Legislacin y

Administracin de
Justicia
El Derecho de Defensa
Csar Sols Macedo
Nociones
Los derechos fundamentales son valiosos en la
medida que cuentan con garantas procesales,
que permiten accionarlos no slo ante los
tribunales, sino tambin ante la administracin e
incluso entre los particulares y las cmaras
parlamentarias.

En ese sentido, tenemos que la tutela de los
derechos fundamentales a travs de procesos,
conduce necesariamente a dos cosas:

Que se garantice el derecho al debido proceso
material y formal de los ciudadanos.
Que el Estado asegure la tutela jurisdiccional.

DEBIDO PROCESO
Conceptos Previos
El Debido Proceso
El debido proceso, actualmente se encuentra
ligado a la validez y legitimidad del proceso, en
virtud del cual se resguardan ciertos mnimos
procesales que permiten asegurar que cuando
la persona pretenda la defensa de sus
derechos, la solucin de un conflicto jurdico o la
aclaracin de una incertidumbre jurdica, el
proceso sirva adecuadamente para su objeto y
finalidad.

Debido Proceso
Origen: due process of law anglosajn.
Composicin en el sistema anglosajn:

D.P. Sustantivo: que protege a los ciudadanos de
las leyes contrarias a los derechos fundamentales.
D.P. Adjetivo: referido a las garantas procesales
que aseguran los derechos fundamentales.
Debido Proceso
Matices del constitucionalismo latinoamericano:
D.P. Sustantivo: se refiere a la necesidad de que los actos de
poder (sean normas jurdicas, actos administrativos o
sentencias) sean valiosas en s mismas, que sean razonables,
respetuosos de los valores superiores, de los derechos
fundamentales y de los dems bienes jurdicos
constitucionalmente protegidos, a tal punto que su inobservancia
debe ser sancionada con la inaplicacin de aquel acto o con su
invalidez. Es decir, se trata de la proscripcin del
comportamiento arbitrario de quien ostenta autoridad.

D.P. Adjetivo: alude al cumplimiento de ciertos recaudos
formales, de trmite y de procedimiento, para llegar a una
solucin judicial. Se trata de un derecho complejo de carcter
procesal, pues est conformado por un conjunto de derechos
esenciales que impide que la libertad y los derechos de los
individuos sucumban ante la ausencia o insuficiencia de un
proceso o procedimiento, o se vean afectados por cualquier
sujeto de derecho incluyendo el Estado que pretenda hacer
uso abusivo de estos
Dimensiones del Debido Proceso
en la jurisprudencia del TC
La dimensin sustancial del debido proceso, se vincula
directamente con el principio de razonabilidad y proporcionalidad de
los actos de poder, los que determinan la prohibicin de cualquier
decisin arbitraria, sin importar si esta fue emitida dentro o fuera de
un proceso o procedimiento.

En se sentido tenemos que en el fundamento cuarto de la
sentencia recada en el Exp. 7289-2005-PA/TC, el TC seal que
el derecho al debido proceso, reconocido en el inciso 3 del
artculo 139 de la Constitucin, es un derecho cuyo mbito de
irradiacin no abarca exclusivamente el campo judicial, sino que
se proyecta, con las exigencias de su respeto y proteccin, sobre
todo rgano, pblico o privado, que ejerza funciones formal o
materialmente jurisdiccionales

Por lo que resulta de observancia en todos los procesos o
procedimientos en los que se diluciden los derechos e intereses de
las personas, sean estas personas jurdicas de derecho privado,
rganos y tribunales administrativos
Debido Proceso y TC
La dimensin procesal es aquella que engloba las instituciones
jurdicas necesarias para obtener un proceso formalmente vlido,
por ejemplo: juez natural, derecho de defensa, cosa juzgada,
derecho a probar, la prohibicin de la reforma en peor, etc.

