EL CONCEPTO DE RENTA EN EL PERU

Julio A. Fernndez Cartagena

1,2

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I. CONCEPTO DE RENTA
De acuerdo a los trminos en que ha sido plasmado el Impuesto a la Renta
en nuestra legislacin positiva, podemos afirmar que no toda ganancia es
renta y que no toda renta es ganancia.
Con la finalidad de precisar el mbito de aplicacin del Impuesto a la Renta,
la doctrina ha elaborado mltiples teoras donde confluyen sobretodo
consideraciones de ndole econmica y financiera.
Sin embargo, a pesar de la variedad de definiciones de renta que podemos
encontrar en la doctrina, son tres las ms aceptadas para la imposicin a la
renta: la teora de la renta producto, la del flujo de riqueza y la teora del
consumo ms incremento patrimonial.
Cabe resaltar que el examen de la legislacin de los diversos pases
demuestra que ellos no se ajustan integralmente a ninguna de estas teoras.

1
Profesor Ordinario (Asociado) de los cursos de Derecho Tributario y Derecho Mercantil de la
Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
2
Este trabajo ha contado con la colaboracin de la seorita Carla Peirano Castaeda,
asistente de mi curso de Impuesto a la Renta en la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica
de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

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2
Cada Ley del Impuesto a la Renta contiene ms bien soluciones propias
para definir el concepto de renta, que en mayor o menor grado participan de
una u otra orientacin.
3

1.1. La teora de la renta producto o teora de la fuente
El desarrollo de esta teora descansa sobre la definicin de renta como el
producto peridico proveniente de una fuente durable habilitada para su
explotacin por la actividad humana.
La renta se caracteriza por ser una riqueza nueva producida por una fuente
productora, distinta de ella. Dicha fuente es un capital que puede ser
corporal o incorporal. Este capital no se agota en la produccin de la renta,
sino que la sobrevive.
Del mismo modo, es importante resaltar que la renta segn este criterio, es
un ingreso peridico, es decir, de repeticin en el tiempo. Sin embargo,
dicha periodicidad no es necesariamente real en la prctica, sino que basta
con que exista una potencialidad para ello.
As, se considera cumplida la periodicidad si potencialmente existe la
posibilidad de que tenga lugar la repeticin de la ganancia. Dicha posibilidad
de reproduccin del ingreso significa que la fuente productora del rdito o la
profesin o actividad de la persona cuando, en este ltimo caso, es la
actividad humana la que genera la renta; pueden generar los mismos
rendimientos, si se vuelven a habilitar racionalmente para ser destinados a
fines generadores de renta.
En tal sentido, Garca Belsunce afirma:
Constituye rdito aquel beneficio que corresponde al fin a que
se destina el bien que lo origin, o que deriva de la actividad
habitual del contribuyente, sin que tenga significacin alguna la
frecuencia de ese ingreso.
4

Los requisitos de periodicidad y de existencia de una fuente permanente
llevan a la consecuencia de que los resultados de las operaciones aisladas o
accidentales estn excluidos del gravamen.
En el mismo sentido, las ganancias de capital (ganancias resultantes de la

3
Cfr.: Garca Mullin, J uan Roque. Manual del Impuesto a la Renta, Materiales de Lectura
de la Maestra en Derecho Empresarial de la Universidad de Lima, Tomo II, Lima,
Universidad de Lima, 2002.
4
Garca Belsunce, Horacio, El Concepto de Rdito en la Doctrina y en el Derecho Tributario,
Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1967, p. 122.

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realizacin de bienes de capital) no estn gravadas con el Impuesto a la
Renta. En efecto, a pesar de que tambin derivan de una fuente productora,
a sta le falta la condicin de durabilidad pues, una vez obtenido el producto,
la fuente (que es el mismo bien que ha producido la ganancia) desaparece.
Al respecto, nos parece imposible sostener que el precio obtenido sustituye
al bien realizado y constituye ms bien fuente para nuevas rentas, ya que
ello implicara admitir que dicho bien no era un bien de capital sino una
mercadera.
5

1.2. La teora del flujo de riqueza
Para esta teora el concepto de renta abarca el total de la riqueza que fluye
al contribuyente proveniente de operaciones con terceros, en un periodo
determinado. El ingreso puede ser peridico, transitorio o accidental. No es
necesario que se mantenga intacta la fuente productora, pudiendo inclusive
desaparecer con el acto de produccin de la renta. De tal modo, se incluyen
en el concepto de renta otros ingresos, adems de los que califican como
renta producto:
a) Ganancias de capital:
Sin perjuicio de que trataremos el tema con mayor profundidad en lneas
posteriores, podemos decir sobre las ganancias de capital que se trata de
ingresos obtenidos por la realizacin de bienes de capital.
Como ya hemos mencionado, dichas ganancias no constituyen renta bajo la
teora de la renta producto, pues la fuente productora aqu es el bien
vendido, que se agota (desaparece) con la produccin de la ganancia. Sin
embargo, para la teora del flujo de riqueza constituyen ganancias comunes
y corrientes gravables con el Impuesto a la Renta.
b) Ingresos eventuales:
Se trata de ingresos cuya produccin es totalmente independiente de la
voluntad de quien los obtiene. Se generan ms bien como consecuencia de
un factor aleatorio, por lo que no cumplen con los requisitos para ser con-
siderados como renta producto.
c) Ingresos a ttulo gratuito:
Aqu se encuentran comprendidos los ingresos obtenidos de donaciones
(transmisiones por acto inter vivos), legados o herencias (transmisiones por
actos mortis causa).

