INTRODUCCIN

Los delitos contra la libertad sexual representan alrededor del 8 por

ciento de los delitos que se cometen en el Per (al igual que en el resto de los
pases americanos) y la tasa de y la tasa de comisin de este tipo de delitos
se mueve en una franja moderada, esto es, entre el 10 y 15 por ciento. En los
ltimos aos, el nmero de condenados a una pena de ms de cuatro aos de
prisin por un delito contra la libertad de indemnidad sexual
Mediante el presente proyecto La cuestin del tratamiento de los
delincuentes sexuales peligrosos hace tiempo que est entre las principales
exigencias que la sociedad dirige al sistema de justicia penal. ste tambin
conoce una vieja respuesta: la inocuizacin de tales delincuentes, como en la
reflexin terica haba sido muy limitada. El pensamiento de la
inocuizacin, no obstante, ha experimentado un auge inusitado en las
legislaciones penales
actuales. Es as, que La violacin prevista en el artculo 170 CP y para los
delitos de actos contra el pudor en agravio de un menor de edad, las penas
impuestas son mnimas, prescrito en el Art. 176-A.
Particularmente, de delitos violentos contra la libertad sexual. En el
Derecho comparado, en trminos generales, la lucha contra este peligro se
ha articulado principalmente desde la lgica de la prolongacin de la
privacin de libertad durante el tiempo que dure la situacin de
peligrosidad. En pases como los Estados Unidos o Inglaterra, la naturaleza
de esta prolongacin no constituye una preocupacin, sino que la finalidad
preventiva lleva a justificar en muchos casos la imposicin de la privacin de
libertad por tiempo indeterminado
1

Pese a que el internamiento es la principal estrategia del Derecho

penal de la peligrosidad en la actualidad, se han desarrollado tambin otras
reacciones que pueden funcionar como alternativas o instrumentos
complementarios a la prolongacin de la privacin de libertad para combatir
la peligrosidad. El debate sobre tales medidas es muy reciente en Europa, de
manera que hoy por hoy desempean un papel marginal. En el apartado se
analizan las principales caractersticas de una de ellas que funcionan desde
hace algn tiempo en los pases anglosajones: la denominada castracin
qumica
Todo lo anterior pone de manifiesto dos aspectos de importancia. Por
un lado, que al Derecho penal se le dirige hoy la pretensin de que acte
inocuizando la peligrosidad criminal. Por otro lado, que esa respuesta
inocuizadora puede tener muy diversas configuraciones. Ante ello, no puede
obviarse la cuestin de la legitimidad del Derecho penal para llevar a cabo el
objetivo de la prevencin frente a peligros que provienen de sujetos
imputables ms all de la reaccin a su culpabilidad que supone la pena.
Adems, no resulta evidente cmo en caso de dar una respuesta afirmativa
a la pregunta por la legitimidad debe articularse e incorporarse en nuestra
legislacin toda vez que estamos en un Estado de Derecho

EL INVESTIGADOR

CAPITULO I
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
1.1 DESCRIPCIN DEL PROBLEMA DE INVESTIGACIN.
1.1.1 Descripcin de la Realidad Problemtica
La castracin Humana en su historia, es conocida desde tiempos
inmemorables. La castracin fue frecuentemente utilizadas en ciertas
culturas, como en Europa, el Medio Oriente, la India, frica y China, por
razones religiosas o sociales. Despus de las batallas, los ganadores
castraban a los prisioneros o a los muertos, para simbolizar su victoria y
"medir" su poder. Algunas religiones, como los judos se oponan totalmente
a esta prctica.
Los vendedores de esclavos africanos comnmente castraban a sus esclavos
para incrementar su valor comercial. Despus de negarle cualquier lquido a
la vctima en un da o dos, sacaban los testculos, y despus usaban un hierro
caliente para cicatrizar la herida. Despus obligaban al esclavo a tomar harta
agua para que se le abrieran los canales de la orina. Se estima que el 90% de
los esclavos moran en esto, sin embargo, los esclavos castrados eran muy
bien pagados inclusive entre cristianos0 y judos, los que oficialmente
estaban en contra de esta prctica, pero informalmente eran felices de
comprar esclavos ya castrados.
En Europa, cuando las mujeres no se les era permitido cantar en pblico los
nios eran castrados para prevenir que perdieran la calidad de sus voces en

la pubertad y para desarrollar una voz especial. Eran altamente usados en el

coro de las capillas, en especial en la Capilla Sixtina, en Italia.
La castracin en humanos ha sido propuesta, y a veces usada, como un
mtodo de control de natalidad en ciertas regiones pobres del planeta.
Haba escuchado hablar hace tiempo de esta prctica, que consiste
fundamentalmente en la inyeccin de frmacos que impiden la produccin
de una hormona llamada Testosterona, que es la que produce el deseo
sexual.

1.1.2 Problemas de Investigacin.

a) Problema Principal.
Cmo se incorpora la pena de castracin qumica en el cdigo penal sin
vulnerar los Derechos Fundamentales de Carcter Constitucional?
b) Problemas Secundarios
1.- Cmo se Aplicara la Castracin Qumica en base a la libertad del
imputado por el delito contra la libertad sexual?
2.- Cmo se exigira el cumplimiento de la pena de Castracin Qumica si el
imputado opta someterse a esta pena?
1.1.3 Justificacin e importancia de la Investigacin.
a) Justificacin.
En la actualidad en nuestro pas se discute dos corrientes ideolgicas del
proceso, las corrientes publicistas y las corrientes garantistas, las primeras
han basado su concepcin que el Estado a travs del Juez es el llamado a
solucionar las controversias jurdicas;

para ello le otorgan facultades

extraordinarias, que permita resolver, dicen de manera ms rpida la

controversia. E igualmente le otorgan facultades extraordinarias como las
pruebas de oficio, el juzgamiento anticipado, declaracin liminar de la
demanda entre otros; la segunda posicin cuestiona esta forma de proceso
4

sosteniendo que las facultades extraordinarias

contraviene garantas

constitucionales como la imparcialidad de los jueces y quiebra el equilibrio

de armas en el proceso y sostienen que debe trabajarse en un proceso
ajustado al marco Constitucional.
El presente trabajo considera que aportara sobre esta discusin es decir
pretende sealar

si el Cdigo Procesal Civil es ajustado al marco

Constitucional.
b) Importancia:
El trabajo contribuir a esclarecer la discusin entre corrientes del
pensamiento procesal y fundamentalmente sobre la realidad social al ubicar
al hombre en el centro de esta discusin, as como el hombre en el marco de
la constitucin desarrollando:
c) Aportes del Derecho Constitucional al Derecho procesal, en la
sistemtica de principios y garantas recogidas en la Constitucin y dems
normas. Como en Tratados, convenios Internacionales.
d) Devis Echandia expresaba que en un Pas que no trabajo, el Tema de
estado de Derecho y Democracia no puede hablar que se cumple los
principios y Garantas.
Siendo

as es importante incorporar esta temtica a nuestra

construccin del Concepto.

e) Finalidad, enriquecer el Derecho Procesal Civil.
Consideramos que este esquema nos puede permitir tener un concepto
de teora del Proceso con mayores garantas y compromisos a favor del
ciudadano y enriquecer esta temtica.

1.1.4 Delimitacin de la Investigacin

La presente investigacin estar enmarcado en las investigaciones y
publicaciones que se han producido en el pas, sobre el tema y teniendo en
consideracin las Sentencias del Tribunal Constitucional.
5

El periodo comprende del ao 2002 al 2006.

1.2 OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION.
a) Objetivo General
Explicar de qu manera las facultades extraordinarias otorgadas a los jueces
contraviene las garantas constitucionales
Establecer si existe la necesidad de disear un proceso ajustado a
Constitucin.
b) Objetivos Especficos
1.- Identificar y explicar las facultades ms relevantes otorgadas a los jueces en
el proceso civil.
2.- Identificar las garantas constitucionales afectadas en el proceso civil.
1.3 LIMITACIONES
Las limitaciones estn marcadas por la poca bibliografa existente en el
medio y por la falta de una biblioteca especializada en la facultad de Derecho
Universidad Alas Peruanas
1.4 FORMULACION DE LAS HIPOTESIS DE INVESTIGACIN.
1.4.1 Hiptesis General
Las

facultades

extraordinarias

otorgadas

al

juez

contravienen

significativamente las garantas constitucionales, transgrediendo derechos

fundamentales de la persona.
1.4.2 Hiptesis Secundarias
Hiptesis secundaria 1.-

Las facultades ms relevantes otorgadas a los

jueces serian preclusiones procesales, prueba de oficio, juzgamiento

anticipado del proceso.
Hiptesis secundaria 2.-

Las garantas constitucionales afectadas en el

proceso civil serian la imparcialidad del juez, igualdad de armas, derecho de

defensa.
6

1.5 IDENTIFICACION Y CLASIFICACIN DE VARIABLES INDICADORES DE LA

INVESTIGACIN.
-

VARIABLES:
. Variable Independiente:
X. Facultades extraordinarias otorgadas a los jueces
. Variable Dependiente
Y. Garantas constitucionales

INDICADORES:
Los indicadores estarn determinados por las disposiciones del cdigo
procesal civil contraas al mandato Constitucional y sentencias del Tribunal
Constitucional que desarrollan el contenido del debido proceso.

CAPITULO II
MARCO TERICO
2.1 ANTECEDENTES TERICOS DE LA INVESTIGACIN
La castracin se conoce desde tiempos inmemoriales y fue
frecuentemente utilizada en ciertas culturas, como en Europa, el Medio
Oriente, India, frica y China, por razones religiosas o sociales. Despus de
las batallas, los ganadores castraban a los prisioneros o a los muertos, para
simbolizar su victoria y "medir" su poder. Algunas religiones, como el
judasmo, se oponan totalmente a esta prctica.
Los vendedores de esclavos africanos comnmente los castraban para
incrementar su valor comercial. Despus de negarle cualquier lquido a la
vctima en un da o dos, le extraan los testculos, y despus usaban un hierro
caliente para cicatrizar la herida. Posteriormente obligaban al esclavo a
tomar grandes cantidades de agua para que se le abrieran los canales de la
orina. Se estima que el 90% de los esclavos moran en esta prctica, sin
embargo, los esclavos castrados eran muy bien pagados inclusive entre
cristianos y judos, que oficialmente estaban en contra de esta prctica, pero
informalmente no era mal visto comprar esclavos castrados.
En Europa, cuando no se permita cantar en pblico a las mujeres, los nios
eran castrados para evitar que perdieran la calidad de sus voces en la
pubertad y para desarrollar un tono de voz especial. Se les llamaba castrati y
eran muy usados en los coros de las capillas.
8

La castracin en humanos ha sido propuesta, y a veces usada, como un

mtodo de control de natalidad en las regiones del planeta ms pobres.
En el derecho se ha utilizado como pena, generalmente argumentando una
prevencin especial positiva exacerbada para los casos de violadores o
pederastas, e incluso para multitud de actos violentos, que tambin se han
relacionado con la virilidad. Durante el perodo nazi, se realizaron
castraciones en algunos campos de concentracin, principalmente a varones
judos y prisioneros rusos, (vase, Joseph Mengele).
Muy famosos son en las culturas china y rabe los llamados eunucos
(tambin aparecen en la Biblia). Los eunucos eran hombres al servicio del
emperador o emperatriz, quienes pasaban por esta especie de prueba de
fidelidad. Los eunucos tenan diversas funciones dentro del palacio entre las
que se encontraba la de ser guardianes de las zonas de los palacios
dedicadas a las esposas de los grandes seores (haremes). En algunas
culturas, sus gnadas una vez amputadas eran depositadas en un cofre y
cuando fallecan se les enterraba con este cofre y su contenido para
simbolizar que moran enteros. Los eunucos tambin existieron en Egipto
antiguo y Grecia, entre otras naciones.
[editar] Razones
La extraccin quirrgica de uno o ambos testculos se realiza en el caso de
cncer testicular, ante traumatismos severos de este rgano, infarto del
mismo, u otras razones mdicas. La extraccin quirrgica o la inutilizacin
qumica de los dos testculos, puede ser utilizada en caso de cncer de
prstata para reducirlo (a travs de la disminucin de la concentracin
sangunea de las hormonas producidas por los testculos).
La castracin qumica "temporal" ha sido estudiada y desarrollada para ser
utilizada como accin preventiva y castigo para personas que han cometido
crmenes sexuales en repetidas ocasiones, como la violacin u otro tipo de
violencia sexual. Este tipo de castigo tiene precedentes en el Derecho
Medieval. La castracin qumica o quirrgica est siendo discutida en
9

muchos pases como una opcin voluntaria de los condenados a crcel, as

evitaran estar presos por muchos aos. En el caso de la castracin qumica,
se precisan inyecciones regulares de antiandrgeno. La efectividad de esta
medida es discutida y existen numerosos casos de violadores castrados y
que han reincidido en sus crmenes.
Tambin hay evidencia de que la castracin voluntaria es usada para
controlar la libido, para el masoquismo extremo, o para prpositos de
excitamiento sexual (sadismo). La comunidad mdica no apoya la castracin
voluntaria, por lo tanto, se ha establecido una red de castradores
(generalmente llamados "cortadores" o "capadores"), que trabajan sin ser
especialistas en la materia ni estar colegiados.
Los transexuales masculinos pueden ser castrados para cambiar de sexo,
pero en esos casos se recurre a una ficcin mdica, es decir que se
diagnostica como si fuese una malformacin genital.
La castracin involuntaria tambin aparece en la historia de la guerra, usado
a veces para desmoralizar y hacer sufrir al enemigo. Los testculos del
enemigo eran un preciado trofeo que se exhiba con orgullo e incluso se
coleccionaba. La castracin tambin fue practicada para que el ganador
pudiera llevarse a la mujer del perdedor.
Quienes estudian la puesta en prctica de la castracin qumica, afirman que
en Australia, Blgica, Suecia, Gran Bretaa y Suiza el mtodo (junto con
terapias psiquitricas) logr reducir la reincidencia de los violadores.
Alemania y varios estados de la Unin Americana son algunos ejemplos de
lugares donde gracias a este mtodo se han logrado reducir los delitos
sexuales de manera considerable.
En Alemania (1969), la castracin qumica se puede aplicar en
delincuentes sexuales mayores de 25 aos y en Suecia se aplica desde hace
poco ms de diez aos con el aval del violador. Su vecino Dinamarca tambin
utiliza este mtodo desde 1989.

10

En algunos estados norteamericanos tambin aplican la castracin qumica

pero sobre aquellos que hayan agredido a los nios. En 1996, el estado de
California (el primero en aplicarlo en EE. UU) aprob una modificacin del
cdigo penal y se convirti en el primero en promulgar la castracin qumica
obligatoria como castigo por abuso sexual de menores.

Con este

antecedente, un ao despus se aprob en el otro extremo de ese pas, en el

estado de Florida.
Adems de California y Florida, tambin la castracin qumica se lleva
a cabo en los estados de Georgia, Iowa, Louisiana, Montana, Oregon, Texas y
Wisconsin, en casi todos para los casos ms graves y para luego de reincidir
una vez. El gobierno britnico (1952), intenta acompaar estos tratamientos
de otras terapias, como asesoramiento psicolgico y tratamientos
antidepresivos.
Espaa tambin estudia tomar medidas de esta ndole u otras similares; y en
Francia la medida ya ha sido experimentada desde el 2005, como una
herramienta para bajar la reincidencia en delitos sexuales y a finales de
2009 fue presentado un proyecto para llevar el tratamiento de manera
obligatoria.
Desde septiembre de 2009 en Polonia es obligatoria la castracin qumica a
los pedfilos condenados por violar a nios menores de 15 aos o un
pariente cercano. Se lo tienen que hacer como terapia antes de salir de
prisin para asegurarse de que no reincidan.
El gobierno de ese pas lo explic de esta forma: "El propsito es
mejorar la salud mental del condenado, para disminuir su libido y as
reducir el riesgo de otro delito cometido por la misma persona".
En Republica Checa, desde febrero de 2009, han ido ms all y han
implementado

un

programa

voluntario

de

castracin

quirrgica.

Distinto es el caso de Brasil, en donde sin ley mediante, en un hospital en el

cinturn industrial de la ciudad de Sao Paulo, se ofrece la castracin qumica
11

a pederastas que lo acepten voluntariamente. El psiquiatra responsable,

afirma que el problema no es de castigo, sino de tratamiento Entre
aquellos pases sudamericanos donde se evala aplicar este tipo de medidas,
y que adems cuentan con una formacin cultural y jurdica similar a la
nuestra, encontramos a Costa Rica, Chile, Per y Colombia. Entre nuestras
provincias vecinas, contamos con el antecedente de Mendoza, quien tambin
lo propone como un mtodo de prevencin para la no reincidencia en los
delitos de ndole sexual a propuesta de su gobernador. A su vez, hemos
tenido intentos fallidos a nivel nacional, para modificar el Cdigo Penal de la
Nacin, para incorporar la castracin qumica como una pena mas, tratando
de incorporarla al art. 5 del orden normativo mencionado.

2.2.- DISEO DE IMPLEMENTAR EL PROYECTO DE LA CASTRACION

QUIMICA EN NUESTRA LEGISLACION PERUANA:
Este es un proyecto que tiende a evitar un flagelo que sufre nuestra
sociedad, y que va creciendo en casos y en violencia hacia las vctimas. Se
sabe que el 80% de los violadores son reincidentes, el incremento de este
tipo de delitos se increment especialmente respecto de las agresiones
infantiles.
Nuestro deber es tener la suficiente valenta para intentar nuevas
soluciones. De esto no se habla, y como, padres, ciudadanos y legisladores,
tenemos el deber moral de instalar el tema para un debate serio,
interdisciplinario y con la concurrencia de los distintos actores sociales.
Como preventivo social, la sociedad no solo tiene derecho a castigar al
culpable sino con ms razn, a defenderse legtimamente de l. Es evidente
que la prevencin solo podr realizarse respecto de quien puede temerse
razonablemente un potencial ataque, es decir del psicpata sexual agresivo.
Teraputico puede considerarse la castracin como medio de terapia
para ciertos individuos perversos, no solo como defensa de terceros

12

inocentes sino como terapia para el mismo enfermo. De la pugna de los

bienes jurdicos protegidos tenemos la obligacin de tutelar el derecho a la
vida y a la integridad fsica de las vctimas, casi siempre las ms vulnerables
mujeres y nios. Creemos que es lcita la castracin qumica, dentro de la
esfera de un tratamiento integral como el propuesto, para los violadores
psicolgicamente irrecuperables y como defensa contra los psicpatas
sexualmente agresivos con un tratamiento integral preventivo que
contemple acabadamente la imposibilidad de reincidencia, favoreciendo as
la reeducacin del delincuente y colocando a la sociedad a resguardo de la
comisin de este tipo de delito aberrante. Librarlos a la sociedad sin un
tratamiento contundente es una responsabilidad de la sociedad y del Estado,
no solo de la justicia.