En la mencionada sentencia, el TC al referirse nuevamente al
debido proceso, indica que dicho derecho comprende, a su vez,
diversos derechos fundamentales de orden procesal y que, en ese
sentido, se trata de un derecho, por as decirlo, continente. En
efecto, su contenido constitucionalmente protegido comprende una
serie de garantas, formales y materiales, de muy distinta
naturaleza, que en conjunto garantizan que el procedimiento o
proceso en el cual se encuentre inmerso una persona, se realice y
concluya con el necesario respeto y proteccin de todos los
derechos que en l puedan encontrarse comprendidos.
Debido Proceso Dimensin Procesal
En el mismo sentido, en los fundamentos 2 y 3 de la Sentencia
Recada en el Expediente N 2940-2002-HC/TC, el TC ha indica
que El debido proceso, reconocido en el artculo 139, inciso 3) de
la Constitucin vigente, es una garanta procesal compuesta de un
conjunto de principios y presupuestos procesales mnimos que
debe reunir todo proceso para asegurar al justiciable la certeza,
justicia y legitimidad de un juez imparcial.

El derecho al debido proceso dota, a quien es parte del mismo, de
una serie de garantas esenciales durante su inicio, tramitacin y
conclusin. Estos derechos esenciales, sin ser taxativos, son los
siguientes: de defensa, publicidad del proceso, a ser asistido y
defendido por un abogado, derecho a impugnar, derecho a la
prueba, derecho a una justicia sin dilaciones indebidas y derecho a
un juez imparcial...
Doble Naturaleza del Debido
Proceso
Como principio constitucional, en el sentido que exige que tanto
Poderes Pblicos, en especial el Judicial, as como los ciudadanos
en general coadyuven en la consecucin de un proceso que se
desarrolle con todas las garantas procesales que la Norma
Fundamental establezca a favor de los justiciables.

Como derecho fundamental, pues exige, el derecho a un juez
competente, independiente e imparcial, el derecho de defensa, a
la prueba, motivacin, a la pluralidad de la instancia, al plazo
razonable del proceso, a la obtencin de una resolucin fundada en
Derecho, entre otros derechos fundamentales procesales.
TUTELA JURISDICCIONAL
EFECTIVA
Conceptos Previos
Tutela Jurisdiccional Efectiva
Plexo de derechos que asisten a toda
persona, en virtud del cual, es factible
acceder a los rganos jurisdiccionales
para el ejercicio o defensa de sus
derechos o intereses, con sujecin a que
sea atendida a travs de un proceso que
le ofrezca las garantas mnimas para su
efectiva realizacin.

Tutela Jurisdiccional Efectiva
Origen: Europa continental
Derecho humano y, a la vez, garanta
constitucional de la administracin de justicia,
consistente en tener la posibilidad de acceder a
la jurisdiccin ordinaria o especial, a fin de hacer
valer los derechos conculcados y obtener una
decisin justa y razonable.

DUDH artculos 8 y 10.
Declaracin Americana artculo XVIII.
PIDCP artculos 2 y 14.
Convencin Americana artculos 8 y 25
Tutela Jurisdiccional Efectiva
El Tribunal Constitucional ha indicado que es un atributo
subjetivo que comprende una serie de derechos, por lo
que constituye un derecho, por decirlo de algn modo,
genrico que se descompone en un conjunto de
derechos especficos enumerados, principalmente, en el
mencionado artculo, o deducidos implcitamente de l.
Es decir, al igual que el derecho al Debido Proceso, es
un derecho continente que engloba a su vez dos
derechos fundamentales: el acceso a la justicia y el
debido proceso.
Debido Proceso y Tutela Procesal
Efectiva
De lo hasta aqu tratado, tenemos que
ambos derechos encuentran aplicacin en
el mbito jurisdiccional y estn orientados
a que las personas puedan acceder a la
rgano Jurisdiccional y obtener de ste
una decisin fundada en derecho, con
especial garanta de sus derechos
fundamentales.
Debido Proceso y Tutela Procesal
Efectiva
Respecto de sus diferencias, anteriormente se
sostena que el Debido Proceso se encontraba dentro
de la Tutela Procesal Efectiva, y en dicho orden
encontramos al artculo 4 del Cdigo Procesal
Constitucional que indica la procedencia del amparo
contra resoluciones judiciales cuando sean firmes y
fueran dictadas con manifiesto agravio a la tutela
procesal efectiva, que comprende el acceso a la
justicia y el debido proceso.
Debido Proceso y Tutela Procesal
Efectiva
Sin embargo, como hemos reseado, el propio
Tribunal considera actualmente que el debido
proceso no es exclusivo del campo judicial, sino
que en su evolucin como derecho fundamental
fue ampliando su mbito de aplicacin a los
procedimientos administrativos y,
posteriormente a las relaciones entre
particulares, por ejemplo en el mbito laboral.
DERECHO DE DEFENSA
Base Legal
Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(art. 8 inc. 1)
Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos (art. 14 inc. 1)
Carta Magna (art. 139 inc. 3)
Ley Orgnica del Poder Judicial (art.7)
El Derecho de Defensa
Se erige como uno de los pilares del Debido
Proceso, habiendo sido desarrollado
extensamente por el Tribunal Constitucional, el
cual ha precisado que se trata de un principio
aplicable a la actividad procesal en general y no
slo a los procesos ventilados en sede judicial,
sino que tambin es de aplicacin a los
procedimientos seguidos en sede
administrativa.


