Docrl@, Esrdos, Nobs

,
Conelr6
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Docnna, Estudos, Nors y Coenlarios
LAFILIACIN, EL NUEVO ORDENAMIENTO Y LOS CRITERIOS PARA DARLE ORIGEN,
FACTORES DE DETERMINACINY ME ACRITERIOS DE DECISN
O r)
EOUARDO GANDULFO R.
E spec a I i sla e n Arg u ne nlae i n J u r 17 ic a
U niversidad de Alc anle
'lateieal..
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No @lrcn si qro'ra r* dr@s tr osh'pe qE diG
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r$60(Od@41 20'223)
La filiacin es un problema de antigua
data
-como
ya
lo reflejara el .apsoda invi-
dente-, la cual, rebasando los llmies del
Derecho, se enkemezcla con diversas con-
sideciones, tales como: afectivas, an8opo-
lgicas, econmicas, pollticas, etc. Histri-
cmeirte, elasunto se ha enconfado inmer-
so en las cuestiones de: consltucn del
gru-
po tribal
-indspensable
paa la superviven-
cia de los humanos-, y proyeccin del hu-
mano ms all de su muerte asi como del
popio reconocimiento de cada indivduo
-por
su propiojuicio y elde los derns. En
disfnias pocas, estas consideraciones van
adquirendo valoraciones divetsas, por lo que,
de cuando en cuando, se hace indispensa-
ble rever eslos temas a la luz de las nuevas
considraciones: de acuerdo con los rcorde-
namientos de las posiciones queocupan los
elementos de la relacin ddica individuo-
De cara al uevo Derecho Filiel, preten-
do llever adelante la investigacin de los as-
pectos pivoEs en tomo a los cuales se s!ns-
truye la normativa filial, para: loSituarlfi-
liaci en el coniexto ligistico debdo, a
efectos de proceder a las interpretaciones
en conformidad con las corredas caract-
dsticas de las normas de lilacin: 2 lnser-
tar la filiacin en el conlexto del Estado de
Dereho, e oden a obtener un cterio de
conifol ms sobre as inlerpretaciones: a
integfidad de las hipotess hermenulicas
que se asumant y, 3'Esfucturaf elesqut
ma formal ianio de lfiliacin como delpro-
cedimiento de acceso a la misma. En con-
secuencia, sosiengo una posicin normati-
va de la filiacin, dos principios generales
tuedes como son los de igualdad y de inte-
rs superior del nio, y, ltimotrmno,
la dstincin enlre el estado flial y el prcce-
dmiento de eriglo. E este ltimo tpico
es necesao ordenar el procedimiento a
partir de: los criterios bese que el Derecho
selecciona como cimento de organjzacn
() Auierc ag.adeco.a mis alumnos de ta ui-
vesldad de Valpaaiso del ao 2001 y 2002, 6in
clyos asudos cuestionmierros, algunos de los
problemas lraldos aqu no hablan sdo plaG
teados. Asimismo, l agdeciiento lo hago ex-
tensivo Joge Earaona, RlTavobn, Chudio
Oliva, Vernica Muoz y Mslcoo Pasln, por sus
opiniones cfticas y de @robo.acin, y a Caroli-
c)
Abrcviatuas: @@mr Are,@M cle D-
ch@ HuMnos: CAOH- Con\crcitn de Derc-
cos dl Nio d6 / ONU: CDN. Consll,t,r: CPR.
Ley sob! Adopctn
^F
19.620: la. Ley de Efeclo
Retoacli@:
|.ER.
Ley de Men@s: LM- ley de
Mattunano Civ (1884): Lltto. P,oycto de Ley de
Matinanio Civt (2004):
fPLMA.l.
Pbyedo .te Ley
que Cea tos Ttibunates de Failh
e@4:1PLff.1.
Ley del Resio Avt LRC. Pa.to
(
Deeos
Civiles y Policos cle la ON PDCP.
GACETA JURDICA ao 2006, N314
36 Oo<tina, E*udios, Nats y Conentarcs
1. La Fllaein
El Dercho de la Filiacin parfe desde
una opcin constucional, que produce un
especlfco ordeDamienlo del rcsto de las nor-
mas del plexo juridco:
de consderacin y
respec /os h/maros, de acuerdo al art_ 10
inc. 1o CPR. cuendo prescribe: "Las prso-
nas nace librcs e iguales en dignidad y
de-
echos'. Ello se traduce e n la prcteccn al,
la petsonalidad, y,
en cfnsecuenci, de cier-
os b/b,res indispenEables pa'ala mantencin
y desa,rol/o de l subjetividad que encman
los individuos; esto es, pa la mayor reali-
zacin espiritual y materiel posible
{art-
1o inc.
1'e inc.40 CPR. y222 inc- 20 CC.).
La primera agrupacin de individuosque
prncipafmente propende e la proleccin de
aquellos bienes y reelizcn de los hum-
nos, es la familie. Es en ella que hebitual-
mente los humenos tienen sus pfines re-
laciones entre s y con la que se encuetren
relacionados drectamenle. Por esta razn,
nuestro ordenamento
jurdico
le presta la
mayor atencin y regulacin a la famlia (1).
Jurfdcamente, sta se erige, enlre ots co-
sas, a travs de las relaciones de lacn:
del procedimiento, los factores de consta-
tcin pra
Baoceder
a Ia determiacin de
ste vnculojurldico y sus diversas forms
de operar, y, finalmente, los melacriterios ju-
rfdicos d resolucin de cofsones entre los
criterios para darorigen a le fifiacin.
(1) L feGnca conslitucional la fanilia en
elart. lo nc.2, en elsedo d que la 'tumiia es
el ncleo tundamerlal de la sodedad'. no debe
ented6e @mo una referancia lotalnaia a los
grupos, xcluyenles de os individuos. Por el con-
tno, h adecuada intlecci dei inciso slo pue-
de efecluae por mdio de la ndispensabe guia
de la pimera opcjr csstlucionali la alzaprim
de la peFonaldd del humano. La tamilia es
ncleo de la agrupacin societria de indduos,
en tanlo contiluye a prime.a y
dilecia aqrup+
dn que tiende a la protc.in del indiduo, que
son los
que
onstiliyen l sociedad.
en trminos sples, en la relacbn de padrc
o madre e hlja. De aqt que, la relaci filial
tambin tenga un trasfondo
pblico
e la
proteccin y realizeci de la personaiidad
de los individuos.
Dependiendo dei cotexto de esludio en
que nos en@ntremos, existir d;vrss for-
as de enEnderla filiacnr v gr-, biolgica,
socaolgica o
juldica.
Por hnto, la opcin que
se adoptedepender deicontexto en que se
est inserto.
La FiliaciSn Bolgca se rcfiete al hecho
nalljIal causada pot
la eprcduccn humana:
en este contexto, todo humano liene un flia-
cin, ya que toda peona
es ho de alguien
La Filacin Saciolgca, se eloca en les
cns,iJoclores soci/s sobe las elacio-
nes de padre e hto.
Finalffenle. la Filiacn Judica a ude al
vlnculo jutldc t
otlslifuida pat el Derccho,
en particular, la Ley
-paradigma
de ome
jur{dica-;
aqu puede dae que notoda per-
sona tenga un fliacin o estadoitlial.
E el cantexta del Deecho, la que ob-
viamenle interesa es la t/,acin jurldice, ye
que lo que importa es esiablecer el eshluto
que crear y rcgir elesiado
jufdico
de las
perconas.
Esta carecterizacin butolgica
irnpica las siguientesconsecuencias lgi5as:
1
)
que p?ra establecer 1 fliacin jufdica
slo puede atr1de$e a las nomas
jutdcas,
pdncipaimente
legales, y secundariamente
ju-
risdiccionales, en la materia; esio signifca que
esbmos hablndo que se ita de Llne reg-
enfacinde atribucbh de cl,,iJades (as c!a-
les cons{ituyen supuestos normativos que
hacen operar las normas delestatuto per Ja
adjudcecin de ciertos derechos y deberes
a los individuos invollcrados)l
2) que na se ttata ale una deduccin des-
de la relacn natunl otignada por la pro-
creacin, sino, insistiros, en una atdbucin
o adiudicaci nom2tiv2'
37
Dactdna, Esudtas, Notas
t
Conenbnos
3) que puede t en contn aun de la frlia'
cn biolgica;
pot eiemplo, si alguien sjendo
padre biolgico
pierde eliuicio de reclama_
cin
por sentencia
pasada en autoridad de
cosajuzgadai
4) pa entender le confguracin de la
filiacin, hay que atende e los especcos
critetos
que une legislacin
pattculaa con-
sage en su intefior, en un mometo dado,lo
que es dlsiinto de los coniexis antes me-
cionados.
5) qe puede que alguin no tenga lilia-
c, (que un humano no sea hijo,
juridica-
menie hablando, denadie), dependiendo de
los critedos
que se adopten, Porque aun
cuando exista sna opci
poI la poteccin
del Derecho a les relaciones de 6laci no
judices, expresadas como crile os, depn-
der del aErio especlco escogido
por la
ey, y su mfo, el meyor o menor elcance
de aquella
proteccin.
Por lo tanto, el Derecho de la Filiacin
conforma un cuefpo normatvo,
por el cual
-
atribuyen dorechos, fecultades, debe-
res y obligaciones,
-a
cierts
persona que se encuenlran
-
e una siiuacin que la ley considera
-
las coloca en la clidad de
padre o ma-
dre e hijo.
Entonces, como mero resumen, la filia-
cin es una relacin
juldica que se esiable-
ce entrc las personas a quienes el Dereho
coloca en la condicin de padre o madre y/o
las situa en la de hrios
(2).
el esumn. L. DIE-
en Sisteli],a de Derecho
1.1. Callticacin Juridic:
'1
.1 . 1 . Para la gran ayorla constituye un
esado c,iil. Esio es, como ufle clidad o co-
dicin
peculiarde una petsona.fiene dos ele_
mentos constitutivos: A) El
puesto que tenga
la persona en cad3 una de las situaciones
fpiiicedas normativamente
por la ley; shs
son considradas f undameniales en la orga-
nizaci cvilde la comunidad
(estado de li_
bre, esclavo
-ya
desaparccidos-, de casado
y de flldo). B) Que determine inmediaia o
mediatamente, la dependencia o indepen_
dencia
jurdica (vgt, emancipado o no) y
alecte la capacidad de goce
-en
cuanto a la
extensn de derechos
y deberes atribui
bles-, y de obrar -del
poder de actuar y la
responsabiliclad
(3)- Asl, la ley parece otor_
gafle el lavof esta
Poslcion
l contemplar
lnunclado normalivo delarl 33 'Tienen
el estado civil de hos. . . ", y los del art 305,
ad. 1
o
inc. 20 LA.
Y
art. 37 LA
Por una parte, algunas lguras de pro_
teccin
propias se organizan en torno a la
filiacin: como la pafia potestad. En dichas
situaciones no fiere rturrbercia el hrjo de
indeterminade iiliacin,
ya que carece del
estado civilde ho de alguien
y delestetuto
que lo ge, Por otra, determina inmedata_
mene difercntes lpicos, como la naciona_
lidad.
(3)
ASi, P. EI., MANUEI PEA BERNALDO DE
QUIRS loecho de Fan, p
'lO3
UniveBl'
dad Compbtense de adrid), quien a su vez basa
en F. DE CASTRO;tambin, Felpe Clemente OE
DIEGO, /nsfilcio,?es de !'sro Cvl, 1 1,
Pp
202 y 203, Madd (1959). Este llmo ndc
qu
iodas las
peFonas nacen con capacidad d gEce,
perc los derechos
qus se airibuyen y u modo
de eje@dos, va an en l vij de las persons
sean los eslados
por los que airavresen:
esos
slados
y circunstacs delemtnan en delini'
va, al orado
y mdida de la capa.idad tde
gocel. .
ninguno de ellos pod
lusttf(r
que s prive de
la cpacidad
que es suslancirmenle
inheronie
al hobre;
pfo la modelafan detem'nando la
enensin de os derschos n que s traduzc y
sl modo en oue se aclrle".
(2)
En isual senlido
PICAZo yA. cuLLN,
ctrvlV6{nmnn
38 Dodn. Esludios, Nobs
y Coerltrbs
1.1.2. Para otros, slo constitye un s-
rado famrliar (F. RlvERo HERANDEZ(4).
La filiacin, pel. se, no es un elemento qle
afecte la capacidad de obrar Si el hiio de cn-
co aos, no tiene plena capcidad, no es por
ser hjo sino por su minor de edad. Se agre-
qa que, la igualacin opeda por el nuevo
ordenamiento, hace
que
cualquie. situacin
acrc de cmo se o gin la flacin. sea
ielevanteen cuantoa la afbucin dems
o mendsdechos. Asf, elaft. 33yelaft. 1o
inc. 2 LA., por ejemplo, slo contendrlan
enunciados
que carecefan de rascenden-
cia
juridic en el sentido discutido, por una
mala califcacin y tolondEda suposicir
legislativa.
Lo que en verdad otorga la iliacin al ho,
s dice, es una deteaminada posicin en la
fanilia y, as, en la comunidad civil. De gsi-
sa, determinada la fliacin, s confiere al hio
un Safus famiie en relacin con la familia
de ios pedres sf determinados
(5). Conello
(4) F. RtvERo HERNoEZ, E/emenos de
Derecho Cv|, l.lv. Derccho de Fala,
p. 425
unto
co F- SANCHO y J. L. LACRU4, J. fV
(5)
_fanbi.
asi, D. PEAILILLO. quien asga
que por elalrio legislat{o la famili
t
no suF
ge o accienta slo con el matmonio, como e
en fa antjgua lgislacn. Ls Cataga.as de Fi'
tkcn y la tivestbacn de la Patenidacl, e
Revtsta de Derecho, u. co@pcin, 204 (1998),
p,
22. En contra H. CoRRAL
qui sg!edo a
M. ALBAI-aDEJo, dce rspcto d la filixln que
s siera en una situ3cin no tmoniai,
que
"no hay propiamenre on igrcso a una lamili
corctiluda
por los padrss, y. que sla no exisle
leghnle
-y
muchas vcas ni siquiera fcica-
msnl- Es ms, siel
Prcgenitor
no mairimonial
se en@nta casado, l ho no tiene derecho a
viv en sl hogar comn sin el consemirto del
cnyuge de su padre o mdrc'. Po. lo ianio, die
que
se tatara de un esrtdo ppll y !n propio
stah6 tanlae. lDetemnacn
de la Fila. y
Accones de slado en la Relona de Ia lev
M 19.585 t99a en Retsf de Decho, UCv,
20 (1999), p. 45). Sn embao, hay que prosar
que esla alusin a la fami, tanto fdca co.no
juldcamenle es aplible a loda rlad@ fi|,
pasa a quederunido por paretesco (la tlja-
cin es une va de consiiiuino) con los pa-
rientes de sus padres: el hljo
juridlcarnente
tndr abuelos, tfos, hermanos, etc.
1.2. Caractorsticas
16)
A) Es una cualdad perconalsima Por-
qse infuye e la ldentidad de la prsoa.
Asi, p. ej., son de ejercicio prconalfsrno
las facultades lega:es relativs a la deteF
minacin de la fliacin. De esta forma se
restringe de sobremaer la posibildad del
ejercicio de ellas por medio de !n represn-
tanie. Slo e los csos en que la Ley lo
astodce
-de
foama expresa o cuando su-
ponga le actr.acan por medio de llos- y a
tftulo de detensa de los iteress plrsona-
lfsimos de los invollcradls porelesiado, el
ejrcico de dichas facsltades podr hacer-
lo el representate gal (7)- Respecto del
cotjnuacn nota (5)
pussto qrre, por !n lado, e hecho, una
Pai
juldiemste csada, pued que se encuetre
co su famila &shod1a, y, por oto,
jurdicamen-
l, todas las failas se consiittyn tambi
por
(6) Enslosigo,epade,ai. PEA(n.3),
pp.
403
y 1o4.
(7) Sgn M. PEA, dado la a@n se otots
ga ue pbprtu, pa !^a.ualldd prsoalisima
(ando, padre, o madr), no s
p6ible, como
resla, su jrcioo
por
el .epresertante legal, Por
ello la ley liende elperar al incapaz hasia qu
alca@ la pln cpacldad. la ley chllen s,\-
pre&ment dispo epeselacin legal suf-
deni an os s de: a@in ds reclamacif,,
an. 205 nc. 2'y 206 y acci de ipugna-
cjn de ptemdad y doseimlento d pateF
nidad,214irc. 1y216 inc 2"('Lapalenidad...
labn
podr !l lmpugnada"). Por delinicn
su ctocin no rr
por u de echo prcpio. sjro
qu acuar por los inieese8 del inctaz. De aqui
que la expEa mecin n las noas ciladat
{salvo 206), hsa
ponsar
a alsunos
-anl
a la
msma siluacin eu Esp-, qus la ley esiaa
erigendo un cnntrol preo d l legilrmcin
edel lrs. Elmrsmo M. PENA h sa a-
do
qu
llo slo h sido una iiracin de la rF
Doclnna, Estudias, tlotas
t
Canentaos
mandalarlo, podrfa admitirse su actuacin
cuando la voluntad del mandabrio quede
mximamente prctegida por la ceneza del
docurento y precisada a travs de un man-
dalo especiel absolutamente especfico
y
completo en la o.den.
Por regla general, ests faculEdes se
extinguen con la muerte de titular Slo a
eslr cto iiiulo legal, se habilita a quien ocupe
la posicin de heedero, para ejerce. esas
B) El estdo flial y todas las consecuen-
cias fililes que le l6y atribuye a una perso-
na, estn fLlera del comercio hLrmano (no
admiie cuasidominio ni cuasposesin) y del
patrimonio, ya que alectn alindviduo en su
cercter perconalanles que patdmonial. Por
lo tato, en cuanlo a lo primerc, la regla es
que
no
puclen
ser objeto de un negoco u
actoluldico de disposicin de acuerdo al art.
1464 No 2. En cuanlo a losegundo, elhazde
dercchos fliales no pasa a f6rma parte de
a herencia o patrimoio heediiario; por ende,
dicho haz de facullades y debercs no son
lransmisibles. De esla manera, no debe en-
tenderce la rebrencia de la ley e los herede-
ros como parie del ,6 srcesors, o sea,
de mane gerl. sino que su invoccin
ha de entendere como ope leg,b simplemen-
te (8), y por ceda tipo de cso, como en el
an 317 inc.2 patu 2', at 207 , an 213, ad,.
216lnc. 5 y ad.218.
C) Es de orden pblico. Porque su de.
fensa trasuta la prcteccin de la persona,
que en el Estado de Derecho cnstituye una
cuestin de inters pblico. Ello liene las si-
guientes consecuencias: ;. La autonom fa de
la volLrntad slo lien cbida e lo esiicta-
mente auto zado. ii Lafliacin no puede ser
sometida fansaccin (art. 2450) o conci
lecir
(art
262 nc. 1"CPC.), narbifajelart.
230 COT.), ni los derechos son renuncables
(arl. 12).,i,i. Noorigna, pro s en su consi
deracin se crea: una actvidad ,ecgs/,a
de la jursdiccn, llamada constilutiva, pa
la consttucin, cambio oetincin delesta-
do, mediante, p. ej., la accin de implgna-
cin y de reclamacin o la sentecia de
adopcin (9) (ert. 208, art.211, al28 ic.
1" N'2 y 3 LA. y art. 37 LA.); y enfa a regir
el
principio
de apo,tacin de
parle, que se
concta en una actwidad ms oifciasa del
jue
dentro del
prccesojurisdiccional (art. 198
ic. l
o
parte lnal,
fart.
l99 bis inc.1"1, art.9"
(8) Asr, iambin, F. SANCHO y J. L. LACRUZ
(9) E esto caamos dentro del po serlerd
corsfdrva. .s, ENREO LIEBI4AN $ala que
hay qu eminar lo pesegu,?o y lo que la se
tettcia rcalza en el ordenaniento: el caro
jt-
dco de una sil{rtn, estado o elacin judi@
concota regulada por dereminada no.ma, olra
!ti@d, esrado o reldn concrera. Es dcir,
@ miEn,as conscuoncias sobr les relacion6
jurdicas
malnales ventladas en lc p@sos.
El cambo puede consislr e la constlr'cjn,
odincin o enincin de una relacin
juldca.
L seteci se basa n una declacin de @ts
tsza, qua lo acompaa, aer@ de lc presup@s-
tcs q auloizan el mbio la nueva situaonl
de ls cilrstrc/'as de ,ho que lo supone y
dd dareeho al can bb inu@do.
Ls preierai@s o @iors, por tanlo, tm-
bin son costiulivs. En slas, la sluaci
qoe
6e prtende cambiar es sl estado flial de una
persoa, 6mo @ando la sentencia egalmerle
detemna, por la via de a reclamacin del ssla-
do, la facin de hio o padra, la que segn el
an. 181 inc. 1. p. 1r:
iLa
fliacin p.od!@ efee
ros oando queda leglmele dtrmda"; esio
es, la seniencia que consliluy al individuo en
lesladod ho,lo somete a d6ho.simen. E
cuanto at prebleBa de la visecia ex r,c o 6r
urc, el mbmo LIEBMAN sela
qu las se'
lercias constltivas pue&n tner ua vgnda
ex nurc dsd que psa en auondad de co3a
jlzgada, como ex tum (retrcclivannls), p. sj.,
en h snlncla que coslituyen la nulidad de
@lllreo. (Efrcacta y Autidad de Ia senteft
6ia, pp. 26, 34, 35,
,i y 230 y ss., EDIAR, lrad. S.
sENris).
Continuacin noh (7)
gls qene|, ya que lo que en el icndo hy, es
qle e dsEco no es ulB prop,io del prsn-
30
Do.tina Estudias, Natas y Conentatios
No3LA.,art.'t5inc.30LA.yart.24LA.)(10).
/v. De ella debe quedarconsbncia
en un ins-
trumento pLiblco: la inscripcin det Regis-
tro Civil(art. 6 LRC., rt. 26 Nos. 2 y 3 LA. y
art.27 LA.).
D) Unicidad del estado. Es una ca-
racterlstica que
cubre todo estado. En nues-
to lema, se relierc que un individuo slo
puede tener singuladzado un nicoymismo
t'po de eslado llial rspecto de otr perso-
na, entre vaias de ellas; p. ej , Paola slo
pede sr hia de Carolina, y nodeAlejandra
o Verica, etc.(11).
1.3. Medicin deAdecuac del ftta-
tuto Fiial al Elado de Dercho
El Derecho de la Filiecin se encuentra
iserto denlrc de n!esfo ordenamiento
jur-
dco. As. ste debe esiar sometido al exa-
men de adecuacrn al Eslado de Derecho,
como cuelquier ofa nstitucin jufdica.
Es
decir, alapegoque mlestlelrgimen y sus
divesos eslattos, pot )a cansderacn y
respeta que lenga pot el ndividuo -<eirc
nuclear del Estado de Derecho- y s?s dr.e-
chos y libetlades fundamertales, Porque
nuestro odenaieto alzapr ates que
cualquiercosa al /hdiyd,o, al disponercomo
base que las"personas nacen libreseigua-
les en dignidad y derechos" (a.t. 1" inc. 1
CPR.)y que inclusotodosy cada uno de los
rganos del Estdo, aun ellegisldor, estn
limitados en sus potestades por los dere-
chos fundamtales de los ndvduas (a.
50 inc. 2o CPR.); lo csales complemniedo
por el deber internacional del Estado de Chi-
lede espelados (ert. loCADH.). Porello es
que Ce os Pea (12) seala que debe atn-
de.se a tres fndices paraexaminarlos
esta-
tulos e que pueden esbr sujetos los indivj-
(10) Sbien es cedo que en lodo proceso
s htt
invollcdo tanlo un inters pblico como p va,
do, stos no tienen n, consecuerteente, rogran
una msma @nc@in 6n cd iipo de procso.
En esia crase de procesos que
e.la calfrcaci@
de la natena vernilada se encuent involucrado
no slo u ntes pnvado, sino q(]e por una de-
cis6n potico-juridica, se hlla el intes gnerai
de la sociedad, se le atdbuye al iuez un deb de
ctuar en con@mlancia con eloden pLtblco en
juego. Oe aq que el pincipo
ds aporacii de
parte, sin involucrr ni la fomulacin ni ra pes+
cucin de las prctensioes, irponga ai./ir? m
debe de |evar aelelante p
s nsno,la acjvi,
dd ds corscrit de las prelensiones he.as
valr en el prcceso, pero ello.s,i peinxio de la
apotacin quo las partes hagan sn el proceso
spe1o de esle tbajo de rfulacin. Esta de-
nioin lo sepa, por u lado, dl tradicional prift
cipio dspositivo, en ar6r.io a quo ste supone
una auionom neg@ia rconocjd lc pti-
culares, hscjendo dsponible para
elros ios dere-
chos y sluadonss
juldicas
civiles qus etrn n
juego
en l proceso, que suponen a flt de in-
lers en el objelo, en oranto l1, del prcceso por
pade del Estado, y que inrclucran qe iianto la
rormulacin, peGecucin y la retutacn d la p.e-
lensin sen @e de las parles.
Y obviamsnt,
por oto, alejan a nueiro pdndpio
del nquisivo,
en
que
s el Esado eoe un intefe! e inrcll@-
miento directo en el obieto de la contrcversia, en-
cargndoe a sus rgan6la iomulain, pers+
orcn y reftacin de l pretonsin
evadda en
(11) Vid. al fnl: la operaivdad excluyenle"
dento del
pnlo
5.3, donde se desarolla el lema.
ll) grado de diferenclacin de los mismos.
l) sistema de accso.
U gimen flalysls consecuencis ten-
dn escasa o nulajustifcacin en elEslado
de Derecho y, por tanlo, ef el constituclona-
lismo chileo, si liene
ylos
lipos de esfa-
dos, p- ej-, de filiacin legftima o matirno-
nial: legfijfios y legiimedo, filiacin ilegfti-
me o extraretrimonial: naiuales y simp e-
mente ileglmos; /r a/la dferencia en los
l) catidad de tipos de filjacin que se
(12) C. PEA,
Hay
Razones Constilucionats
Fuerles a lavor de u EstaMo Filtivo lglalta-
no2
. en lnsttuci@es Attadenas de Derecho C-
vit. Honenaje al PronesatFena loFueyo Lanen,
o. 140. Coosr
(199O.
I
Doctdna, Estudias, latas y Coreanos
det'echos
y debetes, p. ej., menores dere'
chos en mtea sucesora o de alimetos; y
difcl acceso a los lpos ms b,?ficos, p.
el., nacer dentro del matrimonio despus de
los
primeros 180 dfas, limitacin de los me-
dios de investigacin-
E rgimen y los eshtutos que dja a los
lndividuos, tendr ms fundameniacin en
el Estado de Oerecho, si hay: unidad n el
rpo esfado,
p. ej., slohtos sin mayor cate-
gotizacin, es gualitaio en el us persona-
rum,
p
ej., elmismo coiunto de de.echos
y deberes
pa todos prl.ra face, y, cgntem-
ple amplias vlas de acceso e nvesgacin,
p. ej., acepEci de pedcias biolgicas.
Como se ve,
y veemos en la siguiete
seccin, nuesto entiguo gimen flal ealo-
lecfa (y aclolece) del gave vicio cte falta de
adecuacil al Esbdo de Derecho, y, por con-
sguienie, iba e con?a de{ ordenamiento
constitucional chileno(12 bis). No obstante
su aparenie abolicin, dchorgimn incons-
titucional subsiste todavfa hoy, a travs de
las disciminaciones e razn del ncimien-
to que se dan en Ia esignacin de derechos
herediiaios a las
personas, que
la ley 19.585
odena efectuar en sus aaticulos tsitorios.
Asf, en su ari. 1o lnc, 20 T, y art, 20 inc. 50 T,
se dispone que
"los derehos hereditarios se
reqirn por la ley vrqente al tempo de la
apertura de la sucesin"; esto es, de las
orms del anliguo rgmen inconstitucional.
La conclusin necesaria que se impone en-
tonces, es que este rgmen debe sr
naplcado por inconsttucional, por medio de
a accin de inaplicbilidd delert.80cPR.
cdiar de forma inlernacionl anl la
corie lnleramecana de Derechos Humanos
via art.44 CADH.
I .4, Princpios Judicos Generles dal
Nuevo Rgimen de Filiacin
Los
principiosju.fdcos por los cuales s
evl: la integddad de las interpretaciones
y se produce el ordenamiento de la institu-
cionalidad de la lliacin en geerel, y la cons-
titucionalidad de las normas mismas de fle-
l) lgualdad;y
ll) lntes SuperiordelNioo Fevor Flli.
l) lgualdad
(12bis)rnese nota que inc.luso un ju st bs-
tanie arejado del mbito de los d@chos huma-
nos, como PABLO ROORIGUEZ, reonoce slo
depus de 12 aos de vuelos al Eslado de D-
cho democtco quei No parece disculble la
alrmacin de que, e panr d,e 1980 (snirada en
vgncia de la nueva Cristitucin) resulta jurldi"
chente insosteible juslife. la diferencia que,
a lraves d iodo l Cdigo Civil, se obssvaba
ntrc hijos legilinos e hijos lgiliros... Era ds-
cminacin lenia como anieceden[e el nacimieN
lo, confrlendo un trato diverso en funcin del ori-
gen del des@ndente- L dislidn observada,
p$ cieno, no poda subsislir sin afectr el man-
daio constucional". La Sucetion pot Causa de
Muede dspus de las Refomas lnkoduc.las por
la tey t\f 19.!a5, de 1999, e. Actuali.tad JufdL
Durate la vigencia del /us Connune y
elAntiguo Rgimen, e que la igualdad no
e el pensamieto poltico dominante, dice
Helmut Coing, elsusde las personas
utilizado
por
los
juristas, para reseltr m3
lasdiferencies etrc ellas, que sus semejan-
zas. Esto tenla como fasfondo refozar la
estrucira clasista y el carcter contesional
de la sociedad (13). Sin embargo, el mov-
miento del Conslfucionalismo contempor-
neo y elDereho ltemacoel del siglo XX,
intervinieron directamenie sobre el anlguo
poder
supremo. La inteNencin consisti y
consiste, en agostarecampo de opcons
normat vas vlidas del legsladoa a unas po-
cs soiuciones y slo detrc de una especl-
frca llnea predeterminada por la Consttucin
y los Trahdos lnternacionales; en nuestrc
caso, bajo le gide del principio jurfdco
de
igualdad.
(13) H. COING, Oerec,to
42
Doctdna. Esludios, Natas
!
CaMaios
(14) C. PEA (n. 12), pp.143 y ss. En este tema
Pare comprender esb nofma -iguien_
do C. Pe (14)-, primro debe asirse que
la iguldad se trta de un concpto retcionat,
porlo que habrta que
drigirte tas preguntas:
elre q{lr'es y respecto de gr
. ,
La respuesta a la pl/m6r preguE,
es
que a hay entre todos y cad uno do los
membros de la c/ase de mamlferos huna-
ros que lanamos "personas", cualquie sea
su clese, edad, estirp o condjcin, como
rcza el el. 55 del CC., en refacin con la
abieda mencin de persona
del art. 19 inc.
10 cPR.
Encuanto la segunda: En le condici.
de ser consideado o reconocido como hu-
/rro o persona,
cuestin que histdcamen-
b no epardce como grtuita (p. ej_,la discu-
sin de los telogos espaoles ante los ma-
mlferos humanos del nuevo mundo ame -
cano): "todos posen
la humanided en la
mi6ma medida y con iguat intensdad". Sn
embarco, elo se abre en una triple dmen-
sin:
2.1. lgualckd en Ia Disttbucbn de De-
tec hos F u n d a me nb I s. En loala ct stti b uci n
de derechosy bienes en consideracin e la
calidad de humano ateben ser aibuidas v
acllucloados a tolos y
ca(!a uno de los nE;
bros de esa cfase, sin otr consderaci qse
la de ser un humaro, lo que vendrfa garn{i-
zado porelert.
19 No 2 de ta Consttucjn.
2a .2. Igualdacl e el Acceso a B6nes
pr-
naos. Se Etiete a une igualdaa! mnima en
os bienes Ento mfriales como rhmetei-
/s, que pemibn
la auforrealzacin indivt-
dualque prescdbe
eljnc.40 art. 1o CpR.
por
ejemplo, en un lado, los derechos econml
cos y sociales y, en otro, el autorespeto y la
eutoimagen. En este timo sendo cobrt
gran imporbncia el rcorocento guelte-
,io. Dicho reconocmiento procede
no slo
desde a imagen autocrada. sino bmbin a
causa de le inieraccin con los dems; l
puede darsee elmbito individuato socjai.
ElindMduel, se refere a ta inlerpretacn de
cada humano en su singulaidad oinUmidad,
mientras
que
en el social se discuffe t iveL
de geeralidedes,
En estecaso postrero,
en
particular,
de l esfera plbiica,
es que sto
se puede esEblecer, en pinipio,
un rcca-
nocamento pblico
de cr ctet univrsaly no
porpos o clases de humanos. Slo elreco-
nocirniento iversel es compatible con las
exigencias de le sociedad democrtjca esto
es, la igualdad en la catfccin de tos ciu-
dadnos y sus conseciieles atdbuciones de
calidades, en principjo
{15).