3.3 FUNDAMENTO QUE ORIGIN EL CONCEPTO DE CASTRACIN

Los retoques sucesivos a los que ha dado motivo al concepto de
castracin han repercutido sobre las redistribuciones tericas ms
generales impresas por Freud y despus de Freud a las orientaciones y
conceptos fundamentales del psicoanlisis; esas redistribuciones, por lo
dems, son solidarias de comentarios interdisciplinarios progresivamente
ampliados, acerca de la represin del incesto, la puesta en evidencia de la
funcin flica, la elaboracin del principio de realidad, la gnesis del
supery. Adems, en oportunidad de la primera ilustracin clnica del
concepto en 1909, el propio Freud seal sus, diferentes fuentes: A la edad
de tres aos y medio -dice de Hans- es sorprendido por la madre con la
mano en el pene. Ella amenaza: "Si haces eso, har venir al doctor A., que te
cortar tu hace pip. Con qu hars pip entonces?". Hans responde sin
sentimiento de culpa, pero entra en esa ocasin en el complejo de
castracin que con tanta frecuencia hay que inferir en los anlisis de
neurpatas, mientras ellos se defienden muy violentamente contra su
13

reconocimiento. Habra muchas cosas importantes que decir sobre la

significacin de este elemento de la historia infantil -contina Freud-. El
"complejo de castracin" ha dejado huellas palpables en los mitos -y no
solamente en los mitos griegos- En mi Interpretacin de los sueos, y
tambin en otros escritos, he aludido al papel que desempea. (Se trata de
la 2a. edicin, de 1909.) De hecho, la significacin y el alcance del concepto
traducirn la articulacin, por etapas, de esos diferentes aportes. Se
observar en primer lugar que el tema de la sofocacin del incesto es
formulado inicialmente sin ninguna referencia a la castracin, en una carta
del 31 de mayo de 1897, en la cual slo se evoca a modo de explicacin el
carcter antisocial del incesto, en el mismo sentido, en 1905, en los Tres
ensayos de teora sexual. A la inversa, cuando aparece en el anlisis de Hans
la referencia a la organizacin edifica, el tema de la castracin no est en
ninguna parte relacionado con la prohibicin del incesto. Slo se lo vincula al
autoerotismo; la amenaza de castracin respalda la censura por la madre de
los tocamientos del nio. Y el hecho de que Freud haya querido sealar el
alcance general del complejo de castracin (2 edicin de La
interpretacin de los sueos) no hace ms que subrayar que por entonces no
adverta el vnculo entre la castracin y el Edipo.
'Queremos tratar este tema de forma muy responsable, muy humana y
dentro de los derechos humanos, por eso hemos convocado a diferentes
instituciones del pas', asegur Mendoza, quien destac que el delito de
'violacin a nios y nias es tan abrumador que el Parlamento no puede
eludir el debate'. Entre las posibles sanciones para los violadores, se analiz
la pena de muerte que fue descartada puesto que no se contempla en la
Constitucin boliviana.
Las otras opciones que se estudian son 30 aos de crcel 'sin derecho a
indulto, sin alegatos y sin mayores razonamientos', y la de aadir a esta
reclusin la castracin qumica o quirrgica del violador. La castracin
14

qumica se realiza mediante la aplicacin de un anticonceptivo femenino que

'baja los niveles de testosterona y reduce la agresividad y el deseo sexual',
mientras que la quirrgica o extraccin de los testculos a travs de una
operacin se plantea cuando la violacin est acompaada de 'asesinato o
tortura'. El diputado sostuvo que, tal y como se ha probado en otros pases,
la castracin qumica es 'ms que un castigo, una prevencin' y apunt que
el violador podr recurrir voluntariamente a esta tcnica para obtener su
libertad provisional cuando haya cumplido una parte de su condena.
Adems, Mendoza seal que este tipo de castracin es reversible, ya que
cada seis meses se recuperan las capacidades y hay que volver a aplicarla. El
diputado lament que los ndices de violaciones en menores 'se han
incrementado tremendamente' en los ltimos dos aos en Bolivia, as como
'el salvajismo y la crueldad' que acompaan a estas vejaciones. De hecho, un
20 por ciento de las violaciones acabaron en muerte en los ltimos dos aos,
segn los datos del parlamentario de UN.(unidad nacional). 'Los sistemas
penales son demasiado benevolentes y no estn causando la advertencia al
delincuente para que no incurra al delito', concluy.
A) LA CASTRACIN QUMICA es un trmino utilizado para describir
los medicamentos destinados a reducir la libido "deseo sexual". y a
reducir la actividad sexual, por lo general, para impedir que los
violadores, pederastas y otros delincuentes sexuales reincidan. Las
tasas de reincidencia son muy altas entre los delincuentes sexuales
una vez en libertad, por ello se ha buscado un mtodo humano de
tratarlos, distinto a una vida entera en prisin o la castracin
quirrgica. La castracin qumica no es una castracin quirrgica
(cuando se eliminan los testculos mediante una incisin en el
escroto) ni es una forma de esterilizacin. A diferencia de la
castracin real, no se ocasiona un cambio fsico permanente en el

15

cuerpo por la administracin "castrar qumicamente" a un

delincuente sexual.
B) QU LE SUCEDE AL ESPERMA?
Despus de la vasectoma la produccin de esperma es la
misma que antes, aproximadamente 50.000 espermatozoides por
minuto. Al carecer de un pasaje anatmico normal, los
espermatozoides son consumidos por clulas destructoras de
nuestro sistema inmunolgico (macrfagas), se degeneran y
producen

antgenos

(sustancias

desconocidas

para

nuestro

organismo) que hacen que se produzcan anticuerpos, los cuales

atacarn a los espermatozoides, por no reconocerlos, generando los
"Anticuerpos Anti esperma".
C) QU OCURRE AL SISTEMA AUTOINMUNE?
Los anticuerpos nos inmunizan de ciertas enfermedades especficas
del ambiente exterior. A travs de los antgenos se activa el cuerpo
para producir los anticuerpos apropiados para su defensa.
El problema grave es cuando el cuerpo genera defensas contra las
clulas que l mismo produce, como ocurre en la Vasectoma y
entonces el cuerpo se convierte en "AUTOINMUNE", alrgico a l
mismo.
Varios estudios cientficos han descubierto tales anticuerpos como
respuesta a los antgenos del esperma despus de la Vasectoma.
D) CULES SON LAS ENFERMEDADES AUTOINMUNES?
La autoinmunidad se ha implicado en esclerosis mltiple, diabetes
mellitus,

artritis

reumatoide,

algunos

tipos

de

hepatitis,

enfermedad de Addinson (funcionamiento inadecuado de las

glndulas de la adrenalina) y lupus erimatoso. En conclusin la
"respuesta inmunolgica a los antgenos de los espermas, que a
16

menudo

acompaa

vasectoma,

puede

agravar

la

artereosclerosis."
Las enfermedades artereosclerticas, tales como la trombosis
coronaria, el embolismo pulmonar, la tromboflebitis, la arteritis y la
angina de pecho se agravan si se consume alimentos ricos en
colesterol.El anlisis del Dr. Roberts hecho con sus propios
pacientes, hall una alta correlacin entre las enfermedades
sistmicas y los hombres operados recientemente de vasectoma.
Observ

sbitas

apariciones

de

tromboflebitis,

embolismo

pulmonar, agrandamiento de los nodos linfticos, inflamacin de

las articulaciones, narcolepsia severa (somnolencia incontrolable),
hipo glicemia, diabetes mellitus, desequilibrios hormonales, con la
consiguiente impotencia sexual, mal funcionamiento del hgado,
erupciones de la piel, inflamacin del epicardio, inflamacin de la
prstata, fibrosis pulmonar, desrdenes alrgicos, multiesclerosis
aguda y coagulacin alterada de la
E) EFECTOS

PSICOLGICOS

SECUNDARIOS

DE

LA

ESTERILIZACIN?
Un estudio hecho en 1966 por el Dr. Frederick Ziegler, acerca de
pacientes operados de vasectoma y sus mujeres, mostr "cambios
adversos sorprendentes", con desrdenes en la personalidad.
A cualquier persona que piense en una esterilizacin se le
dice, o se le debe decir, que la operacin es relativamente
irreversible. Solo el 33% de las vueltas a las condiciones anteriores
a la vasectoma y ligaduras de los tubos tienen un xito completo.
Cuando una persona decide realizar este proceso irrevocable, es
psicolgicamente difcil para l, o para ella admitir que ha cometido
un error. Esto explica por qu el nmero de los que quieren
recomendar o expresar satisfaccin sobre la esterilizacin es
17

siempre mayor que el nmero de pacientes que se queja de los

resultados reales de su propia operacin.
Como explica el Dr. Wolfers, esta discrepancia en los cuestionarios
recibidos por los pacientes consiste en que "la necesidad de
convencernos a nosotros mismos se satisface convenciendo a
otros".As, un estudio de 1.191 operados de vasectoma en una
campaa de esterilizacin en la India, revel un alto ndice de
impotencia sexual en los encuestados. Sin embargo, el 92% del
mismo grupo, expres estar satisfecho de la operacin.
F) CULES

SON

LAS

CONSECUENCIAS

SOCIALES

DE

LA

ESTERILIZACIN?
Hay una gran necesidad de investigar las consecuencias sociales de
la esterilizacin. Una de las preocupaciones es la implicacin de ver
el propio cuerpo como una mquina que puede desconectarse si
una de sus funciones ya no se necesita ms. Esto trae graves
consecuencias. Los gatos y los perros son esterilizados para
conveniencia de sus amos. Pero, quines son los amos en el orden
social humano?
puede

la

esterilizacin

"voluntaria"

conducir

la

esterilizacin "forzada"?
Si. Quizs el mayor peligro social de la esterilizacin "voluntaria" es
que est solo a medio camino de la esterilizacin "forzada". Si se
hace ignorar a la gente la realidad de que la esterilizacin
deliberada es un mal serio y en su lugar se hace creer que es una
accin moralmente neutral, el camino est preparado para la
esterilizacin "forzada". En cualquier orden social decente, los
ciudadanos pueden ser forzados moralmente a hacer ciertas cosas,
pero no pueden ser forzados moralmente a realizar acciones malas
o a consentirlas. Por ejemplo, las leyes de trfico nos obligan a no
18

exceder ciertos lmites de velocidad, pero no hay nada

inherentemente malo en conducir ms lentamente. Por tanto, las
leyes de trfico no son una forma moral justificada de coercin. Sin
embargo, la esterilizacin ataca la integridad de la persona humana.
An cuando esto pueda estar justificado algunas veces como castigo
por un crimen, el mal de la esterilizacin no puede ser forzado a
nadie como asunto de poltica social. No obstante, los nazis
esterilizaron a aquellos que consideraron que eran "irreversibles"
de acuerdo a las normas nazis, e Indira Gandhi lanz una
esterilizacin masiva coaccionada que finalmente provoc una
revolucin de las masas que tuvo como consecuencia su derrota
electoral. En los Estados Unidos, Margaret Sanger, la fundadora de
Planificacin Familiar, avoc la esterilizacin de los pobres y ha
habido otros intentos para usar la esterilizacin como control
forzado de la poblacin. En estos ltimos das se ha realizado una
publicidad orientada principalmente a los varones para que se
realicen la Vasectoma. En Mxico, el hijo de un famoso cantante se
realiz este tipo de ciruga, igual ocurri con otro cantante famoso
en Repblica Dominicana.
Otra complicacin es que los anticuerpos anti espermas al
destruir sus propias clulas pueden entrar en proceso de confusin
celular y destruir otras clulas del cuerpo, originando las llamadas
enfermedades autoinmunes como la Diabetes Mellitus, la Artritis
Reumatoide, etc. El hombre que se realiza la vasectoma tiende a
engordarse, sobre todo en la parte baja del cuerpo, en los glteos.
Conocemos varios varones que se han engordado como los
animales cuando los castran. Estudios realizados en Oregn,
Estados Unidos, han comprobado que la Vasectoma acelera el
endurecimiento de las arterias y por esto los vasectomizados tienen
mayores probabilidades de sufrir ataques cardacos.
19

G) LA BIBLIA DA ORIENTACIN ACERCA DE LA VASECTOMA?

R: Si, en el Deuteronomio 23,1 dice: "No entrar a la
congregacin de Jehov quien tenga magullados los testculos o
amputado el miembro viril".
Qu deben hacer los varones que no quieren tener hijos y
no se les recomienda la Vasectoma por sus graves
consecuencias?
R: La sabidura y la ciencia gnstica le abren las puertas del real
conocimiento a la humanidad e invitan a conocer la kriya-yoga o
sexo sabio y consciente que adems de ser el mtodo perfecto para
el control de la concepcin, permite la gran liberacin espiritual de
la raza humana
H) UN EUNUCO ES UN HOMBRE CASTRADO.
La privacin de los genitales externos masculinos (emasculacin o
evitacin) poda efectuarse de manera parcial o total. La manera
parcial era la castracin propiamente dicha, es decir la extirpacin
(por corte) o la inutilizacin (por golpes) de los testculos. Otra
manera parcial era la extirpacin por corte del pene. La manera
total era cuando se mutilaba radicalmente, cortando pene y
testculos.
I) ASPECTOS BIO-PSICO-SOCIO-CULTURALES
Histricamente, el convertido en eunuco, cambia as a una nueva
condicin de gnero social, quiere decir que la cultura en la que
est inmerso el individuo -una vez producida la mutilacin fsica de
sus genitales externos- le asigna un trato diferenciado. A pesar que
una consecuencia es una "feminizacin" que de lo hormonal afecta
la distribucin lipidia corporal, biolgicamente el macho humano
castrado no se convierte en hembra en el sentido que no se produce
20

cambio gentico. En cambio, socioculturalmente, el eunuco no es ya

hombre ni tampoco es mujer, se le considera as de un nuevo
gnero. Y con ello usualmente se les encargan funciones especiales,
en otras palabras, eran usados para la sodoma. En la especie
humana -como en todos los primates y mamferos en general- la
hembra (o mujer) tiene principalmente sus genitales ocultos y
protegidos hacia el interior, mientras que en la disposicin
anatmica del macho (o varn) sus genitales principalmente estn
expuestos y desprotegidos hacia el exterior. Por ello en la historia
de la humanidad -aunque en un porcentaje nfimo- son numerosos
los hombres que han perdido accidentalmente sus genitales.
Posibilidad fsica real que si se concreta es muy probablemente la
experiencia ms traumtica en la vida del hombre. El gran miedo a
esta posibilidad ha sido motivo de importantes estudios, en
especial psicoanalticos desde Sigmund Freud. Para Freud, el
descubrimiento femenino y masculino del sexo opuesto, produce en
las mujeres un sentimiento inicial de prdida o carencia, y en los
hombres un temor u horror a la prdida. Es lo que Freud denomina
Complejo de castracin. Enfermedades, accidentes o agresiones,
para cualquier macho mamfero (como el hombre) mantienen la
peligrosa posibilidad de una castracin (que los convertira en
eunucos). Entre las enfermedades que constituyen una grave
amenaza, se encuentran el cncer a los testculos, el cncer al pene,
y algunas enfermedades venreas entre otras.
J) DEL EUNUCO
En la historia humana -aunque en otro porcentaje nfimo- no dejan
de ser numerosos los hombres que han perdido sus genitales en
actos violentos como en la guerra por ejemplo.

21

En la Grecia antigua eran muy temidos las Amazonas, un pueblo de

feroces guerreras con una sociedad matriarcal, que segn algunas
versiones de la leyenda mataban o mutilaban hombres cuando no
los necesitaban para la reproduccin.
Son famosas las costumbres institucionalizadas de convertir
hombres en eunucos que en etapas de su historia se practicaban en
los imperios babilonio, chino, bizantino, rabe y turco. En estos
casos, los hombres socioeconmicamente acomodados del pas,
encomendaban a los eunucos especialmente el cuidado de las
mujeres del harn. Algunos eunucos llegaron a ser importantes
funcionarios y alcanzar una considerable influencia poltica, los
ms hbiles incluso se las ingeniaban para decidir - ilegalmente polticas de Estado que afectaban las relaciones internacionales con
los pases vecinos. En estos pases hubo eunucos que alcanzaron en
lo social mucha fama, en lo econmico muchas riquezas, y en lo
poltico mucho poder (especialmente ejercido a travs de intrigas),
pero no popularidad por parte de las masas.
Durante la invasin a Persia, Alejandro Magno conoci a un eunuco
que lo cautiv por su belleza,
En tiempos de guerras santas y cruzadas, en tiempos de grandes
emperadores modernos en Espaa y Turqua, tiempos de piratas
cristianos y moros, eran frecuentes los casos en que las poblaciones
derrotadas en combate eran diezmadas por los vencedores:
violando y robndose a las mujeres, y castrando y esclavizando a
los hombres.