El Derecho de Defensa
...el debido proceso y los derechos que conforman su contenido esencial
estn garantizados no solo en el seno de un proceso judicial, sino tambin
en el mbito del procedimiento administrativo. El debido procedimiento
administrativo supone, en toda circunstancia, el respeto por parte de la
administracin pblica o privada de todos los principios y derechos
normalmente protegidos en el mbito de la jurisdiccin comn o
especializada, a los cuales se refiere el artculo 139 de la Constitucin
(STC 4289-2004-AA/TC).

Ello en base a que de la revisin de nuestra Carta Magna, encontramos en
el artculo 2 inciso 23) que toda persona goza del derecho a la legtima
defensa (art. 2.23), y entre los principios y derechos de la funcin
jurisdiccional incluye el principio de no ser privado del derecho de
defensa en ningn estado del proceso (art. 139 inciso 14)

Derecho de Defensa
Entre los mencionados mnimos procesales, encontramos al derecho de
defensa, de especial relevancia en el ordenamiento de corte procesal y cuyo
alcance comprende tanto un principio de interdiccin de ocasionarse
indefensin como un principio de contradiccin de los actos procesales que
pudieran repercutir en la situacin jurdica de alguna de las partes de un
proceso o incluso de un tercero con inters.

As pues, el TC ha sostenido que el derecho de defensa constituye un
derecho fundamental de naturaleza procesal que conforma, a su vez, el
mbito del debido proceso, y sin el cual no podra reconocerse la garanta de
este ltimo. Por ello, en tanto derecho fundamental, se proyecta como
principio de interdiccin para afrontar cualquier indefensin y como principio
de contradiccin de los actos procesales que pudieran repercutir en la
situacin jurdica de algunas de las partes, sea en un proceso o
procedimiento, o en el caso de un tercero con inters (Expediente N. 08605-
2005-AA/TC, FFJJ 14 y 15).

Algunos pronunciamientos del TC.
En el campo de la Notificacin:
El derecho de defensa establece una prohibicin de estado de indefensin de la
persona frente a un proceso o procedimiento que afecte un derecho o inters del
mismo. Este derecho no se satisface con el mero y aparente cumplimiento
de una ritualidad de noticiar a la persona sobre la existencia de un
proceso, sino con el desarrollo de todas las diligencias idneas a efectos
de una comunicacin vlida y oportuna sobre la existencia de un proceso.
De lo contrario, este derecho fundamental se convertira en la garanta de una
mera formalidad procedimental que la vaciara de su real contenido, lectura
contraria a la naturaleza de los derechos fundamentales en cuanto mandatos de
optimizacin (Fundamento jurdico N. 7 STC N 02728-2007-PA/TC) .

En el campo de la contradiccin de los actos procesales:
el derecho de defensa constituye un derecho fundamental de naturaleza
procesal que conforma, a su vez, el mbito del debido proceso, y sin el cual no
podra reconocerse la garanta de este ltimo. Por ello, en tanto derecho
fundamental, se proyecta como principio de interdiccin para afrontar cualquier
indefensin y como principio de contradiccin de los actos procesales que
pudieran repercutir en la situacin jurdica de algunas de las partes, sea en un
proceso o procedimiento, o en el caso de un tercero con inters (Fundamento
jurdico N. 5 STC N 05085-2006-PA/TC).

