de las partes sustituirse por la de un tercero y as ocurre
por ejemplo, en el caso del Art. 1324 CC., que se refiere al nombramiento de juez partidor
por el causante.
ARBITRO O JUEZ ARBITRAL:
Art. 222 COT los rbitros son jueces por que tienen jurisdiccin, es decir, facultad
para administrar justicia. Esta particularidad del rbitro o del juez es lo que lo diferencia del
perito por ejemplo que no es llamado a resolver un litigio con fuerza decisoria, sino que el
perito debe dar su opinin acerca de un asunto tcnico.
262
Jos Cisternas Tapia
Atendiendo a la amplitud de sus facultades se clasifican:

1.- rbitros de Derecho
2.- rbitros arbitradores
3.- rbitros Mixtos
1.- ARBITROS DE DERECHO: Los que deben dar su fallo sujetndose estrictamente a las
leyes y se someten tanto en la tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia
definitiva a las reglas establecidas para los jueces ordinarios segn la naturaleza de la
accin deducida. 223 inc. 2 Cot.
Por lo tanto, estos rbitros en cuanto al fondo de la controversia estn obligados a
resolverla de acuerdo a las normas sustantivas.
En cuanto al procedimiento estn sujetos a las normas que se prescriben para los
jueces ordinarios. Esto si no significa que los rbitros de derecho vayan a aplicar siempre
las reglas del juicio ordinario, ellos deben emplear en cada caso el procedimiento que
corresponda segn la naturaleza de la accin deducida.
2.- ARBITROS ARBITRADORES O AMIGABLES COMPONEDORES_: Son los
llamados a fallar de acuerdo a lo que su prudencia y equidad les dictare. No estn sujetos en
cuanto a la tramitacin del asunto a los plazos y reglas de los jueces ordinarios y tampoco
en cuanto al fondo del asunto no se sujeta a las normas establecidas para los jueces
ordinarios. Art. 223 inc. 2 Cot.
En el aspecto procesal no es tan efectivo que el rbitro arbitrador sustancie la causa
como l lo desea, por el contrario, el mismo CPC y el COT, se encargan de fijarle un lmite
en ste aspecto al rbitro arbitrador. El Art. 223 inc. 3 Cot. Les imponen al arbitro
arbitrador la obligacin de observar las reglas que las partes hayan expresado en el acto
constitutivo del compromiso y en ausencia de stas debe sujetarse a las normas que para
estos efectos establece el CPC., en los Arts. 636 643.
Se admite adems que este rbitro arbitrador estara sujeto a la normas comunes a
todo procedimiento del libro 1 CPC., y la razn de ello es que ellas se aplican a todo tipo
de procedimiento y no hay razn para excluir de ellas al arbitrador, salvo que sean
incompatibles con las dadas por las partes o las establecidas en el CPC para los
arbitradores.
De acuerdo con el 224 Cot. Inc 1, slo las partes que sean mayores de edad y que
tengan la libre administracin de sus bienes pueden dar el carcter de arbitradores a los
rbitros.
3.- ARBITROS MIXTOS: Es aqul que va a tramitar conforme a las reglas que las partes le
sealen o en subsidio las que seala la ley para los arbitradores, pero fallarn conforme a
derecho, igual que los rbitros de Derecho. Igual que los jueces ordinarios.
El rbitro de Derecho constituye la regla general. As fluye del Art. 235 Cot. Si no
se dice que calidad tiene el rbitro se entiende que es rbitro de derecho.
263
Jos Cisternas Tapia
JUICIO ARBITRAL SEGUIDO ANTE UN RBITRO DE DERECHO