2.3 ALGGUNOS ALCANCES DE LA CASTRACIN QUIMICA

El trmino castracin qumica es una exageracin, que va bien para
escribir un titular pero no para describir lo que quiere denotar: un
22

tratamiento hormonal que inhibe el deseo sexual. La combinacin Sarkozy +

periodistas de gatillo fcil es fatal para la precisin. El flamante presidente
francs ha empezado a calentar la reentr lanzando un cohete con esos
colorines que l lo sabe bien gustan tanto a la derecha vida de ley y orden
como a la izquierda que aspira a orden y ley. El mismo da que se public la
propuesta de Sarko someter a tratamiento forzoso a pederastas y
violadores algunas oficinas de la Generalitat de Catalunya vinculadas con la
salud y el bienestar social reaccionaron con ronroneos de buena acogida; el
ex ministro del Interior de la vecina repblica sabe muy bien que el
populismo no es slo terreno de caza de las derechas sino que hay una
izquierda deseosa de servir a la poblacin tranquilidad y buenos alimentos.
Y as vamos avanzando hacia una sociedad en la que la seguridad gana
terreno a la libertad, pasito a pasito, eso s, porque todos estamos de
acuerdo lo digo sin irona en vivir en una sociedad ms segura y librarnos
de segn qu enojos.
Cuando puntualizan que semejante castracin no es tal sino un
tratamiento hormonal, algunos comentaristas indican que no hay para
escandalizarse tanto de ella, aludiendo a quienes ven en el caso una
extralimitacin de la justicia penal. Arguyen, con razn, que no se trata de
que se empiece castrando qumicamente a los delincuentes sexuales y se
acabe cortando las manos a los ladrones. Claro que no; es algo mucho peor:
se empieza legalizando la intrusin operativa en los cuerpos de los
ciudadanos y se acaba utilizando la psiquiatra penal como arma de ley y
orden.
Exageracin por exageracin, me parece ms plausible la segunda: ah
est el internamiento en un psiquitrico de una periodista que critico a
Vladimir Putin por el asesinato de Anna. Por supuesto que no existe tal
amenaza entre nosotros. Pero s otra: los poderes pblicos que se quieren
progresistas consideran que la ciudadana debe ser educada en un mayor
23

civismo, y se aplican a la tarea sin incorporar los exquisitos escrpulos que

existen en otras sociedades, de raz cultural protestante y con historia de
individualismo democrtico, donde hay una justificada prevencin ante la
intromisin del estado en las libertades personales.
Esa vocacin de pedagoga social deviene inquietante cuando se suma
a una exigencia pragmtica: ofrecer a la ciudadana sensacin de seguridad y
de que se est trabajando en lo que la preocupa. Reducido el ciudadano a la
condicin de votante cuatrienal, desprovisto de armas para la accin
sociopoltica, le resta slo el asentimiento o el rechazo. Y quin va a
discrepar de lo que, a primera vista, se hace por nuestro bien? El ciudadano
honrado y bienintencionado que no es activo en el debate y la lucha
sociopoltica "sabe" que los violadores han de ser castrados como sea, que
los incvicos han de ser reprimidos, que los inmigrantes traen delincuencia y
que las antenas de telefona mvil provocan cncer. Los gobiernos
progresistas proveen medidas de seguridad pero no el necesario debate
social sobre el equilibrio entre seguridad y libertad. el cumplimiento de pena
de un violador, se propuso con toda seriedad no ponerle en libertad a causa
de la "presuncin fundada" de que volvera a delinquir. Es decir, rechazamos
la guerra preventiva pero admitimos la penalizacin preventiva con todo el
desparpajo. La castracin qumica es una penalizacin preventiva pero
mucho ms: es la intromisin del Estado en el espacio personal somtico
inviolable del ciudadano democrtico, ltimo reducto, junto con la
conciencia, de la libertad y la dignidad personal, motivo por el cual las leyes
democrticas y los seres civilizados abominan de la tortura, tanto la fsica
como la psicolgica. Propngala la derecha autoritaria o tolrela la izquierda
benevolente.
A) DEFINICIN DE ESTERILIZACIN

24

La esterilizacin es una accin quirrgica o qumica que "tiene por

objeto privar al que la sufre de la facultad procreativa"1.
Obsrvese que la definicin dice que se trata de la supresin de la
facultad pro creativa y no simplemente de impedir la procreacin. Hay
muchos mtodos que impiden la procreacin, pero que, estrictamente
hablando, no constituyen una acto de esterilizacin, como los
anticonceptivos de barrera, (v.gr., los preservativos); los que destruyen
los espermatozoides una vez que stos penetran el tracto vaginal (v.gr.,
los espermaticidas); o los que hacen ms espeso el moco cervical
impidiendo as el paso de los espermatozoides al encuentro con el
vulo, (v.gr., las pldoras anticonceptivas cuando funcionan de esa
manera).
Todos estos mtodos impiden la concepcin, es decir, el encuentro
entre el vulo y el espermatozoide. Por ello se dice que su modo de
accin es anticonceptivo, es decir, que impide la concepcin. Pero
dichos mtodos, o los modos de accin de los mismos, no son
esterilizadores en cuanto que no 1- suprimen la facultad pro creativa,
es decir, no suprimen la produccin de vulos ni tampoco la de
espermatozoides; ni 2- impiden el paso de los gametos (vulos o
espermatozoides) al interior de las vas genitales masculinas o
femeninas2. Slo estos mecanismos (1 y 2) constituyen, en sentido
estricto, actos de esterilizacin.
El modo de accin esterilizador descrito brevemente en el nmero 1 ya
mencionado se da, por ejemplo, cuando las pldoras anticonceptivas
actan mediante su principal mecanismo que es el antiovulatorio, es
decir, el impedir la ovulacin. Ello constituye una esterilizacin
temporal, es decir una supresin de la facultad pro creativa (en este
caso femenina) durante un tiempo.
25

A este tipo de esterilizacin nmero 1, es decir, supresora de la facultad

pro creativa, se le llama tambin esterilizacin funcional cuando
suprime la propia facultad pro creativa pero deja intacta la integridad
del rgano reproductor. En el caso del mecanismo antiovulatorio ya
mencionado de la pldora anticonceptiva, se trata de una esterilizacin
funcional temporal, porque la supresin temporal del funcionamiento
normal del rgano reproductor (en este caso del ovario) lo deja intacto.
Sin embargo, cuando "la esterilizacin se procura mediante la
extirpacin o modificacin -- quirrgica o no -- de alguno de los
rganos indispensables para la procreacin, se llama esterilizacin
orgnica"4, porque el rgano reproductor ha sido afectado en su
funcionamiento normal o extirpado. Esto ltimo ocurre, por ejemplo,
en el caso de la histerectoma, es decir, cuando se extirpa el tero.
Expliquemos ahora el modo de accin esterilizador nmero 2. ste se
refiere, por ejemplo, al caso de la ligadura de las trompas de Falopio.
Cuando esto ocurre, los ovarios siguen produciendo vulos, pero stos
no pueden pasar al interior de la va genital femenina, es decir, al resto
de la trompa y de ah al tero. La esterilizacin de este tipo
correspondiente al caso del hombre es la vasectoma, es decir, la
reseccin de los canales deferentes y la sucesiva ligadura. As se impide
a los espermatozoides salir de los testculos.
Es muy importante distinguir la anticoncepcin (impedimento de la
unin entre el vulo y el espermatozoide) y la esterilizacin (la
supresin de la facultad pro creativa), del aborto, es decir, de la
destruccin de una vida ya comenzada. Esta destruccin puede ocurrir
al impedir que el vulo ya fecundado se implante en el tero de la
madre, con su consecuente muerte al ser despedido de l o, en caso de
que lograse implantarse, por cualquier otro medio.
26

Estas distinciones son importantes porque precisamente las tres

corresponden a los mecanismos de la pldora anticonceptiva. En efecto,
la pldora anticonceptiva acta impidiendo la ovulacin (mecanismo
esterilizador), haciendo ms espeso el moco cervical impidiendo as el
paso de los espermatozoides al encuentro con el vulo (modo
anticonceptivo) o impidiendo que el vulo ya fecundado -- sea decir,
que el recin concebido ser humano-- se implante en el tero (modo
abortivo).
Para ms informacin sobre los anticonceptivos abortivos, dirjase, por
favor, a Anticoncepcin\Efectos abortivos de algunos anticonceptivos.
B) Tipos de esterilizacin:
ESTERILIZACIN DIRECTA E INDIRECTA
Es muy importante, desde el punto de vista moral, distinguir entre
esterilizacin directa e indirecta.

Se llama esterilizacin directa (o tambin antiprocreativa) cuando, por

s misma o por sus condiciones, tiene por objeto inmediato impedir la
procreacin, no slo como fin en s, sino tambin como medio para
obtener otros bienes que se cree se derivan de ella. Estos otros bienes
pueden ser, por ejemplo, evitar los daos fsicos que se cree se
seguiran del embarazo en una mujer con la salud debilitada, o los
daos psquicos que se cree se seguiran de tener hijos indeseados o
ms hijos de los que se cree que se puedan tener5. Como se ver en La
enseanza de la Iglesia Catlica sobre la esterilizacin, la esterilizacin
directa o antiprocreativa es siempre gravemente inmoral, sin excepcin
alguna.

27

Se llama esterilizacin indirecta (o tambin teraputica) a "la

eliminacin de un rgano indispensable para la procreacin, en cuanto
que su presencia constituye un grave riesgo para la salud del
organismo, ya sea por estar seriamente daado o porque su normal
funcionamiento acarree una grave amenaza para todo el cuerpo"6.
Obsrvese que la intervencin mdica aqu puede darse no slo cuando
el rgano mismo est daado de tal manera que constituye una grave
amenaza para la salud del resto del cuerpo, sino tambin en el caso de
que, aunque el propio rgano reproductor no est enfermo, su
funcionamiento normal constituye una grave amenaza para la salud.
Esto ltimo puede darse, por ejemplo, cuando en algunos cnceres de la
prstata se propone la extirpacin testicular (aunque hoy en da
existen medicinas que suprimen la funcin de los testculos y por tanto
no hace falta ni se debe extirparlos si se tienen disponibles esas
medicinas). Como se ver en La enseanza de la Iglesia Catlica
sobre la esterilizacin, la esterilizacin indirecta o teraputica es
lcita desde el punto de vista moral.
Es de suma importancia darse cuenta de que la distincin entre
esterilizacin directa e indirecta no se basa simplemente en la
intencin o en las consecuencias del acto, sino principalmente en la
naturaleza misma de la intervencin7. Obsrvese que en el caso de la
esterilizacin directa, la intervencin se practica no estando el rgano
reproductor enfermo ni constituyendo por ese hecho ni por su mero
funcionamiento normal una grave amenaza para la salud del
organismo; sino que se practica para impedir un embarazo, ya sea sin
otro motivo que el de no tener hijos o porque se teme que un futuro
embarazo constituir un problema serio para la salud fsica o psquica.
En otras palabras, la esterilizacin directa es o un fin en s misma o un
medio para conseguir otro fin, no es simplemente una consecuencia no
28

deseada e inevitable de una intervencin mdica. No es inevitable

porque se hubiera podido recurrir a la planificacin natural de la
familia (PNF) para evitar un embarazo que se cree va a tener
consecuencias serias.
En el caso de la esterilizacin indirecta, sin embargo, el rgano
reproductor o estaba enfermo y por ese hecho constitua una grave
amenaza para la salud del cuerpo o, sin estar enfermo, su
funcionamiento normal tambin constitua una grave amenaza para la
salud del cuerpo. En ese caso, la esterilizacin no era ni un fin ni un
medio para conseguir otro fin, sino una consecuencia no deseada e
inevitable (si hubiera otra manera de resolver el problema se debera
llevar a cabo sa) de una intervencin mdica cuyo objeto era detener
una grave problema para la salud del cuerpo independientemente de
un futuro embarazo. La razn de que la esterilizacin en este caso no es
un medio para conseguir otro fin (y en el otro, es decir, en la
esterilizacin directa s lo es) es que lo que resuelve el problema no es
el efecto esterilizador en s, sino el detenimiento de la amenaza grave
para la salud al extirpar el rgano enfermo, o no enfermo, pero que en
ambos casos causaba dicha amenaza.
Otra importante observacin que hay que hacer es que, como se ha
dicho, la esterilizacin indirecta tambin puede llamarse teraputica -la cual es moralmente lcita. Sin embargo, en el caso del aborto, no
puede decirse que el aborto indirecto es lo mismo que el aborto
teraputico, porque son dos cosas completamente distintas. El aborto
indirecto es lcito (en realidad no es un aborto de verdad), mientras
que el aborto teraputico, que es una forma de aborto directo, no es
lcito nunca desde el punto de vista moral, y desde el punto de vista
mdico tampoco est justificado nunca -- en realidad, lo que no es lcito
desde el punto de vista moral, tampoco lo es desde el punto de vista
29

mdico. Para una explicacin del aborto indirecto, por favor, dirjase a
Aborto\La enseanza de la Iglesia Catlica sobre el aborto.)
b. Esterilizacin femenina y masculina
La esterilizacin femenina consiste generalmente en el cierre o
ligadura de las trompas de Falopio. Actualmente esa ciruga se realiza
mediante el laparoscopia. Hay algo ms drstico todava, la
histerectoma o extirpacin del tero. Tampoco faltan experimentos
con mtodos no quirrgicos de esterilizacin, o sea, mtodos qumicos.
Vase Esterilizacin quinacrina.
La esterilizacin masculina suele realizarse mediante la vasectoma, es
decir, la reseccin de los canales deferentes y sucesiva ligadura. As se
impide a los espermatozoides salir de los testculos.
Esterilizacin voluntaria y coactiva
La esterilizacin voluntaria es aquella que se realiza a peticin del
interesado/a o con su consentimiento. Aunque muchas veces el
"consentimiento" no es verdadero, debido a las presiones y los engaos
por parte de instituciones y gobiernos que promueven el control
demogrfico (vase a continuacin). En todo caso la esterilizacin
voluntaria es inmoral, como se ver en La enseanza de la Iglesia
Catlica sobre la esterilizacin.
La esterilizacin coactiva (o tambin forzosa) es la que el Estado u
otras instituciones pblicas, por motivos antiprocreativa, les imponen a
las personas sin su consentimiento o sin su conocimiento8 -- ya sea
este

conocimiento

totalmente

inexistente

un

conocimiento

inadecuado acerca de lo que de verdad se est proponiendo -usualmente producto del engao o de una informacin defectuosa
30

impartida deliberadamente. La esterilizacin coactiva tambin puede

darse, y de hecho se da, cuando el Estado y otras instituciones de corte
eugensico o de control demogrfico utilizan las presiones sociales o,
en el caso de las personas en extrema pobreza, los "incentivos"
econmicos, laborales o alimenticios para hacer que las personas
"acepten" que se les practique la esterilizacin.
No pocas veces la esterilizacin coactiva se promueve por motivos
eugensicos, es decir, con el fin de evitar la transmisin de problemas
hereditarios9 para as "mejorar" la calidad de las personas, segn
alegan (falsamente) sus promotores. En ese caso se llama esterilizacin
coactiva eugensica. Pero la historia ha demostrado, y todava
demuestra, que los que promueven la esterilizacin por este motivo en
realidad lo hacen guiados por ideas racistas o prepotentes, es decir, con
el fin de promover una "raza superior" (usualmente la de ellos
mismos). Tambin les motiva muchas veces el poder econmico o
poltico.
En muchas otras ocasiones, la esterilizacin coactiva se promueve para
controlar la poblacin, en cuyo caso se llama esterilizacin coactiva con
fines demogrficos10. Sin embargo, en la prctica, este motivo est muy
unido al eugensico, por cuanto los gobiernos e instituciones que
promueven el control demogrfico, aunque alegan (falsamente) que
buscan "eliminar" la pobreza y "mejorar" la salud, en realidad lo que
estn buscando es eliminar a los pobres y enfermos -- a quienes
consideran "inferiores" o una amenaza para su propio bienestar.
Enfaticemos una vez ms que la esterilizacin directa no est
justificada nunca y por ningn motivo.

31

Para obtener informacin sobre el movimiento en pro del control

demogrfico y eugensico en relacin a la esterilizacin, dirjase a
Esterilizacin forzosa.

2.4 LA CASTRACION QUIMICA EN LA LEGISLACION COMPARADA

2.4.1 BREVE HISTORIA DE castracin qumica EN LOS ESTADOS UNIDOS
Principios del siglo XX Estados Unidos eugenesia movimiento respaldado
tanto la castracin y esterilizacin para muchos de los males de la sociedad
En algunos estados las leyes promulgadas que requieren la castracin como
castigo por una variedad de infracciones. Sin embargo, a finales de la
Segunda Guerra Mundial, como prcticas disminuido en popularidad.
Los ltimos avances mdicos han hecho de la supresin qumica del
deseo sexual a travs de la inyeccin de frmacos antiandrgenos una
alternativa viable a la castracin quirrgica. As, en 1984 un juez orden a
Michigan a un delincuente sexual condenado a que presenten al acetato de
medroxiprogesterona (MPA) como inyecciones condicin de prueba El
tribunal de apelacin establece la pena de un lado como una violacin de la
ley de libertad condicional Michigan. Sin embargo, en 1996, estos estudios
mdicos se le solicite California para convertirse en el primer estado en
promulgar una legislacin que prev la castracin qumica de delincuentes
sexuales ciertos Legislatura de Florida aprob su ley de castracin qumica
de aproximadamente seis meses despus de que el proyecto de ley de
California se convirti en ley.
2.4.2 CASTRACION QUIMICA DE LA FLORIDA ESTATUTO CASTRACIN.
El nuevo estatuto de la Florida autoriza a un juez para condenar a un
acusado que es condenado por agresin sexual a recibir MPA. [19] Si el
acusado es declarado culpable de agresin sexual y tiene una condena
anterior por agresin sexual, el tribunal est obligado a imponer una
32

sentencia de la administracin de MPA. [20] La administracin de la AMP,

sin embargo, depende de una determinacin hecha por un experto
designado por el tribunal mdico que el acusado es un candidato adecuado
para las inyecciones de droga semanales. Del mismo modo, el uso continuo
de MPA no es necesario si se hace una determinacin que no es
mdicamente apropiada. [21] El juez de primera instancia debe especificar
la duracin del tratamiento que, en la discrecin de la corte, puede ser de
por vida.
El Departamento de Correcciones de Florida (DOC) proporcionar los
servicios necesarios para administrar el MPA. Una vez que el acusado
comienza a recibir por orden judicial MPA inyecciones, el hecho de
continuar usando la droga, sin la autorizacin del tribunal, es a la vez
violacin de libertad condicional y la comisin de un delito grave separada y
distinta segundo El acusado, sin embargo, tiene una opcin:.. se puede optar
por la castracin quirrgica en lugar de la castracin qumica
A). La maravilla de drogas: AMP
Estatuto de la Florida es la castracin qumica permite que los
delincuentes sexuales para elegir a la castracin fsica, pero es poco
probable que muchos acusados se elige esta opcin. A pesar de una
serie de pases europeos han utilizado la castracin quirrgica como
medida punitiva, durante el siglo pasado, el procedimiento no ha sido
considerado con el favor de los Estados Unidos. La mayora de los
estadounidenses objeto del procedimiento por razones humanitarias
y de las libertades civiles, como cruel y el castigo inusual. MPA, el
medicamento ordenado por la Legislatura de Florida para su uso en
castraciones qumicas, es ms comnmente conocido como DepoProvera. La Administracin de Alimentos y Medicamentos (FDA)
aprob el medicamento originalmente para el sangrado uterino
irregular, amenaza de aborto involuntario, y la amenorrea, o la
33

ausencia de la menstruacin. [30] En la actualidad, se comercializa a

nivel mundial como un anticonceptivo femenino [31]. La FDA no ha
aprobado MPA especficamente para su uso en castraciones qumicas.
Sin embargo, no se considera un frmaco experimental y, por tanto,
pueden ser prescritos por un mdico bajo la directrices de la FDA en
relacin con el uso "de medicamentos aprobados para indicaciones no
etiquetados . " En los hombres, la droga reduce la produccin de la
hormona testosterona en los testculos y las glndulas suprarrenales,
y, por tanto, reduce el nivel de testosterona que circula por el torrente
sanguneo. [34] Como se bajan los niveles de testosterona, tambin lo
hace el el deseo sexual en la supuesta mayora de los hombres, MPA se
ha utilizado con xito con un solo tipo de delincuente sexual, la
paraflicos, que demuestra un patrn de excitacin sexual, la ereccin
y la eyaculacin que se acompaa de una fantasa distintiva o de su
logro. Mientras MPA ha demostrado ser exitoso para algunos
paraflicos , existe una opinin cientfica considerable que el
medicamento no es probable que tenga una influencia significativa en
otros tres tipos de delincuentes sexuales que vienen dentro del
mbito de la nueva ley: los acusados que niegan la comisin del delito,
los acusados que admitir la comisin de los delito, sino que culpan de
su comportamiento en las fuerzas no-sexual o no personal, como las
drogas, el alcohol o el estrs laboral, y los acusados que son violentos
y parece que se le pregunte por factores no sexuales, como la ira, el
poder, o violencia Sin embargo, la nueva ley no hace ninguna
distincin entre los cuatro diferentes tipos de delincuentes sexuales
B. El papel de los peritos mdicos
El nuevo estatuto establece que "en el orden de la corte
sentencia a un acusado de acetato de medroxiprogesterona (MPA) el
tratamiento bajo la subseccin, estar supeditada a la determinacin
34

