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No Haber Mrito para Abrir Instruccin contra Julio Ernesto Rebatta Ovalle, Jos
Mximo Obando Morgan, Gloria Maria Barbarn Barragn, Jos Benjamn Morales
Paz, como presuntos autores del delito de Negociacin Incompatible o
Aprovechamiento Indebido del Cargo, en agravio del Estado; y declara Haber
Mrito para Abrir Instruccin en va Ordinaria contra Rafael Ignacio Mauricci
Rocha como presunto autor, y contra Mnica Cecilia Hinojosa Caldern y
Gene Marlem Riveros Machuca como presuntas cmplices primarios del delito
Contra la Administracin Pblica, Negociacin Incompatible o
aprovechamiento indebido del Cargo, en agravio del Estado.
3. Mediante Auto de fecha trece de enero del ao dos mil nueve, el Juez de la causa
dispuso aclarar el auto de apertura de instruccin, para tenerse al encausado Rafael
Ignacio Mauricci Rocha, por sus nombres completos y correctos como RAFAEL
YGNACIO MAURICCI ROCHA [4].
4. Tramitada la instruccin, remitidos los autos al Ministerio Pblico, mediante
dictamen presentado el veintisiete de febrero del dos mil nueve[5] el seor Fiscal
Adjunto de la Quinta Fiscala Provincial Penal Especializada en Delitos de
Corrupcin de Funcionarios solicit: Primero.- Que se ampli el auto apertorio de
Instruccin a efectos de que se tenga a Abelardo Coello Gill, Julio Ernesto Rebatta
Ovalle, Jos Mximo Obando Morgan, Glora Mara Barbarn Barragn, y Jos
Morales Paz, como autores y Mnica Cecilia Hinojosa Caldern y Gene Marlem
Riveros Machuca como cmplices primarios del delito de Colusin Desleal en
agravio del Estado. Segundo.- Que se ampli el plazo de la instruccin por sesenta
das a efecto de que se lleven a cabo las diligencias que all se indicaron.
5. La seora Jueza mediante auto de fecha treinta y uno de marzo del ao dos mil
nueve[6], resolvi no ha lugar a ampliar el auto apertura de instruccin de fecha
diecisis de octubre del dos mil ocho contra Abelardo Coello Gill, Julio Ernesto
Rebatta Ovalle, Jos Mximo Obando Morgan, Gloria Mara Barbarn
Barragn, y Jos Benjamn Morales Paz como autores y Mnica Cecilia
Hinojosa Caldern y Gene Marlem Riveros Machuca como cmplices
primarios de delito contra la Administracin Pblica Colusin Desleal en
agravio del Estado y, se ampli el plazo de la instruccin por el trmino
extraordinario de treinta das a efectos de llevarse a cabo las diligencias solicitadas
6. Vencido el plazo de instruccin, los actuados fueron remitidos a la Quinta Fiscala
Provincial Penal Especializada en Delitos de Corrupcin de Funcionarios, la que
mediante dictamen de fecha dieciocho de mayo del dos mil nueve, solicit que se
ample extraordinariamente el plazo de instruccin por quince das a afectos de que
se recabe el Dictamen Pericial contable ordenado en autos.[7]
7. Mediante auto ampliatorio de fecha diez de junio del ao dos mil nueve [8], el juez
de la causa dispuso ampliar el plazo de investigacin por el termino de treinta das, a
fin de realizar las diligencias solicitadas por el seor Fiscal.
8. Agotada la etapa de instruccin, los autos fueron remitidos al despacho del seor
Fiscal Provincial quin emiti el dictamen nmero cincuenta guin dos mil nueve
del treinta de julio de dos mil nueve [9]. El veintiuno de agosto de dos mil nueve, la
seora Jueza del Primer Juzgado Penal Especial emiti informe final [10].
9. Elevados los autos mediante oficio del siete de setiembre de dos mil nueve,
constando el principal desde el Tomo I (fojas uno a doscientos trece) hasta el Tomo
VI (fojas mil seiscientos setenta y cuatro a mil setecientos cuarenta y cinco), recibido
el expediente por la Tercera Sala Penal Especial [11], se orden su remisin al
despacho del seor Fiscal Superior mediante resolucin de fecha diez de setiembre
de dos mil nueve [12].
10. Mediante dictamen presentado el seis de abril del dos mil diez, el seor Fiscal
Superior solicit un plazo ampliatorio de cuarenta y cinco das para efectuar las
diligencias que all indic.[13] Por resolucin de fecha doce de abril de dos mil diez
se concedi un plazo ampliatorio excepcional por el trmino perentorio de cuarenta
y cinco das a efectos de actuarse las diligencias puntualizadas por el Ministerio
Pblico[14].
11. Por auto de fecha primero de junio de dos mil diez el juez penal dispuso ampliar
el plazo de instruccin por el trmino de cuarenta y cinco das, y dispuso ampliar
el auto apertura de instruccin de fecha diecisis de octubre del ao dos mil ocho,
para comprender a Abelardo Coello Gill, Julio Ernesto Rebatta Ovalle, Jos
Mximo Obando Morgan, Gloria Mara Barbarn Barragn y Jos Benjamn
Morales Paz como presuntos autores, y contra Mnica Cecilia Hinojosa
Caldern y Gene Marlem Riveros Machuca como cmplices primarios, del
delito Contra la Administracin Pblica Colusin Desleal-, en agravio del
Estado.[15]
12. Con fecha diez de agosto de dos mil diez, la Primera Fiscala Especializada en
Delitos de Corrupcin de Funcionarios, emiti dictamen final nmero treinta y
ocho guin dos mil diez [16]. El veintisis de agosto de dos mil diez, la seora Jueza
del Primer Juzgado Penal Especial emiti Informe Final Complementario [17].