TRAMITACION: Estos rbitros de derecho se someten en su tramitacin a las mismas
reglas que la ley establece para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin
deducida. Empero, esta identidad no es completa porque hay situaciones en que se dan
modificaciones en las disposiciones procedimentales y para precisarlas debemos estudiar
las posibles alteraciones. Se encuentran centradas entre los Arts. 628 y sgtes. CPC. As:
EMPLAZAMIENTO Y COMPARECENCIA DE LAS PARTES
El juicio arbitral no queda incoado por la celebracin del compromiso o el
nombramiento del rbitro en los juicios arbitrales convencionales o legales.
Es menester que el actor comparezca ante el juez compromisorio haciendo valer sus
pretensiones en forma legal (demanda con sus requisitos del Art. 254 y los dems) y si la
naturaleza de la accin requiere que esa demanda contenga otros requisitos deben darse
cumplimiento a ellos.
Pero adems, es necesario que se ponga en conocimiento del demandado estas
pretensiones y para ello se le debe notificar y darle un emplazamiento para su
comparecencia, emplazamiento que variar segn la naturaleza de la accin deducida.
COMPARECENCIA: Las partes estn obligadas a comparecer por medio de un
mandatario judicial y un abogado patrocinante de acuerdo a la ley 18.120.
Este juicio arbitral puede seguirse en rebelda del demandado cuando este no
comparezca a la litis.
ACTUACIONES JUDICIALES: Al igual que acontece en los tribunales ordinarios deben
verificarse en da y hora hbil. El lugar hbil para las actuaciones del arbitraje: el lugar que
las partes indiquen en el acto constitutivo del arbitraje o en la clusula compromisoria si no
indican el lugar entra a suplir este silencio el Art. 235 COT.
Si las partes no indican ningn lugar se entiende que es hbil para celebrar estas
actuaciones el lugar en que se ha celebrado el compromiso. Se refiere al lugar geogrfico.
TIEMPO HABIL Para las actuaciones del arbitraje: Reglas comunes a todo
procedimiento a menos que las partes acuerden otra cosa.
Estas actuaciones arbitrales que va a practicar el juez arbitral deben ser autorizadas
por un ministro de fe. Son ministros de fe y por consiguiente, personas legalmente
capacitadas para servir de actuarios los receptores y los notarios y los secretarios. Lo
designa el rbitro sin perjuicio que ese ministro de fe pueda ser inhabilitado por causas de
implicancias o acusaciones por las partes. Si no hay ministro de fe en el lugar en que se
sigue el juicio la sustanciacin deber hacerse ante una persona que en calidad de actuario
es nombrado por el juez arbitral. 632 inc. 1.
264
Jos Cisternas Tapia
Cuando el rbitro debe practicar diligencias fuera del lugar en que se sigue el juicio
podr intervenir otro ministro de fe y si este no existe se puede designar un actuario y
siempre que residan en el lugar donde deben practicarse esas diligencias. Art. 632 inc. 2.
El Art. 648 tratndose de un juicio de particin de bienes establece que slo pueden
tener la calidad de ministro de fe: 1) Notario; 2) Secretario de los Tribunales superiores ; 3)
secretario de un juzgado de letras.
Si falta la intervencin de este ministro de f en la sustanciacin de este juicio
arbitral, esas actuaciones son nulas dando posibilidad de plantear la nulidad procesal en sus
oportunidades o a un recurso de casacin en la forma.
NOTIFICACION: En el juicio arbitral deben hacerse las notificaciones personalmente o
por cdula Art. 629 pero adems se establece la regla general: salvo que las partes
unnimemente acuerden otra forma de notificacin.
El empleo de estas notificaciones personal o por cdula va a tener que someterse a
las reglas generales sobre estas notificaciones, salvo que las partes acuerden una cosa
distinta.
En este juicio arbitral las partes son libres para adoptar cualquier forma de
notificacin an cuando no est contemplado en la ley. Ejemplo: telegramas. Pero para que
el acuerdo sea legtimo requiere de la unanimidad de todas las partes.
Es obvio que esta notificacin personal en el juicio arbitral pueda reemplazarse por
la del Art. 44 CPC.
Frente a la notificacin del Art. 54 (notificacin por avisos) la jurisprudencia est
dividida, pues algunas sentencias admite la viabilidad de esa notificacin por avisos. Otras
niegan su validez.
Una particularidad que se observa en estos juicios arbitrales es que este tribunal de
derecho carece de imperio. En general los jueces rbitros no tienen imperio y ello se debe a
que los rbitros ejercen jurisdiccin porque tienen la facultad de conocer y juzgar las
controversias cuya decisin se les encomend por las partes interesadas; pero habiendo sido
investidos privadamente del carcter de juez y no pblicamente por el estado no pueden
ordenar por s mismo el empleo de la fuerza pblica para asegurar el cumplimiento de sus
resoluciones.
PRUEBA EN EL JUICIO ARBITRAL
Se rige por las mismas reglas que establece la ley para los jueces ordinarios. Sin
embargo, tambin experimenta algunas alteraciones:
a) Derivan las alteraciones de la obligacin que tienen los jueces compromisarios cuando
son dos o ms de concurrir todos ellos a los actos de sustanciacin del juicio, a menos
que las partes acuerden otra cosa.
b) Alteracin derivada de la falta de imperio. Art. 633 establece que el rbitro no puede
compeler a ningn testigo a declarar ante l, slo puede tomar declaracin a los testigos
que voluntariamente acepten declarar.
265
Jos Cisternas Tapia
Sin embargo, la ley otorga un camino para hacer declarar al testigo rebelde, el rbitro debe
solicitar el tribunal ordinario que corresponda que practique la diligencia y adems debe
acompaar los antecedentes necesarios para que cumpla la diligencia.
Para esto, el tribunal arbitral debe dirigir la comunicacin que corresponda al
tribunal ordinario del lugar del juicio o del lugar donde el testigo debe prestar declaracin.
La ley faculta al tribunal ordinario para cometer esta diligencia al rbitro mismo
asistido por un ministro de fe (receptor que es el ministro de fe pertinente ante el cual
normalmente se produce la prueba de testigos).
De acuerdo al Art. 634, para el examen de los testigos y para la prctica de
cualquiera otra diligencia fuera del lugar del juicio, se proceder en la forma dispuesta por
el inc. 2 del Art. precedente, dirigindose por el rbitro la comunicacin que corresponda al
tribunal que deba entender en dichas diligencias.
PLURALIDAD DE ARBITROS : Si el juez arbitral es unipersonal: El pronunciamiento de
sus resoluciones no tiene problemas.
Si el tribunal es colegiado: debe haber acuerdo entre sus miembros. Art. 630 y 631.
Si los rbitros son dos o ms, todos ellos debern concurrir al pronunciamiento de la
sentencia y a cualquier acto de sustanciacin del juicio, a menos que las partes acuerden
otra cosa.
Si no se ponen de acuerdo, se reunir con ellos el tercero en discordia, si lo hay; y la
mayora pronunciar la resolucin.
ARTICULO 233 COT.
El Art. 233 COT., estableci que en caso de desacuerdo las partes pueden nombrar a
un tercero para que dirima esa discordia y el nombramiento de ese tercero puede ser
designado por las partes en el compromiso, o facultar a los rbitros para que designen a este
tercero dilucidador.
Producida esta discordia entre estos rbitros es necesario que se renan con este
tercero y la mayora va hacer acuerdo.
EFECTOS DE LA DISCORDIA SI NO EXISTE EL TERCERO EN DISCORDIA
Hay que distinguir:
I.- Si la sentencia o resolucin es inapelable.
II.- Si esa sentencia o resolucin es apelable.
I.- En caso de no resultar acuerdo es necesario subdistinguir:
1.- si el compromiso es voluntario en este caso al no producirse el acuerdo queda sin efecto
el arbitraje.
2.- si el arbitraje es forzoso, se debe proceder a nombrar nuevos rbitros para solucionar la
discordia y se designarn an cuando las partes no estn de acuerdo (lo designar el
tribunal competente)
II.- La sentencia o resolucin es apelable
266
Jos Cisternas Tapia
En este caso deben elevarse los autos al tribunal de alzada para que resuelva el
punto que ha motivado el desacuerdo de los rbitros, y para estos efectos las opiniones de
cada uno de los rbitros se consideran como resoluciones distintas y apeladas Art. 631 inc.
2.
RECURSOS QUE PROCEDEN EN CONTRA DE LAS RESOLUCIONES QUE
DICTAN LOS ARBITROS DE DERECHO.
Todo recurso ordinario y extraordinario. As fluye del Art. 239 del COT.
Algunos recursos:
APELACION: Procede la apelacin segn la regla general que menos que las partes
capaces para hacerlo hayan renunciado expresamente a este recurso o expresamente a
todo recurso.
La apelacin se interpone para ante el tribunal de alzada a quin correspondiera
conocer el asunto si este se hubiere interpuesto en un juicio ordinario ante el tribunal
ordinario de primera instancia competente. A menos que para conocer de l se hubiere
designado tambin un tribunal arbitral de Derecho en el acto del compromiso u otro
posterior.
Tribunal competente para conocer este recurso de apelacin ser aqul en cuyo
territorio jurisdiccional el rbitro ejerce su jurisdiccin y si en este lugar ejerce jurisdiccin
varios tribunales de igual jerarqua, hay que considerar las reglas de distribucin de causa,
teniendo en cuenta que las apelaciones de resoluciones arbitrales se consideran siempre
asuntos contenciosos.
CASACION: Procede en contra de las resoluciones de los rbitros de derecho segn las
reglas de este recurso con la misma salvedad del caso anterior (que se haya renunciado
expresamente al recurso por las partes).
En lo que respecta a la renuncia entre estos recursos hay diferencias: El recurso de
casacin en la forma va a proceder siempre por los vicios de incompetencia y de ultrapetita,
y la razn es por que los rbitros no pueden extender su competencia a materias que quedan
fuera de los lmites de su competencia o ms all de lo pedido por las partes.
Es tribunal competente para conocer del recurso de casacin en la forma: el de
jueces rbitros o compromisorios que las partes hayan estipulado. Si no han estipulado
ninguno ser competente, el tribunal que habra conocido de la casacin si se hubiese
interpuesto ante tribunal ordinario, o sea ante el tribunal superior jerrquico de aquel a
quin hubiere correspondido pronunciar la sentencia recurrida.
Surge en la casacin el problema de la falta de subrogacin, dado que el rbitro
queda inhabilitado y para solucionar esto hay que distinguir:
ARBITRAJE VOLUNTARIO: Designan las partes un nuevo rbitro, y si no logran acuerdo
sobre ese rbitro el arbitraje fracasa.
267
Jos Cisternas Tapia
ARBITRAJE FORZOZO: deben nombrar otro rbitro, si no hay acuerdo lo nombra la