de un experto mdico designado por el tribunal, que el acusado es un

adecuado candidato para el tratamiento. "Este apartado plantea varias
cuestiones de inters mdico, legal y tico sobre quin califica como
un experto mdico, quien califica como un "candidato adecuado para
el tratamiento", si el candidato tiene el derecho a ser informado de los
riesgos mdicos potenciales, y si el candidato puede refutar las
conclusiones del peritaje mdico sobre la conveniencia de la
"tratamiento". Cmo los tribunales de primera instancia abordar
estas cuestiones puede ser la clave tanto para la aceptacin del
procedimiento en la Florida por los profesionales en los campos de
aplicacin de la medicina, la psicologa y la psiquiatra, as como la
determinacin de los tribunales de apelacin "de la constitucionalidad
del Estatuto
En primer lugar, significa el trmino "mdico experto" incluye
mdicos, psiquiatras y psiclogos? Quin califica como un "experto
mdico" puede determinar que es "un candidato adecuado para el
tratamiento". Educacin, experiencia y actitudes filosficas hacia la
terapia con medicamentos puede desempear un papel en la decisin
de si un individuo es "un candidato adecuado para el tratamiento".
En segundo lugar, no existe una definicin de "candidato
apropiado para el tratamiento." El trmino significa que si el acusado
fsicamente puede tolerar la administracin de la droga, su uso es
obligatorio por ley? Mientras que el lenguaje amplio de la nueva ley
sugiere que esta es la intencin del legislador, es cuestionable si esto
es una buena prctica mdica y tica
En tercer lugar, la nueva ley no requiere que el experto
designado por el tribunal o el tribunal para asesorar al acusado de los
riesgos mdicos en la toma de la droga. Lamentablemente, hay grupos
de unos cuantos prisioneros 'defensa de los derechos caminando por
35

los pasillos del Capitolio de la Florida exigen que los acusados estn
plenamente informados de los riesgos mdicos de someterse a la
castracin qumica obligatoria. La falta de atencin en el
"consentimiento informado" es bastante irnico teniendo en cuenta el
debate legislativo polmico durante la Sesin Regular 1997 que llev
a la promulgacin del Derecho a Saber de la Comunidad. La mujer
Cuando se usa en los hombres, MPA suprime eficazmente las
erecciones, eyaculaciones, y reduce la frecuencia e intensidad de los
pensamientos erticos. Los efectos secundarios incluyen aumento del
apetito, aumento de peso de quince a veinte libras, fatiga, depresin
mental, la hiperglucemia, impotencia, semen anormal , disminucin
del volumen eyaculatorio, insomnio, pesadillas, disnea (dificultad para
respirar), oleadas de calor y fro, prdida de vello corporal, nuseas,
calambres en las piernas, el funcionamiento irregular de la vescula
biliar, diverticulitis, empeoramiento de la migraa, el hipogonadismo,
la elevacin de la presin arterial, hipertensin, flebitis, secuelas
diabtica, la trombosis (que conduce a un ataque al corazn), y la
contraccin de la prstata y vesculas seminales.
En cuarto lugar, la nueva ley ordena al juez que el acusado
examinado por un mdico experto que luego los informes de sus
descubrimientos a los tribunales. Son estos resultados refutable por
el acusado o el Estado? Puede el juez rechaza el testimonio de su
propio testimonio?
En Specht v. Patterson, los Estados Unidos Tribunal Supremo
consider que la oportunidad para el confinamiento indefinido en
virtud de una ley psicpata sexual justifica ciertas protecciones de
procedimiento. [49] Esas protecciones incluyen el derecho a ser odo,
a ser representado por un abogado, a presentar pruebas, y para
interrogar a testigos de cargo. La Corte no hizo, sin embargo, articular
36

la prctica de la prueba que se utiliza en estos casos. Sin embargo,

debido a que el procedimiento es de naturaleza criminal, el estndar
de prueba empleado para evaluar el testimonio de los peritos mdicos
deben, como mnimo, existir una evidencia clara y convincente.
IV. CONSIDERACIONES CONSTITUCIONALES
El nuevo estatuto plantea varias cuestiones constitucionales,
entre ellas posibles violacines de el derecho de rechazar
tratamientos no consentidos mdica, el derecho a la privacidad, la
prohibicin de castigo cruel e inusual, debido proceso e igual
proteccin, y la cosa juzgada
A. El tratamiento involuntario y el consentimiento informado
La nueva ley propone que la Legislatura de la intencin de incluir
una amplia gama de delitos sexuales en el mbito de la ley. Sin
embargo, muchos mdicos creen MPA debe administrarse a una
clase ms estrechamente delimitado de personas. De acuerdo con
estos mdicos, el criterio fundamental en el clculo de la
tratabilidad de cualquier delincuente sexual es el reconocimiento
de la paciente de que su conducta es intolerable, y ms all de su
control.
Por otra parte, de acuerdo con los profesionales de la salud que
han estado a la vanguardia de la promocin del uso de la
castracin qumica como una alternativa eficaz a la encarcelacin,
el tratamiento exitoso requiere de tratamiento psicoteraputico
competentes y la estrecha vigilancia, adems de la administracin
de la AMP. Lamentablemente, ni la psicoterapia ni cualquier otro
tipo de tratamiento ms all de la inyeccin obligatoria semanal
de la droga se menciona en el nuevo estatuto

37

Parece ser que la Asamblea Legislativa, al aprobar la ley de

castracin qumica, se ha basado en la creencia, o mejor dicho, en
la esperanza de que la administracin de una sola droga-incluso
involuntariamente-puede

efectivamente

cambiar

el

comportamiento abusivo en todas las categoras de los

delincuentes sexuales. Sin embargo, teniendo en cuenta una
amplia aplicacin de la ley a los cuatro tipos de delincuentes
sexuales, cada uno con diferentes causas de su comportamiento
exhibido penal, y la omisin de un elemento crtico de la
orientacin teraputica para quienes se ven obligados a someterse
al procedimiento, es difcil a la conclusin de que la Legislatura
considera seriamente la castracin qumica como una forma de
tratamiento en lugar de castigo. Parafraseando al viejo axioma de
que el pato: si se ve como un castigo, si funciona el castigo le gusta,
y si la Legislatura destinado a ser un castigo, entonces debe ser el
castigo.
La obtencin de un acusado de un consentimiento informado y
voluntario para la administracin de cualquier medicamento,
sobre todo uno que nunca ha recibido la sancin de la FDA para el
propsito un mandato de ley, no slo es buena prctica mdica, es
que requiere la Constitucin. La Corte Suprema de EE.UU. ha
reconocido que una persona posee un inters de libertad que
incluya el derecho a negar su consentimiento para el tratamiento
mdico invasivo . Los tribunales han declarado que los prisioneros
y los pacientes competentes voluntad en las instituciones estatales
mental no pierden su derecho fundamental a la basura sin
consentimiento de tratamiento mdico. Sin embargo, los
tribunales han reconocido que en la cara de los reglamentos
penitenciarios legtimos para preservar la seguridad de la prisin
y la seguridad de cumplir los procedimientos de relacin
38

razonable con los derechos de los presos puede ser limitada. Un

tribunal debe sopesar autonoma de decisin del prisionero y
corporales la integridad de los intereses en contra de la naturaleza
del inters apremiante del gobierno
En Canterbury v. Spence, el tribunal declar que "a raz de la
premisa [a la doctrina del consentimiento informado es el
concepto, fundamental en la jurisprudencia estadounidense, que"
[t] odo ser humano de edad adulta y el sonido mente tiene
derecho a determinar qu se har con su propio cuerpo. '" As, la
pregunta es si el tribunal orden a la castracin qumica de un
acusado en el momento de su liberacin de la reclusin, como lo
exige

la

nueva

ley,

es

voluntaria.

La castracin qumica es un procedimiento invasivo e invasivo con

muchos efectos secundarios y riesgos a largo plazo de la salud
[66]. Obligatorio inyecciones de la droga semanalmente califican
como una injerencia injustificada de los derechos del acusado
constitucionalmente

protegidos,

falta

de

una

muestra

demostrado un inters del Estado "convincente. " La proteccin de

la sociedad de pederastas y violadores reincidentes es, sin duda,
un inters pblico imperativo. Sin embargo, dada la escasez de
evidencia de que la castracin qumica es un medio eficaz para el
tratamiento

de

paraflicos

no

paraflicos

tratados

involuntariamente, la administracin obligatoria de MPA no es

una relacin razonable con o estrechamente personalizados segn
los objetivos legtimos del Estado de la rehabilitacin y la
seguridad pblica.
Los defensores de la castracin qumica destacar que debido a
que el infractor puede elegir, al menos en teora, a no someterse al
39

procedimiento, el tratamiento mdico es consensual. Sin embargo,

la decisin de suspender la administracin de MPA puede resultar
no slo una violacin de libertad condicional, pero tambin en una
acusacin por un delito grave de segundo grado adicional. En
consecuencia, el ejercicio de la opcin de retirarse del tratamiento
mdico, sin el consentimiento de la corte, no es una opcin. Ante
esta realidad, la eleccin no se hace, se hagan libremente, a
sabiendas o voluntariamente.
B. El derecho a la privacidad
A diferencia del artculo I, seccin 23 de la Constitucin de la
Florida, la Constitucin de EE.UU. no ofrece el derecho explcito a
la privacidad. Los EE.UU. Corte Suprema, sin embargo, reconoci
un derecho implcito a la privacidad bajo la Cuarta Enmienda. Esta
garanta fundamental protege la autonoma de decisin de un
individuo y el derecho a la integridad corporal con respecto a las
decisiones relativas a la maternidad y la anticoncepcin
Exigidos por el estado de administracin de una hormona que
induce la impotencia no slo implica obligado atencin mdica,
pero tambin invade el rea protegida constitucionalmente
derecho a la privacidad. Al igual que la esterilizacin forzada y la
anticoncepcin, que se ordene a inyecciones peridicas de MPA
implica los derechos de la integridad corporal y la autonoma
reproductiva.
2 En Skinner v. Oklahoma, la Corte reconoci que el derecho a
procrear representa uno de los civiles bsicos los derechos de la
humanidad y que ese derecho es fundamental para la existencia y
supervivencia de la raza
La Corte ha expresado "una gran resistencia a ampliar el
alcance sustantivo de [la clusula Debido Proceso], sobre todo si
40

se requiere la redefinicin de la categora de los derechos

considerados fundamentales." En este esfuerzo, la Corte ha
emitido los requisitos precisos para derechos que deben ser
protegidos, insistiendo en "no slo que el inters denominados
como la" libertad "se" fundamental "... sino tambin que sea un
inters tradicionalmente protegido por nuestra sociedad." Sin
embargo, un hallazgo por los tribunales que la procreacin es
fundamental no indebidamente en peligro el alcance de la clusula
del debido proceso porque "el derecho a concebir y criar a los
hijos de uno han sido considerados" esenciales "..." los derechos
civiles bsicos del hombre "... y" [r] erechos mucho ms valioso...
de los derechos de propiedad. '"El Tribunal de Pablo v. Davis
reconoce que la legislacin de violar el derecho de la procreacin
llama a un mayor anlisis constitucional Castracin qumica como
medida de castigo para los delincuentes sexuales convictos viola
el derecho a la libertad procreativa. Para hacer que un delincuente
sexual convicto es virtualmente impotente para privarlo de su
derecho a procrear, un derecho caracterizado en casos como el de
Skinner como "uno de los derechos civiles bsicos del hombre."
Adems, la castracin por inyecciones peridicas representa un
procedimiento ms invasivo que una vasectoma porque da lugar
a una disminucin del deseo sexual. Mientras que los defensores
de la nueva ley argumentan que el procedimiento de castracin
qumica implica slo una injerencia temporal con la capacidad del
individuo para reproducirse, la capacidad del individuo para
procrear sigue siendo violados durante el perodo de tratamiento.
Por otra parte, la nueva ley ofrece a los tribunales la autoridad
para ordenar que las inyecciones se administran para la vida
C. castigo cruel e inusual

41

Tcnicas fuera del alcance de las sanciones tradicionales, tales

como

multas

encarcelamiento,

son

constitucionalmente

sospechosa. Los tribunales han invalidado algunos tratamientos

mdicos como un castigo cruel e inusual y ver con malos ojos
experimental particular, peculiar e ineficaz "terapias". En Skinner,
el juez Jackson escribi: " o se limita a la medida en que una
mayora

legislativa

representada

puede

llevar

cabo

experimentos biolgicos a expensas de la dignidad y la

personalidad y los poderes naturales de las minoras, incluso que
han sido culpables de lo que la mayora define como crmenes. "
En el razonamiento que se hace eco de un anlisis de castigo
cruel e inusual, la corte en Pueblo v. Gauntlett

revoc una

sentencia de obligar a un hombre condenado por un delito sexual

que se someta a las inyecciones de AMP como una condicin ilegal
de la libertad condicional y no autorizadas por la ley estatal,
porque AMP no ha recibido aprobacin de la FDA especficamente
para castraciones qumicas, y que no haba tenido gran aceptacin
entre la comunidad mdica como un tratamiento seguro y eficaz
para los hombres. [86] Si bien la castracin qumica an no se ha
analizado de conformidad con la Constitucin federal, los
tribunales han sostenido quirrgica la castracin que se infrinja la
prohibicin de la Octava Enmienda contra el castigo cruel e
inusual. Al sostener que una multa por asalto y agresin fue
dentro de los parmetros establecidos por la sentencia una ley de
Georgia, el tribunal de Whitten contra el Estado explic que
descuartizamiento, la quema, que cuelga en las cadenas, y la
castracin son penas crueles e inusuales. En Davis v. Berry, el
Tribunal anul una ley de Iowa que autoriz la vasectoma para
los criminales repetir como un castigo cruel e inusual, y como una
violacin tanto de la igual proteccin y debido proceso. La Corte
42

distingue de la vasectoma quirrgica la castracin, pero razon

que los dos procedimientos de los efectos inducidos por similar a
la parte demandada. La vasectoma, como la castracin, se llev a
cabo un castigo cruel e inusual porque "la humillacin, la
degradacin y el sufrimiento mental siempre estn presentes y
conocidos."
D. Debido Proceso y la igual proteccin
Aunque los tribunales de mantener una gran discrecin al
imponer

condiciones

de

libertad

condicional,

todas

las

condiciones de prueba deben cumplir los requisitos de la prueba

de relacin razonable. Las condiciones de prueba deben estar
razonablemente relacionados con el delito por el cual fue
sentenciado el reo, a la rehabilitacin del delincuente en a fin de
prevenir la delincuencia futuro, o para la promocin de la
seguridad pblica. La condicin impuesta no puede ser demasiado
amplio en su aplicacin. La condicin tambin se debe ceirse
estrictamente a cumplir con el objetivo de la rehabilitacin ", sin
necesidad de restringir la de libertad vigilada otra actividad
legtima. "
La castracin qumica no ambas puntas de la prueba de una
relacin razonable con respecto a paraflicos no paraflicos e
involuntariamente tratos. En primer lugar, aquellos que afirman
que el inters del gobierno en la proteccin del pblico se cumple
mediante la eliminacin de la capacidad de un delincuente para
cometer

futuros

delitos

sexuales

no

reconocen

que

el

encarcelamiento continuo es un medio ms restringido a medida

de fomento de los intereses del Estado que la castracin qumica.
En segundo lugar, porque la conducta del paraflicos no es a
menudo motivado por la ira y el odio en lugar de deseo sexual, un
43

tratamiento que slo deseo bordillos sexual no tiene ninguna

relacin razonable con la conducta criminal del delincuente.
Aplicacin de otro, de la castracin qumica a todos los infractores
reincidentes viola el requisito de que no es una condicin de
libertad condicional que excesiva. Debido a que la castracin
qumica es un tratamiento eficaz para los no paraflicos, no puede
cumplir el objetivo previsto en esta clase de delincuentes sexuales
en el propsito de la libertad condicional es la rehabilitacin. [98]
En cuarto lugar, la ley priva a los tribunales de cualquier facultad
discrecional de efectuar un individuo determinacin de la
idoneidad del tratamiento MPA en caso de reincidencia sexual.
Inyecciones peridicas, por tiempo indefinido son obligatorios
para delincuentes sexuales reincidentes, a pesar de lo peligroso
que la droga puede ser y si el procedimiento no ofrece ningn
tratamiento eficaz. El mandato de la ley es particularmente
inadecuada para una frase que requiere la ingestin de un
medicamento que puede ser totalmente ineficaz y puede causar
efectos secundarios graves. En quinto lugar, la castracin qumica
no necesariamente previene la delincuencia futura porque el
tratamiento no se ocupa de las tendencias violentas de los
delincuentes y por lo tanto no frenar la necesidad de un
delincuente a cometer actos de agresin sexual. De hecho, algunos
expertos temen que la castracin qumica, debido a la vergenza
que

inspira,

aumentar

el

carcter

violento

de

algunos

delincuentes. Por otra parte, porque no paraflicos delincuentes

no estn motivados por el deseo sexual, sino por intensos
sentimientos de odio y hostilidad, el procedimiento puede causar
un aumento en las ocurrencias de este tipo de agresin sexual
Por ltimo, est la cuestin de gnero. A primera vista, la ley es
neutral al gnero. Las consecuencias, sin embargo, no lo son.
44

Tanto hombres como mujeres que cometen agresiones sexuales

son tericamente sujetos a la ley. MPA fue diseado para ser
utilizado por las mujeres como un mtodo anticonceptivo seguro.
No tiene ningn efecto sobre el deseo sexual femenino. En
contraste, la MPA ha sido un mandato de ley para su uso en un
experimento biolgico diseado para reducir el deseo sexual de
los hombres condenados por agresin sexual. Los efectos a largo
plazo fsica y psicolgica de la administracin de la droga son
desconocidos
En resumen, el diagnstico de la causa de una agresin sexual
en particular es difcil y requiere una evaluacin completa de las
fuerzas impulsoras detrs de la conducta, as como las respuestas
emocionales de la conducta. La nueva ley no tiene en cuenta la
complejidad de las causas de la agresin sexual. En cambio,
proporciona a la corte con una solucin-la nica inyeccin
involuntaria de drogas en el cuerpo de un acusado durante un
perodo prolongado de tiempo, lo cual es muy problemtico y
peligroso, tal vez
E. Doble Jeopardy
La clusula de non bis in idem de la Quinta Enmienda y el
artculo 1, seccin 9 de la Constitucin de la Florida establece que
ninguna persona ser sujeta por el mismo delito "dos veces en
peligro de perder la vida o la integridad fsica." [106] Estas
disposiciones protegen en contra de un segundo juicio por el
mismo delito despus de la condena o la absolucin, y los castigos
mltiples por el mismo delito
En Estado contra Woodland, el tribunal sostuvo que la
acusacin por violacin de libertad condicional y el desprecio que
el sujeto acusado de doble incriminacin. Debido a la violacin de
45

la libertad condicional del acusado podra resultar en sanciones o

revocacin de libertad condicional, la cosa juzgada otorga y el
Estado no puede cobrar al acusado de un delito separado. Esto se
distingue, sin embargo, de una violacin de la libertad condicional
que pudieran constituir un delito si es cometido por un
funcionario en prcticas o no.
Bajo la nueva ley, el sometimiento a tratamiento MPA es una
condicin de libertad condicional para los reincidentes sexuales, y
puede ser una condicin de libertad condicional para delincuentes
por primera vez. Si el acusado decide retirarse de la
administracin de la AMP, ser culpable de una violacin de la
libertad condicional. En la sentencia a un acusado por violacin de
libertad condicional, un juez no puede imponer una sentencia
posterior que supere la pena de que l o ella podran haberse
diversificado originalmente impuesta. El incumplimiento con el
tratamiento mdico no es un acto criminal, excepto como una
violacin de libertad condicional. Por lo tanto, non bis in idem
prohbe que el estado de carga de un acusado que se retire del
tratamiento con un delito que no sea la violacin de libertad
condicional.
El nuevo estatuto, sin embargo, los intentos de evitar estos
problemas mediante la clasificacin de esta violacin especfica de
la libertad condicional, la no presentacin a la MPA con el
tratamiento como separados y distintos delito grave de segundo
grado. Si es vlida, esta disposicin va a permitir al tribunal
condenar al delincuente a cumplir el resto de su condena por
agresin sexual, as como de un plazo adicional de quince aos
como la seccin 775.082 de los Estatutos de la Florida, para
terminar el tratamiento con medicamentos.
46