13. Se elevaron los autos mediante oficio del ocho de setiembre de dos mil diez,
constando el principal el Tomo 01 (fojas uno a doscientos trece) y el Tomo 06 (fojas
mil seiscientos setenta y cuatro a dos mil ciento sesenta y seis) [18]
14. Recibido el expediente por la Tercera Sala Penal Especial[19], se orden su
remisin al despacho del seor Fiscal Superior, quien el cinco de abril del dos mil
once present su dictamen acusatorio[20] mediante el cual postul pretensin penal
contra RAFAEL YGNACIO MAURICCI ROCHA como presunto autor, y
contra MNICA CECILIA HINOJOSA CALDERN y GENE MARLEM
RIVEROS MACHUCA como presuntas cmplices primarias del delito Contra la
Administracin Pblica Negociacin Incompatible o Aprovechamiento Indebido
del Cargo, en agravio del Estado; asimismo, contra ABELARDO COELLO
GILL, JULIO ERNESTO REBATTA OVALLE, JOSE MAXIMO
OBANDO MORGAN, GLORIA MARIA BARBARAN BARRAGAN y JOSE
BENJAMIN MORALES PAZ como presuntos autores y contra MONICA
CECILIA HINOJOSA CALDERON y GENE MARLEM RIVEROS
MACHUCA como cmplices primarios, del delito contra la Administracin Pblica
Colusin Desleal en agravio del Estado
15. Con fecha dieciocho de abril de dos mil once, se recibi un dictamen fiscal el
cual precisaba, que en el dictamen de fecha cinco de abril del dos mil once se
solicitaba una pena independiente por la comisin de los delitos de Negociacin
Incompatible, y Colusin Desleal contra las acusadas Mnica Hinojosa Caldern y
Gene Riveros Machuca, considerando entonces, que la pena solicitada sea nica
conforme al ordenamiento procesal vigente, opinando que dicho extremo sea
dejado sin efecto, e integrando la acusacin solicit una nueva pena y reparacin
civil para los acusados[21]
16. Mediante auto de fecha veinte de abril del dos mil once[22], la Tercera Sala Penal
Liquidadora dispuso correr traslado de la acusacin a las partes por el trmino de
diez das, vencido dicho trmino y sin que los procesados hayan absuelto la
acusacin, la Tercera Sala Penal Especial con fecha veintitrs de mayo del dos mil
once, dict el Auto Superior de Enjuiciamiento[23] contra: Rafael Ygnacio
Mauricci Rocha como presunto autor, y contra Mnica Cecilia Hinojosa
Caldern y Gene Marlem Riveros Machuca como presuntas cmplices primarias
del delito contra la Administracin Pblica Negociacin Incompatible o
Aprovechamiento Indebido del Cargo, y como cmplices primarios del delito contra
la Administracin Pblica Colusin Desleal en agravio del Estado; asimismo
contra Abelardo Coello Gill, Julio Ernesto Rebatta Ovalle, Jos Mximo
Obando Morgan, Gloria Maria Barbaran Barragn y Jos Benjamn Morales
Paz como presuntos autores del delito contra la Administracin Pblica Colusin
22. El tres de junio de dos mil trece, se dict el Auto Superior de Enjuiciamiento
DECLARANDO NO HABER MERITO PARA PASAR A JUICIO ORAL
contra: ABELARDO COELLO GILL, JULIO ERNESTO REBATTA
OVALLE, JOS MXIMO OBANDO MORGAN, GLORA MARA
BARBARN BARRAGN Y JOS BENJAMN MORALES PAZ, como
presuntos autores, MNICA CECILIA HINOJOSA CALDERN Y GENE
MARLEM RIVEROS MACHUCA, como cmplices primarias del delito contra
la Administracin Pblica Colusin Desleal, en agravio del Estado,
DISPUSIERON: EL SOBRESEIMIENTO de la presente causa seguida contra
los antes mencionados, y DECLARARON HABER MERITO PARA PASAR A
JUICIO ORAL contra: RAFAEL YGNACIO MAURICCI ROCHA como
presunto autor, y contra MONICA CECILIA HINOJOSA CALDERON y
GENE MARLEM RIVEROS MACHUCA como presuntas cmplices primarias
del delito contra la Administracin Pblica Negociacin Incompatible o
Aprovechamiento Indebido del Cargo, en agravio del Estado; fijndose en la misma
resolucin para el da cinco de julio del dos mil trece como fecha de inicio del Juicio
Oral[31].
23. Desarrollada la audiencia en diecisiete sesiones, actuada la prueba, odos los
alegatos de la defensa y la ltima palabra de cada acusado y discutidas y votadas las
cuestiones de hecho, la causa qued expedita para emitir sentencia
ACUSADOS
RAFAEL YGNACIO MAURICCI ROCHA, titular del Documento Nacional de
Identidad nmero cero siete cero cuatro diecisis cuarenta y uno, de cuarenta y siete
aos de edad, nacido el veintiuno de julio de mil novecientos sesenta y seis, en el
distrito de Jess Mara, con domicilio en el Jirn Castrad nmero quinientos treinta
y uno del distrito de Surco, provincia y departamento de Lima, estado Civil
Divorciado, con grado de instruccin Superior completa, ocupacin Administrador
[32].
MNICA CECILIA HINOJOSA CALDERN, titular del Documento
Nacional de Identidad nmero cero nueve cinco tres cinco tres seis nueve, de
cuarenta y cinco aos de edad, nacida el quince de enero de mil novecientos sesenta
y ocho en el distrito de Lima, con domicilio en el Pasaje Franco Peruano nmero
ciento setenta y seis, departamento nmero ciento dos Chacarilla del Estanque,
estado Civil Divorciada, con grado de instruccin Superior, de ocupacin psicloga
[33].
GENE MARLEM RIVEROS MACHUCA, titular del Documento Nacional de
Identidad nmero diez treinta veintisiete nueve ocho, de treinta y ocho aos de
edad, nacida el veintitrs de setiembre de mil novecientos setenta y cinco en el
distrito de Lima, con domicilio en el Jirn Saenz Pea dos ocho siete Santiago de
[31] Fojas 2452 a 2454 vuelta del Tomo 06.
[32] Fojas 1140 a 1152 del Tomo 04.
[33] Fojas 1157 a 1168 del Tomo 04.
las pruebas instrumentales presentadas en Juicio Oral y sern resueltas en la sentencia. Los
cuestionamientos referentes a otras pruebas, sern consideradas como argumentos de defensa
Teniendo presente estos argumentos, debemos de sealar, que el testigo Onsimo
Gonzles Victorio no tiene en el presente caso, un grado de parentesco, amistad,
enemistad, o inters con alguna de las partes o con el proceso en s, que pudiera
generar dudas sobre su imparcialidad; con respecto al argumento del recurrente
segn el cual el testigo estaba inhabilitado y que por tal razn no podra declarar en
ste proceso, consideramos, que tal alegato deber de ser desestimado, pues ste al
ocupar el cargo de Director de Mantenimiento en el Cuerpo General de Bomberos
Voluntarios del Per, conoca las funciones de dicha institucin, y del personal que
all labora. En ese sentido, en mrito a que la finalidad de la presencia de un testigo
en juicio oral es la de proporcionar los datos objetivos necesarios para poder llegar a
determinar la verdad jurdica de lo sucedido, el testimonio de Onsimo Gonzles
Victorio en el proceso deber de ser tomada como valido y valorado en la sentencia.
PARTE CONSIDERATIVA
RESPECTO AL DELITO MATERIA DE ACUSACIN
En la Sesin numero dos, la seora fiscal acus a RAFAEL YGNACIO
MAURICCI ROCHA como presunto autor del delito contra la Administracin
Pblica NEGOCIACIN INCOMPATIBLE o APROVECHAMIENTO
INDEBIDO DEL CARGO en agravio del Estado, y contra MNICA CECILIA
HINOJOSA CALDERN, y GENE MARLEM RIVEROS MACHUCA,
como cmplices primarios del delito contra la Administracin Pblica
NEGOCIACIN
INCOMPATIBLE
o
APROVECHAMIENTO
INDEBIDO DEL CARGO en agravio del Estado.
