Derecho Ambiental

DERECHO AMBIENTAL
DERECHOS Y PRINCIPIOS AMBIENTALES
CAPITULO I
DERECHO Y PRINCIPIOS AMBIENTALES
1.1.
DERECHO AMBIENTAL.
QU ES EL AMBIENTE?
El ambiente es el conjunto de elementos sociales, econmicos, culturales,
biticos y abiticos que interactan en un espacio y tiempo determinado. Ello
quiere decir que el ambiente est compuesto por las manifestaciones
humanas y la naturaleza que lo rodea en un lugar y tiempo concretos.
- NO es sinnimo de ecologa. La palabra ecologa designa la disciplina que
estudia las relaciones entre el hombre y su ambiente.
- NO es sinnimo de calidad de vida, aunque para mantener altos niveles de
esta se requieren condiciones de calidad ambiental adecuadas.
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DERECHO AMBIENTAL
QU ES EL PATRIMONIO NATURAL?
El patrimonio natural abarca los elementos de la naturaleza y la totalidad de
los procesos naturales que se dan en un espacio determinado. El concepto
incluye el suelo, el subsuelo, el aire, el agua y, en trminos ms generales, la
diversidad bitica y ecosistmica, as como sus interrelaciones y su
capacidad de reproduccin y autosostenimiento.
A cada espacio fsico le corresponde un conjunto de leyes de configuracin y
funcionamiento que definen los sistemas naturales existentes y, adems, un
patrimonio legado por las generaciones anteriores, de modo que el concepto
patrimonio natural tiene tambin dimensiones de carcter histrico.
DERECHO AMBIENTAL.
La Ley General del Ambiente nos dice que: Toda mencin hecha al
ambiente o sus componentes comprende a los elementos fsicos,
qumicos y biolgicos de origen natural o antropognico que, en forma
individual o asociada, conforman el medio en el que se desarrolla la vida,
siendo los factores que aseguran la salud individual y colectiva de las
personas y la conservacin de los recursos naturales, la diversidad biolgica
y el patrimonio cultural asociado a ellos.
Es la rama del Derecho que regula las conductas humanas para lograr una
interaccin armnica del hombre con el ambiente, a efectos de que las
DERECHO AMBIENTAL
complejas manifestaciones sociales, econmicas y culturales, mantengan

inalterados los procesos naturales o impacten lo menos posible en ellos; no
se trata, sin embargo, de cualquier perturbacin sino de aquellas que por su
magnitud no pueden ser reabsorbidas o eliminadas por los propios sistemas
ecolgicos.
LAS
NORMAS
REGULAN
NUESTROS
DERECHOS
DEBERES
AMBIENTALES
Hay diversas normas que tutelan nuestros derechos y obligaciones, entre las
cuales destacan:
- La Constitucin Poltica del Per: la norma legal ms importante en nuestro
pas; en ella se establecen los principales derechos y obligaciones que nos
corresponden.
- La Ley General del Ambiente: es la principal norma ambiental que rige en el
Per; por ello es exigible a todos (empresas, autoridades, vecinos, etc.).
- Las Ordenanzas Municipales: regulan la actuacin de las municipalidades
donde vivimos y de sus funcionarios, tambin contienen nuestros derechos y
obligaciones como vecinos.
- Las normas de las autoridades sectoriales: mediante ellas se establecen

las reglas que deben cumplir quienes desarrollen alguna actividad bajo el
mbito de cada sector, por ejemplo, minera, energa, pesquera, agricultura,
forestal, etc.
DERECHO AMBIENTAL
Es bueno que el Estado cuente con las normas legales necesarias para
lograr la armnica interaccin del hombre con el ambiente; sin embargo, la
nica garanta para su sostenibilidad es que los pobladores de Tahuamanu y,
en general, los seres humanos cumplamos con ellas. Ello nos ayudar a
afrontar con xito los problemas ambientales que afectan a nuestro planeta
Tierra y, en consecuencia, a mejorar nuestra calidad de vida.
1.2.
DERECHO AMBIENTAL Y PRINCIPIOS

Para comenzar debemos sealar que se entiende por medio ambiente al
entorno que afecta y condiciona especialmente las circunstancias de vida de
las personas o la sociedad en su vida. Comprende el conjunto de valores
naturales, sociales y culturales existentes en un lugar y un momento
determinado, que influyen en la vida del ser humano y en las generaciones
venideras. Es decir, no se trata slo del espacio en el que se desarrolla la
vida sino que tambin abarca seres vivos, objetos, agua, suelo, aire y las
relaciones entre ellos, as como elementos tan intangibles como la cultura.
El Derecho ambiental consiste en un grupo de reglas que resuelven
problemas relacionados con la conservacin y proteccin del medio ambiente
y de lucha contra la contaminacin.
Segn el tratadista de Derecho ambiental Raul Braes es el conjunto de
normas jurdicas que regulan las conductas humanas que pueden influir de
una manera relevante en los procesos de interaccin que tienen lugar entre
los sistemas de organismos vivos y sus sistemas de ambiente mediante la
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DERECHO AMBIENTAL
generacin de efectos de los que se espera una modificacin significativa de

las condiciones de existencia de dichos organismos.
Para el jurista espaol Javier Junceda, se puede definir como el conjunto de
reglas y principios preservadores de la naturaleza y de sus elementos
constitutivos bsicos o esenciales para su complejo equilibrio: aire, espacios
y especies protegidas, paisaje, flora y fauna, aguas, montes, suelos y
subsuelos y recursos naturales.
Sobre el Derecho Ambiental, se han dado varios conceptos, entre ellos se
define como el conjunto interrelacionado de principios, doctrinas y prcticas
jurdicas, que encuentran su expresin y son la base, de las normas e
instrumentos legales dirigidos todos, a la conservacin de la diversidad
biolgica. Diversidad biolgica de la que forma parte la especie humana,
integrante de uno de sus cinco reinos, diversidad biolgica, que es el ncleo
que desencadena y al que recurrentemente estamos obligados a volver, en
todo anlisis dirigido a la conservacin del medio ambiente.
El Derecho Ambiental defiende la conservacin de la vida, de la diversidad
biolgica, pero debemos ser dialcticos. La vida no se da en un escenario
idlico exento de contradicciones. Toda la materia impacta sobre el medio
ambiente, pero solo el hombre tiene conciencia de ello, de ah su
responsabilidad por trabajar para que sus impactos estn acorde con las
posibilidades de existencia del resto de las criaturas que lo acompaan
Conocido tambin como derecho a la proteccin del medio ambiente tiene
como objeto la proteccin de la vida y la conservacin de su existencia.
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DERECHO AMBIENTAL
Comprende los cinco reinos que integran la diversidad biolgica observando

que las dismiles formas de ser para la vida, conviven en interrelacin
dialctica.
La cuestin ambiental est presente en todas las esferas de la vida, no solo
en lo que nosotros llamamos tradicionalmente la naturaleza sino en la
sociedad, ya que el hombre forma
parte del medio ambiente. Esto ha
tomado una especial connotacin desde el siglo pasado pues se ha

evidenciado que el ser humano ha tenido y tiene una gran responsabilidad
ante el deterioro ambiental, de ah que un nmero considerable de estados
hayan tomado conciencia de ello y a travs de
acciones en pases
especficos, como otras de carcter regional e internacional, hayan hecho

surgir un tipo de legislacin especfica - la ambiental.
Sin embargo, el tratamiento protector al medio ambiente no ha superado el
del propio sistema jurdico en todos los pases;
o sea, la existencia del
Derecho Ambiental como disciplina acadmica no est generalizada en las

universidades no obstante estar admitida incluso como rama del derecho;
esta temtica es estudiada dentro de cada una de las asignaturas
tradicionales en las que la materia ambiental ha encontrado espacio. Nuestro
pas se encuentra entre aquellos como Mxico, Bolivia, Francia, Estados
Unidos y Canad por solo nombrar algunos- que han reconocido a esta
importante rama jurdica como una disciplina acadmica y una ciencia
jurdica, y esto ha sido valorado por notables especialistas como un gran
DERECHO AMBIENTAL
paso en la formacin de los juristas del siglo XXI en especial y del desarrollo
de la Educacin Superior en general.
CAPITULO II
PRINCIPIOS AMBIENTALES
Los principios del derecho ambiental son las guas o ideas fuerzas que recogen
en forma esquemtica las orientaciones fundamentales del derecho ambiental.
Desde una ptica sociolgica son productos culturales, esto es respuestas que
d la sociedad para salvaguardar el entorno natural y el desarrollo sostenible de
las distintas regiones que conforman nuestro planeta. En buena cuenta, son las
normas primarias o bsicas del derecho ambiental que permite otorgar
seguridad jurdica y proteccin legal a las estrategias de conservacin y de
desarrollo sostenible de un ordenamiento jurdico.
DERECHO AMBIENTAL
A nuestro entender, son supranormas que dan fundamento, direccin y

coherencia a las normas del derecho ambiental. Sin duda, su origen se
encuentra en la sociedad nacional y mundial, en la medida que son estas
organizaciones sociales, a travs de los principios del derecho ambiental
expresan sus convicciones, posiciones, creencias o juicios de valor sobre como
enfrentar la problemtica ambiental del mundo del siglo XXI. Los principios del
derecho ambiental constituyen los soportes primarios estructurales de la
legislacin ambiental, permitiendo adems que estas normas tengan dinmica y
adaptabilidad a la siempre cambiante realidad ambiental.
Los principios del derecho ambiental por ello son tambin criterios guas de
interpretacin de la legislacin ambiental. Interpretar una norma es desentraar
su sentido, averiguar su correcto significado y aplicacin. Sern entonces los
principios del derecho ambientales quienes les dan vida y sentido al ptreo
texto de las normas ambientales. Los principios del derecho ambiental son
tambin criterios o bases de integracin del subordenamiento del derecho
ambiental. Los principios del derecho ambiental se pueden definir como las
directrices axiolgicas o tcnicas, que construyen, dan contenido y facilitan la
aplicacin de las normas ambientales. La Ley General del Ambiente ha
incorporado en su ttulo preliminar una serie de principios del derecho ambiental
recogidos de diversas declaraciones, protocolos y tratados suscritos por el pas.
DERECHO AMBIENTAL
La Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, del mes de