justicia ordinaria.
RECURSO DE CASACION EN EL FONDO:
Procede contra las sentencias dictadas por tribunales arbitrales de 2 instancia,
constituidos por rbitros de Derecho en los casos en que estos rbitros hayan conocido de
materias correspondientes o de la competencia de las Corte de Apelaciones. art. 767 CPC.
El tribunal competente es la Corte Suprema a menos que las partes instituyen un
tribunal de compromisarios para que conozca y falle este recurso art. 239 COT.
RECURSO DE QUEJA:
Tambin es procedente en contra de las resoluciones abusivas que pueda dictar un
rbitro de Derecho.
Tribunal competente es la Corte Suprema por que a ella se le concede la tuicin de
todos los tribunales del pas, ordinarios y especiales y este es un tribunal especial.
CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES ARBITRALES
Los efectos que ellas producen son similares a las de los tribunales ordinarios y por
eso que las resoluciones arbitrales una vez firmes y ejecutoriadas tienen mrito ejecutivo.
Quin conoce del cumplimiento de estas resoluciones?
El mismo rbitro que la dict, como regla general.
EXCEPCIONES:
I.- De acuerdo con el Art. 635 puede ocurrirse al rbitro que la dict, si no est vencido el
plazo por el cual fue nombrado o ante el tribunal ordinario que corresponda 635 inc 1 ,a
eleccin del que pida su cumplimiento.
II.- Cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exige procedimientos de apremio o
el cumplimiento de otras medidas compulsivas o cuando haya de afectar a terceros que no
son parte del compromiso, debe ocurrirse ante los tribunales ordinarios para la ejecucin de
lo resuelto.
En lo que respecta al proceso la ejecucin de las resoluciones, se rigen por las
normas del Art. 231 y siguientes. Esto es siempre que no sea necesario un juicio para
realizar el cumplimiento de esas resoluciones. Si se solicita el cumplimiento de una
sentencia ante un tribunal ordinario es competente para ello el tribunal que le hubiese
correspondido conocer del asunto de acuerdo a la regla general.
Como cuestin de orden prctico cuando se recurre a un tribunal ordinario pidiendo
el cumplimiento de una sentencia arbitral, debe acompaarse el fallo y el certificado de que
est ejecutoriado y una copia autorizada del nombramiento del rbitro.
Alcance de las expresiones procedimiento de apremio y medidas compulsivas del
Art.635. No define la ley. De acuerdo con la historia fidedigna de establecimiento de la ley,
268
Jos Cisternas Tapia
se entiende a toda medida coactiva con que se compele a una persona al cumplimiento de
una resolucin. Puede considerarse dentro de ellos los embargos, el lanzamiento, etc., y en
general toda diligencia que por su naturaleza requiera el empleo de la fuerza o la
intervencin de la autoridad pblica o de sus agentes. Tienen tambin este carcter de
medidas compulsivas o procedimiento de apremio, los allanamientos, las multas.
Siempre que el juez arbitral requiera usar estas medidas coactivas va a necesitar del
juez ordinario.
JUICIO ARBITRAL SEGUIDO ANTE ARBITRADORES
Libro III Ttulo VIII, prrafo 2 arts. 636 a 643.
El rbitro arbitrador no est obligado a guardar en el proceso otras reglas que las
partes le han sealado en el acto constitutivo del compromiso. Si las partes nada han dicho
se aplican las normas enunciadas (arts. 636 a 643 CPC).
Si bien las partes pueden sealar libremente el proceso a los arbitradores estos
deben aplicar las normas del Art. 636 y siguientes en algunos casos:
1) cuando las partes han sealado un proceso, pero este no es completo, no cubre
todas las situaciones y ante esta carencia entra a regir los arts. 636 y siguientes.
2) Por otra parte, el arbitrador se sujeta tambin a las reglas comunes a todo
proceso siempre que no sean contrarias a estas normas del Art. 636 y siguientes
CPC, y tampoco contrarias a las sealadas por las partes en el instrumento
constitutivo del arbitraje.
Por lo tanto,
Normas determinadas por las partes
Normas del CPC
Normas comunes a todo procedimiento
NORMAS DEL CPC QUE DEBEN APLICARSE ANTE LA CARENCIA DE
OTRAS NORMAS DE PROCEDIMIENTO.
I.- COMPARECENCIA Y EMPLAZAMIENTO de las partes. Igual que dijimos al
tratar del arbitraje de Derecho el arbitrador debe emplazar a las partes. Arts. 637. El
arbitrador oir a los interesados esto significa que una vez requerido el arbitrador por una
de las partes debe comunicar a la otra parte la pretensin de su contraparte.
De acuerdo al 796 se establece que el emplazamiento de las partes en la forma
prescrita por la ley es un trmite esencial. Sin embargo, este arbitrador no est obligado a
or a todas las partes conjuntamente y puede hacerlo en forma separada, si no es posible
reunirlos. . Art. 637 inc. 2 CPC.
A diferencia de lo que sucede en el arbitraje de derecho, las partes en este tipo de
juicio arbitral pueden comparecer por s mismas. Art. 2 ley 18120.
269
Jos Cisternas Tapia
ACTUACIONES JUDICIALES:
Se aplican en esta materia las mismas reglas que sealamos tratndose del arbitraje
de derecho tanto al lugar como el tiempo hbil para practicarse. Pero ese principio general
que de toda actuacin debe dejarse testimonio escrito en el proceso sufre excepciones
tratndose del arbitrador y el Art. 639 dice que el arbitrador dejar constancia de lo hechos
que pasen entre l y cuyo testimonio le exijan los interesados, siempre que el arbitrador
los estime necesarios para el fallo.
AUTORIZACION DE LAS RESOLUCIONES
Tratndose de los arbitradores no se le aplican las exigencias para que sus
resoluciones sean autorizadas por un ministro de fe. Art. 639. Puede llevar por si solo la
sustanciacin si las partes nada dicen, cualquier tipo de actuaciones. Esta regla tiene
excepciones:
1) Art. 640 inc. final. La sentencia definitiva del arbitrador debe ser autorizada por
un ministro de f o en su defecto por dos testigos.
2) Las diligencias probatorias relativas o concernientes al arbitraje que por encargo
del arbitrador se practiquen ante los tribunales ordinarios, deben someterse a las
reglas establecidas para estos tribunales ordinarios. 639 inc. 2.
3) Cuando el tribunal ordinario comete al arbitrador la prctica de alguna diligencia
probatoria, este arbitrador debe actuar asistido por un ministro de f.
4) Las actuaciones en el juicio de particin de bienes an cuando el juez partidor
tenga el carcter de amigable componedor, deben ser siempre autorizadas por
un notario o por un secretario de un juzgado de letras o por un secretario de los
tribunales superiores de justicia.
NOTIFICACIONES
La ley no se ha cuidado en este prrafo de sealar la manera de cmo deben llevarse
a cabo las notificaciones que se dicten en este tipo de juicio. Se a fallado por los tribunales
que las notificaciones en esta materia deben llevarse a cabo, de acuerdo a las reglas
generales del libro 1 CPC. Pero obviamente que la aplicacin de estas reglas no pueden ser
en forma total y as por ejemplo, se excluir la notificacin por el estado dado que la
naturaleza de este juicio no se puede aplicar a las resoluciones de los rbitros.
Tambin en este juicio no se ve razn alguna para poder aplicar la disposicin del
Art. 629.
PRUEBA
De acuerdo con el 637 el arbitrador debe recibir y agregar al proceso los
instrumentos que le presenten y debe practicar las diligencias que considere necesaria para
el conocimiento de los hechos. Art. 637.
De la expresin practicar las diligencias necesarias para el conocimiento de los
hechos, se desprende que los arbitradores gozan de cierta libertad para el conocimiento de
270
Jos Cisternas Tapia
los hechos y en virtud de esta libertad pueden practicar de oficio las actuaciones y
diligencias que estimen necesarias y denegar las que consideren intiles o innecesarias. El
Art. 795 N 4 establece la obligacin de agregar de los instrumentos presentados por las
partes y la citacin de aquella contra quin se presentan, por cuanto este es un trmite
esencial.
El Art. 638 prescribe que si el arbitrador lo cree conveniente recibir la causa a
prueba. Le es aplicable lo dispuesto en los arts. 633 y 634.
ACUERDOS
Cuando existieren dos o ms arbitradores todos ellos deben concurrir al
pronunciamiento de la sentencia definitiva y a cualquier otro acto de sustanciacin, salvo
que las partes acuerden otra cosa.
Si se produce discordia entre los arbitradores y las partes han nombrado un tercero
en discordia, este tercero debe integrar el tribunal y la mayora formar resolucin. Art. 641
inc 2.
Si no hay tercero en discordia hay que distinguir: 1) si la sentencia es apelable
2) si la sentencia es inapelable.
1) Deben elevarse los antecedentes a los arbitradores de 2 instancia para que ellos
resuelvan. Esto significa que existe un tribunal arbitral de 2 instancia que ha
sido designado por las partes.
2) Queda sin efecto el compromiso. Sin embargo, en esta 2 posibilidad cuando los
interesados han convenido la amigable composicin en una clusula
compromisoria la discordia que se produzca entre los arbitradores y se trata de
una resolucin inapelable y no hay 3 en discordia, las partes debern nombrar
nuevos rbitros y si no hay acuerdo para la designacin cualquiera de las partes
puede recurrir a los tribunales para que designen nuevos rbitros.
SENTENCIA QUE DICTA EL RBITRO ARBITRADOR
No se ajusta al Art. 170 CPC, o sea el arbitrador no se cie a los requisitos que el
Art. 170 exige para la sentencia definitiva.
Los requisitos de esta sentencia del arbitrador estn en el Art. 640 CPC.
Nada ha dicho el legislador sobre los requisitos que debe cumplir los autos,
decretos, sentencias interlocutorias y ante el silencio del legislador se le ha dicho que deben
cumplirse los requisitos que se contemplan en las normas comunes a todo proceso con la
excepcin que no deben ser autorizadas por un ministro de fe.
RECURSOS:
Las resoluciones pueden ser objeto de los recursos ordinarios: rectificacin,
interpretacin, aclaracin, enmienda.
Extraordinarios: Revisin, casacin y apelacin. La apelacin con algunas
particularidades pues est sujeta a normas especiales como lo seala el Art. 642 slo habr
lugar a la apelacin de la sentencia del arbitrador siempre que las partes en el instrumento
271
Jos Cisternas Tapia
en que constituyan el compromiso expresen que se reservan este recurso para ante _otros
rbitros del mismo carcter de segunda instancia y designen a las personas que han de
desempear ese cargo.
Por tanto el compromiso requerir de una clusula especial.
RECURSO DE CASACION:
En la forma:
Procede este recurso de casacin en la forma contra las resoluciones dictadas por los
arbitradores en igual forma que contra las resoluciones dictadas por rbitros de Derecho.
Pero las causales son distintas. Se van a aplicar las reglas generales y en forma particular el
Art. 796 CPC, conforme al cual en los juicios de mayor cuanta seguido ante arbitradores
son trmites esenciales los que las partes designen en el acto constitutivo del compromiso y
si las partes nada dicen van a tener este carcter las causales 1 y 5 del Art. 795 por la
referencia que hace el Art. 796 CPC. La expresin mayor cuanta del Art. 796 no tiene
razn de ser en atencin a que la distincin de procedimiento en relacin a la cuanta no se
aplica en los juicios seguidos ante los arbitradores dado que estos deben ceirse a las reglas
que las partes les han sealado.
No es aplicable en la especie la causal del Art. 768 N 5 en atencin que esta
sentencia del arbitrador se sujeta al Art. 640 CPC y no al 170CPC.
RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO :
No procede porque el arbitrador no aplica normas de Derecho, sino que razones de
prudencia y equidad.
El cumplimiento de la sentencia de estos arbitradores se sujeta a las mismas reglas
ya vistas para los rbitros de Derecho.
PROCEDIMIENTO O JUICIO QUE SE SIGUE ANTE LOS ARBITROS MIXTOS
Son los que tienen facultad de arbitradores en cuanto al procedimiento pero en la
dictacin de la sentencia deben aplicar estrictamente el Derecho Art. 628 inc. 2.
Sin embargo, dado la naturaleza de mixto en este tipo de juicio hay ciertas
excepciones a algunos aspectos que sealamos en la tramitacin ante un juez arbitrador.
Las excepciones son:
1) Los juicios que se siguen ante los rbitros mixtos rigen las normas sobre
comparecencia.
2) La sentencia definitiva que dicta este rbitro mixto debe atenerse a los requisitos del
Art. 170 dado que el fallo debe ceirse a las disposiciones que en el CPC se
contienen.
3) En contra de la sentencia que dicta este rbitro mixto van a proceder los mismos
recursos que la ley otorga en contra de los fallos de rbitros de Derecho.
El Art. 644 cierra el prrafo relativo al J. Arbitral y se refiere a que los expedientes
fallados por rbitros o arbitradores se archivarn en la comuna o agrupacin de
272
Jos Cisternas Tapia
comunas donde se haya constituido el compromiso, en el oficio del funcionario a quin

