VICTIMOLOGA Y VICTIMODOGMTICA Julio Csar MATOS QUESADA. Abogado. Doctor en Derecho. Magster en Derecho Penal. Diplomado en Criminologa y Victimologa.

Profesor de Derecho Penal y Criminologa. Fiscal Provincial Penal del Distrito Fiscal de Ancash. En la temtica de una nueva ciencia como es la Victimologa, el primer planteamiento que puede sorprender es la atencin a las vctimas despus de que estas permanecieron olvidadas por tanto tiempo por el Derecho. Este olvido era doble: por un lado, en un plano terico exista por parte de la criminologa una preocupacin por entender la etiologa del delito y por buscar otros mtodos de respuesta al delincuente; estos podan consistir en mtodos de tratamiento en el mismo mbito de la crcel, o ltimamente en la bsqueda de alternativas a la crcel, pero parece cierto que la criminologa, a pesar de su declaracin de que el delito es una relacin social, haba prestado poca atencin a las vctimas. Por otro lado; tambin en el derecho penal se haba producido el olvido de la vctima. En su aspecto material el fin de proteccin de bienes jurdicos pareca basarse exclusivamente en el castigo del delincuente, en vez de en la reparacin del mal causado a la vctima. Y, por ltimo, tampoco el derecho procesal penal haba puesto suficiente nfasis en los derechos de las vctimas en el proceso penal, como an se viene dando en la actualidad en el sistema jurdico peruano. Frente a ello resurge en la dcada de los ochenta con especial mpetu la Victimologa. Pero, la nueva disciplina mencionada, tiene su historia. Ya en la poca grecorromana, la vctima tuvo mayor consideracin social, y que incluso alcanz un rol protagnico ms importante en la investigacin criminal, pero posteriormente con el correr de la historia y el desarrollo del estado y el Derecho penal, fue teniendo una participacin menos importante, centrndose el proceso penal ms bien en el autor del crimen o el delincuente, llegndose en los periodos de la era moderna y contempornea a estar casi olvidado en sus problemas, dificultades y otras secuelas que le afectan y que se derivan del evento delictivo. La orientacin del avance de la doctrina penal en el siglo XX, as como en la criminologa, ciencia penitenciaria y la poltica criminal, se han centrado en la

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2 en la sociedad, los derechos humanos,

persona del delincuente, y es ms, con una tendencia protectora, preocupndose en su resocializacin, readaptacin humanizacin de la ejecucin penal, humanidad de las penas y en sus condiciones bio-psico-sociales que lo empujan hacia el crimen, frente a un notorio descuido de la vctima que es la que sufre los efectos, muchas veces graves, que le ocasiona un acto delictivo. Por otro lado, tampoco se estudi el papel que igualmente juega en la gnesis o eclosin del crimen. Y dentro de dicha tendencia de relegacin de la vctima a un segundo plano, salvo las estipulaciones contenidas en la ley procesal penal referentes a la reparacin civil, las ms de las veces figurativas en su efectividad, o su participacin como parte civil, se entrevi sin embargo por algunos estudiosos de la vctima, la importancia de abordar esta temtica desde perspectivas o propsitos ms amplios. Es as que podemos encontrar algunas aproximaciones respecto a la vctima del delito, en los aos correspondientes a las dcadas de los 30 y 40, entre los cuales encontramos a Franz EXNER1 quien en su obra Biologa Criminal, del ao 1939, consider a este participante en el fenmeno delictivo como un elemento fundamental de la criminognesis, al afirmar que en muchos delitos la vctima es una pieza especialmente importante de la situacin del acto Hay algo as como una aptitud personal de llegar a ser vctima de una accin delictiva de tipo determinador. En cuanto al tratamiento doctrinario propiamente dicho, sobre la vctima, recin aparece un notable trabajo realizado por el doctor alemn Hans VON HENTIG2 (1887 1974) quien haba sido docente de Criminologa en la Universidad de Bonn y luego en el ao de 1946 enseaba la materia de sus investigaciones en la Universidad de Yale; ao en el que public su libro titulado: The Criminal and his Vctim, studies in the Sociobiology of crime (El Delincuente y su Vctima) obra en la cual la vctima aparece considerada, por primera vez en el mbito de las ciencias penales, como un factor crimingeno (el sujeto pasivo como factor de la delincuencia), se toma en consideracin el interjuego que se da entre el delincuente y el sujeto afectado por el delito, afirmando que la vctima moldea en alguna medida al actor del crimen. Otra persona que destaca en el estudio de la vctima es: F. WERTHAM, como uno de los primeros estudiosos en plantear esta temtica con un nombre propio, con su obra: The Show of Violence, editado en 1949, en la que consider necesaria
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SOLIS ESPINOZA, Alejandro.- Criminologa Panorama Contemporneo, 3 edicin, Lima, Editorial Intercopy, 1997, p. 119. 2 Ibidem, p. 120.

