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PLENO JURISDICCIONAL DISTRITAL CONSTITUCIONAL MA
TEMA N°2
LA CONTRACAUTELA Y LA OPOSICION EN LAS MEDIDAS
CAUTELARES
2.1. Contracautela en las medidas cautelares constitucionales
gEsta proscrita la imposicién de contracautela en la ejecucién de medidas
cautelares constitucionales?
Primera Ponencia:
Est4_proscrita_la_contracautela_en la ejecucién de medidas cautelares
constitucionales: Por la naturaleza de la materia, ya que el proceso
constitucional es tuitivo cuyo fin es restituir el ejercicio de derechos
fundamentales. Siendo asf, se puede excluir del trémite cautelar la aplicacién
del inciso 4° del articulo 610° y 613° del Cédigo Procesal Civil y otros
pertinentes relacionados con esta institucién.
Segunda Ponencia:
No est4 proscrita la contracautela en la ejecucién de medidas cautelares
constitucionales: Por los siguientes motivos:
1. Bl articulo 15° del Cédigo Procesal Constitucional que regula el tramite de
las medidas cautelares en un proceso constitucional, sefiala en su parte final los
articulos del Cédigo Procesal Civil que son excluidos del trémite cautelar
constitucional, no estando entre ellos los refetidos a la contracautela como son
el inciso 4° del articulo 610° y 613° del Cédigo Procesal Civil y demas
pertinentes relacionados con esta institucién. Por tanto, no est prohibida su
aplicacion.
2.- Que el proceso sea tuitivo para el actor en aplicacién de principios como los
denominados pro actione, favor libertatis y pro homine, no implica que la parte
demandada carezca de derechos y que eventualmente pueda ser pasible de
dafios en la ejecucién de una medida cautelar.
3. Que tratandose de materia constitucional, la imposicién de la contracautela
deberia ser excepcional y proporcional, es decir, sélo para materias que tengan
contenido patrimonial y en los casos que el Juzgador creyere pertinente, como
lo sefiala el Tribunal Constitucional en la sentencia signada con el N° 607-2009-
PA/TC del 15 de marzo de 2010.00168
PLENO JURISDICCIONAL DISTRITAL CONSTITUCIONAL LIMA
Fundamentos:
Como lo sefiala el doctor Mariano Peldez Bardales en su libro El proceso
cautelar, “La contracauiela como presupuesto de la medida cautelar es ademés
una garantia que debe ofrecer el solicitante, para responder por los eventuales
datos y perjuicios que or'ginaria si éste abusé o se excedié en el derecho que la
ley otorga para obtenerla”’.
El inciso 4° articulo 610° del Cédigo Procesal Civil establece que la
contracautela es un requisito de la solicitud cautelar. Asimismo, el articulo 613°
del mismo cuerpo legal dispone que la admisién de la contracautela en cuanto a
su naturaleza y monto, es decidida por el Juez, quien puede aceptar la
propuesta por el solicitante, graduarla, modificarla o incluso cambiarla por la
que sea necesaria para garantizar los eventuales daiios que pueda causar la
ejecucién de la medida cautelar.
Las excepciones que plantea el citado Cédigo estan contendidas en el articulo
614° y estén referidas a la indole o naturaleza de la persona ejecutada, es decir
por ser entes estatales (Poderes legislativos, ejecutivo y judicial, el Ministerio
Puiblico y otros).
A su vez, el articulo 15° del Cédigo Procesal Constitucional que regula el
tramite de las medidas cautelares en un proceso constitucional, indica en su
parte final los articulos del Cédigo Procesal Civil que son excluidos del tramite
cautelar constitucional, no estando entre ellos los articulos referidos a la
contracautela.
” PELAEZ BARDALES, Mariano, (2007) El proceso cautelar, Lima, Grijley, p44PLENO [URISDICCIONAL DISTRITAL CONSTITUCIONAL Lg00169
2.2. Oposicién contra medidas cavtelares
cEs procedente que la parte afectada pueda formular oposicién contra una
medida cautelar concedida en un proceso constitucional?
Primera Ponencia:
Conforme a las reglas previstas por el Cédigo Procesal Constitucional para la
tramitacién de las solicitudes cautelares, una vez concedida una medida
cautelar la misma no podria levantarse o dejarse sin efecto, ni siquiera en el caso
que la sentencia de primera instancia desestimara la demanda, pues dicho
supuesto ha sido expresamente excluido p4rrafo in fine del Articulo 15°, y, en
ese sentido, sélo se extinguiria una medida cautelar cuando la resolucién que
concluye el proceso ha adquirido la autoridad de cosa juzgada (primer parrafo
del Articulo 16°).
De ese modo, no pudiendo el juez constitucional dejar sin efecto 0 levantar una
medida cautelar concedida en un proceso constitucional, resultaria
improcedente el recurso de oposicién contemplado en el segundo parrafo det
Articulo 637° del Cédigo Procesal Civil, el mismo que tiene por finalidad que se
reexamine la decisién cautelar adoptada y levantarla 0 dejarla sin efecto por la
misma instancia que la concedi6. Asimismo, no existirfa ningtin impedido para
que la parte afectada con la medida cautelar, si es su intencién cuestionar los
presupuestos y requisitos de la medida cautelar y el racionamiento légico
juridico del juzgador, pueda interponer recurso de apelacién para que la
decisién cautelar adoptada sea revisada por la instancia superior.
Segunda Ponencia:
Resulta aplicable la oposicién a la medida cautelar en un proceso constitucional,
figura prevista en el segundo parrafo del Articulo 637° del Cédigo Procesal
Civil, por lo siguiente:
a) Aplicable por imperio de la Ley Por cuanto el articulo 15 del Cédigo
Procesal Constitucional que regula el tramite de las medidas cautelares no lo
excluye de su aplicacién como silo hace con otros articulos del Cédigo Procesal
Civil. El articulo 15 antes mencionado excluye a los articulos 618, 621, 630, 636 y
642 al 672, pero no al articulo 637 que regula la oposicién y por tanto es
aplicable por imperio de la Ley.
b) Por equidad procesal, pues con e! tramite anterior, la primera resolucién 0
decisién para el solicitante de la medida era la del Juez de primera instancia
pero para el ejecutado era la del revisor en via de apelacién. Con la oposicién, el
juez.escucha los argumentos de ambas partes y no solo las del ejecutante.