El propsito de las prohibiciones federales y estatales contra la

cosa juzgada es evitar que el gobierno, con todos sus recursos y
poder, de hacer varios intentos para condenar o castigar a una
persona por un delito ", aleg, lo que se le somete a la vergenza,
los gastos y prueba y obligndolo a vivir en un continuo estado de
ansiedad e inseguridad. "Cabe igualmente inadmisible que la
Legislatura de Florida para burlar el principio constitucional de la
criminalizacin de la decisin de retirarse del tratamiento mdico.
Debido a la falta de someterse a tratamiento mdico no es una
actividad criminal, en lugar de proactiva cometer un robo,
mientras que en perodo de prueba, los tribunales deberan
considerar este intento legislativo para evitar la aplicacin de las
clusulas de la cosa juzgada como sospechosa.
2.4.3 ANLISIS DE LIBERTADES CIVILES
Las libertades civiles afirman tres posiciones sobre el uso de
AMP como una alternativa al encarcelamiento en casos de
delincuentes sexuales. En primer lugar, el uso de las drogas en los
delincuentes sexuales es inadmisible per se. Esta posicin se basa en
la idea de que el uso de drogas conducta indebida se inmiscuye en la
personalidad del individuo en la violacin de la Primera Enmienda y
puede suponer una castigo cruel e inusual en la Octava Enmienda. En
segundo lugar, el uso de drogas como una condicin de libertad es
inadmisible, ya que es involuntario y forzado. Este enfoque rechaza el
argumento de que un individuo, con el consentimiento informado,
racional y puede lcitamente elegir los frmacos en vez del
encarcelamiento.
En tercer lugar, como un procedimiento de "ltimo recurso", el
tratamiento se administra en combinacin con la psicoterapia puede
ser una alternativa permitida al encarcelamiento. de las libertades
47

civiles pocos aseguraran una posicin de por s contra el uso de

drogas

de

comportamiento

si

el

tratamiento

prescrito

es

mdicamente demostrado para estar a salvo con efectos secundarios

reversibles. Sin embargo, las libertades civiles no son capaces de
abrazar con entusiasmo la idea de la terapia con medicamentos a los
acusados por temor a que el uso de medicamentos para proteger la
seguridad pblica reemplazar a otras preocupaciones legtimas, tales
como la rehabilitacin del acusado. Adems, un sesgo sistemtico en
favor de la terapia de drogas puede conducir a la sobreexplotacin y
mal juicio sobre quin recibe el tratamiento. Si se coloca en las manos
equivocadas y en malas condiciones, el tratamiento supuestamente
teraputica podra victimizar en vez de los pacientes se benefician, al
igual que una "naranja mecnica" escenario de
Sin embargo, la cuestin fundamental en este debate es si el uso
de MPA es parte de un programa de castigo o de parte de un programa
de tratamiento. Si el tratamiento es el objetivo, las libertades civiles
estn dispuestos a aprobar un programa, siempre y cuando los
medicamentos son seguros y los requisitos procesales para asegurar
la participacin voluntaria en el tratamiento se cumplan. Donde el
castigo es la meta, las libertades civiles se oponen categricamente al
uso de drogas de comportamiento. En consecuencia, no es de extraar
la ACLU de la Florida se opuso a la aprobacin del captulo 97-184,
Leyes de la Florida
Un enfoque ms racional: la ACLU de la Florida en la POLTICA
DE USO DE DROGAS EN LOS CASOS antiandrgeno DELINCUENTE
SEXUAL
Cuando el Estado trata de rehabilitar a un delincuente a travs de la
terapia con medicamentos, graves problemas de libertades civiles
surgir. La ACLU de la Florida se opone a la medicacin por la fuerza en
48

cualquier

contexto

ya

que

la

administracin

de

frmacos

modificadores de la conducta por parte del Estado est abierto al

abuso de largo alcance. Los individuos tienen el derecho de tomar
decisiones autnomas sobre el uso de cualquier droga que pueda
afectar a su desarrollo cognitivo o las funciones fsicas, que incluye el
derecho de rechazar los medicamentos no deseados.
Incluso el uso consensuado de una droga no elimina todas las
preocupaciones por las libertades civiles. Consentimiento dado en el
contexto de una eleccin entre prisin y no reclusin, no puede ser
totalmente voluntaria.
EL

INTERNAMIENTO

(INDETERMINADO)

DE

IMPUTABLES

PELIGROSOS.
Hasta los aos 90 en los Estados Unidos el Derecho penal sexual se
caracterizaba por los principios de rehabilitacin y tratamiento del
delincuente sexual. Es en la dcada de los 90 cuando la situacin da un
giro radical: se desconfa de la eficacia de las terapias, se deja de
correr los riesgos de las parole y se apuesta por la tolerancia cero y
el apartamiento en lo posible del delincuente (no slo el sexual) por
tendencia de la vida en sociedad. Particularmente, en el mbito de la
delincuencia sexual se van aprobando progresivamente en casi todos
los Estados de los Estados Unidos las denominadas Sexual Violent
Predators-Laws 7 represe en la denominacin de la ley,
literalmente predator significa depredador. Pionero en este
sentido fue el Estado de Washington, que en el ao 1990 aprob la
Community Protecction Act represe, de nuevo, en el nombre de la
ley y estableci, junto a la creacin de registros para delincuentes
sexuales, la medida denominada civil commitment o involutary
commitment. Con este nuevo instrumento, aunque el delincuente
sexual hubiera cumplido su condena, ste deba permanecer privado
49

de libertad por su peligrosidad para la comunidad por tiempo

indeterminado hasta que dejara de representar un peligro para
aquella. En la actualidad el modelo de las Sexual Violent PredatorsLaws, con la medida de internamiento por tiempo indeterminado, se
ha generalizado en los Estados Unidos.

Tambin en Inglaterra la

ideologa de la Incapacitation 8 dej su huella en la Criminal Justice

Act de 1991, primero, y en la actual Criminal Justice Act de 2003,
despus. Segn esta ltima, la comisin de dos delitos sexuales, unida
al riesgo de repeticin futura, provoca que al delincuente se le
imponga una extended sentence o bien una indeterminate sentence.
La primera modalidad implica el sometimiento del sujeto a un periodo
de seguridad tras el cumplimiento de la pena. La segunda modalidad,
prevista para los supuestos m|s graves, comporta desde una sentence
for public protection (cuya duracin mnima no puede ser inferior a
los diez aos de prisin) hasta una pena a cadena perpetua (life
sentence).
prcticamente inaplicada hasta que en 1998 la Ley para la lucha
contra los delitos sexuales reform los presupuestos de su imposicin,
ampliando sus posibilidades de aplicacin. Posteriormente, la
custodia de seguridad ha sido reformada en dos ocasiones ms para
extender su mbito de operatividad a casi todas las situaciones en las
que la peligrosidad del delincuente resulta una amenaza para la
sociedad.

En esencia, la custodia de seguridad se contempla

actualmente en el 66 del StGB como una prolongacin de la

privacin de libertad, esto es, a cumplir tras la pena de prisin, bien
con carcter obligatorio para el juez en supuestos de delincuencia
grave reincidente o bien con carcter facultativo cuando, pese a no
existir condenas anteriores, se est ante sujetos que han manifestado
una tendencia hacia el delito a travs de la comisin de diversos
50

delitos dolosos. El requisito material que en todo caso debe concurrir

es la tendencia o propensin a la comisin de delitos de gravedad (en
la actualidad ya no slo contra la vida y la integridad, sino tambin de
carcter econmico -!) y la existencia del correspondiente peligro
para la sociedad. Inicialmente la custodia poda tener una duracin
mxima de diez aos. No obstante, la reforma de 1998 elimin el
lmite mximo, de manera que ahora puede tener una duracin de por
vida, si bien se puede declarar extinguida tras el transcurso de diez
aos de internamiento si ha dejado de existir el peligro de comisin de
delitos graves. La custodia de seguridad, hasta el ao 2002, deba
decretarse en la misma sentencia condenatoria, lo que implicaba que
en muchos supuestos el pronstico de peligrosidad fuera incierto y,
por consiguiente, no se ordenara la medida. Por este motivo en dicho
ao se introdujo la posibilidad de reservarse en la sentencia la
imposicin de la medida (vorbehaltene Sicherungsverwahrung) 11.
As, cuando el pronstico de peligrosidad es incierto en el momento
de producirse la condena, el tribunal puede acordar que se reserva la
posibilidad de adoptar la medida de seguridad hasta el momento en
que el delincuente haya cumplido una parte importante de la pena. Sin
embargo, an tras este relajamiento de los requisitos de imposicin
de la medida, en el ao 2004 se dio un paso ms, fundamentalmente
para cubrir supuestos de delincuentes sexuales condenados con
anterioridad a la reforma la pena y la medida de seguridad
conminan, (y en el caso concreto) se imponen y se ejecutan con
finalidades preventivas tanto desde el punto de vista general como
individual. El proceso penal es el mismo. La peligrosidad del autor
opera agravando la pena. Ambas sanciones se vinculan con hechos
delictivos

cometidos.

Ambas

se

ubican

segn

el

Tribunal

Constitucional dentro de la misma competencia legislativa penal del

Estado. En la ejecucin de la pena de prisin se trata tambin de la
51

proteccin de la sociedad. La ejecucin de ambas sanciones tiene

lugar en los mismos establecimientos o departamentos. Ambas formas
de ejecucin deben prever el tratamiento. En definitiva, los
custodiados experimentan la ejecucin de la misma manera a como la
experimentan los presos, si bien con perspectivas mucho ms vagas
acerca de su puesta en libertad. Si, por consiguiente, los aspectos
comunes preponderan, entonces el constructo terico (ampliamente
desconectado de la empiria), por no decir sofista, de una
diferenciacin fundamental entre pena y medida de seguridad no
debera justificar una separacin radical del mbito de proteccin de
las garantas de la libertad del art. 103.2 y 3 GG [principio de legalidad
penal; non bis in idem], sino en todo caso su matizacin gradual
2.5.- TECNICAS PARA LA APLICACIN DE ESTA MEDIDA.
Los revisores reconocen que es posible que se crea que las personas
que cometieron delitos sexuales y aquellos con trastornos del deseo
sexual son grupos muy diferentes. En esta revisin se combinaron los
dos; por lo tanto, se adopt el criterio de que no se puede definir la
poblacin solamente a travs de los procesos legales. Es posible que
algunas conductas ilegales en una jurisdiccin no se consideren ilegales
en otras. (Furby 1989, Hall 1995).
En cierto da de 1994, en los Estados Unidos de Amrica, hubo
aproximadamente 234 000 personas que cometieron violaciones o
agresiones sexuales bajo la atencin, la custodia o el control de agencias
de correccin. Casi el 60% de estas personas que cometieron delitos
sexuales se encuentran bajo una supervisin condicional en la
comunidad. La edad mediana de las vctimas de las agresiones sexuales
en la crcel fue menor a los 13 aos de edad y la edad mediana de las
vctimas de violaciones fue aproximadamente de 22 aos. Un 24%
estimado de personas que cumple con una pena de prisin por violacin
52

y un 19% de aquellas personas en prisin por una agresin sexual se

encontraban bajo libertad condicional en el momento del delito (ver las
estadsticas del Departamento de Justicia [Bur. of Justice 1998]). Los
agresores que haban victimizado a un nio eran, en promedio, cinco
aos ms grandes que los agresores violentos que haban cometido
delitos contra adultos. Casi el 25% de las personas que victimizaban a
nios tenan 40 aos o ms, pero aproximadamente el 10% de los
presidiarios con vctimas adultas ingres en ese rango de edad.
Soothill (Soothill 1976) mostr que un perodo de seguimiento largo es
particularmente crucial con los agresores sexuales. Encontr que
aproximadamente un cuarto de los violadores estudiados no cometan
otro delito hasta despus de diez aos en el perodo de seguimiento. Su
recomendacin fue que el perodo de seguimiento sea lo suficientemente
largo para impedir que el individuo reincida en el delito - un mnimo de
cinco aos.
Los estudios de las personas que cometieron delitos sexuales
describen tasas de condenas reiteradas por delitos sexuales de hasta el
40% al 60%. Parece ser importante saber si hay intervenciones que
pueden reducir esta alta tasa de reiteracin de delitos. Esta revisin
examina el tratamiento antilibidinal para personas que cometieron
delitos sexuales o con trastornos del deseo sexual. Los tratamientos
antilibidinales tienen como objetivo reducir el impulso sexual. En el
tratamiento de los que cometieron delitos sexuales, la hiptesis es que
dicha reduccin de la libido tendr como resultado una reduccin de la
tasa de delitos sexuales. En el tratamiento de personas con trastornos
del deseo sexual, la hiptesis es que la reduccin de la libido dar lugar
una a frecuencia inferior de la fantasa o conducta anmala. Por lo tanto,
se disea para ambos grupos una reduccin de la libido para efectuar
una frecuencia reducida de la conducta sexualmente anmala. El inters
53

del tratamiento no es la direccin del inters sexual (Faulk 1994). El

tratamiento antilibidinal se puede utilizar como medida provisional
mientras se introducen otras intervenciones psicosociales.
Se han informado varias tcnicas de tratamiento antilibidinal
diferentes:
1. Frmacos
i). Hormonas sexuales: se cree que el impulso sexual disminuye, en los
hombres, mediante el aumento de los niveles de hormonas sexuales
femeninas (como el estrgeno) o la disminucin de los niveles de
testosterona. Los frmacos que afectan a las hormonas sexuales son
dietilestilbestrol, estrgeno, acetato de medroxiprogesterona y acetato
de ciproterona.
ii). Frmacos antipsicticos: en el uso normal de estos frmacos se
observ que disminuyen de manera notable el impulso sexual como un
efecto secundario no deseado. Esta observacin es la justificacin de su
uso

en

personas

con

trastornos

del

deseo

sexual.

iii. Bromuros: estos depresivos del sistema nervioso central son, en la

actualidad, poco frecuentes, si es que se utilizaron alguna vez.
2. Ciruga: Castracin quirrgica: aqu se quitan los testculos (la
fuente principal de testosterona) y se reemplazan con prtesis. Hay
debates en cuanto a la tica del procedimiento. La operacin es
irreversible y hay preocupaciones en cuanto a la calidad del
consentimiento informado.
3. Intervenciones psicolgicas: Se ofrecieron a las personas con
trastornos del deseo sexual y los que haban cometido delitos sexuales
para ayudarlos a controlar sus conductas objetivo. Las intervenciones se
suelen observar como representantes de un proceso de rehabilitacin.

54

i). Tratamiento conductual: este es un mtodo en el que los pacientes

adquieren actitudes para mejorar el tratamiento de los sntomas
objetivo que se basa en los principios de la teora del aprendizaje. Este
cmulo de conocimientos sostiene que la conducta no adaptable se
aprende y se puede desaprender o es posible aprender ms respuestas
adecuadas a los estmulos (como los estmulos sexuales). Estos
estmulos son de tipo aversivo o gratificante.
a). estmulo por aversin aqu se vinculan los patrones no deseados de
la conducta con estmulos desagradables.
uso de sales aromticas (nitrato de amonio) o cido valrico. Estas
substancias tienen olores nocivos. La persona las lleva y las mantiene
debajo la nariz hasta que se elimina cualquier pensamiento, fantasa o
conducta no deseados. Luego se quitan. Choques elctricos en respuesta
a pensamientos, fantasas o conductas objetivo; u otras prcticas que
pueden experimentar como desagradables los pacientes con trastornos
del deseo sexual como la sensibilizacin encubierta (se le ensea al
paciente a agrupar pensamientos con consecuencias desagradables con
la cadena de eventos que preceden a su conducta anmala). b.
recompensa: aqu, si la persona tiene un nivel reducido de
pensamientos, fantasas o conductas objetivo, recibe cierta forma de
resultado positivo. reduccin de la sentencia; o- regalos como recibir
recompensas tangibles por un refuerzo diferencial de la conducta
apropiada.
ii). Prevencin de reincidencias; sta es una forma de intervencin
conductual cognitiva. Marques (Marques 1994) postul que podra
reducir el riesgo de una reiteracin de delitos, en particular, entre los
agresores a nios. Se intenta que estos programas sean amplios y se
centren en una variedad de metas pertinentes al delito, como la
55

reduccin del deseo sexual anormal y el aumento del inters sexual

normal, la mejora de las habilidades sociales y la modificacin de
conocimientos y creencias distorsionadas.
iii). Otros enfoques psicolgicosa. saciedad (la persona elimina las
fantasas anormales al saturarse con las fantasas ms ergenas);
b). desensibilizacin imaginaria;
c). modelaje del reacondicionamiento orgsmico (se les ensea a los
pacientes a pensar en fantasas sexuales adecuadas previas al orgasmo).
La investigacin sobre el tratamiento de los agresores sexuales o los
que tienen trastornos del deseo sexual tiene muchos problemas
metodolgicos y algunos autores argumentan que es poco tico intentar
ensayos aleatorios en esta rea. Hay tambin dificultades con la
definicin; un gran nmero de trminos diferentes se utiliza para
describir el grupo de participantes, sus fantasas y actos. Los revisores
agradecern el aporte de material constructivo sobre cualquier aspecto
de esta revisin

56

CAPITULO III
METODOLOGIA DE LA INVESTIGACION

3.1 TIPO Y NIVEL DE INVESTIGACIN

3.1.1 Descripcin del tipo de investigacin.
Nuestra investigacin es Investigacin Aplicada, por el fundamento que
esta investigacin se distingue por tener propsitos prcticos inmediatos
bien definidos, es decir, investiga para actuar, transformar, modificar o
producir cambios en un determinado sector de la realidad.
Est investigacin se desarrolla en la realidad social en el campo del
derecho, que es definida como realidades normadas; pretendemos resolver
el problema de si las facultades extraordinarias otorgadas al juez en el
cdigo procesal civil, cual es su justificacin e igualmente responder si estas
facultades se encuentran en el marco de las garantas constitucionales.
De conformidad a este tipo de investigacin responder las preguntas
planteadas anteriormente y a partir de ello, buscar modificar y producir
57

cambios en el derecho procesal; es decir si el proceso no es ajustado a la

Constitucin, se debe disear un proceso ajustado a la Constitucin.
3.1.2 Descripcin del Nivel de Investigacin
Se utilizara la investigacin descriptiva y la investigacin explicativa,
sealaremos que la primera, se distingue por tener propsitos prcticos
inmediatos bien definidos, es decir, se investiga para actuar, transformar,
modificar o producir cambios en un determinado sector de la realidad
Investigacin Explicativa porque responde al interrogante por qu?, es
decir, con este estudio podemos conocer por qu un hecho o fenmeno de la
realidad tiene tales y cuales caractersticas, cualidades, propiedades, porque
la variable en estudio es como es. En este nivel el investigador conoce y da a
conocer las causas o factores que dan origen a la existencia del hecho.
Responderemos a las justificaciones de las facultades extraordinarias
otorgadas a los jueces y a partir de ello buscar disear un proceso ajustado a
Constitucin.
3.2 MTODO Y DISEO DE INVESTIGACIN.
El mtodo a utilizarse es el mtodo cientfico, por cuanto nos permite a
travs de un conjunto de procedimientos verificar o refutar hiptesis o
proposiciones sobre hechos o estructuras de la naturaleza.