NEGOCIACIN INCOMPATIBLE o APROVECHAMIENTO INDEBIDO DEL
CARGO
libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y
2 del artculo 36 del Cdigo Penal."
a) Bien Jurdico protegido
El bien jurdico genrico en los delitos de corrupcin de funcionarios, es el
garantizar el normal funcionamiento de la administracin pblica, con relacin al
bien jurdico especfico protegido en el delito de Negociacin Incompatible Fidel
Rojas expresa () el objeto especifico radica en la necesidad de preservar normativamente la
administracin pblica del inters privado de sus agentes (funcionario o servidor pblico
especialmente vinculado) que anteponen sus intereses a los de ella. Se busca tambin mantener
inclume la imagen de la administracin ante la ciudadana, siendo inaceptable social y
culturalmente que el conjunto de la actividad estatal o un sector de ella brinde una imagen de
funcionarios y servidores con doble expectativa en el cumplimiento del cometido de sus cargos; servir
al Estado y servirse indebidamente de las posiciones o ventajas funcionales obtenidas; agregando,
() resulta discutible que el bien jurdico especifico sea preservar la imparcialidad, con la que
debe guiar sus actuaciones el funcionario o servidor legitimado para intervenir en las contrataciones
a nombre del Estado, pues como ya se ha indicado reiterativamente dicho funcionario no puede
actuar imparcialmente sino en estricta sujecin a los intereses pblicos [35]
b) Elementos Objetivos del Tipo
b.1. Sujeto Activo.() Con respecto a la autora y participacin, hay consenso en torno a dividir a los delitos en
comunes y especiales. En trminos generales, los delitos comunes son realizados por cualquier autor,
mientras que en los delitos especiales el tipo penal exige una calificacin determinada para ser sujeto
activo del mismo. Dentro de la categora de los delitos especiales, cabe distinguir, por un lado a los
delitos especiales propios; aquellos en que la calificacin especial del sujeto es el fundamento de la
pena de tal forma que faltando la misma el hecho es atpico, y por otro lado, a los delitos especiales
impropios; aquellos en que la cualidad del autor sirve para atenuar o agravar la pena dado que, a
diferencia de los especiales propios, tiene un correlativo delito comn[36]
En virtud de lo sealado, el delito de Negociacin Incompatible, constituye un
delito especial propio puesto que la cualidad funcional del sujeto activo constituye
el disvalor del delito. Al respecto debe de precisarse que segn la redaccin
normativa del tipo penal en estudio, no bastar para ser considerado sujeto activo
tener la condicin de funcionario pblico, debiendo ste tener adems, facultades o
competencia para poder intervenir en contratos u operaciones por razn de su
cargo. Al respecto Fidel Rojas Vargas expresa, () hay que enfatizar que la calidad
funcional requerida por este tipo penal con relacin al autor se concuerda con el rol que juega ste en
la estructura de la negociacin o contratacin. En efecto no podr ser autor cualquier funcionario o
[35] Rojas Vargas, Fidel; Delitos contra la Administracin Pblica Tercera Edicin, Editorial Grijley, p. 585 a
586.
[36] Ivn Meini Mndez, Temas de autora y participacin de los delitos contra la administracin pblica en
Boletn N 14 Proyecto Anticorrupcin, Instituto de Democracia y Derechos Humanos de la Pontificia Universidad
Catlica del Per. Pg. 3.
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legislador de utilizar este trmino genrico con carcter subsidiario es ampliar el circulo de actos en
los cuales est prohibido poner en prctica intereses infuncionales[41].
Con respecto a la naturaleza del inters privado indebido, la mayora de la Doctrina
ha considerado, que () el interesarse no siempre debera de implicar un peligro para el
patrimonio de la administracin pblica, () aqu no es posible la conducta por que se afecte o deje
de afectar el patrimonio del Estado, sino por lesionar el bien jurdico normal y recto funcionamiento
de la administracin pblica[42], posicin doctrinal que consideramos acorde a ley, pues
de la lectura del tipo penal en estudio no se puede apreciar como elemento del tipo
penal la presencia de un perjuicio econmico.
La figura penal de negociacin incompatible es a todas luces un delito de peligro que
se consuma al verificarse el inters particular puesto por el funcionario o servidor
pblico en los contratos u operaciones, es decir, cuando el provecho, generalmente
patrimonial propio para terceros, comanda su comportamiento funcional. El tipo no
requiere para su consumacin que se genere efectivamente el provecho econmico
para el sujeto activo del delito ni un perjuicio de la misma naturaleza para el Estado
con la celebracin o el cumplimiento del contrato u operacin, incluso puede existir
ventaja para el Estado, es decir, se trata de un delito de simple actividad y peligro
donde se castiga el inters tendencioso e ilcito del funcionario o servidor.
c) Elementos Subjetivos del Tipo
El hecho punible del delito de Negociacin Incompatible, se podr dar slo cuando
se da la presencia de dolo en el actuar del sujeto activo del delito, es decir la
conciencia y voluntad de interesarse en un contrato u operacin en la cual el autor
interviene en razn de su cargo.
d) La participacin delictiva
En autos se tiene, que conforme al Dictamen Fiscal acusatorio se le imputa a las
procesadas Mnica Cecilia Hinojosa Caldern y Gene Marlem Riveros Machuca, ser
cmplices primarios del delito contra la Administracin Pblica en la modalidad de
Negociacin Incompatible o Aprovechamiento Indebido de Cargo, participacin
que se encuentra contemplado en el artculo 25 del Cdigo Penal que seala: El
que dolosamente presta auxilio para la realizacin de un hecho punible, sin el cual no se hubiere
perpetrado () A los que, de cualquier otro modo, hubieran dolosamente prestado asistencia se les
diminuir prudencialmente la pena
Respecto a la participacin en los delitos contra la administracin Pblica cometidos
por funcionarios pblicos, la Corte Suprema en el Acuerdo Plenario 02-2011-CJ116, ha precisado: (.) 9. El punto de partida dogmtico est dado por la categora de estos
[41] Rojas Vargas, Fidel Delitos contra la Administracin Pblica p. 515.
[42] Salinas Siccha, Ramiro, Delitos Contra la Administracin Pblica, editorial Grijley, p. 534.
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[43] Al respecto Ivn Meini Mndez, Temas de autora y participacin de los delitos contra la administracin
pblica en Boletn N 14 Proyecto Anticorrupcin, Instituto de Democracia y Derechos Humanos de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Pg. 3. ha indicado, () el extraneus o participe no cualificado ser toda persona
que, sin ostentar y detentar la calidad de funcionario pblico exigida por el tipo penal, interviene, participa o
colabora de alguna u otra forma, activa u omisivamente, antes o durante de la ejecucin del hecho tpico con el
autor. Lo anterior debe tenerse en cuenta, ya que la gran mayora de los delitos contra la administracin pblica
cometidos por funcionaros pblicos son delitos especiales propios, es decir, no hay delito correlativo comn que
pueda imputarse en caso el sujeto no tenga la calidad de funcionario pblico, por tanto, el hecho deviene en atpico
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orden para llevarse a cabo el servicio de la reparacin, recin fue emitida el dos de setiembre del dos
mil cinco, o sea dos das posteriores, inclusive aparece la conformidad de servicio con fecha treinta y
uno de agosto del dos mil cinco; sin embargo la orden para efectuarse la reparacin recin fue
dispuesta el dos de setiembre, fecha que es posterior, lo que demuestra primero que la empresa
Motortech Service Car S.A.C que realizaba trabajos y luego posterior a dos das recin se tomaba
la decisin de elegirla como ganadora de la Buena Pro, comportamiento totalmente irregular que
prueba el privilegio que tena esta empresa, que conformaba la fundadora y esposa de Mauricci
Rocha, en desmedro de la institucin en la Compaa General de Bomberos Voluntarios del Per.