5
Cfr.: Garca Belsunce, Horacio, Op. cit.

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4
Resulta importante tener presente que el flujo de riqueza debe provenir de
operaciones con terceros, es decir, con otros sujetos diferentes del
beneficiario de la renta. En dicho contexto, no ser renta el ingreso que no
es producto de operaciones en el mercado, sino que proviene de un
mandato legal, tales como las condonaciones, los subsidios u otros bene-
ficios tributarios o econmicos que conceda el Estado a los particulares con
fines de incentivo.
1.3. La teora del consumo ms incremento patrimonial
Mediante este criterio se busca gravar el ntegro de la capacidad contributiva,
considerando renta a la suma de los consumos ms el incremento del
patrimonio al final del periodo.
Resulta irrelevante si el incremento proviene de una fuente durable o de un
tercero, por lo que se incluyen otros ingresos adems de los considerados
bajos los criterios de la renta producto o flujo de riqueza, destacando entre
ellos los siguientes:
a) Variaciones patrimoniales:
Se trata de cambios operados en el valor de los bienes de propiedad del
sujeto, en un determinado periodo, sin importar las causas.
Lgicamente, al no provenir de una fuente durable, ni tratarse de ingresos
peridicos, no constituyen rentas segn el criterio de la renta producto.
Igualmente, al no ser producto de operaciones con terceros, tampoco sern
rentas para el criterio del flujo de riqueza.
b) Consumo:
Se incluye como renta al monto empleado por el sujeto en la satisfaccin de
sus necesidades.
Son consideradas como una manifestacin de la capacidad contributiva del
sujeto, y por tanto renta gravable de ste, an cuando no provengan de una
fuente durable, no sean peridicos, o producto de operaciones con terceros.
II. GANANCIAS DE CAPITAL
2.1 . Definicin
Como su propio nombre lo indica, se trata de una ganancia proveniente de la
realizacin de bienes de capital, entendindose por tales a los bienes que no
han sido adquiridos para efectos de su comercializacin. Es decir, no se
trata de bienes de cambio o mercadera. Por el contrario, son bienes desti-
nados desde un inicio a la explotacin para producir rentas.

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Sin embargo, an cuando parezca una definicin sencilla, no lo es porque
existe un elemento subjetivo bastante importante en la definicin: la intencin:
En realidad, la caracterizacin es realmente complicada
porque (...) un elemento fundamental de estas ganancias es la
intencin del sujeto propietario del bien cuya venta o
valorizacin la produce; segn cual sea esta intencin, ser la
naturaleza de la ganancia: habitual o de capital.
6

Existen dos interpretaciones sobre los ingresos que se consideran ganancias
de capital:
7

En sentido amplio:
Si entendemos a las ganancias de capital en sentido amplio, se consideran
tales a todos los incrementos de valor en los bienes de capital, an cuando
no se haya producido la realizacin de la ganancia. Es decir, an cuando no
existe todava la permuta efectiva de los bienes de capital.
8

La contabilidad del contribuyente reflejar dicha ganancia, pero no su
bolsillo.
En sentido restringido:
De entenderlas en sentido restringido, nicamente son ganancias de
capital las ganancias efectivamente realizadas mediante una enajenacin.
El contribuyente tributar sobre una ganancia tangible.
El criterio del consumo ms incremento patrimonial grava las ganancias de
capital, tanto en sentido amplio como restringido.
Sin embargo, el criterio del flujo de riqueza considera renta gravable slo a
las ganancias de capital en sentido restringido, ya que los aumentos de valor
en los bienes no pueden considerarse operaciones con terceros, requisito
indispensable para el criterio del flujo de riqueza.
En la teora de la renta producto, las ganancias de capital tienen por fuente
productora al mismo bien de capital, el cual desaparece en el acto de la reali-
zacin. En consecuencia, el beneficio no es susceptible de volver a producir-
se, por lo que quedan excluidas como rentas segn el criterio de la fuente.

6
Daz, Vicente, Tratado de Tributacin, Tomo II, Poltica y Economa Tributaria, Buenos
Aires, Editorial Astrea, 2004, p. 123.
7
Cfr.: Garca Mullin, Op. cit.
8
Vanoni, Ezio. Citado por Garca Mulln, Op. cit. p. 50.

