EL CONTRATO POR ADHESIÓN

Y LAS CLÁUSULAS GENERALES

DE CONTRATACIÓN

DERECHO CIVIL VI – 5° SEMANA

PROFESOR: JAIME LUIS ARRASCO CATPO.
 Introducción:
 En la era industrial y, sobre todo, en la post industrial , surgieron las
necesidades propias de un proceso de producción y comercialización
nuevo, que ha dado lugar al fenómeno de la denominada
“contratación en masa” como un término reflejo de la “producción
en masa”.

 La producción en masa y el auge cada vez mayor de la libre

competencia traen como consecuencia que los sujetos contratantes
busquen reducir sus costos de negociación , haciendo que los
contratos se celebren mediante actos rápidos y menos meditados.

 Al lado del sistema clásico de la negociación paritaria o de trato

preliminar, ha surgido una fórmula distinta, según la cual el
esquema queda preestablecido y la contraparte no puede regatear y
sólo tiene la opción de aceptarlo en su totalidad o rechazarlo.

 Ya Saleilles había identificado el fenómeno allá por el año 1902, y

llamó a este tipo de contrato “Contrato de Adhesión”.
DEFINICIÓN DE CONTRATO DE ADHESIÓN
 EL Art. 1390 del C.C.peruano

 Introduce esta modalidad contractual en nuestra

legislación, como una novedad , pues antes, con el
C.C. de 1936 no estaba regulado.
 Señala este Artículo:

“El Contrato es por adhesión cuando una de las

partes, colocada en la alternativa de aceptar o
rechazar íntegramente las estipulaciones
fijadas por la otra parte, declara su voluntad de
aceptar”
Para el Maestro Max Arias Schreiber Pezet:

La “…característica fundamental consiste en

la desaparición de la capacidad de
negociación “; no obstante, “…en el fondo,
supone en definitiva un acuerdo de
voluntades, al cual se le ha eliminado la etapa
previa y paritaria de la negociación o
tratativa…” (Exposición de Motivos del C.C.)
CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE ADHESIÓN
(según Manuel de la Puente Y Lavalle):

1) Una de las partes fija

unilateralmente las
estipulaciones
contractuales, sin
Características participación de la otra.
Del
Contrato
Por Adhesión. 2) La parte que redacta o fija las
estipulaciones plantea a la otra
una alternativa inmodificable
entre la aceptación íntegra de
tales estipulaciones, o sea de su
oferta , y el rechazo, también
íntegro de ella.
 LAS CLÁUSULAS GENERALES DE
CONTRATACIÓN

 Se denomina “condiciones generales” o “cláusulas generales de

contratación” (como lo hace el Art. 1392 del C.C.) a las cláusulas
predispuestas por alguna de las partes, con alcance general y
para ser utilizadas en futuros contratos particulares, sea que
estén incluidas en el instrumento del contrato, o en otro
separado.
 Las condiciones generales pueden ser predispuestas para una
serie de contratos; para una única empresa; para un ramo de la
actividad empresaria; para operaciones de conclusión rápida ;
para operaciones de duración prolongada. Pero también pueden
ser suministradas por el predisponente en un contrato singular.
 Cuantitativamente aparecen en los contratos de empresa y,
principalmente, en los contratos de consumo. Cualitativamente ,
conciernen al sistema general del Derecho, porque la invalidez de
una cláusula puede darse lo mismo de estar contenida en un
contrato individual que en el de encontrarse en unas
condiciones generales .
 Definición según el Art. 1392 del C.C.
peruano:

“Las cláusulas generales de contratación

son aquellas redactadas previa y
unilateralmente por una persona o entidad,
en forma general y abstracta , con el objeto
de fijar el contenido normativo de una serie
indefinida de futuros contratos particulares,
con elementos propios de ellos “
Características de las “cláusulas Generales de
contratación”, según el legislador peruano:

Fijan de un modo
Son formuladas abstracto el
de manera contenido
preventiva y normativo general o
accesorio de unan
unilateral por una serie de contratos
persona o un individuales, de
grupo de personas manera que éstos de
ajustan a aquellas.