Con respecto al procesado Rafael Ygnacio Mauricci Rocha como ya hemos sealado en su calidad
de Jefe del Departamento de la veinticuatro Comandancia Departamental de Lima Sur del Cuerpo
General de Bomberos Voluntarios del Per, suscribieron requerimientos de servicios y/o los
informes de conformidad de la empresa Motortech Car Service S.A.C conjuntamente con los Jefes
de las Compaas de la referencia Comandancia, por cuyas unidades solicitaron los servicios
mencionados participando esta persona la definicin de las necesidades y especificaciones de las
mismas que conllevaban a la contratacin de la citada empresa, no obstante de que esta empresa
estaba constituida por las personas de Riveros Machuca e Hinojosa Caldern, quien debo reiterar
era la esposa del Capitn, conforme el acta de matrimonio de fecha diecisis de octubre de mil
novecientos noventa y ocho, el mismo que obra a folios veintitrs, el procesado Mauricci Rocha
suscribi como hemos sealado estos informes correspondiente a la adjudicacin de menor cuanta
con respecto al nmero quinientos noventa y ocho cero cinco, por concepto de mantenimiento y
reparacin de la unidad mvil del cdigo CDP cero cuatro cuatro nueve, marca uno,
perteneciente a la Compaa de Bomberos Tcnico Carlos Len Delgado Santa Anita nmero
ciento treinta y ocho, Comandancia Departamental de Lima Centro, sin que esto sea de su
competencia, por cuanto anteriormente se ha sealado que l perteneca a la Departamental Lima
Sur, todo con el objeto de favorecer a esta empresa, por la suma de trece mil ciento cincuenta nuevos
soles, mediante el pago nmero cero setenta de fecha nueve de enero del dos mil seis, asimismo estos
requerimientos y esta conformidad de servicio obran en autos de fojas treinta y ocho a ciento noventa
y siete, constatndose en todo la participacin de Gene Marlem Riveros Machuca, la otra
cofundadora propietaria de esta empresa, quien present las cartas de presentacin y documentos
pertinentes a fin de ser ganadora de la Buena Pro en estas adjudicaciones, en el juicio oral se va a
probar que abusando el cargo del seor Mauricci Rocha su posicin e hizo firmar a los Jefes de
Compaa, de conformidad a la obra sin que hubiesen terminado los trabajos de reparacin de los
vehculos, tal como acontece la mquina ciento treinta y cuatro cero cuatro, mquina ciento seis
cero cuatro y rescate nmero ciento seis, no obstante estas irregularidades, la participacin de parte
de este procesado, por cuanto esto beneficiaba con el respectivo pago a la empresa; cabe recalcar con
respecto a este procesado que a parte de que firmaba como Jefe de Mantenimiento estas rdenes y
estos requerimientos, la empresa de su ex esposa Hinojosa Caldern tambin en la cual era
cofundadora la procesada Gene Marlem Riveros Machuca, hecho que en su conjunto han sido
valorados por una comisin especial de disciplina, en el cual se llego a otorgar la mayor sancin
disciplinaria a Mauricci Rocha con la expulsin, la misma que fue confirmada por el rgano
Administrativo Superior, estos hechos se encuentran previstos y sancionados en el artculo trescientos
noventa y nueve del Cdigo Penal, en concordancia con el artculo veintitrs y primera parte del
artculo veinticinco del cuerpo legal ya citado, estando a ello este Ministerio Pblico solicita de que
en cuanto a la acusacin, pena y reparacin civil contra Rafael Ygnacio Mauricci Rocha como
presunto autor del delito contra la Administracin Pblica Negociacin Incompatible o
Aprovechamiento Indebido del Cargo en agravio del Estado y contra Mnica Cecilia Hinojosa
Caldern, Gene Marlem Riveros Machuca, como cmplices primarios del delito contra la
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especializndose en este trabajo; las imputaciones que se efectuaron en un inicio contra Rafael
Ygnacio Mauricci Rocha quien supervisaba a efectos de mantenimiento de la Veinticuatro
Comandancia Departamental de Lima Sur del Cuerpo General de Bomberos del Per, suscribi
los requerimientos de servicios y los informes de conformidad de la empresa MOTORTECH
CAR SERVICE conjuntamente con los Jefes de Compaa, cuyas unidades solicitaron el servicio
participando en la definicin de las especificacin que conllevaron a la contratacin de la referida
empresa, no obstante sta estaba constituida por Gene Marlem Riveros Machuca y Mnica Cecilia
Hinojosa Caldern siendo sta ltima cnyuge del Capitn Rafael Ygnacio Mauricci Rocha
bombero, conforme se acredita con el Acta de Matrimonio de fecha diecisis de octubre de mil
novecientos noventa y ocho cuya copia obra en autos a fojas veintitrs, cabe sealar que el seor
Rafael Ygnacio Mauricci Rocha en su declaracin que prest en audiencia, ha sealado que en el
ao dos mil cinco fue nombrado en el cargo de confianza como Jefe de Mantenimiento del Cuerpo de
Bombero de la Veinticuatro Comandancia Lima Sur, sealando que su funcin era de apoyo por
cuanto ste no estaba en el organigrama del Cuerpo de Bomberos del Per, por lo tanto, cul era
su funcin? conforme a sido ratificado por su jefe inmediato superior el seor Jess Guija Benavides,
su funcin era de apoyo para que los vehculos una vez que eran terminados en cuanto a los
trabajos que tenan que efectuarse, l tena que dar la conformidad, tena que verificar; l ha
manifestado que iban a los talleres de MOTORTECH CAR SERVICE a efectos de verificar
que estas unidades estn reparadas conforme se sealaban en los requerimientos, y tambin firmaba
los requerimientos de los Jefes de Compaa y las conformidades una vez concluidas; el seor Rafael
Mauricci Rocha ha sealado de que efectivamente firmaba los requerimientos que eran remitidos a
su jefatura por los Jefes de Compaa aqu presentes que han prestado su declaracin testimonial
han sealado lo mismo que el seor firmaba estos requerimientos las mismas que eran derivadas a
la Direccin de Mantenimiento para los efectos de que se realice el proceso que continuaba, en
cuanto a ste punto cabe sealar que las firmas que el efectuaba conforme lo ha sealado su jefe
tena que firmarlos, tanto las ordenes de requerimiento como el de conformidad, aqu habra que
sealar un punto con respecto al pago que se efectuaba con respecto a estos trabajos, pues una vez
que concluan el trabajo, el seor Rafael Ygnacio Mauricci Rocha era el encargado de verificar que
se haba cumplido y firmaban estas rdenes de conformidad, el encargado de la direccin de
administracin ha sealado que se percato que se haban firmado muchas conformidades de obras
sin que todava se haban efectuado el trabajo correspondiente, pues al llamar a las compaas el
personal le manifestaba que todava no se haba efectuado los trabajos y ya se estaban adelanto los
pagos, hechos que fueron puestos de conocimiento de rgano de control interno y de la Comandancia
General a efectos de que se realicen las investigaciones pertinentes, presente tambin los testigos en