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2.2. Alternativas en cuanto al tratamiento fiscal
Las ganancias de capital resultan gravadas con sistemas especiales (dentro
del Impuesto a la Renta) o mediante un impuesto independiente (diferente
del Impuesto a la Renta).
Otra frmula legal consiste en su inafectacin, al no poder incluirlas en el
concepto de renta establecido por la legislacin.
As, en lneas generales, el tratamiento fiscal de las ganancias de capital,
tiene tres alternativas:
(i) tratarlas como ingresos inafectos,
(ii) tratarlas como rentas del ejercicio (como rentas ordinarias o
con rgimen especial); y,
(iii) tratarlas como ingresos gravados sujetos a un impuesto
independiente.
2.3. Tratamiento fiscal en la legislacin comparada
9

a) Latinoamrica:
De conformidad con las alternativas de tratamiento fiscal antes detalladas,
presentamos un cuadro que sintetiza las tres opciones legislativas, en el
caso de los pases de Latinoamrica que se han adherido a uno u otro
rgimen:

No gravamen: Rentas del
ejercicio:
Gravamen
independiente:
Barbados
Costa Rica
Paraguay
Ecuador
Mxico
Panam
Per
Bolivia
Chile
Uruguay
Venezuela
Argentina
Colombia
Guatemala
Nicaragua
Repblica
Dominicana
Uruguay



9
Cfr.: Nichtawitz, Teodoro y Talledo Maz, Csar. Manual del Impuesto a la Renta, Lima,
Editorial Economa y Finanzas.

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b) Otros pases:
- Estados Unidos: Las ganancias de capital son consideradas rentas
del ejercicio. La tasa del impuesto es de 28%, alcuota menor que la
establecida para las rentas ordinarias (40% aproximadamente).
- Canad: Slo es computable el 50% de la ganancia de capital
dentro de las ganancias del ao.
2.4. Tratamiento en la legislacin nacional
a) Definicin legal:
El artculo 1 de la Ley del Impuesto a la Renta
10
seala cules son las
ganancias consideradas rentas para efectos del impuesto (por tanto
gravadas), incluyendo expresamente en el inciso c) a las ganancias de capital.
Ms adelante, el artculo 2 establece una definicin de ganancia de capital
para efectos de su tratamiento en la Ley:
Artculo 2.- Para efectos de esta Ley constituye ganancia de
capital cualquier ingreso que provenga de la enajenacin de
bienes de capital. Se entiende por bienes de capital a aquellos
que no estn destinados a ser comercializados en el mbito de
un giro de negocio o de empresa.
A continuacin, el mismo artculo seala una serie de operaciones que
generan ganancias de capital, algunas de las cuales trataremos con mayor
detalle en lneas posteriores.
b) Personas naturales y personas jurdicas:
De acuerdo con los trminos de las normas que regulan el tratamiento de las
ganancias de capital, debemos entender que dichos ingresos pueden ser
producidos tanto por personas naturales como por personas jurdicas.
A continuacin presentamos un cuadro con las diferencias en cuanto al
tratamiento para personas naturales y jurdicas:





10
Texto nico Ordenado (TUO) aprobado por el Decreto Supremo N 054-99-EF y
modificatorias.

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Personas
naturales:
Personas jurdicas:
Categora de
renta
Segunda
(Art. 24 inc. j LIR)
Tercera
(Art. 28 inc. d LIR)
Deducciones Deduccin fija: 10%
de la renta bruta
(Art. 36 LIR)
Deduccin de gastos
en base al principio
de causalidad
(Art. 37 LIR)
Tasa del
Impuesto
Tasa progresiva:
Hasta 27 UIT: 15%
Por el exceso de 27
UIT y hasta 54 UIT:
21%
Por el exceso de 54
UIT: 30%
(Art. 53 LIR)
Tasa fija: 30%
(Art. 54 LIR)
Criterio de
imputacin
de la renta
Percibido
(Art. 57 inc. d LIR)
Devengado
(Art. 57 inc. a LIR)

c) Tipo de operacin generadora de ganancias de capital (slo la
enajenacin o tambin el rescate y la redencin de valores?):
Tal como hemos anotado lneas arriba, el artculo 2 de la Ley del Impuesto
a la Renta establece una definicin legal de lo que debe entenderse por
ganancias de capital, sealando que se trata de cualquier ingreso prove-
niente de la enajenacin de bienes de capital.
Dicha definicin es recogida plenamente en los incisos b) y c) del artculo en
mencin, referido a los resultados obtenidos por la enajenacin de bienes.
Sin embargo, el inciso a) del artculo 2 de la ley hace referencia, adems de
la enajenacin, a la redencin o rescate, segn sea el caso, de acciones y
participaciones representativas del capital, ttulos, bonos, papeles comer-
ciales, cdulas hipotecarias, obligaciones al portador, valores al portador y
otros valores mobiliarios.
Podemos incluir a la redencin o rescate dentro del concepto de
enajenacin? O estamos ante supuestos distintos?
Para llegar a una conclusin, es preciso definir los tres conceptos. Para el
caso de la enajenacin, el artculo 5 de la Ley del Impuesto a la Renta
seala que se entiende por enajenacin a la venta, permuta, cesin
definitiva, expropiacin, aporte a sociedades y, en general, todo acto de dis-
posicin por el que se transmita el dominio a ttulo oneroso.