Se trata de fórmulas
Solo son abstractas y
vinculantes generales, que se
si se incorporan a los
contratos
celebran los individuales ,
contratos existiendo en ellas un
fenómeno de
individuales intercalación.
 Ventajas

Son las
Delimitan
mismas del
con exactitud
contrato por
el juego de
adhesión: Su previa
las
racionalizar Simplifican y redacción
prestaciones
los medios facilitan la son una
y eliminan
jurídicos contratación. garantía para
factores de
aptos para el su difusión
inseguridad
comercio de
e
bienes y
imprecisión
servicios.
Diferencias entre el “Contrato por Adhesión” y
“Las Cláusulas Generales de contratación”

Contrato por Cláusulas

Adhesión
Todas las cláusulas son puestas en
conocimiento de los adherentes,
cuando prestan su conformidad. Se
confunden con el contrato mismo
Generales
Son estipulaciones abstractas a las
que el contratante se adhiere
cuando suscribe un contrato
individual.

No son tan rígidas, pues en ellas

cabe una cierta capacidad de
No hay capacidad de negociación.
negociación. Son un instrumento de
contratación más flexible.

No constituyen una oferta, sino que

se incorporan a ella . No tienen
Constituyen en sí mismos la oferta
fuerza per se . Suponen un
procedimiento para contratar
 Públicas o No interesan
desde el punto de
administrativas. vista civil
Clasificación
Doctrinaria
de las Privadas aprobadas
Cláusulas administrativamente
Generales de (Art. 1393 C.C.)
Contratación
Privadas no aprobadas
administrativamente
Art. 1397 del C.C.
Cláusulas Generales de Contratación aprobadas
por autoridad administrativa

Artículo 1393.- Cláusulas generales

aprobadas por autoridad administrativa
Las cláusulas generales de contratación aprobadas
por la autoridad administrativa se incorporan
automáticamente a todas las ofertas que se
formulen para contratar con arreglo a ellas, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 1395.
 Los Controles existentes para las cláusulas Generales de
contratación pueden ser:

Legislativo Judicial Administrativo

• Cuando se regula • Es un control que • Cuando es la

normativamente se realiza de los Administración
sobre las cláusulas contratos que pública la
Generales de hayan sido encargada de
Contratación suscritos con revisar las
• El C.C. peruano cláusulas cláusulas
prevé este control generales de generales de
en los Arts. 1393, contratación contratación
1394, 1396, 1397, • El C.C. peruano • El C.C. peruano
1398 y 1399. prevé este control prevé este control
en el Art. 1401 en los Arts. 1393 y
1394.
El control Administrativo del Art.1393
Se trata de un control EX ANTE o previo

Las cláusulas aprobadas se incorporan a las

ofertas para contratar

No se establece específicamente que entidad

efectúa el control.

Se entiende que cada oficina sectorial

podría cumplir tal función

Busca reconocer anteladamente cláusulas

abusivas o ilícitas

Este sistema se emplea en especial con los

contratos de seguros
Bienes y servicios contratados por cláusulas
generales (Artículo 1394 C.C.):
Bienes y servicios contratados por cláusulas generales (Artículo 1394
C.C.):

 Han transcurrido más de 25 años desde la vigencia del C.C. y hasta ahora no se ha
regulado el Art. 1394 del C.C.
 El único antecedente fue el PROYECTO DE LEY DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR ,
el cual no fue acogido en la promulgación del D.Leg.N°716. Allí se proponía, que se
contraten bajo cláusulas generales los siguientes bienes y servicios: a) Productos que
se expenden en supermercados y grandes almacenes de venta de mercaderías al por
menor, b) Agua, c) Teléfono, télex y facsímil , d) Energía Eléctrica, e) Combustibles, f)
Operaciones bancarias y g) Transporte público de pasajeros, carga y correspondencia
 Actualmente , dada la naturaleza jurídica de los servicios públicos , es el Estado el que
pese a haberlos privatizado, no puede excluirse de su función de control , por lo que
ha constituido entes reguladores : OSIPTEL, OSINERGMIN, SUNASS y OSITRAN
que tienen facultades normativas y fiscalizadoras sobre las empresas privadas
encargadas de prestar los servicios entregados en concesión.
 No es la empresa prestadora del servicio, la que propone las cláusulas generales de
contratación que deban ser aprobadas por los organismos reguladores, sino que son
éstos los que dictan el marco normativo que permitirán suscribir los contratos de
prestación de dichos servicios .
Bienes y servicios contratados por cláusulas
generales (Artículo 1394 C.C.):