esta audiencia el seor Javier Garca Cabrera quien era jefe de compaa de Villa Mara de
Triunfo nmero ciento seis, ha sealado que efectivamente el capitn Rafael Ygnacio Mauricci
Rocha era el que manifestaba que firmaban estas conformidades antes de que terminaban el trabajo
sealado; cul ha sido el pago que se efectuaba en estos pagos a la empresa MOTORTECH
CAR SERVICE?, el seor Rafael Ygnacio Mauricci Rocha ha manifestado que se realizaba
esto porque era costumbre en la compaa de bomberos, cosa que al venir el jefe inmediato superior
el seor Jess Guija Benavides ha desconocido que se realizaba estos pagos, habiendo sido
sorprendido con respecto a las firmas en estas conformidades de servicio. Estando a ello tambin
tenemos prueba que el seor a efecto de poder indirectamente, simuladamente apoyar a esta empresa,
MOTORTECH CAR SERVICE, aparte de que firmara estos requerimientos que iban
dirigidos a esta empresa, porque la mayora de ellos eran para este trabajo el cuerpo de bomba; es
importante sealar, cuando l ha ido a verificar al taller de MOTORTECH CAR SERVICE
que queda en Surco los trabajos que se efectuaban en las unidades, se comprob, que se encontr con
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la persona de Celis Garca y quin es Celis Garca?, era un bombero quien trabajaba en esta
empresa MOTORTECH CAR SERVICE, por cuanto existen documentos en el cual han
sealado que ste seor ha recibido unidades de Cuerpo de Bomberos como administrador de
MOTORTECH CAR SERVICE , hecho que ha sido negado por la procesada Gene Riveros
Machuca, quien era la administradora de este taller, sealando en el sentido de que eventualmente,
espordicamente una vez al mes iba el seor Celis Garca al taller pero que era para apoyar a su
padre en el trabajo, si era para bien de la empresa ella le aceptaba, entonces ya estaba aceptado la
presencia de este seor Celis Garca por qu es importante? Porque este seor Celis Garca
tambin era bombero de la Comandancia nmero ciento treinta y cuatro, y amigo del seor
Mauricci Rocha, porque trabaj cuando l estaba en la Compaa nmero ciento treinta y cuatro de
Surco. El seor Celis Garca como testigo ha negado, ha manifestado que solo fue visitas y que es
falso de que l haya efectuado algn trabajo o haya recibido alguna unidad, hechos que se
contradicen con los documentos que se han dado lectura, en el cual figura que este seor se identific
como Administrador de esta empresa. El testigo Martn Javier Garca Cabrera, como he sealado
es Jefe de la Compaa Villa Mara del Triunfo, esta persona ha sealado que cuando l se
aperson al taller para verificar en qu estado se encontraban sus unidades, se encontr con el
bombero seor Antonio Martn Celis Garca, el mismo que tom conocimiento de que esta persona
representaba, decan los trabajadores, representaba a esta empresa MOTORTECH CAR
SERVICE y que en las dos o tres oportunidades que l fue se encontr con esta persona de
Antonio Martn Celis Garca, lo que se contradice con este testigo que ha venido aqu a sorprender
con lo sealado. Tambin cabe precisar con respecto a esta empresa MOTORTECH CAR
SERVICE, esta empresa estaba administrada por la procesada Gene Riveros Machuca y con
respecto a la participacin ha sealado esta persona de su co procesada Mnica Hinojosa, ha ido
dos o tres veces al taller, por cuanto ella se dedicaba al cuidado de sus hijos que eran pequeos y que
ambas no tenan conocimiento de que el seor Rafael Mauricci Rocha era bombero y jefe de
mantenimiento y que desconocan tal hecho, lo cual se contradice con lo sealado por la procesada
Mnica Hinojosa que en su declaracin de instructiva seala que estuvo viviendo bajo el mismo
techo con su ex esposo hasta el ao dos mil cinco, para luego variar en el juicio oral y sealar que
estuvo hasta el dos mil tres, que tuvieron problemas, que no le pasaba la manutencin de alimentos
y que tenan sus hijos pequeos, inclusive dijo que en el dos mil tres se retiraba cuando todava el
ltimo de su hijo no naca, todava haba una unin entre ellos, cambiando su versin, esos seores
convivan juntos y por lo tanto la seora Mnica Hinojosa tena conocimiento de que su ex esposo
trabajaba en la compaa de bomberos, e inclusive ha manifestado a los meses de constituida esta
empresa a su co procesada Gene Riveros, de que su ex esposo trabajaba en la Compaa de
Bomberos, o sea que tenan pleno conocimiento de este hecho, lo cual es contrario a lo sealado en el
artculo nueve de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones en la cual seala que no deben tener el
vnculo, que para ello tambin desvirtuar en la inscripcin de los Registros Pblicos, la seora
Mnica Hinojosa aparece como soltera. Con respecto a las adjudicaciones que se le otorg a la
empresa MOTORTECH CAR SERVICE en el nmero de diecinueve adjudicaciones,
tambin se debe tener en cuenta de que la seora a pesar de haber presentado una declaracin
jurada en la cual seala no tener ningn impedimento para contratar con el Estado, ella no
contaba, no se habra inscrito en CONSUCODE en el Registro Nacional de Proveedores, que era
importantsimo para formar parte de este proceso de adjudicacin de menor cuanta. Estuvieron
presentes en esta audiencia los testigos quien ha sealado de que l enviaba previamente sus
requerimientos al Jefe de Mantenimiento para luego se inicie con ello el trmite correspondiente, el
seor Jess Guija Benavides quien era su jefe inmediato superior en la veinticuatro Comandancia
seala cul era la funcin del seor Mauricci Rocha, el cual era verificar que las unidades estn
17
18
de las accionistas es cnyuge del Jefe de Mantenimiento Rafael Ygnacio Mauricci Rocha de la
veinticuatro Comandancia Departamental, la labor que ha desarrollado de acuerdo a la gestin que
tena y por encargo de la Comandancia General, confirmndose todos los hechos que obran en el
informe respectivo, y el seor Mezzarina quien era Jefe del Departamento de la Cuarta Jefatura
Departamental de Lima Centro, lo cual se le pregunt sobre el requerimiento y la conformidad de
obra, conforme al trabajo que se realiz en Santa Anita que era fuera de la jurisdiccin de Lima
Sur, el seor Rafael Ygnacio Mauricci Rocha ha sealado que fue un error haber firmado esa
conformidad de servicio, estando de que una de sus funciones que l tena era de verificar e ir al
taller si se haba o no cumplido con los trabajos correspondientes. A lo largo de todo el juicio oral
en los debates orales, tenemos que con respecto al seor Rafael Mauricci Rocha, ste seor intervino
en los requerimientos a la direccin de mantenimiento de la Comandancia General de Voluntarios
del Per y posteriormente dar el visto bueno de las conformidades de los servicios, siendo esta
persona cnyuge de Mnica Cecilia Hinojosa Caldern, socia fundadora de MOTORTECH
CAR SERVICE y quien en su condicin de Jefe de Mantenimiento de la veinticuatro
Comandancia Departamental de Lima Sur, suscribi debidamente los requerimientos