junio de 1992, proclama una serie de principios, entre los que destacan los
siguientes:
- Los seres humanos constituyen el centro de las preocupaciones relacionadas
con el desarrollo sostenible. Tienen derecho a una vida saludable y productiva
en armona con la naturaleza.
- El derecho al desarrollo debe ejercerse en forma tal que responda
equitativamente a las necesidades de desarrollo y ambientales de las
generaciones presentes y futuras.
- Todos los Estados y todas las personas debern cooperar en la tarea esencial
de
erradicar la pobreza como presupuesto indispensable para el desarrollo
sostenible, a fin de reducir las disparidades en los niveles de vida y responder
adecuadamente a las necesidades de la mayora de los pueblos del mundo.
- Los Estados debern cooperar con espritu de solidaridad mundial para
conservar,
proteger y restablecer la salud y la integridad del ecosistema de la Tierra. En
vista de que han contribuido en distinta medida a la degradacin del medio
ambiente mundial, los Estados tienen responsabilidades comunes pero
diferenciadas. Los pases desarrollados reconocen la responsabilidad que les
cabe en la bsqueda internacional del desarrollo sostenible, en vista de las
presiones que sus sociedades ejercen en el medio ambiente mundial y de las
tecnologas y los recursos financieros de que disponen.
DERECHO AMBIENTAL
- Las autoridades nacionales debern procurar y fomentar la internalizacin de

los costos ambientales y el uso de instrumentos econmicos, teniendo en
cuenta el criterio de que el que contamina debe, en principio, cargar con los
costos de la contaminacin, priorizando el inters pblico y sin distorsionar el
comercio ni las inversiones internacionales. Previo a la revisin de los Principios
del Derecho Ambiental a nivel nacional es preciso hacer un breve recorrido por
los Principios del Derecho Ambiental Internacional que son bsicamente los
siguientes:
a.) Principio de soberana sobre los recursos naturales y la responsabilidad de

no causar dao al ambiente de otros Estados o en reas fuera de la jurisdiccin
nacional; siendo sus ms celebres concreciones el Convenio de Basilea sobre
movimiento transfronterizo de desechos peligrosos y su eliminacin (1985), la
Convencin del Derecho del Mar (1982), el Convenio de Diversidad Biolgica
(1992) y la Convencin Marco de Cambio Climtico (1992).
b.) Principio de la Accin Preventiva; que se traduce en polticas de prevencin
en el pas parte y la suscripcin de acuerdo como la Declaracin de Ro.
c.) Principio de la Buena Vecindad y Cooperacin Internacional; se derivan de
este apotema la obligacin de prevenir, reducir y controlar la contaminacin y el
dao ambiental, y la obligacin de cooperara en la mitigacin de riesgos
ambientales y emergencias.
d.) Principio de responsabilidades comunes pero diferenciadas; los Estados
debern colaborar con la conservacin del ambiente teniendo en cuenta el
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DERECHO AMBIENTAL
aporte que han realizado al estado actual del ambiente. En otras palabras, los
pases industrializado tienen una mayor obligacin de contribuir a la restitucin
del equilibrio de los ecosistemas como concretamente se puede observar en el
Protocolo de Kyoto.
e.) Principio de Precaucin; especialmente relevante a nivel internacional en los
casos de pruebas atmicas
f.) Principio del Contaminador- Pagador o internalizacin de costos;
g.) Principio del Desarrollo Sostenible;
2.1. DEL PRINCIPIO DE SOSTENIBILIDAD
La gestin del ambiente y de sus componentes, as como el ejercicio
y la proteccin de los derechos que establece la presente Ley, se sustentan
en la integracin equilibrada de los aspectos sociales,
ambientales
econmicos del desarrollo nacional, as como en la satisfaccin de las

necesidades de las actuales y futuras generaciones.
En 1987 la Comisin Mundial sobre el Medio Ambiente y Desarrollo de las
Naciones Unidas (Comisin Brundtland) emiti su informe definiendo por
primera vez el concepto de desarrollo sostenible como el proceso en donde
asegura la satisfaccin de las necesidades humanas presentes sin que se
ponga en peligro la capacidad de las generaciones futuras para atender sus
propias necesidades y que, por ende, involucra la utilizacin de recursos.
Agreguemos que el desarrollo sostenible es el proceso de cambio en el
que la utilizacin de recursos, la direccin de las inversiones
y la
orientacin de los cambios tecnolgicos e institucionales acrecientan
el
11
DERECHO AMBIENTAL
potencial
actual
futuro
para
atender
las
necesidades
aspiraciones humanas.
El concepto de desarrollo sostenible contiene por tanto dos conceptos claves:

El concepto de necesidades, en particular las necesidades esenciales de
los pobres del mundo a la atencin de las cuales debe asignarse la prioridad
requerida; y, La ideas de las limitaciones impuestas por el Estado de la
tecnologa y de la organizacin social
sobre
las
capacidades
del
ambiente para satisfacer las presentes y futuras necesidades. Mosset

Iturraspe manifiesta que la sustentabilidad se refiere a cuatro reas:
Ecolgica, tendiente a preservar: a) los procesos ecolgicos que posibiliten la
capacidad de renovacin de plantas, animales, suelos y aguas; b) mantener
la diversidad biolgica animal y vegetal;
c) mantener
los recursos
biolgicos en un estado que permita su capacidad de regeneracin;

Social, que permita la igualdad de oportunidades entre los miembros
de la sociedad y estimule la integracin comunitaria, sobre la base de : a)
respeto a la diversidad de valores culturales;
b) ofrecimiento
de
oportunidades para la innovacin y renovacin intelectual y social; c)

afianzamiento del poder individual para controlar sus vidas y mantener la
identidad de sus comunidades; d) asegurar la satisfaccin adecuada en
las necesidades de vivienda, salud y alimentacin;
Cultural, que busca preservar la identidad cultural bsica y reafirmar
formas de relacin entre el hombre y el ambiente;
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DERECHO AMBIENTAL
Econmicas,
servicios,
consistentes
en la capacidad
de generara bienes y
usando racionalmente los recursos naturales, humanos y de
capital, para satisfacer las necesidades bsicas. Sus requisitos son: a)

eficacia, que implica la internalizacin de los costos ambientales; b)
consideracin
de
todos
los
valores
de
los
recursos:
presentes,
de oportunidad y potenciales; c) equidad dentro de la generacin actual y

respeto de las generaciones futuras.
En
sntesis, el desarrollo sostenible es un sistema de desenvolver
nuestras actividades de manera responsable y duradera. Se requiere

un crecimiento econmico equitativo bajo los criterios de igualdad,
justicia social y adecuada distribucin de ingreso, privilegiando las
mejores condiciones de vida de la poblacin, y principalmente, de una
adecuada regulacin legal que acerque a la sociedad a dichos objetivos.
De ah, que el principio de sostenibilidad tiene por objetivo una gestin
ambiental sostenible en el tiempo y en armona con el desarrollo social y
econmico sin afectar la regeneracin de los ecosistemas y el ambiente
en general.
El Tribunal Constitucional en el considerando 36 de la sentencia del
expediente 048-2004-PI- TC seala
que
por sostenibilidad
debe
entenderse (...) a la relacin que existe entre los sistemas dinmicos

de la economa humana, y los sistemas ecolgicos, asimismo dinmicos
pero que normalmente cambian a un ritmo ms lento, y donde a) la
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DERECHO AMBIENTAL
vida humana
humanos
puede continuar
pueden
prosperar;
indefinidamente;
c)
las
b)
los
culturas humanas
individuos
pueden
desarrollarse; pero en la que d) los efectos de la actividad humana

se mantienen
de unos
lmites,
de forma
que no se destruya
la
diversidad, la complejidad y el funcionamiento del sistema ecolgico

que sirve de sostenimiento a la vida. Esto pone de manifiesto que no
se trata ya solamente de las posibles restricciones con una finalidad
solidaria o para cumplir con determinadas prestaciones propias del
Estado
Social
y Democrtico
de Derecho, sino incluso, como una
necesidad de mantener y preservar nuestra propia especie. Como ha

precisado Costanza, la sostenibilidad es mera justicia con relacin a las
generaciones futuras. En donde hay que incluir tambin a las futuras
generaciones de otras especies, aun cuando nuestro inters principal se
centre en nuestra propia especie.
Se busca con ello satisfacer las necesidades actuales sin sacrificar las
futuras, lo que implicara un aprovechamiento racional y sostenible de los
recursos naturales, permitiendo su progresiva regeneracin y asegurando
los mismos bienes y servicios ambientales
para las generaciones
futuras.
A menudo dicho ejercicio es difcil de realizar para los actores sociales que
debido a extremas necesidades actuales, otorgan prioridad a stas, en
14
DERECHO AMBIENTAL
detrimento de las poblaciones futuras. As tenemos
los
casos
de
invasiones en reas naturales protegidas donde algunos jueces por

razones humanitarias se niegan a desalojar, lo propio ocurre con
actividades como la minera artesanal ilegal o en la construccin de una
carretera o un tendido elctrico en perjuicio de la conservacin
ambiente.
En
estos
supuestos
estas
actividades
del
beneficiaran
actualmente a un grupo humano, a costa de la perdida de bienestar de

poblaciones futuras.
La
falta
ocasionado
de
observancia
del
principio
de
sostenibilidad
ha
que Cajamarca poseedora de la mina de oro ms grande
de Sudamrica ocupe el segundo lugar en el mapa de la pobreza del

pas. El 100% de la poblacin rural de la ciudad de Cajamarca se
abastece de aguas usadas por la minera. De ah nace, el inters de las
municipalidades locales por establecer reas de conservacin municipal
para la proteccin de recursos hdricos y el desarrollo sostenible de la
regin.
La escena se repite en Ancash donde el 55% de su gente sufre de
pobreza, desempleo y baja calidad de salud, ello pese a que en el 2007,
el canon minero se va triplicar de 4 millones a 12 millones de soles.
Ancash y Cajamarca concentran el 45% de la produccin minera del
Per, la pobreza en esas regiones es significativa. Sostenemos que
la explotacin
de recursos naturales debe beneficiar realmente a las
15
DERECHO AMBIENTAL
poblaciones de las regiones de las cuales se extraen en estricta

observancia del principio de sostenibilidad.
En cuanto al vnculo existente entre la produccin econmica y el

derecho a un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida,
Tribunal
Constitucional
ha considerado
que este se materializa en
funcin de los siguientes principios:
a) El principio de desarrollo sostenible o Sustentable;

b)
El principio de conservacin, en cuyo mrito se busca mantener
en estado ptimo los bienes ambientales;

c)
el principio
de prevencin,
que supone resguardar
los bienes
ambientales de cualquier peligro que pueda afectar a su existencia;

d)
El
principio
de
restauracin,
referido
al
saneamiento
recuperacin de los bienes ambientales deteriorados;

e)
El principio
de mejora,
en cuya virtud se busca
maximizar
los
beneficios de los bienes ambientales en pro del disfrute humano;

f) El principio precautorio, que comporta adoptar medidas de cautela y
reserva cuando exista incertidumbre
cientfica e indicios de amenaza
sobre la real dimensin de los efectos de las actividades humanas sobre

el ambiente, y g) el principio de compensacin, que implica la creacin
de mecanismos
de reparacin
por la explotacin
de los recursos
no renovables.
16
DERECHO AMBIENTAL
El Principio
de Sostenibilidad
debemos
indicar
tambin
se halla
contemplado en el artculo 11 de la Ley General de Pesca Ley 25977

que seala que el titular del sector de pesquera segn el tipo de
pesquera y la situacin de los recursos que se explotan, establecer
el sistema de ordenamiento que concilie el principio de sostenibilidad de
los recursos pesqueros o conservacin
en el largo
plazo,
con
la
obtencin de los mayores beneficios econmicos y sociales.