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En el caso del rescate de valores, la Ley del Impuesto a la Renta est
haciendo referencia a la opcin que tiene el emisor de valores represen-
tativos de deuda (obligaciones) de recomprarlos para los efectos de
amortizarlos. El artculo 330 de la Ley General de Sociedades
11
seala que
la sociedad emisora puede rescatar las obligaciones emitidas, a efecto de
amortizarlas, en los siguientes casos:
(i) por pago anticipado, de conformidad con los trminos
de la escritura pblica de emisin,
(ii) por oferta dirigida a todos los obligacionistas o a
aquellos de una determinada serie,
(iii) en cumplimiento de convenios celebrados con el
sindicato de obligacionistas,
(iv) por adquisicin en Bolsa; y,
(v) por conversin en acciones, de acuerdo con los titulares
de las obligaciones o de conformidad con la escritura
pblica de emisin.
Es decir, el rescate trae como consecuencia la amortizacin de las obligacio-
nes y el pago de los montos adeudados, con anterioridad a su vencimiento.
En el caso de la redencin el supuesto es diferente, pero el efecto es el mis-
mo: el emisor de los ttulos paga la obligacin al momento de su vencimiento.
En cambio, en el caso de las acciones, que por su naturaleza son ttulos que
no tienen fecha de vencimiento, se entiende que la amortizacin se produce
cuando se acuerda la disolucin y liquidacin de la sociedad o cuando sta
reduce su capital en el importe representado por las acciones que se van a
amortizar. En el caso de las acciones, como se puede apreciar, no hay lugar
a rescate o redencin.
Entonces, en la redencin y rescate de obligaciones, los ttulos valores ma-
teria de la operacin se anulan, por lo que podemos concluir que ni el resca-
te ni la redencin pueden ser considerados especies del gnero enajenacin.
En efecto, la enajenacin implica una transferencia en la titularidad de los
valores, lo que no ocurre en la redencin o rescate. En estos dos supuestos
los valores mobiliarios ms bien se amortizan.
En dicho contexto, la redaccin de la norma podra generar un problema
interpretativo, pues como ya hemos dicho, se define a la ganancia de capital

11
Ley N 26887.

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como proveniente de una enajenacin. Este concepto, como ya menciona-
mos, no incluye a las operaciones de redencin o rescate de valores.
Sin embargo, consideramos que el inciso a) del artculo 2 de la Ley ha
ampliado los supuestos que generan ganancias de capital en nuestro
pas, lo cual resulta perfectamente legtimo pues no se est vulnerando
el principio de reserva de ley. Efectivamente, es la propia Ley del
Impuesto a la Renta la que hace la precisin.
Distinto sera el caso si el mencionado inciso a) slo hiciera mencin a las
ganancias de capital como producto de una enajenacin de valores
mobiliarios. Es claro que en este caso el intrprete no podra aplicar la
norma legal a los supuestos de ganancias provenientes de las operaciones
de redencin o rescate de valores.
d) Naturaleza del bien enajenado:
El patrimonio de una persona natural o jurdica puede estar constituido por
bienes de cambio (mercadera) y bienes de capital. Estos ltimos son los que
fueron adquiridos sin intencin de ser comercializados. La legislacin
comparada y la doctrina coinciden en reconocer que la ganancia de capital
se produce en la enajenacin de bienes de capital, esto es, en los casos de
aquellos bienes que son distintos a las mercaderas o bienes de cambio, que
por su naturaleza se transan en el mbito de un negocio o empresa.
El artculo 2 de la Ley del Impuesto a la Renta da cuenta de las operaciones
generadoras de ganancias de capital. El prrafo final de dicho artculo esta-
blece que no constituye ganancia de capital el resultado de la enajenacin
efectuada por una persona natural de: (i) inmuebles ocupados como casa
habitacin del enajenante; y, (ii) bienes muebles distintos de los valores
mobiliarios.
Esta excepcin, en el caso de los inmuebles ocupados como casa
habitacin, ms bien es una ratificacin del concepto mismo de ganancia de
capital, segn el cual no existe el gravamen cuando los bienes han sido
adquiridos sin nimo de transferirlos. En el caso de bienes muebles de las
personas naturales, diferentes a los valores a que se refiere el inciso a) del
artculo 2 de la Ley, es relativamente sencillo concluir que la Ley los ha
excluido del gravamen a las ganancias de capital por razones prcticas,
relacionadas con la administracin y fiscalizacin del impuesto.
Sin embargo, el inciso i) del artculo 1 del Reglamento de la Ley del
Impuesto a la Renta seala que cuando los bienes diferentes a los valores
mencionados en el inciso a) del artculo 2 de la Ley hubiesen sido
adquiridos por causa de muerte tales enajenaciones (...) sern computables