 Especial mención tienen las entidades bancarias,

cuyas operaciones se encuentran supervisadas por
la Superintendencia de Banca y Seguros, dado que
esta es la única entidad administrativa facultada a
realizar control previo .
 Así tenemos que el inciso 8 del Art. 349 de la ley
26701 faculta al superintendente a aprobar las
cláusulas generales de contratación que le sean
sometidas por las empresas sujetas a su competencia
y bajo esta facultad, relativamente hace poco tiempo
se aprobaron las cláusulas generales de contratación
aplicables a los contratos de préstamo hipotecario,
cuya aprobación fue solicitada por ASBANC
(Asociación de Bancos del Perú).
Cláusulas Generales de Contratación no aprobadas
administrativamente:

Artículo 1397.- Cláusulas generales no aprobadas por

autoridad administrativa
Las cláusulas generales de contratación no aprobadas
administrativamente se incorporan a la oferta de un
contrato particular cuando sean conocidas por la
contraparte o haya podido conocerlas usando de una
diligencia ordinaria.

Se presume que la contraparte ha conocido las cláusulas

generales de contratación cuando han sido puestas en
conocimiento del público mediante adecuada publicidad.
Cláusulas Generales de Contratación no
aprobadas administrativamente:

 A diferencia de las cláusulas generales aprobadas

administrativamente, las que no tienen homologación
estatal NO SE INCORPORAN AUTOMÁTICAMENTE A LA
OFERTA DE BIENES Y SERVICIOS QUE FORMULE EL
PREDISPONENTE CON ARREGLO A TALES CLÁUSULAS.
 Es necesario que las “Cláusulas Generales no aprobadas
administrativamente” sean conocidas por el adherente bajo
el parámetro de la DILIGENCIA ORDINARIA.
 La parte final del Art . Establece una presunción Iuris
Tantum sobre que la contraparte conoce tales cláusulas
CUANDO HAN SIDO PUESTAS EN CONOCIMIENTO
DEL PÚBLICO MEDIANTE ADECUADA PUBLICIDAD.
Invalidez de estipulaciones abusivas
Invalidez de estipulaciones abusivas ( 1398
C.C.)

LOS CONTRATOS
CELEBRADOS POR
ADHESIÓN
AMBITO DE
APLICACIÓN
DE LA
NORMA
LOS CONTRATOS CELEBRADOS
CON CLÁUSULAS GENERALES
DE CONTRATACIÓN NO
APROBADAS
ADMINISTRATIVAMENTE .
Invalidez de estipulaciones abusivas ( 1398
C.C.)

ESTIPULACIONES INVÁLIDAS

Si el que las ha redactado

Si el que las ha redactado establece a su favor
establece a su favor FACULTADES DE
Si el que las ha redactado FACULTADES PARA PROHIBIR A LA OTRA
establece a su favor SUSPENDER LA PARTE EL DERECHO DE
EXONERACIONES O EJECUCIÓN DEL OPONER EXCEPCIONES
LIMITACIONES DE LA CONTRATO, O DE PRORROGAR O
RESPONSABILIDAD RESCINDIRLO O RENOVAR
RESOLVERLO. TÁCITAMENTE EL
CONTRATO
Ineficacia de estipulaciones en contratos
nominados

Artículo 1399.- Ineficacia de estipulaciones

En los contratos nominados celebrados por adhesión
o con arreglo a cláusulas generales de contratación
no aprobadas administrativamente, carecen de
eficacia las estipulaciones contrarias a las normas
establecidas para el correspondiente contrato, a no
ser que las circunstancias de cada contrato particular
justifiquen su validez.
Prevalencia de cláusulas agregadas al
formulario (Artículo 1400 C.C. )

En los casos del artículo 1397, las cláusulas

agregadas al formulario prevalecen sobre las
de éste cuando sean incompatibles, aunque
las últimas no hubiesen sido dejadas sin
efecto.
Interpretación de las estipulaciones
(Artículo 1401 C.C.)

Las estipulaciones insertas en las

cláusulas generales de contratación o en
formularios redactados por una de las
partes, se interpretan, en caso de duda,
en favor de la otra
 BIBLIOGRAFÍA UTILIZADA:

 Revoredo De Debakey, Delia (compiladora):

Exposición de Motivos y Comentarios del C.C.
Tomo VI. Okura Editores S.A.
 Torres Vásquez, Aníbal: “Teoría General del
Contrato”. Tomo I. Pacífico Editores. Lima, enero
de 2012.
 Código Civil Comentado por los 100 mejores
especialistas. Tomo VII. Primera Edición
Noviembre de 2004. Editorial Gaceta Jurídica S.A.
 De la Puente y Lavalle, Manuel : “El contrato en
General” Tomo I, Palestra Editores. Lima 2001.