correspondera su custodia si se hubiera seguido el juicio ante los tribunales ordinarios.
ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS89
1.- Aspectos generales
2.- Guarda y aposicin de sellos
3.- Inventario solemne
4.- Posesin efectiva
DE LA JURISDICCION VOLUNTARIA
DEFINICIN
Del Art. 2 del COT y 817 CPC., podemos deducir una definicin:
jurisdiccin voluntaria o no contenciosa es aquella que ejercen los tribunales en los casos
en que la ley requiere expresamente su intervencin y en que no se promueve contienda
alguna entre partes.
Sin embargo, cabe hacer notar que el cdigo no ha definido la jurisdiccin
no contenciosa, sino lo que se entiende por actos judiciales no contenciosos.
Segn Urrutia Salas, el legislador tom una serie de actividades del Estado
en que no haba juicio o litigio, las entreg a los tribunales y los llam actos judiciales no
contenciosos. De all que se admita segn este autor, que el legislador solamente ha
considerado una especie de actos de jurisdiccin voluntaria: los judiciales, pero no ha
definido en general la jurisdiccin no contenciosa ni ha dicho que la jurisdiccin
corresponda nicamente al Poder Judicial.
Art. 2 COT: Tambin corresponde a los tribunales intervenir en todos aquellos actos no
contenciosos en que una ley expresa requiera su intervencin.
CRITERIOS PARA DISTINGUIR LA JURISDICCION VOLUNTARIA DE LA
CONTENCIOSA:
Estas dos jurisdicciones, en vista que emanan de un mismo rgano, el Poder
Judicial, se nos presentan estrechamente unidas, con muchos puntos de contacto y
analogas, lo que hace necesario determinar el campo propio de cada una de estas
actividades judiciales.
89
dem.
273
Jos Cisternas Tapia
1) Segn el criterio de algunos, la jurisdiccin voluntaria reside en el