Cuatquier d,Sn-
c, de reconocirniento quequiera
imponer-
se, debe hallerse jusiitcada
en la ptuteccn
de narmal desanolla de la percona!dad
sn-
g/arde
los humaos. sea indjvidoalmente
en su interaccin sociai(16).
(1 5) Ch. TAYLOR, a Polb do Recobcjien-
fo, en Et Mu$culturalso y ta Potrica de Reca-
nacinenloj waa., pp.
43 y .s., FCE. Et cbio a
favor de, reconoointo
uatitaio
viene, segn
TAYLOR. ente oias @sas, det 'desplomo de as
jerqulas
sociles, que solia sr ta base det
honor..- el tnrino /]oro.en sentido detanusuo
rgimen.-. *laba lnt.insecaenie rctacionado
@n la desigualdad. Para que atgrnos tLrvieran
honor en osre setido, eE esncialque no todos
lo luvreran. Este ss el sentido e qLre
MONTES-
QUIEU Io uriliz e su ds@pon de ta monar-
qul- El honor es, intrsecamenre, custin de
-Conlra este concepto dohonorteomos et
modeho conceplo de drgnidad que hoy s em.
ple
n un sentljouniverstisr e iguaiirrioc!an-
do hblamosde ta inhrete
,disnidad
de os se-
e humanos' o d ta digndad del ciudadano. La
pmisa
subyacete es quetodos
a compten'
(pp. ,r5 y 16).
Pesonheni cepto te rdea de
agualdad, pro
es prefenbto
un idea con rnenos
inplcaciones ftoEoficas o fundamenladas o
rtulds qe l dignidd.
(16) Est proteccin
bmbn nvotlc ta discri-
inon invrsa, cuanto s deb dar un h-
iamenlo meior a alguos que ya se encuentan
en un s(uacin fcltcameni disminuida o de
moscabo con rclacin a oo, pala
1 nolrat
desrollo de la
lereonatidad.
Dochna, Estudios, Natas y Coenaios 43
2'.3. lgualdad en el Respeto y Conside-
acln: Supoe considerar a los humaos
como f,hes er si m/smos, y como capaces
de hacr planes de drccin de sus vktas y
comporlars conforme a ellos. Por lo que slo
les son reprochables sus popios actos ve
lunta os. P ej., nose le puede
desfavocer
sLr estatuto a una pesona, p3 logaar poner
en una mejor posicn e una nsiitucn so-
cjal
prestigosa.
Todo ello tiene una concrecin normti-
va en el Derecho chileno en meteria deflia-
cn: Asf, e art. 33 p.
2. del CC. acoge la
exigencie l disponer sna ig ual cgnsderacin
a todos los hijos: "Ley conside iguales a
todos los hijos", sin distincin alguna. De igual
modo, le exigencia del rt. 17 N.5 de l
CADH. que imponealEstado deChib, a cada
uno d sus poderes u rganos, y, por tanto,
af inirprete
ludicial,
el reconocimieno de
"iguales derecros tanfo a hijos nacidos den-
tro o fuera dei matrimonio". No obstante, el
Cdigo dislingue el esiado fliel ya detem-
,ado y el accaso a se esfdo:
Una vez determnada une filiacn con-
crete, todos los hijos ienen igual trabmiento
en mateia de derechos y
obligaciones, en
lacin co sus padres legalmente debrm-
nados (art. 181 inc. 1oy ad. 33). Ello es con-
siderando cualquier origen, foma y oporlu-
nldad para deininar su filiain. Cuando
no hayfliacin determinada sdistingue,
Fre
la organizacin de los medios puestos para
su cosiucin, etre diversos cdedos y con-
textos en que puede darse-
P,rchibiciores: Segn el art. 1 I N" 2 CPR.
y el art. 26 PDCP estn prohibidas las dsci-
nnaciones aitenas, eslo es, dar un trata-
mento desigual a los humnos s, furdaran-
fo Ello se concreb en dos regles:
La pitmen,
creo que debe referirse a qe
la cerya de la
juslfreacin,
en cuentc a que Ia
aQurentacin demosrefva recae e qien
pretende
esbbecer el desigual iratamiento,
v gr.,
en el caso de la tuicin de los pedres
de
filiacin baio contexio no atrimonial.
La sagurd, segn C. Pea, se efede
a la prohibicin de acudira cualdacles ads-
cr,tas sobre /as c{.ales e/ s ujeto no ene po-
sblidad de autolleterminaclr, par
fundar
un participacin desfuvorable de ese mis-
mo individuo en le distribucin de benes y
oportundades:
A) no puede esteblecerse fli determinar-
se ud estatuto llia (o algue de sus pades)
que 8sigmflbe, de acuerdo al contexlo cul-
tural, o que desfavorezca a a/grnos idv-
duos, en razn de sus cualidades adscritas
respecto de las cueles no se tene posbili-
dad de control (C- Pea). llgr calificar una
condicin filial de alguien como 'ilegftia' o
'antijurdi.a' o 'de daado ayuntamiento'.
B) no se admite la organizacin de medi-
das de fomento o paoteccin de determna-
dos grupos socales, a costa del menoscabo
de la cosideracin y respeto de olaos (L.
Dlez-Piczo y A. Gulln (17)): V.gr. el lello
del Tribuflal Europeo de Derechos H umeos
que sentencj como di5cr,:",i/atoio avorc-
cer el matmoi, en dsmedro ale otras unG
rgs, incluso en su proyeccin de canfdad de
dechos sucesorios (cso Marck con Bl-
gtc, 13 dejunio de 1979).
Concreciones: existe una ampla iguela-
cin: desde el punto de vist personal, to-
dos los hijos estn dentro de un sfal/s fu-
mlie (18) -unque se cuestione en elcaso
de la rsidencia en a casa paterna-, frente
(17) Asr, L. DIEZ,PTCAZO y a. GULLN, seta-
lan q@ las anlguas dssgu.aldades'no eEn tan,
to la lprcbadn d,l aclo de los padEs
como la
organaois de una seri ds med'das de prcteo-
cin del grupo famlar estabecido sobrc la b*
del mairimono...". Agregn que en el movmsn-
lo en prc de la igualdad y equiparacin, l ln
ns azonable es la de "supresin de las nots
mas reslriclivs o represivas, que llsva a un au-
merfo de dechos d los hios no matdmonia-
ls o incluso una igtllcr cl llos @n ros ma-
lrmoniales" (n. 2), pp. 247 y 244.
llE) Tambn asi- D. PEAILILLO .5i. o.22.
Dactina, Estudos, Naes y Coentalos
a la siluacin antrjor en que
elnaturaslo
tenla un sfatus t/ll(relecn padre-hijo) cre-
cindo de lazos familiares legalmenle. Rige
para todos los hijos, con independencia de
l forma deconstitucin delestado flial,las
1) Relaciones personalesentre pads e
hos
iarb.
222 y223),
2)Tuicin o cuidado personal, c.ianza y
educacn (arts.221 a 226), saivo: sociedad
conyugl (rt. 230),
3) Vlsilas o relaciones personales del pa-
dre que notiene la tuicin (art.229),
4) Contribucin de cda padre a los gas-
tos de cranza, educacin y establecimienio
de los hijos (arts.230
a 233),
5) Facultades de os padrcs para core-
giry educar a ios hijos (arts.234
a 237),
6) Patria Potestad (arts. 243 a 268),
la ley ie confere a los padres sobrc la perco-
na y benes de sl6 (rl. 203): ugr la palna
potesEd (an- 248). Sin embargo, co elob-
jetivo
de proieger la lelld en las relaciones
de filiacin de m2rcos nojuridicos, es que la
leyha dado validez a esb solucin; esto en
un colexo general de lundamentacin (20).
7) Legtimas y cuartas de mejors (arts.
1181 y 1182, 1195),
(20) Esia ley ene como tudamento protgr un
speci@ valor: la lealiad er ias E/cbre d
taco ka
iuidca,
hia16g1.a o social, en el si-
guientesenldoi
vilar que i6 padres prsledan
vsdir !u rcsponsalidad como lales, mediate
l oposcin a l mrenida opateidad
io
se
tta smplemnls de la prcteei
del drecho
al orige, pu6 l sp!sto e! muy estringido).
Esla lealtad pee manitusiars en diveEas for
mas. No obslant, la ley es@gi una speclca:
"Cuando la filicn haya sido deiermiada judi-
dahenle conl la oposicin del pad o madre ,
segn r art. 203 p. 1. En conexjn co elvalor
jund@ prciegido,
es e@sano qle
esta posi-
cio invocda, que es d Decio matenal, ha
de s presn1ad si, ftulo d Ezonabitidad, p
cisamenfe por sla clli@cin. Hay cuatro cla-
6es de Posi.iones d 106 Pdrcs:
A) Se /4/ra: no hay consecuencias deslE-
q
Nada de a1 Tnslada (no contesta): en
este caso no ivoe o o manliee ua posicin
@nirana, ya qu nad ha dicho. Sgn N. CO-
RRAL la no @nlesiacin de Ia demanda consri-
tuys L'na delensa p.ocsal
negaiva. Con su si
lercio, njega lo que afa et dmadart y sto
el allanamienlo podrl
evlar dicha c1ncaci
(CORFAL (i.5), pp.9a y95). Co que
esla tn,
ieprelacin est deto de la teo fesa det
p@eso
coo coiiiclo del s. xvlll,
que
nec-
saiamele qlela de doe posicioes que dis-
putaran enir s, @altue rtutd y superada
en el siglo XIX por A. WACH- La tsis d CO-
RRAL e3 una @secuencia que se inserta sn la
respuesia qua d di6ho modlo, nte ss nsu,
ccias explicavas iente aJ siloncio, par fec-
tos de consaiiuir el conicb y, po ia!o, l
proc-
e- Foera d sle rnodelo diciochsco, dicha rcs-
puesla s insosanile. En reidad quin nad
h di.ho, no esiee poslci algua.
C) Corsl er Foda
^,o
selivs: es decr,
@niesta slo con dud!. oicha posici no es
lltulo sucen pra
$nclonano. Es razonble
qle
el domandado FUeda iesr dudas a@@ de
una sii@ci en qu d ntedo a ajstae sea
un problema biolgico, mchas veces resueflo
8) Orden de la sucesin intestda: cabe-
zas del pnmerorden (art. 988),
9) Reprcsenlacin sucesoria: amplia (at.
986).
10) Quien tue adoptedo pasa a ser un
hio ms (art. 10inc.20 yaft.37 LA.)-
Posibles Excepcionest Segn Hemn
Conal(19),la primera y ms imporbnle ex-
cepcin se contempla en la fliacin dada en
una siluecin no atimonal, junsdcconal-
m e nte d etem n ad a " co n opos ci n" pate rn a:
el iijo no queda someldo los derechos que
(19)
H CORRAL paa quien l nom
[del
arl
'
203j slo resulta rlsnle en los sos de fl+
dd mrircnial, ya que los supuestc's de delets
minacin
judcia
de f liciones matrimonial.s
sern ralsjos, sino inexistei6 (n. 5), p. 94.
Doclnna, Esludios, Notas y Cenanos 45
Por otro lado, discuriendo en uno deaplica-
cin,
puede darce en cualquier siiuacin la
tal deslealtad. El caso ms clalo y de fcil
ocurrencla, es que la filiecin se conslituya
en una slluacin no matdmoial con oposi-
cin de padre o de Ia madre, peao
en
que,
co
posterioridad, los padres pudiesen ha-
berse casedo entre s, esto es. una tilacin
en ln cantexlo atfimonial soreyentdo, Asi-
mismo, te camete es posiblequeimbin
se d en u na stuaci, d ox Etir natrinonb
originalnente, pues el que un caso sea raro
en s ocurenca no slgr,1fca que sea npo-
s/b/e y, por tanto, deba quedar fuera de la
cobertura legal (ico caso que puede des-
carlar una hjptesis), de lo contra.io, si asl
ocurriese en la pcllca, habda que no san-
ciona a los padres, por
ms
que
hubiesen
tenido una actuacin contraria ai valor que
tundamenia la nona; lo que hace tambn
incompatible la afirmacin de dislinguir S
embao, es posible que su acaecer fuese
ms ocuete de lo que se pudo pensar, en
virtud de la inutilidad y complejidad deldivor-
cio no vincularo smplemente por dejar pa-
sareltiempo. P ej., una mujer, Josefna Ro-
jas,
tan slo seperada en los hechos de su
marido, Ramn Cabello, daa luzLlna he de
mbos, Banca, sn concurrir a un hospilal
(como a veces sucede en elcampoe inclu'
so en laciudad)y la abandona. Pasa eltiem-
po (como muchas veces ocurre), y elpadre
se entera que Blanca es su ha y la recono-
ce, mienkas que, posteriormenle, se deter-
ma de torma
juni9diccional
co oposicin
njusticada de Joeia Rojas su rnterni-
dad. El reconocimienio prcdomin sobre el
facior 'nacimiento dento del matrimonio.,,'
desplazndolo, en virlud de la operalividad
excluyenle, y /a sererci
Wdoninar
so-
bre la vla fomat del factor pfo (an. 183).
Por lo tanto, la iliacin de Blaca Cabello con
sus padres ser una fliacin qejurdicmen-
te se entende que se asent sobre el sue-
lo de una situacin malrimonal orignaia o
ilcia y en la que l madre Joseina Rojas
debe perder sus derechos por la oposicn
injusiificada, as como la perticular solucin
legal.
-Adems,
se anoia la diferencia que se
hace en una fgura de odgen noblaio tj.o
el crso, en relacin con el cmputo de la
edad de los hijos, par la prelacn en el lla-
mado sucesodo (art- 2049, 2044 y 2045)-
Esta fgura delcenso de porsifene una es-
tirpededudosacompatibilidad con el constj-
tucionalsmo democrtico.
-H.
Coal apunta que el hio que he na-
cido fuera del matrimonio, no liene dereco
Contin!cn nota (20)
con compliedos exmenes. Por lo dems, la
sancin es de Derecho egncto o ituiltamente
a oposicin no es, siplemenle, manlaner ung
posjcan de duda que no alque la prelsid sino
que esi a las esuftas do la ivestigacin. (lsual
n Espaa, RIVERO HERaNDEZ (n. 4), pp. 45O
y451).
o) Sostene una P!tensin Contuna: a4,i,
r ez6 del lundanento det art. 203 p.1, debe
r d slinguilsgla e8pcif posicin
conenden-
ie La sollcin del caso deber eslar jusifcda
en .elacin @n el rundamento de la noa en
comenio, Junto a ello db considrEBe que no
es posible
eniendr que si deio de lc de.+
chos con5tiiucional6 sst la libgnd o inviolabi,
lidad d Ja defema pDesd (art. 19 No 3 in.. 2
CPR. n. 8' No 1 CADH.), enionces por l so,
,6cho de hacer uso d ese decho de defsnse,
se inirprete que una oma niarior disponsa una
san in, sin nayor calicaci. Po ello el tribu-
nal debe enjuiciar la rzoMbildad de la po6-
cjn, esto es, sopesar las rzones inv@das po
el demandando. d acudo a Ia sncin fcti-
c venlilada en l
poceso;
de lo @rtrio s !en-
dr in solucin basada n un inielp.elacin
iijusiircada. P ej., es factible que ls madre haya
lnido una diversidad de pjas
sexuals en un
co4o iiempo, sedo e demanddo @n quien
trro
lacions sexuales ms espodicamente o siD
plemente
una sola, dimismo, la made ruede
sostener tmbin esb
posicin
de foma razon+
bLe, en ol cso de iniembio y contu3n de F
cln naedos(6n snlido simrlr lnqudub F
vo. D. PEATLTLLO (n q.pp.21y22).
Por ede, pa que deba oper la sancin
por oposicin ptena, eldemandado debe s@
tnei i) una prclensin
dieciamenG conurta a
la del acorj y iD debe carrer de rzonabtictd o
i!licacin,
que
J haqa exposn de la falt de
loaltd y de evadir la patehidad o matemidad.
Docbina, Esltldos, No/f,s v coentaos
a hablat el hogar de su padrc a mee, ca-
sado, s sin ms, sino es conlando con la
aceptecin dl cnyuge del prcgenitor (art
228)(21). Esta
posicin s inconstitucional,
ya quediscrimma srn mayor razn La men-
tada drscrimrnacn de la poscin del hJo y
del padre o madrc, opera slo por razn del
matfmonio. Ponue qu difeencia hay en_
tre, v gr,la mujer casada que luvo un hio, y
que anulada o vuda I casa con olro hom-
bre, par no necesiar
permiso delotro cn_
yuge a eclos de llevar a su hio al hogar
comn, con la siiuacin de la ujer que tuvo
un ho no estendo casada
y que contrae
mirimonio co otro homb. reqsiriendo el
prmso de su marido
para llevar a su ho al
hogar comn. Como vemos, apad del re-
quisto cuestionado de autffizacin, slo que-
da la celebracin
y el gimen
jurfdico del
matrimono sin vgencia,lo qu no influyeen
nadao en la misma medida que la unin
pre-
matrimonial en rlacin con l nlevo atti'
mooo, convirtindolo en irelevanie pra una
decisin fundamentada. La
ponderacin ms
all de dicho
peso es lo qujuslamente pro-
hb la garantla constitucional de la igualdad
el lreto desigul a situaciones filiales gual-
mente relevantes, como lo decfel elftibu-
nal Eumpeo de Drochos Humaos en el
caso Matckx con Blgica.
-
Por olfa prte, enconfamos el p/ole-
na de ]a Tuicin. Para Corral (22), los pa-
dres leoalmente determinados
(en contexlo
no mmonial),
que to la yan reconocido el
hto, notEnen derecho alcurddo
personal,
segun etpresa fstnccn del erl 224 inc T
Le oradn normativa dlce: Elcuidado
per-
sonal del hio no cgncabdo n nacido duran'
te el metinonio, reaonocdo
pof uno de sus
padfes, cofesponde al pdre o rnadre que
lo heya rcconocido. S na ha sdo rccanacdo
por 'glno de sus
pdres, la pelsor que
lend su cudado sr dennnada pot el
luel'.
Agrega,
que no importa si la sentenda
(21) H. CORRAL
(n.5i,
P-
45.
(22) H. CORRAL(n.5), P
96Yn.73
qre lo determin fue en confa de la oposl-
cin patema o o, sina que bsta qe sea ,o
mknodal. Por ende,lo
que se excluye es
ai padre determinado
por medio de senten_
ca
jurisdiccional. Esta dstinci no acanza-
rla al ho de fliacin en contexto matmo-
En mioph;n, esia tesis eqLrvoca la con-
saderacin
y eltratameto. La setencia o
es el nco lcior d determinacin de la fi_
laci en este contexto no mairimonlal, pues_
to que tambin lo consiltuye el pao Ahara
bi, efender 6sta iesis al pario invollcIa
dejar fuera delgimen elcaso ms comn
dequien iiene elculdado
persoaldel hlio: la
madre,
quien normalrnete tien el cudado
delmeor de forma pimara desde s! naci'
mento: incluso ms, el legsladot refozan_
do ese lazo prstino, prescrjbi que dicha
determinacin operase sin necesidad de
manifesEci de la volutad de reconoci_
miento de la madre
(ari. 183){23) Ello con-
(23) Debe ecodrss que paE tavaEcer las r+
lacioos mad-ho, a ley dlspuso 6mo raclor
ds deiemhacn de l rlemidd eL peno (sen-
do amplio)- ste en ua cojuno. de l+
mentos 9a
entnder la lorriacin via pario: 6)
el he.ho de
que haya ura trie.
qu hubies
ptdo; y, a)
qu e)dsia h l,io, que pasa por
suyo, que sea rsaimente
pfoducio de e6e parto
Ad6ms, la ley enge
que ambos d6n cosf/
eh las panidas dd Rgstip Cvil: el nacmnto v
ta dendad dl hlo y 4e ta nadle que le dio a luz
Aqul,la roerndad no necsita de ningn
lipo ds a@pl6on de l madr, como reconoci-
mbnto, ni un lciio. Slo queda deierniada
por
el hecho del umbramito, unido al
prccadi-
miento administt{vo. As, el ari 31 No 4 p.2"
LRC- dspone la
Pcibildad
de
que rcluso
por
un aco .ro tercerc,
qr requie l inscripcin de
un nodo, baste pra quedr deierminda la f'
lscin malgma. Ello quda sLibordinado a un
consianci ofcial de los dos elemeios ya ex_
psesios. Pra eo s necesii qu6 ta declara-
,n del requerisnt coincida ctn el @mproban-
te maco del
parlo 6eca de las idendades d
l ujer qu dio a l( y del acido. En est com-
probrie tampocD es ia@ltst vo de la mujr d*
isr
@stnoa o no de sLr nombre. Cumpliedo
Doctina, Esfudos, Nols y Connta66
cueda con la noma delaft. 225, en oden a
qLre silos pads viven sepados-y sin dis-
ting!rr contefo alguno, mas
que preclsa-
mete si tiene
pdres y vlven separaoos-
entonces el cuidado personal oca a la ma_
drc. Tam bin lo hace con la norma del ad, 7'
de la CDN. para efectos de prcceder :cuF
dado
primario y directo del ho por pfte de
sus
padres y, principalmente, de la madre,
cofno mada dlcha normativa al disponer el
darecho de os ios a "conocer a sus pa-
dres y a ser cudado por e//os', sin mayos
requE tos nrdLstinciones. Latesis resfictva
Dor ende
pec de ialta de consistencia con
ia direccrn leg slaiiva y lleva a laconsdea-
cii
pragmiicamenleabsuda, de que toda
mdre. en este coniexto, tendda
que rectlrrr
a los tribunales, aunque fuese el nico pro-
genitor determinado
porel parto pra obte-
er eLculdado
persoial, ya que anles deello
no tendrla el deber de hacerlo en cuato
mad delmeor, a diferencia de la que slo
concibi esiando casda.Adems, no ha-
bda ningn f!ndameto
pblico para justifi_
cardicha distincin, vg, en relacin con la
madre, dosde elpunto de vista de la debida
Lntegridad que debe guardarlcJda solucin in-
tefpfeiativa
(a1. 19 N'2 CPR.), para discG
minar en cuato aLdistto rq me que las
somete CoflEl, disiinguiendo entre matrimo-
nja y no r.at monial.
Loque se est haciendocon elenuncia-
do nomativo del art. 224 inc. 20 p 1',6spo'
ner un jenplo, el fis
Pa.digmtlco.
para
aludk a la liacin que se da en una situa-
ci no matrimoial, sin
que la nona del224
efectivament comprottet una discrimin-
cia de contextos en que se d la filiacin;
asltambin ocurre en'elnc. 1" delart 216
que alude al " reconocinentd'
pa efeclos
de rcfedr a lo extraratrimoial. De aqulque
sea rns razonable enender
que la norma
del224 en la parte 2' del inc. 2'dsponga, en
contlnuacn noi. (23)
lcdo ello se ogra, adems, deja. consla.cia dE
ros obrcs y aPellidos de la mdre en l ie
cpcLn. s die qu la nsdlpcin opet l3nto
coo
pane de La dtrminacln Y es acrdilacin.
el londo, que 3i no st deterninada la fla-
cir del menor, sea necese o que eljuez
decrete la "persona" en geeral, y ,1o "/os
pdles
,
que lo tendr a su cldadoi es ms
la norma de la
parte 1 se cuida de aludr a
un ",-d dealguen,
ya que en esta ccuns-
lancla
que sealamos no se c3rece de l
calidad lalde ho. Sitiene "padres" deter_
mnados, ellos no tenen
po qu entrar a dis_
putaf la tulcn cofl olEs "pesoras" assin
mas
porelrt.224, comosugiefe cofal, ya
que para llo tien vigenie elar! 226que sl
regula eltipo de ceso en que esl
justficado
que puedan enfar a tallar tefcefos
pof l
tubin:
porinhabilidad de los padres(24)
-
La lnetroacfivdad del Estado cuehclo
hayAdopcrn. El procedimiento de adopcin
concluye con el establecrmieto del estado
frlialde hrc, desde que se reliza el trmile
edministrativo de inscripcin del nacimiento,
luego de termlnado el pfoceso de cambio:
''La
adopcin
producir sus efectos legales
desde la fcha de la inscripcin de necimento
odenada
por la senlencia
que la consftu-
ye', sgn ora l art. 37 inc 20LA Ello est
frente el arl 1 81 CC. que establece la retlo_
aciividad de los derechos
y dberes, en vir'
tud del supuesto de
que el sado ilil se
refotrae cando ay un criterio biolgico en
procedimrenlo de conshlucin De llf
que
incluso cundo unode los
pretendidos adop-
lanies sa viudo, y a ello se suma el consen-
timento 6n vida del lallecido para la adop-
cin, esta se adjudicar a la pareja pero ds_
{24) Es
posible qu r deslE legislatrc 3 detE
; ls minsdaE de la a ,qua les'slon
qu
constitua l lr4fondo dllural mietras se con_
rec6ionaba el nuvo simor dvilflal En iec-
io, n el alguo gimsn, la fldn ilegfima {f-
lacin efll'a@himoniaD de catder naluEl se
@.3lilub, dclusivamrl, mediale el recono-
ciiento d acusrdo los diveGos meros del
ex at. 271 . qul
poda ser volurlno v
c1ba la
sitladn d
pano, o f@ado el dal codnua
los csos de que'iubersn obtendo el conoci'
nienlo de l paterdad o ma!6mdd nlural
por
serenc ludioal'
Esro e!, pefa tudn b l+
cn ll6qllima nluEl btabe hacsro medinte
el rmino "r.onocin6rlo".
Doctina, Estuias, llatas y Canenbnos
de la inscripcin de racimaento, segn el ad.
22 nc. 1 parc final LA., y no desde que se
manifest dicha voluntad. Por lo hnto, para
adjudicar los derechos y debrs se esla al
tiepo en que edquir la calidad de hi,o quien
tue adoptado (25). La razn de ello esl en
que el estado se afibuye al operar un deter-
minado criterio para dale orgen, que es la
adopcin. Como situacin
juldica,
la adop-
cn se construye y constituye con le senten-
cia de adopcin, como supone elart.26 yel
art.37 LA. Elesbdo se consbuyqusob
la base de una cuestin esictamente prc-
cesal4urisdicaonal, como veremos, en que
el propio Derecho sirve de nstrumenlo para
erigi elcambio de estado o situacin
jurldi-
ca. De sta forma, el criterio pala dar origen
se encuntra e circunstancias sobrevenidas
la vida de los involucrados y no ants, a
diferencia del cfiterio d procreacin sobre
el cual se plede
eigir la filiacjn
y
funda-
mentar la vigencia retroactiva del mismo. Y
ello en pade juslifca
el que la ley de adop-
cin cotemple la sujecin a las normasdel
art. 5' Llllc.
[art.
6" PLMC.] en materia de
irpedimenlos dlrlmentes ltivos, respecto
de terceros que no consftuyen sus perien-
tes,
jurfdicamente
hablando
(26).
En fecto,
(25) H. CORRA! 6eala como consecueca,
que si '1a adopcn se consma dspus d la
muene de unode los c.yuges, eladop(ado o
pod prelender dchG en l suesin abieF
ia anlss de la inscripcin en sl Rgislro Civil"
(A Nuevo Rgen Ju.dco da la Adopcn en
Chte, en Revista Chlena .te Derecho,28
l2aol)
1, p.38).
(26) Conjeturc que esk intepdcin ha 6nfi'
gurado el art. 5. LLC.
[an.
6i PLMC.], e odn
que es6la cubriendo !M gura mullivoca n
materi de irlpedientos recionados co. ei
parsnrs.o. Asf, cfso qu db rnderse qu
la dsposicin lati al tma del
parelasco
le-
ne un dobl etido: u.o,
juidco y, otro, biolgl
co. Ello a 2 de qu busc pro{ger lanlo el s
peclo jlldico
como biolgico dl pareniesco, ya
que no pefhite el mat imono, ques renga
slaluido un parenles.o de fonna legl 3i colo
lmpoco a q!anes tine un pa.nlssco sn sn-
lido biologco. Por esto qleda afeclo a la rcma
la adopcin no parte de un prccedim iento ex
/,irl/o, so que deva de una clerta realidad
dve.sa a laoriginal, porlo que ela|. lo ic.
1o parte fnal LA. dispoe qe la adopcin
es prccednte "cuando ella
[]a
setisfccln
sus necesidadeslno lepueda serpropor-
cionado por su femilie de odgen". Ahora
bien, no obstanie ests dilerenies cicuns-
tancias, la cosideracin
j!ridica
sig!e sien-
do la misma: quen fue adopbda es un hio a
seas y sors /a bas da esa consideraci
s l atribuye el conjunlo de derechos y de-
En concllsin, de las excepciones qle
seexaminanlan slo tres nomas muy p!-
tuales hacen disUncln expresa enire algu-
nas situaciones. No obstsnie, lo que se les
escapa a algunos civiljsbs, es q ud aqulLas,
en vez de
justiflcar
una discminacin las
pone bajo sospecha de inconstiiuclonalidad
iaunqse
esdldoso elcso d l adopcin),
ya que atrbuyen !n ftaminto desigual a
quienes tjenen la mismacondicin, quebGn-
tando asl el ordeamiento consliiuclon|. Por
ot parte, las otras dos, qle incluye a la rns
pradigmfca, eran slo un erneoanlisis
delafcanc normavo.
lll Favor Fitii o lntsrs Supr'or del
Este prncipio es una corcrec, ms de
la exigencia del pnncka de prctecctn de la
pelsonaldad ndividual
1re
cosagra el at.
1" ic. 1 de la Conslitucin. La rzn de esta
especial velsn vi6ne impuesle por la con-
sideracn de la felle de madurcz fs ca y
connuacl nota
{26)
del1. 5o LIc.
[o
P!MC.) qu]en fue adopbdo
(art. 37 idc. 2 LA.), y que n dlcho prccedimien-
to s disocia la cu$tn biolsica de l
jurdic
neesariamele. Stuac1n similar ss da clando
se eslablee la lliaci por dileios sociales en
qu l srtenc 3e ha impueslo sobe lo! pa-
dr6 en sedo bolgi.o. Otra soluc'n simpl-
ele nos llevari etsder que l noma de la
adopon ss inconedrcio, ya que discnhla-
la taiando d man,a dblmll a igual.s.
Doctnna, Esldias Noas y Conenlaios
mentrl
propia de los ninos (27), qje imposi-
biliia la adecuada automantencin de su per-
soalidad {Declaracin
de Derechos del Nio
de la ONU) "si, por ms que todo humano
haya sido nio elgua vez, slo alcanza su
prcteccjn a quienes son nios actualmen-
t. ElDerecho lnternacionaf. como elart 1'
de a Convencin de De.echos delNio. usa
forra eq!ivalente la palabra nlo a o que
elCdigo Civilllm meor de edad.
A este pncipio, el Derecho en Chle ex-
psamente 1o cotem pla y exige, en el art 30
inc. 1de la Convenci de Derechos del Nio
que dispone: 'En iodas las medidas concer-
nientes a Los nios quetomen las institucio-
nes
pbllcas o pivadas de bienestar social,
los r.ibunals, las autoridades administrati-
vas o los rganos legislativos, una conside
racin pdmordial a que se atender se el
inters superot del nid'.
El estndar del inters del nio se con-
creta en la "proteccin yelcuidadoque sean
necesafios par su bienesta/' (N" I art. 3"
CDN. ); es decir, Los curdados especiaies
que
por s! calidad, de nio, le seen ndispensa-
bles
para
a tuiela de los bienes necesarios
pa logrcon ello su onal desanollo de
la personalidad (ari. 24 PDCP y art. 19
CADH
).
Para alcanzaraquello es indispen-
sable que se permita tener las opciones ne-
cesar as a cada cual y, en particula, al nio,
para qu pueda logrsu rneyor reazacin
espiritual y material posibb, aft. 1" inc. 4" CPR.,
en lo clal concuerda el art. 22 lnc 2' CC.
Eliniers sLrpeoa del menor, dicen Ce-
c Lla Grossma y Ma_ticruz Gmezde la TG
e, no se refee a Ia preieencia o p.macla
de Los derechos del menor, por sobre los
derechos de los adultos sn ms, ya queian-
to el meorcomo elindividuo son igualmen-
te humanos. De lo que se iraE, es velar por
la satsfa&n de las nece'tdades ms bs/-
cs, lo que se trasunia, en definva, e, /
especial
Wteaan
de sus drcchos funda-
merales reconocidos como peona en el
arl. 19 de h Constitucin y la Convencin
Americana de Drechos Humanos, y, como
nio, en le Convenci sobre Derechos del
Nio (28), e consideracin a su situacin
de hecho frente a los ofos indtduos. Por
ende,
jams puede sacrificarse l pdncipo
de legalidad en materia de prolectin de los
derechos fundamentales de una pelsona, a
favor d el criterio de los intess de olra per-
sona. Ps lo disponn el ert. 5" N" 1 PDCP.
como elart.29 CADH,, nomas centrales del
orden interncional que consagran elprinc
pio de lgalidad nlemacionat- Estos se eri-
gen en limite delinters superior
E cuanto a la vtencia delprncipio para
su aplicacn temporal, H. Coral opna que
ste lo tiene desde la concpcn, e incluso
desde antes, ya que "ftlodo sr humano tie-
ne derecho a ser engenddo de una mane-
ra digna... debe incluir el inters en no ser
iratado como eteial de eproduccin"(29)-
Oira posicn sostiee que si no se es per-
sona
judcefienle,
entonces no se es suje-
!o de dercchos, por lo tianio, lo engendrado y
o nacido, sea el conjunto de clules o ben
el teto, no puede estar amparados por los
dercchos fundamentales, sino slo se prcle-
ge un ntes pbco- Esta se nserta en el
maco de la discusin de cundo comenza
la personalidad juridica para los humanos
(arl 74). De tode6 formas, parece exagera-
do decirqu6lo
qLie
no ha sdo engendrado
lodavie, puede tener derecho a certa form
d s6l engendrado. Una vez que lo ha sido,
la siluacin se consliiuye y ella queda en l
pasado a la vez que comenza la vida, por lo
que queda abieda la situacin.
