UNIVERSIDAD INCA GARCILAZO DE LA

VEGA
FACUTAD DE DERECHO Y CIENCIAS
POLITICAS
DERECHO PROCESAL CIVIL II
PROCESO SUMARISMO
SEPARACION DE CUERPOS Y DIVORCIO
ULTERIOR
Dr. Paulo Vivas Sierra
pvivassierra@yahoo.es

PROCESO SUMARISIMO.

PROCESO SUMARISIMO.

PROCESO SUMARISIMO.

PROCESO SUMARISIMO.

QUE ES LA
SEPARACION
CONVENCIONAL Y
DIVORCIO ULTERIOR?
CUAL ES SU TRAMITE?

SEPARACION CONVENCIONAL Y
DIVORCIO ULTERIOR

El Cdigo Civil considera a la Separacin

Convencional
como
causal
para
poder
demandar la Separacin de Cuerpos (inciso
13 del artculo 333).
Se requiere que hayan transcurrido dos aos
de celebrado el matrimonio.
El legislador ha considerado que stos dos
aos resulta ser un tiempo necesario para que
los cnyuges tomen conciencia y mediten
sobre una decisin que podran incluso,
tomarla precipitadamente, lo que ello traera
como consecuencia que la relacin conyugal
se desquebraje.

La Separacin de Cuerpos o tambin conocida

como la Separacin Personal, es considerada
como una institucin del Derecho de Familia
que consiste en la interrupcin de la vida
conyugal por decisin judicial que suspende
los deberes relativos al lecho y habitacin y
pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad
de gananciales.
La Separacin de Cuerpos o tambin
conocida por la doctrina como Separacin
Personal actualmente puede ser tramitado
en sede judicial o en sede notarial.
Cuando se tramita en sede judicial es en la
va del Proceso sumarsimo.

La Separacin Convencional:
Se podra entender como aquella referida a
una de las causales previstas en el artculo
333 del Cdigo Civil que permite a los
cnyuges, de manera conjunta, solicitar la
Separacin de Cuerpos debido a que existe
mutuo consentimiento.
Evitando la inculpacin recproca de los
cnyuges para obtener la sentencia final de
divorcio.

Pero
para
solicitar
la
Separacin
Convencional la ley prev un plazo mnimo de
duracin del matrimonio, de dos aos de la
celebracin del matrimonio.

EL MINISTERIO PBLICO COMO

PARTE PROCESAL
Por qu el Ministerio Pblico es parte en un
proceso civil de Separacin Convencional?
En la realizacin del acto matrimonial no tuvo
participacin alguna el M.P.

La respuesta sobre la intervencin del M.P. la

encontramos en el artculo 1 de la Ley Orgnica
del Ministerio Pblico.

LEY ORGNICA DEL MINISTERIO PUBLICO

Artculo 1.- El Ministerio Pblico ()

tiene como funciones principales (); la
representacin de la sociedad en juicio,
para los efectos de defender a la
familia, a los menores e incapaces y el
inters social.

El artculo 574 del Cdigo Procesal Civil

prescribe que el Ministerio Pblico interviene
como parte slo si los cnyuges tuviesen
hijos sujetos a patria potestad, es decir,
cuando los hijos son menores de edad o
cuando stos sean incapaces.
Con ello, el ordenamiento jurdico busca
defender a la familia, y si su unin y armona
se encuentra en juego tiene como misin de
brindarle tutela.
La familia, como es sabido, esta reconocida
por la Constitucin Poltica como una
institucin natural y fundamental de la
sociedad ( Art. 4 de la Constitucin).

As, son los cnyuges quienes van a unirse

para
conformar
una
sola
parte,
para
enfrentarse al Ministerio Pblico, quien
actuar en calidad de Parte, para completar la
bilateralidad del proceso.

El Ministerio Pblico va a ser la parte

opositora a la pretensin que los cnyuges
puedan plantear con la finalidad de proteger a
la familia, debido a que el Estado le ha
otorgado esa facultad para velar por su
bienestar, especialmente de los hijos menores
e incapaces para que las relaciones entre ellos
no se disuelva o se vea afectada.

Otro de los motivos para que el

Ministerio Pblico intervenga como
parte en ste proceso es en la
regulacin del acuerdo o de los
acuerdos que lleguen los cnyuges,
pues puede darse la posibilidad de que
uno
de
ellos
se
encuentre
en
desventaja del otro.