Lamentablemente en marzo de 2006, algunos empresarios pesqueros
han recurrido a recursos de amparo para obtener autorizaciones para
el aumento
de capacidad
de bodega para pesca de anchoveta,
vulnerando el principio de sostenibilidad y a ello a pesar de que la flota

pesquera
actualmente
manifestaciones
es excesiva.
A ello se suma, conforme
las
del Ministro de Pesquera, las plantas pesqueras que
obtuvieron licencia de operaciones gracias a cuestionados fallos judiciales,

como los casos de Conversa del Mar, Tecnolgica de Alimentos
y Pesquera Exaltar. Y es que gracias a estos dudosos fallos cerca de 40
empresas pesqueras han resultado beneficiadas
y conseguido en la
prctica una patente de corso para depredar nuestro mar, por encima
de cualquier labor ordenadora y fiscalizadora del Estado. Le toca a la
Corte Suprema, la OCMA y al Tribunal Constitucional poner orden a
tremendo problema socio ambiental.
Como reflexin final podemos
sealar que en 25 aos no habr

17
DERECHO AMBIENTAL
suficiente
agua en el Per, salvo que apliquemos el principio de
sostenibilidad en el uso de este recurso con el fin de que las

generaciones futuras no sufren de escases de agua. El estrs hdrico de
ocurrir originara mucha
tensin
en la poblacin
y seguramente
convulsiones sociales por acceso a este vital recurso. Recordemos que

producto
del calentamiento
global
en los ltimos
35 aos hemos
perdido entre el 20 y el 22% de nuestra superficie glacial, cantidad de

agua que por ejemplo pudo abastecer a Lima durante 10 aos, ciudad
vale la pena indicarlo, ubicada en una zona desrtica y habitada por ms
de siete millones de personas.
La escasez del agua y la rivalidad que provoca amenazan la paz y la

lucha contra la pobreza, ya en el 2006 uno de cada cinco habitantes del
planeta no tena acceso al agua potable y un 40% de la poblacin
mundial no dispona de servicios de saneamiento bsico segn la
UNESCO.
Recientemente
el Secretario
General de las Naciones
Unidas, Ban Ki-moon, manifestaba que unos 700 millones de personas

en 43 pases sufren escasez de agua, cifra que podra aumentar a ms
de 3 mil millones para el 2025. Es probable que la brecha entre la oferta
y la demanda aumente ms todava, lo que pondr en peligro el
desarrollo econmico y social y la sostenibilidad ambiental. Los objetivos
del desarrollo del Milenio han contribuido a destacar la importancia del
acceso
al suministro
de agua potable
y servicios
adecuados
de
18
DERECHO AMBIENTAL
saneamiento,
saludables
y su vinculacin
con las personas que tienen vidas
y dignas de las que viven en la vulnerabilidad y pobreza
absoluta.
2.2. EL PRINCIPIO DE PREVENCIN

La gestin ambiental tiene como objetivos prioritarios prevenir, vigilar y
evitar la degradacin ambiental. Cuando no sea posible eliminar las causas
que la generan, se adoptan las medidas de mitigacin, recuperacin,
restauracin o eventual compensacin, que correspondan.
El Derecho Internacional impone a los Estados un deber de prevencin de
daos, cuando en su territorio, o bajo su jurisdiccin o control, se realiza
una actividad de esta ndole. El deber de prevenir es distinto al deber de
reparar, remediar o compensar y adems comprende varios aspectos. En
primer lugar, sostiene Dupuy, la poltica preferida debe ser la prevencin, ya
que la compensacin en el caso de dao, generalmente, no restablece la
situacin prevaleciente antes del suceso o accidente. Por otro lado, el
cumplimiento del deber de prevenir, que consiste en actuar con la debida
diligencia,
adquiere
mayor
pertinencia
medida
que
aumenta,
constantemente, los conocimientos sobre las operaciones peligrosas, los

materiales utilizados y los procesos para realizarlos. En conclusin, la
poltica de prevencin es mejor que la curacin.
19
DERECHO AMBIENTAL
Este principio de prevencin ha sido incorporado, en diversos tratados

internacionales relativos a
la
proteccin
del
ambiente,
accidentes
nucleares, objetos espaciales, cursos de agua

internacionales,
ordenacin
de
residuos
peligrosos
y prevencin
de
contaminacin de marina.
As, lo podemos apreciar en el Principio 21 de la Declaracin de Estocolmo,
en el Principio 2 de la Declaracin de Ro y, anteriormente, en la Resolucin
2993 (XXVII) de la Asamblea General de las Naciones Unidas, del
15.12.1972 y el Informe de la Organizacin para la Cooperacin Econmica
y el Desarrollo, de 1977.
Carlos Ghersi sostiene correctamente que la prevencin o evitacin de los

daos ambientales constituye el paradigma del derecho ambiental, desde
que las soluciones resarcitorias resultan insuficientes,
en principio,
para
brindar a la comunidad una proteccin absoluta respeto de actividades

nocivas, como las contaminantes.
El Tribunal Constitucional en el Exp. No 048-04-PI-TC de fecha 01.04.05

seala que el principio de
ambientales
de
prevencin
cualquier
peligro
supone
que
resguardar
los
bienes
pueda afectar su existencia.
Asimismo establece que el principio de restauracin esta referido al

saneamiento
aadiendo
y recuperacin
adems
de los bienes ambientales
deteriorados
que entiende por el principio de mejora aquel que

20
DERECHO AMBIENTAL
permite maximizar los beneficios de los bienes ambientales en pro del disfrute
humano (considerando 18).
El Tribunal Constitucional, en el Exp. N. 0018-200 1-AI/TC, establece que
el papel del Estado no slo supone tareas de conservacin, sino tambin
de prevencin. En efecto, por la propia naturaleza del derecho, dentro de
las tareas de prestacin
que el Estado est llamado a desarrollar,
especial relevancia tiene la tarea de prevencin
y, desde luego, la
realizacin de acciones destinadas a ese fin. Y es que si el Estado no puede

garantizar a los seres humanos que su existencia se desarrolle en un medio
ambiente sano, stos s pueden exigir del Estado que adopte todas las
medidas necesarias de prevencin que la hagan posible. El mencionado
colegiado estima que la proteccin del medio ambiente no es slo una
cuestin de reparacin frente a daos ocasionados,
especialmente
relevante,
de prevencin
sino, y de manera
para evitar que aquellos no
sucedan.
La gestin del ambiente que se ejecuta a travs de instrumentos de gestin
ambiental y toma vida en la propia estructura del Sistema Nacional de
Gestin Ambiental debe atender necesariamente al cumplimiento del principio
de prevencin que tiene siete componentes:
a.) Prevencin
b.) Vigilancia
c.) Evitar la degradacin ambiental d.) Medidas de mitigacin
e.) Medidas de recuperacin f.)
Medidas de restauracin g.) Medidas de

21
DERECHO AMBIENTAL
compensacin
Los tres primeros ( a, b y c) se refieren a un espacio temporal previo a la

produccin
de un dao ambiental, donde el control y fiscalizacin
preventivo de las autoridades sectoriales con competencia

sera fundamental
para prevenir,
ambientales
vigilar o evitar la degradacin
del
ambiente. Las cuatro conductas restantes ( d, e, f y g ) se refieren a la

eventualidad de que el dao ambiental deba ser socialmente aceptado y
absorbido
bajo
determinadas
condiciones
para efectos de permitir el
desarrollo social y econmico del pas, este es el caso de actividades

extractivas de minerales o hidrocarburos, en las cuales debern estar siempre
presente en los instrumentos de gestin ambiental medidas de mitigacin,
recuperacin,
restauracin
(sobre todo en el plan de cierre) y eventual
compensacin de las poblaciones afectadas.
La fiscalizacin y control posterior a la produccin de un dao ambiental

deberan
tener
en
cuenta
las
obligaciones
antes
citadas
independientemente de la responsabilidad civil y penal que pudiera existir.
El principio de prevencin es la base jurdica para el desarrollo de

tecnologas limpias conforme lo precisa el artculo 84 del Reglamento de
la Ley del Sistema de Nacional de Gestin Ambiental.
22
DERECHO AMBIENTAL
Otro caso emblemtico es el acuerdo al que llegaron el INRENA y las

comunidades nativas Miari, Kiguetti, Nueva Luz y Timbia de las etnias
machiguenga
y yine-, ubicada en el Bajo Urubamba,
Provincia
de
Convencin, Cuzco, para efectos de proteger la biodiversidad y recursos

naturales de la zona en beneficio de las mencionadas comunidades.
Los nativos incluso cedern 2 mil 500 m2 para la construccin de puestos de
control.
La prevencin de la contaminacin del mercurio en nuestros al desarrollo

de la minera es una tarea pendiente, que de no cumplirla, va traer
efectos
adversos
quienes
consumen
el
agua de
estos
ros
contaminados. A la fecha se estima que son 200 mil las personas que
trabajan con mercurio en todo el pas. El manejo inadecuado de
mercurio afecta la salud de las personas: dao cerebral, renal y el de
todas las partes que hayan tenido contacto con la sustancia.
La
Defensora
indgenas
en
extremadamente
del
Pueblo
situacin
vulnerables
ha
manifestado
que
los
pueblos
de aislamiento y en contacto inicial, son

a
la
transmisin
de
enfermedades
consideradas de poca gravedad para el resto de la sociedad peruana y

que el desarrollo de actividades extractivas dentro de sus territorios
acrecienta enormemente el riesgo para su salud. La poltica de prevencin
de contactos con estas personas es la mejor forma de resguardar su vida
23
DERECHO AMBIENTAL
y salud. La obligacin de prevenir daos y contactos a estas poblaciones

indgenas se ha consagrado bajo el principio de alta vulnerabilidad segn
el cual todo contacto significa, para los Indgenas en aislamiento
voluntario, un riesgo muy alto de enfermar y morir debido a que no han
desarrollado una respuesta inmunolgica adecuada para grmenes
comunes, por lo que
de suceder el contacto, este constituye una
emergencia. El Ministerio de Salud ha reconocido que el principio de

prevencin es fundamental como medida de proteccin para la salud y
vida
de
los
pueblos
indgenas
en
aislamiento
voluntario
independientemente del establecimiento formal de una reserva territorial

indgena.
En gran conclusin, el Tribunal Constitucional seala que la competencia

otorgada a la administracin
pblica no es una franquicia para que sta
descuide la proteccin y el cuidado de otras reas del ambiente, conforme

al principio
de prevencin,
reas
que
puedan
verse afectadas por el
acceso de particulares a los recursos forestales maderables, ni siquiera si ello

hubiese sido aprobado en cumplimiento de las formalidades reglamentarias.
Y es que, ms all del cumplimiento formal de las normas legales, debe
considerarse
la fuerza normativa
de la Constitucin, que en este caso
ordena la proteccin del ambiente puesto en peligro.
2.3. DEL PRINCIPIO PRECAUTORIO