(27) Asi, l@Gidendo 9p del Prmbuo de la
Cowncl do Derecbos der Nio de la ONU, el
que
a su vez hace referencia a la Declacin d
(28) Ambas en M. GMEZ DE LA TORRE, Et
lnles Supei del llto, e Gaceta Jurldca
(2000) No 234, p. 25.
(29) H. CORRAL a Fillc, en las tcncas
de Reprcduc.i Hunana Asis!-da, en Rvt5f
.re Dsd'o, UCN
000)
7, p. 115.
50
Dactrina, Estudi6, Notas y Conentaos
OperalMdd: a) Como Elemento Concu-
rrente en fa lntrpretacin de los casos. Esto
' signmca que hay un bjn
juridico
a proteger
que
orjenta y fa los lmites mximos de una
norm;ello sin que implique elqe deba sa-
cricarse el
principio
de leqaldad: v
Para poder
tomar en cuenta el inters del
menor en los procssos que lo afecten, el
Derecho dispone que ellezdebe: escacrar
la opnn de nio y de tonala en conscle-
rcln: esto es, noslo la opoftunktad de in-
furen la omacin dela senlencis, snoque
infuya efectivamente en ella. As, elaf.
j2
N" 2 CDN. prescribe:
"se dar en particula
l nio oportundad de ser escuchado, en
todo procedimiento judicial
o administrativo
que efecte al nio, ya sea directamente o por
su epresentante legal o de un rgeno apro-
pido...".
Tambin asf los a ft.227,242 c'C.
y el art. 3'inc. 1 LA. pra
todos sus procedl
mientos
[y
los rts. 1 6 y 69 PITFI.
No obstnte, el Deecho regula que el
inters supeior de menor puede ir ncluso
en contre de la propia vountad delnio.
por
esto la ley ha podido dsponer en et alt 30
inc. 2 LA. que incluso en cso de voluntd
negativa del menor adulto a la dopcin, el
juez podr seguir con el proceso
funddo en
el iters supedor delno.
El Cdigo Civil lo concreta en tos arts.
222 ic.20 como preocupacin
fundamentel
de los pad.es,
art.225 inc.30 para tatitulari-
dad de la tuici, art.229 inc- 20 pala tes visi-
tes, at 234 el desto
judcaat
det menor, an.
240
jnc.20
autorzacin pala sacaralmenor
abandonado, aft.24'l asstencia urgente, aft.
244 inc. 3o
, aft. 245 inc. 2. y art_ 268, patia
potestad, y art. 272 revocacin de te ean-
cipacin. La ley civide adopcin No 19.620,
consegra el nters del meor en su at 10 al
paescribk que l dopcin tiene por objeto
velar por
el inters del adoptado, y el art. 30
nc.20 p- 1'. ert. 15 inc. 3o y aft.19, eft.24y
art. 30
[art.
22 inc. 3o].
lTambin,
para iodes
las materias de famlia del PLMC: art 30, a_
21 ioc. 2o y erl.27t y del PLTF| an. 16, ert.
19, art.22, af.30, art.63 y art. 1061.
b) Como Cfiteio JudicilAlternativo, par
efectos de evih.la aplicacin de ua norma
legal. P. ej., de forme expllcb, e el cuidado
personelsegn
elarl_ 225 iflc. 30;
c) Como lveiacdterio de
juicio pare la
selecc;n dealglnos c ieosqueentran en
competecia por regular un caso en
parUcu-
lr, p. ej., art.201 inc. 10.
2. CRITERIOS PARA DAR ORIGEN AL
ESTAOO DE LAFILIACN
La vaeja legislacin originlmete disiir-
gua diversos stdos civites: hijos legitimos
e legltimos, segn estuvieran o no casados
ente sus pedres
durante la concepcin. Si
electivamente lo estaban, eran legftimos los
hos; posteriormente,
eilo se modific para
abercar lambin la legitimecin sobreventda,
por el sobsiguienle atrmonio de los padres.
Los hjos ilegtimos, eca almarge de la
legeldad y
s clas:ficaban en tresi los natu-
ales, os hos dedadoayunieienio ylos
simplerente ilegltiosi despus se suprimi
la ctegora groserameni
ijurlosa de los
hijos de daado ayuntamlento.
2.1. Cantdad de Ctases de Est do Ft-
lial o Tlpo6 de Fllacin
A)H. Corraty Daie1 PEAiLtLLO const-
deran que hay c,hco esafrfos friibles, por
lo
que no habrla elctimrnnte una gualacj
en los sldos c,iiles: "iliacln melrimonial',,
Ia "filiacin extmairtrnoniaj", la,,fitiacin
adopve", la "fliacin ass$de" y el ',esiado
de fliacin indetermineda". Desde una pers-
pctiva ,aLrrsla, idca que por Ia niu-
raleza de ias cosas, es neceserio disiingur
entre la deteftninacin Igel de la ftjacin y
de impugnacin o costilucin judicjal
en
donde hay pluraldad, que provoca distintos
estedos cviles, y otra cos son los efectos
civiles, derechos yoblgacjoes,
en donde sf
habra bastanie unidad (30). Asf, p. ej., E.
(30) H- CoRRAI
{n. 5), pp. 43 y
44
y
D. PEA|-
RAMos inFr'1.hia
Doctina, Estudos, Natas y Comentanos 61
Courtseala
que sibien la filiacin produce
efeclos comunes, ellos "no obslan e que el
legislador se vea obligado a efegtuar algu-
as distinciones e,?re fl,a cn malrimonial y
la no natrmonial,
poryue
lo certo es
que
ellas
na inpoan una desigualdad de deechos en-
l, hlos, sno que derivan d el hecho objetivo
de
que los padres estn unidos en matrimo-
nio
y en la segunda no'(31).
B) Sostengo que nuestro nuevoordena-
mieniojurldico lllial coniien e n nico po de
esfado llral para los padrcs o bien las ma-
ds o bien loshijos, correspondientemente:
el de hijo, padre y madre (32), po razones
de consistencia normativista y de ntegridad
constitucional.
Pa rcsolverelpunto, habaia que partir
reclrriendo a la analogla de una antigua y
iundamenhl distincin nomalvlsfa, entre: ,)
procedimieto de constiluci y, i/) la norma
jurfdica;
el Derecho o lo que rcgula una si-
tueci, slo es esta ltima. En nust.o prc.
blema hbra que distingui .
I
el procednien-
to paa ponerse bajo el alcance de las nor-
mas legales fliales, y it las rormas /gales
que crcan el estado flial e los ndividuos. Las
drf8,wcias que constE la p mere posicin
so de p,rocdrlTlerlo; bsicamente, para al.
canzar l adjudicacin delestado individual
o cueslona la co(eccin de procedimienlo
de su constituci6, v. gr, en les acciones rc-
laiivas a la filiaci. Sin embaeo, Do esln
en el estado filial msmo, es decit en el De.
recho aplicable que constituy la relacinju-
rldicadefiliacin {33), en donde srige elprin-
cpio de igualdad del estado, como ordena
considerarelart 33CC. yelart. 19No2CPR.
Es mnester notar que la civlstica tradicio-
nalmaleniendia las "accioes de filiacin"
rez de la concepcin natulista del Dere-
cho, lo que los llevaba a asemejadas al tipo
de la reivindcatoria en su elecin con eldo-
minio. Pero estas acciones (o pretensiones)
no emanan ni son pade del esado lilal a
pesar de su nombre (34) (por lo que debe-
mos llamarlas "acciones relafivas a la ia-
cn"). En efecto, la accin de impugncin
se mueve en otfo ivel, ya que lo que se pre-
tende no es rnantener el estado sno preci-
samente lo conirario, destruido poque f)o
oper coneclanente el factor de detemna-
cn en elacn con el citef, para dar od-
gen a lafiliacin, esto es, cuestioes de pro-
cedimienio, coro,
p. ej-, en los casos de su-
planhci de parto, falso parto o supanlcin
de hjo (a|217 inc. 1'), y poque nciuso e-
ne dercho a inpugnalo quenes ca.ecen
del stado flal, como en los csos del art
208 inc. 10, ad. 2f7 inc. 3'p.
'lr,
ad.218, art.
21 3, art. 216, art. 216 inc. 5', ad,. 2O7 . La ec-
cin de reclamacin, por su pae, la tiene o
ejerce quien jushmente ,o tene el sngula
eslado t i4 y diche ,alta es requisito pa ejer-
cer la accin, por lo que no es emanacin de
lo que no ene validez (existencia), sino un
supuesto openlvo para la constfucn clel
esfado, como en elart, 320 (qoien se psen-
!e prctendendo servedadero pedre),
Continuacln ota (30)
que hay diversas "clses de fliecin", pesar d
que niiende que ope une elnnacin de dfe'
rencias peo
"ente las disiintas cegorlas de
hijas". Derccho de Fanila,r. ll, 3a edic., pp. 376
y 377, Edji- Judd'ca de Chi'e.
(31)
E. COURT ivsev ley de Filiacin,2: edi..,
(32)
Tambin P VELOSO, ! Fliacin en el lE-
vo Detecho de Fanilia (j\td.o a C. SCHMIDT), pp.
(33) Vid. sobrc la opecjn de aplicadn: K.
GNTHER, 'Un Concsplo Nomawo d Cohe-
rcda
paE
ilna Teol de la Arqumntacin Ju'
dca', en Oo(, 17lE (1995), pp.279y ss., y E.
GANOULFO, 'La Validez en los Cotexlos de
Fundamentacin y deaplcaci', en Fevlsta de
C,ercs Soc/ales. Jor Rar4/s Esudtos n su
MeDtia. 47
\2OO2J,
pp. 445 a 532.
(31) Asi p. ej., Henry, LoN y Jen, lvl,AzEAUo
sosliene. qe la 'nyoa de las acciones de
estado riene por nalidad la colnpba.n dal
verdadaro esta.lo cMI de una peon; ya sa
que
s reclame ese slado,
ya
se
qu
se le ni*
gr" (Lcc,ons de Oeeco Ciu' 1 parte, v ll,
oo. 26 v ss- EJEA. lrad. L. A!CAr-A ZACA$\
52
Dadnna, Esudias, Nots y cenaias
El instrumental natrrlista --{elaciones de
caus y efecto, en vez de impulacin o aal
bucin- con que efectan sus exmenes los
autores de la
pimera
Gsis, les llev, ade-
ms, a realizar un anlsis limitadoy, en cir-
tos aspctos, derechamet errneo, de l
siluacin tilial. Al exponer que s/o los etec-
tos serlan comunes, plCer de vista que
el
eslado ral (staaus c,v,7s) lo que nctuW, pte-
cisamente, es / arbudn de una catidad o
condcn, y no los detechos y debercs filia-
/es o ius per'sonarum
-los
que son rprfa-
dos a un mismo esiado flial-i porque entre
la cusa, que son todos los prccedmientos,
y los efeclos, el haz de derechos y deberes,
no hay unaconexin natural, ya qu eso slo
se entiende en la meddaque haya una nor-
ma, que en un contexto de aplicacin, di
ja
la nputacn de la candicn o catdad
jutdi-
ca un individuo, qle es precisamente
lo que
le falta a dcho anlisis, Ella no es una cir-
cuosbncia menor, ya que constuye un s./-
puesto nornatvo de opentivdad de ta nor
ma afibutiv delestatuto de los derechos y
deberes fliales. Ahora bien, el prcpio Cdigo
Civil contempla, expresamente, esh sepa-
racin de ideas, al disponer que l "eshdo
civiles la calidad de un individuo", supuesto
opralivo de la adquisicjn y ejercicio de cier-
tos derechos, segLtn dispone el art 304. El
a- 33, base delDerecho de la filiacin, tam-
poco nos hbla de derechos sino de'consi-
deraciones', alenunciarque "la ley corsdL
a iguales a todos los hios"; recin el art. 181
viene a mencionr el trmino "etecto^'. Pot
otra parte, el propio legislador civil deslind
la califcacn jlrfdic,
aldistingsir en el art.
30 LER., por un ado, el "estado civil' (tnc. 1.
p. 1), de, por oto, bs "derechos y obtgacia,
l?6s r?xos a /' (nc. 10 p. 2.), como, p. ej.,
"las reglas de subo.dinacin y depndencia. . .
entrc padres e hios' (ina 2). A modo de coro-
lario, debe anotarc que el Cdigo Cvil c-
tualmente distingue un tiempo y clarnen-
te, en elinc.20delart- 179, enireelproced-
mento de constilucin: 'l adopcn", elcan-
junto
de derechosr "los derechos ente el
adoptante y adoptado"
,
y el estdo filiat mis-
o: "y la filiacin que pued estbrscarse
erf,.e //oJ'. Es por todo lo expuesto, que el
limiiado an'isis de la primera poicn ter-
mina confudendo como "estado fliaiivo",
precisamete, la arsenciadeestadof lial, sin
lograr dlstjoglir la situacln tcnica que se
encuntra aqul enV!elta.
Aqoella ca'idad jurldica-q!e
presenta
el esbdo iilial- es una calfcecin qle el
Eslado realjza specto de los ciudadanos,
en cuanto folma petle del reconacniento
plio que aq!i es afibuye, defniendo su
posicinJirrdica
e la femila. Por esto, se-
grn vimos, aqulla brbin est someiida a
bengenci de igualdad, p.scrita porelart.
1 I N 2 de la Consttucin. Si ello es asi se
dbe respebr la tercer conseclencie puesta
por el principo de igualdad
i2..3), en rela-
cin con la seglnda (2.2): un divercotrat-
mento de reproche o d califcac en rela-
cin con diversas situeciones slo puede
basat* en una nzn jusUcada y no en uaL
qujet clrcunslanca que se d. Por tanlo, u na
ciificacin jufdica
basada en circunstancias
que oo enen una
juslifcacjn,
e toda la
mplilsd de los fnes pbiicos, pnmarios o
secundarios, del Eslado de Derecho, no al
can:a. De aqui que no baste apelar a cual-
quier situacin paticulr que provoqre dis-
tincn, por ms que se d en los hechos,
Aqsellas situaciones que siplerenie se dan
en la eal:dad, o tienen, por s solas y esa
nica caractedstic, jusUicacin
suficiente
par fundamenbr una disiincin judjc,
aun
cuando sea, en esla mateda, clrcunstacies
de orde matrimonial o no, situaciones de
gueffa
o no, de concbrneto. incestooadul-
tero, de raza coro mapuchsyarias, o reli-
giosas como protestantes y cetlicos eic
En talsetdo, creo que la pime posl-
cin no log.ajlstiicar elaludr a una mera
sit{racin, ms all de que ella eista, me-
nos que aluda a argurnentos de orden mo-
ral, pero en tl caso las distinciones ofreci-
das no so inocentes, corno se las petende
exponer, sinoque nos pfesenteran diversas
gdaciones
deorden morai-buenos o ma-
los-, pa.a la califjcadn de las percons con
.elacin a sus ofgenes, es decjr, por circuns-
tanciasque ellos no controla, to que,
como
Dactina, Esudbs, Noes y Corenladas 53
vimos se encuentra
jurldica y expresamen-
Por otra parte, de acuedo a las preciso-
nes prevlas, la posicin que sostengo sl lo-
gra respondera la cuestin de integridad por
medio de la inteFretcin del nico esbdo
flial. Ello queda cooborado no slo en la
conlguacin de la norma consiilucional del
art. 19 No 2 sobre la igualdad, sno poque el
propio Cdigo Civil en su ari. 33, le ordena ei
ntrprete conside.ara todos y cada uno de
los humanos quej!ldicmenie queden en
la posicln de hijos, con igualclidaden esta
maieria: como ,ibs simplemente, sin myor
califcacin. 'La ley conside iguales a to-
dos los hijos . Como se puede ver, la ley hace
referencia a la considecin delestado igual
y no necesaamenie a losdechos (osque
estn sometidos a Ia igualdad, porsu
acc-
soriedad a estado filjal).
Por lo ianto debemos entender el con-
junto
de ormas lgales en su es&uctura y
funcionamiento, prccediendode la sguienle
manera: prlmero, tipifcando c'erE clase de
situaciones; luego, la ley pscibiendo que
todos esos humanos que se encuentran en
esas situaciones defrn idas, irenga la celidad
o eslado de "hijo', "padre'o 'madre"(3s) (sib-
tus); aomo tercer paso, la norma disponien-
do que a toda persoa quetenga a caldad o
siado de, p. ej., "hto", se le atibuyen ul}
co,rlunfo de derechos, obligaciones y debe-
res (s palsorarum), que, por medio de esia
tcnica, es comn a todos los involucradosi
fnalmenie, en un paso contingente, la ley
puede disponer, luego de todo ello, cierlas
excepciones puntualesy deck qtte, n cefta
clase de circunslanca que pueda lener al
guna rclacin can la conslilucin del estado
flial, se leva a imputar a quien
lenqa dicha
condicin, un deterinado derecho o deber
en vez de Lrn puntuadecho o debermiem-
bro del haz o conjunto com en principo
ai.jbuido. En conclusin, para ver si tenemos
una sola casa de estado nlial pare los hios,
debemos ver /a idea base paa /a co.'slruc-
cin segn iodo el esquema vsto (36).
En
lal sntido, la calificacin para ser conside-
redo hijo, es la atribucion legal de la caldad
de l)ib. As, ior a pae de la clase "hioJ',
desde el punto de vsla lgico, todo aqul que
la ley calica ch hjo a secas, y los que la
.eciben son,
,
simplemete "aquellos cuya
lliacin se encuentra determinada, de con-
formidad a las reglas previstas por elTtulo
Vll del Libro I de este Cdigo
[Civill',
segn
dispone el at. 33, y,) aqulque fue adopt-
do, de acuerdo alart. 1d inc.20 LA., yaque la
"adopcin confere al adopEdo el estado c:
vl de lib rcspecto del o ls adoptantes en
Ios casos y con ios rcquisitos que la presen-
e ey establece". Toda esta variada gama de
indviduos recibe la califcacin de htos por
la ley y son lodos y cada un o nenbros de la
gran clase legal de losquetenen 6l"estdo
de hijo' a secas, sin que existan en elod-
namienlo judico actual, otros individuos que
tengan otr califcacin de hijo diversa de la
expusta, como ocufra en la antigua legas-
lacin (37). Es por ello que, al nivel de apti
cacin, esta estructura
'eglse
ha concreta-
do en que la Corte deApelaciones de San-
iiago haya declarado como constituido el es-
(35) El 61do llial es de 'padro' o "ndrc'
pa
a! personas
singule, ya que po.la opefaiivi-
dd exc uynte, ai constuirse el estdo de p+
dre, sn la6in@n una prsona,
obllad+
teinareld6 madre. Adems, debe conside.aF
se que el estado reprsssnla un lugar en la fmia
repodtcio,la cualse compone de un homb
y una rujer e hc, no pudie.do ocupar l posi-
i de padrs
dos peGonas delnismo ssxo, al
mo6 en cuato no cambie l consideracn
cunura y jurdi-
Todo ello lo plsma elCdigo
C vil al distinguir con su euciacin o.maliva:
''El elado civil de... pd,?, rdr o hijo...' (ad.
305 inca. 10 y 21.
(30) W tr O. QUINE, La Irdvdu acin de losAn-
rfo6, en eorfasy Cosas, p. 132, UNAM, trd.
A.ZrRrN.
(34 Una ducn di6lita es que la tey rEre de
manse desiguala quiener coide de Dane-
ra lgu|, afibuyendo dive,sos derechos, dsb-
es y obligcone6. Ese ltamienlo desigDl ten-
da qlle
sr analizado cso cso paE delemi,
nar su Ecionaldad y
apego a ls Constlucin.
Da.tka, Estudbs, Notas
y
coektaias
tado de "hijd' y de "padre' a scas en su
primer
fallo publicado, y no el haber consti-
tuido el supuesto estado de "ho no mtri-
monial"(38), inexistele en la legislaci chi-
lena, ni haber ordenado at Regisiro Civit ta
inscripcn de esE manera, que claramente
contraveda la Ley y la Constitcin en ma-
teria de estado nico.
Desarollando et modeto expuesto, at re-
gulat el procednento, ta tey opt por dver-
sos ctlerios pera dar oigen el estado. por
los cuales se bas, ogan,z y o6nta el prc-
cedimienlo; por diyesos factotes pa de-
femhl que tuvo lugar el evento selccio-
nado como c tario de formacin de ta lia-
cin; y, a su vez, drversos confxtos en qe
se puede originardjcha filiaci, para aticu-
lar dichos factoaes de deierminacin.
As, a los crlel,os, la Iey de itiecin tos
consijera para: a,) lbicarlos como punto bese
a panir de los cuales se construya un proce-
dimientode origen a la filiacin, to qle hac
descartar cualquier otro crtterio no conter-
plado en la leyi b) organar la articutacin
del prccdimiento
d cceso al estado fitial,
corfio p. e., los factores de detefiaacin; y
c) orienter el sendo qu ste tenga, en cuan-
lo al odeemiento conceto de tas normas
que se produzca pof la vla de la inlerpret-
-En
primer lugar, hay que distinguir s ta
flacin est .leninaeh o si no lo ha ido.
Todo humano es hijo de otro, biotgicamen-
te hablando. Sin embarco, sino ha ocuido
el facfor, entonces la deteminacin tegalde
lafliacin noopera. De guisa, es posabt qu
se ignore qui sea el padre en paficular
o
bien no logre cooborarse la pretensn
de
paternidad
en el proceso jursdcrional
o bien
que conocindose y hbindose constituido
laflacin sobre unavedadera base biotgi-
ca, se heya repudado aqulla por
el hijo, etc.,
todos csos que separan la consderecin
biolgica de la jurfdica.
S no ha sido
jlrfdicamnte
determina-
da, na hay rclacin de frlacin y la siluacin
ce fue de d,cha reiaci se debe declr.
enionces, que un individuo carcce dlesla-
clo de hijo de alguen 6t paljcular
o que unas
pBonas o son padres legaimente de otro
indaviduo; p. ej., Jos l\igulFile Fraiie, ro
tiene padre ni madre, esto es, no es hijo para
el Dereco. Por tanio, siy slo si la l|acin
esl ddemlnada. nos insertaros en el es-
tado de le filiacin. y slo asl se posibte
tribiir los derecos, debees y facultades
cuyo supueslo operativo de alrbucin es el
estdo filal-que en aquel ceso, precisamen-
P. ej., en mate srcsoria, si no hay fi-
liacin, entonces o operarn las oras
prjTa faci eplicables d pretacin det Iama-
do a la slcesin ntestad, debendo aprbar-
se ls que esten, de acrdo a /os sup]es-
os o /sgusos opealvos d6 hacho, at ig ual
que como aniiguemenie operaban de forma
excluyente las normas de la sucesin en et
orden rcgular, alcarecer de ascedientes o
coateles vivos el causanie
iy no
por
elo
vamos a cr( gratljlaente, u mecsn s-
mo de sucesin irrcgular irhplcito) (39)
(38) RAJ.,2m1, N.2, aril4o, s. , pp.37 y$,
(39) En esto 6s que @o s6 squlvo R. DOMN-
GUEZ. sl contudr la opelidad d tG supues,
lo3 de hoco paE aplicacin de us nonn rli-
da, con la !lidz
seeEl o lundamentacin de
las non3, ctlal]do d anera dubttr.va sea-
l: "cla.o sl que
si sl cusante ss hilo sin titia-
ct siablecjd, * iIil qu se hbte de iguat
dd ds rgimen. porque se evtdente qle des-
de el plno d visia jurdico,
@lecla de as@n-
dines, hemanG y ds colterates conocl-
dos
f
por lo mismo, l existonci de !a ciea
iregularidd en los rdenes suesorle! subsis-
... De esl6 odo, !n carsanie sin fiiacin
pat6ma
o aiema s$ablecda no tend, po a-
ons de heco, los mismo dess sucesorates
que
elhio mardmonial o dnticin notic
nal eslblecida. l\rl @c.iam6te. sio ir-
dr er ordsn de los hlos (r1. 968) y l det cnyu-
g sobvMene (an. 9E9). A1 quto
a no ta
by, tas lden s npgutares susitsi e esrs
cso, pus
slo habr oldn de tos hios, oden
delcnyge sobrcvint yfg@.
O, siss pte-
Dactina, Estudas, Notas y Centados 55
La indeierminacin puede ser .especto
de uno slo de los padres, como indica el
art, 37t en tal cso, habr tiliacin slo con
respeclc del pade jurfdicamente
conocido,
rnientras
que carecer de rclacin filial y, por
ende, de6sledo, rspecto delotrc padrc en
sentido biolgico.
2,2. Sltueciond Consdecln Ju-
dlca
Los divercos ordenamientos
juridicos
pueden incorporar en su interior regulativo
una veriedad de cr.lelbs para aludira situa-
cioes
que elDecho !o en especialcon-
siderEci. Los criterios pueden se, p. ei., el
de evenios biolg icos, sJcesos sociales, elc.
a) El Evenio Biolgicor se asienta en el
hecho biolgico de la prccreacin poelo-
ge de Los gametos.
b) Sucesos Socialos: situaciones en que
se asume la lelacn social
paierno-filial
en-
lre los sujetos invollcados, cactdzed por
a voluntad de acogida o ccresponsabilidad
patemal p. 6j., posesin notoria de, estado
de ho.
c)Situaciones Jurtdicast ElDerechoac-
ta de iomna insfrmentel pa generar una
situacn
Juldicar
que una sentencia consti-
tuya u na determinada relacin enke dos hu-
manos. Y a esa relacinjurfdic se l atlibu-
ye una celided filial: el eslado. Este crierio
goeralmente va unido a oiro, que agrcgue
oira base a la decisin final, el cual pede
ser la cuestin afecfya. Es posible que la
Continuacin nob
{39)
'
re, lo que sucde es que por lalta de cieos
p3ienles,
no se le podn aplica.!odo! los de-
ns de l sucesin inteslada'. "Las Rolornas al
Drecho Sucesorlde la ley No'19.585', en Re-
l/V de Derpcho, U. Concepcin, 204 (1998), p.
80 (la cuiva es nuesila). La Lliina frs de
cidora, no es que simpleFeie *a una cuesn
de prcfeGncia
o convenisncla, 3no que es la
ica sorucjn que liene
lsltcacir
lanto dogr
mai corno de egndadiambas posidones son
sentencia slo consiuya esa rclacin, sin un
eshdo de filiacfl (pa atribuir slo ciertas
consecuencis
jurldicas), p. ej., en la dero-
gada leycivilde dopcin No 18.703, se s-
lablecla la adopcin sample, dsponjndosei
"La adopcin simple no constituye estado cj-
vil" (ex an. 12), y agregaba que "el adopbdo
continuar fcrmando parte de su familia de
origen y conserva en elsus derechos y
obligaciones"
{ex
art. 13 nc.3").
d) Situaciones de Voluntdedad: El De-
rho slo atiende a la volutad puesta por
quienes prtenden corstiturse en pds, en
un contexo prccedmentalde asbtecia re-
productiva,
sn ningn ofo respecto.
2.3. CriterG Escogd6 po l Dere-
choChlleno
Dado que ya no se trata de clases de f-
liacin para los hos o para los padres o
madres respectivamente, las particuleres f-
lieciones tempoco se debn individuelizar
como ntes, por un adjetivo con que s las
acompaaban designado su clase, v gr,
"tiliacn adoptiva". Ahora, siendo todas y
cada una de las fliacioneg de los hijos,
pa-
des o madres respectivamenle, guales, lo-
dos y cada uno son smplemente 'ho', 'pa-
dre' o 'madre', asl como el estatuto de dee-
ehos y debres que se le alrbuyen a cada
uno. De guisa, a pesar de que pueda exislir
alguna diferencia en el rgimen flial a que
s someten las filaciones sigulares, no pue-
de pederse d vist le relci lgca qu
sedai unacosa es a regla, esto es, elrgi-
men comn y, otr, las excepciones que se
presenlen, esto es, un o dos dferencias
puntuales q{e puedan resolver alguna cues-
fn de manera diversa manteniendo el resto
delrgmen comn. Asl, p. ej.,la propia ley
de adopcin declara a quien tue adoptado
en el prcc8dmiento, con "el estedo civil de
l,4o_', en vistas a la calificaci del ndividuo y
de poder aplicar l rgm filial comn y
pccarnente nico, sin importar luo la c-
licacin de adopvo o no, segn el art. 10
inc. 2' LA. y art. 37 LA. Por tanto, no se ve
mayor difeaencia, como para explicitar una
56 Detrra, Esrudos, N.rs y Corados
clase dilerete, a nombrar las parliculares
filiaciones que se den. No obstante, sie ia
discu sin acerc a de I proca cln e nto * rcquie-
rc
^acet
una mem ahJsin a alguna liliacin
palbular por su relacin que tenga con un
particular procediriento, para creslro,es es.
pecl,fcas, colo, p. ej., de la accin de impug-
nacin ejecida por el padre biolgico, contra
una patemidad constiuida, no se la lasica
sno que sa a/ude y descr,ie la stuacin que
la noflna slie relevante, en le cual h fla-
cin podria estar asetada o no. Asl, enun-
ciaros sola y simplemente 1a refeenca a su
ploceclnenlo de constitucln o a la situacn
en que se encuentran
len
un detefmnado
momentc que la ley slime rclevante), c.n n,
v.
9r.,"
pol',
"en conlexto de" o " atribuda d'
,
o
similB Por todo ello 6 erneo tcnicrns-
teen el nuevo ordeamiento, nquilosedo en
la vieja
jerqua
filial, y una extapolacn
spola, llamaa a relacin flial,
p.
ej:"fi-
liacin biolqica", "hijo extamatrimonial" o
"padre adoptivo', a msto de romper las ba-
ses fundamenbles del nuevo Derecho de la
Filiaci e nvolucrar de forma implciia un
rgimen derogado por inconstitucional a laiz
de sus disc inaciones de origen.
Los Cnterios para la Constitucin de la
Filiacjn en general son:
A) por natu.aleza: ad 179 inc. 10 Apela
al critero biologico. Ella no se divide, sino
que se la puede heilr en una situaci o
contefo alrmonial o no matimonali
8) por sucesos sociales: art.201.
C) poradopcin: art. 17S inc.2'ylosarb.
1"y45 de la ley N'1S.620i
D) por reprcduccin asisda: art. 182.
La Trascendencia de Optar pot Un Cnle-
no u Olro: En miopinin, alsometerse a uno
de llos,
quedar, t/das las normas ,eguat-
vas del procelimlento de acceso a que al-
guien quede sujeto. Es slo e travs de ellas
que sejuzgar, si un individuo ha logrado que
la ly le atribuya el estdo filiel, sin podd abtu
der a las normas de ofo cri'tia en pnncipio:
a r6zn esi en los diferentes cracteGs de
cada cdterio qqe han de delier os rasgos
del particular procedmienlo- Por ello, si se
opt por el procedmiento de 6dopcin, no
queda somedo a las normas de las accro-
nes de impugnacln o reclamacin de osta-
do, ya que e! hijo es ajeno genticamenle.
Ello s exiede a la prohibicin de cudra
los factores d determlnacin de ovo crite-
do, como soreter a 1as reglas del iaclor na-
cimieto dentro de maimonio...' a hijos con-
cebidos por procedinrenlo de reproduccin
asistida, ya qle ste no irene referencie el
criterio de los eventos naturaies.
No obstrle, s necesa o tener presen-
te que le liliacin por criterios biolgicos,
constituye la figura prinrb pfti el Derccho.
Ello signifca
qre
es la
priT,era
a
que judi-
camente 3e atiende,
Wr
10 que debe sr el
pmero de los procedimienbs pa consti-
tuir la filiacin, que es loque nos qurere co-
muncarelari.70 No 1 CDN., yia que se v
xcluyendo, en ptincipia, al entrr en colisin
con ot'os cdteios d acceso.
Y podrfa decirse que es el modelo del
legisiador, en clanio a que es la ms deli-
neade porla regulacjn, p. ej.,las rcglas qu
da el ad. 179 inc. 1" sedesenvuelven en todo
lTt. Vll, y as regles diTt. VIl sobre ac-
ciones d irnpugnacin discue prctica-
mente todas sobre el nrjsmo supuesto. E la
medda en que no se hallen ormas espe-
ciales que reguien los procedimlentos al de-
talle los ofos criEjos, pot unatazn prag-
mfca hab que recurir a las normes mo-
delo, de la filiacin pornaturaleza, ya las f-
gurs de Derecho corn qu se utiTlcen e
sta, p. ej.,la sentenci constitutva; ello e
la medjda en que no vayan en contra de La
esiructura y funciooes normativas del cle-
rio que neceste de compiemento.