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a efectos del Impuesto a la Renta, salvo lo dispuesto en el acpite i) del
ltimo prrafo del Artculo 2 de la Ley.
Dicha regla debe ser contrastada con el ltimo prrafo del artculo 4 de la
Ley del Impuesto a la Renta que excluye del cmputo para determinar la
habitualidad en el caso de las enajenaciones de valores efectuadas por
personas naturales, y libera del gravamen a las enajenaciones habituales de
bienes, en los casos de enajenaciones de bienes cuando stos hayan sido
adquiridos por causa de muerte.
Cul es el sentido de tomarlas en cuenta en un caso y no en el otro?
En primer lugar, es de rigor precisar que las reglas sobre la afectacin de las
ganancias obtenidas por las personas naturales, varan segn si el
enajenante se dedica habitualmente o no a la realizacin de las operaciones
que las generan: Las ganancias obtenidas de la enajenacin habitual de
bienes son consideradas como producto de la explotacin de una fuente. En
cambio, las obtenidas de la enajenacin no habitual constituyen ganancias
de capital, con excepcin de las derivadas de la enajenacin de inmuebles
que fueron adquiridos con ese fin.
12

La persona natural que realiza habitualmente operaciones de enajenacin es
una persona natural que genera rentas producto pero que no desarrolla
actividad empresarial.
En tal sentido, no es necesario verificar un nimo empresarial en la
adquisicin o en la enajenacin de los bienes. Es decir, por ejemplo, que los
mismos hayan sido adquiridos para ser enajenados. Es ms, si los bienes
han sido adquiridos con el propsito de ser enajenados con ganancia
estamos ante un supuesto de renta producto que nicamente resultar
gravado cuando los bienes son inmuebles. En los dems casos, la Ley del
Impuesto a la Renta no los ha querido gravar. Dicha ganancia tampoco
resultar gravada como ganancia de capital porque el bien que la gener no
es un bien de capital. En cambio s resultara gravada si el contribuyente,
persona natural, es habitual en este tipo de operaciones porque la regla del
artculo 1, segundo prrafo, numeral 3, de la Ley se aplica cualquiera sea el
tipo o ndole de los bienes enajenados, en tanto la habitualidad se configure

12
Nichtawitz, Teodoro y Talledo, Csar. Op. cit, p. 7. En rigor, la enajenacin de inmuebles que
fueron adquiridos para ese fin no es un supuesto de ganancia de capital. Por el contrario, la
ley lo trata, correctamente, como una renta producto. As lo dispone expresamente el numeral
(ii) del inciso 2) del segundo prrafo del artculo 1 de la ley. Por lo tanto la enajenacin de
bienes, distintos a los inmuebles, que fueron adquiridos para ser enajenados con ganancia,
no resulta gravada como renta producto porque la ley no lo prev expresamente.

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respecto de ese tipo o ndole de bienes.
13

Ahora bien, es claro que debe excluirse del cmputo para determinar la
habitualidad, en el caso de enajenacin de valores, las adquisiciones reali-
zadas por causa de muerte puesto que no son compras pero no se entiende
la razn por la cual tambin deben excluirse de dicho cmputo las ventas de
estos bienes adquiridos mortis causa. Ms an si se considera que la ley
determina la habitualidad sobre la base de hechos objetivos tales como las
compras y las ventas. Menos an resulta claro por qu no se debe pagar el
Impuesto a la Renta por esta enajenacin habitual.
En el caso de las ganancias de capital, por el contrario, la doctrina es
unnime en considerar de vital importancia la intencin con que fueron ad-
quiridos los bienes cuya enajenacin genera la ganancia de capital,
sealando que dicha intencin no debe esconder un nimo mercantil.
14