Alcances del Derecho de Defensa
El derecho de defensa, protege a toda persona, a no
quedar en estado de indefensin en cualquier etapa del
proceso judicial o del pronunciamiento administrativo
sancionatorio frente a cualquier tipo de articulaciones
que se puedan promover.
Ejemplos:
Ser sancionado por la comisi{on de u acto u omisin
antijurdicos, sin permitirle ser odo o formular sus
descargos, con las debidas garantas.
Derecho a ser asesorado por un defensor libremente
elegido, incluso en la etapa de investigacin.


Ver:
Exp. N 2209-2002-AA/TC
EXP. N 1941-2002-AA/TC
EXP. N 0010-2002-AI/TC
APLICATIVOS
Puede considerarse que el
derecho de defensa se
encuentra limitado en los
procesos nicos de ejecucin?



Veamos
El Cdigo Adjetivo, ha previsto en el artculo 690-D que la
contradiccin en un proceso de ejecucin puede versar slo sobre:

1. Inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo;

2. Nulidad formal o falsedad del ttulo; o, cuando siendo ste un ttulo
valor emitido en forma incompleta, hubiere sido completado en forma
contraria a los acuerdos adoptados, debiendo en este caso observarse
la ley de la materia;

3. La extincin de la obligacin exigida;

Indicando adems que la contradiccin que se sustente en otras
causales ser rechazada liminarmente por el Juez, siendo esta
decisin apelable sin efecto suspensivo.
Proceso de Cognicin Proceso de Ejecucin

En trminos coloquiales, podemos
decir que demandante no tiene la
razn y solo encontrar la
satisfaccin de su derecho al final
de un largo proceso (toda la
estructura del proceso de
cognicin favorece al demandado
y gran parte de la carga de la
actividad procesal recae en la otra
parte)

Aqu, se parte de una premisa
distinta, pues el ttulo de ejecucin
otorga la seguridad suficiente
para presumir que que el
demandante deba ganar el
proceso, por ello, por ejemplo, no
se emite una resolucin
admitiendo la demanda
ejecutiva, sino que se ordena
inmediatamente el pago de la
deuda (mandato de ejecucin).



Entonces, existe anulacin del
derecho de defensa en el proceso
ejecutivo?
El ttulo de ejecucin solo autorizaba a llevar a cabo la ejecucin, pero no
cerraba por completo la discusin en torno a la litis.

No debemos olvidar una de las caractersticas doctrinarias que era esencial
al proceso ejecutivo: este proceso no generaba cosa juzgada material.

En pocas palabras, el derecho de defensa no era anulado, sino que se
difera, hasta despus de la ejecucin, para un proceso ulterior. Esta es la
misma lgica que existe con las medidas cautelares, las cuales si bien son
otorgadas inaudita altera parte (es decir, sin contradictorio, sin derecho de
defensa), se difera su cuestionamiento hasta luego de ejecutada la
medida.

El problema en nuestro ordenamiento se genera porque nuestro
CPC de 1993 no hace ninguna mencin al proceso contradictorio
(ni a la cosa juzgada de los procesos ejecutivos), surgiendo la
legtima duda sobre si el proceso ejecutivo para nuestro CPC
genera cosa juzgada. Por nuestra parte, consideramos que la
respuesta no puede ser afirmativa, pues solo de ese modo se
explica y se justifica cabalmente los lmites que existen al derecho
defensa en los procesos de ejecucin de garantas. (Aldo Zela
Villegas).