correspondientes para favorecer a esta empresa MOTORTECH CAR SERVICE, asimismo el
haber firmado conformidades que no estaban dentro de su jurisdiccin y no haberse efectuado los
efectivos trabajos para favorecer a esta empresa MOTORTECH CAR SERVICE. Con
respecto a la seor Gene Marlem Riveros Machuca, cmplices primarios Mnica Cecilia Hinojosa
Caldern, tenemos que entender que es a ttulo de cmplice primario, siendo el caso que eran socias
fundadores de MOTORTECH CAR SERVICE, y as mismo con este concepto constituye esta
empresa dolosamente para los efectos de beneficiarse, asimismo que las denunciadas se encargaron de
que esta empresa no tenga ninguna vinculacin aparente con respecto al procesado Rafael Mauricci
Rocha, se insertaron en la Escritura Pblica una declaracin en que esta seora era soltera, cuando
en realidad era casada con el citado procesado. En el artculo trescientos noventa y nueve del Cdigo
Procesal, en el cual seala: el funcionario o servidor pblico que tenga un inters sobre un contrato u
otra operacin, como en este caso se seala y conforme lo ha sealado Fidel Rojas Vargas respecto
al delito de Negociacin Incompatible con el cargo. Acaba de sealar que el bien jurdico protegido
que est especfico de la tutela, ha visto la necesidad de preservar normativamente, la administracin
pblica del inters privado, de sus agentes que interpone sus intereses a los de ellos, siendo
inaceptable, social y culturalmente que el conjunto de la actividad destacar o un sector debe brindar
la imagen de funcionario y servidores con doble expectativa en el cumplimiento cometidos de sus
cargos, por cuanto ellos deben servir a los padres y no servir sin debidamente en la posicin en la
cual ostentaba esta persona. ()Cabe sealar que en el momento que se efectu el inicio oral, las
imputaciones con los respectivos procesados, el Ministerio Pblico en el momento de sealar la
acusacin, la reparacin civil con respecto a este proceso, seal de acuerdo al Dictamen Fiscal de
fecha veintiocho de marzo del dos mil uno, en el cual se le solicitaba conforme sealaba seis aos de
pena privativa de libertad y una reparacin civil de dos aos, pero posteriormente a este dictamen
hubo otro dictamen, el primer dictamen era de fecha veintiocho de marzo del dos mil once y
posteriormente hay un dictamen ampliatorio de fecha trece de abril del dos mil once con respecto a la
acusacin, la pena y la reparacin civil, y al cual el Ministerio Pblico solicita a la Sala, a efectos
de que estando debidamente comprobado la responsabilidad penal de los procesados aqu presentes
contra Rafael Ygnacio Mauricci Roca como autor del delito de la administracin pblica
Negociacin Incompatible, aprovechamiento indebido del cargo en agravio del Estado y contra
Mnica Hinojosa Caldern y Gene Riveros Machuca como presuntas cmplices primarias delito
contra la administracin pblica, negociacin incompatible o aprovechamiento indebido del cargo, a
seis aos de pena privativa de la libertad y adems inhabilitacin de dos aos, conforme a lo
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sealado en el artculo treinta y seis, inciso primero y segundo y se le condena al pago de ciento
cincuenta mil nuevos soles por concepto de reparacin civil que debern abonar en forma solidaria
conjuntamente con la empresa MOTORTECH CAR SERVICE, al haber sido declarados
tercero civilmente responsable a favor del Estado, siendo sta la que debera sealarse en nuestra
acusacin Fiscal. He concluido
POSICIN DE LOS ACUSADOS
DEFENSA MATERIAL
27. El acusado RAFAEL YGNACIO MAURICCI ROCHA, en su instructiva[46]
ha manifestado considerarse inocente frente a los cargos formulados por la Fiscala
por el delito de Negociacin Incompatible; en esencia sus explicaciones son las
siguientes:
A. Acepta conocer a su coprocesada Mnica Cecilia Hinojosa Caldern debido a
que desde el ao mil novecientos noventa y ocho, hasta mediados del dos mil
cuatro estuvo casado con ella; no manteniendo a la fecha un grado de amistad
por existir incompatibilidad de caracteres entre ambos.
B. Con relacin a la procesada Gene Marlem Riveros Machaca manifest no
conocerla.
C. Indic que en el ao de mil novecientos noventa y ocho se gradu como
miembro activo del Cuerpo General de Bomberos del Per. Habiendo ocupado
en el ao dos mil cinco el cargo de Jefe de Mantenimiento de la XXIV
Comandancia Departamental Lima Sur.
D. El cargo de Jefe de Mantenimiento no aparece en el Manual de Organizacin y
Funciones, debido a que el mismo es una jefatura de apoyo no teniendo decisin
de gastos, de compra ni de seleccin de proveedores; que al asumir el seor
Rodolfo Guija el cargo de Director de la XXIV Comandancia lo nombraron en
el cargo para poder supervisar los trabajos de las mquinas, as como para
realizar el control de los requerimientos, y verificar que se cumpliera con el
trabajo requerido por cada Jefe de Compaa.
E. La Departamental Sur, tiene un Director de Lima Sur, que en el ao dos mil
cinco era Rodolfo Guijja, teniendo ste a su cargo diecinueve compaas, cada
una con un jefe responsable; entre el Director Departamental y los Jefes de
Compaa exista jefaturas de apoyo entre las cuales estaba logstica,
administracin y mantenimiento, la misma que estaba a su cargo entre otras; que
su jefatura no tena relacin funcional con ninguna de las otras jefaturas o
compaas toda vez que renda cuenta al Director Departamental.
F. Los Jefes de Compaa redactaban su requerimiento informando de sus
necesidades; cuando se trataba de vehculos era su jefatura la encargada de
revisar y supervisar los requerimientos, cuando se trataba de mantenimiento de
cuarteles lo hacia el rea de logstica y al tratarse de tiles de oficina era el rea de
administracin quien tena a cargo la verificacin. El procedimiento era el
siguiente: Cuando una compaa de bomberos solicitaba la reparacin de su
[46] Declaraciones brindadas a fojas 1157 a 1168 del Tomo 04, y de fojas 1928 a 1937 del Tomo 06.
1152 del Tomo 04.
Fojas 1140 a
20
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23
24
25
26
27
28
29
CARGO
DESIGNACIN
03/03/1996 al
31/12/1993
19/05/1998 al
31/12/1998
02/03/2001 al
31/12/2001
20/03/2002 al
31/12/2002
Resolucin Departamental N
001-2005
XXIV-CD
del
02/04/2005
02/04/2005 al
17/03/2006
(Cese R.D. N
03-2006)
18/04/2000 al
31/12/2000
16/02/2004 al
31/12/2004
15/06/2004 al
31/12/2004
19/07/2004 al
31/12/2004
Ante tal medio probatorio queda determinado, que el procesado Rafael Ygnacio
Mauricci Rocha con fecha dos de abril del dos mil cinco fue nombrado Jefe
de Mantenimiento de la XXIV Comandancia Departamental Lima Sur del
Cuerpo General de Bomberos Voluntarios del Per, hecho que se respalda con
la Resolucin Departamental N 001-2005-XXIV CDLS-CGBVP obrante de
fojas 25 a 26.
[49] Fojas 492 a 494 del Tomo 04, tambin a fojas 2360 a 2361 del tomo 06.
[50] Fojas 28 al 205 del Tomo 01.