REQUISITOS QUE LA LEY PREV PARA

DEMANDAR LA SEPARACIN
CONVENCIONAL ANTE EL RGANO
JURISDICCIONAL
CDIGO CIVIL

Transcurso dos aos desde la fecha de

celebrado el matrimonio (inciso 13 del
artculo 333):

Consentimiento de ambos cnyuges

(artculo 344):
Esto es que la demanda de Separacin
Convencional debe ser interpuesta
necesariamente de manera conjunta, es
decir, por ambos cnyuges.

REQUISITOS QUE LA LEY PREV PARA

DEMANDAR LA SEPARACIN CONVENCIONAL
ANTE EL RGANO JURISDICCIONAL
CDIGO PROCESAL CIVIL

La Demanda debe presentarse con la propuesta de convenio

(artculo 575): Dicho convenio contendr todo lo referente al
rgimen de la patria potestad, de alimentos y liquidacin de
sociedad de gananciales.

Consentimiento de ambos cnyuges (artculo 578): nico

requisito que es concordante con el artculo 344 del Cdigo Civil.

Aprobacin judicial de Separacin Convencional (artculo 579): La

sentencia judicial va a acoger el contenido del convenio propuesto
por los cnyuges de manera conjunta, siempre que dicho
convenio asegure los derechos de los hijos menores o incapaces,
la obligacin alimentaria y patria potestad.

Se tramita va proceso sumarsimo (artculo 573)

LA SEPARACIN CONVENCIONAL EN EL
PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO

El 16 de mayo de 2008 fue publicada la

Ley N 29227 que regula el procedimiento
no
contencioso
de
separacin
convencional y divorcio ulterior.
A partir de la vigencia de la citada Ley,
van
a
poder
tramitarse
estos
procedimientos en las municipalidades y
notarias.
El 13 de junio del mismo ao se public su
Reglamento
(Decreto
Supremo
N
0092008-JUS).

LA SEPARACIN CONVENCIONAL EN EL
PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO
La dacin de la Ley de Separacin Convencional y
Divorcio Ulterior en Notaras y Municipalidades - Ley
29227, del 16 de Mayo de 2008 y su Reglamento D.S.
009-2008-JUS, del 12 de Junio del 2008 obedece a
lograr una mayor celeridad en el trmite de divorcio por
mutuo acuerdo (separacin convencional) al ser este
trmite uno de naturaleza no litigiosa, es decir donde
no existe conflicto por resolver.
Ntese
que judicialmente se le considera como
sumarsimo. El concepto era que se demandaba a la
sociedad (representada por el Ministerio Pblico), dada la
promocin constitucional del matrimonio (Art. 4 de la
Constitucin).

LA SEPARACIN CONVENCIONAL EN
EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO
La tramitacin de la separacin convencional y ulterior
divorcio, en sede Notarial, es considerada como un
Procedimiento No Contencioso, siguiendo la misma lnea
de
otros asuntos no contenciosos de competencia
notarial, tales como la Sucesin Intestada, Rectificacin
de Partida, Adopcin de Persona Capaz, Inventarios,
Patrimonio Familiar y Comprobacin de Testamentos
Cerrados (Ley N 26662)

. As pues, la Separacin Convencional y Divorcio

Ulterior, ha quedado incorporado como un nuevo asunto
no contencioso, en el numeral 7 del Artculo 1 de la ley
26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No
Contenciosos).

LA SEPARACIN CONVENCIONAL EN EL
PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO
Obviamente, se busca lograr la descongestin de
procesos tramitados ante el Poder Judicial (Existencia de
ms de 3 millones de causas pendientes de sentencia) a
efectos de lograr que el PJ slo atienda aquello
estrictamente indispensable, que no pueda ser encargado
a otra funcin.

Tipologa del Procedimiento Judicial anterior.

Naturaleza no necesariamente jurisdiccional de los

asuntos no contenciosos.

Consecuencias personales y patrimoniales de la no

formalizacin de una separacin y ulterior divorcio.

Carcter eminentemente procesal de la norma bajo

comentario, no alterando la regulacin sustantiva de
divorcio remedio de la separacin convencional, ni el
requisito de que los cnyuges tengan dos aos de
separados.

LA SEPARACIN CONVENCIONAL EN EL
PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO

En el Per, si bien podr tramitar

separaciones convencionales respecto a
pareja con hijos menores o incapaces, no
decidir respecto a la patria potestad,
tenencia o alimentos, pues ello, para iniciar
el procedimiento notarial, debe haber sido
previamente resuelto a travs de sentencia
judicial o acta de conciliacin. (Ley N 26872
y su Reglamento)

De igual modo, en lo referido a bienes

comunes, si estos existen, previamente se
debe resolver lo pertinente, a travs de
escritura
de
sustitucin
de
rgimen
patrimonial.