Las normas de ia f'jacin por adopcin
son lo bastante cmpleias, como pe que
sea necesado fecuir e aqr6llas ols. Las
states, no he sido objelode una regula-
cin legislativa copleta, porioque rcqueri
Eocdna,
Esludtos, llabs
v
coena.ios
57
rn lemiti.se a algunas de aquellas normas,
que en pedicular cmos que sern casi
exclusivamente
las lelativas a cuestiones
prccesles, y en mate a de prescripcin o
caducidad
de cciones.
A) Eventos Natuales a los qua so atft
buye Filiacin: En la cot'sluon del vinculo
hy
primado de cdterio biolgico pa todo
el procaso: hay procrecrn o reproduc.in
humana medianie facultades sexuales.
Las fliaciones adjudicadas a esie crite-
rio,
pueden encontrarse desplegadas sobre
elpisode diversas siuaciones
que esnfue_
del mbito mismo de la filiacin, p. ej.,los
tiempos d guerra, concubinato, relaciores
de hennandad, caiolicismo de los padres, in_
cesto, etc. La ley se ha fado en cias cif_
cunsEncas,
que estn detrs de la lliacio
y que en algunos tpicos no estn siquera
en conjuncin con la filiacin sino slo con
los cieriosi e los son: la sitrrac, matrimo-
nilo no makimonial, como se puede apre-
ciar delart. 179 inc, 10, las que no conslitu-
yen clases d filiacin (por la igualdad del
esiadofilial: art.'19 No2 CPR. y a.i. 33 CC.)
Aho bin, dado que tcdas las frliaciones par
ticulares
que se den o puedan darse, son
iguales, esta dist ncin ente situacin mafi-
monial y no mafimonial parece no tener
Sn embargo, L. Dtez-PicazoyA. Gulln
sealan que rcrnla pera etectos del plo-
cedimlento de deterninacin de b fliac
del padr
-el
que en algunas c.cunstancias
pued ser muy complejo-, una de las solu-
cions pcticas pa facilitar dicha delerm-
nacin es recurrir a la paut delmatmonio,
por med io de la dnominada "presuncn de
patemidad del mando de la madle"(4o). No
obslante, esta fgura para la deieminecin
de la patidad biolgice es una circunslan_
cie que no rige para erigir toda filiacin sobre
un coniexto mafimonial,
p, ej., noen elcaso
del contexto sobrewnido.
Tambin l dislincin matJimonial/exlra-
mtrimonal, iiene como consecuencia el
Writi)t
una aiculacin
rlferente de las vfas
dal procedini$nto de detemnacin lial por
nedb de la accn de reclanacin (art 2O4
y art 205), esto es. para elprocedimiento de
constitucin del 'sstado
y/o su impugnacin
conjunla'. Pefo, como vefemos luego, tam-
poco es bn exacto sostenef esra hiptesis
tan tajanle,
ya que hay desJusles en ella
relacioados con el sobreviniente matrimo_
Ades, y esto es una cuestin de gran
importancia conceptual, el matrmonio no
est en drecta relacin con la flacin en las
cciones de camacin, como
para
inten-
Er clasiicar elestado flialsegn su presen-
cia o ausencia, Ello porque en la accn de
rcclamacin no ,ay estdo flal constilu.Jo,
y lo que se redama es pracisa
!
solament
ia constitucin del estado civil de ho a se-
cas, como hemos visto: De guisa, las dspo-
sicones lgales reativas a la presencia o no
de at monio, se da ante la ausencia de
vinculo filial. Un vez constiuida la fliacn,
ya da lo mismo, pofque todos psan almis-
mo estado
porelmandato constitucional su_
pedor dl art. 1 I No 2 y legal del ert. 33.
De esla manera, tenemos que: 1) la alu-
sin legal debe entederse slo a tftulo de
supue'tos o crcunstancas natnmonales.
mas no de clases d filiacin; y, 2) que esta
alusin tiene una presencia, en el Derecho
de l Filiacin, lgicmente suficiente pe.o
no necesaia, pa? efectos de distingujr en
los particuleres tpicos del pocedimiento de
consijtucn que expresamnle la contm-
plen. Corobora. adems, esia ultlma htp-
tesis, elque en la accinde impugnacin la
ley slo utilice la circunslancia en comento,
cuando se refiere al padre y prescinde de l
cuando se taala de los casos de la madre.
A.1) La siluacin natimonial
y lafliecin
en ctexto nainonial Gn.
180):
Exisle una amplitud de casos
para calfi-
ca la flacin en contexto malnmon|,
ya que
el legisledor ha querido tacilitar el estableci-
(40) L. DrEZ-PTCAZOyA. GULLN (n.2), p 21.
5A
Doc,ina, Esuclios, Natas y Conenbnos
mento de la iiacin sobre elcercter matri-
monial (D. Peailillo)(41).
Si se da sobrc o encima de une situe-
cin asl. entonces
-dir
H. Corral- a ilb-
cin se dar siempre de forma bilaleraf, en
el sentido de que su estado vincular un
mismo tiempo tanto el padre como a la ma-
dre
{42).
As, pcticamente
las dos nicas
manifestaciones serni
. En el supuesto fctico del nacimielo
denbo del mairimonio o hasta trcscientos das
despus delfn de lavigencia detdbito con-
yugaly gracies
a la prescripcin
dei art 184
que
contiene el factor 'nacimiento dentro dei
matrimono o. -.', la detenninacin fliel opera-
r de mane coojunta para mbos padres,
basado en la deteminacin de l maternidad
d la cnyuge, con Ia cual la patemdad pro-
ceder ipso fco (aquel lactor adquere asi
un cariz de accesorieded a la matamided). Sin
6mbargo, este factor no rige en olros casos
en que la situacin mafimoil es sobreveni-
da al nacimienlo, ni, por
Ento, la automaticj-
dad, En tales casos, paae cae. dentro de la
situacin matrimoniel se requiere que los dos
padrcs
sean constituidos indvjdualmente en
le relacin ,ilial con el hijo; por eso, no se d
aquellasupuesb bileteralidad, necesadamen-
le, por elslo evento d haber matrimonio: y,
ii. La accn cle rcclamacn, si hubo
matrimonb, debe qetcerse demandando e
constitucin del estado ante la intervencin
forzada de ambos pedres inelsdiblemente,
formdose as un litisconsorcio necesario
(propio),
"so
pene de nulidad" (aft. 204), en
z de que
elfallo afectaa a los dos pa-
dres a la vez, sin que pueda efechr a uno
dejando de afectar al ofo
(43).
Aqello es
dudoso por dos razones_
1. En miopinifl, deberla aplcarse tam-
bin a algunos casos de la ciase matrimo-
nial, el rgimen de la accin de reclamacin
de afliacin sentada en sifuaciones extra-
mairimonreles. Esie debe aplicrse para la
constitucin de la fillacn tento sobre a) !na
situaci mal monial sobreven ida, determi-
nada respecfo de uno slo de los padres,
coio b) para ciertas hlptesjs de situacln
matrimonal original. En clanto a la
primera,
el rgimen de la eccin de reclamacin ba-
sada en iesituacin eximatrimonial, es ms
a iin e le situacln matrimonial sobreven ida.
que al de las nons coftespondietes a l
malimonial, porque
sj uno de los pdrcs re-
conoci al hijo, ste no podr demadar a
ambos ya que cerece de inters procesl
para sostener u preiensin de eclmacin
especto de aquel que est deFrinado, pre-
cisamenie porqe no podr constiiuir el es-
tado flal por medio de su dgmada con ese
padre, poa tene a ya constit!id, e conjun-
cin con la operativtdad excluyenie de los
factores de determlnacin (,l4). As, convier-
ie en inedmisible sLi demanda por ialta de
inter6, haciendo imposib eaplicar as rcglas
dela reclamacin consuplesto mafimon al.
Eljuez no debera acogerla a tramibcin ril
|ihe ltis en el examen de admisibilldad,
porque
la falta de
jters
se rnantfestaen la
cotadiccin evrdente de la prpie
deman-
de, l sealar a/ misro ,empo la pelici de
l constitucin del estado filial respecto de
ambos padres, ientas que, por otro, sea-
laa que ya trene constituide l filiacin res-
pecto de uno de ellos; en bl evento, eljuez
no deber decretar ei taslado del ari. 257
delCPC. En alasguda, para elcaso exts-
tauna situacin mahimonial orlginl respec-
(41) O. PEATLTLLO (n 5), ibid.
(42) H. CORRAL ln.5). D.45
(a3) Asi, H. coRRAL(n.5), pp.78y 79. P
E:'Si
s sl hiio o sus heredercs auenes redamn. la
cotlnuc nota
{43)
demada debe necesarimenie lnterponors
conjunlamef,ie en conl de ambos padrs,,. \4d.
para el litisconsorcio ad ROMERO, "ElLiiiscon-
sorcio Necesao e el DeEcho Procesat Chit+
no. Ooclna y &rjsprudecia', en Rsist Crie-
na da Derccho2s (99q2 pp. 390 a 393, 395 a
441 y 415 a 417 .
(44) Vid- l fnai la "oprativdad
exctuyn16"
Doctnna,
Esludos, Nots y canenlad8
59
to d una pretendida filiacin, perc en que
so uno de los pretendidos padrcs ha muer-
io
y h transcurrido el plazo de caducdad de
la accin d rigida cotra los herederos del
padre segn Ja regla del ad.207. En ese
cso
ya no se podr demandar nialpreten-
dido
padre ni a sus herederos, por lo que
deber ceirsea las reglas deladiculado de
reclamacin de estado sobre supuestos ex-
iramatrimoniales, a pesarde katarse de una
situacrn en que
efectivamente se encotre-
sen ligados el matimonio y el subsecuente
nacimiento delhijo de loscnyuqes (45).
cciones
{al
menos pasivamente), para cons-
iitui dos relacjones llales por cada lado. Las
acciones relativas e le filiecin pretenden dos
cosas: constituir el eslado de padre o el de
madre, en nuesirc caso, ye que no exisle el
esiado de padres a secas, ni menos de matri-
monial, por lo que
se estn ejerciendo dos
acciones distintas, y cada estado constituido
segoir sll suerte por
seprado, Asimso, la
sentecia que se dicte es sufcientemente di-
visble, ya que puede corroborarse la mater-
nidad y descartrse la patemidd (o vicever-
se), y por el principio de verdad biolgica, solo
se consftuir la prime y se echezar la se-
gunda, excluyendo altacbr nacimiento den-
to del matdmonio.
Por ianto, y en concreto, prcticmente
a nica scendencia
juldica
de la situe-
cin metrimonial en materia de filacin, se
reduce a la relaci filialqu6se da entre pa-
dre e hio, mas no en la filiacin con la mdre,
qrcias
a la especal operatividd del factor
pario. Y en esle contexto del pdre, lo tras-
cendente se da, e puidad, en materia del
factor'nacimientc denfo del matrimonio o...
y sus consecuencias, como en alguaclase
de accin de impugnacin (art.
212). En
materia de maternidad y paternidad junts,
adquiere una rcletiva importancia en elcaso
de la acciones de reclamacn, segn lo vis-
to en el prrafo
anterior Debe anotarse bm-
bin quela madre, en la accan impugncin
de la patelnidad
en caso de habermatnmo-
nio, debe ser citada, nicamente, y o obli-
gada
a ser pa.te delproceso (ad.215).
Este contexto alcanza incluso a hjo fa-
llecido:a su posteidad (art. 180 inc.20 parte
3'). Su concrecin esfibaen que ellos Em-
bin se someten a las reglas de las acciones
para dicho coniexlo.
Son Hijos en este contexto:
i) los concebidos o nacidos dentro del
matrimono, vlido o nulo (inc. 1 art. 180 en
relacn con elart. 122 inc.
'1
e inc.2).
i) aquellos cuyos padres contren matri-
mono despus del nacimiento (inc. 2 p. 1'
d 140) v drft l rlivdhi nd vin^r nr lqa
2, lvls que un itisconsorcio necesario, se
irat aquf de una acumulacin forzada de
(45) Custin ms complicada es determinar si
puede haber operalividad del facto. pe. is esl
en esle tipo de css. En elecio, hy razoes
pa psnsar que si la madre es la sobreviviere y
ss ha dtermindo su malenidad, existiendo
malimonio y un nacimiento posierior
stando v,
gnle aqu|, se dan todas las condiciones qu
exiqen as noms sobr ope.atividsd der faclor
patel/s es agregndose a elo, que el pretend-
do hio siuvies n una indetar.ninacin de la
tirjacin palem. De ial bma, se podla enten-
der que el padre noeandado quedal on f-
iacin deleminada a pesar de la .ducidad de
la accin, y que
dicha caducidad apunta a un
ni6o faclor de deteinacn: la ssntencia
juie
diccional pro no afecta di.ectamente otros
laetores como el reconocimienio ni, en nuestro
caso i fado. pae,ie s| que discunsn porotrae
vlas normativs Si embaEo, tambn se podia
alegar, por otro lado, qe el sometrniento del
padre a las normas que supone una sttuacin
fclic maldmonial, pr la .eclamacn d,el es-
tado, slponen la intervencin fozada de padre
a eleclos de qu8, precisamente,
.o opere et taG
ior pter
/s es utomtidamnte, sin qu elp+
dre pleda
lner nigun hte nci en el pG
ceso de determinacin, lo que socurrs ne$-
rlamte bajo las reglas cuyo spesro de he-
cho es l eframalrimonialidad. No obstante. ssle
supuesto es sufcinie pe.o no nece$rio ya que
a situacin dl padr sado, ss una ms qtje
la nvolucGda puede ser la madre viva o tteca
d, o bien soa un mat monio sobrevendo t-
clminlo der hijo,
puesto qu
en tates evnlos.o
ocue h enensn bilaterL de la fliacin de ror-
rna automiic arnbG @dres.
60
Dadnne, Estudios,
^tots
y Cornenbnas
paracin judiciail
de sus padres, al menos,
en el caso delart. 184 inc. 30 (46).
iii) los reconocidos por sus padres e.r el
acto de contreer matrimonao (ic.2. p. 1" art.
180).
iv) los reconocidos por sus padres
den-
trc de la vigencia del mat imonio (inc_ 2. p.
3' rt. 180).
4.2) La stuacin extnmatinonial y la
liliacn en contexto no natimonaL
Es residual respecto de lo que nocae en
la matrimonial.
Su vinculo es siempre unilaterl con cada
padre por
separado (H. Coel)(47); p. ej.,
para el vlor individual de la declaracin de
rcconocimiento conjuto de cada uno de los
padres, p. ej., para ejercer la accin de rc-
clamacin decuedoalart- 205 en relacin
con el inc. 30 delrt 204
(40) Esle caso @nsiituy una @ntrae\cepcin
a la rcgla de exclusi de la operalMdad dltac-
tor palerts es Ef nacido despus de los 300 dias
sguientes dvorcio no vincula.
fo
su sucesora,
l 'separacin
judicial"l,
sto pude ser mpaa-
do por este factor si es que se rcnen ts reqi-
sitos: i) si se consigna e ombre del maido como
f,adre,
ii) a peticn de ambos conyuges, y iii) etto
s leala en la i.sipcin de nadmiento det ho.
Rupdo PINOCHET crilic esia posibilidad ln 6
lringda, ya que dic que debiera aplirse, hm-
bn, l so de disollcin marimoniat, astcomo
el Cod de Famila Cataln. Perc o que otvida es:
1c qu b enendn cl'ilena de es faclor es 6n
razn de l subsistenca dl maldmonio frenre at
divorcio no v.ircdrlspalan judiciatli y 20 que
la ley clalana liene como ba* otro supoeso, et
nacer a cus de Elci@es seruales
que
ca+
ciercn arfes de la disolucin dl matrironio, y la
nuest , d qu el ho es con@bido denbo del
dircrc'o no vlncurar
Iseparacin
judjciali,
una vez
que ya ces el deber ds convivenca.
C La Detets
rninacin ktrajudcialde la Ftiacn Matdmonit
;
en elCdgo CilChleno y en elCdgo de Fa-
; milia de Catalu. Un Antsis CorFarado
, en
/us f Praxls 6 (2000) 2, pp. 49, 53 y 53.
(4n
H. CORRAL n 5l ibid
'Ilenen
reiacjones jurfdtcas
de parentes-
co de ascendeca, como con los abuelos, a
diferencia con la legislacin anterior
B) Srcsos Socr/6s a /os que se atbu-
ye Filacn: Se egen coano citerio en ra-
zn de que la ley hece operar los sucesos
sociales en gual nivel que
el bioiglco pa
enjuiciar. Lo que caracteriza hl nivel de ope-
ratividad, es que estando coroborado, en los
hechos, el crilerio biolgico de procreactn
dento deljuicio, deblera imponerse por so-
bre estos sucesossociales sies queiuese
un mero factor, pofque la costruccin de un
"factor de determinacin" esi rcferida a ia
anifestecin ofcial de la ocuffencla del cd-
terio para darogen a la fllecjn, por lo que,
sino da cueta de ello, aqul o tedr va-
or Sn embargo,la ley prescinde del criteio
biolgico en lvor de les coslderaciones
sociees
-tambin
debidarente corrobor-
das-, cuesn slo posible
si es que trata-
mos con categoras de iguelnivelen colisln
(a.201). PoraqueJla rnsma razn, losfac-
toaes s egrupan en conjunio al intedor de
un criterio especrco, co lo que, la colisin
entre el cnteio sociely los factores del cr te-
rjo bolgico, no se resuelven segn las re-
gas de choque de los factors, como opera-
tividad excluyete del prlrer fector ql]e
ope-
re, sno que por los metacriterios de decisin,
coro en la dlerente regla delart.201,
La razn deillamamintoa las considela-
cines sociaies, sponde al lazo psicolgico
qoepud generarseen el roce social dedos
indivduos en el largo ljempo, como padre o
madre e hio, qe dhpore, en sentido causal,
el desaffollo d la pesonarbad
de los indivi-
duos de dcha relacin (art. f. inc.40 CPR.).
Cono dice Enique Baffos, tos "lazos feclivos
y pcolgicos de paternded se crean con ms
fcrtleza en la vid diarla que en rEzn de la
sola herencia
Jgeniic1, desprovtsia de toda
relacin flial"(48);a loqelude es atvincu-
lo psicolgico/afectivo popio de ta retacin
(48) E. aARROS, Eieido por P VELOSO (n.32),
b 175
Dactrna, Estudos, l\lotas y Conantaros
de
padres e htos. Por lo tanto, eselprincipio
qenerly base del odenamientcjurldico de
a
proieccin de la perconalidad
del indivi
duo e
que inspira la consagrcio de este
criterio.
Este
principioampara
a iodo iipde ind
viduos.
por lo que aqul se puede anazar
desde a perspectva
deL hto meno.deedad
o rnayor, o de los padres, En elmbiiode los
rnenores, esta proteccn
se toma especij,
por suponerse que es la pede ms dbde
la rclacin, y que se concrela en el p ncipto
del nters superor d| nio (art. 3. N. I
CDN.). Sin embargo al nivelde los adullos
esia concrecn especial ya no cabe. Po. ello
es que ha de hacerse una remisin alpdnci-
pio como iormadorde la personalidad
indivi-
dual. Es a travs de esia relacin social del
tipo flialen que u adulto ha desarolldo su
perconalldad y ha logado foder su
propa
ldentidad, no ya como una cuesin de esi-
tica sino como u na dinmica a iravs del liem-
po de su vida. Ese desao/lo e identificacn
que deline y delinea an su personalidad
dedeterminada mane y no de otra, consti-
tlye padede su individuaidad, ysta, como
un todo es valorada y prclegida po el Delg,
cho en esta vertiente (49).
Paa os padrcs esta relacin encuentrEt
tambin signifcado, puesioqueella
desao-
la su perconalidad, realizndolos como hu,
manos en a patemidad, y autorreconoci-
dose a sf mismos como padrcs; lcrjamiento
logdo e los hornos deltargo tiempo. Esta
trascendencia para los ndividuos peteanos,
justjfica
que le solucin aplieble pimalacrs
pueda
beneficiar e los padres en ese senti-
do, y no necesariamenie al hijo, en tanto, sea
un perjuicio para
el hijo que no ienga tas-
cendencia en el norml desarollo d su per-
Nuestro Derecho h ecogido este
qite-
io a favs de a fgura de la possn
notoa
del esbdo filial: de
Vadre,
tadre o ho (50).
Dicho nohble no debe llevamosaconfusin,
ya que elestado filialpof este procediien-
io, slo se constituye por sentenca, despus
que se haya dado esb iigura e los hechos y
no antes, por lo que malse puede posef
lo
qLre no setenla. Poriolnlo, o que oos su-
giere l nombre, en verdad, es de haberse
enconl,do certos individuos en una espe-
cifica situacin d hecho: como padre, m-
dre o hijo. Esia figura parte de la siguiente
hiptesis socolgice: les relacionespaerro-
frales generan una deierminada y especial
conduct de tratamiento entre os involucla-
dos, qle no se da respecfo de los dems
miembros de ua socieded
lde
aqulque la
concrecin de esta situacin, mire en alguna
medida como modelo a la relacin biolgica
filial). Loque hayq.ecoroboraren el proce-
so es elespecialy deteminado fatamiento
que manifesla esa relacin palernal y no l
filiacin biolgica. Dice Peaililloqueeste re-
lacin es una obra volunterie, deliberada y
reflexiva (51). Este tralamiento puede expre-
sarse en tres elementos clsicos que le co-
E:Jjan: nonen, tractusy tama(52).
Norbg, a una persona naturalse la in-
dividualiza por el supuesto origen tamiliarde
sb, es decia, se est aludiendo no necesa-
riamente al nombre olical sino al soi/i el
(49)
Ese pdncpio de prciec.iri
de l peoMli,
dd es el que inspiE esie citrio y que, a ta vez,
log fundr l excepcin del inc. 2 det a 201 ,
en cuanto a las gves zonos a lavor del ho,
para
no darporvlida la solucn prcabte piim
facie deL nc lqdetd 2nl
(50) La confguracin legal de esta fgur es muy
patti.ular, de aeuerdo a su desarollo histrico
en el Decho de la Filiacin en Che. En el ori-
gen esiaba consideEda como una gwa prcba-
toria, y aun de corle supletorio (sx arl- 309 y ex
rt. 311). El nuvo Derccho de l filirjs cambi
toCo y elmin la fgu de la posesin notoria del
esrado liar dr ftulo xvll sobrc "Pnrebas del
Eslado Cvf. Dej sola, denlrc d aquel ltulo, a
ta possn notona del estado de natnond',
pero co el dilerents equsiio del plzo de co-
uidad: 10 aos, y con la diGreie lundn d sr
una ngur prcbaoia, supleloi de orden scun-
dana (at. 309).
{51)
D. PEATL|LLO (n. 5),
pp.
20
y
21-
ts2\ | olFT-PtaA7u A Gr r N rn 2 252
Dacdna, Estudrcs, Natas !
corentados
62
Cdigo dice "presentandolo
en ese cercier
fde
hl]ola sus deudos y amrgog'; si el padre
; llma'Pablo EsDina, no
puede presentar
o dar a conocr a su hio como 'Crstbal
Romero'. lrafo, obedece al deber moral
y so-
ciel de velar
por el bienesbr entre los miem-
bros de la failia, como la educacin
y man-
tencini "su
padfe, madfe o ambo6le hayan
tratado como ho, proveyndo a s educa-
on v stableomrento de un modo cornpe'
tente': la dea de competencE sn la educa-
cn v establecamiento, no alde a que los
pad;s hacen provtsiones les necsdades
delho de forma abundante sino qu alme-
nos n; deben ser insuficntes de acuerdo al
taslondo cltturaly contBxlo e.onmico de
la lamilia
y al trato qe ormalmente se le
debe dar a un ho o con relacin a sus otros
hijos determnados. Fama, se reiiere a l opi_
nin
pblica en el cotexto socialen que se
desenvuelva el ho o el padre o madre
y que
reconocen la relacin como filiaL "y
que s-
tos ldeudos
y amgosl
y el vecindario d su
domicilo, l hayan reputado y reconocido
como tal" Esto ncluye la diferencia de edad
suficente como
para qu se entienda
que
abos
pueden ser padrcs e hljo Todo ello
segn lo dispone elart- 200 inc- 20
Requisitos delfatamiento: 1) que haya
contnudad,
y
2)
por espacio de crirco a,os,
Esto signifca
que el trataiento como padrc
e h o deb haber srdo continuado lodo el
tiempoqueexg
la ley No obstante' la nor-
mativa no exe
qLre dicha continuidad deba
extenderce al tiempo de hacsr vale.la
pfe-
tns@n
procesal y .ampoco
pafec habef
rezones
que obren a favof d6 dcho requisi-
to, pusto que la ley gifa en torno esla
po-
sible dposin srcolgica,
que provoc la
esoecial .elacin social de que tfelamos la
.i;l ouede causar la lqazofl sicolglc
por
elsolo hecho de habe6 dadoella en la vrda
de los humanos involucrados, sinmportarsi
ha sido
prxima o no. Los
prcblemas que
pudan sllrg
por la tal de proxirdad se
esuelven
pof otfo mecanismo
Exigencia de edios de confastacin:
pafa corroborar la pretensin, dicen' Ramos
y Coral, debe hacerse por un conjLlnto de
m6diosy no basia una sola {53).
C) Adapcin a la que se atibuye Fillacin:
se aibuve la fiacin a la adopcr, cuando
se costiiuye sla por una s anlencta
iutisdic'
ciora,, exclusivamente,
deblendo haberse
seguido un cierlo procesolirts dicct rnal de'
nado a ,l4srmtlr dcha constitucin
(art
23 y arts.9oy 10 LA. ),
y srendocomplemnb'
do
por la paut del nss supeior
para et
mro.. de acuerdo a lo que impoie el art l p
1a LA: "La adopcin tiene por objeto velar por
el inters supedor del adopiado . " (54).
L paula del inters superior del menor,
en ste mafco. se bifurca en dos aspectos:
por un lado, de capac,?ad y dispostcin de
r,/o de los
pretendidos padf$ pa daf a
eat la clebda atencin
perconal alcva
v ecomb. en cuanto btiscs'amparr su
;erecho a vivrydesrollarse en ua familia
que
le brinde el alecto y le proc! re los cuida-
ostendientes a satisfacer sus necesidades'
(aft. lo p.2, aft 8'yrt.12LA.);y
porotfo'
lz ible afedividad alel nenat
para
con ettos
(art. 3" inc. 2'LA.).
La tuncin de sfumelto del Dercho
conllva una opetivldad conjunta del Dere-
cho Civrl
y el Procesal la ctacin d una
s/tuact iurdrc
cvrl: la adopcrn De aqu
qu debamos ferntimos
pa eLestLrdio de
..t criteo- al Decho Procesalv a a fun-
cinjurisdicconal.
El
procedimiento de insvurntacln se
plesma en un procesojurisd/bciotall a pesar
(53) R. FAIOS (. 3o), p. 408. H oORRAL
{n.
5),
p.67-
(541 E diteno feclivo a que qrrrc G FIGUE_
ROA
p dfnir ete proedhienlo (DeEcho
c'it
(i
ta Peona. Det Genona at Naciinto
pp. 251 y ss.. Edit. Jridc) es demasiado es_
iedlo
y @rro paE lograr abarcr la cornpn-
si. de la oaliva de f iaon v
e8poder d
rom adecuad a los Elors que 6si ts ste
brddimrenlo, asl como a la esinrciur iomd
Oer
prceeo e emOro ooslitLrcn d 6stdo
Dacina,
Esudos Notas v
Canntaios
de
que el art. 23 nc 20 LA enuncre
que la
dopcrn
se tramibar e un procedlmenlo
due tendr el carcter de "no contenooso
llo
porque es necesno oislinguir el lipo cJe
nalestad
y luncin que eprce el 6gano
judt-
'cia
, de las acluacnnes a lrtles que deban
aL zarse,
para deierminar la clifcacin del
oceso
y las consecuencias
que se debe
atr uurr. OesOe ase perspecwa' los iribuna'
les ac1an aqui en una act,vidad de susftu'
cin de /as partes ante la imposibilidad de ob-
tenef
una soucLn
por rned o de sus volun-
tadtss
prvadas (55) En esta situacin, la ley
estnnqe al mxmo Le autonomb de volun-
tad ds Ios involucrados, exigiendo para obte-
ner un deieminado resultado -la
adopcin f_
tial-.
que
toda
pretensin extraprocesal deba
reconducirse
de manee imprescindible a un
Droceso
jurisdicclonaL, para la necesaria
niendalldici
Por o bnto, el proceso est
construido en visEs de unasenenci cons-
titutivar la de adopci, la cual est aiecia
la artoridad de Ia cosa
iuzgada,
sgo ca-
racterfstico de lajudsdiccini no esl de una
gestin volu ntaria o simblsmente iudicial
Desde lpunio de vista civl, elprocedi-
miento de constjtucinde la fliacin requie-
fe, de fonna contingent, de dos procesos
jurisdicconales:
,
de ponerlo en posibilidd
d s6r adooEdo al mnor, V
, el de adoF
cin propia;ente ial. La imporEncia de esio
es que en el primero, se contempla la opoF
tunidad
procesal ds intervencin de los pa-
drcsr en el proceso de susceptibilidad' don-
de puede oponerce al sometimiento de la
situacin de suscepiibilidad
(art. 8''c, y art.
12 y ss. LA.); s1 como cuando los padrcs
hyan enkegedo en adopcin axpresaen_
ie al hiio, ante la Lncapacdad de hacerce
cargo de ly aun con poslbilidad de rtrac_
tarse en el proceso (art- 8"-a y a.t S" LA
)
Ambos terminan
por sentencia defnitiva. En
gua llnea, no ser necesaio este
prcceso
(ss) Recurdos
que 6 el original Decho de
Adcin chileno. h adooon
podi6 conlitui.se
medianls un nsgocio
jurldico, an hov
quin st
acogido a dico gin
PuedE
acceder al es_
do flial, por Epcir', seqn vemos.
orevo. trtndose de un ho sin eslado lial
;oespondienie.
cuando
qLilen lo prelende
adoptar es un ascendirle de l (art &b
v
arl 11 LA.). A
pertir do esto tenemos
que,
enlados al prcceso de adopc, no se re_
oufe ni se contempl la lntrvenci
palets
; l Doceso sIo vena si los pelerdidos
padre de adopain son ineos o no De
esta manefa,lo
que la ley prelende disponer
en el art. 23 inc. 2' LA-, es que el proceso de
adoocin se someer cluaciones
que no
conenplan la posib idad de /iterl.t
156)
por
lode exDresamente clrica "enelque no
se amsile oposcrn'. sr,'ntificando asi
el
proceso (en le mmallnea originlmenle
se establela
qrje los conflclos o lncidentes
que s susciiasen dunte la tfamiiacin se
substanciaen en cuademo separado,
para
no elaber la Itamitacin
principal). De aqul
que la leydeadopcinen
vezde remirsa
las ormas sobre 'procedimiento
noconten-
croso',
p.escrrba sus ptopras normas
p6r la
oulacn del Dfoceso de adopcin en el Pr'
tl ;el ft. lV ior ende, la enuncracn
legal
no quiere decif
qLle el Esiado renuncie a la
tuteh delordn
pblrco dejando la nterven-
crn de los
luces
a mero ttulo de coopera_
cin la voluntad d las prtes, completn'
dola o desarollndola con su aclvidad
p_
bhca
gara un negocio qu ellas halan crea'
do, como
gesti simplernenie
judicial o vo-
luntaria.
En cuanto a la calificcin de la adop_
cin deniro de los criteios, ella constituye la
ltima ratib en materia de iliacin' en razn
de las circunstancias a que d origen el pro-
cedmierito de adopcin, en donde'
p. ej., s
podrla hallar en grave deficlencia el normel
de$rrcllode la
personlidad delmenor
(ad
8o-a y arl. 12 LA.)- E efecto
para que tenga
lugarella, debe elmenor encontGe en una
sracin bl
que s hace inable echar mano
156r Vid. ls fetutaciones d P CALAMANDREI
; lc rcblsmas de lbiar @n la hiPolosis del
;5nit() en naleri
prccesd
v
jurisdcconal E/
cMDfo d Ls' $ el Perffinto d F C'-
nd,r'i Es{ddios soF Pdso Ovil pp 265
294. EJEA.. rad. SENTIS
64 Donna, Eslu.lbs. Naas y Coentados
a ofo criteo. La concrecin de ello es en
la declaracin d los pdr6s ntregando en
adopcn almenorporsu incapecided o por
falb de condiciones de haceGe crgo res-
ponsablemete de l o bien por elfesulbdo
posilivo del prcceso susceptblidad de adop-
cn del menof ante la inhabilidad flsica o
moral, falta atencin personal, afuctiva o eco.
nmica, o la entrega a una institucin pbli-
ca o privada de p.oteccin de menos o a
un lercero, con nimo manifiesto de liber-
s de sus obligaciones legales pa con 1.