30
Adjudicacin
de Menor
Cuanta
276-05
449-05
452-05
455-05
480-05
481-05
482-05
483-05
509-05
511-05
513-05
514-05
515-05
516-05
598-05
COMIT ESPECIAL
PERMANENTE
FECHA
EMPRESA
MONTO (S/.)
31.05.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
11,600.00
24.08.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
12,500.00
24.08.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
9,282.00
24.08.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
12,850.00
02.09.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
15.09.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
15.09.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
8,500.00
15.09.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
13,100.00
15.09.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
20.09.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
9,205.00
20.09.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
6,850.00
20.09.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
13,050.00
20.09.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
20.09.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
13,100.00
20.09.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
9,200.00
18.11.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
2,142.00
18.11.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
3,120.00
10.11.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
3,180.00
18.11.05
MOTORTECH
CAR SERVICE
13,150.00
1,666.00
13,090.00
10,115.00
13,150.00
31
[51] Artculo 1.- Personera jurdica Ley N 27067. El Cuerpo General de Bomberos Voluntarios del Per CGBVP, es una entidad con personera jurdica de derecho pblico interno. Constituye un pliego presupuestal de la
Presidencia del Consejo de Ministros. Goza de autonoma tcnica, econmica y administrativa. Es la autoridad
competente en materia de prevencin, control y extincin de incendios.
32
33
34
35
(i)
36
37
[55] Declaracin que fue ratificada a nivel de juicio oral, puesto que en la Sesin N 06, el testigo Samuel Onsimo
Gonzles Victorio, dijo: Seora Juez Superior y Directora de Debates: Se le van a formular algunas preguntas por
parte del Colegiado. Testigo Gonzles Victorio si usted hacia una llamada como muestreo a una de las Compaas,
era con referencia a ordenes de conformidad y referidas a un vehculo en particular y de esa forma verificaba. Testigo
Samuel Onsimo Gonzles Victorio: As es. Seora Juez Superior y Directora de Debates: Usted seal en su
declaracin a nivel de instruccin y tambin lo ha dicho ac, se detect que las rdenes de trabajo que venan de la
Veinticuatro Departamental de Lima Sur, las cuales estaban firmadas con la conformidad de obra del Jefe de la
Compaa que solicitaba el servicio y por el Jefe de Mantenimiento que era el procesado Rafael Mauricci Rocha, no
se haba cumplido con la reparacin de las maquinas, sin embargo estaban con la conformidad de obra. La pregunta
es, para que estas rdenes y estas conformidades de obra pudieran llegar donde usted, se requera la firma del Jefe de
Mantenimiento. Testigo Samuel Onsimo Gonzles Victorio: As es. Seora Juez Superior y Directora de
Debates: El Jefe de Mantenimiento era considerado por usted el procesado Mauricci Rocha, sin la firma de esta
persona, no hubiera podido salir el pago. Testigo Samuel Onsimo Gonzles Victorio: As es.
[56] Julio Ernesto Rebatta Ovalle al deponer primigeniamente conforme es de verse de fojas 1022 a 1030, dijo:
Para que diga: que participacin tuvo la persona del procesado Rafael Mauricci Rocha en la decisin que se
adoptaba para la eleccin de las empresas que lograban la buena pro? Dijo: Que el visaba el requerimiento, es
decir, el presentaba la orden mediante la cual nosotros sabamos que se necesitaba un servicio.
38
39
40
(ii)
tiempo, nos ofrece la garanta de la seguridad jurdica, en Derecho Penal Parte General, Editorial Grijley, p.
297.
[63] Exp. N 90-2009 de fecha seis de diciembre del dos mil once, emitido por la Primera Sala Penal Liquidadora, en
la cual se estableci lo siguiente: () con relacin al procesado Luis Alberto Vargas Napuri, se tiene que el delito
de Aprovechamiento indebido del cargo, requiere para su concrecin que el funcionario o servidor pblico
indebidamente se interese por cualquier contrato u operacin en que interviene por razn de su cargo. ()
Analizando el caudal probatorio en relacin al acusado () se tiene que conforme aparece del Acta de Comit
Especial Permanente SEMAG N 007-2001, de fecha 20 de setiembre del 2001, del Proceso de Seleccin para la
adquisicin del material () y que otorg la buena pro a la compaa AEREOPAV E.I.R.L. no estuvo integrada por
el acusado Vargas Napuri. () por lo que siendo as y no habiendo el Ministerio Pblico como titular de la accin
presentado pruebas de cargo que permita demostrar la culpabilidad del procesado Vargas Naupari es del caso
absolverlo del cargo que se le incrimina
[64] Confirmando tal alegacin en juicio oral, tal como se puede observar de la sesin N 10, al tenor de lo siguiente:
() Seora Juez Superior y Directora de Debates: Usted tiene una declaracin testimonial que corre de fojas mil
veintids a mil veintitrs, en la pregunta seis, para que diga que participacin tuvo la persona del procesado Rafael
Mauricci Rocha en la decisin que se adoptaba en la decisin de las empresas que adoptaba la Buena Pro, dijo: que
el seor Mauricci visaba el requerimiento, es decir presentaba la orden mediante la cual nosotros sabamos que se
necesitaba un servicio, es correcto esto. Testigo Julio Ernesto Rebatta Ovalle: S es correcto. Seora Juez Superior
y Directora de Debates: Pregunta nmero siete, para que diga teniendo en cuenta su respuesta en cuanto a que era
la misma rea usuaria la que sugera que empresa iba a brindar su servicio, precise si esto era remitido a su Comit
por escrito por estas compaas de ser as, donde se anexaban esos documentos, dijo: que los Jefes de la Compaa,
iban a donde el Comit a decirnos verbalmente qu empresa queran que repare el vehculo, es correcto .Testigo
41
Al respecto, para sta Superior Sala Penal: 1) Los hechos imputados en la acusacin
penal, as como los cuestionamientos anteriormente sealados no podran ser
subsumidos dentro de los alcances normativos del tipo penal de Negociacin
Incompatible al no cumplir con los elementos objetivos y subjetivos exigidos por
ste delito, realizar lo contrario significara vulnerar principios constitucionales
como el de legalidad y defensa. 2) El Ministerio Pblico como titular de la accin
penal debi en su momento adecuar correctamente estos hechos dentro de los
alcances que establece la ley. En virtud de lo dispuesto por el artculo 273 del
Cdigo de Procedimientos Penales[65], ste colegiado al estar vinculado a los hechos
imputados en la acusacin, slo mantendr su lnea de anlisis bajo tales
considerandos fcticos y jurdicos; debiendo de puntualizar al respecto, que ste
rgano jurisdiccional en la resolucin de fecha treinta y uno de octubre del dos mil
doce obrante a fojas 2435 a 2437 expres estar en desacuerdo con el dictamen fiscal
Julio Ernesto Rebatta Ovalle: No propiamente al Comit, yo era el jefe, era el Directora de la unidad de