derecho que tienen ciertos funcionarios pblicos para dar fe de los actos jurdicos que ante
su presencia se celebran. En otros trminos, los magistrados no resuelven nada ni hacen
declaraciones de ninguna especie, sino que se limitan a solemnizar el acto o a darle sello de
autenticidad.
2) Segundo criterio: afirman que la jurisdiccin contenciosa se ejerce entre
personas que, no estando de acuerdo en sus pretensiones jurdicas, recurren al magistrado
para que en ejercicio de sus atribuciones precise los derechos de las partes.
La no contenciosa, en cambio, se ejercera voluntariamente entre personas
que no tienen intereses encontrados, que no solicitan del tribunal declaraciones que puedan
hacerse valer en contra de las mismas; sino que por el contrario, recurren a la justicia por
expresa disposicin de la ley para poder realizar determinados actos jurdicos.
3) Tercer criterio: Es el que atiende a la presencia o a la falta de
contradictor, de suerte que ste es el que viene a determinar la naturaleza voluntaria o
contenciosa de una actuacin procesal.
Este criterio lo adaptan la mayora de los autores. Lo critica duramente
Chiovenda y las nuevas tendencias del derecho.
CRITERIO MODERNO:
Para los modernos tratadistas. La diferencia entre estas dos jurisdicciones reside en la
diversidad de finalidades de una y otra.
LEGISLACION NACIONAL
Segn las normas adoptadas por nuestra legislacin positiva, la diferencia fundamental
radicara en lo siguiente:
1) En la jurisdiccin voluntaria hay una sola parte, llamada interesado,
frente al Tribunal, solicitando una actuacin de ste en inters del solicitante, sin
contraparte.
2) En la voluntaria no se solicita la actuacin de la ley en contra de otro,
sino que se pretende crear una nueva situacin o estado jurdico para:
a) entrar al ejercicio de algn derecho: adopcin.
b) Completar la capacidad del interesado con el fin de ejecutar un acto
jurdico eficaz: autorizaciones judiciales, nombramiento de curador.
c) Realizar ciertas formalidades prescritas por la ley para la validez del acto
de que se trata: inventario solemne, tasaciones, posesin efectiva, etc.
En la jurisdiccin contenciosa siempre hay un conflicto jurdico que resolver.
274
Jos Cisternas Tapia
CLASIFICACION DE LOS ACTOS NO CONTENCIOSOS:

Tomando en consideracin la autoridad ante quien se ejecutan:
1) Actos no contenciosos ejecutados ante los jueces: los del Libro IV del
CPC.
2) Actos no contenciosos ejecutados ante autoridades que no son jueces:
informacin que se rinde ante el Secretario de la Corte Suprema para
recibirse de abogado; pago por consignacin ante un receptor.
3) Actos no contenciosos ejecutados ante autoridades administrativas: los
realizados ante el Oficial del Registro Civil.
4) Actos no contenciosos ejecutados ante autoridades polticas: inscripcin
en Registro Electoral; concesin de personalidad jurdica.
CLASIFICACION O CATEGORIAS DE ACTOS DE JUR. NO CONTENCIOSA
Atendiendo a la finalidad de los actos:
1) Actos destinados a constituir estados jurdicos nuevos:
a) Adopcin
b) Legitimacin
c) Emancipacin
d) Reconocimiento de hijo
2) Actos destinados a completar la capacidad de algunas personas para
celebrar ciertos actos, que son medidas de proteccin a favor de los
incapaces.
a) Habilitacin para comparecer en juicio
b) Nombramiento de tutores y curadores
3) Actos destinados a realizar ciertas solemnidades prescritas por la ley;
para entrar al goce de un derecho o para autenticar un acto jurdico
vlido:
a) Inventario solemne
b) Posesin efectiva
c) Autorizaciones judiciales para enajenar
d) Venta en pblica subasta.
275
Jos Cisternas Tapia
NATURALEZA JURIDICA DE LOS ACTOS DE JURISDICCION NO