Porello 6s que la ley prescribe que la adop-
cin liede a satsfacer las necesidades es-
piriluales y materieles d quen fue adopta-
do,'cuando ,o le pueda sr ptoporconada
pot ss famla de orgel' dich satisfaccin
(art. 1o parte fnal LA.).
Constuyndose Ia adopcin, sobrs tal
bse l propia sentencia debe atribuir el es-
tdo filal de ho a quien fue adoptado, en
cuanlo el tdbunel es un rganodeaplicacn
del Derecho e individualizador de la norma
legal. Dcha unan, entre situacin y esiado,
es indisoluble y necesafia en nueva ley ci-
vilde adopcin, segn ela{. 37 inc- 1": "La
adopcn cofiere aladoptado elestado civif
de hio". Deguisa, se extinguen losvfnclos
jurdicos
dlmenorcon su famiia de orjgen,
pra toda materia que requiere del estado
llial como condicin operativa de la ahr-
cin de consecuenciasjurdicas, v gr, para
el prentesco, en razn de que la unicidad
del estado mpide que tenga dos padres y
dos madres a la vez. No obstnte, le noma
delart. 37 inc. 2'LA., declara que subskte
algn vnculo en los "impedimentos dirimn-
tes relativos" par el malrimonio, ya que como
dimos habrfa un doble senlido en la proiec-
cin delart 50 LMC.
Iert.
60 PLMC.I.
Una lo.ma resduarde prccedmbnto d
adopcin lo constjtuye Ia v(a convenconal
con asstencia
judicial.
Esie consttuye un
residuo de ls antiguas leyes de adopcn
chilenas, fnte al nuevo oidenamiento flai
en mate a de adopcin. Tento la ley No 7.613
como la ley No 18.703 dsponen, de foma
alternaliva, figuras de adopcin no flales, es
deci no costuti\s de estado. La nueva
ley de adopcin ante tal realidad,
que
se
araslraba en el6mpo, dispuso la posibili-
dad de que adoptante y adopido, porm6dio
de un pacto conciuido por escritua pblica,
accdi6sn al esiado filal (a. 45-a LA.
).
Sin
embargo, s orm qle eslado ya conclui-
da ia adopd, para acceder al estrado de
hto se necesilase la aprobac del
j'rez,
xaminando las ventajas de l1o para el adop-
tado(art.45-b LA.). En esl clas6de cso,la
intervenci deljuez viere a cooperar con
ls pertes en edesarrollo de la lacin para
lograr l resulhdo de atrbucin del esEdo
filia, pro sobre la base de la actlacin
negocal de elas. Dichaciivldad de coope-
racn difiere. ampliaete, de la ecesaria
activldad deljuez desustitllcin de lavolu-
tad de las partesi ella constituy el punio
nuclar de ia potestad vollntad o actividad
simplemente
judicjal
de los fibunales. De
esta clase de procedimenio resjdual no ha-
remos myor mencin.
D) Reproducn Asstida pat Tecnologla
a Ia que se albuye Filiacir: Se logra me-
dianie la assfenci de tcicas al proceso
de reproduccin hlrnana (57), at reeplazo
de la natrraleza- En ella participan peNonas
que volunlariamenle se somele a aqullas,
con l propsito deconstitliruna relacin ju-
rldic iial, en1fe ellas y !n levo humano
proyecldo. Altrcero, quien etrega el ma-
lerial
gentco
sin
prelensin
Jial, se le lla-
A tvs de este procedtmienlo se pre-
tend concfetar las posiilldades de realza-
cin humana, como paes, que gerica-
mente contenpla ela.t. 10 inc.4 CPR-, en
(s En iglai senljdo R PINOCHET, quie preci-
la q@
"la e4esin emplad por la ly chilsna
'apn dLlcc, sisd, es superior a s! simiar
fdana Ecd,l, sisld' y que s bien es
clerlo qre en u pnmer Domento lo nlco q!
podfa asistir la cleic md@ e la @pcin
o bMdac\ er la aclualidad le es poGible aui-
li* difeet6 eiapas dl procso reploduct/o,
corno l g*lcn
{.
46), pp. 40 y 46.
Doctna, Est.iis, Not* y coentaios 65
tanto fonna del normal desarollo de la perso-
nalidad de los humnos. La consLuccrn de
este medio asistencial de reemplazo de los
procesos netules, b]sca dat una opotu)ni-
dad a los ndividuos que no pueden partci-
par en el prcceso natutal de procteal
-p.
ej.,
por carecer de la cantidad suficintes de es-
permios- pa poder convertirce en padres
jutdcanenta --y, a uaces, biolgicamente-
a !?vs de la
participacin
en ese
p.oceso
tecnolgico-jurfdico. Porello es queseptss-
cind de la leferencia normativa a c,eb
de la corcepcir, en cuanto alaporte ge&
tico de los padres, ya que ello es slo une
cuestin corngente en este contxto; e ta
seniido el tema de la concepci slo serv-
fia ocasionalmente
para
dar
por
coffobora-
da laocurneia de una tcnica, la homloga,
pefo, entonces, ya o esiar[amos en eltema
de los criteios sino en el que ia ley llama
"medios
probatorios".
La as,isfercla de las icnicas debe n-
tendeEe a/ pocaso de rcproducin y a la
prel'a que quieegenerarun nuevo humano
y no puede pof medios natules, y no a la
mujer(58) Asl, elc terio se construye des-
de la idea de asistencia, como cuestin g-
reral, nes que la de sometmiento a tcni
cas, lo que iiene
jusfcacin en la concr-
dancia co elobjetivo de la cnstruccin de
este cr terio. Si todo esio es as, entonces es
necesario que la pareja (59) sa asstida con
as icnices aun de forma minima, con el
aporie de los gametos, debiendo excluirse
del procedmentc la que no rccibe dich sis-
Etsometimiento a la tecnologfa, en sen-
tjdo crico, es someter el crierpo a este p.o-
cedimiento en general. No obstante, se nos
apafece muy eslrecho en iofno al obetivo
de la consuuccn de este procedimieto, por
tles razon6
{que
iremos explicendo a medi-
da y slo la r:lma desarollamos aho)i
1o Porque este senfdo podle dar por esta-
blecida una fliacin sin la voluntad de los
piendidos padres y aun ir en conts de ella.
20 Porque no prmite distinguir al "donante
del gameto", de aqul que busca converlirse
en
padre.
30 Porque
genera graves distcr-
sio.les en les tcnicas heteogas. Es!8 pro-
sdiminlo de tcncas ha sdo costruido
pa que participen no slo los que pueden
recibir eltratamieto, sino par que tambin
inclLl a algunos que no rciben el fatamien-
to en su cuerpo; p. ej., e maddo cuyos es-
pemios notienen la capacidad de combnar-
se para genefar una nueva vda, no puede,
obviameflte, rcibir el thmiento. Ahora bien,
considerar la ntegracin de este marido pa-
rece ser contraanlitivo, en relacin con la
comprensir intuitiva de'sometimiento a las
tcnces". Si ello es asl, y el procedimento
est creado pra personas que no pueden
concebir de forma natural, fente a la exigen-
ca de la ley pra ser considetado padre o
madre -{ue 'el
padre y la madre... son el
(58) De foma nuysinilarR. PINOCHET, qlsn,
eso sl, parec ligar el c/,o de p^wea. ala @s-
tin de
EE@
p@ear ({n. 46}, p. 40), cuand6,
m& que eso, l paj preiende gnrar un hu-
mano con su procso de gestacin, aun clando
ambos gamelos sean ainos.
(59) Nlese qus s6 habla simpr de la 'prcr?
y qu la eleen<ia ega siempe gE en loo a
lla, como dando p.esdibe ei Cdigo d fona
conunliv: 'EJpa
y ls 1dle... son elo,.re
y /a mu./b sto es, psrec se. ua opcin en
prc del nacimiento del hio en el seno de un fa-
mlia nucrr De un rado, E. HERVIA funda ello
en e principio d6 que la lamila 6s el ncreo .le l
sociedad del an. 10 inc. 20 CPR.'Las fcni@s
de Felilizacin Asisiida y sus efeclo3 en el Der-
coninsacn nota (59)
ho de r Filadn". en Rev,sla de Derccho e la
UCN., 9 (2002), p. 34a- a ol@ ldo, S. Tt RNER,
M. I'OLINA y R. MOMBERG sosnen
qle el
na@r y cle@r datro de una famila es slo !n
inlsrs (algo as, como un mandalo de oplimia-
cin) y no un decho,
que s deriva del
rrarc
7" del prembuo de la CDN, y d los 3rts. 5, 7,
8.1 , 9p y 18, lodo6 ds la CDN., e dal se enfrn-
1rl l descho a
proc.ea de la muier, aunquo
se muestran dubitativG nle 1, pro que si l'-
vie %l'de, d,eberl primar sle en tavor de
nd sola. "Tcicas de Reprcduccin H!ma-
m Asislida'. en Rrsb de Ocho ds la U. Aus-
lral, ll (2000), pp. 20 y ss.
66
Dodina, Estudos Nohs y Caentios
hombre y mujer que se soreflero, a ellas"
{inc.
1o art. 182)-, entonces resulla que para
qLien
fue consfuido el procedimnio, no le
ser posible quedar dentro de ls xigncias
del propio procedimiento- El procedirniento
helerlogo queda muy lamitado respecto de
uno de sus partcipes. Por lo tanto, na cos-
truccin ms lxayformalse impone, a pe-
sar de alejmos del sentido ms intuivo,
pero apfomdonos al objetivo del pfoce-
Asi. debe entenderse este criierio como
ua cuestin de asistenci a la teproduc-
cin human'(p. f. inc. load. 182). Poresto,
los preledldos padres sern l pareja en
qlienes concuen en auxlio las tcnicas de
reproduccjn para generar
al nuevo humao
y pode relaconarse con l de lom flial
{
El
padte y la nadre dl hjo concebido medan-
te..."): consinendo en esta ayuda, con el
objelo de costr'lsr una relcin jufdaca
fitiat
y sometindose en sentido tcnico alproce-
diminto de reproduccin asislida.
Pot lo telo, a) la voluntad de los intere-
sados, b) el sonetinento a /s crrbas, y,
c) el prcpsito de conslilurse en padres jut-
dicamsre, son los trcs elementos con los
que cfemos opea este procedament'r y que
el
juez
deber de enjuicar para conrastar
que
en el ceso
partcular
se den los eventos
que elDecho requiere, La concunenca de
la cantidd de elementos depende de ta es-
pecffca crica que se dopte y de los /rd,:.
vlduos involucrados, como veremos:
S la lcnica es totloga, esto es, uli-'
zndose gameios de la prcpia pareja, la con-
cuencia sr de tres elementos, mientras
qe trtndos de la lcnaca heterloga. era-
pleando gneos ajenos a fa pareja, p_ ej.,
en el caso del integrante masculino de ella,
la presencia
ser de slo dos elementos:
a) Yoluned de quien s somete: En el
prccedimiento por nalurleza, n que el c-
ceso a a ,?/raclr, al ser el pdmer criterio al
que s aende y en que ella vene ligada al
nacimnto en razn del derecbo a/ on(7en
er srtiJo t rle (60), no se requlere, nece-
sariamente, paaa su estableciienio de la vo-
untad de los padres. Para que opere eldes-
plazamienb
del alurai por part de los otros
procedimentos
secundarios, se equeri la
participacjn de lndividuos quecreen a nue-
va sitlacin
-srpesto
de la operatividad d6
la norma-, p. ej., some!se a tas tcnicas o
dar un fatramienlo especal el prel-anddo hijo.
Dado que no rige ei derecho al odgen en
estos procedimetos, ya que los clterios no
Ieaitn a crcunstncias naiurales sino de
orden faclual, no ene
justiiccjn
6lque se
pemita prescindlde
lavolunbd de los pre-
tendidos padres. Pero s tenemos una razn
a favor de exigir dicha voluntad. De acuerdo
con la posici peminente
de la alJlonomla
del individuo e nuelro ordenamienio (art.
1o ic. lo CPR.), la generacin de li situa-
cin, descrita en le ley que afect al padre
invoiucado, debe sr rnedada por una deci-
sin volunteria delsljeto que Jo haga asumir
lna deienad posicin retativa a dicha
La aceptcfl de ]a voluniad basta, en
principo, que est dirigida al sometimiento
de les cnlcas y costituir una rclacln,
pero no una especffica tcntca como la
homloge o heteloga. Esto tiimo, s
pue-
de servir para
determinar la displta, p_ ej.,
en caso de confusn de paernidades
asistj-
S se requiere el consentimiento de quien
s someie a las lcnicas, por tanto, no vate
ses forzada o sin su conser$ eto, p. ej.,
coro sefilaela 311-20 inc.20 detCdigo
Cival lrancs, que "prohibe toda ccin de
impugnacindelailiacin.. amenosque...
el consenliminto haya sido
pivado
de efec-
!o" (es una regle de impugacin in1racrtterjo).
Se agrega por Ruperto Piochet, que la
volutad debe serexp/sa, ya que el ndivi-
duo "no slo est consiniiedo sobr l fe-
(60) Md. infa. el drccio
gen, e 5.2.1.1.1.
Do,ttina,
Estudias, l\loas y corentaios
c!dec
asistida, sino que lo hace sobrc
tas impoftanies consecuencias
judicas qLte
signifce
asumir la paternidad, esto es, asu-
mir todos los efectos pafimoniales y perso-
na es
que se defivan"(6'l).
b) Soneninto a las !cncas el' serir-
do icabo (62): Este cdterio plede a su vez,
enlenders 6n u sentido estrecho o amplio.
En rJn sntido estrecho, slo se considere la
pesona clyo cuemo recibi las tcicas de
reproduccin asislida, como la mujer que est
sometida a los rigores de la gestecin, Gon-
zao Figueroa dice que el hombre que slo
apa sus espem'os 1l lercerc donante-
no se ha soetjdo a las tcncas (63); sin
embargo sitornarnos la opinin as{ sin ms,
nos
poderosdarcuenE que quien participa
en l
prcceso
dentro de un especfico
poc-
dimjento hornlogo, iambn slo enrga sus
espermios, aliglalque el"donants", sin que
reciba en su cueeo las tcnicas, por loque
e3 muy estrecho este criterio.
lJn setido ms laxo s6 nos aprece co.
mo ncesafio. se fefe e queelindividuo a
. considerar, debe haber pacipado de algu-
na nanera @n su cuerpo en el pfocedimien-
lo de rcproduccln asistida. Es indispensa-
ble que haya paicipado con su cuerpo, aun-
quesea slo entregando los gametos, por lo
que queda incluidaianto la pleje, en pane,
qu pretende convertirse en padrc como el
donnte mismo, quienes prticipan con la
etrcga de pet6 de su cueno, p. ej., los es-
permios- Asf, su particpacin aparece como
imprescindble para llevar a cabo el procedi-
miento de reproduccn asslida.
El problema de la icnice helerloga res-
pecto
de uno de la pareje qu no puede con-
cebir
y que
tampoco recibe el tralamienlo en
su cuerpo, esfibaen
queeneuna posicin
excluida de las tcnicas en cuanto a su cueF
po. El cuerpo, como hemos visto, es un co-
ponenle nuclearde esle segundo elemento,
por lo que no penicipandode nngune mane-
ra con l quda fuera de ste. De 6sta for-
ma, su padicipcin slo puede reconducirse
a especios icrmales, con lo que cualquier
inteic de haerlo coincidir con ese elemento
segundo, nicamenie llevar a supefponer-
lo con las cuestiones de volunhd (a) y el ob-
jlivo
de la misma (c). Sir emba.go, dado l
fin de la constucci del critedo y a qu rcs-
ponde estos quisitos, no puede prescan-
dirse de este ndividuo. Porello e3quedebe
prescindrse, lalivamente, de este requisi
to y no exigido a quen esta en sta posicn
exeluyente. Se necesario, no obslante, que
la pos,br, de aqul accod al sometimento
d las tcnicas por intsmedio de su preja,
esto es, su posicin ser accesofia al de su
pja. Ello a efectos d evitar una introi-
sin de terceros, qu no tienen una parja
que se haya sometido a la tcnica d rcpro-
duccin asistide (aqul sf que tiene inters
determinar el tjpo de tcnca especfce a que
se some una persona po. el codljcto de
paternidades y pra excluir algunas).
c) Propsfo de constituirse 6n una frlia-
dn
jfdrcai
No todos ni cada uno de los
padlcipes de este procedimnto se some-
ten a las tcnicas con iguel propsilo. Algu-
nos se somelen a las cnicas con e solo
objeiivo de lograr la procreaci biologca
meramente. otros, y en esto interesa de for-
ma inclusiva a nueso tema, paficipan con
elpropsio de poder lograr la constitucin
de ua filiacin
judica que los involucre. Por
talo, de acuerdo con el objelivo de la cons-
lruccin de este procedimiento, la madre
gestaciona de subrogaci a pesar de so-
(61) R. PINOCHET(n.46), p.43. No as
qle deba
asumirlodas las @ns4uencias en su voluntad.
sino que ls implicci8 gn la tumalidad.
(62) Un inteGale pobienal peo que no lla-
romo aqui, es el de, si la especfc cnLa
que
s somere la preja en lacin con la ar-
buc n de la fLiacin. Pued o.urnr el so que
la paja haya aeptado someteB la espcf-
ca tcnca homioga, prcqus por erro.ss an el
pmedlmienlc, la palia hsya sdo somelida a ua
l.nie heteologa. Oueda late.le la pcguta de,
sj corsponde l pareja srmi h paemi&d
d6lhumano poyeclado.
(63)
G. FTGUEROA{n.54), p_ 254.
66
Dodnna, Esldi6, Nolas y Caenbnos
hombre y
muier
que
se sorretieron a ellas'
(inc.1oaft 182ts, entonces resulla que par
quien
fue costrujdo el
procedimiento.
no le
ser posibl qledardent.ode las exigencas
del propio procedimiento. El procedimiento
heterlosoq!eda muy limitado respecto de
uno de sus pacpes. Por o tanto, una cons-
truccn ms laxa y fomalse imponej a pe-
sar d alejarnos del seniido ms ntuirivo,
pero apfoximndonos al obietivo de pfoce-
As, debe entenderceeste criteio corno
una cuestin de asistencia a la tproduc-
cifl humana"(p. f inc 10art.182). Poresto.
los prelendidos padres sen la pareja en
q ulenes concurren en a!xilio las tcncas de
rcpoduccin para generaral levo humano
ypoderelacionarse con lde forma filati Et
padrey la rnadre del hijaconcebido median-
te..
):
consntiendo en esta ayuda, con et
objelo de conslituir una relacnjurldica filial
y sometindose en senijdotcnco alproce,
d miento de reproduccl asistida.
Pot lo tan.ra, a) la voluntad de tos interc-
sadas. b) el somelnento a las tcnbas, y,
c) et prapsito de consttturse en padras jurt,
dcamerie, son los tres elementos con tos
que cfemosope este pfocedimientoyque
el
juez
deber de eiuicjar
para
cotrastar
que en elcaso pa.ticu
arseden los eveotos
que elDerecho requre La concurencia de
la canltdad de elementos depende de ta es,
pecfca tcrtca que se adopte yd
los rndr:
yduos
involucrados. como veremos:
S la tcni es homloga, esto es utt
zndose gametos de 16 propia pareja,la con-
cufrencra ser de tres elementos, mienfas
que traindose de atcnica heteloga, em-
pleando gametos ajenos a la parcja, p ej ,
e elcaso delinteqranle masculino de etta
la presencia
ser de slo dos elemnios:
a) Yolrrlbd de quien se somete: En et
procedmiento por naluraleza en qLre el ac-
ceso a la t/cr, al ser el
prmer
citerio al
que se atiende y en que ella vene lgada al
nacimiento en Gzn del derecha al orgen
en senldo f./ele (60),
no se equiere, nece
saramente. para su esiablecimenode la vo-
luntad de los padres. Paqueopere etdes,
plazamento delnaturalpor parte de tos ofos
procedimentos secundarios. se requeir la
participacin de lndividlos q ue cre a nue-
va situacin
-supuesto
de ta operatividad de
la norma
,
p. ej. someterse a tastcnicas o
da un tralamierito especiat ai pretendido hio
Dado que no rge e drecho at origen en
estos procedim ientos, ya que los criterios no
remrten a crrcUnstancas naiurales sino de
orden faclual. no lienejusiiticacin elque se
permita prescndkde
lavoluntad de los pre-
tendidos oadres. Perosilenemos Lrn razn
afavordeexigidichavoluntad. Deacrerd
con la posicin preeminente
de taalronomta
del ndivduo en nuesfo rdenamento (art.
1" inc. 1" CPR.), a generacin de t stua,
cin, descrta en la ley que
afecta al
padre
involucrado, debe sermediada por una dec
sin volunta a delsujetoque lo hagaasumi
lna determinada posicin
relativ a dicha
La aceptacin de voluniad basra en
pnncrpo, q!e est dirgi& a sometimiento
de Ias tcn cas y a constituir una etao,
pero no a una especifca tcnlca como La
homloga o heterloga. Esio ltiro, si pue-
de servir para deteminar la dispLrta, p. ej.,
en caso de confusin de paiernidades
asisti
Sse requiere el consentimento de quien
se somete a las tcncas, portanto, no vate
sies fotzada o sin su consentimlento, p. ej.,
corno seala elart.311-20 inc.2. detCdgo
Clvll ancs, que "prohbe toda accin de
mpugnacin de la fliaci.. amenosque...
el consenlimiento haya sido privadodeefec-
to (es una regla de mpugcin ntracrirerio)
Se agrega por Rupeno Pinochet. que a
vol!tad debe ser expresa ya que e ndvr-
duo "no slo est consintedo sobre ta fe-
(60) \4d. lnt e derecho a ta detidd d or,
ge. en 5.2.1 1.1
Doclhn
Esludos, Nals Y
Cffinbnos
ll
I
cundacln
asistida, sno que lo hace sobre
tas importantes cosecuencias jurdicas que
signiica
asumir la paternidad, esio es asu
rniriodos
los efectos patrlnroniales y perso
n es
quese def/an (61)
b) Sonetniento a tas !cnicas n seri,:
da lcnca 162')
Este criteio puede a su vez,
erenderse en u n sentido estfecho o amplo.
En un sentido estrecho, slo seconsdera la
persona cuyo cuepo recib las tcnicasde
reprduccn asistda, como la mujer que es1
sometida a los rgores de la gestacjfl Gon
zalo Flgueroa dce que e honbre que s/o
apor.l sus espermros
-l
tercero domnte-
no se ha sometido a las tcnicas (63)t srn
embarco, sltomamos l opinin aslsn ms,
nos
podemos darcuenE qLre quien partcpa
n eL proceso dentro de un especifcoproce-
dlmjento hornlogo, tambin sloer0ega sus
espefmios ai gualque el"donante" snque
reciba en su clerpo las tcnicas, por lo que
es muy estfecho este cnterio.
Un setido ms laxo se nos aparececo-
mo necesario Se rcfere que el individuo a
considerar, debe haber pa licpada de algu-
na nane6 can su cuerpa en el pfocedrn n-
lo d eproduccn asistida Es ndlspensa-
ble que haya particlpado con su cuerpo, aLrn-
que sea slo entregando los garnetos por lo
que queda
ncludatanto la
parea,
en
parte,
que pretende convertirse en padre como el
donante mismo, quiees padcipan con 13
etrega de partede su cuelpo, p ej.,los es-
permos As, su padicipactu aparececomo
imprescindible para llevar a cabo elprocedi-
mento de reproduccin asistda.
El prob nra de la tcnic helerloga res-
pecto de unode la pafela que no puede con-
cebiry que lampoco recibe ellratamiento en
su cuerpo estfbaen quetiene una posicin
e)cluida de las tcncas en clanlo a su cuer-
po Elcuerpo, como hemosvisto esuncom-
ponente nuclear de este segundo elemento,
por lo que no participandode ninguna rnane-
fa con 1 queda fuera de ste. oe esta for-
ma, su pafticipcin slo puede feconduckse
a aspectos formales, con lo que cuaiqu er
intentode hacelocolncidircon este e emento
segund, nicamente llevar a supefponer-
o con las cuestiones de volu lad (a)y elob-
jetivo
de la msrna (c). Sin ebargo, dadoel
lin de la conskuccin del criterio y a que res
ponden estos requisitos, no puede prescin-
dirsedeeste indjviduo Porello esque debe
prescndlrse, relativmente, de este rcquisi-
toyno exigrlo quien esta en esta posicin
excllyele se necesafio, no obstante, que
la posic, de aqul acceda al sometimento
de las lcnicas por ntermedio de su pareia
esto es, su poscin sef accesofia alde su
pa.qa Ello a efectos de evihr una intromi-
sin de teceros, que no tienen una parcja
que se haya sometido a la tcnca de epro'
duccin asstda (aqul sf qe tiene lnters
determinar el tjpo detcnica especifca a que
se somel una persona por el conflicto de
patenidades y para exclur algunas).
c) Propsito de constttuirse en una fla'
cln./rid,ba No todos n cada uno de los
partlcipes de este procedimiento se some'
ten a las tcicas con gual propsito. Alg!-
nos se somelen a las icnics con el solo
objetjvo de lograr la procreacin biolgica
meramente. Otros, yen esto intere$ de for
ma Lnclusva a nLrestro tema, participan con
elpropsio de poder logra a consliluci
de una filiacin
juldi que los nvolucre. Por
tnto, deacuerdo con eLobjetivo de lacons-
truccin d este procedimiento, la madre
gesEcional de subrogacn a pesar de so-
i
(61) R PINOCHET (i.46), p 43 No esque deba
asumiiodas las Fsecuenclas en s! voluntad
sino que las mplicacas exgda lalomalidd
(62) U interesnle problem, peoqlenolrata-
enos aqui, es el de, s a especifG tcni a
que se sooele la pareja en lacin n l lri-
bucin de la liliacin. Puede @ui el caso que
la pareta haya a@plado somelerse a La especf-
ca tcnica homoga, peD que poredres en el
pro@d
mienlo. L paeja hya sido someda a ua
tcnca heleologa. Oued latenie la pequnla de,
sl 6responde a la pareja asumif la plemidad
derhumano proyeclado.
(63)
G. FIGUEROA (n. 54), p.254.
6A Doi.i, Esludos, Nobs y Coentabs
meterse al procedimiento,
no lo hace con
aquel prcpsito, sino sio a servir de medio
para la gestacin de un humano. Aqsl sf que
el 'donante'no pafticipa en estas tcncas
co la ntencin de conlituirse en pad, esto
es, en los procdimientos heierlogos, pero
s el pretendido pad que entrega sus es-
peios para la teclrndacin de, p. ej., su cn-
yuge, tiene e objetivo de erigirse,
jljfdica-
mente, en padae, quedando abarcado por la
fgura en anlisis.
Elque la ley disponga la imprccedencia
a las acciones de impugnacin y
de recla-
macin (inc.2 arl
'182),
tiene un sentidq bas-
tnte preciso, cual es el de proteger
estq cd-
terio O sistema de acceso speco delcdte-
rio ms similar y competidor principal en
cuanto a los elementos involucrados: el bio,
lgico- Por elo es absolulamente lcito, que
jntemamente
al crilerio sudan dsputs, p. ej.,
problemas con vicios de la volunlad, el tipo
de cnica que s use: homoga o helerbga
(con gametos propios o ajenos), eores en
la atribucin de la paternidad, p. ej., aalguien
que nose someti las tcncas.
3. METACRITERIOS JURD|COS DE SE.
LECCIN DE GRITERIoS
En opnin nuestra, se lata de un tema
complejo- Cde uno de los criterios, como ei
biolgiao, el de adopcin, e!c., s enclrc-
lran a u mismo nivel en su clase: en el de
los criterlos pa darogen a a flacin. De
aqul plede asaltar una duda: qu slcede
ante un conficto o colisin de diversos tipos
de crterios. Dado que lodos ellos se ercur-
ttan a un nsmo nv|, y con la so/a corsds.
cin de la exstenca de loa citeos pam
dar oigen. a) o bien, carecerfamos de argu-
mentos denlo de esl solo esquema, acer-
ca de por qu prefedamos a uno sobre oo;
b) o bien, habria
que
rccurir a hiptesis ad
hoc, que se resuelvan cad una de las stua-
ciones, con elconsig!ent menoscabo para
la unifomidad de las soluciones inteDretat-
vas. a) Al tener solo criierios vados pera que
se puda adjudicar la filiacin, enlonces de-
befa, en prncipio,
adjldicrcela calidad fi-
lal, p. ej-, de pedre, alodos losquoos nvo-
caren fespecto d un mismo h
jo_
sl se ag fe-
ga el argumento de la unicidad det estado,
ste exigi que slo uno de los criterios ope-
re
{satvo
le siluacin de compatibitidad trata-
da en el tema 4o)i no obstant, alser todos
igual'nente operavos, estar a un mismo ni-
velde clase, y o tener otra pauta de decj-
sin, nguno iendr prmacla, en p ncipio
sobre elotro, poloque no se podr discer-
nir sobrc la base de alguna reg a de selec-
cin del sislema, cul cjterio tendr p ma-
cla y cul deber ser desplezado, para
cos-
lr'r la fliacin. Ello prcduci la irnposjbili-
dad de adjldicr de acuerdo a Derecho el
estado flal. b) Asi, nos enconircmos ante
un nudo godiano argumentaUvo, acrc de
la constucin delestado, teniendo eljuz a
quien coresponda resolver, que utilizar l
pura inluicin no generalizable si qujere fa-
lar adjudicando filiacin. Es porloexpuesto
que pa deshacerdicho problema, se vuel-
ve necesaio subir un nivl ms dentro del
rdzonamaeto jurdjco.
En este oto nivet es
donde se delemiflarn las preferoncias de
unos crilerios sobre otros, sobrc la bas de
ciertas normas o prificipios jurfdicos que nos
guen en bl direccl: estos son los rnelcl?-
tenirs
juldicos pa la sleccin de criie os
a aplicar, es decir, reglas que est por enci-
ma de os cteios- Hay varios metacriterios
vldos pa solver los problemas, cqn in-
dependenca de cl sea el resultdo con-
ceto que ocufia en el contexto de adlcaci:
el cacier base del criterio biolgico, elinte-
s supeior del menor, l proteccin de la
personalidad,
ei valor d a realjzacin per-
sonal como padfes, y, en generai, el princi-
pio de protccin de la percoelidad delindi-
vdo. Ellos deben ordenar lodos lc csos
que puedan presentarse en lafomadecoli-
1' El carctet b ic. de ]a flacn por
nalutuleza praduca un otdenarlento nter-
pretati\,! de las colsiones de criierios_ Al
pri-
mer cdlerio a que debe atenderse es ste. Y
elo 1ene coroboracjn por
el art. 7. N 1
CDN. que dispoe unE relacinjurdica pts-
y42, y S FIGUE-
Dociia, Esuos, Notas y Centarios 69
tina delnio con los padsqudeben brin-
da e sus cuidados desde el nacimiento, lo
cual se da prircipaly normalmente eo la re-
lacin biolgicafliaJ. En nuesaa dogmtica,
H. Corra y G Figuerca, concuedan en que
es el cdterio primario/general (64), po. la alu-
si a la consnguinidad delaft.28.
Sin embargo, este odenamienlor pro-
vocando un sistema de exclusi er rclacin
con los dems critrerios, Ouien s pretenda
progenjtor o hijo biolgico de alguien, qu+
d excluido de la invocacifl de Ia pocrea-
cin para impugnar los o'os criterios, en pdn-
cipio, salvo que el siguiente metacriteio lo
permita.
20 El nters superior del eno\ que.a.-
templa el art. 3' de la CDN., etrga ol re-
gla, pero circunstanciada. Cuando enten a
compeii el ctefio de le adopen contra el
soc/,?l o bolglo, es la atucEcin de las dis-
posiciones en l desarrollo del menor lo que
decldir la priacia en la egulacin del pro-
Asl, en elcaso de la adopcr, para que
procda sta, deber de examierse que ella
sea lo rejor para el inters superior del me-
nor (art. 21 CDN. y ad. 16 LA.): sea porqe
sus padres nose encuentfan capaciiados o
en condiciones de hacerse cargo response-
blemente d l(rt.8o-a LA.) obien, ponu6
se encuenlran inhabliidos tisica o mol
mene pra su ouidado, no Ie proporcionan
atencin prsonal, afectiva o econmica, o
bi eniregan al menor a u.a insiiiucn con
nrmo manifiesio de lberse de sus debe.
res de padres (ar1. 12 LA.), y, por supuesto,
s elnio no los rcchaza de manerr insupe,
ble, como para que la adopcin pueda ir
6n cont de su desarmllo psicolgico (art.
30 inc.20 LA.). Sise cumplen esas crcuns-
tancias,la adopcin se impondr, y se exiin-
guirlan
los lazos juldicos
con le bmilia de
o gen (art. 37 LA.). Debe anotarse que b
enunciacin de la ley de adopcin en su a .