Mantenimiento, entonces cuando haba un requerimiento, me llamaba o venan, no especficamente ante el Comit,
eso no se. Seora Juez Superior y Directora de Debates: Iban donde usted. Testigo Julio Ernesto Rebatta Ovalle:
Si, conversaban, me decan, mi mquina est en estas condiciones, est as, est asa, donde lo podemos llevar, tu
crees que Motortech lo pueda hacer, que pasa, el Cuerpo es tan pequeo en las actividades, como comentarios se
pasan la voz que quien realiza mejor el trabajo. Seora Juez Superior y Directora de Debates: Entonces si le
sugera las entidades usuarias. Testigo Julio Ernesto Rebatta Ovalle: No puedo precisar quien o como, de alguna
manera lo he manifestado de la mejor forma. Seora Juez Superior y Directora de Debates: Se ratifica en esta
declaracin, en la respuesta a la pregunta siete. Testigo Julio Ernesto Rebatta Ovalle: Si lo he dicho yo si. Seora
Juez Superior y Directora de Debates: Finalmente la pregunta ocho, para que diga estando a su respuesta anterior,
precise el nombre de la persona que realizaba esta sugerencia, dijo: que eran los Jefes de la Compaa por lo
general, en otros casos los jefes de mquinas o el Jefe de Mantenimiento de la Departamental que era el seor
Mauricci, se ratifica usted en eso. Testigo Julio Ernesto Rebatta Ovalle: Si me ratifico probablemente. Seora Juez
Superior y Directora de Debates: Seor Testigo se ratifica en esto. Testigo Julio Ernesto Rebatta Ovalle: Doctora,
lo que yo quiero con el entendimiento debido, en buena fe, lo que estoy expresando, yo muy fcil puedo decir que no
o negarme, yo no tengo nada que ocultar, las cosas estn claras. Seora Juez Superior y Directora de Debates: Hay
una declaracin firmada y se le pregunta si se ratifica en su respuesta de la pregunta nmero ocho. Testigo Julio
Ernesto Rebatta Ovalle: En todo caso me ratifico, porque es verdad, porque es cierto, haban algunos bomberos que
decan sabes que mi mquina necesita tal cosa y la empresa tal, hacen un magnfico trabajo, ok, vamos a ver, vamos
a hacer las gestiones pertinentes, el Comit coincide si muy bien y se ejecutaba. Seora Juez Superior y Directora
de Debates: Usted ha dicho que el Cuerpo de Bomberos era muy pequeo. Testigo Julio Ernesto Rebatta Ovalle:
Claro por las caractersticas propias del servicio, se comunicaban. Seora Juez Superior y Directora de Debates:
En esas circunstancias no tomo conocimiento que la esposa del seor Mauricci era accionista de la empresa
Motortech, que es la empresa que usted fue a visitar. Testigo Julio Ernesto Rebatta Ovalle: No lo saba, sino lo
hubiera ejecutado, yo tengo una lnea de conducta cerca de cuarenta aos dentro de una funcin de mi profesin
como Polica que no hubiese permitido o lo hubiese observado. Seora Juez Superior y Directora de Debates:
Dgame usted tom conocimiento cuando fue a visitar a esta empresa Motortech que all trabajaban bomberos.
Testigo Julio Ernesto Rebatta Ovalle: No, eso tambin cuando se ha iniciado el proceso o las investigaciones, me he
enterado, no se si era de la treinta y cuatro o de la ciento treinta y cuatro una compaa, adems quisiera aclarar, yo
no se si est escrito dentro de los aspectos legales que un Bombero no puede ejercer una actividad propia y que le de
servicios a la institucin, en fin. No hay ms preguntas.[65] Al respecto la Corte Suprema de Justicia, en el Acuerdo Plenario N 04-2007 ha establecido: () 8. El principio
de correlacin entre acusacin y sentencia, que exige que el tribunal se pronuncie cumplidamente acerca de la
accin u omisin punible descrita en la acusacin fiscal artculo 273 y 263 del Cdigo Ritual-, es de observancia
obligatoria, el termino de comparacin, a efectos de congruencia procesal, se establece, entonces entre la acusacin
oral, que es el verdadero instrumento procesal de la acusacin, y la sentencia que contendr los hechos que se
declaren probados y la calificacin jurdica e impondr la sancin penal correspondiente. En caso de
incumplimiento la sentencia incurre en causal de nulidad insanable con arreglo al artculo 298, literal 3) del
Cdigo Procedimientos Penales (). Asimismo el Tribunal Constitucional en las siguientes sentencias STC Exp.
N. 1230-2002-HC/TC,Exp. N. 2179-2006-PHC/TC; Exp. N. 402-2006-PHC/TC ha fijado lo siguiente: () el
principio de correlacin o congruencia entre lo acusado y lo condenado constituye un lmite a la potestad de
resolver por parte del rgano jurisdiccional, toda vez que garantiza que la calificacin jurdica realizada en el
marco de un proceso penal (tomando en cuenta lo sealado por el Ministerio Pblico, en virtud de su
competencia postulatoria) sea respetada al momento de emitirse sentencia. Asimismo, cabe precisar que el juez se
encuentra premunido de la facultad para poder apartarse de los trminos de la acusacin fiscal, en tanto respete los
hechos que son objeto de acusacin, sin que cambie el bien jurdico tutelado por el delito acusado, as como que
respete el derecho de defensa y el principio contradictorio.
42
obrante de fojas 2393 a 2395 su fecha veintisiete de agosto del dos mil doce, que
dispona dejar sin efecto la acusacin contra los miembros del comit especial
permanente del Cuerpo General de Bomberos Voluntarios del Per, y las
procesadas Hinojosa Caldern y Riveros Machuca, por el delito de Colusin, en
mrito al cual lo elev en consulta a la Fiscala Suprema, instancia que mediante
Dictamen obrante a fojas 2447 a 2451 encontr arreglada a ley el pronunciamiento
fiscal de archivamiento por el delito de colusin, y al ser tal asunto Cosa Juzgada no
podr ser materia de investigacin.
Por tanto, en virtud de los fundamentos descritos en el presente caso, al no haberse
podido determinar que la conducta de Rafael Ygnacio Mauricci Rocha se adecue al
tipo penal de Negociacin Incompatible, y siendo la conducta de las procesadas
Mnica Cecilia Hinojosa Calderon, y Gene Marlem Riveros Machuca dependiente
del hecho principal, corresponde a ste rgano Jurisdiccional pronunciarse.
PARTE RESOLUTIVA
Por estos fundamentos, en aplicacin de los artculos 23, 25, y 399 del Cdigo
Penal, as como los artculos 280, 283, y 284 del Cdigo de Procedimientos
Penales, la PRIMERA SALA PENAL LIQUIDADORA DE LA CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA, administrando justicia a nombre de la
Nacin y en uso de las atribuciones que le confieren la Constitucin y las leyes.
FALLA
DECLARANDO:
IMPROCEDENTE la tacha interpuesta por la defensa tcnica del procesado
Rafael Ygnacio Mauricci Rocha, contra el testigo Onsimo Gonzles Victorio.
ABSOLVIENDO a RAFAEL YGNACIO MAURICCI ROCHA, MNICA
CECILIA HINOJOSA CALDERON, y GENE MARLEM RIVEROS
MACHUCA, de los cargos imputados en su contra por el delito contra la
Administracin Pblica Negociacin incompatible o Aprovechamiento
indebido del cargo en agravio del Estado; y MANDARON que consentida y/o
ejecutoriada que sea la presente sentencia, se proceda a archivar definitivamente los
actuados en su oportunidad, debindose de disponer la anulacin de los
antecedentes penales y judiciales generados en la presente proceso. Notificndose
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