24
DERECHO AMBIENTAL
Cuando haya peligro de dao grave o irreversible, la falta de certeza

absoluta no debe utilizarse como razn para postergar la adopcin de
medidas eficaces y eficientes para impedir la degradacin del ambiente.
Este es el principio ms difundido en la legislacin ambiental nacional,

y tiene por objetivo evitar que la falta de certeza absoluta sobre la
ocurrencia
de un grave
e irreversible
dao ambiental impida que se
adopten las medidas eficaces y eficientes que impidan la degradacin del

ambiente. En otras palabras, ante la duda de que se pueda producir un
dao ambiental, se opta por adoptar medidas preventivas a fin de evitar un
potencial dao ambiental. Ante incertidumbre cientfica o tecnolgica para
adoptar o no medidas de proteccin al ambiente, se opta por protegerlo.
El Tribunal Constitucional en el Exp. No 048-04-PI-TC seala que el principio

precautorio busca adoptar medidas de cautela y reserva cuando exista
incertidumbre cientfica e indicios de amenaza sobre la real dimensin de
los efectos de las actividades humanas sobre el ambiente.
El Tribunal Constitucional en el Exp. No 3510-2003-PA-TC seala que El

principio precautorio o tambin llamado de precaucin o de cautela
se
encuentra
estrechamente
ligado
al denominado
principio de
prevencin. Este exige la adopcin de medidas de proteccin antes de

25
DERECHO AMBIENTAL
que se produzca realmente el deterioro al medio ambiente. Aquel opera

ms bien ante la amenaza de un dao a la salud o medio ambiente y la
falta de certeza cientfica sobre sus causas y efectos. Es justamente en
esos casos en que el principio de precaucin
puede justificar una
accin para prevenir el dao, tomando medidas antes de tener pruebas de

este.
El Tribunal Contitucional establece que como elemento esencial del

principio de precaucin, la falta
de certeza
cientfica
para
aplicarlo,
an cuando no sea imprescindible demostrar plenamente la gravedad y

realidad del riesgo, s resulta exigible que haya indicios razonables y
suficientes de su existencia y que su entidad justifique la necesidad
de adoptar medidas urgentes, proporcionales y razonables.
El principio 15 de la Declaracin
de Ro sobre Medio Ambiente
Desarrollo (1992) define al principio precautorio de la siguiente manera:

Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados deben aplicar
ampliamente el criterio de precaucin conforme a sus capacidades.
Cuando haya peligro de dao grave o irreversible, la falta de certeza
cientfica
absoluta
no deber utilizarse como razn para postergar la
adopcin de medidas eficaces en funcin de los costos para impedir la

degradacin del medio ambiente.
26
DERECHO AMBIENTAL
De esta definicin se pueden apreciar que el principio precautorio impide

que se use como pretexto para no adoptar medidas de proteccin al
ambiente, la falta de certeza cientfica absoluta, nuevamente en caso
de duda, la presuncin juega a favor de la proteccin al ambiente.
Este principio se encuentra enunciado tambin en el inciso 3 del artculo 3

del Convenio Marco de Naciones Unidas sobre Cambio Climtico, que ha
sido aprobado mediante Resolucin Legislativa N 26185.
Adems, forma parte de los lineamientos que conforman la Poltica Nacional

de Salud, como lo establece el artculo 10, inciso f), del D.S. 0222001-PCM,
La
aplicacin
del
criterio
de precaucin, de modo que
cuando haya peligro de dao grave o irreversible, la falta de certeza absoluta

no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas
eficaces para impedir la degradacin del ambiente.
Efectivamente el principio precautorio no slo se puede aplicar para evitar
daos ambientales ecolgicamente puros o que afectan al ambiente per
se, sino para evitar la consumacin
de daos ambientales indirectos
vinculados a la calidad de vida y la salud. Este es el caso de las antenas

de celulares que aunque no se halla probado plenamente los efectos
nocivos a la salud humana se recomienda que sean instaladas fuera de
zonas urbanas.
27
DERECHO AMBIENTAL
El Principio Precautorio, se puede apreciar en diversas legislaciones

referidas
al
ambiente como es el caso del artculo 10 de la Ley de
Prevencin de Riesgos Derivados del Uso de la Biotecnologa que seala

que el estado a travs de sus organismos competentes, evaluar los
impactos negativos a la salud humana, al ambiente y a la diversidad
biolgica, que ocasione la liberacin intencionada de un trmino OVM y,
de existir amenazas, ser desautorizada su liberacin y uso, siempre
que
dicha
medida
sea
tcnicamente
justificable
no
constituya
obstculo tcnico o restriccin encubierta al comercio.
El principio precautorio se encuentra consagrado actualmente en la Ley N

28245, Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin Ambiental, en cuyo
artculo 5, literal k), se seala lo siguiente:La gestin ambiental en el
pas, se rige por la aplicacin del criterio de precaucin, de modo que
cuando haya peligro de dao grave o irreversible, la falta de certeza
absoluta no debe utilizarse como razn para postergar la adopcin de
medidas eficaces y eficientes para impedir la degradacin del ambiente.
Es justamente
en la gestin
ambiental
y la implementacin
de los
instrumentos de gestin ambiental, uno de los campos donde el valor del

principio precautorio
es significativo,
puesto que estos obligan a los
titulares de operaciones de actividades que crean riesgos al ambiente ha

adoptar medidas preventivas y mitigadoras, al margen de la insuficiencia de
28
DERECHO AMBIENTAL
estudios.
El principio precautorio es bastante til en la implementacin de estrategias
de conservacin in situ, as por ejemplo:
a.) En caso de ausencia de un plan maestro de un rea natural protegida, el

SERNANP, en aplicacin del principio precautorio
provisionalmente
puede establecer
una zonificacin en el rea natural protegida, como
medida necesaria para responder a necesidades de proteccin y uso pblico

compatible con su naturaleza, previo expediente tcnico justificatorio
conforme lo seala el numeral 2 del artculo 60 del Reglamento de la Ley
de reas Naturales Protegidas.
b.) Las zonas de amortiguamiento son aquellos espacios adyacentes a las
reas Naturales Protegidas
ubicacin,
requieren
conservacin
Resolucin
del
que por su naturaleza
un tratamiento especial
rea
Jefatural,
del SINANPE,
Natural
Protegida.
en aplicacin
El
del principio
que
garantice
y
la
SERNANP mediante
precautorio,
puede
establecer de manera temporal la extensin de la Zona de Amortiguamiento

en tanto no se apruebe el Plan Maestro correspondiente de conformidad
con el numeral 4 del artculo 61 del Reglamento de la Ley de reas
Naturales Protegidas.
c.) En toda interpretacin

el
caso
que se haga de la norma aplicable para
del aprovechamiento de los recursos naturales ubicados en las
29
DERECHO AMBIENTAL
reas Naturales Protegidas, la autoridad competente

principios precautorio,
debe aplicar los
preventivo, de equidad intergeneracional
y la
obligacin del Estado de evitar cualquier riesgo o peligro que amenace

la permanencia y dinmica natural a largo plazo de los ecosistemas
implicados de conformidad
con el numeral 2 del artculo 88 del
Reglamento de la Ley de reas Naturales Protegidas.
d.) El aprovechamiento
de recursos hidrobiolgicos
al interior de las
reas Naturales Protegidas se efecta de acuerdo a su categora, su Plan

Maestro y su zonificacin, bajo programas de Manejo Pesquero de carcter
precautorio de competencia de la autoridad sectorial de conformidad con el
numeral 1 del artculo 112 del Reglamento de la Ley de reas Naturales
Protegidas.
e.) En el caso de Zonas Reservadas de acuerdo a su naturaleza y en

aplicacin del principio precautorio, el Ministerio del Ambiente puede
determinar que no es posible realizar actividades
relacionadas
explotacin de recursos naturales no renovables hasta su categorizacin

final con el numeral 4 del artculo 115 del Reglamento de la Ley de reas
Naturales Protegidas.
En sntesis, podemos sealar que el principio precautorio en nuestra
legislacin ambiental se puede aplicar este principio cuando exista
evidencia
del dao real o potencial,
dificultades para el control,

30
DERECHO AMBIENTAL
incertidumbre cientfica y cuando las medidas actuales son insuficientes.

En este punto, debemos reconocer que muchas veces se ha identificado al
principio precautorio
como uno de carcter preventivo, al margen del tema de la incertidumbre
jurdica.
2.4. EL PRINCIPIO DE INTERNALIZACIN DE COSTOS