3.2.1 Descripcin del Mtodo de Investigacin.

Segn el Libro Metodologa y Tcnica de Investigacin Jurdica escrita por
Jaime Giraldo ngel1 Explica que el mtodo se determina en funcin del
objeto al cual se aplica: Observacin y la experimentacin se pueden por
ejemplo aplicar en las ciencia naturales como medios de aproximacin al

Jaime Giraldo ngel. Metodologa y Tcnica de la Investigacin Jurdica. Editorial TEMIS Librera Bogota
Colombia 1980.Pag. 4.

58

estudio de los fenmenos de que estas se ocupan, pero no son utilizables en

el anlisis de fenmenos producidos por accin del hombre.
El Objeto del derecho est constituido, por la fuentes formales, las que por
una parte se explicitan a travs del lenguaje, elemento de naturaleza
simblica, y por otra, constituyen fundamentos del deber ser. La
aproximacin al derecho como objeto de conocimiento debe orientarse, por
consiguiente, a la aprehensin del contenido significativo de los trminos
que integran cada una de las fuentes, por una parte , y a la determinacin del
alcance de estas de acuerdo con el fin para el que fueron expedidas, por otra.
El mtodo de las ciencias jurdicas es, por tanto, la interpretacin, tomada en
estas dos acepciones.
La interpretacin tiene, por consiguiente, una doble dimensin: por una
parte, implica establecer el significado de los trminos en que est
formulada la fuente, y por otra, determinar su alcance, es decir la totalidad
de los supuestos de hecho, tericos o de valor que la integran, as
tendremos:
a. Mtodo Exegtico.- tendr por finalidad en nuestra investigacin a
explicar el contenido o voluntad de los publicistas expresados en la
norma, que desarrollaremos a travs del anlisis semntico de la norma
as como del estudio lgico de la norma y en la posibilidad incluso
revisaremos los antecedentes histricos de su formulacin. (Exposicin
de motivos actas).
b. Mtodo sistemtico.- En el trabajo de investigacin desarrollaremos
que la posicin publicista adoptada por nuestro sistema Jurdico
obedece a una estructura jurdica total del Estado, en cuya funcin debe
interpretarse como estructura total que es el contenido de este mtodo.
Esta estructura normativa la podemos encontrar en la Constitucin
Poltica, as como en los principios generales del derecho y en los

59

Principio del derecho Procesal, lugar de particular interese de la

investigacin por ser su contenido.
c. Mtodo Sociolgico.-El presente mtodo nos permitir en la
investigacin analizar cada norma como un postulado del deber ser de
los principios consagrados en el sistema publicista de acuerdo a la
realidad social y de acuerdo a la conceptualizacin de los grupos sociales
como recepcin a las normas materia de estudio.

3.3

POBLACION Y MUESTRA DE LA INVESTIGACIN

3.3.1 Descripcin de la Poblacin:

a.- Estar representada por el Cdigo Procesal Civil.

b.- Las sentencias del tribunal Constitucional sobre el debido proceso, que
comprende entre el ao 2002 al 2004.
3.3.2 Descripcin de la Muestra:
a.- Se representara por algunas facultades extraordinarias otorgadas a los jueces
en el Cdigo Procesal Civil.
b.- Las sentencias del tribunal Constitucional que desarrollan determinadas
garantas constitucionales.
3.4 TCNICAS, INSTRUMENTOS DE LA RECOLECCIN DE DATOS.
3.4.1 Descripcin de las Tcnicas de Investigacin
Para la investigacin se propone las tcnicas ms tpicas en el derecho que
son:
Fichas de recoleccin de datos.
Se distingue dos clases de recopilacin de datos: una es de los datos previos,
la otra la recopilacin de los datos investigados.
Cuando procedemos a recopilar

informacin previa se debe observar,

bsicamente:
60

a.- Informacin documental, y

b.-El anlisis documental.
a.- Informacin documental.- so n todas las fuentes que el investigador
obtenga en forma previa, luego de haber delineado, el tema de estudio. Se
remite a los materiales que considere tiles para su investigacin, libro
especializado, archivos, diarios, revistas hasta comunicaciones orales, a esto
se denomina observacin documental.
b.- Anlisis documental.- tenemos los el mtodo clsico que emplea el
anlisis interno y externo de los documentos, caractersticas principales,
determina el tema bsico de un documento y los vnculos que existen en
ellos, determina igualmente aspectos secundarios y sus vnculos , y las ideas
ms importantes.
El anlisis interno busca los datos del autor, sus motivaciones, su
orientacin fundamental y su medio cultural, fechas y lugares. En el anlisis
externo se sita al documento en su medio cultural pero a base de fuentes
distintas del documento.
Mtodo cuantitativo, estudio el estilo del autor. El anlisis del contenido en
la clasificacin de las diversas partes de un escrito, busca la informacin
predominante o las tendencias manifestadas en el documento.
Recopilamos datos, revistas libros folletos jurisprudencia., empleamos los
distintos tipos de fichas.

61

CAPITULO IV
CONTRATASTACIN Y COMPROBACIN DE LAS HIPTESIS EN EL
TRABAJO OPERACIONAL
4.1 DISEO DEL TRABAJO OPERACIONAL ESTADSTICO
En la presente investigacin se realizara el anlisis documental de las
sentencias del tribunal Constitucional y los datos recogidas sern
procesados con un software estadstico, procesando la informacin en el
programa Windows Office 2007, Microsoft Excel.
4.2 ESTRATEGIA PARA LA PRUEBA DE HIPTESIS
Para probar la hiptesis seguiremos la metodologa seguida por Carrasco
Daz que es un procedimiento que consiste en someter a contrastacin
emprica la declaracin afirmativa expresada en la hiptesis, en otras
palabras, es verificar en los hechos lo dicho en la hiptesis.
Los pasos a seguir son los siguientes:
a) Primer paso, consistir en la determinacin plena de la afirmacin principal
de la hiptesis, en nuestro trabajo de investigacin como primer paso,
62

debemos tener la idea cierta y cabal de la respuesta probable que contiene la

hiptesis.
b) Segundo paso es disear y elaborar los instrumentos de investigacin, de
acuerdo a los datos que recogeremos

( Documental)

c) Tercer paso es aplicar el instrumento de investigacin que hemos diseado

y recoger los datos.
d) Cuarto paso es el procesamiento y anlisis de datos que recogeremos en el
transcurso de la investigacin. Luego formularemos las conclusiones del
trabajo de investigacin.
e) Quinto paso es la elaboracin de las conclusiones y stas se comparan o
contrastan con la afirmacin conjetural contenida en la hiptesis de
investigacin.
El procedimiento comparativo permitir comprobar si la hiptesis
formulada en nuestro trabajo de investigacin es o no aceptada
.
4.3. OPERACIONALIZACIN DE HIPTESIS Y VARIABLES
4.3.1 Hiptesis General
Las

facultades

extraordinarias

otorgadas

al

juez

contravienen

significativamente las garantas constitucionales, transgrediendo derechos

fundamentales de la persona.
4.3.2 Hiptesis Secundarias
Hiptesis secundaria 1.-

Las facultades ms relevantes otorgadas a los

jueces serian preclusiones procesales, prueba de oficio, juzgamiento

anticipado del proceso.
Hiptesis secundaria 2.-

Las garantas constitucionales afectadas en el

proceso civil serian la imparcialidad del juez, igualdad de armas, derecho de

defensa.
4.3.3 Variable
63

Variable Independiente
X. Facultades extraordinarias otorgadas a los jueces
Variable Dependiente
Y. Garantas Constitucionales
a.- De la hiptesis general.- Sobre la Hiptesis general tenemos que
identificar cules son las facultades extraordinarias luego tenemos que
relacionar

estas

formulando

como

contravienen

las

garantas

constitucionales, en este caso primero identificaremos cuales son las

garantas constitucionales y luego como se afectan las mismas para
finalmente aportar como la transgresin a los derechos fundamentales.
b.- Hiptesis Secundarias 1, es importante identificar las facultades ms
relevante incidiendo sobre las caractersticas de los mismos para identificar
la naturaleza de cada uno de ellos.
c.- Hiptesis secundaria 2, en esta parte se identificaran nuevamente las
garantas constitucionales y como resulta siendo su afectacin, esta
hiptesis tiene relacin estrecha con la hiptesis general.
4.4 PROCESO DE CONTRASTACION DE LAS HIPOTESIS ESTADSTICAS, DEL
PROCESAMIENTO ESTADISTICO DE LA INFORMACIN OBTENIDA.
4.4.1 Cuadros Estadsticos de Facultades extraordinarias
PROCESO PUBLICISTA
JUEZ DIRECTOR DEL PROCESO
No.

Caracterstica

Anotacin

Controla la admisibilidad, procedencia

Economa procesal, Autoridad

Autoridad

64

Presupuestos procesales, poder

impuesto por ley

5

Excepcin , nulidad

Cierre del proceso en cualquier estado

JUEZ DIRECTOR Y CONTROL DE TIEMPOS PROCESALES

No.

Caractersticas

Anotacin

Impulso procesal

Evitar desperdicio de tiempo, economa

Proceso por audiencia

Dilacin procesal

PODERES PROBATORIOS
No.
1

Caractersticas
Prueba de oficio, inters pblico,

Anotacin
4

igualdad, funcin social

2

Pericias, inspecciones

Impulso procesal, conciliacin, sentencia

Oralidad, inmediacin, concentracin

Juez Autoridad, preclusin, limite

impugnacin, proceso social, probidad,

lealtad, buena fe, rgido

65

Non Liqued, nulidades, propulsor,

vigilante, solcito
7

Verdad real, carga de prueba, facultad

discrecional
8

evita conducta maliciosa

Sanciones, responsabilidad

OBJETO DEL PROCESO

No.
1

Descripcin
Tiempo oportuno, cargas,

Anotacin
3

consecuencias negativas
2

Buena fe, preclusin rgida,

Infinidad de facultades discrecionales:

ordena
Comparecencia personal de partes,

diligencias, hechos controvertidos,

juzgamiento anticipado
4

Decisin motivada, e inimpugnable

Proceso actividad pblica, Normas de

derecho pblico, inadmisibilidad,

improcedencia
6

Activismo procesal, indefensin ante

juez

LIMITACIN DE IMPUGNACIONES
No.
1

Descripcin
Preclusin rgida, Rs. Interlocutorias

Anotacin
3

66

inapelables
2

Apelacin diferida, reserva de

pronunciamiento, discrecionalidad del

juez

Proceso Publicista

Juez director
Contro tiem
Pod.Probato.
Obj.Proceso
Limi. Impug

4.4.2 Anlisis de los resultados de Facultades extraordinarias

Que en el proceso publicista hemos encontrado un conjunto de facultades
extraordinarias (Indicador) como El juez director del proceso con un
conjunto de caractersticas de control de admisibilidad de la demanda que
se justifica en la economa procesal, en el control de los presupuestos
procesales y otros.
Juez con poderes probatorios destacando la prueba de oficio inspirado en el
inters pblico, funcin social, que busca la igualdad
Objeto del proceso se determina que el juez presenta una infinidad de
facultades discrecionales, desde la comparecencia personal de las partes,
67

sealar diligencias, decisiones motivadas e inimpugnables, con un activismo

judicial, situando a las partes en indefensin.
Limitacin de impugnaciones igualmente presenta un conjunto da
facultades dentro de la preclusin rgida del proceso como las resoluciones
interlocutorias inapelables, la apelacin diferida que es la reserva de la
apelacin, es decir una discrecionalidad de las funciones del juez.

68

4.4.3.-

Cuadros

Estadsticos

de

Debido

proceso

Garantas

Constitucionales
DEBIDO PROCESO Y GARANTAS CONSTITUCIONALES
N DESCRIPCION

N de
Resoluciones

RESOLUCIONES
[ 08002-2006-PA/TC, 0232005-PI/TC,0090-2004AI/TC,3392-2004-HC/TC,21922002-HC/TC,2169-2002-

Debido procedimiento
1 en sede corporativa

14

particular

HC/TC,7289-2005-PA/TC,45872004-AA/TC,6149-2006AA/TC,6662-2006-AA/TC14172005-PA/TC,7289-2005PA/TC,2508-2004-AA/TC,27302006-AI/TC
[ Nros. 6149-2006-PA/TC y

Derecho a la pluralidad
de instancias

6662-2006-PA/TC
4

(acumulados) (FJ 23-28) ] [ N.

03261-2005-PA/TC (FJ 3-5) ] [
N. 0282-2004-AA/TC (FJ 4) ]
[ N. 04831-2005-HC/TC , N.
6712-2005-HC/TC, ST0102002-AC/TC, STC067R-2005-

3 Derecho a la prueba

HC/TC, 1417-2005-AA/TC,
1319-2004-HC/TC, 1014-2007PHC/TC, 6712-2005HC/TC,3914-2004-HC/TC

4 Derecho a ser juzgado

[ N. 5291-2005-HC/TC (FJ 8 y

69

dentro de un plazo

21) ] [ N. 3778-2004-AA/TC (FJ

razonable

21) ] [ N. 0618-2005-HC/TC (FJ

8-10 y 11-14) ]
[ Nros. 6149-2006-PA/TC y
6662-2006-PA/TC
(acumulados) (FJ 48-65) ]

Derecho al juez
imparcial

[1417-2005-PA/TC] [273010

2006-PA/TC] [3361-2004AA/TC] [090-2004-AA/TC]

[0023-2003-AI/TC] [0092006PI/TC] [6712-2005PHC/TC]
[ N 07324-2005-AA/TC ((FJ
2)) ] [ N. 06260-2005-HC/TC
(FJ 3) ] [ N 8605-2005-AA/TC
(FJ 14-15) ] [ N. 2659-2003AA/TC (FJ 4) ] [ N. 002822004-AA/TC (FJ 3) ] [6712-

6 Derecho de defensa

15

2005-HC/TC, Exp. 2659-2003AA/TC, Exp. 0649-2002-AA/TC]

[01425-2008-PHC/TC]

[Exp.

1323-2002-HC/TC,2028-2004HC/TC]

[1919-2006-HC/TC,

2659-2003-AA/TC]

[0649-

2002-AA/TC, 1919-2006-HC/TC
[ N. 06135-2006-PA/TC ((FJ 5))

Igualdad de
7 armas/igualdad
procesal

14

[004-2006-PI/TC]

2003-AI/TC]
AI/TC]

[0023-

[0018-2003-

[0261-2003-AA/TC]

70

[1211-2006-AA/TC]
2004-AA/TC]
AA/TC]

[4687-

[4587-2004-

[0015-2002-AI/TC]

[0183-2002-AA/TC]
2002-AA/TC]

[0552-

[0045-2004-

PI/TC],0016-2002-AI/TC,0012003-AI/TC
[ N. 10340-2006-PA/TC ((FJ
17)) ] [ 01480-2006-AA/TC ((FJ
2)) ] [ N. 04228-2005-HC/TC
(FJ 01) ] [ N. 02050-2005HC/TC (FJ 09 y 11) ] [ N.
07222-2005-PHC (FJ 02 y 03) ] [
8

Motivacin de
resoluciones

13

N. 8125-2005-HC/TC (FJ 10) ] [

N. 6712-2005-PHC/TC (FJ 10) ]
[ N. 4226-2004-AA/TC (FJ 2) ] [
N. 4289-2004-AA/TC (FJ 10) ] [
N. 2192-2004-AA/TC (FJ 8 ) ], [
N. 00728-2008-PHC (7) ] [ N.
03283-2007-PA/TC ((FJ 3)) ], [
N. 06698-2006-PA/TC ((FJ 4)) ]

71

Debido Proceso
Debido Proc.
Pluralidad
Prueba
Plazo Razona.
Juez Impar.
Der. Defensa
Igualdad
Motivacin

4.4.4 Anlisis de Resultados de debido proceso y garantas

constitucionales.
Se entiende por debido proceso como el conjunto de garantas, derechos y
principios que garantizan un proceso justo que se extiende a otras funciones
como la sede administrativa, arbitral, cuando se discute derechos. La
imparcialidad de los jueces es un derecho implcito que se encuentra dentro
del Debido proceso, se entiende la imparcialidad desde dos vertientes
subjetiva que el juez no debe tener compromiso con las partes o en el
resultado, la imparcialidad objetiva referida a la influencia negativa que
pueda tener en la estructura del sistema, la igualdad es otro componente
que se ha entendido como la igualdad de armas y la igualdad procesal .
Igualmente se desarrolla el derecho de defensa, como la defensa tcnica a
cargo de un abogado y que el justiciable no se encuentre en indefensin. El
derecho a la prueba es un derecho implcito del debido proceso que
garantiza a las partes de ofrecer la prueba oportunamente y valorarse.
4.4.5 Interpretacin de Resultados

72

1.- Se ha planteado como hiptesis general,

extraordinarias otorgadas al juez

Las facultades

contravienen significativamente las

garantas constitucionales, transgrediendo derechos fundamentales de la

persona.
2.- Debemos sealar que efectivamente se ha identificado de
conformidad a los datos Estadsticos las facultades extraordinarios
resaltando:
a.- Facultades extraordinarias.- El proceso civil esta signado con un
conjunto de facultades extraordinarias podemos afirmar de conformidad a
nuestros cuadros que estas facultades incluso son indefinidas en el Cdigo,
muchas de estas facultades son contrarias al mandato constitucional,
encontramos, de control de tiempos procesales, poderes probatorios, sobre
el objeto del proceso, limitacin de las impugnaciones.
b.- Juez Director del Proceso.- Se sealo que con la finalidad de reformar el
Cdigo de Procedimientos civiles que fue lento ( como tal injusto) por falta
de autoridad del juez, disendose un proceso declarativo simple bajo la
conduccin e impulso del juez, dotando al juez de autoridad (Juez director
del Proceso).
c.- Prueba de Oficio.- Poder smbolo del proceso autoritario consagrado en
el artculo 194 del Cdigo Procesal que en decisin motivada e inimpugnable
puede ordenar la actuacin de medios probatorios adicionales
d.- El Objeto del proceso.- Se determinada con los actos postulatoria, est
determinado por la demanda y contestacin de la demanda (artculos 424 y
442 del Cdigo Procesal, y las pruebas se ofrecen en la demanda y
contestacin, estableciendo un rgido sistema de preclusiones.
e.- Preclusiones procesales, Juzgamiento anticipado del proceso, El Cdigo
le ha otorgado el poder al juez de liminarmente declarar la inadmisibilidad y
la improcedencia de la demanda (artculos 426,427).
f.- limitacin de las impugnaciones.- La apelacin con efecto suspensivo y en
la calidad de diferida.
73

3.- Debemos sealar y precisar como estas facultades contraviene

significativamente garantas constitucionales
PRIMERO.- Proceso, antes de ingresar a esta parte es necesario recordar
que se entiende por proceso para ello citaremos a Carnelutti2, quien sostiene
que el proceso civil se desarrolla

inter cives, es decir, entre hombres

dotados de civilidad, que este no es otra cosa que andar un andar

conjuntamente; pero si los hombres tienen necesidad del proceso, quiere
ello decir que falta el acuerdo entre ellos, el bacilo de la discordia es el
conflicto de intereses, la litis es entonces un desacuerdo es un conflicto de
intereses: si ser satisface el inters del uno, queda sin satisfacer el inters
del otro y viceversa, sobre este elemento sustancial se implanta un elemento
formal, que consiste en un comportamiento correlativo de los dos
interesados: uno de los exige que tolere al otro la satisfaccin de su inters, y
a esa exigencia se le llama pretensin; pero el otro, en vez de tolerarlo, se
opone.
As se estructura el proceso como un medio pacifico de debate dialectico,
entre dos partes antagnicas ante un tercero, en igualdad de condiciones y
oportunidades, frente a un tercero que es imparcial, imparcial e
independiente. Buscando la solucin del conflicto.
Como expresa Oswaldo Alfredo Gozani3, en su Libro Problemas actuales del
derecho Procesal Editorial Funda 2002. El proceso es un problema entre
partes, y de este modo, cualquier conflicto celebrado ante jueces o
tribunales, se rige por el principio segn el cual, nemo iudex sine actore y ne
procedat iudex ex oficio, es decir que no hay proceso sin peticin de parte, y
no puede el juez promover l mismo un conflicto entre partes. As como por
el secundum alegata et probata, es decir, segn lo alegado y probado por las
partes, cuando el litigio es cosa de las partes solamente stos aportan los
hechos y afirman las realidades.