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una ciencia de la Victimologa, al sealar que la persona que sufra el acto criminal era un ser olvidado y que incluso para comprender la psicologa del asesino era importante entender la sociologa de la vctima. En la dcada de los 50 destacaron algunos estudiosos como Henri ELLENBERGER quien en 1954, al publicar un artculo titulado: Relations psychologiques entre le criminel et la victime, toc uno de los aspectos relativos a la dinmica del delito, hablando de victimognesis para referirse a ciertas condiciones que predisponen a determinadas personas para configurarse como vctimas. Luego, en el ao de 1956, Hans SCHULTZ escribi en la Revue Pnale Suisse, un trabajo intitulado Observaciones Criminolgicas y penales acerca de las relaciones entre agente y vctima, siendo otro de los aportes que contribuyeron a la configuracin de esta disciplina. Un estudioso e iniciador de la Victimologa es sin lugar a dudas el Israel: Benjamin MENDELSOHN3, en el ao de 1956, en su artculo denominado: Une nouvelle branche de la science bio-psycho-sociale: la Victimologie, plante la necesidad de una nueva ciencia llamada Victimologa, nombre que l afirmaba ser el primero en denominarla as, posiblemente por desconocimiento que tena de la propuesta anterior hecha por F. WERTHAM 4 en 1949. Sin embargo debemos recalcar que Elas NEUMAN5 anota que Mendelsohn habl pblicamente de Victimologa, por primera vez en una conferencia dada el 29 de marzo de 1947, tambin hay que destacar que MENDELSOHN es uno de los impulsores de esta disciplina por una serie de trabajos dedicados a este tpico, como sus artculos: La victimologie science actuelle (Revue de Droit Penal et de Criminologie, 1959, N 7), The Origin of the doctrine of victimology (Excerpta Criminologica, 1963), y Victimology and Contemporary Societys Trends (Victimologi I, 1976), entre otros. El norteamericano Marvin WOLFGANG, con su libro Patterns in Criminal Homicide (1958), en la que toma en consideracin el rol de la vctima del homicidio cuando da lugar a la agresin o la inicia, constituye igualmente una contribucin relevante en el desarrollo de estos estudios, dentro de los aos cincuenta. Ezzat Abdel FATTAH6, sobresale en la dcada siguiente, entre otros tantos investigadores de este tema. En 1966 public Quelques problemes poses a la justice penale par la victimologie (Annales Internationales de Criminologie); en 1967
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ROY FREYRE, Luis Eduardo.- Derecho Penal. Parte Especial, Tomo: I, 1 Reimpresin de la 2 Edicin, A.F.A. Editores Importadores, Lima, 1989, nota al pie (1), p. 25. 4 SOLS ESPINOZA, A.- Op. cit., p. 121. 5 Ibidem, p. 121. 6 Ibdem, p. 121.