Toda persona natural o jurdica, pblica o privada, debe asumir el costo
de los riesgos o daos que genere sobre el ambiente. El costo de las
acciones
reparacin
de
prevencin,
la
eventual
vigilancia,
restauracin,
compensacin,
rehabilitacin,
relacionadas
con
la
proteccin del ambiente y de sus componentes de los impactos negativos

de las actividades humanas debe ser asumido por los causantes de dichos
impactos.
El objetivo prioritario de este principio no es contemplar el resarcimiento

por un dao ambiental sino que el agente contaminador o depredador
incorpore en su estructura de produccin, los costos que demandar:
a.) La prevencin,
b.) La vigilancia,
31
DERECHO AMBIENTAL
c.) La restauracin, d.) La rehabilitacin,

e.) La reparacin y la eventual compensacin por un dao ambiental.
Esto es, no se esta pagando por contaminar sino internalizando los

costos de los potenciales daos al ambiente en el proceso de
produccin del agente contaminador. Ello en razn a que se entiende
que el creador de un riesgo es quien debe garantizar y hacerse
cargo
de las consecuencias que su actividad puede ocasionar a la
sociedad.
Los
instrumentos
de
gestin
ambiental
tienen
esta
finalidad
preventiva y mitigadora de potenciales impactos negativos al ambiente

de la actividad empresarial. Se trata entonces de incluir en los costos
del empresario, el valor de medidas mitigadoras dao ambiental y no
de un pago por contaminar, permitiendo la restauracin del ambiente
as como la compensacin por el dao inferido.
El Principio 16 de la Declaracin de Ro seala que las autoridades

nacionales
deberan procurar
fomentar
la
internalizacin
de
los
costos ambientales y el uso de instrumentos econmicos, teniendo

en cuenta el criterio de que el que contamina debe, en principio, cargar
con los costos de la contaminacin, teniendo debidamente en cuenta el
inters
pblico
y sin distorsionar el comercio ni las inversiones
32
DERECHO AMBIENTAL
internacional
As por ejemplo
el principio
de internalizacin
de costos
sera
aplicable a la cuarta y quinta rotura de tuberas de la Transportadora

de Gas
del Per
(TGP)
producida
el 24.12.05
que ocasion la
contaminacin del Ro Urubamba, la muerte de fauna y flora as como la

afectacin de la salud y calidad de vida de comunidades indgenas
tales como
Machiguenga,
Achuar, Amahuca,
Krineri,
Ashninka,
Ashninka, Cacataibo entre otras. Dicho hecho a la luz del principio

bajo comentario debio significar el nacimiento de las obligaciones de
restauracin, rehabilitacin, reparacin y la eventual compensacin por
un dao ambiental causado de parte de Transportadora
Per (TGP),
ello al margen
de Gas del
de las responsabilidades
civiles,
administrativas y penales que hubiere lugar. El numeral 6 del artculo

6 del Reglamento de la Ley del Sistema Nacional de Gestin
Ambiental seala que el diseo, formulacin y aplicacin de las polticas
ambientales de nivel nacional
control de la contaminacin
deben
asegurar
la
prevencin
y el
ambiental, principalmente en las fuentes
emisoras. Los costos de la prevencin, vigilancia, recuperacin y

compensacin del deterioro ambiental corren a cargo del causante del
perjuicio.
El sector
privado
tambin
est
obligado
ha
contribuir
en
el
financiamiento de la gestin ambiental sobre la base de los principios

33
DERECHO AMBIENTAL
de internalizacin
de costos
y de responsabilidad ambiental, sin
perjuicio de otras acciones que puedan emprender en el marco de sus

polticas de responsabilidad social, as como de otras contribuciones a
ttulo gratuito de conformidad con el artculo 76 del Reglamento de la
Ley del Sistema Nacional de Gestin Ambiental.
Un ejemplo de la necesidad de aplicar el principio de internalizacin de

costos lo constituye el caso de la ciudad de la Oroya (Junin, Per)
zona que aparece
entre los diez pueblos
ms contaminados
del
planeta, en donde el 99% de los nios tiene restos de plomo en la

sangre. Ello a pesar que la empresa Doe Run Per, tras asumir la
administracin de la planta metalrgica, se comprometi a reducir la
contaminacin.
En los ltimos aos el gobierno ha sido consciente de la necesidad de

aplicar este principio como se observa en el caso de los comuneros
de
Combayo-
Cajamarca
(2007),
que
con mediacin del Primer
Ministro, lograron ponerse de acuerdo con representantes de la minera

Yanacocha suscribiendo un convenio en razn del cual se financiaran
obras y estudios que sean necesarios para garantizar la buena calidad
del agua, tanto para consumo humano como para actividades agrcolas.
En ese contexto, la minera Yanacocha financiar la construccin y
rehabilitacin de plantas de tratamiento en las partes altas y bajas de
34
DERECHO AMBIENTAL
Combayo,
regional
que sern administradas

del
agua),
pero
por
fiscalizadas
Sedacaj
con
(la
empresa
la participacin de sus
pobladores. Paralelamente, la minera y la comunidad coordinarn la

elaboracin de un estudio de afianzamiento hdrico de la cuenca para
asegurar y mejorar el abastecimiento de agua en el presente y futuro,
para regado y consumo humano. La empresa Yanacocha tambin se
compromete a continuar la construccin de la carretera Puente OtuzcoCombayo y Combayo-Pabelln, con una inversin de 2 millones 686 mil
200 soles.
Las actividades extractivas informales tambin causan un significativo
dao a los ecosistemas tal como lo podemos apreciar en las ocho
plantas clandestinas de harina de pescado, ubicadas en Pisco-Paracas,
que elaboran dicho producto en condiciones antihiginicas y arrojan
los desechos industriales a la Baha de Paracas y sin tener en cuenta
la cercana de la Reserva Nacional de Paracas ni el principio de
internalizacin de costos.
2.5. EL PRINCIPIO DE RESPONSABILIDAD AMBIENTAL
El causante de la degradacin del ambiente y de sus componentes, sea

una persona natural o jurdica,
adoptar
inexcusablemente
pblica
las
o privada,
medidas
para
est
obligado
su restauracin,
rehabilitacin o reparacin segn corresponda o, cuando lo anterior no fuera

35
DERECHO AMBIENTAL
posible, a
compensar
generados,
sin
en
perjuicio
trminos
de
ambientales
los
daos
otras responsabilidades administrativas,
civiles o penales a que hubiera lugar. El causante de la degradacin del

ambiente y de sus componentes esta obligado en principio a adoptar
inexcusablemente
las medidas para su restauracin, rehabilitacin o
reparacin segn corresponda.
El principio de responsabilidad por dao ambiental a diferencia del principio

de prevencin que se ubica en la aplicacin
gestin
ambiental
el
principio
de los instrumentos
de
de internalizacin de costos cuyo
escenario es al interior de la cadena productiva del agente, tiene como

escenario el dao ambiental producido a secas, acaecido debido a la
realizacin de una actividad productiva u otra distinta a esta pero idnea para
producir un dao ambiental.
En estos casos el agente que ocasion el dao ambiental deber
necesariamente implementar las siguientes medidas
a.) Medidas de restauracin b.) Medidas de rehabilitacin c.) Medidas de

reparacin
La falta de adopcin de las mismas constituye un agravante al momento

de determinar la responsabilidad administrativa, civil o penal que hubiere
lugar,
su
adopcin
inmediata
e idnea, un criterio para atenuar la

36
DERECHO AMBIENTAL
sancin que se imponga.
Resaltemos que se ha considerado como agente idneo de producir un

dao
ambiental
a personas naturales o jurdicas, privadas o pblicas,
notable acierto de la ley, puesto que con ello se abarcan a todos los
potenciales agentes y se deja claro que tambin los organismos pblicos
en ejecucin no consultada de sus polticas pueden ocasionar daos
ambientales.
As
por ejemplo
podran
incurrir
en responsabilidad
ambiental
los
gobiernos regionales que construyen carreteras o captaciones de agua sin

estudios tcnicos ambientales o sin contar con la opinin previa favorable
al interior de un rea natural protegida, o la municipalidad provincial que
alquila una moto niveladora a privados para que degraden una zona de
proteccin y conservacin ecolgica, o la municipalidad distrital que autoriza
la construccin de una
vivienda al interior de un rea de conservacin
regional sin contar con la opinin tcnica respectiva, etc.
Ahora bien, a nivel de la responsabilidad por dao ambiental, en el mbito del

derecho privado, podemos responsabilizar
basado en el principio bajo
comentario, no slo a la empresa por los daos ocasionados al ambiente,

sino a las personas naturales que dirigindola ocasionaron el dao
ambiental tales como gerentes o directores. Ciertamente, para ello deber
37
DERECHO AMBIENTAL
probarse que estas personas naturales tenan pleno conocimiento que las
actividades
que desarrollara
la empresa implicaban serios riesgos
ambientales, pese a lo cual adoptaron el acuerdo social o decisin, o que

hallan autorizado expresamente
la actividad que ocasion el dao
ambiental, sin tener en cuenta los estudios de impacto ambiental o sujetar su

decisin a instrumentos de gestin ambiental.
Asimismo, existirn supuestos en los cuales se halla probado que la

empresa fue organizada con testaferros y personal directivos de fachada,
infracapitalizada ex profesamente, con la finalidad de evadir responsabilidad
patrimonial en caso de ocurrir un dao ambiental. Este es el caso de la
persona natural o jurdica que controla plenamente la actividad de la
empresa que realiza actividades de altos riesgos ambientales, pero que
funcionalmente pertenece a un grupo de empresas que delegan el trabajo
sucio a esta sociedad controlada.
Pinsese en el caso
del grupo
de
sociedades vinculado a la minera, la explotacin de hidrocarburos o

produccin
de harina
de pescado,
que
intencionalmente
crea
una
empresa para que se dedique al manejo de los residuos slidos de su

actividad
productiva.
Esto es terceriza ficticiamente un servicio de su
cadena productiva para efectos de librarse de responsabilidad ambiental por

el defectuoso manejo de residuos slidos.
En los casos en que se pruebe fehacientemente la utilizacin fraudulenta de
38
DERECHO AMBIENTAL
personas jurdicas para efectos de evadir la responsabilidad

sern responsables
ambiental
por dicho hecho la persona natural o jurdica que
intento evadir su responsabilidad de esta forma.
El principio de responsabilidad ambiental seala que cuando no se posible

la
restauracin, rehabilitacin o reparacin deber compensarse en
trminos
ambientales
los
daos
generados, sin
perjuicio
de
otras
responsabilidades administrativas, civiles o penales a que hubiera lugar.