2
3

Francesco Carnelutti, Editorial Juris Rosario Argentina, Marzo del 2005.

Oswaldo Alfredo Gozani en su Libro Problemas actuales del derecho Procesal Editorial Funda 2002.

74

El origen del conflicto con las Garantas Constitucionales, en la teora del

proceso comenz a sostener desde otra perspectiva que esto es por dems
peligroso porque deja al proceso como un juego de ficciones, donde quizs
ninguna parte est diciendo la verdad, y donde la conveniencia de auspiciar
en el juez iniciativa probatoria, de modo que el pueda requerir la verdad de
las partes la prueba que necesita para encontrar la verdad, as se ha
ampliado en el entendido de Gozaini los deberes de la jurisdiccin y, en su
consecuencia los lmites, conspirando contra el modelo clsico de la
estructura procesal y abre brechas

que resisten el mpetu de estas

realidades que emerge del reclamo social antes que de una ilusin terica
dice sin fundamento, as surge la publicizacin del proceso que le otorga al
juez mayores poderes y deberes, obligndolo a dirigir el conflicto para
encontrar la verdad real antes que la confirmacin de las partes.
SEGUNDO.-

Sealamos la concepcin de Montero Aroca sobre la

publicizacin del proceso quien sostiene se ha articulado con matices

diferentes, como es natural que fuera, todos ellos tienen una misma raz que
atiende al aumento de los poderes del Estado dentro de la sociedad, por lo
que se trata siempre de una cierta base autoritaria, por lo menos si
entendemos la palabra autoritario en sentido general, en el que equivale a
aumento, exageracin, desarrollo anmalo, deformacin de la autoridad.
Autoritario o autoritarismo son siempre formas exageradas o, mejor,
deformadas de la autoridad, y por ello persona con autoridad es algo muy
distinto de persona autoritaria.
PODERES PROBATORIOS Y TERCERO,

se seala cuando se atribuye

poderes probatorios al juez, lo que debe cuestionarse no es propiamente la

imparcialidad judicial, sino si ello es posible atendida la necesidad de que el
juez siga siendo tercero en realidad, cuando se trata de atribuir poderes
probatorios al juez, lo que debe cuestionarse no es propiamente la
imparcialidad judicial, sino si ello es posible atendida la necesidad de que el
75

juez siga siendo tercero, con la exigencia de incompatibilidad de funciones

entre parte y juez en el proceso. Debe tenerse en cuenta que si la
incompatibilidad de funciones en el proceso es algo objetivo, que puede
determinarse en la ley de modo general, es decir, sin referencia a un juez y a
un proceso concreto, pudiendo la ley disponer en general qu es lo que no
puede hacer el juez pues de hacerlo estara asumiendo funciones propias de
la parte, la imparcialidad es siempre algo subjetivo, que debe referirse
siempre a un juez y a un proceso concreto (y por ello se habla de
imparcialidad psicolgica), y desde esta distincin puede hablarse de
impartialidad (que es condicin de tercero o terziet) y de imparcialidad.
Desde la garanta de la impartialidad (o terziet) lo que se pone en
cuestin no es la concurrencia de las causas de abstencin y de recusacin,
sino si una actividad concreta puede ser realizada por el juez, atendida su
necesaria condicin de tercero. Advirtase que si se quiere lograr claridad
conceptual debe de distinguirse: 1) Una cosa es la ajeneidad (o desinters
objetivo o alienit) de la jurisdiccin, como elemento caracterizador de la
misma que la distingue de la administracin, 2) Otra la impartialidad (o
condicin de tercero o terziet) del juez en el proceso, lo que hace, no ya que
no pueda ser al mismo tiempo parte, sino tambin que no pueda realizar los
actos propios de esta.
Cuando se propone pruebas de oficio y se le otorga facultades
extraordinarias el juez asume una funcin que es propia de las partes, que
es contrario al modelo del proceso para insistir en un sistema de garantas,
asumiendo una funcin propia de la partes, afectando la garantas del
tercero y de imparcialidad.
TERCERO.- Sobre la Imparcialidad

del juez tiene un contenido

constitucionalmente protegido que ha sido desarrollado por el tribunal

Constitucional en los cuadros estadsticos, de estas sentencias se ha
precisado en la sentencia 6149-2006-PA/TC, que el ser juzgado por un juez
imparcial, es un derecho implcito, que forma parte de un derecho expreso
76

del debido proceso, reconocido constitucionalmente en el inciso 3 del

artculo 139 y como derecho implcito se desarrolla de conformidad con la
cuarta disposicin final y transitoria de la Constitucin es as que se
interpreta de conformidad con los tratados y acuerdos internacionales sobre
derechos humanos ratificados por el Per, como la convencin americana
que desarrolla, como derecho de toda persona a ser oda por un juez
independiente e imparcial, ante cualqui9er acusacin penal formulada
contra ella. Se ha identificado como la vertiente subjetiva y la objetiva, la
primera el Tribunal ha sostenido:
Se refiere a cualquier tipo de compromiso que pudiera tener el juez con las
partes procesales o en el resultado del proceso (...).
Desde esta perspectiva, el derecho a un juez imparcial garantiza que una
persona no sea sometida a un proceso o procedimiento en el que el juez, o
quien est llamado a decidir sobre la cuestin litigiosa, tenga algn tipo de
compromiso con alguna de las partes o con el resultado del mismo.
Al lado de la dimensin subjetiva, el Tribunal tambin ha destacado en el
principio de imparcialidad una dimensin objetiva,
(...) referida a la influencia negativa que puede tener en el juez la estructura
del sistema, restndole imparcialidad, es decir, si el sistema no ofrece
suficientes garantas para desterrar cualquier duda razonable.
Conforme a ella, toda persona tiene el derecho a ser juzgada por un juez, o
quien est llamado a resolver la cuestin litigiosa, dentro de determinadas
condiciones de carcter orgnico y funcional que le aseguren la inexistencia
de cualquier duda razonable sobre la parcialidad del juzgador.
En las sentencias en comentario, siguiendo al Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, que (...) Un Tribunal no podra, sin embargo, contentarse con las
conclusiones obtenidas desde una ptica puramente subjetiva; hay que
tener igualmente en cuenta consideraciones de carcter funcional y orgnico
(perspectiva objetiva). En esta materia, incluso las apariencias pueden
77

revestir importancia (...) debe recusarse todo juicio del que se pueda
legtimamente temer una falta de imparcialidad. Esto se deriva de la
confianza que los tribunales de una sociedad democrtica deben inspirar a
los justiciables (...) (Caso De Cubber contra Blgica, del 26 de octubre de
1984).
Esta teora, llamada de la apariencia y formulada por el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos con el brocardo "justice must not only be done; it must
also be seen to be done" [no slo debe hacerse justicia, sino tambin
parecerlo que se hace], no consiente que, en abstracto, este Tribunal pueda
establecer cules son esas condiciones o caractersticas de orden orgnico o
funcional que impiden que un juzgador pueda ser considerado como un ente
que no ofrece una razonable imparcialidad. Su evaluacin, por el contrario,
debe realizarse en cada caso concreto.
CUARTO.- Debemos concluir en esta parte sobre la imparcialidad del juez y
los medios probatorios de oficio y facultades discrecionales del juez
incorporados en el Cdigo Procesal Civil (Variable IndependienteFacultades relevantes otorgadas al juez)
Que el Tribunal Constitucional ha sealado que la imparcialidad subjetiva
( Variable dependiente - Garantas Constitucionales), se refiere a
cualquier tipo de compromiso que pudiera tener el juez con las partes
procesales o en el resultado del proceso (...).
Desde esta perspectiva, el derecho a un juez imparcial garantiza que una
persona no sea sometida a un proceso o procedimiento en el que el juez, o
quien est llamado a decidir sobre la cuestin litigiosa, tenga algn tipo de
compromiso con alguna de las partes o con el resultado del mismo.
Al lado de la dimensin subjetiva, el Tribunal tambin ha destacado en el
principio de imparcialidad una dimensin objetiva, (...) referida a la
influencia negativa que puede tener en el juez la estructura del
sistema, restndole imparcialidad, es decir, si el sistema no ofrece
suficientes garantas para desterrar cualquier duda razonable.
78

Conforme a ella, toda persona tiene el derecho a ser juzgada por un juez, o
quien est llamado a resolver la cuestin litigiosa, dentro de determinadas
condiciones de carcter orgnico y funcional que le aseguren la inexistencia
de cualquier duda razonable sobre la parcialidad del juzgador.
Igualmente cita Tribunal Europeo de Derechos Humanos, que seala (...) Un
Tribunal no podra, sin embargo, contentarse con las conclusiones obtenidas
desde una ptica puramente subjetiva; hay que tener igualmente en cuenta
consideraciones de carcter funcional y orgnico (perspectiva objetiva). En
esta materia, incluso las apariencias pueden revestir importancia (...) debe
recusarse todo juicio del que se pueda legtimamente temer una falta de
imparcialidad. Esto se deriva de la confianza que los tribunales de una
sociedad democr|tica deben inspirar a los justiciables (...) (Caso De Cubber
contra Blgica, del 26 de octubre de 1984).
Garanta de Igualdad
QUINTO.- Continuando la Contrastacin de nuestra hiptesis de nuestra
variable

facultades extraordinarias y nuestra variable,

Garantas

Constitucionales, desarrollaremos la garanta de igualdad, que en nuestros

cuadros estadsticos el tribunal Constitucional ha sostenido que cuando se
afecta el principio de independencia o imparcialidad se afecta tambin el
principio de igualdad como lmite de la actividad del legislador. Expresa una
concepcin propia del Estado Democrtico y social de Derecho, en su
dimensin liberal, la idea de igualdad conlleva a la prohibicin de arbitrio,
tanto al momento de creacin de la norma que introduce la diferencia como
en su aplicacin.
En tal sentido, el derecho a la igualdad se constituye, prima facie, en aquel
derecho que obliga, tanto a los poderes pblicos como a los particulares, a
encontrar un actuar paritario con respecto a las personas que se encuentran
en las mismas condiciones o situaciones, as como a tratar de manera
desigual a las personas que estn en situaciones desiguales, debiendo dicho

79

trato dispar tener un fin legtimo, el mismo que debe ser conseguido
mediante la adopcin de la medida mas idnea, necesaria y proporcional.
Es importante precisar que el derecho a la igualdad ante la ley debe ser
interpretado, entre otras disposiciones, conforme al artculo 14, del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que establece que Todas las
personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia; y al artculo
24 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que dispone que
Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho,
sin discriminacin, a igual proteccin de la ley.
IGUALDAD DE ARMAS
El derecho de igualdad procesal o de igualdad de armas desarrollado en el
Expediente 6135-2006-PA/TC, dice se deriva de la interpretacin
sistemtica del artculo 2, inciso 2, (igualdad) y del artculo 138, inciso 2
(debido proceso), de la Constitucin. En tal sentido, todo proceso judicial,
administrativo o en sede privada, debe garantizar que las partes del proceso
detenten las mismas oportunidades de alegar, defenderse o probar, de modo
que no se ocasione una desventaja en ninguna de ellas respecto a la otra. Tal
exigencia constituye un componente del debido proceso ya que ningn
proceso que inobserve dicho imperativo puede reputarse como debido. Al
Igualdad que el principio- derecho de igualdad en sus dos manifestaciones
la igualdad en la Ley y la igualdad en la aplicacin de la ley, desarrollado en
los

expedientes 1211-2006-AA/TC,STC 4587-2004-AA/TC, 0015-2002-

AI/TC,183-2002-AA/TC,0552-2002-AA/TC, as como en, la aplicacin del

principio de proporcionalidad en su test de igualdad, expresado en la
sentencia Expediente 0045-2004-PI/TC.
En efecto, el examen sobre la vulneracin del principio-derecho de igualdad,
siempre va a estar relacionado con el examen sobre la vulneracin de otros
derechos. Han sido frecuentes los casos en los que se vulneraba el derecho a
la igualdad y, a su vez, derechos como a la libertad de empresa o al trabajo,
entre otros.
80

SEXTO.- Debemos concluir en esta parte que cuando se cuestiona la

intromisin en el material litigioso ,Juez director del proceso, en la prueba
de oficio, en la declaracin de un derecho que no tenga previa contradiccin
en la inversin de la carga de la prueba, juzgamiento anticipado,
preclusiones procesales

( Variable facultades extraordinarias),

entonces podemos concluir que se afecta significativamente el principio de

Independencia o Imparcialidad (variable Garantas Constitucionales) se
afecta tambin el principio de igualdad porque se tiene establecido por el
Tribunal Constitucional se afecta este principio cuando se establecen que
las personas deben encontrarse en las mismas condiciones o situaciones
deben encontrar un tratamiento paritario e incluso el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos en su artculo 14 y el Articulo 24 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos establecen la igualdad
ante tribunales y cortes de justicia as como la igualdad en la proteccin ante
la Ley. As como la igualdad procesal o igualdad de armas que garantiza que
las partes tienen las mismas oportunidades de alegar, defenderse o probar,
de modo que no se genere desventaja en ninguna de ellas respecto de la otra.
Es justamente cuando el juez acta los medios probatorios de oficio o se
entromete en la cuestin litigiosa el juez quiebra la igualdad procesal porque
definitivamente se pone al lado de una de las partes en desventaja de la otra,
.lo cual no es aceptado por los fundamentos sealados por el tribunal
Constitucional demostrando as la afectacin del principio de igualdad y que
estos aumentos de los poderes del juez es un reflejo de la intromisin del
Estado en la sociedad el mismo que contraviene el artculo primero de la
Constitucin convirtiendo as al proceso en una concepcin autoritaria.
Garanta Derecho de Defensa
SEPTIMO.- Representado en nuestros cuadros estadsticos

con 23

expedientes. Que el Cdigo procesal prescribe que las partes slo pueden
ofrecer sus pruebas en los actos postulatorios y de contestacin de la
demanda lo cual contraviene el mandato constitucional del derecho de
81

defensa en cualquier estado y grado del proceso, as como el de ofrecer la

prueba preclusivamente se contraviene el tema probandum porque luego se
procede a la fijacin de puntos controvertidos es decir que es lo que se
prueba y que se decide, si las partes ya no tienen la capacidad probatoria
recortndoles nuevamente el derecho de defensa y el derecho de
contradiccin consagrado constitucionalmente en el articulo 139
numeral 14 de la Constitucin de 1993, que seala inequvocamente el
principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del
proceso el articulo 24 segundo p|rrafo la asistencia tcnica al litigante. Si
un juez dispone de una prueba de oficio Cmo podran las partes ejercer su
derecho de defensa(frente a un juez) si ella ya no puede ofrecer ninguna
prueba, pues opero la rgida preclusin y la resolucin que dispone la
actuacin es inimpugnable.
Incluso el Tribunal Constitucional en los expedientes No.2659-2003-AA/TC,
Expediente No. 0649-2002-AA/TC, ha sealado que el derecho de defensa
es un elemento clave de la configuracin de la tutela procesal efectiva, por
cuanto un proceso no puede considerarse como respetuoso de la persona si
no se le permite la posibilidad de presentar sus argumentos, estrategia y
elementos de respaldo jurdicos necesarios, siendo el derecho de defensa un
derecho regla de la tutela procesal efectiva. Incluso en la Sentencia N.
25659-2003-AA/TC , ha sealado que que entre los derechos de naturaleza
procesal, destaca el derecho de defensa, que se proyecta como un principio
de interdiccin de ocasionar indefensin y como un principio de
contradiccin de los actos procesales

que pudiera repercutir en la

situacin jurdica de algunas de las partes de un proceso. As como la

defensa material y formal expresada en los expedientes No. 6260-2005HC/TC, 1323-2002-HC/TC, 2028-2004-HC/TC6260-2005-HC/TC, 19192006-HC/TC
Este diseo que se repite a lo largo de su diseo del Cdigo Procesal Civil,
(nuevamente confirmamos nuestra hiptesis con la variable independiente y
82

dependiente),

contraviniendo

el

derecho

de

defensa

consagrado

constitucionalmente as como el mandato Constitucional de la imparcialidad

del Juez en su necesaria neutralidad frente a los intereses parciales en
conflicto, afirmando que el juez no tiene otro inters en el ejercicio de su
funcin mas all de aquel de sentirse en todos los sentidos verdaderamente
desinteresados.
PRUEBA Y PRECLUSION
NOVENO.- el proceso se ha sealado es un conjunto de actos dialecticos,
sujetos a cargas de las partes en su diseo el Cdigo Procesal Civil en su
diseo la prueba se ofrece al postular la demanda y al contestar la demanda
produ8ceindose luego las preclusiones procesales es decir se fijo el objeto
de las prueba, afectan supremas garantas, aquellas sin las cuales se
desmoronara la esencia misma del proceso.
Sealando que se ha optado por una preclusin rgida contraria al proceso
Italiano que opta por la sabia discrecionalidad del Juez

violando as

nuevamente el articulo 139 numeral 14 de la Constitucin que seala

inequvocamente el principio de no ser privado del derecho de defensa en
ningn estado del proceso es decir sin preclusin alguna, y el Cdigo le
concede al Juez autoridad y medios procesales idneos para la obtencin
dice

de decisiones justas en donde la cuota de certeza y celeridad se

presenta como pleno. Concedindole como tenemos dicho una infinidad de

facultades todas discrecionales, para lograr un proceso rpido y emitir
sentencias, As puede ordenar la comparecencia de las partes en cualquier
estado del proceso para interrogarlas sobre los hechos discutidos, ordenar
actos necesarios

para el esclarecimiento, medios probatorios de oficio

(artculo 194 del Cdigo Procesal Civil) en decisin motivada e

inimpugnable, dice respetando el derecho de defensa de las partes( es decir
para defenderse del juez), constitucionalmente esto viola el derecho de
defensa, as se coloca a las partes en estado de indefensin a las partes con