CONTENCIOSOS
El problema se plantea en los siguientes trminos:
El juez, al ejercer esta jurisdiccin, lo hace en virtud de la funcin jurisdiccional
que le es propia del rgano judicial o bien en virtud de la funcin administrativa que
incidentalmente puede residir en ellos?
Este punto est directamente relacionado con la determinacin de las diferencias
que existen entre el acto administrativo y el acto jurisdiccional.
Hay una diferencia fundamental, pues en el acto jurisdiccional el rgano queda al
margen y como extrao de la relacin impuesta; en cambio, en el administrativo, la
administracin es sujeto de la relacin misma que ella crea.
El tribunal al dictar una resolucin no contenciosa queda al margen de la relacin
que con ella se crea.
Para don Fernando Alessandri, poco importa determinar si los actos no contenciosos
son de carcter administrativo o judicial, habiendo texto legal expreso que resuelve esta
materia, estableciendo que corresponde a los tribunales de justicia el conocimiento de estos
actos, como atribucin jurisdiccional que la ley les da.
CONCEPTO DE ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS
Son actos judiciales no contenciosos aquellos que segn la ley requieren
intervencin del tribunal y en el que no se promueve contienda alguna entre partes.
REQUISITOS:
Son dos:
1.- Que la ley en forma expresa requiera la intervencin del tribunal.
2.- Que no se promueva contienda alguna entre partes.
Respecto del primer requisito, cabe hacer notar que la regla es fundamentalmente
distinta en la jurisdiccin contenciosa: Art. 10 COT.
En el segundo requisito debe entenderse como que NO HAY PARTE QUE HAGA
VALER UN DERECHO CONTRA LA OTRA. La sentencia que recaiga en el asunto no
impondr prestaciones recprocas.
276
Jos Cisternas Tapia
NO TODOS LOS ACTOS DE JURISDICCION NO CONTENCIOSA ESTAN EN EL

LIBRO IV DEL CPC.:
Existen algunos actos de jurisdiccin voluntaria en otros textos legales, como por
ejemplo:
a) La muerte presunta
b) El pago por consignacin
c) Notificacin de la cesin de un crdito
d) Constitucin de la propiedad minera
As lo reconoce el CPC en el Art. 824.
COMPETENCIA EN MATERIA DE JURISDICCIN VOLUNTARIA:
COMPETENCIA ABSOLUTA:
a) No se aplica el factor fuero: 133 COT.
b) No son susceptibles de determinada apreciacin pecuniaria.
c) Por regla general, de estos actos conocen los jueces Letrados de Mayor cuanta. (Art. 45
COT)
COMPETENCIA RELATIVA:
Es competente el juez del domicilio del interesado con ciertas excepciones: artculos 134
y siguientes del COT si hay varios jueces, el que est de turno: 179 COT.
VALOR JURIDICO DE LAS RESOLUCIONES NO
PRONUNCIADAS POR TRIBUNALES INCOMPETENTES:
CONTENCIOSAS
Adolece de nulidad de carcter procesal. Ser necesario que se interpongan los

recursos antes de que la resolucin respectiva se encuentre ejecutoriada. Hay que recordar
que no hay prrroga de competencia en estos asuntos: 182 COT.
REGLAS APLICABLES A LOS ACTOS NO CONTENCIOSOS:
1) Se aplican en primer lugar, las reglas especiales establecidas en el Libro IV para
el acto de que se trata.
2) Se aplican las disposiciones generales del Ttulo I del libro IV.
3) Se aplican las disposiciones comunes a todo procedimiento contenidas en el
Libro I del CPC.
277
Jos Cisternas Tapia
TRAMITACIN PROPIAMENTE TAL:

SITUACIONES QUE SE PUEDEN PRESENTAR:
Para saber exactamente cul es la tramitacin que debe drsele a una determinada
gestin no contenciosa hay que distinguir tres situaciones:
a) Se trata de un negocio no contencioso que est expresamente reglamentado en el
CPC o en otros textos legales:
Se aplican las reglas especiales que para ellos existen.
b) Se trata de un asunto que no est expresamente reglamentado en el CPC., pero en
el cual LA LEY LE ORDENA AL JUEZ PROCEDER CON CONOCIMIENTO DE
CAUSA: aqu hay que subdistinguir dos situaciones: Art. 824 CPC.
I.- Que los antecedentes acompaados suministren ese conocimiento,
en cuyo caso resolver el juez con el mrito de esos antecedentes.
II.- Que los antecedentes acompaados no lo suministren, en cuyo
caso el juez resolver, ordenando previamente rendir informacin
sumaria acerca de los hechos que legitimen la presentacin y oir
despus al Defensor Pblico.
c)Se trata de un negocio no contencioso que no est reglamentado expresamente en
el CPC. Y EN EL QUE LA LEY NO ORDENA PROCEDER CON
CONOCIMIENTO DE CAUSA: el tribunal resolver de plano, o sea, con el solo
mrito de los antecedentes acompaados.
PRUEBA EN LOS ACTOS NO CONTENCIOSOS:
818. En atencin a la naturaleza especial de los actos no contenciosos, el legislador
se vio en la necesidad de someter la teora de la prueba a reglas diferentes de aquellas
establecidas para los actos contenciosos.
Estas reglas diferentes son:
a) Los hechos que sirven de fundamento a la solicitud se pueden probar por medio
de INFORMACIONES SUMARIAS.
QUE SE ENTIENDE POR INFORMACION SUMARIA:
En la prueba de cualquiera especie, rendida sin notificacin ni intervencin de
contradictor y sin previo sealamiento de trmino probatorio: Art. 818 inc. final.
b) Los tribunales en estos negocios apreciarn prudencialmente el mrito de las
justificaciones y pruebas de cualquiera clase que se produzcan: 819.
278
Jos Cisternas Tapia
c) El juez puede decretar de oficio las diligencias informativas o de prueba que