Esto podra implicar que el agente causante del dao deber brindar a la
poblacin afectada de otra manera los servicios ambientales que ha dejado
de percibir por ejemplo proporcionndole una zona con caractersticas
similares a las del rea afectada.
Tengamos en cuenta por ejemplo que los planes de descontaminacin y de

tratamiento de pasivos ambientales estn dirigidos a remediar impactos
ambientales originados por una o varias actividades, pasadas o presentes.
Los citados documentos deben considerar en su financiamiento las
responsabilidades que correspondan a los titulares de las actividades
contaminantes, incluyendo la compensacin por los daos generados, bajo el
principio de responsabilidad ambiental.
Resaltemos que cualquier accin que realice el Estado para atender

problemas vinculados con los pasivos ambientales
no exime a los
39
DERECHO AMBIENTAL
responsables de los pasivos, o a aquellos titulares de bienes o de derechos

sobre las zonas afectadas por los pasivos, de cubrir los costos que
implique el Plan de Cierre o el Plan de Descontaminacin respectivo de
conformidad
con el artculo 62 del Reglamento de la Ley General del
Sistema de Gestin Ambiental.
2.7. EL PRINCIPIO DE EQUIDAD

El diseo y la aplicacin de las polticas pblicas ambientales deben
contribuir a erradicar la pobreza y reducir las inequidades sociales y
econmicas
existentes,
y al desarrollo econmico sostenible de las
poblaciones menos favorecidas. En tal sentido, el Estado podr adoptar,

entre otras, polticas o programas
de accin afirmativas,
entendidas
como el conjunto coherente de medidas de carcter temporal dirigidas a

corregir la situacin de los miembros del grupo al que estn destinadas,
en un aspecto o varios de su vida social o econmica, a fin de alcanzar
la equidad efectiva.
Oswaldo de Rivero, en su destacada obra El mito del desarrollo nos
advierte lo
Marruecos
siguiente: Si la poblacin
o Per sigue creciendo
urbana
de Bolivia,
y la produccin
India,
de alimentos,
energa y agua no le siguen el paso, el resultado ser ms pobreza

como consecuencia de un tremenda presin demogrfica sobre estos
tres recursos cruciales. La explosin demogrfico-urbana depredar las
tierras agrcolas expandindose sobre ellas y agudizando an ms la falta
40
DERECHO AMBIENTAL
de seguridad alimentaria.
Las ciudades con poca agua y aguas
contaminadas harn que muchas epidemias se vuelvan endmicas. La

poblacin en busca de energa har lea los bosques, causando la
erosin de los suelos y bajando an ms la produccin de alimentos.
Con
explosin
demogrfica
urbana
sin
seguridad
alimentaria,
energtica e hdrica no existir expectativa de desarrollo. Sin agua,

la
nacin
no
tendr alimentos; ninguna escuela servir con nios
desnutridos; ninguna fbrica podr tener alta productividad sin suficiente

energa y agua; en fin, ninguna familia podr tener una vida
saludable
sin
suficientes
alimentos,
palabras,
evidencia
ambiental
estn inexorablemente
que nuestras
agua
polticas
fusionadas
energa.
pblicas
En
en
otras
materia
con nuestras polticas
pblicas socio-econmicas, siendo el resultado de ambos instrumentos,

el desarrollo sostenible del pas.
Sin desarrollo socioeconmico de las poblaciones rurales y en extrema

pobreza no es posible implementar polticas pblicas ambientales, las
estrategias de conservacin in situ por ejemplo deben necesariamente
contribuir a erradicar la pobreza y reducir las inequidades sociales y
econmicas existentes. El establecimiento de un rea natural protegida no
puede seguir siendo visto como un factor para el no-desarrollo social al
restringir el uso de los recursos naturales y constituir un escollo legal
para
efectuar
obras
pblicas
de
electrificacin
rural,
ductos
de
41
DERECHO AMBIENTAL
irrigacin, captacin de agua potable o para construir un camino vial.

En otras palabras, la poblacin local no puede seguir sintiendo que el
rea natural protegida los excluye an ms socialmente.
En tal sentido, el Estado debe adoptar polticas o programas de accin

que permitan distribuir los beneficios y costos de establecer un rea
natural protegida, implementando estrategias de desarrollo en las zonas
de amortiguamiento e invistiendo al jefe del rea natural protegida con un
rol de mayor protagonismo social, que le permita ser un ente coordinar y
canalizador de las necesidades de la poblacin local que vive en el
interior
del rea natural
protegida. Recordemos que sin desarrollo no
existe conservacin.
El desarrollo
sostenible
toma
en cuenta
los factores
sociales,
ecolgicos y econmicos, en otras palabras busca el punto de equilibrio

entre el desarrollo econmico, bienestar social y el respeto por el medio en
que vivimos.
La Poltica Nacional del Ambiente debe necesariamente contribuir a la
lucha contra la pobreza, elevar la calidad de vida, distribuir las riquezas
locales, regionales y nacionales de manera equitativa y promover el
desarrollo sostenible de las poblaciones menos favorecidas, a travs de
actividades econmicas que generen mayor empleo as como menores
impactos negativos tengan al ambiente. En tal sentido, no debemos ceir
42
DERECHO AMBIENTAL
las esperanzas de la poblacin rural a la bonanza econmica que brinda

una economa primaria exportadora de materia prima como agricultura,
minerales o hidrocarburos sino fortalecer adems la educacin local, el
desarrollo de tecnologa,
la promocin
del turismo,
la industria
manufacturera, la agroindustria, servicios ambientales, y la exportacin

de nuestros productos con valor agregado.
2.8. PRINCIPIO DE GOBERNANZA AMBIENTAL

El diseo y aplicacin de las polticas pblicas ambientales se rigen
por el principio de gobernanza ambiental, que conduce a la armonizacin
de las polticas, instituciones, normas, procedimientos,
herramientas
informacin de manera tal que sea posible la participacin efectiva e

integrada de los actores pblicos y privados, en la toma de decisiones,
manejo de conflictos y construccin de consensos, sobre la base de
responsabilidades claramente definidas, seguridad jurdica y transparencia.
El concepto de gobernabilidad y buen gobierno se refiere al ejercicio

eficiente, eficaz y legtimo del poder, y la autoridad para el logro de los
objetivos sociales, econmicos y ambientales. La referencia a la eficiencia
implica el logro de los objetivos de gobierno en forma transparente y sin
desperdicio
de
mantenimiento
recursos;
la
referencia
a la
eficacia
implica
el
de la estabilidad y credibilidad de las instituciones y del
sistema poltico; y, finalmente, la referencia a la legitimidad, que se

43
DERECHO AMBIENTAL
identifica con las instituciones del Estado, supone el reconocimiento de la

ciudadana de los gobernantes y del ejercicio del poder y la autoridad. Las
modalidades de gobernanza se expresan mediante marcos jurdicos y
polticos, estrategias y planes de accin, e incluyen las modalidades
de
estructura
para
dar
seguimiento
las polticas y planes, y
supervisar el desempeo. La gobernanza abarca las normas para la toma

de decisiones,
en particular, quin tiene acceso a la informacin
participa en el proceso de toma de decisiones, as como las propias

decisiones.
La gobernanza ha sido descrita asimismo como un concepto que significa

esencialmente apoderamiento,
rendicin de cuentas y participacin
ciudadana: quin tiene influencia, quin decide y cmo deben rendir

cuentas los encargados de adoptar las decisiones.
Craig MacFarland manifiesta que la gobernabilidad se puede definir como
la interaccin entre las estructuras, los procesos y las tradiciones que
determina cmo se ejerce el poder, cmo se adoptan decisiones y cmo
participan los ciudadanos y sectores involucrados.64
deben
considerarse
protegida
teniendo
para
la
gobernabilidad
de
un
Elementos que
rea
natural
en cuenta la etapa de planificacin y la etapa de
manejo mismo del rea.

La gobernanza ambiental no es otra cosa que la armonizacin de las
polticas sectoriales con los lineamientos
de la gestin ambiental
44
DERECHO AMBIENTAL
nacional. En dicha tarea contribuye el derecho de la participacin

ciudadana, disposiciones transectoriales
as como la aprobacin de
normas transectoriales y la implementacin de un rgimen comn de

fiscalizacin
control
para
las
autoridades
con
competencias
ambientales. Esta armonizacin y coordinacin de polticas ambientales

sectoriales debe darse en un franco proceso de descentralizacin y de
manera participativa.
El objetivo de este principio es hacer posible la participacin efectiva e

integrada de los actores pblicos
privados,
en
la
toma
de
decisiones, manejo de conflictos y construccin de consensos, sobre

la base de responsabilidades claramente definidas, seguridad jurdica y
transparencia. En dicha tarea contribuir notablemente la bsqueda de
complementariedad de los instrumentos
instrumentos
de gestin
ambiental,
los
de incentivos y sancin de los diferentes sectores con
competencias ambientales Digamos tambin que la gobernanza ambiental

depender bsicamente de la implementacin real de la Ley del Sistema
Nacional de Gestin Ambiental cuyo objeto es asegurar el ms eficaz
cumplimiento de los objetivos ambientales de las entidades pblicas; el
fortalecimiento de los mecanismos de transectorialidad en la gestin
ambiental, la consolidacin del rol que le corresponde al Ministerio del
Ambiente, y a las entidades sectoriales, regionales y locales en el ejercicio
de sus atribuciones ambientales a fin de garantizar que cumplan con sus
45
DERECHO AMBIENTAL
funciones
y de asegurar
que se evite en el ejercicio
de ellas
superposiciones, omisiones, duplicidad, vacos o conflictos.
Los principios antes comentados son de aplicacin a toda la normatividad

ambiental y pueden ser vlidamente
esgrimidos en procedimientos
administrativos, contenciosos administrativos o procesos judiciales.
CAPITULO III
DERECHOS AMBIENTALES
3.1. DEL DERECHO Y DEBER FUNDAMENTAL
46
DERECHO AMBIENTAL
Toda persona tiene el derecho
irrenunciable
a vivir en un ambiente
saludable, equilibrado y adecuado para el pleno desarrollo de la vida, y el

deber de contribuir a una efectiva gestin ambiental y de proteger el
ambiente, as como sus componentes, asegurando particularmente la salud
de las personas en forma individual y colectiva, la conservacin
diversidad
biolgica,
el aprovechamiento
sostenible
de
la
de los recursos
naturales y el desarrollo sostenible del pas. El derecho a un ambiente sano

y equilibrado le pertenece a todo individuo y pueblo de la humanidad, y
es a nuestro entender uno de los derechos fundantes en la teora de
los derechos humanos, pues es uno de los presupuestos fundamentales
para el ejercicio del resto de derechos. Este derecho es reconocido por
primera vez en el Principio 1 de la Declaracin de Estocolmo sobre Medio
Humano segn el cual el hombre tiene el derecho fundamental
a la
libertad, la igualdad y el disfrute de condiciones adecuadas en un medio de

calidad tal que le permita llevar una vida digna y gozar de bienestar y tiene la
solemne obligacin de proteger y mejorar el medio para las generaciones
futuras.
El derecho a un ambiente saludable, equilibrado y adecuado
para el pleno desarrollo de la vida, es un derecho por tanto de tercera

generacin e intergeneracional.
La Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos de 1981, en

cuyo artculo 24 se indica que todos los pueblos tienen el derecho a un
satisfactorio medio ambiente favorable a su desarrollo.
47
DERECHO AMBIENTAL
El inciso
22) del artculo
2 de la Constitucin
Po ltica
del
Estado
reconoce, en calidad de derecho fundamental, el atributo subjetivo de gozar

de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida de la
persona. En otras palabras, es el derecho fundamental a la proteccin
de la calidad de nuestro entorno o ambiente para beneficio de nosotros
mismos y de manera indirecto para beneficio de otras especies.
Este es un derecho de tercera generacin pues tiende a preservar la

integridad de la sociedad humana, resulta oponible al Estado y exigible a l,
pero que por sobre toda las cosas requiere el concurso de todos los actores
sociales para su cumplimiento efectivo. De esta manera, es
posible que su cumplimiento sea exigido por uno o todos los miembros de la
comunidad, pues su afectacin le incumbe a ella y a todos. El derecho a un
ambiente sano y equilibrado es una consecuencia de la dignidad propia del
ser humano, entendida como las condiciones mnimas para el desarrollo del
hombre por si mismo, independientemente
de la conducta del individuo,
como especie
de recursos
nuestros
necesitamos
valores
contaminado
no
y degradado
un mnimo
dejar
de
ser
es imposible
hombres.
para
En
un
imprimir
ambiente
que un ser humano
pueda
desarrollarse y vivir con dignidad, siendo estas circunstancias adversas lo

que envilecera y degradara su naturaleza. As como el ser de un pez no
podra concebirse sin agua, el hombre no puede ser tal, sin un ambiente
48
DERECHO AMBIENTAL
equilibrado y adecuado para la vida, conformando ello parte de su

dignidad.
En consecuencia,
este derecho constitucional
al igual que el
resto, forman parte de ese mnimo invulnerable de condiciones que el