83

prdida de imparcialidad del juez, cuando incluso se le otorga amplios

poderes de indagacin y de iniciativa probatoria desnaturaliza el proceso.
El Tribunal Constitucional en su sentencia No. 4831-2005-HC/TC y la
sentencia No. 010-2002-AI/TC ha sealado que el derecho fundamental a la
prueba tiene proteccin constitucional en la medida en que se trata de un
contenido implcito del derecho al debido proceso, reconocido en el artculo
139 de la Constitucin., una de las garantas que asisten a las partes del
proceso es la de presentar los medios probatorios necesarios que posibiliten
crear conviccin en el juzgador sobre la veracidad de sus argumentos y que
pese esta sujetos a lmites que sean armonizados con otros derechos o
bienes constitucionales limite extrnsecos. Seala que no obstante es
menester considerar que el derecho a la prueba apareja la posibilidad de
postular, dentro de los lmites y alcances que la Constitucin y leyes
reconocen, los medios probatorios pertinentes para justificar los
argumentos que el justiciable esgrime a su favor. De conformidad a lo
sealado las preclusiones atentan contra este derecho cuando establecen
que solo se debe ofrecer prueba en el momento de la demanda y su
contestacin muy por el contrario debemos sealar que la prueba se puede
ofrecer siempre y cuando la otra parte pueda ejercer el contradictorio y no
dejar en la indefensin.
Contrastacin de la Hiptesis General
a.- Entonces concluimos con la utilizacin de la variable independiente y
dependiente, que el juez director del proceso, juez que aporta prueba de
oficio, y presenta otras pruebas discrecionales en el proceso, no cumple con
la condicin de tercero y de impartialidad e imparcialidad, y segn el
Tribunal Constitucional y el tribunal Europeo de Derechos Humanos en
su dimensin objetiva y subjetiva, es decir cuando tenga algn tipo de
compromiso con alguna de las partes o con el resultado del mismo y
alguna influencia negativa que puede tener en el juez la estructura del
sistema, restndole imparcialidad, es decir, si el sistema no ofrece
84

suficientes garantas para desterrar cualquier duda razonable, al igual que

el derecho a la Igualdad, de armas y procesal, derecho de defensa,
prueba y preclusin; y cuando se afectan las garantas Constitucionales se
afectan los derechos fundamentales que est constituido por un ncleo
mnimo e irreductible que posee todo derecho subjetivo reconocido en la
Constitucin, que es indisponible para el legislador, debido a que su
afectacin supondra que el derecho pierde su naturaleza e identidad, se
desatiende o desprotege el contenido esencial cuando este es sometido a
limitaciones que lo hacen impracticable y lo despojan de la proteccin
otorgada, en el presente caso de desprotege con las facultades otorgadas a
los jueces con el conjunto de garantas transgredidas.
4.- Hiptesis secundaria 1.- Las facultades ms relevantes otorgadas a los
jueces serian preclusiones procesales, prueba de oficio, juzgamiento
anticipado del proceso.
De conformidad a los cuadros estadsticos del proceso publicista se ha
logrado determinar las facultades ms relevantes como el Juez director del
proceso, que le otorga la facultad de controlar lminarmente la
admisibilidad y la procedencia de la demanda, en un entendido de economa
procesal, del control sobre los presupuestos procesales que incluso lo
facultan a declara la conclusin del proceso, declara la nulidad de actos
procesales o del proceso, el cierre del proceso cuando supuestamente
comprueba un vicio o nulidad, causando una dilacin procesal exagerada en
el control de la etapas del proceso.
La facultad ms representativa lo constituyen las pruebas de oficio, en la
justificacin formulada por Monroy Galvz, que se constato que lo ms
importante en el proceso no es que los particulares resolvieran conflictos
sino que a travs de l, el derecho objetivo, creado por el propio Estado, se
torna eficaz y respetado, y asimismo, a travs de las exigencia judicial del
cumplimiento del derecho objetivo, se lograra la paz social en justicia.

85

Sobre el juzgamiento anticipado, en nuestros cuadros se ha clasificado en

el objeto del proceso en el cual encontramos como una infinidad de
facultades discrecionales que le permiten 0ordenan la comparecencia
personal de las partes, diligencias para aclarar los controvertido, el mismo
juzgamiento anticipado para reiterar convirtiendo al proceso en un Publico,
entre otros.
Igualmente se logro identificar

como facultad la limitacin de

impugnaciones.
En esta parte podemos concluir con una pregunta Quin sirve a quien con
estas facultades?, la respuesta comienza a variar. Que cuando las partes
enfrentan un conflicto de intereses brindan al Estado la oportunidad de
reafirmar la eficacia del derecho objetivo para lograr la paz social en justicia.
El proceso pasa a ser una actividad pblica, sujeta a normas de derecho
pblico, el publicismo en la concepcin de Monroy Glvez y Adrian Simons
el proceso no sirve a las partes para resolver su conflicto sino para que el
derecho objetivo creado por el propio Estado se torne eficaz y respetado,
logrndose la paz social en justicia, a la pregunta quien sirve a Quien?, la
respuesta varia dice porque las partes le otorgan al Estado la oportunidad de
reafirmar la eficacia del derecho objetivo para lograr la paz social en justicia
. El proceso as pasa a ser una actividad pblica, sujeta a normas de derecho
pblico, el derecho es un vehculo de masas y el Estado asume roles
fundamentales el orden pblico, la salud pblica, infraestructura social,
educacin pblica y el sistema judicial.
Es decir en esta concepcin de Quin sirve a Quien? El proceso no sirve a
las partes sino sirve al Estado para Garantizar entre otros aspectos el orden
pblico y para auto constatar el Estado sus propias normas, ya no interesa
entonces las partes, sino orden pblico.
Las facultades extraordinarias en el mandato constitucional, el Artculo
primero de la Constitucin Poltica establece, el Estado es un instrumento
86

al servicio del hombre que completa su dignidad, y que la sociedad poltica

se constituye para servir al ser humano y permitirle llevar una existencia
civilizada en la que se desenvuelvan sus capacidades fsicas, intelectuales y
morales. As el Estado es para el Hombre y no el hombre para el Estado.
Entonces el Publicismo se encuentra en contraposicin con el mandato
constitucional porque le interesa el orden publico lo social mientras que a la
Constitucin le interesa el Hombre, reafirmando

que las facultades

extraordinarias otorgadas al Juez contravienen significativamente las

garantas constitucionales al trasgredir derecho fundamentales como son los
derechos de los hombre.
5.- Hiptesis secundaria 2.- Las garantas Constitucionales afectadas
en el proceso civil seran la imparcialidad del juez, igualdad de armas,
derecho de defensa.
Reafirmamos que el cuestionamiento es el cuestionamiento al juez en el
proceso publicista es que pierde su condicin de tercero cuando
fundamentalmente se le atribuye poderes probatorios y de direccin del
proceso producindose una incompatibilidad de funciones entre parte y
juez en el proceso, afectando la garanta de imparcialidad y de tercero.
Desde la perspectiva del Tribunal Constitucional se ha considerado la
imparcialidad desde dos vertientes la subjetiva y la objetiva, la primera se
refiere a cualquier compromiso que pudiera tener el juez con las partes
procesales o en el resultado del proceso., la dimensin objetiva referida a la
influencia negativa que puede tener el juez en la estructura del sistema,
restndole imparcialidad, es decir no ofrecer garantas para desterrar
cualquier duda razonable, as cuando una persona sea procesada y se
encuentre en presencia de un tercero-juez, este debe resolver dentro de
determinadas condiciones orgnicas y funcional que aseguren la
inexistencia de cualquier duda razonable sobre la parcialidad del juzgador.

87

De los cuadros estadsticos sealamos que otra garanta afectada es la de

igualdad implcitamente ligada a la imparcialidad, contraria al arbitrio desde
la creacin de la norma como en su aplicacin.
Es una garanta que se constituye prima facie, en el derecho que obliga tanto
a los poderes pblicos como particulares a encontrar un actuar paritario con
respecto a las personas que se encuentren en las mismas condiciones o
situaciones, as como a tratar de manera desigual a las personas que estn
en situaciones desiguales, debiendo dicho trato dispar tener un fin legtimo,
el mismo que debe ser conseguido mediante la adopcin de la medida ms
idnea necesaria y proporcional.
La igualdad de armas desarrollado por el Tribunal Constitucional seala que
a las partes debe garantizarse que detenten las mismas oportunidades de
alegar, defenderse o probar, de modo que no se ocasione una desventaja en
ninguna de ellas respecto de otra.
El derecho de defensa, prescrito en el artculo 139 numeral 14 de la
Constitucin es de no ser privado en ningn estado del proceso del derecho
de defensa y cuando en el proceso se cierran etapas sin lugar a ofrecer
prueba sealamos que se priva del derecho de defensa en cualquier estado
del proceso.
Concluiremos en esta hiptesis

que las garantas de imparcialidad,

igualdad y derecho de defensa son afectadas en el proceso por contravenir

con el mandato constitucional y la doctrina jurisprudencial del tribunal
Constitucional
4.4.6 Comentarios a los resultados
En el trabajo de investigacin que se ha desarrollado se ha demostrado que
el proceso civil vigente en nuestro pas otorga un conjunto de facultades
discrecionales a los jueces, la misma que quiebra la funcin histrica del juez
es decir de su condicin de tercero. Este modelo procesal que est inspirado
88

en el proceso como de masas que le interesa el orden pblico y la paz social

se encuentra entonces en contraposicin al artculo primero de la
Constitucin Poltica por el fundamento que a la Constitucin le importa
sobre todo la persona humana y su dignidad.
Estas facultades discrecionales otorgadas a los jueces hemos precisado
contravienen un conjunto de garantas Constitucionales como el debido
proceso, la imparcialidad judicial, la igual procesal y de armas, el derecho a
la prueba y defensa cuando el juez pierde su funcin de Tercero.
>Nos encontramos en un pas donde rige un Cdigo con Facultades
discrecionales y un Cdigo Procesal Penal que cambia totalmente el discurso
de garante de los derechos del ciudadano, que nos permite sealar y precisa
que tenemos que avanzar en los derechos de los ciudadanos y su proteccin
de garante de sus derechos frente al proceso.

89

CONCLUSIONES

PRIMERA.- Cuando se conceptualiza el actual proceso civil no est al

servicio de las partes para resolver sus conflictos intersubjetivos, sino para
que el derecho objetivo creado por el Estado se efectivice dicen logrando la
paz social, as el proceso se ha convertido en un vehculo de masas, el
proceso sirve al orden pblico, la salud pblica, infraestructura social,
educacin pblica, sistema judicial a lo social, otorgando facultades
extraordinarias como la tpica prueba de oficio, juez director del proceso.
Esta concepcin ideolgica afincada en el proceso civil contraviene entonces
al mandato del artculo primero de la Constitucin Poltica que establece
que el Estado es un instrumento al servicio del Hombre que completa su
dignidad, y que la sociedad poltica se constituye para servir al ser humano,
y que el Estado es para el Hombre y no el Hombre para el Estado , por lo cual
el proceso debe ser diseado con el pleno respeto de los derechos del
hombre y en el marco de la Constitucin Poltica.

90

SEGUNDA.- Las facultades ms relevantes otorgadas a los jueces son las

pruebas de oficio mediante la cual cuando las partes no aportan suficiente
prueba el juez las pueda ordenar, pretendiendo buscar la verdad real
otorgando as una facultad discrecional El juez director del proceso, se debe
entender como el aumento de los poderes del Estado dentro de la sociedad,
que primero se entendi como una cuestin eminentemente poltica por los
Italianos que luego cambiaron y justificaron como un asunto tcnico pero en
realidad se trata de una cierta base autoritaria, autoritario en un sentido
general, que equivale a aumento exageracin, desarrollo anmalo,
deformacin de la autoridad. Todo ello basado en un mito del proceso
social. Mito que se conjuga con el juez que hace justicia a pesar de las partes
y por tanto en contra de sus abogados, para lo que necesita poderes amplios.
El proceso es rgido sometido a preclusiones procesales, otorgando el
juzgamiento anticipado del proceso, declarar lminarmente improcedente la
demanda, y un conjunto o infinidad de facultades discrecionales a lo largo
del Cdigo procesal civil
TERCERA.- Las garantas Constitucionales afectadas en el proceso son la
imparcialidad judicial. El Tribunal Constitucional sostiene que el ser juzgado
por jueces imparciales no se encuentra reconocido expresamente en la
constitucin en la Constitucin Poltica, sino es reconocido como un derecho
implcito, reconocido como el debido proceso inciso 3 del artculo 139 y que
se deriva de la cuarta disposicin final y transitoria de la Constitucin, de
conformidad a la Convencin Americana de Derechos Humanos, artculo 8.
Se sostiene que el derecho a un juez imparcial presenta dos vertientes la
imparcialidad subjetiva que se refiere a cualquier tipo de compromiso que
pudiera tener el juez con las partes procesales o con el resultado del
proceso. La imparcialidad Objetiva, referida, a la influencia negativa que
pueda tener el juez en la estructura del sistema, restndole imparcialidad, y
91

cuando el sistema no ofrece suficientes garantas para destruir cualquier

duda razonable, debiendo recusarse todo juicio del que se pueda
legtimamente

tener una falta de imparcialidad (no slo debe hacerse

justicia, sino tambin parecerlo que se hace) que incluye las apariencias.
Sobre este desarrollo de la imparcialidad judicial, la prueba de Oficio y las
facultades discrecionales(declaracin liminar de la improcedencia de la
demanda, juzgamiento anticipado del proceso, preclusiones procesales,
limitacin de las impugnaciones, preclusin en la prueba, lo social antes que
el individuo), contraviene la imparcialidad subjetiva y objetiva porque al
ejercer estas facultades discrecionales asume una posicin a favor de una de
las partes perdiendo imparcialidad que la imparcialidad es subjetiva desde
la doctrina; y cuando ingresamos a la impartilidad como una actividad
concreta que no puede ser realizada por el juez, atendiendo a su necesaria
condicin de tercero, lo que hace, no ya que no puede ser al mismo tiempo
parte, sino tambin que no pueda realizar los actos propios de esta.
Otra garanta es la Derecho a la igualdad, es Tribunal en la doctrina
constitucional ha precisado que el principio de independencia o
imparcialidad se afecta a s mismo el principio de igualdad, entendido prima
fascie en aquel derecho que obliga tanto a los poderes pblicos como a los
particulares a encontrar un actual paritario con respecto a las personas que
se encuentran en las mismas condiciones o situaciones, as como a tratar de
manera desigual a las personas que estn en situaciones desiguales. En el
tema procesal toda persona es igual ante la Ley como seala los convenios y
tratados internacionales, en consecuencia tienen igual proteccin ante la
Ley. Igualmente se ha precisado sobre la igualdad procesal o igualdad de
armas en su interpretacin sistemtica del Articulo 2, inciso 2) (igualdad) y
el Artculo 138, inc. 2) (sistema de garantas o debido proceso), que en todo
proceso se debe garantizar que las partes detenten las mismas
oportunidades de alegar, defenderse o probar, de modo que no se ocasione
92

una desventaja en ninguna de ellas respecto de la otra. Esta es una exigencia

componente del sistema de garantas y del proceso y cuando se inobserve
dicho imperativo se puede reputar como no debido.
Cuando el Cdigo Procesal Civil, aumenta los poderes del Juez en el
contenido del proceso llegando a influir en el contenido de la sentencia
contraviene la doctrina jurisprudencial del Tribunal Constitucional en la
interpretacin del Artculo 2, inc. 2), Art. 138, inc. 2) y el Artculo 14 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Articulo 24 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, concluyendo entonces
que desde el derecho de igualdad que el Cdigo Procesal Civil no es debido.
Derecho de Defensa. Consagrado en el Artculo 139 de nuestra
Constitucin prescribe como un principio de no ser privado del derecho de
defensa en ningn estado del proceso, que debe entenderse como un
principio de interdiccin al ocasionarse indefensin y como un principio de
contradiccin de los actos procesales. Este derecho constitucional se afecta
cuando en el diseo del proceso civil, el demandante tiene la carga de alegar
sus hechos histricos en la demanda y ofrecer sus medios probatorios, y el
demandado tiene la carga de tomar expresa posicin frente a esos hechos y
de ofrecer sus pruebas en la contestacin caso contrario se establece la
carga de sufrir consecuencias negativas de la preclusin procesal. Estas
preclusiones rgidas violan el derecho de defensa en cualquier estado del
proceso; e incluso se ha establecido que la oportunidad de ofrecer la prueba
es siempre en cuando exista la posibilidad de ejercer el contradictorio por la
contraparte procesal.
Este contenido se afecta cuando el juez ofrece un medio probatorio y queda
cerrada toda posibilidad de que la contraparte procesal ofrezca medio
probatorio, se coloca as en un estado de indefensin a esta contraparte, por
93

lo cual una parte es beneficiada y la otra perjudicada entonces el juez ha

tomado partido, as como el derecho a la prueba entre otros.

94

RECOMENDACIONES

PRIMERA.- Si concluimos que el Actual Proceso Civil se encuentra en

contraposicin con el mandato constitucional por cuanto le interesa el orden
pblico y a la Constitucin le interesa el Hombre, entonces afirmamos que se
debe concebir un proceso que logre las resolucin del conflicto de intereses,
vinculndose con la Constitucin para conseguir

hacer efectivos los

derechos sustanciales, esto es su finalidad concreta.

SEGUNDA.- EL Juez as debe cumplir una funcin de tutela de los derechos
en el proceso, el proceso no debe estar al servicio del Estado para conseguir
finalidades polticas, de lo que se trata es de la tutela de los derechos del
ciudadano. La idea del proceso publico de masas que persigue un inters
general, es absurda, porque un proceso persigue la tutela de los derechos
individuales no el inters de la colectividad. En el proceso se debe respetar
la libertad, igualdad y dignidad, de conformidad a los principios
democrticos, ante un juez imparcial e impartial. El Juez es el guardin
entonces

de la garanta de los derechos e intereses legtimos de los

individuos como funcin bsica del Estado democrtico, y por consiguiente

el proceso es una garanta.

95

TERCERA.- En este proceso los derechos fundamentales consagrados en la

Constitucin deben ser garantizados y satisfechos concretamente, el proceso
es la otra cara del Constitucionalismo, encaminado a garantizar el mximo
grado de efectividad de los derechos reconocidos constitucionalmente.

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