10 parte fnal, no contiene restriccin a la
adopcin respecto de
'a
milja de la cual
pro-
cede y de la que ser desarraigado. En efec-
to, siel objetivo es velar por el inters supe-
dor delmenor, entonces la concodancia es
que no se stinja el tipo de familia de ori-
gen de la cual
9rovenga
(savo la familia
adopiva), por !o qLre ]a ley slo alude expre-
samente a a nsulciencia de la "fama de
ofigen"quees rcemplazada por a nueve, n
cuyo seno pueda desarollarse. Por ende, las
rcmisiones como las coniendas en elal. 11
LA. a padres que hubieren "reconocjdo' al
ho a quien otros pretenden adopta., deben
etenderce como aludindo a los padesju-
rldcos, esto es, cuando ellostuviesen eles-
tado constuido respecto del hijo que se pre-
nde adopar,
y
no,
p,
ei., a la operelidad
del especlfco factor "reconocimiento'. De lo
conirario, se nos da{a una solucin incons-
liuconal dejando en la indefensn poce-
s|, sin mayorjustifcacin, atodos los otros
pedresjuridicos, volaodo asf el ai. 19 No 3
inc. 2" CPR. sobre defensa procesal: 'Toda
peonaliene deecho a defensa
jufldjca...",
al susraer a los que tienen inters legitmo
en elfallo, de poder influiren elresultado i-
alde la sentenca definitiva (65).
3' En los casos de pugna del crite oso-
cal en conta del bblgbo y viceversa. el
pnncipjo ms adecuado a que podemos re-
(65) Vid. sob las diveBas maniresiacioos dl
pnncipio de involbilidd d la defensa p.oce-
el, E. GANDULFO, 'Principios del Oerecho Pp
c6al Penl en el Ntle Sislema de Pocedimien-
ro Chleno', en Rv6la da Oerecho, Ucv., 20
{1999),
pp. 450 y 451. Aqoi dsbernd srsar que
l debid dernsa juldca,
como la dnomjna el
unciado @stitudon|, es en la foma qo6
de-
temine la ley. Todo ello dba enlendrse corno
a@tao et
Nrcipo de ta defensa,
ll'as
sr eje?
dcio debe efeduae iEs de las vas legales
dissadas alfedo. Sin emb6rso, la guacin
legal es so d su
gjorcicio, por lo que o pued,e
nenGbar a hiptosis l]clear del dercho,
aplando al tulo rle la resuacin, ya que ello
queda 8xpsmenle prchibido por el numel 26
del ai. 19 CPR., criando enunca qua
"no lse!
podrn aleotar los deEchos e $ es.da'.
(64) H. CORML (n. 5), pp.41
ROA (. 54), p. 247.
70 Dodnna, Estudios. Notas y Camenhnos
cu es el de
Wteccn
de la petsonalidad
del ndveluo sEa corqetndose en el inte-
rs superior del menoro como derecho a Ia
identidad dinmica. La colisin puede plan-
tearse tanlo par quien pretende desplazar
el c terio biolgico como para hacer lo pro-
pio con el socal. En el Cdgo Civil, el an.
201 regula un caso de competenca de crite-
ios en a determinacin de la fiiacin- Aqui
no se trab simplemenl de critefos y facto-
res, sino de circunslancias que acan e igual
nivel y con
jgual
rango -
pesar de que la in-
tici lec{ora parezca restringi a-, por lo que
la solucin debe venir recurriendo a un
metacriterio de eleccin. Ahora bien, aqul es
necesano entrar a dilinguir certcs conte*os,
como el general y el particulat y s es que s
trah del ho menor o dulto, o de los padrcs.
En el conteno general, la ley presenta
na solucin
que para
el contefo de
pai-
cular es prima tace aplicable alcaso que s
l) En caso de Corlradtcci, eni.e la co-
noboracin de una pretensn cle posesn
'oton
(c terio social) y la pretensn de pro-
genlura gentba
\debe
estr conoborado el
cdtedo biolgico de la
procreacin),
heb
preferencaa para
el c terio d6 l
possin
notoria en princpo
i66),
de acuerdo a lo ds-
puesto en eiart.201. En est!. senlido, la so.
lucin es --como ya apuntaba E. Barros- una
opci en pro de los lazos afclvos y psico-
lgcos que se foin con ms fortaleza en la
vida diaria, que aquelos que venen de la sola
herenda biolgaca (67). Ellos aparcce colo
defindores de la singule dad actualyfutu
de la personaidad delidviduo (68). Noobs-
tarte, iambin liene trascendencia aqul la
cueslin de la rclizaci,? de bs hunanos
cono padrcs y su autoffeconocmenta, en
el laryo tiepo camo lal. En efecto, es posi-
bleqe unailiacin de orgen socialno sea
querida por elho, por azones econmico-
hereditarias, ftente una biolgica mscon-
venente, e incluso asl la solucin debe se-
guir inclinndose a favor del cdterlo sociaf.
As, si la nofma esluviese inspirada en el slo
inters del hijo, la solucln a favor de los pa-
drs poa los sucesos sociales ante la sola
molesti dl h;jo aniedichacausa, careceria
de
juslifcacin,
Pero ese iters a favor de
los padres por sucesos socialesdebe ceder
en la nredida que perjudlque el nonna desa-
rrollo del h!o, en espectal cuando ste es
menof de edad, como verefnos.
Como se plede enlelrder, la posesln
notofia debe estar debidamenle coffobora-
da pot un canjunto de medios, como testi-
monios y antcedentes o circunstancias l-
dedgnas seqn rcza elad 200 inc. 1
parte
3'. En cmbio, la ptensi de ser progeni-
to solamenie basb que est coroboda por
un nedia pericial bolgbo, peTo no acom-
paade por ofos rnedjos;
Ahora bi6n, dado que se trata de una
colsin etrc mimbros de la clase criterios,
da e)clamente lo ismo que la posesin
notoria eire en cornpet6cia con lcritno
biolgico corroborado por las pedcias, o que
choque con os laciores de determinacin
propios del citerio blolglco, como el naci-
riento detro del matrirnonio o en !n cierto
liempo desps, elpao o elreconocirnien- (66) Es ne@saio tener p6ene que, @rc s
ala Robn AIEXY, a soltrin en prif,dpio o
"prla ta , 6 ua basianle dbi, ya q! no dc
nada a@@ de lo que s@edefti a defiva en el
cso particlrlar, en dond pueden entff plsnr
olros prindpiG ('oechos, Razonameno Jul-
dico y DiwBo Racional", d rso/roni:r I (199a)
oclube, p. 43)- En n@sto tema 6 @sano I
pefar a que e e
juego
d nc. 20 del at 201.
{67)
E- BARROS (n. 32), ibd. Aunque A,ARROS
@ntettaliza la solucin en aplLcin.
(8) Nles qus aqul qu6 la prycci de sie
princpo en i persoalidad
dl indlviduo, abarca
lanlo la espeoil prcle.dn
a le persoalidad
del
meo., aslcomo la uloidetillccin que el lndi,
vid@ plede ha.ar ds sl mlsro. Sin mblgo,
ambos pfrdpio r$ponde lms genelque
es s! azn de proteccin d l peBonalidad del
ndviduo. Por ende, stos miln 3u ,lcnce lo
que
l
prierc
sele como ban.fcioso psr,a
1,
aocna, Estu.lios, Illas y codan8
io. En efecto, dado que los factoes slo son
mnifesbcion6s extems de la ocurenci del
criterio, ello sempre se va a reconducir l
conficto, a una dispuh enic terios.
ll) Sin embargo, la solucin aneaior se
ve alterada alsituarnos en elconefo pa{i-
cular. La solucin fnaldebe coresponder a
la ns convniente pam el desanolb de la
perconaliclaal del indivicluo, pao en el caso
no siempre ello cofiesponde a a cueslin de
la evolucin de sus relaciones sociales de
los humanos con msdirccb re{acin. Aqul
deternina elalcancey llnitede ambos crite-
rbs, en estas circunsEncias. A) Tatndose
de un mJo, sie citerio social, en compe-
tencie
para regular la situacin, se muestra
como deficiente en la proteccin del"iners
supedor'de la pafte dbilde la relacin, en
cuanto que costituir una filiecn sobre l
va lra perjudcar
eldesrollo de l
peona-
idad, debe ceder ang el otro crileio. Lo co-
ffobora elart.201 cuandodspone la apel-
cin a la existencia de "graves zones" (y
este principio del inters constituye una -
sag/ del odenamiento de fliacin) pala
hacerbicee la aplicacin delcriteiosocial;
esto es en cuento afecte el normaldesao-
llo de la perconalidad del individuo se aplica-
r el criterio biolgico. Por lo tnto, la sou-
cn namativa que eljuez debe tmar, ro
se una regla absolula y decisva, clto
parcce enuncia el inc. 1" del art. 201, sino
que acta en elmbito de aplicclr, por lo
qLre sedebe investigarcaso a casoqu6s
lo que ms convenga a la personalidad del
hrjo, esto es, elart.30 CDN. combinado con
eiinc.20 delari.201 a un mismofempo con
el nc. 1 de sie. B) Por su pete, si el hijo
iuese un adulto frente l criterio bologico, el
metcriterio q ue da u na opcin
9refu.ente
al
hijo no liene justificacin. Ya no es la perE
dbil de a lacin, y no iene
justiticacin
el
ttar a iguales de manera difeente de ac!er-
doala. 1o1nc.'loeinc.40CPR. Porloian'
to,la decisin que se adopte en el caso par-
ticular, dbe hacers sopsando el impaclo
qle
en a pesonaldad de los involucrados,
pades
e hijos, iengan sus expedencs flia-
les lnclu)ndo el propio proceso jurisdiccional.
Se trata de presenlar u modelo predic.
tivo que pueda ser corroborado y apcryado
en izoes tcnicas specto de cuestiones
d6 hecho que afocten al hio. Obviamente, lo
que iiene elcalifcalivo de grave so las ra-
zones, las que debe ser de peso, como el
jnters
superior del menor, y no los inconve-
rientes. Asl, el inc. 2 del art. 201 dispoe:
''Sin
embargo, s hubese graves razors que
de|nuest en la inconvenenca para el hijo de
aplicar la reslaaderior.. (69).
En opinin del legislador, el caso para'
digmtico de iconveienles se darfa cuan-
do la posesin noto a delesldo de ve de
un acto ilfcito, como la perpelcin de un
dellc de sustraccin de menores (a 142
CP) o sustitucn de menores (arl. 353 CP
).
Lo que algunos congresstas quiseron eje-
plifcar fue en verdad una regla ms, y no
simplemente una concrecin, que explbaa-
mente o lograron introducir en la enqncia-
cin nonnativa. Dicha regla fue que los su-
cesos sociales tfpicos invocados no pueden
ddvr de hechos ilfcitos, para poder afibuir
la filici, No se trata de una cuestin me-
ramente normtive, como la clificacn de
lfcita de unacoducta. sino de una referen-
(69) Es pGible eslim4 que el impacto que
ten-
gE el su[do deljuioo no deba ser enteder
d roma unilaleral,
para
uno de los miembros de
la pledida hcn fla que se prclend crear
La intrvencin de los padres, es la de unos hu-
manos con srtimienlos n
jueso
a los cules
el suliado del procso etctivamente lss afc-
lad psi@lgimente y en sus posiblidades
concrelas ds alizci por nedio de esta a+
dn discLrlida
iart.
1o inc. 4. CPR.). Por lo tanlo,
tambin son sujeios dignos de consideracin de
scuerdo an. 1
'
ne 10 CPR.. en cuanio part-
.rps de la humandad. Por mft que la ley no
@rtemple alglna rferoncb a llos, por la vir-
tud d l %lidz de l nom dnsritDcinal l
juez
no deb prder de sl e s
juicio
apietivo,
la trasndnda dellallo sn elos lambin: plo
opsr ello s6 um cueslion del caso. Esa coF
sidracin, por supu$to, o st d,ad pra sal-
!g!adar, p. .j., la prtacidad tamiar u honor,
3ino pE la aacjon de 6llos en sb filiacin
Doclina, Esludios, Notas v
Caentados
72
cia directa a circunstancias,
Ias que deben
examinafse en los pafticulares casos
que
ocurran. Es oosible
que una sushaccin de
un menor pueda ser veniaiosa
pafa ste'
Puede oqJrrir
que un menor
genere mayo-
res v ms fuertes lazos ndrspensables
par
su esarcllo
pslcolqrco con la fmla que
b sustraF,
que respeclo de su lamllia de
donde fue sustraido
y que incluso una fela-
ci flial con sus
padres bolgicos lo ex-
pong, p. ej. pfoblemsde violencia sobre
l
y aun sea
perjudicil en Io patnmonral En
talsenlido, los eiemplos legslativos nos po-
nen n contacto con un
princpioiurfdaco de
ampllo espctro mas all del Derecho de la
F acn
que pemde, dcho iltulo la v'gen'
ci de la rcgla
que se pretendi regular es_
peclmente Aqul se desarrolla en la ide
de la rnfertilidd de las relaclones originadas
en los abques mas grves al ordenmiento
jundico, como en los c2sos
penalsi pof lo
tanto la impLrtacin de cosecuencbs es la
pfivaoon o sustraccon alestatuto odinario
aldbudo adeterminadoshechos
Sin embr-
go, dado que dicha solucrn entra en conflic'
to con el inteGs del menor,
puesto que s se
la aplca
puede dejalo sin fliacin alguna, el
princrpio adquiere mayor pso unicamente
cuando existe una aiternaw vrable a la pre-
tendida filiacin atibuida presupuestos
4'lgualregla regr en elcasode
que la
adopcin
pugne conln el cntena de asisten'
c lscno/grc. Ello poque la adopcin
pue-
de considerFe la llima ralio e materia de
lacin. Poa la eslrcturacin
quc le ha dado
la lev
para
su
procedencl nos encontra-
mosante srtuaciones llmltescon relaon al
desarrollo del menor
(art.
8_a LA , af 11 LA.
v ari. 12 LA.) que hace indispensabie
que
ste sa cudado Dor otras
personas de las
orqinalmente
pensadas por la ley Asl in-
clu;e los
padresque fueron asstidos
pue-
den oooer e
peligro el nomd deseollo del
men;r,
por lo que se encontran n las si
tuaciones antes expuestas haciendo flece'
sflo
y procedente siempre revisar el
mlcriterio del inters superior v
de la dop-
cin. S asf fuese, entonces, se extingtirn
los vfculos
iurdcos
con la farn ilia de origen
(art. 37 LA.)(70).
5o La rsal,zaclr, de /os
padras crcemos
que
rige e elcasode
que elcriierio de asis_
tenca cowta can el biolgca
y vicaversa
ya que conslLtuye una de lasfomas de ea-
/Eac, de los h!manos
qLrevne protegida
por eln 1 inc.4 CPR Siuna
pareja se en-
cuentfa rmposibiltada de poder engendfar
h os. el Derecho construy especialnente
e;ta opci deacogersea uf procedimiento
tecnologico
para poder engirse en padres y
altofieconocerse como teles, de un proyec-
tado hlo que an no exLste y en elcual
paF
iicio lavoluntad de los oropEs 'padres bio-
k5g;cos'--a! e la tecn ca heteroga- de
cedor su matenal genijco. En tal sentido
es el Deecho m smo el
que les genera E
expectl va de ser padres, porvlas que ms
se acerquen a a manera nailral,
que es
'o
ideal individual, yse Las estabiliza alamparo
de esle
prccediriento. Esta forma de ali-
zacrn acogida
por el ordenamieto
jurdico
encuetra su espacio en este
procedirnien-
io, en Ento no atecte en forma negativa 3l
noffnal deservolviminto
de la pefsonalidad
d alauno de los involucrados, en especial
del h;o menor En dicho caso, la pimacla
delprlncipro de proteccin del normaldes'
roilo de la pesonalidad que fundamente esle
metacriteno, entrfa a narcarl sus lmites
Siedo un paocedlmiento que puede ir
dercch3mnte en conta delc ierio biolgi_
co, y delderecho alorigen en bntoconcre
cln de a
proleccin de le personalidad, en
el caso de la tcnica heterloga, le ley dispo_
neque tenga prelerencia e criterio de reprc
ducci asistida
yelmetacnterb de realjza-
cin como padrc, considerando la especial
posidn de quiens se acogn a este
proce'
drmienloete la promesa legalde poderser
padrcs. E principioesos afgumentos
psa
Oo) En conlra G FIGUEROA
paqlienlflia-
;;
por as,stsnoa tecolgic s Lposiiiva e
inmodbl.. i eElar eclurd de ls accions
de reclamacin o mpugnacin deslinadas mo-
dificaia (n- s4),
P.
253.
73
Dacnna,
Estudas l'olas
v
abmnlaias
rns
que la definicon de orige de una per-
sona
(71), siendo improcedentes las accio-
nes de impLrgnacrn
y de clamacion de
esEdo
(art. 182 inc 2")
6" En el caso de que enfen en colisin
el critedo socta/ con el de ep-oducc, sis_
lida o vicevtsa, la solucin deber veni por
el Lado de la proteccin de la peFonlidad
sa direclamenie o en la concrccin delp,'in-
crDio del nles supetior delr,o Aunque
oudres" oensat"", en
pnncipio, que es la
mlsma siiuacin
que la antenor, la Lntroduc'
cin del lactor social cambia la stuacin o -
grnaL y, por tanio el conteno de l discusin
Ello porque de acuerdo a los supuestos
qlJe
hbilitn la ooerativrdad deLfactor soc|, se
ve ecesarimenle afectada la esEbildad
psLcolgrca delrenor, alesiar eniuego una
re acin afuctva deaLmenoscinco
aos con-
tinuados con sus pretendidos pedres porsu-
cesos sociales. En zn de ello es que en
este contexto, no hay na solucin especlfi-
predeterminad, srno que enil enjuego.
como r.etacfiter o dec sNo,loque en e caso
sea ms razonable
y con@ ielte para la pro'
teccn de la perconalidad de los nvolucra'
dos quedarse con sus padtes por sucesos
sociales o con Ios padres porasistencia
70 En caso de que se quera prg,tar con
los criteios de asislencia, biolgbo o social'
a l adopc, consiituida. Aliormar la adop-
c n, como diiimos, una slerte de liima rat o
anle la grecariedad de le siiuacin del mehor,
sea afectiva, mol o econmica
(rt 8o_a LA ,
ad 12 LA. y art. 1o pade fnel LA.), ya slo
queda velar po. la estabilidad faniliar del
meroy, e general, delosindividuos ivolu-
(71) En esle so,le fudmntaon de abs
s ucnes !a encueirn en la
proecci de la
pEonalidsd. De esla ioa, sla mrca el lfmi-
te del alcnce de rnbas. Ahoa bien, la ley con-
sideG
que en e.ta situacn, dada la especial
po_
sicin de los
prlendidos pads, do no pod6r rea-
lizaBe, ss le debe dar un prerencia contex_
lua lzad, tent u. ho que, pnmrc, no odste
y qus, rueso, parlrcipr con llos en $ ode
crados en la lacin
(en caso de lratarse de
todos adultos) o cu es indispensable
para
la continuidad del nomal desarollo indvi_
dul-, por lo que ninguno de esos cfitenos
pod obtener preierencl en elluicio impo-
nindos elcnteno de adopcn. Lo que pa-
rcce
quedar coroborado al enunciat la ieyl
"La adopcin es irevocable'
(ad. 38 p 1'
LA.). Dh enuncacn
puede rferirse a que
h .r.n es irrevocable: fenle a los re_
cursoi procesales o ben frnte a las ccio_
nes relativas a la filiacin.
De referir la hiptesis nterpretativa a los
Ecrrsos
pa
impugnar la senlencia de adop-
cin, sta debe ser descaftada. P mero, poF
que sr aseveramos
que el proceso es
juris-
dicconel
y no voluntano o srmplemente
judi'
cial, descartamos de inmedalo
que se pue_
da refe r al redrso de rcvocacin del art.
821 CPC., elque, adems, es de
Por
sf im-
Dfocedente en caso de senlenoa afifmativa
ueest
cumplida: en nuestro caso cuando
se iscribe ,e seniencja de adopcin- Segn-
do,
porque l revocacon por apelacin est
roulada esoecialmente en elarl 25 rnc 20
tli lo cual tiene
que ver con la frmeza de la
resolucin,
ya que este recLrso determine la
apertura del proceso y el agotmiento del
mismo ediant la preclusn procesEl Tr'
cero, l disposicin del art. 38 LA se encuen_
tra fuera del
palo sobre nonas procesa_
es
-pr
2" 'De la compeiencia
y el procedi-
mienlo de adopcin"-i ella se encuena en
el praio 4" sobre regls de la adoPcin
y
..nsrituida slo es. una vez terminado el
proceso, y de la regulaon de la expraoo
de dlcha sacin. Por lo tanto, la irevocab
lidad no es refdda a los recursos del pro_
Loque esh norma delart 3Snc 1"LA
dla es la rrrevocabilidad de la sil/aci,
d-adopcn creada por la sentenc de tr
min vdel consecuente 9sldo fllunido a
elb, e; ordn a ro desracerios nimpugnr_
los por otras acc,ones Es por ello
que dicha
norma se halla ubicada en la mteria de ia
"expfiacion de laadopcin, estoes unvez
consttuida ella,
y luego de la nona sobre la
Dodnne, Estuoi
^lobs
y Canentados
efeccin del stdo frlial (art. 37 LA). Ade-
ms, la prope dsposicin delart 38 LA., e
regln segudo de la irrevoabilidad de la si-
tuacin y elesEdo, les stablce una excep-
cin, en orden a poder deshacedos va c-
c,n de ulidad proces|, slo por haberse
obtenido la adopcin usando de medios
ilfcitos o fraudulenos (inc. 2 a.t 38 LA-). Por
lo lanio, l regulecin del art. 38 LA. gira en
tomo a lo que puede pasar fuere del prcceso
respecto d le sentencia y no dentro de l
como si se tratase de la preclsin procesal.
fodo lo cual, en concordancia con la celifca-
cin de llima rao de la adopcin, hace que
la resficcin de las acciones deslructoras del
estado, no se limite a las del 6stdo filial atd-
buidas a la adopcin, p. ej., pera constitur
otla adopcin o de una nuldad ampli, sino
que cualquier tpo de accn qqe se dirija
con hlfnalidadi p. ej., la de impugnacin o
de reclamacin. En consecuencia, conshri
da la adopcn y el estdo fili|, entGr a re-
gr el principo de inters speor del nio,
no en forma cirdnstanciada sino como re-
gla de
juico
asracta de acuedo al ari. 38
inc. 1o LA., trente los otros criierios, dejan-
do fjos la adopcin y el eshdo filial atribuido.
No obstant, es posible que se d en Ia
prcijca un conflicto de regias donde se en-
cuentre involucrado el ema de la dotabili-
dad normativa, El caso se dara cuando el
criterio social choca con le adopcjn, estan-
do e
juego
el intes superior dei menor
segn elaf. 30 CDN. Dado que ambos tie-
nen
ju$mcacan y alcance en dicho princi-
po, es procedente entrar a evaluarsielcri-
lerio socilse impone como ms enelicio-
so para el menor, para la disposicir delde-
sarrollo del menor, en especial, si bajo la
gida de la figura de a posesin noloia, el
meroa debe heber fnedtendo una felacin
filial social por 5 aos contnuedos, con el
que se prelede padfe pof estos sucesos,
4- INVOCACIN DEVARIOS CRITERIOS
A un pretendido padre, madr o hijo, le
cabe la posibilded de invocar, en elconFxlo
de aplicacin, ms de un crlerio que le sirva
para inclinar b balanza dljuicio su favor y
lograr constitulr la fliacin
judd;c.
Asl,
po-
drf hacrlo alegando, p. ej-, de ia calidadde
padr dvado de sucesos soctales y de
naturales, frenle uno que se pretenda pa-
de derivado de asisisncia tecnolgica. Los
criierjos paradarodge l estadof lial no son
el estado fl;a, msmo, cornoyevimos, porlo
que no existe elmpedimela de la unicidad
del estado. Por el cotrario, pued ocuir,
en el cotexio de aplicacjn, que un idivi-
duo esl en la situaci de reunir las calida-
des o supuestos que conlguran ms de un
crjterio- En elismoejemplo, un mismo hu-
mano puede habercontrjbuido con su mate-
el gentico a Ia concepci de olrc y, la
vez, haberlo tenldo a su crgo y fatado como
su hijo, por un espacio de cinco aos conti-
nuados. Todas las pretensiones'del estado
fliaideben venijlarsesiempre en un proceso
ordao. por lo que en talseniido no habrfa
La irascendencia d invocar dos o ms
citerjos estriba, e que sien una co lsin de
criierios iguarnete coffobordos. uo de
llos s denotado o desplazado por otlo d
la contleprle, es posible qle otro criterio,
cuya cded tarnbin ree la pae que in-
voc el ffitero nicialmente delrotado, pue-
da desplazar al do l confaparte. En el ms-
mo caso, A invoca la rcieci gentica y la
lacin social, mientas que Ah de asisien-
cia lecnolgica- En elconflicto ntre a
pri
mera invoccn de la relacln gotica, q!
efecliveftente se da, y la alegacin d 8, 6l
jLricio
debe lnclinarse porla posicn de 8
Sh embargo, con la invocacin de A en fa-
vorde la reiacin social, que tambin se da
e los hechos, frente a la de 8, entonces el
jucio podr desnivelerse a favor de 7q, si asl
lavorece el iniers del menor, por ejemplo.
Coo se ve, con la prirnera opcin, su posi-
biiidad era nula fenle a la contraptnsln,
menlles que con la segunda se abr una
oponndad baslante fuerie de podr erigir-
Por q alegar dos criterios si el eslado
filialessiempre de hijo. Pera los ciudadanos
3142AA6
Dodnn, Esucllos,
^lotas
y
Canenterios
I
75
aunque el estado
jurdicamente
sea el'is-
mo, de hecho, no lo es la forma en que se
accede. Por ello es que el faspasar sus
genes probablemenle
se lo que todos qui{>
n respecto a su d$cendencia jufldcmen-
ie lilialy hag que se quie invocar, antes
que cualquierotra ckcunsbnca, la cuesfn
bolgic frente a la que podria ser mel'-
Qusucede
judicarnenG,
si se rene
dos c terios ganadoles. En el mismo senti-
do, la seniencia que constituya el esEdo ti-
lial y acoj un c terio, como ya hemos dcho,
slo constitui el estado flial s mayor cati-
ficativo. Perosdebe haberlna decsin en
relacin con l parte
declaraijva d le sen-
iencia, en donde no se constifuye elsido,
sino que constata que se dan los supuestos
para suconslitucin (72). Es posble que en
el caso se encuenfe igualmenie coobo-
dos los que fueon invocdos.
Puede
la
sentenci dar por acogidos arnbos y, conse-
clentemete. decrebr la constitucin de ta
rciacin flial de hljo? Eso depender de ta
compatibilidad de los criterios invoeados. S
se invoca el crite o naiual y el por asisten-
cia de tecnologa, ambossoa ncompatjbles
ete si, ya que uno supolte elreemplazo del
otro, no slo en n contexto de aplicecin,
sno en la construccin misma (coniexlc g+.
neral).As, si se invoca que 6s biolgicamen-
te de uno el hijo, y se aplicarcn tcnicas de
rcprcd ucci, entonces ese rlcion bolgi-
ca es consuida por la tcnica homloga del
criterio de reproduccin asstida. Por hnto,
en este lipo de ceso debe aplioarce una se.
leccin en la sentencia, y plantealse le de-
manda con un argumenio pincipal y oko
subsldiario para elevnto de no ser acogido
e princlpal.
Sin embargo, puede
$cder
que
se in-
voquen cteios cuya oc./ffencia Eea con-
plib/e.
Aqu no e6tsmos hablando quejurt-
dicemente sean incompaibles en l caso. Es
posible qle la seniencia tenga por co.robo-
rados mbos y que ddose los supuestos
operaijvos de la imputecin del vhculojurt-
dicofilial, no sea necesario exclui( nis6lec-
cionar. V gr. en un cso en que no hay opo-
ente, se invoca la relacin biolgica natural
y la social. Porun lado, en generel, no tiene
raz aplicr el melacriterio del inters su-
perior del io en conlicto con el biolgico,
ya qe existirn las mismas razones tratn-
dose de los mismos pretendidos pads. Por
otfo lado. al colroborarso bas circuslan-
cias, en esle tipo de cso, es posible qLt6 se
re1nan ambas calidades sn consumacin,
ya que
el social
puede
consfujrse
pefecta-
mente (fto, nombre, tama, cinco aos y
continudad) sin que alguno de selemen-
los o rcquisitos suponga que ocuri el crite-
ro bogico que una a los indivaduos de la
relacin filial, posiblidad que corobo ex-
presamente ft. 218 inc. 1o pane 2t ello
es sin peduicjo del supuesto de q!e, como
es obvio, iodo humano ha de haber sdo con'
cebido. Por Io tanto, e constitucin abbutiva
del estado flial puede acaecef dando por
corrobo.adas dos circustncas que
corcti-
tuyan los crilerios para qu s pueda dar o-
gen a l filiacin, en lanto ellas sean compa-
5. DETERIIINACN LEGAL DE LA FILIA.
ctI
La deerm,haciS consluye un mecrls-
fto nofmativo, preferentemente legal, qle
permite que e Derecho afibrya el estado de
ho, padre o madre, a algt]en en particular,
constituyedo asl la singular flacin- Ade-
mft, por medio de esta fgura, la ly norma
ceas chcunstancias que lien de maner
fomal une cia relacin de frliacin de cual
quier orjgen, speclmente, paa la prove-
niente de la naiuralz. De aqul que la ley
civilen elart. 33 perte 1 disponga: "freret
el estado cvil cle hijos respecto de una per-
son aquellos cuya f//cn se encuentra
dfermlrada, de contormidad con las regas
prvjsts por
el Ttulo Vll dl Libfo I de este
Cdgo". Los factores de la determinacin,
por otro lado, constuyen las nanifeskco-
Docna, Esluos, l,lates y Coenhnas
res axtemas seleccionadas por la ley del cri-
terio elegido, que permiten oper fe deter-
minacin o coosltucin legel (ads. 183, art.
184 y art. 186). En la dopcin elcdterio s
confude con elfactor de determinacn: el
proceso jurisdccional mismo y la sentencia
con la queconcluye- Porsu parte, la tliacin
impulda al critrio social, slo se constituye
mediante la seteocia constitutiva-
Este trmino determinacin hay que dis-
linqlrirlo respecto del uso en la ley del trmi-
no p/./eba, que designa a los redios para
contrastar una pretensin de fliacin en un
proceso jurisdiccional (arts. 198-20'1; arts.
305 y 309);y gn, las pericias.Asu vez, han
de distinguise de la acredfac,.J, que se us
pafa mostr o @rfobor unellacn cleter-
ninacla e el trco
jurfclco, judicial
o extra-
judicial (as. 305 y 309);v gr, elceniticado
de nacimiento. No obslante la distincin no
es bn severa, yaque ley utiliza a vecs este
ltjmo trmino como 'meclio de prueba", p-
ej., en elinc. lodelart.201-
5.1. Clasificacin do los Factores dg
Detrmnacln
Los factores de determinacin pueden
clasificFe desde diversas perspeciivas,
para procedef al examen de su forma de
operat ellos pueden ser Extrajsrisdicciona-
lesoJusdiccionalesi Nomativos o No No.-
4.1) F. Extrjurisdicciona: oicialment
sealan quienes son el padre o madre e ho,
mientras no se esablezca lo contEno
judi-
cialmente, Por bnto, no son fjas o inataca-
bles. Elos son elparto, el acto de reconoc
nento y el naclnento dntro del naana
o dentro de los ?40 dfas suuertes su diso-
lucin o al dvorcio r,o vncul
lo
sepancin
./dic4
(mal llaada "presuncin de patemi-
dad delmarido'o "pte s es'(72 bis))-
A.2) F. Jurisdiccioalr viene deteminada
tras un procesojusdccioalt la Serenca;
6s un tuctor relati\,menle fo-
B.1) F. Con la califlcecin de Normativo,
nos refermos a que el faclor de determina-
cin legales una noffajurdica, s6a legalo
jurisdiccional-
Elcaso es la Sentenci.
8.2) F. No Nonnativo, lo hacemos para
aquellas situciones en que la ley se remite
a una situacin de hecho, la que no qleda
jncorporada
en le figu legal. perosf.equie-
re de la ley para
hcer
prccedente
la atr bu-
cin: elAcio de Reconocjminto, elPrto y
6l Nacimento detro del matfiraonio o en un
empo despus delfn deldbito conyugal.
5.2. Detrminacir: de l. Fillacn por
Naturelza
El ctteb a que la ley acude en la fillacin
por naturaieza es uno de carcter blolgico,
segn el clral habr qle star al aporte del
maleriai geneljco que coslirye el hijo. Por lo
tento, una vez diermirad, la ley constde-
contnuacln nota
{72
bi5)
de la situa.in juldica ,nvolucrd en esta inrti-
tudn d l deleinaci d la filiacn. En fsc-
lo, la ley n lart, 14 no esi simplemenle pre-
surledo, @mo si algo tuer de ua cieda foF
me, dno derechamenle hacndo algo mucho
ms tud: ca?srr4rdo un vlculo jurldico (con-
no del oercho), a pdk de uos hecios que
3on el nacmierlo e un cino {po hido al
malrimonio de 6 madrc @n l marido. Adns,
aqulla es supriua, porq@ es el naceo...
hecho que aliza ia.onslalacir y no la p.e"
suncn, ysaese hechoalq!.s l aibuy la
@secrncia conslllutlv y p!to, sln necesidad
de crear 116 nvelos argmnttivos e que, la
prsuncin
lsal
-@nslvida
sob.e la rrirsr
bse del nacimisnlo- se le atrjbuya luego I @s-
titucin del esiado. Ello lo coobor l Cdigo al
salar, derchamste: 'La patrnidad
asl dtr,
nnada..."