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La Victimologie: que est-elle, et quel est son avenir (Revue International de Criminologie). Aos despus el libroLa Victime Est-Elle Coupable? (1971). Victimology: Past, Present and Future (1999). Es en Europa donde se da inicio al estudio de la vctima en forma doctrinaria, por ejemplo; en Alemania, desde que aparecieron los primeros trabajos de Hans Von Hentig, se ha despertado un inters de varios tratadistas del Derecho Penal hacia el estudio dogmtico de las vctimas, realizndose algunos trabajos de suma importancia desde hace veinte aos; autores como: Gnther Jakobs, Claus Roxin, Albin Eser, Hans Joachim Hirsch, Heinz Zipf, Tatjana Hrnle, Wilfried Bottke, entre otros, han publicado sus estudios y han disertado conferencias sobre la problemtica de las vctimas de un delito. Aparte de Alemania desatacan, en Italia: Paolo Pittaro; en Inglaterra: S. Walklate, R. C. Davis, D. Kelly, W. G. Skogan, G. Geis, A. J. Lurigio, entre otros estudiosos. En Espaa, encontramos en los ltimos veinte aos a muchos tratadistas del derecho penal, quienes han orientado sus estudios hacia la vctima; algunos de ellos son: Antonio Garca-Pablos de Molina, Antonio Beristain, Elena Larrauri, Manuel Cancio Meli, Gerardo Landrove Daz, Jaime Peris Riera, Miguel Polaino Navarrete, Jess Mara Silva Snchez, Jaime Sol Riera, Tamarit Sumalla, Telles Aguilera, Myriam Herrera Moreno, Manuel Lpez Rey, Jos Sangrador y otros estudiosos ms. En Latinoamrica tambin en estos ltimos aos, han surgido estudiosos que dedican una parte de sus temas a la vctima, entre los cuales destacan: Lola Aniyar de Castro (es la primera que realiza estudios del presente tema), Juan Bustos Ramrez, Huascar Cajas, Elas Neuman, Luiz Flavio Gomes, Hilda Marchiori, Carlos Creus, Marco Gonzales B., Marcos Herrera, Luis Rodrguez M., Fernando Garca D., Rodrigo Ramrez, Jorge Sosa Chacin, Alberto Bovino, Julio B. J. Maier, entre otros estudiosos. En el derecho penal peruano se han aventurado al estudio de la vctima solo algunos estudiosos y tratadistas del derecho penal (aunque no en forma dogmtica, solo mencionan; a excepcin de Alejandro Sols Espinoza quien es uno de los primeros en realizar un interesante trabajo recopilatorio, el cual es el ms completo que se ha escrito hasta el momento) como son los siguientes 7: Luis Roy Freyre, Julio
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MATOS QUESADA, Julio Csar.- La Victimologa, Trabajo de Investigacin. Maestra en Derecho Penal de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega, Lima, 2002, p. 09.

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Rodrguez Delgado, Luis Miguel Reyna Alfaro, Vctor Prado Saldarriaga, Felipe Villavicencio Terreros, Luis Bramont-Arias Torres y Bonifacio Meneses Gonzles. Entre otros hechos importantes, respecto al desarrollo del tema de la Victimologa, han sido los eventos internacionales dedicados a esta nueva disciplina en las tres ltimas dcadas del siglo pasado. Tambin constituye un acontecimiento relevante, la creacin de la Sociedad Mundial de Victimologa en 1980, NOVA en 1979 (EE.UU.), NAVSS en 1979 (Inglaterra), Weiser Ring (Alemania) y la Asociacin de Vctimas de Terrorismo en Espaa. En este sentido, un destacado trabajo realizado en los aos ochenta, fue elaborado en Norteamrica por J. SHAPLAND, J. WILMORE y P. DUFF 8: titulado: Victims in the Criminal Justice System (1885), en el cual se enfoca este tema desde una perspectiva vinculada al sistema de justicia criminal. Entre otros tratadistas que destacan en el estudio de la vctima en los Estados Unidos de Norteamrica, tenemos a: M. Magiure, Markus Dirk Dbber, J. Pointing, C. Corbett, E. Stanco, entre otros. SILVA SNCHEZ9 expone que: la Victimodogmtica trata de examinar hasta qu punto (y en que trminos) el reconocimiento de la existencia en algunos supuestos delictivos- de vctimas que contribuyen al hecho delictivo puede conducir a afirmar que estas son co-responsables del mismo (por haber contribuido a l con actos dolosos o imprudentes) y, seguidamente, influir en sentido atenuatorio o incluso eximente- en la responsabilidad criminal del autor. As las cosas, lo primero que cabe advertir es una cierta perplejidad por el giro que las aportaciones de la victimologa adquieren al tomarse como punto de partida de la Victimodogmtica. En efecto, todo el empeo de la nueva Victimologa se centra en la adopcin de medidas encaminadas a lograr una mayor proteccin, tanto en el mbito del Derecho material como en el del Derecho procesal, para la vctima del delito. En la victimodogmtica, sin embargo, partiendo de determinaciones de la Victimologa ms clsica, la que clasifica las vctimas segn tipologas, se trata de dilucidar si un determinado comportamiento de la vctima ha de repercutir favorablemente en la valoracin jurdico-penal del comportamiento del autor. De ah que algunos entiendan que la victimodogmtica se aparta por completo de las tesis de la moderna victimologa, o incluso le achaquen que procede a una culpabilizacin

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SOLS ESPINOZA, A.- Op. cit., p. 122. SILVA SNCHEZ, Jess Mara.- Introduccin a la Victimodogmtica. En Revista Peruana de Ciencias Penales N 4, Lima, Editorial Grijley, 1994, pp. 600 y ss.

