La Tutela Cautelar

Carlos Matheus López

 La Pretensión Cautelar
 Pretensión y proceso
 Pretensión cognitiva (declarativa, constitutiva y de condena)
 Pretensión de ejecución
 Pretensión cautelar (conservativas y anticipatorias)

 Tutela judicial efectiva

 Demanda
 Tipología

 Tipología de procesos
 Cognitivo
 De ejecución
 Cautelar
 El Proceso Cautelar

 Concepto
El proceso cautelar puede sintéticamente definirse
como aquel que tiene por finalidad facilitar otro
proceso (denominado como principal) garantizando la
eficacia de sus resultados

 Fundamentos
 Objetivo: Existencia de una patología jurídica

 Temporal: presencia de peligro en la demora

 Funcional: ineficacia o infructuosidad del fallo

 Caracteres del Proceso Cautelar I
 Temporalidad
Importa que algo no dure siempre, con
independencia de cualquier factor

 Provisionalidad (claúsula rebus sic stantibus)

Significa que algo dure mientras no sobrevenga un
evento sucesivo

 Variabilidad
La permanencia o modificación de la medida estará
siempre en función de la estabilidad de los
presupuestos que posibilitaron su adopción
 Caracteres del Proceso Cautelar II
 Jurisdiccionalidad
La adopción de una medida cautelar importa una
potestad claramente jurisdiccional y, por lo tanto, se
encuentra reservada con carácter exclusivo a los
órganos judiciales

 Instrumentalidad
Relación de servicio que vincula a toda cautela con
un proceso principal, de tal modo que no es un fin
en si misma, sino un medio para garantizar la
efectividad de los resultados de ese proceso
 Presupuestos Generales de la
Medida Cautelar I
 Apariencia de derecho (fumus bonis iuris)
El derecho en el cual se funda la pretensión principal es
verosímil y por tanto la resolución final del mismo será
previsiblemente favorable al actor.

Necesario análisis de:

 Situación jurídica cautelable (acorde al tipo de
medida)
 Grado de demostración necesario (sobre todo
documental)
 Presupuestos Generales de la
Medida Cautelar II
 Peligro en la demora (periculum in mora)
Riesgos que pueden amenazar la efectividad de la sentencia del
proceso principal, por la necesaria demora en emitirla.

Elementos constitutivos:
 Duración del proceso
 Posible daño marginal sobre la efectividad de la sentencia
principal

Tipos de peligro:
 Peligro de infructuosidad (riesgo de que acontezcan hechos
que hagan imposible o dificultosa la actuación de la sentencia
- se conjuran con las “medidas conservativas”)
 Peligro de retraso (riesgo de que la duración del proceso, al
prolongar la insatisfacción del derecho, genere un perjuicio -
se conjuran con las “medidas anticipatorias”)
 Presupuestos Generales de la
Medida Cautelar III
El periculum in mora se específica acorde al tipo de
medida cautelar:
 Algunos peligros se refieren explícitamente, otros sólo
de forma indeterminada
 Embargo y secuestro
 Medida de innovar y de no innovar

 Algunas veces el periculum in mora se presume y

otras se exige expresamente
 Anotación de demanda
 Medida anticipada
 Presupuestos Generales de la
Medida Cautelar IV
 Contracautela (o caución)
Garantía frente al eventual daño causado por una
medida cautelar ilícita
Criterios para su fijación:
 Posibles daños y perjuicios
 Nivel de acreditación del fumus bonis iuris
 Alcance del periculum in mora

Particular tratamiento en caso de auxilio judicial (artículo

614 CPC)
 Tipología Cautelar
 Anotación de demanda (artículo 673 CPC)

 Embargo (artículo 642 CPC)

 Secuestro (artículo 643 CPC)

 Medida Anticipada (artículo 618 CPC)

 Medida temporal sobre el fondo (artículo 674 CPC)

 Medida innovativa (artículo 682 CPC)

 Medidas de no innovar (artículo 687 CPC)

 Medida cautelar genérica (artículo 629 CPC)