\a'!..1uinc.
4t). Frmente, 6sa idea
de psuncin igal rmit a una idea ms be
Aotmatita que tdca @. l qo
atude de for-
ma predsa osla fgu del facor naclmito.-. ,
y
puede ll4a. a contusons en loro a la opeEti
vidad de l inst'tucin d6l dglmincln
(72 bi6) Esa carnaq silo sperpone la idea
d prsonon legal a l ms especi de lacior
de detemi@.,
qu piEde dar meior cunla,
Docnna,
Esudias, Nols y comddos 77
al hilo como uno procado pof sus padfes,
esto
es, consthrido por 106 crcmosomasque
bvaban
Los gametos que dieon lugar a su
concepcin.
De esta forma, ser "madre"
qrie., apotte el vulo pa la concepcin, en
cuyo
vientre tuvo luga el poceso de desa-
rollo delembrion, y 'padre" a quien haga lo
mbmo con e/ espemro qu fecundeelvulo
mediante una relacin sexual. Por ello es que
se
pemiten toda clase de medios de prueba
bioigicos, como los de la estruclura delADN.
en los ai(s. 198 y 199, la alusin direcl al
pado en el at. 183 y el objeto de las acco-
nes relelivas a lafiliacin
{G Figueroa{73)).
5.2.1 -1 . Verdad Biolgica:
Este consftuye uno de los principios fun-
damentales del ordenamianio flial. Sin em-
bargo, dada la ordenacin deL Deaecho de la
Filiacin, esie p ncipio se halla inserto den-
tro de la rcgulcin del criteio-jurldico bol-
gico. En consonanciacon este c tedo selec-
cionado porelOe.echo, se ha concreEdo el
pncipio que e,3hbbc6 una coffela.n en-
e la fornalidad de la at bucin del estado
t b con el fcrdo de los sucasos ,afrrlss,
asl aomo da psibililr la bsqueda del autor
de la prodeacin. Este se concreta en: a)
una regladejuicio, yb) otra de invesgacin.
a) Aqu el principio de verdad biolgica
pr6scribe
desde dos pespectivas. Como taz
poslva, y pfincipal, dispone que la inputa-
cn clel estado filial a los indviduos. deb
coftesponclerse cort u"'a realidad bolgca en
la relacn entre padres e il,s. En su tuz
1agatva ipofta la prohibicin jurdlca
sF
guiente que no seestablezca lfliacn por
slo Lrna heffamienia jurldica,
esto es, me-
dienle al mero mecanismo legal de atibu-
cin de la caldad de hio, padre o madre, ,-
gndola
a uno o varios aclos o bsferciones
que
no tengan una relacn con la cotrobo-
racn de la realidad biolgba t/t Asl, 6sto
prohibe
la atbucin de la fliacin -{en|o
de este crilerio- como si luese un mecans-
modesancin civil;p. ej., que no s entien-
da operaiio el rgimen de adiudacacin de
la flaci, anle la mera alsencia del pdre
citado incluso porsegunda vez a la gestin
judicilde
reconocimiento (ex arl. 188 incs.
2" y 3"
Iparcialmnte
rgulada en el art. 199
bis, en donde, en caso de eusencia, rechazo
o duda, slo se pasa a los exmenes biol-
gcosl), o bien, atribuyndoa como sancin
ante la sola falta de concurrencia del padre
citado al examen de perich biolgica (ex art.
199 en relacin con el ari. 426 CPC. y af.
1712Md.elnuevoart.'199incs.40y5ol(74)),
o, ncluslve, ambas siluaciones en conjun-
cn, pues, en este caso y para efectos del
prircipo, lo r,ico que s eslata acunulaF
do sean hecros 9h relacl, con e/ sceso
de a p,tdecn. S le solucin fuese al con-
lrario, a dchas hptesis se adjudicra di
rectamente el esiado flaal, sn mayores ante-
cedenGs reevantes ligados a la idenlidad de
04)
Sobe esle topico de la regaliva injuslj4ca-
da a lizaBe la6 pecias bologi@s y su e.-
dn ds pesuncior gave con misin al ari. 426
del CPC., se genero una gn polmica co tres
ristas, que puede @ne en un par. Dos p6i-
cioes sotien que se trlri de u pre3uF
cin
judicial.
R. ABELIUK sosluvo qus se atla
de una msn al inc. 2 del
,126
CPC. pd lo que
pod.ia baslar ela era, .t tue
Necka lLa
Fla"
c,J, y srs E ccs, t I, p. 148, Edit. Juldic), la
cual lie a s vor una sntenca de la Corl
de Apeldones de Cdcepdn, aunqle su l6n-
Ouaie es equivoco o aun @ntadiclodo (6el
Jt tdica, 266 (2002), p. 105. B. CORRAL so3tu-
vo que se tlalarj3 de una Bsin al inc. 10 y,
cosecuenlemenle, a a. 1712, ya que esia e
gaiiva cac d precirin sufciente y que el
esiado flial no
pueda
atiibrirs
cin, por to qu6
se requerifa a lo menos d otas
prssucion* (n. 5), pp. 68 y 69. Po. ot parte,
P. VELOSO soslwo que se tla6 de un p-
sncin legal, por lo qu o sela dsponbl para
el
juez (n. 32), pp. 163 16.
tla
nela roma
dsl2005, en
prftrpio
le hb.ia dado el apoyo a
6ia llima posidn. \,d. m coestionmino por
comtitucionaldad al nuevo arl. 199.
^/ueva
Re
loma a la Flacn: 'el Hiio TEne DeEho a
una Madre o Padre Culquiie?, e Srrr
Ju.tdb No 248 (2005), pp.
14
y
151.
(73)
G. FTGUEROA (n.54), pp.247y24E.
78
Dodnna, Estudos, Notas y Canenbnas
odgen de ua persone (sin antecedentes que
no slgan de une meaa repetcin de lo que
do la propia padedeendate o bien de un
simpe,
isi
es igualito ai padrel
-vid.
asllallo
Corte d Apelaciones de Valdiva, e GJ-
No 272, p. 156-), violando as un fundamen-
to de la institucionalidad filil del criterio bio-
lgico. Las reglas del paferls si y del pario
s estn
jusficadas,
en razn de que tienen
relacan con ciedos eventos, que hacen nor-
malmente alb la posibllidd
de la retacin
biolgca de paternidad con elhio.
b) Lo aterior tiene trescendencia en me-
ieda de contaslacin de les hipiesjs fliales,
ya que para concretaf la exigencia de l efec-
lividad de le lacn biolgic, el Derecho ab.e
de par en pr les puerhs
de la investigcin
de la patemidd
en dos sentidos:
b.i, Pfirile la nvestgacn cle la petr-
nidad de forna lbre, sin rcstriccin de s/fua-
co,es privilegiadas, como si el pretendido
padre
de la investigacin se encontrse ca-
sado con ota que no es l madre o al revs
para la madre, o cundo los pretenddos pa-
dres se hallasen ligados por estrccha rela-
cin de peretesco,
como de hermended o
depetemidad.
No obstante, D. Peailillo apunta que en
cirtas ocsones s se resfnge la legitima-
cn activa de las acciones de reclamacin
como la exclusi que operl para los he-
deros (arts. 204 y 205){75)-
E esta misme lnea, se indica que para
todo aquelque pretenda, sin bibuirse la ca-
ldd de ho, y careciendo de flacn equie
se pretenda ho, en conjlncin con lna s-
ilacin no matrmoij, Ia ley conlempla a
inadmisibilidad de la lnvestigacin de I filia-
cin por va de eccin de reclamacin. La
ley slo dispone l6gitiecin acijva pa e
evento de que
el pretendldo hjo ienga filia-
cin, anqle diversa: 'La accin de recla-
mecin de lafliacin no matrimonlal cores-
pode.-. a cualquiera de stos
Ipadre
o ma-
drel cuando el hijo tenga determinada una
llecin difercnte' (ar1. 205); el resto delarti-
culado nade et buye, Y esto a pesarque el
art. 320 parecies contemplar una cocesi
amplie de legitimacin active. Peo, en ver-
dad, lo que dicha norma dispone es una rcs-
triccin a las linrtacioes del regimen noF
maldedvadas de la prescripcln y de la au-
ioridad de le cosa
juzgada,
respecto de la
legtimacin activa qu sea procedente se-
gn las nomas especfficas
que
s lo djs-
pongan. Por lo Ento, icluso el pretedido
verdadero padre quedar sin Iegitimaci
actve de reclamaci, cuando el prctendido
ho no tengiliacjn, eslando en un contex-
lo no matrironral, situacin enlacualslo e
quedar cluar vfa acto de reconocinieto;
y ni aun tendr ese camino, cuando slt acto
haya sdo objeto de repudiacin.
Tambn por
el
principio
de
prohlbicin
de iren contra de sus propios actos se limita
la paocedencia
de la nvestigacin en alme-
En cuanto a la accin de impugnacln,
en opinin de Ramos, el supuesto padre
(75) D. PEATLTLLO (n- 5), p. 28. En etexamn
de su nterendon en las ccios e dnr
hay qe dislnguir, segln H. CORRAL (n. 5), p.
64. a) e la @in ha sdo eFrcida, y b) la scoon
an no la ha sido.
i
A) Si la acin y h sido ejercida y esta
vigente el pm.eso l fed'a de la muet, hay
aldbucjn del deBcho a los herederos par el
slo efeclo de continur el prcceso,
de acuerdo
l t 317 inc 2o Md2
Cotnuacln nora (75)
B) Si la aci n o ha sido ejecida, no
hay alribcjn de lliuladdad como regl geel
(no obslafe la apareni generalidad delal.317
inc. 2'pa|i tnal). Exepcionesi accin de recla-
macjn, nicmenie sgn elart.207j aein d
impugnacin o dsconocimienlo de palenidad
n siiuacin mtrimonlaJ. slo si el ma do muere
si conoer el
parto
o ntes de vencido el lrmi-
no para irnpt]gnr, art.213; accin da impugna-
cn de nficin por
conocjnriedo de cuedo
ld- 216c.5';y, en lccin de mpugnacin
de malemidd d ce.da al an. 2'l 8, slo s fal
Doctrina, Estu.los, Notas y Corentaios 79
siempre estar excluido de la legitimacin
aciiva,
e cso de que ste le haya dispen-
sdo su reconocimiento a{ hijo (76). De bl
manera
que cuando ejerc dichaac6in, es-
iar actlando, derechmente, e confa de
sir
propio acto, que consisli en adnil, de
forma solemne su patemided aespecio de hl
hijo, ms all de la verdad de los hechos.
Esto
porque el econocimienir no es u sn-
ple declaracin dode se exprese un corc
c,imlerfo acerca de un hecho personal ist-
rico. Lo que sfser[a u hecho persona, ygr,
es el hecho de haber lenido relaciones sexua-
les entiempo adecuado pera producirlapaF
tic! arconcepc con sn precisa mujer Asf,
I\,4. Pea dice que el eutor del leconocimien-
to slo puede tener razones o evdenca de
la
pos,irdad de ser l el
padre, pero
no le
rcalidad de ello (77). Pot lanio, el Derecho
velora slo la voluntad de rcconoaer, esto es,
la dec,isln de admitir la propia paternidad:
"si-olpadre hubie.e econocido alhto como
suyo..." segn reza la
p,
2. inc. 2. alt. 213,
configlrrendo a este acio como un'?c!o de
admisin' De esta manera, con le admisin
qenera la expecttiva de
que
el reconociete
va a cosiderar a cierta persona como ho,
de vs aturales, no obsiante o ms el de
no tene totl certidumbe delsuceso nalural
y asumiendo la icertjdumbre sobe ms ra-
zones, no dsponibles, a consider Dicha
flo rgis tiene una manifesbcin en la nor-
ma conlemplada en el cso del ad. 21 3 inc,
2 (de supuesto fctico mafimonial), privan-
do al pdre de la ccin de impugnacin, si
ste hubiere reconocido al ho como suyo; y
ello incluso cuando operase otro factor de
form
Drevia
equ|, excluyendo la operati-
vidad del reconocimento pare efectos de la
determinaci (78).
Por ende, si es
que
le
sue evidenci de que
el reconocdo como
ho, no lo fuese, no podr pretender que o
hubotalasuncin de incerladumbre. Lo que
sl podra elegar el
padre
es la nulidad
por
vicios del consentmionto de acuerdo alart.
202, pues lo que alega noes nuev eviden-
ci sobre el hecho de la procreacin drecla-
mente, sino lgun cueslin sobre los ele-
mentos en que bas su decisbn.
El otro ceso es el de l accin de recla-
macin. Quien ejerce su derecho prclic-
ente absoluto de repudjacin en contra de
quien figura como padrc, es el mismo que
deermina la situacin
iurfdica
6n que se va
encontrar En hlcaso, determina laconsi-
deracin de rechazo de lfiliaci, respecto
de quien fguraba como padre. Tanto el ex
padre coo el ex hijo saben que la fliacin
ha sido chazada, y que ella es la volubd
delex hijo, con lo que posferamente qien
rprjdi no pod
cambiar la propia
stuacin
en que se ha puesto de mre voluntafia,
(76) R. RAMOS (n. 30), p.416. No obstani, en
lal s luacin tendria que
ejecer ta accn ds nL
lidad del conocimento po. vicios de l volun,
ld, de conformidad con el at. 202.
(77) M. PEA (n.3), pp.427 y 428. En leaiidad,
el o es una d ls jusllfrcadones para que $ co!
pBnda
la solucin egaldeque, sialguien dntrc
del prcceso
d iliacin es citado a absolrcr pos-
ciones y
"connesa la patendad" o la contes-
lacn simplemenle se allna, o vale como .e-
coocimiento, y elprcce$sig! su cuso hsta
ssnlencia, confgurando en parte, por esta va,
Los caractrcs de la
junsdic.in
@nstituliva.
tcon
la ey 20.030lampoco basla o{ allanamieniot e
necesado que ss alce un lonnlco de admi-
sin de patsmidad en elmomenio procsalpre-
ciso, que se manilesla al susc'ibr el conociente
u acla ad oc para obviar le ne.sidad de la
senlencia constilutiva, consecuencia que no se
prcduc
ate el allanamiento segn el d. 313
cPc I
a/8) La misma incompalibilidad
por
el
gdncpio
de prohbcn de ir en contra de los aclos
pro-
pios, fige rsspecio de la prccedenca de la
fepudicin. Si un ho aliz oahuie. aclo p8"
o que supong la dean de uns situaci
contaria a b ngura ds la repudiacn, enionces
qoed ercludo de la pcibilidad de ejercer el rc-
chazo; como cuando el hijo pEonalmena cn
al padre a geslin judial d l,oc de reonoci
n.o de patendad y sl l recono.i (ALESF
S\NORI yCORRAL ambosen (n.5), p.61).Tal
prln,io se maifesla e el ad. 192, que prohibe
repudiar al ho que
"duranls su mayor edad, hrr
bjsrs aceprado el coo.irlento er fofrfa x"
EO
Oocdna, Estudios, Nolas
t
Conentanas
pretendiendo
qu tajnsdiccin te sustituya
b.i) Permite una amplltud en las edos
de investigacin. De aquqle etert. 19e inc_
1 enunce: "E losjuicios sobre determina,
cin de filiacin, ta matemidad y ta patefii-
dad podn
estblecerse m edianle toda cta-
se de pn bas...";as, p.
ej.,la leydispone la
admisin de las medidas penciales
de ca-
rcter bolgEo (rt
199 y art. 130)queen t
anciana legislacn
esteban vedadasde fof_
ma geeral
se hacuestionado $ ta apertura
es elative a los medos que
esbbiece el34l
del CPC., e vistas de t anterior timihcin
que 9a de tos mismos (ex art. 294) y
ser
dicha norm la que dispooe ta regl generl
en materie de medios o sva ms all la ae.
form. Peaitiilo y Abetuk sostienen oue se
refere a la apertura de todos los meds
sibles de hecho, inctuso medios represe;ta-
vos como videos, DVD, etc (79); sotuon
que parccetenerms
integridad en elacin
con este pricipio,
as como al derccho de
Eypreson de ello es la noma que
dispc.
nque, rente aquien se pretendecomo pa_
dre tdre o hoverdadercs tas tradtcjona_
les excepctons de slu quo prescnpctn
v
l aulofldad de cosaluzgad, no son oDoni
bles respecto de lerceros que
se pres;Fn
con la pretensin
de rectmcin delestado
d6 liliaci, para descerhrla sin ms n ha_
cer diferente et resultado detluicio en caso
de acrediErle verdadera fitiacion {art 320 v
art.209).
Este princpio
deriva de dos afluentes,
que representan unos aspeclos del derccho
a la liliacin:
l) Derecho a Ia tdentidad de Origen:
Esle derechoconsluye
un princtpo
c_
nco que dinge toda le fifiacn por
naturale_
za. Se trab del derecho de tod persona
a
conocef su propia identided y qLle el Dere_
choacteen consecueJria L denri.ti h!
dea la interpreEci q ue cada individuo h6ga
o pueda
hacerde simrsmo, en cljato qUin
es y de sus caraciersticas definitorts de
humano_ Esk identjdad se molde en pae
por el reconocimiento
asl como por su klta,
e inc'uso porelfalso
rcconocimieflto de okos
Se dice q(re
el "falso reconoci iento o la ial-
ia de reconocimiento puede
calsar dao,
puede
ser ua forma de opresrn qire epn-
s,oe a alquren en un mododeserfls .te-
formado y rducido', p. ej
,
causando a sus
vctimas un mutiladorodioa slmismas (80).
ES en este contexto que
el origen cobra su
sgniiicado. En tal sentdo etongen si bren
es certo que
constlllye u elemento estti-
co del reconocimierio propo
como de los
oiros, tiene proyeccrbnes yarabres,
sea en
su denicin gentice, por medio de su ori-
gen hereditado, si como sociales, por
rae_
do delnorbre de sus verdaderos progen!
tores y de su parentesco,
Se resume en la
fse de Aejandro ftlolinat
,'ser
uno rnismo
importa saberde dnde vengo" (8j).
Porirto, elcoociieto acerca de ios
padres
es una de las especies de circlns_
tncias a que
abac este derecho. Viene
exigido por
la norma detart. 70 No 1 CDN:,'Et
nao... tendr derecho. ., en ta medida de to
posible,
a conoce srs padles,.
Un proble-
que se presenta
es elmbito de valldez
subjetivo de la Convencin_ para losadultos.
En aespuesta, creo q!e
en tento constitlye
un derecho humano, no es reconoctdo slo
porque
sea un menor, slno que
las rzones
para
su esiab,ecimieto, son aplicabjes a
iodo humeno. Por lato, se uno de los de-
rechos que vendi especialmente protegido
porla
clusui abierta delart. 50 rc.20 de ta
Conslitlcin, qse en su plte
1!
jmpera
de
manera gendca: que
ei "ejercjcio de la so-
belan fa reconoce como limiiaci elrespelo
a los derechos esenciales que emana de la
c/9) o PEA|ULLO (n 5),
R. ABELIUK (n 7ar. o 145
(80) CH. TAYLOR
{n.
15), pp.43
a45.
pp.
2A y 29. (e1) A. MOL|NA, eferido por
c FTGUEROA
{n. 54). D.265.
Doctrina
Esh.tdos, Natas y Caenanos 81
natLrraleza
human", esto es, cuya vigencia
admite razonesjustifcdas para todo hum-
no, en razn de su lntima lelacin co la d-
ecta
protecci de l personalidad
de los
individ uos (arl. 1" inc. 1CPR.), sean ellos ex-
pllcitos o o, y que en su parte 2'del inc. 20
exige
que elEstado deba "respeba y prcmo-
ver iales derechos", que han de entenderce
corno
ganiidos po esta Constitucn; rcfe-
rcncia
que serfe itilsi se etendiese que
est efectuada respecto de las normas del
arl. 19 CPR., ya que
a ellas os rganos del
Estedo tienen eldeber de spetados ypro-
rovelosen viriud de:r la imperatividad del
Derecho, eslo es, po el slo hecho de ser
normas vlidas que pescben exigecias
pra todos, y it de la supaemacla constitu-
cionaldelart.6" CPR. Este deecho se con-
cfeia en dos verciones:
La versn dbit Bsicamente, trata del
derccho dei menor de simplemente poder
adquirir la informacin acerce dequinesson
sus verdadercs padres a efectos de poder
coocerlos, como, p. ej., sitiene elderecho
de recibir informacin acerce de su ogen,
inclusoen los casos en que ella pudiese ser-
La ves, fuerte: Es una respusta a la
pregunia de, sielDerecho acfla en confor-
midad con ese conocimiento de le versi
dbil. Le consecuencia normal que el orde-
namiento dispone es el deecho de corsfF
fuir el estado filial, en rcledn con los padres
biolgicos (82). En nuestro tema, esto es lo
que
tiene relevancia ya que el conocimiento
no deiermna por s mismo nada respecto de,
si a la6 peGons se les bdnd o no la pro-
teccin adecuada en torno a las //aclones
jurldicas
de familia y frlacn. La Convencin
corobora este punto l pond el conocimiento
acerca de los padres en relacin coo elcui-
dado que ellos deben dispensale; 'derecho...
a conocer a sus padres y a ser cudado pof
elloS''i esto es una consecuencia propia de
lo que'es la filiacin constituida. ya que es-
bndo indetermjnada le liecin no hey pa-
dres, para el Derecho, que deban hacerse
cargo delmenor
(ad.224 yart.225
CC.).
La Convencn limita el derecho al ori-
ge a" la nedida de lo posib/e': Por una paF
ie, se rcere a la circunsbncia de le efectiva
posibilidad de conocer, ya que sino hay evl
denciaalgunaque conobore acerca de quin
sea el padre biolgico de otlo humano, su
filacn no podr ser determinada.
El favocido por este pincipio de l fi-
liacin por naiuraleza es slo uno de los su-
jetos
de dicha relacini el ho. Los padres
no estblecen 9r odge porelho sio que
al revs, elos se la determinan al ho.
ll\ Derecho a la Pathidad Biolgica:
la ley consdera como parte mporEnte
e el desarollo de la peGonlided de un hu-
mano, el conocer si ste ha engendrado o
no un hijo. Se considera que quienes han
aportado el reteril genco pe la prccre-
cn de unhumano, tenen derecho, en prin-
cipio, pa? deteminar una relacih
jutdba
de fllaci etre elos y el nuevo ndvkluo,
aunq ue este derecho se haya limitado,
Existe un rgime eplo de los padres
paE reconocef a cualquier hjo que no tenga
determinada la filiacin (art. 187 y ss.); la
contrapartjde es un gmen muyiexiblede
repudiacin (art. 1 9l).
Tembin,le ley he dispuesto la legima-
cin activa de los padres en las accones de
impugnacin y de reclamacin de estado de
l. N bslnl l ld h limit.lo l
(82) No hay que 6fundir esa situacin co la
que denva dirctamenleide l cons!ruccin del
Eslado de Drecho, y que sla, po. la prctec-
cin qle debe bdndd el Oerecho a las prso-
nas, oslablece un declro la filiacin, dndo
se den ls ciEunsiancias operalivas para ello.
Pelo no estblsc drectamene qu conjuto de
cdlonos habr en l legislcin. Por ello es qu8
el legisldor podria oplar por cualquier criterio.
Cuestn dislinta es que por el derccho al origen
se establez un deiminado deecho a la lia-
ci, o, si s quire, con oa orientai muy prc-
cisa . t.m6 l.ritri^ hildi.
a2
Dadnne, Estudos, Notas y Coentaias
posibldad
de reclamar, cuando haya un con-
tefo extraraimonial, a slo si el pretend-
do hijo tiene una liliacin determnade, res-
peclo
de percoe disnia de quien
se pre-
tende como padre, como ye
hemos seala-
do (art.205 y
art.208).
Stn embargo, a pesr de to dicho, ta tey
parece distinguif enue padfes y pfogenito-
res En cuanto que,
en visEs del intercs hijo,
se est ms a la adea de padre que a la de
progenito,
cundochoquen !n con la ot.
Asi, la posesi
notoria de ser padre,
una
cuesljn de orden socioculttJraj, prete
a
la de progenitor (art. 20 1).
5.3, Operativdad de ta Dete.mtncn
Se trata de comprnder cmo opera el
hecho, acto o norme partjculet por medio del
cual el ofdenamienlo jurdico
atibuyelecan
titucn de la relecin de fitiacjjurdica.
A) Para elgunos eutores como H. Corral,
R. Abeliuk (en Chile) y Jess Dlez detCorret
(en Espaa) (83), / deferrnacin tegat es
un aaddo a la procreacn,
con crcter
col,slut/Vo. Por elto es que
la ley en s! a.
33 indica que
la filacin produce
efectos des-
de que quede legalmente determnada. Co-
robor lo anterior, la afrmacin de que ellos
se rclroteeran ale Wce de la prccreacn
("cocepci,?")
del hijo (alt 1 81
).
por
to ten-
to, antes de la deteminacn no podra
he-
cerse valer la filiacin.
Los ttolos de determinacin legal de
j
fliacin por nturalez sern. et parto,
h
'pre-
sucin de patemdad"
et reconocimieo, la
sentencia qLre dectre el esiado. De gusa,
corfobofando esto en un proceso
de filcron.
elle quedar
determneda y constitoda, en
pnncrpro.
B) La o poslcn es fepresenbda por
G Figueroa (en Chile) yMnuetpea,
Diez-
(83)
H CORRAL (n 5), pp.42y43.R.ABEL|UK
ln 74),ibd. J ofEz oEL coRfaL, citdo por M.
PENA, en la nota siouaenre.
Piczo y
Guil
{en
Espaa) (84). Considera
que
si la fllacin es por aturaleza, enton-
ces elevenlo a que la ley atibuye la consti-
tucin de !a filiaci es el ,, echa bjolgco de
la prccrcacin.
No obsiattte, dado que ese
hecho bioiglco no puede
serexpuesto por
sl miEmo, elDerecho disponecomoso uci,
ciertos presupuestos
de hecho los cules
liga la determinacrn p/obataa
tegatde ta
fiiiacin:vinculan estos hechos ltem -
batorlo-
Por tanto, eipao y la.presuncin de pe-
temidad", asf como el reconociminto, serfan
slo figus que operarfa como prueEs;
de psuncin
smplemenie /6gal impuqna-
bles ediant ls accions coftespondien-
tes, y oconstituirln presuclonesde
Dere-
cho. Porejemplo, a pesa.
d qu
!a mujer
tuvo un parto, se puede coffoborar, proce-
selmenle, que
la craiura producio del mis-
mo no es ho gentico
de aOuelta muier lc.
Fiqueroa){85)
C) En iopijn, etintentode buscar una
especie de "naturaleza"
jurldtca
uniiaria d
l deteminacin y sus factores, no nos e-
var ninguna discusrn fuctifera La gran
heterogefleidad de lasiiguras Lrsadas o im-
pide,
as{ como porque
lo que
interesa, en
vetded, es le operchvdad de etlas ya que
I deteminac est construida, ms que
clehuier ot cosa, sobreespeclos pgm-
cos.
La deterinacin legl de ia fitiecin es
una figura de eslructura co npleja aryarize-
da en dos n/velss, y que
aquoa dentro de
elle a diveGas sutgu,?s; dicha comptejidad
se concrela en una ablgedad del uso e_
gislaivo
del termino "determinaci" Selra-
ta de un mecanisrno /,o,"r,afiyo, por cuanio
est oruanizado globalmente
desde ta iey,
aunque puede
realizarse e pariicular
tam-
(84) GFIGUEROA(n.54) p 249.M.
pp
412 y s. L. DIEZ-P|CAZO y
A
2). p.25a.
l8$ G FIGJFRoA rn c\ i6i
PEA(n.3),
GI.JLLN (n.
Docldna,
Estudos, Notas y Conenbnos 83
bin
porla sentencia. Los dos niotes en que
ope esta figurr, son:, uno pfopia o exclu-
sivmente
,ormaflvo, en elcualse rcaliza la
attibucn
o adjudcacin de Ia consecuen-
cia de constitucin delestado flial a ciertos
individuos
Sin que haya operado l norma
de determinacin, no se puede enender, n
en
ju
icio se puede tenel, como constitdo el
estado fllial entre ciertas pefsones; ello a
pesar de que pudiese haber, de hecho, una
circunstancia
que en general pueda hacer
opefativa la consiitucin, ya que en el caso
puede ocurrir otra circunstancia que obstru-
ya dicha opratividad. Este nrvel no es del
estadomismo, sino de la merE opeaacin de
atribuirlo, Todo esto quede coaroborado por
el ad. 181 cuendo pscribe que al estado
flialse levan a airibuirdercchos
y obligaco-
nes, cuando ste sea cosiituido ("detemi-
ado') legalmente; por bnto, no basta
que
se d el mero hecno consEla le prirna lacie
(! n facior) para entender corsiitudo el esta-
do, sino
quese quiere necesariamente de
la at bucln legal del estado para tenealo por
constiiuido, ,i, A oiro nivel, encontramos el
supueso opelivo contemplado por la ley
defo de esta figura. $e consisi en la
constatacn afbial del eeecimiento del he-
cho biolgico;de la procreacn por paate de
cierlas perconas en relacin con otra, esio
es, la ocurrencia de un caso del cierio. En
este nivel, l figura de la deerminacin or-
ganrza en su interior las subfigurs
que lla-
mamos "faciores'. Por lo tantc, Io que se pre-
senlaen torno a la determinacin es, prime-
ro, tener por constatado un hecho medianire
os factores contemplados en la ley, y,luego,
sobre ese conslatacin laatribucin norma-
tiva del esiado. Esta diversidad de planos
hece que, aveces,la ley pueda referirse a la
"determiacin" tanio como aciividad de
consbtacin ofrcial(v gr. art. 33) o bien como
operacin de constitucin delestado airibu-
yendo dicha calidad (v
9r.
a. 37).
Los 'factores d determinacin" tan slo
se referen a mecanismos de diverso cazy
comunes en e Derecho. Todos soa subigu-
ras de
'a
figu de la delerminacin, losque
iormalmonie constituven suDuestos ooeti-
vos directos parc constttuir a/ estedo d flia-
cin en el mbito del Derecho Civil. No obs-
tante. ellos tienen diversas corscrtc/es o
fuetzas en dcha concrccin (v gr, reglas de
dsiribucin de resultados de la prueba), se-
gln elcontexio de que se trate (v gt, prcce-
sal) relacjonados con tener a alguien como
hijo de otro. La conlguracin
juldica
de los
factores es pere dar por esfa lecidoy arqcu-
lat an Ia prctca
uldca
el citero de la lia-
cin por el heco de la pocteacin entae
qer-
tos humanos; no hay que olvidar
que es la
concepcin por p6fte de algunas personas
elcrileriode ofgen delestadoy que seege
como spho de inierprehcin de los elemen-
los de determnacin.
En pdmerlugar, para denni b operativi-
dad es importante distingu el tpo de factot
de determnacin. Una forma de mirar las
cosas es teniendo en vista el carctef de
hecho o bie nornatvo de los faclores, se-
gn ya hemos visto. Pero esta calificacn
puede suprponerse, comovimos, a otra de
gren utilidad en eldeslinde de suopelacin:
de exlnju ri sd i cct o na I i ckd o
j
u tisd hi. io n a I id ad
delfactor
1 . Cuando tratamos con factos ertra-
lunsdiccionales,
el factor es de hecho o no
normlivo. Eslos se qoln en ]a conslala-
c, y es otra figura
jurldica,
el mecanismo
de deerminacn, la
que
atribuye direclamen-
le a costitucin del estedo lial. Aqullos
son: el parto, el nacimiento dentro de mati-
monio o un tiempo despus, y elacto de re-
conocmienio- Cuando hablemos de factor no
normalivo, en este contexto, lo hacemos s-
pecto de stuaciores de lecho, las cuales
el Derecho le atibuye consecuencia
jurdi-
ca: la de constituir lafliacin a ciertbs indiv-
doos, Y esa consecuenca se la etibuye la
ley, pues el lactor constata ofcialmente el
suceso de la procacin respecto de cier-
las pe6ones, pero la calificcin
y conse-
cuencas
jurldcas
las ealiza por completo
la norma legal; el caso ms paradigmtico
en nuestro Derecho, es elacto de rcconoci_
miento ("La flacifl...
queda determinada
loalmnte Dor el rcconocimento'r ert. 186).
Daclna, Esld6, Noks y Caenanos
E elcaso de los restantes, los que se cos-
tJyen en factores son el p ttoy el nadnienta
despus de la celebracio del mtrimono y
dento de un cierto tiempo. Es
por
ello
que
e
a. 183 enuncia: "La maternidad queda de-
lem inada por el pado" el art. 1 84 dispone
que "se presumen
hijos delmafido los nec,-
dos despus de la celebracin del matrimo-
nio. ,. "; son esos f,chos los que constituyen
el "lacto/'y a los que la ley le aribuye la con-
secuencia de la deteminacin --con indpen-
dencia de cuahlier prcceso judcaaH
al igal
coo lo hace con el conocimiento en l
art. 186. Una enunciacin normativa puede
contenef no uno sino
yaios
mecans,nos o
cons/de,.ac,brs a la vez, como, p. e-, la afi-
bucin del estado y la de consteEcin de un
hecho. Con la costatacin se 6goa toda f-
gura de lactor; p.ej: "Se presume
hios dl
narido los nacdos.. -"
la''i'
184). Sobre dicho
supuesto se atribuye la conslrhrcin deles-
tadofilial.