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de la vctima (blamig the victim), a una inversin de papeles entre las dos partes del hecho criminal. Sin embargo, para evitar que se obtengan conclusiones precipitadas, lo primero que debe ponerse de manifiesto es que, las mencionadas tesis no constituyen una novedad radical en el mundo de nuestra legislacin, doctrina y jurisprudencia, sino que, a lo sumo, lo que sucede es que proceden a teorizar, o a racionalizar, algo que, en diferente medida, ya ha sido tenido en cuenta, aunque slo fuera de modo inconsciente o intuitivo, en aquellas. As, en efecto, una lectura superficial de los cdigos penales de nuestro entorno muestra que, en ocasiones, los legisladores han tenido en cuenta diversas formas del comportamiento de la vctima a los efectos de eximir o atenuar al autor. A ttulo meramente ejemplificativo, y con independencia de que despus debamos ocuparnos de ellos con ms detalle, recurdense ahora los preceptos que atribuyen eficacia eximente o atenuante, segn los bienes jurdicos de que se trate, al consentimiento del sujeto pasivo; los que atenan en caso de provocacin del mismo; la propia institucin de la legtima defensa; o algunas disposiciones que permiten prescindir de la imposicin de pena o del cumplimiento de la condena. Por lo dems, las repercusiones del comportamiento de la vctima en la responsabilidad del autor no slo han sido tomadas en consideracin por los legisladores. Tambin la jurisprudencia y la doctrina han seguido este camino, restringiendo la responsabilidad criminal del autor en virtud de construcciones que podemos denominar supralegales que tienen su base en una determinada configuracin del comportamiento de la vctima. En otros supuestos, se ha llegado incluso a degradar o hacer desaparecer la propia infraccin del deber de cuidado del autor. Adems, tambin en los delitos de omisin se ha tenido consciente o inconscientemente presente el comportamiento de la vctima a efectos de exencin10. MANUEL CANCIO MELI11 realiza varios trabajos, muy importantes, sobre Victimodogmtica, en uno de los cuales propone modelos de solucin, al cual denomina: Tratamiento encubierto de la conducta de la vctima en donde agrupa cuatro grupos: a) En un primer grupo rene aquellos puntos de partida que se mantuvieron sobre todo en una primera fase histrica;
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Ibidem, pp. 602 y ss. CANCIO MELI, Manuel.- Conducta de la Vctima y Responsabilidad Jurdico-Penal del Autor , En: Revista Peruana de Doctrina & Jurisprudencia Penal N 1, Lima, Per, Editorial Grijley, 2000, pp. 25 y ss.

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b) En un segundo grupo cabe concentrar la perspectiva material que (aunque con muy diversas matizaciones) cabe estimar an hoy mayoritaria: las soluciones que intentan aplicar determinados parmetros derivados de la institucin del consentimiento; c) Un tercer grupo viene constituido por la aproximacin que ha sido desarrollada con mayor nfasis en los ltimos tiempos, especialmente en la doctrina alemana, y sobre todo por Roxin, se trata de las posturas que parten como base de la solucin de la diferenciacin entre participacin en una autopuesta en peligro -en principio, punible-; y, d) En un cuarto grupo pueden situarse aquellas posturas que, sobre todo bajo el rtulo de Victimodogmtica, han introducido ltimamente la idea del merecimiento de proteccin en la discusin, especialmente mediante el establecimiento del as llamado principio victimolgico como criterio de exencin de responsabilidad respecto del autor. Desde el punto de vista metodolgico, este principio se configura como mxima de interpretacin teleolgica de los tipos penales. En cuanto a su contenido material, en palabras de Schunemann, quien puede ser considerado su principal impulsor, ste consiste (como denominador mnimo comn) en la tesis de que la imposicin de la pena como ltima ratio del Estado no es apropiada en aquellos casos en los que la vctima no merece proteccin y no necesita de proteccin, de modo que han de eliminarse del mbito de lo punible todas aquellas formas de comportamiento frente a las cuales la vctima puede protegerse a s misma de modo sencillo y exigible sin ms 12. La fundamentacin de este principio se obtiene de modo deductivo sobre la base de determinadas consideraciones relativas a la misin del derecho penal: partiendo de que slo es admisible la intervencin penal en defensa de bienes merecedores de proteccin, las conductas tipificadas son merecedoras de pena. Y, de nuevo segn SCHUNEMANN13, de igual modo que slo la consideracin de la vctima en el plano emprico conduce a una criminologa completa, tambin desde la perspectiva normativa resulta evidente que el merecimiento y la necesidad de pena del autor hallan correspondencia en el merecimiento y en la necesidad de proteccin de la vctima. Entonces, si el Derecho penal debe ser el medio adecuado para la proteccin de los bienes, especialmente, no debe producir
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Ibdem, p. 34. Ibdem, p. 34.