estime conveniente: Art. 820, no tienen limitacin ni tampoco requieren de un determinado
estado procesal. Equivaldran a medidas para mejor resolver.
Esta regla se diferencia diametralmente de la que rige en los asuntos contenciosos,
donde el juez puede actuar slo a peticin de parte y excepcionalmente de oficio para
decretar medidas para mejor resolver por ejemplo.
RESOLUCIONES JUDICIALES NO CONTENCIOSAS:
Interesa determinar la naturaleza de una resolucin que se dicta en los negocios no
contenciosos, para saber los recursos que proceden en su contra y los efectos que producen
en relacin con la cosa juzgada.
El Libro IV no contiene ninguna disposicin referente a las diversas resoluciones
que pueden dictarse en los negocios contenciosos. Por ello, hay que recurrir a las reglas
comunes a todo procedimiento.
Y de ellas el Art. 158 CPC.
Pues bien, si aplicamos estrictamente esas definiciones a las resoluciones dictadas
en los actos no contenciosos, llegamos a la conclusin que no encuadran muy exactamente
en ellas.
SENTENCIA DEFINITIVA:
826. Es aquella que pone trmino a una gestin no contenciosa, resolviendo la
peticin o peticiones del solicitante.
REQUISITOS:
826. Expositiva; considerativa, si hay conocimiento de causa; y resolutiva.
AUTOS Y SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS:
Esta clase de resoluciones tienen cabida en los asuntos no contenciosos, porque
requieren precisamente que se haya producido un incidente, lo que puede aceptarse en una
materia en que no hay contienda.
DECRETOS:
Tienen cabida, y su finalidad es dar curso progresivo a los autos.
RECURSOS QUE PROCEDEN:
En contra de la sentencia definitiva:
1.- Aclaracin, rectificacin y enmienda.
279
Jos Cisternas Tapia
2.- Apelacin.
3.- Casacin: forma y fondo.
4.- Queja.
5.- Hecho.
6.- Inaplicabilidad.
RECURSO DE REVOCACIN O MODIFICACION:
821: Es propio de los asuntos no contenciosos y consiste en obtener la enmienda de
una resolucin judicial no contenciosa ante el mismo tribunal que la dict y siempre que
hubieren variado las circunstancias que motivaron su pronunciamiento.
CARACTERISTICAS:
a) Slo puede hacerlo valer el interesado.
b) Se entabla ante y para ante el mismo tribunal que dict la resolucin recurrida.
c) Procede nicamente contra las resoluciones negativas y las afirmativas con tal
que est pendiente su ejecucin. Y lo est cuando el interesado no ha obtenido la
finalidad perseguida con el acto.
d) Es necesario para que prospere que hayan variado las circunstancias que
motivaron su dictacin. Es fundado.
e) No est sujeto a trmino o plazo o formalidad alguna para su interposicin.
Expresin solicitud del interesado. Ha dado margen a interpretaciones. Pero se ha
sostenido que cuando la ley habla de interesado, se ha referido nicamente a aqul que ha
promovido la gestin no contenciosa, aquel que se ha presentado al tribunal, requiriendo su
intervencin.
EFECTO DE LAS RESOLUCIONES NO CONTENCIOSAS:
Para saber si las resoluciones dictadas en los asuntos no contenciosos, producen o
no la accin y excepcin de cosa juzgada, es menester distinguir:
a) Resoluciones negativas y las afirmativas incumplidas.
b) Resoluciones afirmativas cumplidas.
Las primeras:
Como de acuerdo con el art. 821, estas resoluciones pueden revocarse o modificarse
en cualquier momento, lgico es concluir que jams adquirirn el carcter de firmes o
ejecutoriadas y que en consecuencia no producen el efecto de cosa juzgada. Ni accin ni
excepcin.
280
Jos Cisternas Tapia
Las segundas:
Si est cumplida, adquiere el carcter de firme o ejecutoriada, puesto que desde el
momento en que se cumplen no procede en contra de ellas recurso alguno susceptible de
modificarlas o revocarlas.
Pero, es menester tener presente que la accin de cosa juzgada no se aviene con las
resoluciones no contenciosas, porque sabemos que la accin de cosa juzgada tiene por
objeto obtener el cumplimiento de lo resuelto, y estas resoluciones de que tratamos,
precisamente por su cumplimiento adquieren el carcter de firmes o ejecutoriadas. Luego se
hace innecesario ver si producen accin de cosa juzgada.
Pero en lo que se refiere a la excepcin de cosa juzgada, hay que distinguir si se
trata de terceros o del interesado. Respecto del tercero no hay excepcin de cosa juzgada,
por no haber sido parte en la gestin. En cuanto al interesado, una vez cumplida la
resolucin, produce excepcin de cosa juzgada, y mediante ella el interesado puede impedir
que se revoque o modifique una resolucin semejante.
Luego, resumiendo, las resoluciones firmes o ejecutoriadas en asuntos no
contenciosos, no dan accin de cosa juzgada, pero s excepcin, respecto del interesado
solamente.
REQUISITOS PARA QUE UNA GESTION VOLUNTARIA SE TRANSFORME EN
CONTENCIOSA:
823. En atencin a la importancia y trascendencia que envuelve el pronunciamiento
de una resolucin no contenciosa, principalmente en lo que respecta al inters de los
terceros, que no han intervenido en manera alguna en esas gestin, la ley ha permitido que
esa gestin se transforme en contenciosa, mediante la intervencin de estos terceros que
pueden ver afectados sus derechos.
Pero junto con garantizar el derecho de los terceros, el legislador se encarg de
establecer cuidadosamente los requisitos necesarios para admitir la intervencin del tercero
en esas gestiones.
FORMA COMO INTERVIENEN LOS TERCEROS EN ESTOS ACTOS:
Los terceros a quienes puedan afectar los actos judiciales no contenciosos, tienen
dos formas de defender sus derechos:
1.- Pueden comparecer al tribunal, evitando que se d lugar a la peticin del
interesado, oponindose al acto cuando an est pendiente.
2.- Pueden pedir la nulidad del acto ya formado, cuando existan razones que la
justifiquen, en juicio contradictorio posterior.
OPOSICION DEL TERCERO:
281
Jos Cisternas Tapia
Para que el tercero se pueda oponer, es necesario que se cumplan los siguientes
requisitos:
a)Que formule oposicin.
b)Que la oposicin emane de legtimo contradictor.
c)Que la oposicin se formule en tiempo oportuno.
a)QUE FORMULE OPOSICIN:
Esto es, existir oposicin cada vez que se presente un tercero en una gestin
voluntaria, solicitando del Tribunal que no se acceda a la peticin hecha por el interesado.
b)QUE LA OPOSICIN EMANE DE LEGITIMO CONTRADICTOR:
La ley no define esta expresin.
1)Para Urrutia Salas, es legtimo contradictor aquel que puede figurar como parte en
un proceso, es decir, quien puede asumir el carcter de sujeto de la relacin procesal y por
lo tanto ser obligado por la resolucin judicial.
2)En otros trminos, es legtimo contradictor el que, oponindose a la peticin del
interesado, alega derechos que excluyen en todo o parte los del solicitante.
3) Legtimo contradictor es todo aqul que invoca un ttulo que justifica o autoriza
la accin o demanda entablada.
Hay una estrecha relacin entre estos dos elementos:
Si el ttulo que se invoca permite suponer que la accin entablada se justifica o est
autorizando su ejercicio, indudablemente que el que la hace valer puede ser legtimo
contradictor.
Cundo el ttulo que se invoca autoriza o justifica la accin entablada?
Cuando el tercero opositor tiene capacidad de goce, inters y calidad en la accin
que entabla por medio de la oposicin y en seguida relacionar estos dos elementos.
c) QUE LA OPOSICIN SE HAYA FORMULADO EN TIEMPO OPORTUNO:
A este respecto hay dos doctrinas:
a) Para unos, la oposicin debe formularse antes de que se resuelva la gestin no
contenciosa. Se fundan en el inc. 2 del Art. 823: y dictar resolucin sobre el
negocio principal.
b) Para otros, se puede deducir oposicin hasta antes que se cumpla la resolucin a
que se refiere el acto de jurisdiccin voluntaria.
282
Jos Cisternas Tapia
Esta doctrina se apoya:

En que la intencin del legislador al establecer este derecho de los terceros, fue
velar porque esos derechos de extraos a la gestin contenciosa no se lesionaran
injustamente.
Pues bien, los sostenedores de esta doctrina afirman que precisamente la lesin se
viene a producir cuando se cumple la sentencia que pone trmino a la gestin.
TRAMITACION QUE DEBE OBSERVARSE EN LA PRESENTACION DE
SOLICITUD DE OPOSICIN:
Cuestin previa: Qu finalidad persigue el opositor con su oposicin?
a) Paralizar la gestin de jurisdiccin no contenciosa, transformndola en
contenciosa, a fin de evitar los posibles perjuicios que pudiera acarrearle la terminacin de
aquella.
b)Obtener una sentencia judicial que deseche lo pedido por el solicitante de la
gestin no contenciosa, sea porque esta peticin es improcedente en derecho; sea porque tal
declaracin debe ser hecha a favor del propio opositor.
De esta doble finalidad, fluye la naturaleza procesal de la solicitud de oposicin.
Por esta razn:
a) La oposicin formulada por el legtimo contradictor, constituye UN INCIDENTE
DENTRO DE DICHA GESTION NO CONTENCIOSA.
b) Y es tambin una accin que sirve de punto de partida al procedimiento
contencioso posterior.
TRAMITACIN INCIDENTAL:
823. Promovida la oposicin, el juez deber dar traslado de ella.
En este incidente se discutir si el opositor es o no legtimo contradictor.
OPINION CONTRARIA:
Para Casarino, este incidente debe ser resuelto de plano por el juez, porque ste
tiene facultades discrecionales para apreciar si la oposicin rene o no las condiciones
necesarias, exigidas por la ley para alterar dicho procedimiento.
SI NO SE ACOGE EL INCIDENTE DE OPOSICION:
Si por sentencia ejecutoriada se resuelve que el tercero no es legtimo contradictor,
se desecha la oposicin y se sigue adelante con la gestin no contenciosa.
283
Jos Cisternas Tapia
SI SE ACOGE LA OPOSICIN:
823. En este caso, se har contencioso el negocio y se sujetar a los trmites del
juicio que corresponda.
OPINIONES QUE SE HAN PRESENTADO EN ESTE CASO:
Transformado el negocio en contencioso, surge la cuestin de saber cul es la
tramitacin posterior de este juicio. Cul de las presentaciones hechas por las partes debe
estimarse como demanda? Porque todo juicio se inicia en virtud de demanda del actor.
PRIMERA OPINION:
Debe considerarse como demanda, la presentacin en que se provoca el acto o
gestin voluntaria.
Esta opinin no es aceptable, porque no puede exigrsele al solicitante de esta
gestin que, previendo la oposicin, redacte su solicitud en trminos que cumpla con los
requisitos sealados para toda demanda.
SEGUNDA OPINION:
Estima que una vez resuelto el incidente de oposicin debe el opositor presentar su
demanda, esto es una nueva accin que rena los caracteres de demanda.
TERCERA OPINION:
La solicitud de oposicin es la que debe considerarse como demanda.
Para ello existe la siguiente razn: si el Art. 823 dice que se har contencioso el
negocio y se sujetar a los trmites del juicio que corresponda, es porque parte de la base
que ya existe una accin legalmente deducida, pues de otra manera no se estara en
situacin de saber cules son los trmites posteriores sin saber previamente la naturaleza de
la accin deducida.
EFECTOS QUE SE PRODUCEN UNA VEZ TRANSFORMADO EL NEGOCIO EN
CONTENCIOSO:
El negocio contencioso que se promueve a raz de la oposicin, se sujetar a los
trmites del juicio que corresponda, es decir, al procedimiento que la ley establece para la
naturaleza de la accin que por medio de ella se entable: ordinario, sumario o especial.
Debe tenerse presente que proveda la solicitud de oposicin conforme a derecho,
deber notificarse personalmente la resolucin al que promovi la gestin no contenciosa,
aunque ste haya designado mandatario en esas diligencias.
284
Jos Cisternas Tapia
RECURSOS QUE PUEDE ENTABLAR EL SOLICITANTE COMO EL OPOSITOR

En contra de la resolucin que se pronuncia sobre la oposicin: 822.
Es necesario distinguir dos situaciones que pueden presentarse:
1) Caso en que el Juez acepta la oposicin, y por tanto provee la oposicin
formulada de acuerdo con la naturaleza de la accin entablada.
Qu clase de resolucin es sta?
Como el Juez al dar curso a esta accin, ha reconocido previamente que la solicitud
de oposicin rene todos los requisitos necesarios para alterar la naturaleza de la relacin
procesal, y como esta solicitud es una cuestin accesoria que se promueve, y que requiere
especial pronunciamiento, tendramos que esta resolucin est fallando un incidente, y
como tal podra ser un auto o una sentencia interlocutoria.
Se acepta que es una sentencia interlocutoria, porque establece derechos
permanentes en favor de las partes; y que sera la facultad de que queda investido el
opositor para paralizar la gestin no contenciosa.
Luego, en contra de esa resolucin procede el RECURSO DE APELACION Y
CASACION EN LA FORMA.
2) El Juez estima que la solicitud de oposicin ha sido formulada por quien no tiene
derecho y la desecha.
Tambin es sentencia INTERLOCUTORIA. Procede en contra de ella RECURSO DE
APELACION Y RECURSO CASACIN FORMA.
285

Derecho Procesal III U Catolica y Actos Judiciales No Contenciosos

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Derecho Procesal III U Catolica y Actos Judiciales No Contenciosos

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Apuntes de Derecho Procesal III

Jos Cisternas Tapia