2. Por olra parte, cuando hablamos de
facfores
junsdcconabs
sios slo pueden
sr noflDafiyos. Aqll nos efcontramos fren-
te a situaciones comple./bs en su configlra-
cin. Djche complejidad esfib en una cier-
ta estructuracin necesaria del fctor de de-
termiacin, para proceder a un cobina-
cn de operaciones: la de conskkcin y la
de adjudcacbn: can ello, en verdad, lo que
se pfoduce e3 una fusin dent! de lo qLre se
llama "lactor'', de las dos operaciones englo-
badas en la instatucin de ia deteminacin.
Esta clase de sareai, como clegora
de resolucin constitutiva, dice Uebman, con-
tiend siempr en una pafe
, uta declahcin
de men cefteza que a@mpaa a la pinci-
pal especlficmente constitutiva. En dicho
tjpo de resoluc, el pron unciamiento cons-
litutivo se realiza sobre l base de un presu-
puesto de hecho: el acecet del atuio pata
darorigen a la filiacbn. Ahor bien, lo propio
como factor se lleva a cabo e esa parte, a
travs de la actividad de constatacin, don-
de se gote. Pefo es sobre e//a que se hece
opetivo el cambio de esbdo filial dentro del
odenamiento, que dispondr 16 mismasen-
tncia (86). y
rnediete la cualse completa
el mecasmo dedeterminacin, Dicha ope-
racitu consljttiva es propia de la actividad
de los rganosjurisdiccionales, y que ellos
al ser &ganos aplcados del Drecho, en
especia de la Ley, deben singularizar la nor-
ma legal, esto os, atribuir a los individuos le
caiadad o 6lado de padre o hijo, y o slo
consbtarque tienen ua lacin blolgica;
como hemos visto, no basta saber que se
dio en los hechos 6l criterio biolgico, para
que se esbblezca la relacinjudica d6 pa-
dre e hijo- De aqulque, p. ej., la Corte de
Apelacioes de Sanllago, haya re$elto es-
rucfurarsu resolucin d la slguie.te forma:
,') "esE Code rconoce el derecho del ac-
tlr a oblens ,a declaracin de patrldad que
solicita y esijma legalmnte proPado en au-
tos su slado cil de hib... y el core ativo d
este ltjrno de sr pe de aqul"
lnen
cer-
fza de tener por corroboada una relacln
bolgice)iy, 20) "se decideque se la acoge
fle
demada]..., en clenio se recooce
lcons-
tiluyel a
DC(..
. su calidad d e hiio da
lZ4
.. y
a sle la de ser padre de qul..." (corsfltu-
cn en hijo y padre) (87).
(86) E. LIEBMAN (n. 9), b'd. Tambln pud
haber conslaial de
(]na
cidnstancia de he-
.ho, pero o oper la determinacin por
bie
{84
En vrdad, de derdo a lo que hemos vs,
to, hay u ror en e uso de /as palbs por
parte de la Corte, al lsner por'probado el slado
civi,". Elo porque el eslado fllal s una tifie"
c o.matjva, qre no preeste
a la snlncia,
ri pude 3s @robomda si o iiene vlgecia ei
eslado. Lo
que
e rcal'dad tl de de!r ia Code
tue que eslaba "prcbado' el acacr de un cso
o irstarcia de criierio paE dar og a la nlia-
ci.: al hchade lz ptoeacn plr pae de cierto
huana y ha el Decho aptcado a dos indiv-
duos. fampoco ayuda chnr la s tlacin, 6l
q! la Code uilice, en lasegudepade, etlmi
no '.econocienlo ,
para
una sjtuacn que ella
e1
qeando
a lo individuos. RDJ.,2001, No2,
abl4unlo, s 2r, pp.37y
ss.
Tabi ncontrmos el lallo de la Corte d6
Apelcions de Concepc, queenrlncla qu l
Dactrina. sudtos, Notas y Conenados 85
E segundo, desde ola pe$pectiv, hay
al menos dos corlexios en que open los
feclores; procsl y extrapocesal,
1 . En el Proceso. En esle coniexc pue-
de tGtarse de un poceso de impugnacin
del estado flial, en que se cuestiona que
et
factor de determinacin no oper, de forma
coecta, e cuanto a
queampar quien
no
correspodla e relain con el crite o de
orgen. El exame es relaiivo a Ia falta de
ooincidencia etre loqueda cuenta un laclor
de determinacin filialy l realidad flialbio'
lgic. O bien puede
tralrse de un
proceso
de rclamacjn de la iaci, an que se eche
mano dirctamente al factor pa
constiiuir
e fliaci.
Los factos, al opera., actLlan como una
regla de
juicio para
la obtencin de un de-
terminado resuliado favorable, sea como vfa
dedistribucin de resultados de la prueba
o
va de autoridad de cose
juzgada;
ello de-
pender del especffico fecto. a que se eche
inano, p. ej., la senleci, el
pario,
eic, Ac-
tan e este contexto a {./l) nvel sinilar que
la cuesti de la proc,eacin coo criteo.
1.4. Los factores extajudsdiccioales:
Tanto elNacm enlo dentro de{ mafimonio...
como el Recoocmieto, por ejemplo, al
dejar determinada la siiucin
jutdicamen,
te, hacan que a quien preteda alierar esta
situaci, le deba coffespond6r mostrar una
realidad biolgica fliadiierent, del eshdo
fllial costituido de acuerdo al factor, yque, a
lalta de ello, no logra altear la stuaci ya
constiluida; ello ocure con apoyo del art.
1698 Por o lanto, iclinan eljuicio en tavoa
de quien
tenga ur lactor en su lavor, si no
ogra desvirturselo, mients que si direcl-
ente s recune al critedo biolgico, en con-
tra de estos factores, la decisin se inclinar
en favor del criterio biolgico, si es coobo-
|'do ste en el poceso,
1.8. El facior jurisdiccional
L Senten-
cia, opera de dos maneras. Por un lado, es-
peclc de les prtes de un anterior proceso,
en virtud de la auloridad de cosa
juzgada,
tradcionalmenie s o)(cluy: ra c scusn y
el evacua( meclics de cttaslac, de la pre-
tensjn; el
juicio
se obtjene cooborando la
mera excepcn de auioridad de cosa
juzga-
da, incluso t /tmre,lis (at. 304 CPC. en
rclacin con el art 177 CPC. y lerl- 315
CC.)
lcon
a Ley de Tribunales de Femilia,
est excepcn no se enclentra expesamen-
te mencionada denfo de las excepciones de
prcvio y especia pronunciamno del art 61
N'2 ic. 3oi lo ms prxmo es la 'correcc{J,
clel proaecliniento"). Pot olio, para terceros
opera de forma similar al caso anterior El
fullo no va a operar como une bnera a la
disdlsn de la pretensn de reclamcin del
esbdo, en hnto se sostenga la pretensin
de set vedadero padrc, naclre o hh
Gn.
320 CC: "ni
prescripcin /) fallo alguno, en-
Le cualesquiera otras personas que se heya
ponunciado, podr oporse a quien se prc,
sente como vrdadero padre o madre del que
pasa por ho de olros, o como verdaalerchija
del padre o madre que lo descooce'). La
sentencia inclinar el resultado delj'uicio, si
es que no se logra acreditar la falsedad de la
paternidad que
dispuso la senlenci
prime-
. Por elcontrario, si el cdterjo baolgico lo-
gra cofioborarse en el proceso, en conf de
Ia sentecia, eljuicio de reclamacjn s6 in-
clinar a favor de la procreacin
del recla-
mante (art. 320 CC.); nuevamente el criterio
de origen viene a acfuer a un mismo nivel
que el factor de deteBincin.
2. Fuera del Proceso. Por medo de esle
mecnismo de la determnacin se pretende
oecer un medio de corslakc,in lonnal de
la lcin
jurtdica
flial generada por el su-
ceso de le p.ocreacin, ygr,
el reconocimien-
0, h sentencia, etc. Dado que Io buscdo es
consbtar la proceacin, ste no enfa a ta-
llar o dsputar con los recursos de determl
nacin del criterio biolgico. fodo ello a ralz
contnuacln nob
{87}
fnalidad de Ia acin d drein es "qLr el
inbunal declarc la exislarcia ds un detemm-
da filiacn y, por ende, er estado civit dE ho', en
bld., p .lo.
a6 Da.alna, EstudiaE, Notas y Carentarias
de que la procreacin s un suceso alamb-
cado de conslatar, aun por las pedbciones
biolgics.
A avs de estos factos se exltoriza
para el Derecho que ha oaurrido el evento
biolgico en relacin con deteninadas per_
sonas, ya que el hecho de la prccreacin
queda oculto a la simple observacin- A par
tk de eltos, el Derecho ejecuta el mecanas_
mo de atribucin del esado de la ilaacin y
deja amparacfo alacogido por uno dedichos
factores, para obtenr mecanismos an ms
simple pare credtr su filiacin. De aqui que
con el factor'acimiento dentao del matrimo-
nio. ..' pueda entenderse determinada de for-
ma legl la filiacjn, y proceder a insc.ibr al
hijo como de un cierto padre en el Registro
Civil por la madre o un tercero.
Ahor bien. dado
que
le filiacrn sigue
siendo una cuestin
jurdc,
anles que bG
lgca, es necesario siempre atender e las
circunsbncis ms patentes de la constitu_
cin de la relecin llial por naluleza, para
efectos de tener dtemiada la filiacn. Por
tanto, ella
quedr
determnada legalmente
con el acaecer de ios fuctores de determina-
cin, lo que manfiesta el aspecto
ju.fdco, y
la reoactividad de la vencia del eshdo dr
relacin con el rccuasojurdico alciteno bio-
lgico. De esta foma, se coordna la vigenci
de un esiado con su determnacn n caso
de que sta sa muy polrera (o avanzada en
la vida de algujen), dndole continuidad al
estado
para llenar el vclo que pudies dejar
cuaquier pfoblma de flaacones
putativas
falsas o d la situacn de carcnda de e6ta-
do flial por indeterminacin
(M. Pea (88)).
Ello explica, a su vez, que puedan existir ce-
sos de ausencia o indeEfminacin de la f-
liacin, co independencia de que alguien
simpre ha de ser procreado por otras peF
sonas
iaft
37).
La Operct|dad Etcluyens Los fecto-
.es tienen una operetividad asf, en razn de
que todo estado lene como carcierlsc el
(88) M. PEA (n.3), ibd.
se. l,no s/o (unicidad). Esto sig nifca que /,
indvcluo na gJede tenet das o ,'ts esldos
s,;4gulres
iPaola
hije de Carca), respecto
de un ni$m pa do eslado
(hiia), en rela-
cn con diverss personas (Carolina y
Daiell). Ello se concreben
que aoperati-
vidad d un prijcqla factor de determin-
cn obstruye la de otro factor, exc uyndolo
o desplandolo para efectos de la deiei
nacin, en unaclaseolipodef liacin incom-
patible, como laddos pretendidas mads.
A ello debe egagarce la petmanencia del
estado asi como de su siu acin fctca, que
determlnar elrgmen de s impugnacin,
pa.a fctos de lsne. una situacin
lurldjca
de reglas estables que efecten a los lndivi-
duos delesbdoflial. Esto signinca que siha
operado prmero un factof se constituye e
estado con relacin a l y no pued entrar a
operar ofo dspus para determnar la fla-
cin (cslsrs p,,rus), sea respecto dei a) /
nsma peisona coma hth o b) de un tercero.
E este llimo cso, de b,), 3e tta de un
tercero, ajeno a la .elacin d fiacin- Este
qulere esbblecer ua relacin fljal con el ho
jurfdcodeoba persona. Para ello o puede
rcclrrrir, simplemenle, a un factor de doter-
minacin, si equlla ya est delenninda res-
pecto de otre peGona como padre jurldlco.
P el., si ha opeaado el lactor'nacilento den-
tro dsi efimonjo.. .' rcspecto de una perso-
na n partjcuiar, no podfavnf uf tercero y
pfetender reconocer a Bsa rnlsma persona
de iliacn delerminade,
por esto, e art. 189
dispone la siglieE
prohibicinr
"No surlir
efectos el recorocimielo de un ho que ien-
ga legalmentedeterminada ua fliacin dis-
lgualmenie, u factor de dtemninacin
lal tan fue.te como es Ia sentencia
jurisdic-
cional, tampoco
pued pasarporencim de
esb regla. Asi, n concordacia con la f!n-
cin constitu{v de la
judsdccl, no se po-
dria pretender rclamar la paternidad sin lm^
pugnarp mero o conjuntamente leiliac,
aiacando el laclor de determinacjn particu-
ler que haya operado en la pctica, Lo ante-
or se cocreb en elan. 208 alnormar:'Si
Docfina, Esludios, Notas y Conenlaios
estuviese
delerminada la filiacin de una
persona y quisiefe reciamarce otra distinta,
debern ejerce simultneamente hs ac-
clones d impugacin de la fliacn ya exis-
tente
y de reclamacin de la nuev fliacn".
En la misma lfnea, en matia de filicin
ratema tambn encontfamos cofobora-
cin,
puesto que la ley expresamenle pres-
crlbe
para el prctendido hijo, la posbildad
de impugnar primero la matemidad y poste-
riormente ejercr la accin de .eclamaci
para la operatividad delfactor sentencia (art
217 incs. 3" y4'): "Sila accin de impugna-
cin de la matemldad del pretendido hio no
se sntab are conjunEmenie con lad rccla-
mcin, deber ejercerse
lesta
Rmalden-
tro de un ao contado desde que ste alcan-
ce su piena capacidad", io cual plrede exten-
drse por un ao ms, si llega a conocerse
algn evento oculto, acsrce de la falsedad
de la maiernidad puttivai pero todo ello es
siemprc despus de ejercida la acrn de im-
pugnecin, esto es, luego de dsfuido el an-
tedor estdo flial.
Un caso de gran complejidad es equel
en que ha infervenido de fotma previ n re-
canocinenlo p,etno,y posteiornente se Aa
procedido a la detenninacin do a matefiL
dad de la mujercasada, lo que podda hacer
surgk /pso iure l fector 'nacimiento dentro
dl mafiraon o. ..' (lambin mal llamado'pre-
suncn d6
patenidad
del nerdo')
(89).
Sn
embargo, l solucin de esa clase de casos
debe inclinarce en favor del padre que pri-
rernente reconoci y constituy el esta-
do, desplazando la aplicacin delhctor'na-
cimienlo dentro delmatrimono...'. L lazn
esi en que elaclo de reconocimento es un
nero acto
juldico y no $na nona
^egocial
capaz de crear un gimen
jurdico por sl
misma. El autor del acto tan slo declara
admitiendouna rclacn de hecho, mientras
qlJe la rcgulacin de la califaactn y conse-
cuncias
polestalvas y
obligacionales, las
atibup directamente Ia Ley. sin mayor posi-
bilded de inteNencin ni acuerdos de os in-
divduos invol!ffados (imperativdad), sgn
elan. 186 y art. 185 c.2", e zn delor-
den pblico envuelto en toda b nacjn (90).
Por ello es que estamos en p@senciade un
conflicto nomatvo, al chocar, en pnncipio,
aquellas reglas con l art. 184. Luego de pro-
ducido el acto d conocimaento, la ley alri-
buye la filiaci derechamente a los invol-
crados, eslo es, les constituye o somete al
estado f il:"la filiacn...
queda deiermina-
da
por
el conociniento del
padre" (art. 186).
Falmente, la ley temna dndole vigencia
rhilio a dcho gimen, desde el momnto
mismo de la concepcn, segn lo odena el
art. 181. Frenle a esE situcin
iurdica,
la
operaiivdad de las normas legales sobre el
,?allmirto denfo del mamoo..., se ve
obstruida a rafz d l
previa
vgenca delas.
fado rlal en favor d otro y desde el momen-
io de la concepcin del hiio,
por vud de las
orrrs ls9a,6s que rcgulan el reconocimen-
(89) vd. el cso iralado n mateia de pnrcipio
de iglardad. si la mljerre@noce alho, qud
detinad su alenidad y *lisla6 uno de
los quisltos de l "prssudr {te patenidad
bolgica' la mtrnidad deleminad', lo que
dbe asesase el mationlo y l nacLmiento
dent! de l o denrro d'a los 300 das sigLiant.s a
su dlsoLucn o al divoEio no vincular
[o
sepa-
cinjudidall de los otnyuss'. l pncipldud
qu pude plntea an la class de casos 3
que
ss rcurra al la clor 'setenca ,
es por la bi-
atelidad de la a@i de eclhcin, qu hae
que
dba et'r a dG@lis dschamils con
la inlodencin loeada de uno de 6 pade cuaF
do hay un supu6lo ldi@ matimoni|. En lal
caso, princpalmente se entrf discllif la pa-
teidad del padr rconocido y de mrido, pues
cotinuacn nota
{89)
en la
prclica
se recurn d "sitedo" lrv& de
los medios de investigEcin biolgicos, pudien-
do dsculiBe de torm s.undana un colliclo d,e
'cfnefio' a facor y
"rado .
{90)
As, el Decho valor slo la voluntad de
conocr, 6sio ss. la dec,sn de admilir la pro.
pia paamdad:'sie padre hubie conocido al
hio como s!yo...'(inc. 2 .213). No es l6e
cendeie s ieng o no la inlencin de atribuir al
hijo ol esrado
juldi@
hijo, ni lo5 derechos y obli
srn*
dispueslc 4 r rey (M PEa (n 3),
pp 427 y 128 y O\EZ-P\CAZO y GULLN (n. 2),
p.260).
88 Docnna, Esludios, Natas
t
CoennaE
toy la filacin
,/?s',a (arl. 186,
'l
85 inc. 2
y art. 181), cuyo supuesto operalivo fe el
aco de reconociiento. De no seras, tam-
bin se pasa a a levar ia ctivided constitu-
va de la jursdiccin respecto del estado f-
lal, ya que una persona cambiariaautomt-
camente un estado civilpor oto estado civll,
sin preva senteocia
jurisdicciona! y sin el
acaecer de nuevos hechos (91
).
con la ex-
clusn de la operativilad del tactor'nacimien-
to dentro del matrimoio...', se impide, en-
tonces, la afectacin de la unicldad
y
la
per-
manencia del estado ilaal previo (el clal slo
puede altearse medante la puesta en mar'
cha de la funcin jurisdicconal constitutiva).
En elprimercaso, a), se iraia de una si-
tuacin e que respecto de una misma per-
soa, se inteta ejercer dos factofs de de-
terminacn a la vez, por prte de otao indivi-
duo. V gr, s se demanda de reclamacin
de eslado al
pretendido padre que
se opone
y, en eltranscurso del proceso, eldemanda-
do pralehmente reconoce al p.etenddo hjo.
En tal caso, como ha normado la Co.te de
Aplaciones de Concepcin, al operarel re-
conocimiento se excluye la operatr'vjdad de
la sentencia como modo d dtminacin,
ya que, en elfondo, nade puede ser objeto
de doble determnacin a la vez: por lo que
la sentencaa debe rechazar la demanda y es-
limar que la pretensin estaba saljsfecha con
el reconocimiento del padre (92). La solucin
en lacn .on ,a jurisdic-
oper de esta determjrada manera, ya que
-como
expresa caflos Aivarez N.- por la re-
ftoaciividad d la illiacin deba entenderse
qleelhijotenla talcalidad desdeantes de la
presentacin de la demande (93).
Esta operciividad no es una trivialidad del
modelo, aurque es cierlo que rcspecio dl
mlsmoindividlo, basb con la constitucl del
esiado filia para descarbr la operalividad de
otro. Pero sin la concrecln de la operativi-
dad excluyente d los lactores de determi-
nacin, la conjuncin de factores acarrearla
que elplexo normativo t'.rviese la solucin d6
que fnte e dos concretos factores de de-
terminacin hechos valr en elcaso particu-
lar, un indivduo quedasecon dosfliaciones
delerminadas. Jusiament es ello lo que evita
st solcin no.mtive
conuaoln rota
{92)
selenca, e
parlo,
l reconocirisnto, elc. Por
tanlo, o todo factor de delerminaci es @-
nodrninto, y posee una ideiidad dlsiinl la sen-
leda
judsdic.ional,
l cul no rsconoco al m-
nor como hijo de ag!en, sino q!
derechamer
te lo costihye, de foa
juridie,
@o ho de
ta, persona. Ello da.annte pu6de vrs por dos
6as: cundo se enld
qu
el recoocimier
1o es un aclo, pnvado, de admisin, y la senlerF
cia s un aclo
jurisdicionl
de orden constillni
voi
f
por ot, en a rajante separao que eleo
l la ley ent snteda y re@nocinieto: en el
a.t. i86 ndc que'l fliscii-.. qed delml-
rad ,egalmnta por rccorocxr, dl pade
la r.ade-.. o por serier/a tme en jlicio de fi-
liacjn'
y,
concecuelemente, l qulr l rec6-
ncimiento, 5 slT'1. Vllpr.4, ans. 186 y ss.,
enlras que l senle.ia lrme esta gulada en
el Tt. Vll pr- 2 y 3, ans. 204 y ss- Cundo l
nuda ley cvi, hbla de "feconociminlo",
ya s!-
pone e incluye q! sle es volulario, y as lo
dice la ley: 'El@ocimieio deihiio tedri lu-
gat redante declancn tornlada con as d+
tennado objelo po / padra, ta nadrc o a-
os', por lo que es tivil lilno vollntaio en
(93) C. ALVARFZ N., "Ua isna pEona no
pu8d ser coocid como hijo por su padre en
fo.ma volrniana y jdcialmoni,
a la v2", n
Revsta d Detecho, U. do Concepcin, 207
(20C10), p. 33.
i92)
RDJ, 2001, N 2, abdl4unio, s. 2r, p- 39 y
6s. Es menssier tner idado con el lenguje
q
uliza la sentercia de ls Cod. sts es ab-
solutamenie inadecuado al @niexto del nuevo
Derecho de la Filacin- Oicr senlencia pose
contusiones en la lelaci d3 giero a esfeci.
o iniodoce algunas regolas de la anligua ley
flial. En eleclo, l selenda mantne ls ct+
solas
de conoaminlo lozado y volntaio,
para reierns a los faclos ds dslsminacn qu
en: la noma senlecal y el a.io de recorcc
menlo. L nuev tey esablce como gnrc l
caiegoa d raclor de determinacin, y coo
especies de 1, 16lactos particulaB, @mo la
Doctin, Esludios, Nolas y Cornentaos a9
En cuanto a la Sancr, por traarse de
una mteria de tanb irascendencia 6 elor-
den
pblico, hab que vefa delendamente:
Los iaclos extrajurisdiccionales no ten-
dn valor, ipso irl. En el caso del p6rio y
del nacimiento dentro del mairmonio..., el
Dercco simplemente los p va de oprativi-
dad.
En eldelacto de reconocimiento, H. Co-
ralsealaque es la inexistencia, porexclu-
si de la nulidad que requerirfade declara-
cin
I
udiclal (94). Por nuesta pane, h solG
crn es rns simple. Por |raiarce de un mero
acfo
iurldico
que efectivamente se ealiz, no
puede entenderce quo se elimjn del mun-
do, a diferencia de os negocios normativos
cuya invalidez signifca priva e e valor o
exstencia normava, Enloncs, lo que la ley
hace es que ro /o corsidera adnidble (el
alo) como s/puesfo de recro operalivo de
as normes legales sobre factores de d6teF
m naciny, porende, noleadjudica, en prin-
cipio, conscuencias juldcas
a la segund
declaracin asi sirnplemenle: queda como ln
mero hecho o acto del hombre, sn cose-
cuencias para detemter la filiacin. No obs-
trnte, st es posible qu s las atibya en
ofomarco,comoeldelad. lS4inc.2,loque
sora imposible si eJacto fue inexistete.
En temiiologfa delCdgo viene expsado
por la 6unciacin: "No sudir etecrs ei rc-
conocimiento..." (art. 189). En este ceso no
tiee vigencia el pincipio de conservacin o
velidez de os ectos, y que va en contra d6l
valor que prctende proleger la unicidad del
esiado filial
DeJ facto jurisdiccional,
l seniencia,
podfa
sostenese que regi una soucin
coniraria, ydado que se tata de una norma
lnseria e el Derecho Pblico tendrfa m9
fueza su validez, y que seentremezclan la
presucin
de lgitimidadde las normas p-
blics y el prlncipio de conservacn de las
mismas. Sin embargo, l
proteccin
delbien
que se trata de tutelar, el estado civil, es tan
tuerte que se requiere iambin de la nulidad
pso i!e. Corobora lo antedor, l idea de que
la solucin conlaa llevarfa a qu un no
tenga
juldicamenle
dos mdres.
Es posjble
tambin enconthos con
ciertas situa.iones en que:
,
por un ldo,
existan dos factorcs de deteninacin y nin-
gunode los dos opere comotal,It mienuas
que, por oto bdo, uno riayelotroleDg un
t
Se da en la situacin en quedoso ms
factoros de determinacin operan a un nis-
mo lempo
jurdico,
de talforma que no pue-
da distinguEe ningn momento de separ-
cin, que pudiese ofrccer opoftunidad para
a operatividad excluyente. En ial caso el iac-
tor no hace opetivo el mecanismo de la
deteminacin en puidad. Por tato, en el
remoto calso de que si se prelediese insri-
bir a un hio como propio por la sentencia de
eclamacin, perc sin haber impugnado la
ant-.rior flacin, el Regstro Civl deber ne-
garse a ello, fundadoen elat.208 y elorden
Se trata, bsjcamente, del problea ll-
mado "mliiple presunci de paternidad'. Es
posibl que de hecho, a causa de habercon-
tjdo una mujer doble upcias en un corto
pelodo de iiempo, este faclor seale como
padres a ms de un marido. Es el caso de
maitmonios sucesivos antes de los 300 dfas
anteriores alnacimiento de un hijo, en vhtud
del art. 184 inc. 1'.
Pala algunos se trataa devrqu ma-
rido tendda priofided en este caso: el primer
oelsegundo maido, o bien que ningunode
los dos o ambos. Sin embargo, dado que s
ltala do une operctvidad ipso fe, es /lpo-
sible lgicanente entrar a dstinguil onen-
fos separdos- La base fcfca delfacior, el
naciminto dentro de ceto espacio de liem-
po, cubrca bos maridos por igal. Lo que
sf se debe descrlar, es que no se pu6de
volar la unicidad del estado atribuyendo la
(94)
H. CORRAL (n.5), p.58.
D@rina Esludas, Notas y Conenados
calidad de padre
a dos homb.s al mismo
tiempo, por
ejemplo.
Ante ello, ouesbo Derccho conene una
solucn especial, bsada en el art. 128, pero
que no alcmza a cubrir por corpleto todo el
paoblema, y que xpondremos sucintmen-
te para entrar a nuesfa cuestin. Para Io-
gQr la clafdacl de la lacin por
cdtero na-
turcly evitatla turbatio sargu,hs, la l6y civil
establece une medida de proteccin
de di-
cho valor: un plazo mnimo de 260 dlas de
no poder pasar de un matimonio a otro (en.
128 inc. l). Sise obedece le fey, entonces
el pretendido padre se enconfar en ue si-
laci de
jurdcdad pa? la proteccin de
la claddad filial. Por este valor nsito en esta
juddicidad,
ella oprr protegenelo de foF
f,a especa/ al segundo matrimonio, desni-
velando asl la situecn incial antes expues-
ta; por
tanto, en un coceio proceso, el fc-
tor e comento regir con todo su valor a fa-
vo del segundo maido, excluyendo al pr
mero. Es ms, la ley concede facilidads para
estar amperado especialnente por lajurid-
cdad: la posbilidad de rebajar elplezo aten-
dendo lciterio del valor prctegido: sihubo
imposbildad de relaciones seruales enfe los
antiguos cnyuges, para
asf no
prcducir
la
lurbatit sanguins. " ... en los cuales
ltos
dfas
haya sdo imposible el acceso del marido a
la mujer" (inc. 20 art. 128).
Sin embaago, y retomando le cuestin, si
para el n uevo matnmonio no se acogen las
medidas de proteccin que establece la tei
signifcar que no oper la salvaguerdi con:
lte la lurbato sanguns- Enlonces, la
juridci-
dad no podr proteger
a ninguno de los dos
maidos de manera bsoluia, porque /s s,:
luaciones de ambos eskan sin proteacn
especia/ que las hagan gravter ms de lo
normal de gmen, debiendo recuffirse, nue.
vmente, a los pfincipios opefativos, Esta
contradiccin entre aquellos tactores, por lan-
to, hace perder su fuze absoluh a este ins-
tumentoentre los involucrados, al no perml
lir una determinecin a pioi entre ellos. Pero
s habria una fuetza aelaliva: logra indicar
ouiees no alcanza a 3mnt'r .esDci. d
fos cuales sf tendra opeatividad en la ex-
clusin, en principio, de oiros candidatos (M
Pea (95)). Porello, alfinaltendrfa que re-
solverse el problee rcurriendo a otras cir-
cunstancias- Esto tendrfa algn cierto respal-
do en el ari. 130. En la disputa de los dos
maridos deber recufiie la va
judiciai
de
conformidad con las reglasdefTil. Vlll, y sin
une rcgla a prixi de patu ls esl para la de-
terminaci, "el
juez
decidir, tomndo en
cofisideracbn ls circunsiancias. Las pflle-
bas de caracter bio,gico y el dictamen de
faculativos sern decretados si s i se solici-
t" (parte 2a, inc. 1'ari. 130).
Elotro problema
an mscomplejo es el
relativo al reconociienlo dei nasclurus, fen-
te al lactor 'nacim,entc dentro del matrimo-
nio.,.,'En ste caso. pareciese que se pu-
diese picar sin ms le soluci arrba ex-
presada en este mismo iipo de conflctosj sn
embago, la ntccin de las normas civ-
les o Io permilen. El problema
estriba en
que sibien el acio de recorocimiento prece-
de al surgimiento del facio t'naciiento den-
tro clel matrimono _ . .' ye que
este ltimo fac-
tor exige como requlsiio elnacirniento, y hay
operatividad reifoactiva en
Nnchbdel
tgi-
men fitel: la vgenca del rginen cvil flal
no puede operer de forma inmedleta, sio
que debe espemr a que
el esperdo htlb ier-
ga existencia legal, pare que se pueda cons-
tuir la lacin
jurdca
entre ellos- Dicha
existencia legal, pera el Derecho Civjt, s/o
camenza el nacer, cuando el humano se
spera completamente de su madre, segn
orden el inc. 10 art. 74. Por ello es
que
el
r4dme, legal civ'l que plede atribuirse al
recoocmienlo, qrda
,? susperso hast el
nacimento. Smuere antes del nacimiento o
separacin, entodces se repuiar o haber
existido
jams para le operativdad del esio
de las norms civiles (inc.2o en.74). Aha-E
bien, dicha suspensin viene a dar tiempo
sufdente para que, en el momento de temi-
nar ia suspenJn, enlre a rcgi a rclz del
msno hecho opeativa 4l nacinento- pte-
/95) M PFA1n 4 lo
Doctina, Estudios, Notas y Conentanos 91
cisamente el fuctor 'nacimiento dentro del
mairimon io. ..' de acuerdo con e arl, 184, De
qu
que tengamos el rnenos dos noames
Iegales en conflictoi aqulla en contra de los
rts. 186, 185 inc. 2'y 181, que
entran con
pretensin de validez al csso particulal sin
posibilidad juldica
de dislngui momentos
diferenbs de vigecia. Estos conffictos, al igual
que el anieriormente visto, al no tener una
solucin de preferencias porimpedirlo laga-
rantJa de igualdd, no nos pueden daa un
sultado en una nica direccin, pero sf los
factores nos servirn para excluka posibles
pretensores con factores de postra ocu-
rrencja temporal, La solucin deber pasar
por un proceso
lurisdiccional
onsfitutivo de
fliacin, mediantre la accn de reclemacin.
i, Tambin es posibleque habiendo ope-
rado un facior de deterdnacin y dado que
los iactos son simples lguras de Derecho
comn, tenga logar otro faclor posteriormen-
te. Por expres disposcn legales posible
que s bien no opere como laclot le deterni-
racr, al factor se le alribuyan otas conse-
cuencias
jlrdicas.
Por ejemplo, le inhabili-
dad. El caso del padre que en vida hubaese
reconocido al hijo como suyo, en u '\esta-
mento r, otrc instrumento pblico" le ley le
afibur la privacin delderecho y de la legi
timidad activa de la accin de impugnacin
de acuerdo lart- 213 inc.2". Elpdre que-
dar afectado bmbin respecto de la accin
de desconocimienio de la patemidad, si l
hubiese reconocido alhtodespus de naci-
do por actos positivos (art. 1 84 inc. 20 parte
linal).
Valpaaso, verno de 2003