Una solucin??
Realizando esbozos de solucin al problema
que acarreara la no existencia de una revisin
de las Resoluciones que ponen fin al proceso de
ejecucin, podemos encontrar que el ejecutado
podra utilizar la figura del Enriquecimiento
Indebido, en el caso que considere que en el
proceso ejecutivo se le cobr ms de lo debido
o que simplemente no debi cobrrsele suma
alguna.
Se vulnera el debido
proceso con la actuacin de
la Prueba de Oficio?
Prueba de Oficio
En el proceso civil, la actividad probatoria responde al
principio de autorresponsabilidad probatoria contenido
en el artculo 196 del Cdigo Adjetivo, por lo que si
las partes incumplen con ello, corren el riesgo que sus
pretensiones sean desestimadas (art. 200 CPC)

Sin embargo, en atencin a las facultades de
direccin que el Cdigo ha establecido en favor de los
jueces, dicha regla se aplica, en ocasiones diversas,
concurrentemente con las denominadas pruebas de
oficio que establecen los artculos 190, inciso 2, y 194
del mismo Cdigo,

Prueba de Oficio
Ahora bien, al ser una facultad, un poder,
otorgado a una autoridad - en este caso al
Magistrado - su ejercicio no puede ser
arbitrario sino que debe garantizar la
vigencia de los derechos
fundamentales.de los justiciables (en ste
caso)
Consideraciones sobre la Prueba
de Oficio
La norma faculta al juez para que en decisin motivada e
inimpugnable, ordene la actuacin de medios probatorios
adicionales, siempre que las ofrecidas por las partes no le
resulten suficientes para formarse conviccin sobre la materia
controvertida, contrario sensu, si las partes no cumplieron co
su carga de probar, el Juez no podra ordenar practicar
prueba de oficio, pues estara desnaturalizando la esencia del
proceso mismo, ya que se estara convirtiendo en parte del
mismo y no en el director y encargado de decidir la materia
objeto de litis.

Toda resolucin que ordene de oficio la actuacin de un
medio probatorio debe cumplir la exigencia constitucional y
legal de la motivacin, para conocer con certeza las razones
de hecho y de derecho que han llevado al juez a tomar tal
decisin.
Consideraciones sobre la Prueba
de Oficio
La prueba de Oficio debe guardar relacin con los hechos
materia del proceso y con los puntos controvertidos, contrario
sensu, si las partes no han hecho mencin al hecho que sirve de
fundamento para el Juez para la actuacin de los medios
probatorios de oficio, o ste no se encuentra relacionado con los
puntos controvertidos, se desnaturalizara tambin la naturaleza
del proceso.

Por otro lado, los Jueces deben observar y cumplir con el
derecho de contradiccin probatorio, no siendo argumento para
inobservarlo, el carcter inimpugnable que establece el artculo
194 CPC, pues dicho carcter est circunscrito a la Resolucin
del Juez mediante la cual decide hacer uso de la facultad
conferida, caso contrario, las partes no tendra el derecho a
conocer y por ende cuestionar las pruebas incorporadas de
oficio por el Juez.
Qu ocurre si antes de admitir los
medios probatorios ofrecidos por
las partes, el Juez ordena de
oficio la actuacin de
determinado medio probatorio?
Qu ocurre si el superior jerrquico
ordena al Juez de Primera Instancia
la actuacin de determinado medio
probatorio?
Si el Magistrado emite un auto ordenando
la actuacin de pruebas de oficio, y stas
no se encuentran acordes con los hechos
materia de litis ni con los puntos
controvertidos. Puede apelarse al
decisin?

Ejm. Se solicita la declaracin testimonial de menores
de edad en un proceso de divorcio por causal.
Conclusiones
El Debido Proceso y la Tutela
Jurisdiccional Efectiva, son instituciones
que confluyen en los procesos ante
rganos Jurisdiccionales, y que pretenden
garantizar el acceso de los ciudadanos al
Poder Judicial a fin de obtener un
pronunciamiento fundado en derecho con
las garantas mnimas establecidas por la
Constitucin y normas legales.
Conclusiones
La prueba de oficio es una facultad del Juez que
de no ejercerse en forma prudente y dentro de
los lmites de la norma, acarrea una afectacin
al debido proceso.

En caso que la prueba de oficio requiera la
participacin de menores de edad, lo cual per se
es excepcional, el Juez de la causa, deber
evaluar adems de los presupuestos para el
ejercicio de la facultad, la razonabilidad,
necesidad y proporcionalidad de la prueba.