En el caso de la Ley del Impuesto a la Renta peruana, la exclusin contenida
en el ltimo prrafo del artculo 2 no distingue sobre el modo o causa de ad-
quisicin de los bienes muebles. Es decir, no generan ganancias de capital
las enajenaciones de bienes muebles distintos a los valores, sin importar si la
adquisicin fue inter vivos o mortis causa. La distincin la hace el Regla-
mento. Por esta razn consideramos que la disposicin reglamentaria
excede a la Ley: En lo que se refiere a la ganancia obtenida al enajenar los
bienes muebles distintos a los indicados valores mobiliarios, esta disposicin
reglamentaria est en clara contraposicin con lo previsto en el art. 2, ltimo
prrafo, acpite ii), el cual como puede apreciarse de su texto excluye del
campo de aplicacin del impuesto toda ganancia de capital obtenida al
enajenar bienes muebles que no sean tales valores, sin distinguir su modo o
causal de adquisicin. En aplicacin del principio de jerarqua de las normas,
debe considerarse inaplicable la indicada previsin reglamentaria en cuanto
concierne a los bienes muebles distintos a valores mobiliarios.
15

e) Habitualidad en la enajenacin:
El artculo 1 de la Ley del Impuesto a la Renta seala cules son los in-
gresos considerados renta a efectos de gravarlos con el impuesto, configu-
rando as el hecho generador de la obligacin tributaria.
La Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario
16
desarrolla el

13
Ibidem.
14
Cfr.: Garca Belsunce, Horacio. Op. cit, Giuliani Fonrouge, Carlos M. y Navarrine, Susana.
Impuesto a las Ganancias, Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1980.
15
Nichtawitz, Teodoro y Talledo, Csar. Op. cit, p. 11.
16
Aprobado por el Decreto Supremo N 135-99-EF.

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principio de legalidad contenido en el artculo 74 de la Constitucin, sea-
lando que slo por Ley o por Decreto Legislativo, en caso de delegacin de
facultades, se puede crear, modificar y suprimir tributos; sealar el hecho
generador de la obligacin tributaria, la base para su clculo y la alcuota; el
acreedor tributario; el deudor tributario y el agente de retencin o percepcin.
El numeral 3 del artculo 1 de la Ley del Impuesto a la Renta seala que el
Impuesto a la Renta grava, entre otros ingresos, los resultados de la venta,
cambio o disposicin habitual de bienes, como una renta producto pero sin
establecer una definicin para el concepto de habitualidad.
El artculo 4 nicamente establece una presuncin en el caso de enaje-
nacin de valores mobiliarios realizada por una persona natural, sealando
que slo se presumir que existe habitualidad cuando el enajenante haya
efectuado en el curso del ejercicio, por lo menos diez operaciones de compra
y diez operaciones de venta.
Al respecto, el artculo 2 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta
seala que para efecto de determinar la habitualidad a que se refiere el
citado artculo 4 de la Ley, no son computables dentro de las operaciones
de compra, las acciones y participaciones recibidas como consecuencia de
la capitalizacin de la reexpresin derivada del ajuste por inflacin.
Asimismo seala que las operaciones de enajenacin, redencin o rescate
de valores mobiliarios que se encuentren exoneradas del impuesto, son
computables para determinar la habitualidad.
En el caso de las acciones y participaciones recibidas de la capitalizacin de
la reexpresin como consecuencia del ajuste por inflacin, consideramos
que el Reglamento efecta una precisin innecesaria por cuanto del texto de
la Ley no se infiere que dichos valores sean computables para determinar la
habitualidad.
En efecto, la norma legal hace referencia a operaciones de compra y
operaciones de venta, dentro de las cuales no se puede incluir a la
adquisicin de valores producto de la capitalizacin de la reexpresin del
capital. En este caso estamos ante un aumento del capital social que genera
acciones liberadas. Los accionistas recibirn acciones sin sacrificio econ-
mico alguno para ellos,
17
por lo que resulta claro que no nos encontramos
ante operaciones de compra o venta.
En el segundo supuesto, referido a que son computables para determinar la

17
O, en todo caso, mediante la renuncia a percibir dividendos en efectivo o en especie.
Empero, en uno u otro caso, no nos encontramos ante un supuesto de compra de acciones.

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habitualidad las operaciones de enajenacin de valores que se encuentren
exoneradas del impuesto, nuevamente podemos notar que la Ley ni-
camente hace referencia a operaciones de compra y venta, sin distinguir
entre operaciones gravadas o exoneradas, por lo que la precisin del Regla-
mento es vlida.
III. INGRESOS A TITULO GRATUITO
3.1. Definicin
Nos referimos a los ingresos que percibe el contribuyente, que no re-
presentan sacrificio econmico alguno. Se incrementa su patrimonio sin
tener que entregar nada a cambio.
Se encuentran comprendidos los ingresos provenientes de operaciones entre
vivos (donaciones), o transmisiones por causa de muerte (legados y herencias).
3.2. Tratamiento en la legislacin nacional
El inciso c) del artculo 1 de la Ley del Impuesto a la Renta seala que se
encuentran gravados, entre otros ingresos, los provenientes de terceros
establecidos por la Ley.
Dicho concepto es definido por el artculo 3, ltimo prrafo, en donde se
seala que, en general, constituye renta gravada de las empresas, cualquier
ganancia o ingreso derivado de operaciones con terceros, con lo cual com-
probamos que la Ley del Impuesto a la Renta peruana recoge, para el caso
de las empresas, la teora del flujo de riqueza en su integridad.
Los ingresos derivados de operaciones con terceros a que se refiere la Ley
son, segn el inciso g) del artculo 1 del Reglamento, aquellos que se
obtienen en el devenir de la actividad de la empresa en sus relaciones con
otros particulares, en las que los intervinientes participan en igualdad de
condiciones y consienten el nacimiento de obligaciones.
Prosigue el Reglamento sealando que, en consecuencia, constituye ganan-
cia o ingreso para una empresa, la proveniente de actividades accidentales,
los ingresos eventuales y la proveniente de transferencias a ttulo gratuito
que realice un particular a su favor.
Cabe sealar que dicha precisin ha sido introducida recientemente en el
Reglamento mediante el Decreto Supremo N 086-2004-EF del 04 de julio
de 2004 y se sustenta en la RTF N 616-4-99 del 22 de junio de 1999 de ob-
servancia obligatoria, donde la materia controvertida consisti en determinar
si el monto de la deuda tributaria del contribuyente, reducida con motivo de la
capitalizacin dispuesta por la Ley de Saneamiento Econmico - Financiero