Estado debe resguardar y garantizar Por otra parte, el Tribunal Constitucional
entiende al ambiente como un sistema; es decir como un conjunto
elementos que
interactan
entre s. Por
ende, implica
de
el compendio
de elementos naturales vivientes o inanimados sociales y culturales

existentes
en un lugar y tiempo determinados, que influyen en la vida
material y psicolgica de los seres humanos. Por dicha razn, es objeto de

proteccin jurdica y forma parte del
bagaje de la tutela de los derechos
humanos.
Desde una perspectiva prctica el Tribunal Constitucional ha establecido

que
un
ambiente puede ser afectado por alguna de estas cuatro
actividades:
a) Actividades molestas: Son las que generan incomodidad por los ruidos o
vibraciones, as como por emanaciones de humos, gases, olores, nieblas o
partculas en suspensin y otras sustancias.
b) Actividades insalubres: Se generan cuando se vierten productos al ambiente

que pueden resultar perjudiciales para la salud humana.
49
DERECHO AMBIENTAL
c) Actividades nocivas: Se generan cuando se vierten productos al ambiente

que afectan y ocasionan daos a la riqueza agrcola, forestal, pecuaria o
pisccola.
d) Actividades peligrosas: Son las que ocasionan riesgos graves a las personas
o sus bienes debido a explosiones, combustiones o radiaciones.
El Tribunal Constitucional sostiene que existe una obligacin concurrente

del Estado y de los particulares
de mantener
aquellas
condiciones
naturales del ambiente, a fin de que la vida humana exista en condiciones

ambientalmente dignas. El Estado democrtico de derecho debe proteger a
las personas
contra los ataques al medio ambiente
en el que se
desenvuelva su existencia, para permitir que el desarrollo de la vida se

realice
en condiciones
ambientales aceptables.El
Estado
asume la
obligacin de abstenerse de realizar cualquier tipo de actos que afecten el

medio ambiente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida
humana.
El papel del Estado no slo supone tareas de reparacin frente a daos
ocasionados, sino de manera especialmente relevante, de prevencin para
evitar que aquellos no sucedan. El artculo I del Titulo Preliminar de la Ley
General del Ambiente seala que toda persona tiene el derecho irrenunciable
a vivir en un ambiente saludable, equilibrado y adecuado para el pleno
50
DERECHO AMBIENTAL
desarrollo de la vida, y el deber de contribuir a una efectiva gestin ambiental

y de proteger el ambiente, as como sus componentes, asegurando
particularmente la salud de las personas en forma individual y colectiva, la
conservacin de la diversidad biolgica, el aprovechamiento sostenible de
los recursos naturales y el desarrollo sostenible del pas.
El Tribunal Constitucional
ha manifestado, en la sentencia emitida en el
Expediente N. 0048-2004-PI/TC,
fundamental
a un
medio
que
ambiente
el
contenido
equilibrado
del
y adecuado
derecho
para el
desarrollo de la persona est determinado por los siguientes elementos; a

saber:
1) El derecho a gozar de ese medio ambiente y

2) El derecho a que ese medio ambiente, se preserve.
El derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado, comporta la
facultad de las personas de poder disfrutar de un ambiente en el que sus
elementos se desarrollan e interrelacionan de manera natural y armnica; y,
en el caso de que el hombre intervenga, no debe suponer una alteracin
sustantiva de la interrelacin
que existe entre los elementos del medio
ambiente. Esto supone, por tanto, el disfrute no de cualquier entorno, sino

nicamente del adecuado para el desarrollo de la persona y de su dignidad..
El derecho a la preservacin de un medio ambiente sano y equilibrado
entraa obligaciones ineludibles, para los poderes pblicos, de mantener
51
DERECHO AMBIENTAL
los bienes ambientales en las condiciones adecuadas para su disfrute. Ahora

bien, todo derecho fundamental de una persona implica un deber o carga
que deber soportar el titular del derecho ambiental, en nuestro caso del
deber de contribuir a una gestin ambiental eficiente y efectiva El derecho a
un ambiente sano y equilibrado
implica la obligacin de conservar
diversidad biolgica
la
lo
que
se
vera
mantener
continuidad
de
los
la
ecosistemas,
traducido necesariamente en el cumplimiento de las
evaluaciones de impacto ambiental (instrumentos de gestin ambiental), el

respeto a los limites mximos permisibles, el ordenamiento territorial, en la
zonificacin ecolgica y econmica, las zonas de proteccin ecolgicas, la
conservacin
in situ y las reas naturales protegidas ( nacionales,
regionales, municipales y privadas) as como la efectiva fiscalizacin de

actividades productivas que impliquen riesgos al ambiente.
El aprovechamiento
racional de los recursos naturales y el desarrollo
sostenible del pas son parte de ese proceso de observar el derecho a un

ambiente sano y equilibrado, la racionalidad en el aprovechamiento de los
recursos sin perjudicar el bienestar y salud de las generaciones futuras.
3.2. DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN
Toda
persona
oportunamente
tiene
a
el
derecho
la informacin
acceder
adecuada
pblica sobre las polticas, normas,

52
DERECHO AMBIENTAL
medidas,
obras
y actividades
que pudieran
afectar,
directa
indirectamente, el ambiente, sin necesidad de invocar justificacin o inters

que motive tal requerimiento. Toda persona est obligada a proporcionar
adecuada y oportunamente a las autoridades la informacin que stas
requieran para una efectiva gestin ambiental, conforme a Ley.
El Principio 10 de la Declaracin de Ro (1992)
seala que El
mejor modo de tratar las cuestiones ambientales es con la participacin

de todos los ciudadanos interesados, en el nivel que corresponda. En el
plano nacional, toda persona deber tener acceso adecuado a la
informacin sobre el medio ambiente de que dispongan las autoridades
publicas, incluida la informacin sobre materiales y las actividades que
encierren peligro en sus comunidades (...)
La
ciudadana,
ambiente,
las
la Fiscala
ONGs
vinculadas
la
defensa
del
medio
de Prevencin del Delito, la Defensora del
Pueblo, el poder judicial, los gobiernos locales y regionales deben

convertir en un habito responsable el ejercicio de su derecho a solicitar
informacin a empresas productivas, entidades sectoriales y potenciales
infractores.
La solicitud puede ser inmotivada, lo que permite al administrado no dar

mayor explicacin del motivo por el que solicita dicha informacin ni que
53
DERECHO AMBIENTAL
destina le dar. La informacin que solicitada o que se entregue debe

tener dos caractersticas debe ser adecuada o acorde con la solicitud de
informacin y ser brindada oportunamente.
La informacin ambiental que se este manejando al interior de una accin

de control promovida por la Contralora de la Repblica (Principio de
Reserva)
aquella
(Confidencialidad)
que
se
vincule
seguridad
no podr ser entregada
del
Estado
salvo mandato
judicial
debidamente motivado. Es posible que dicha solicitud de informacin

ambiental se realice personas jurdicas sujetas al rgimen privado que
presten servicios pblicos debido a concesiones o un contrato de
tercerizacin de servicios, en estos casos estas entidades tambin
debern facilitar el acceso a dicha
informacin
previa
con la autoridad competente. De
coordinacin
entendemos
quien
lo
solicite,
esta forma, toda persona tiene derecho a conocer el estado de las

denuncias que presente ante cualquier entidad pblica respecto de
riesgos o daos al ambiente y sus dems componentes, en especial
aquellos vinculados a daos o riesgos a la salud de las personas. Y en
caso de que la denuncia haya sido trasladada a otra autoridad, en razn de
las funciones y atribuciones
legalmente
establecidas,
se
debe
dar
cuenta inmediata de tal hecho al denunciante.
3.3.-
DEL
DERECHO
LA
PARTICIPACIN
EN
LA
GESTIN
54
DERECHO AMBIENTAL
AMBIENTAL
Toda persona tiene el derecho a participar responsablemente
en los
procesos de toma de decisiones, as como en la definicin y aplicacin de

las polticas y medidas relativas al ambiente y sus componentes, que se
adopten en cada uno de los niveles de gobierno. El Estado concerta con la
sociedad civil las decisiones y acciones de la gestin ambiental.
La participacin ciudadana en gestin del ambiente es un derecho y un

deber que no es incumbe a todos, tanto sociedad civil como Estado y que
acertadamente es recogida por la Ley General de Sociedades. Un ejemplo
de este derecho lo podemos observar en los mecanismos de participacin
ciudadana existentes en la legislacin de reas naturales protegidas.
Las reas Naturales Protegidas (ANPs) posibilitan la participacin de la

ciudadana en la gestin de las reas naturales protegidas, no slo a
travs de los comits de gestin, las concesiones, las autorizaciones, la
validacin
mediante
de documentos
los
contratos
de
de gestin
y planificacin
administracin,
que
en
sino tambin
la
prctica
se
acercan a una
modalidad de desconcentracin administrativa de una parte de la gestin del
ANP.18
55
DERECHO AMBIENTAL
Los contratos de administracin
son uno de los instrumentos
ms
importante previstos por la legislacin peruana para promover la participacin

de organizaciones de conservacin no gubernamentales
ejerzan,
bajo
encargo
del
Estado,
la
para
que
administracin
gerenciamiento de determinadas reas naturales protegidas y el subsistema

regional de areas
naturales protegidas, an en plena formacin conceptual y fsica. 19 La
idea es tercerizar las
cuestiones operativas de la gestin del ANP, tales como monitoreo,
vigilancia,
administracin, cobro por ingreso al rea, capacitaciones,
estrategia de comunicacin, etc.
Los orgenes
del derecho
a la participacin
ciudadana
los podemos
encontrar en mltiples tratados e instrumentos internacionales tales como:
a.)
El Principio 1 de la Declaracin de Ro, que indica que los seres humanos

constituyen el centro de preocupaciones
relacionadas
con el desarrollo
sostenible (...), siendo as, es natural que los seres humanos tengan un rol
activo en las decisiones que se adopten para alcanzar el desarrollo
sostenible.
b.)
El Principio 10 de la Declaracin de Ro, que seala que el mejor