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consecuencias desproporcionadas, slo pueden ser objeto de sancin aquellas conductas del autor que afecten a una vctima merecedora de proteccin 14. Despus de un anlisis algo ms detenido de estas aportaciones ha de llegarse a la conclusin de que su paradigma se halla sencillamente en deducir de las posibilidades fcticas de autoproteccin de la vctima la necesidad de que sea ella la que responda del suceso lesivo, lo que significa que el autor queda exento de responsabilidad jurdico-penal. Y este intento de desarrollar una perspectiva victimolgica en la dogmtica jurdico-penal tropieza con serios inconvenientes. Por otro lado, se ha argumentado en contra de esta concepcin que abrira las puertas a una inversin del sistema penal, a un blaming the victim. Esta consideracin, sin embargo, slo expresa las consecuencias de las deficiencias metodolgicas de esta aproximacin. A modo de sntesis de estas puede decirse que la inspiracin victimolgica, sin una adecuada fundamentacin material-normativa y sin inscribirse en el sistema de la dogmtica jurdico-penal de modo slido, no pasa de ser una etiqueta atractiva. La mera invocacin de la perspectiva victimodogmtica no puede llevar a la resolucin del problema de la influencia del comportamiento de la vctima en el sistema de imputacin penal. Sin duda alguna, la victimodogmtica ha revitalizado el debate, y, especialmente, ha llamado la atencin sobre las implicaciones poltico-criminales de la cuestin. Pero con estos elementos positivos que se resumen en su propia denominacin de victimo-dogmtica, es decir en su carcter de una construccin especficamente destinada a abordar la problemtica de la vctima, aparece ya su debilidad decisiva: la carencia del anclaje en una concepcin dogmtica general, que no puede obtenerse para un problema aislado, de modo independiente de la estructura ya existente de la teora del delito. En este sentido, puede decirse que ya exista victimodogmtica en el sistema de la teora del delito en distintos instrumentos dogmticos- antes de que se inventara la denominacin. Dicho de otro modo: no es necesario crear una especial victimodogmtica; es la dogmtica sin ms la que debe ser capaz de resolver el problema. Y aunque la cuestin de la denominacin sea, claro est, de menor importancia, es esta reflexin la que desaconseja tambin el uso del trmino victimodogmtica. Para VILLAVICENCIO TERREROS15 entre otros temas que la criminologa crtica ha tenido que enfrentar ha sido el de la vctima. Si bien en un primer momento
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Ibidem, p. 35. VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe.- Introduccin a la Criminologa , Lima Per, Editorial Grijley, 2000, pp. 115 y ss.

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fue preferido el campo de estudio de los delitos sin vctimas, esto cambi originndose en los aos ochenta, un renovado inters en la victimologa y con una nueva orientacin interrogndose si la proteccin de la vctima era realmente posible a travs del derecho penal. En este sentido, se habla de la victimodogmtica que se preocupa de la contribucin de la vctima en el delito y la repercusin que ello debe tener en la pena del autor, desde su total exencin de responsabilidad con base en el principio de autorresponsabilidad de la vctima hasta una atenuacin de la pena. Si se quiere proteger verdaderamente a la vctima, es necesario que el sistema penal le devuelva su conflicto social, a travs de servicios de apoyo a la vctima, sistemas de indemnizacin y reestructurando los organismos de persecucin del delito, pero especialmente que sean la vctima y el ofensor quienes resuelvan su conflicto. En mi opinin, la victimodogmtica es aquel anlisis dogmtico que trata de establecer la relacin del comportamiento de la vctima con la conducta delictual del delincuente y si dicha conducta de sta (de la vctima) ha incidido en la perpetracin del hecho punible en su perjuicio16.

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MATOS QUESADA, Julio Csar.- Op. cit. pg. 20.