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de las Empresas Agrarias Azucareras,
18
constitua un ingreso afecto al
Impuesto a la Renta.
La resolucin antes mencionada concluy que tales ingresos derivados de la
reduccin de la deuda no pueden considerarse como beneficios derivados
de operaciones con terceros por cuanto los mismos deben entenderse como
(...) los obtenidos en el devenir de la actividad de la empresa en sus
relaciones con otros particulares, en las que los intervinientes participan en
igualdad de condiciones y por lo tanto, consienten en el nacimiento de
obligaciones, lo que no sucede en el caso de los tributos.
Ms recientemente, pero en el mismo sentido, la RTF N 601-5-2003 del 05
de febrero de 2003 seal que no constituyen renta gravable los intereses
que abona el Fisco por pagos indebidos, ya que no provienen de opera-
ciones con terceros, tal como fueron definidos por la RTF N 616-4-99.
En el mismo sentido, los ingresos obtenidos a ttulo de drawback, definido
por el artculo 76 de la Ley General de Aduanas
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como el rgimen aduane-
ro que permite obtener la restitucin total o parcial de los derechos
arancelarios que hayan gravado la importacin de las mercancas contenidas
en los bienes exportados o consumidos durante su produccin, deberan
seguir la misma suerte pues no proceden de operaciones con terceros, tal
como han sido stas definidas en el Reglamento.
Consideramos que sucede lo mismo en el caso del crdito tributario otorgado
por la Ley N 26782,
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norma que otorga un beneficio tributario a empresas
productoras de maquinarias y equipos nuevos de utilizacin directa en el
proceso productivo, pues el beneficio ha sido establecido por el Estado a
travs de una norma legal, situacin que no califica como operacin con
terceros. En conclusin si el Estado acta con Ius Imperium no es un
tercero, de conformidad con los trminos del Reglamento.
3.3. Donaciones:
Las donaciones, como hemos mencionado lneas arriba, constituyen renta para
el donatario, en tanto son producto de operaciones entre la empresa y terceros,
y siempre que los terceros cumplan los requisitos sealados por el Reglamento.
Sin embargo, en el caso de donaciones efectuadas entre personas jurdicas,
debemos adems tener en cuenta las normas contenidas en la Ley y el
Reglamento del Impuesto a la Renta sobre deduccin de gastos.

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Decreto Legislativo N 802.
19
Decreto Legislativo N 809.
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Norma publicada el 06 de mayo de 1997.

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En efecto, el inciso x) del artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta seala
que, a fin de establecer la renta neta de tercera categora, se deducir de la
renta bruta los gastos necesarios para producirla y mantener su fuente, as
como los vinculados para la generacin de ganancias de capital, siempre que
la deduccin no est prohibida por la Ley. Tambin son deducibles los gastos
por concepto de donaciones otorgadas a favor de entidades y dependencias
del sector pblico nacional, excepto empresas, y a entidades sin fines de lucro
cuyo objeto social comprenda uno o varios de los siguientes fines: (i) bene-
ficencia, (ii) asistencia o bienestar, (iii) educacin, (iv) culturales, (v) cientficas,
(vi) artsticas, (vii) literarias, (viii) deportivas, (ix) salud, (x) patrimonio histrico
cultural indgena; y, (xi) otras de fines semejantes.
Dichas entidades deben adems encontrarse calificadas por el Ministerio de
Economa y Finanzas.
El inciso d) del artculo 44 de la misma norma seala que no son deducibles
para efectos de la determinacin de la renta neta de tercera categora, las
donaciones y cualquier otro acto de liberalidad en dinero o en especie, salvo
lo dispuesto en el mencionado inciso x) del artculo 37.
Concluimos de la lectura de los mencionados artculos que las donaciones a
favor de entidades que no califiquen como perceptoras de donaciones de acuer-
do a lo mencionado en el prrafo precedente, no son deducibles de la renta
bruta de las empresas donantes. Por tanto, forman parte de su renta neta.
Sin embargo, no obstante haber tributado en cabeza del donante, vuelven a
tributar en cabeza de la donataria pues para ella forman parte de su renta neta,
al ser consideradas como un ingreso producto de operaciones con terceros.
Se produce en consecuencia una doble incidencia econmica. En tal
sentido, consideramos que las donaciones no deberan computarse en la
renta neta del donante, debindose ms bien permitir su deduccin como
gasto para la determinacin de su renta neta.
IV. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
4.1. Conclusiones
a. Las legislaciones tributarias no se ajustan a ninguna de las teoras
elaboradas por la doctrina sobre el concepto de renta. Cada Ley del
Impuesto a la Renta contiene soluciones propias para definir el
concepto de renta, que en mayor o menor grado siguen a la doctrina.
b. De estas teoras son tres las ms aceptadas: la de la renta producto,
la del flujo de riqueza y la de consumo ms incremento patrimonial.