56
DERECHO AMBIENTAL
modo de tratar cuestiones ambientales es con la participacin de todos

los ciudadanos interesados (...) as como la oportunidad de participar en los
procesos de adopcin de decisiones.
c.)
El principio 2 de La Declaracin sobre Bosques (1992), recomienda a

los gobiernos promover la participacin de todos los interesados, incluidas
las
comunidades
locales
las
poblaciones
indgenas,
las
ONGs,
trabajadores, habitantes de las zonas forestales (...) en el desarrollo, la

ejecucin y la planificacin de la poltica forestal del pas.
d.)
Artculo 23, numeral 1, inciso a), de la Convencin

Derechos
Humanos, establece
que
toda
persona
Americana
tiene
derecho
de
a
participar directamente de los asuntos pblicos, directamente o por medio

de sus representantes.
e.)
Artculo 21 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, declara

que el derecho ciudadano a participar en el gobierno de su pas,
directamente o por medio de sus representantes libremente escogidos.
f.) Artculo 3, inciso c), de la Convencin de Lucha contra la Desertificacin,

seala que las partes deben garantizar que las decisiones relativas a la
elaboracin y ejecucin de programas de lucha contra la Desertificacin y
57
DERECHO AMBIENTAL
mitigacin de los efectos de la sequa se adopten con la participacin de la

poblacin y de las comunidades locales y que, a niveles superiores, se cree
un entorno que facilite la adopcin de medidas a los niveles nacional u local.
g.)
Artculo 8, inciso j) del Convenio sobre la Diversidad Biolgica, seala que

las practicas de vida de comunidades locales e indgenas vinculadas a la
conservacin y la utilizacin sostenible de la diversidad biolgica se dar
con
la
aprobacin
la
participacin
de quienes poseen esos
conocimientos, innovaciones y prcticas.
La legislacin nacional a recogido en diversos dispositivos legales el derecho

a la participacin ciudadana as tenemos:
a.) El Numeral 17 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per seala

que toda persona tiene derecho a
participar,
en forma individual o
asociada, en la vida poltica, econmica, social y cultural de la Nacin. El

numeral del artculo 2 y el Artculo 31 de la Constitucin sealan que existe
un derecho a participar en los asuntos pblicos a travs del referndum,
iniciativa legislativa, remocin o revocacin de autoridades y demanda
de rendicin de cuentas.
b.) La Ley de los Derechos de Participacin y Control Ciudadanos, Ley N

26300.
58
DERECHO AMBIENTAL
c.) Ley N 27806. Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica.

TUO aprobado por
Decreto Supremo N 043-2003-PCM.
d.) Reglamento de la Ley de Transparencia
y Acceso a la Informacin
Pblica, aprobado por

Decreto Supremo N 072-2003-PCM.
h.) Ley N 28245, Ley Marco del Sistema Nacional de Gestin Ambiental,
seala que la informacin de que dispongan las autoridades en materia de
agua, suelo, aire, flora, fauna y recursos naturales en general, as como
sobre las actividades o medidas que les afecten o
puedan
afectarlos.
Asimismo existe la obligacin de las autoridades del Estado de proveer

esta informacin (Artculo 29).
El artculo 46 de
a participar
la Ley General del Ambiente precisa que este derecho
en la gestin ambiental incluye el derecho de toda persona
natural o jurdica, en forma individual o colectiva,
emitir
opiniones,
posiciones, puntos de vista, observaciones u aportes en los procesos de

toma de decisiones de la gestin ambiental y en las polticas y acciones
que incidan sobre ella, as como en su posterior ejecucin, seguimiento y
control. El derecho a la participacin ciudadana, recalca, se ejerce en forma
59
DERECHO AMBIENTAL
responsable.
La Ley General del Ambiente coloca los linderos dentro de los cuales se
ejercer este derecho de participacin ciudadana:20
Participacin de manera responsable, ello implica por ejemplo que para

asumir una posicin
opinin esta debera
en informacin veraz
estar
o documentadamente
sustentada
avalada o haber
estado participando activamente en el tema ambiental objeto de la

intervencin.
D El
deber
transgreden
de
participacin
responsable
es
vulnerada
disposiciones legales sobre participacin
obstaculice
el
inicio,
desarrollo
trmino
de
se
ciudadana toda
accin o medida que tomen las autoridades o los ciudadanos

u
cuando
un
que impida
proceso
de
participacin ciudadana conforme lo seala el numeral 2 del articulo 47 de la

Ley General del Ambiente. Este es el caso, de la amenaza a la libertad de
los miembros de una Comisin de Alto Nivel del Ejecutivo que es retenida
por una parte de la poblacin local, si es que no se llega a un acuerdo
definitivo respecto la definicin de una poltica ambiental en su localidad.
Por otra parte, en ningn caso constituir transgresin a las normas de

participacin ciudadana la presentacin pacfica de aportes, puntos de vista o
documentos pertinentes y ajustados a los fines o materias objeto de la
60
DERECHO AMBIENTAL
participacin
ciudadana,
ello entendemos
que ello resulta
tener
su
fundamento en la libertad de expresin en el contexto del derecho a la

participacin ciudadana.
ebe actuarse con buena fe, transparencia y veracidad, evidentemente la
participacin ciudadana
se hace
de
honesta,
leal
y privilegiando
el
bienestar general y no intereses polticos, proselitistas o individualistas.

participacin ciudadana en materia ambiental se puede definir como un
proceso mediante el cual se integra al ciudadano, en forma individual o
colectiva, en la toma de decisiones, la fiscalizacin, control y ejecucin
de las acciones que incumben a la gestin ambiental. Ello permitir
ciudadano
ejercer otros derechos,
puesto que solo informado
al
puede
tener conciencia de su realidad, sus oportunidades y su problemtica

ambiental.
3.4. EL DERECHO A LA CONSULTA PREVIA DE LOS

PUEBLOS INDIGENAS
La
obligacin
de
consultar
los
pueblos
indgenas,
mediante
procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones

representativas,
cada
vez
que
se prevean
medidas legislativas
administrativas susceptibles de afectarles directamente nace del numeral 1

del Artculo 6 del Convenio No 169 de la OIT.
61
DERECHO AMBIENTAL
Los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras

a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de
esos pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antes de emprender
o autorizar cualquier programa
de prospeccin
o explotacin de los
recursos existentes en sus tierras en estricta aplicacin del numeral 2 del

Artculo 15 del Convenio No 169 de la OIT. Recordemos que el objeto de la
consulta previa es permitir al Estado saber si los Pueblos Indgenas se ven
afectados y en que medida, de tal forma se pueda evitar que la inversin
en hidrocarburos ocasione daos irreparables a la cultura y vida de estas
poblaciones.
La forma de consultar a los pueblos indgenas

circunstancias.
En
ese sentido,
para
que
sea
depender
una
consulta
de las
previa
apropiada deber ajustarse a las exigencias propias de cada situacin

y ser tiles,
sinceras
representativas
de
los
y transparentes.
pueblos
Asimismo,
indgenas
que
las instituciones
participen
en
estos
procesos deben estar legitimadas por sus bases y comunidades.
La consulta
previa
garantizndose
participar
una
esta
regida
por
el
principio
de
buena
fe
libre manifestacin de voluntad. Asimismo deben
organizaciones
representativas
de los pueblos indgenas y
permitirse el acceso a la informacin. Todo ello respetando los valores y

prcticas sociales y culturales de los pueblos indgenas.
62
DERECHO AMBIENTAL
El Estado Peruano tiene la obligacin de proteger sus vidas, salud e

integridad cultural de las poblaciones indgenas, debido a su desventaja
de
igualdades
en
relacin
la
poblacin nacional y a su extrema
vulnerabilidad en su salud. En ese sentido, la Corte Interamericana de

Derechos Humanos ha sealado que el Estado que no adopta medidas
positivas para prevenir o evitar el riesgo al derecho a la vida de los miembros
de pueblos indgenas es responsable de los daos a la integridad fsica y
espiritual que ocasiona dicha falta de prevencin.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha resaltado el elemento

espiritual, cultural y material que la tierra reviste para los pueblos indgenas.
Ya, con motivo de la separacin de una comunidad indgena de sus tierras
ancestrales, la Corte declaro la responsabilidad internacional del Estado por
violar el derecho a la integridad personal de los miembros del pueblo
indgena afectado, basndose en que [l]a conexin de la comunidad []
a su tierra tradicional reviste vital importancia espiritual, cultural y material
[] y constituye una violacin a la Convencin Americana
el no adoptar
medidas de proteccin para resguardar los derechos de los pueblos

indgenas. [TIDH, Caso de la Comunidad Moiwana vs. Suriname.
3.4.- DEL DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA AMBIENTAL
Toda persona tiene el derecho a una accin rpida, sencilla y efectiva, ante
las entidades administrativas y jurisdiccionales, en defensa del ambiente y
63
DERECHO AMBIENTAL
de sus componentes, velando por la debida proteccin de la salud de las

personas en forma individual y colectiva, la conservacin de la diversidad
biolgica, el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, as
como la conservacin del patrimonio cultural vinculado a aquellos.
Se puede interponer acciones legales aun en los casos en que no se afecte
el inters econmico del accionante. El inters moral legitima la accin
aun cuando no se refiera directamente al accionante o a su familia.
Este artculo
virtuoso
IV de la Ley General
en razn a que exige
que
del Ambiente,
es especialmente
las
administrativas
entidades
jurisdiccionales adopten acciones oportunas en defensa del ambiente y de

sus componentes, resguardando tambin la salud de las personas en forma
individual y colectiva. Pero sin duda, el gran aporte, es haber otorgado
legitimidad activa para obrar activa para iniciar estas acciones a cualquier
persona no siendo incluso el directo afectado el que la interpone. La norma
solo le exige inters moral esto es su inters por preservar el ambiente o la
salud de una persona o poblacin afectada por una actividad contaminante.
64

Derecho Ambiental

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complejas manifestaciones sociales, econmicas y culturales, mantengan

- Las normas de las autoridades sectoriales: mediante ellas se establecen

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