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c. Para la teora del flujo de riqueza, el concepto de renta abarca el
total de la riqueza que fluye al contribuyente proveniente de ope-
raciones con terceros, en un periodo determinado.
En consecuencia, no se encuentran comprendidos dentro de esta
teora, los ingresos a ttulo gratuito provenientes de un mandato legal
d. La Ley del Impuesto a la Renta peruana ha recogido la teora del
flujo de riqueza en su integridad para el caso de las personas
jurdicas, pues ha incluido como renta gravable de las empresas,
adems de las que califican como renta producto, a las ganancias
de capital realizadas, los ingresos eventuales y los ingresos a ttulo
gratuito provenientes de terceros.
e. Las ganancias de capital son las provenientes de la realizacin de
bienes de capital, entendindose por tales a los bienes no desti-
nados a ser comercializados, jugando aqu un papel importante la
intencionalidad en su adquisicin.
f. En cuanto al tratamiento tributario, la norma peruana trata a las
ganancias de capital como rentas ordinarias del ejercicio, aunque en
la legislacin comparada podemos apreciar que pueden tener distin-
tos tratamientos (encontrarse inafectas o afectas con un gravamen
independiente).
g. Lo dispuesto por el inciso a) del artculo 2 de la Ley del Impuesto a
la Renta, referido a los supuestos de enajenacin, redencin y
rescate de valores mobiliarios, significa que la misma Ley ha
ampliado el supuesto generador de las ganancias de capital, no
vulnerndose norma ni principio alguno.
h. El inciso i) del artculo 1 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la
Renta, referido a que la enajenacin de bienes muebles distintos de
los valores mobiliarios, efectuada por una persona natural, genera ga-
nancia de capital si los bienes han sido adquiridos por causa de muer-
te, constituye una disposicin que trasgrede la ley que reglamenta.
i. No se entiende la razn por la cual deben excluirse del cmputo
para la habitualidad en la enajenacin de valores por personas
naturales, a las ventas de estos bienes adquiridos mortis causa.
Menos an por qu no se debe pagar el Impuesto a la Renta cuando
la enajenacin de estos bienes es habitual.
j. En el caso del cmputo de la habitualidad, el artculo 2 del Regla-
mento efecta una precisin innecesaria al sealar que no se
computan las acciones y participaciones recibidas por la capitalizacin

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de la reexpresin producto del ajuste por inflacin, ya que en este
caso no se configura una operacin de compra o de venta.
k. S resulta necesario, por el contrario, incluir la precisin que introduce
el artculo 2 del Reglamento sobre las operaciones exoneradas.
l. Los ingresos a ttulo gratuito no provenientes de mandato legal se
computan como rentas gravadas de las empresas, de conformidad
con lo dispuesto por el inciso c) del artculo 1 de la Ley.
m. En el caso particular de las donaciones entre empresas se produce
una doble incidencia econmica derivada de la aplicacin del Im-
puesto a la Renta en cabeza del donante, como gasto no deducible,
y en cabeza de la donataria como renta.
4.2. Recomendaciones
a. Debe eliminarse el inciso i) del artculo 1 del Reglamento de la Ley
del Impuesto a la Renta, referido a que la enajenacin de bienes
muebles distintos de los valores mobiliarios, efectuada por una
persona natural, genera ganancia de capital si los bienes han sido
adquiridos por causa de muerte.
b. Tambin debe eliminarse por innecesario el primer prrafo del
artculo 2 del Reglamento.
c. La Ley del Impuesto a la Renta debe incluir en el artculo 37 a las
donaciones como gasto deducible de las empresas donantes, cuando
dichas donaciones estn gravadas en cabeza de la donataria.
Lima, noviembre de 2004