PROCEDIMIENTO(1)
Solicitantes: (Artculo 4 de la Ley 29227)

Cnyuges cuyo matrimonio tenga una duracin

mnima de dos 2 aos.
-

- Sin hijos menores de edad y/o mayores de

edad con incapacidad judicialmente declarada, y
de tenerlos, contar con la Sentencia Judicial firme
o Acta de Conciliacin, respecto de los regmenes
del ejercicio de la patria potestad, alimentos,
tenencia y de visitas de los hijos menores de
edad o mayores con incapacidad.

PROCEDIMIENTO

(3)

Solicitantes: (Artculo 4 de la Ley 29227)

Otros de los requisitos para la legislacin peruana es,

carecer de bienes sujetos al rgimen de sociedad de
gananciales, o si los hubiera, contar con la escritura pblica
inscrita en Registros Pblicos de sustitucin o liquidacin
del rgimen patrimonial. (ACTO PREVIO).
* Cabe mencionar que en pases como Brasil, Cuba y
Colombia, la disolucin de la sociedad de gananciales
puede darse simultneamente con la disolucin del vnculo
matrimonial o hasta incluso con posterioridad a ste. Ello,
debera haber sido recogido por nuestra legislacin
nacional, en el caso del trmite de divorcio anter Notario.
-

PROCEDIMIENTO(4)

a)
b)

Competencia Notarial: (Artculo 3 de la Ley

29227)
Son competentes para conocer de estos procedimientos
los notarios de la jurisdiccin del:
Ultimo domicilio conyugal, o
Lugar de la celebracin del matrimonio.
En el caso del Notario, tener en cuenta que, conforme
al Artculo 3 de la Ley del Notariado, su competencia
es provincial, sin perjuicio de la localizacin distrital de
su despacho notarial. Consecuencias.

* Cabe destacar que el divorcio ulterior deber de

solicitarse ante el mismo notario que conoci del
procedimiento de la Separacin Convencional.

PROCEDIMIENTO

(5)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 5 de la Ley 29227)
a) Caractersticas:
* Debe realizarse por escrito.
* Debe consignarse el nombre, documento de
identidad, ltimo domicilio conyugal, y direccin
actual de cada uno de los cnyuges para
cursarles la notificacin respectiva.
* La solicitud deber estar debidamente suscrita
por los cnyuges y puestas sus impresiones
dactilares.
* La manifestacin indubitable de la decisin de
separarse.

PROCEDIMIENTO

(6)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)

a) Caractersticas:
* Consignar en la solicitud la intervencin de un
testigo a ruego, de darse el caso de
analfabetismo de los cnyuges, imposibilidad
para firmar, ceguera u otra discapacidad de
stos. Sin perjuicio de ello los cnyuges debern
colocar su impresin dactilar o grafa de ser el
caso.

PROCEDIMIENTO

(7)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)
b) Anexos:
*Copia simple y legible de los documentos de
identidad de los cnyuges.
*Copia certificada de la Partida de Matrimonio
(expedida con una antigedad no mayor a los 3
meses de presentada la solicitud)
*Declaracin Jurada con firma y huella digital de
ambos cnyuges manifestando la inexistencia de
hijos menores de edad o mayores con
incapacidad

PROCEDIMIENTO

(8)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)
b) Anexos:
*Copia certificada de la Partida de Nacimiento
(expedida con una antigedad no mayor a los 3
meses de presentada la solicitud) de los hijos
menores de edad o mayores con incapacidad.
*Copia certificada de la sentencia judicial firme o
del Acta de Conciliacin que defina los regmenes
de ejercicio de la patria potestad, alimentos,
tenencia y visita de los hijos menores de edad o
de los mayores con incapacidad si los hubiera.

PROCEDIMIENTO

(9)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)
b) Anexos:
*Copia certificada de la sentencia judicial firme
que declara la Interdiccin del hijo mayor con
incapacidad y que nombran a su curador.
*Testimonio de la escritura pblica debidamente
inscrita en los Registros Pblicos de la Separacin
de Patrimonios o Declaracin Jurada con firma e
impresin dactilar de los cnyuges, de carecer de
bienes sujetos al Rgimen Social de Gananciales

PROCEDIMIENTO

(10)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)

b) Anexos:
*Testimonio de la escritura pblica debidamente
inscrita en los Registros Pblicos de la Sustitucin
o liquidacin del rgimen patrimonial, si fuese el
caso.
*Declaracin
Jurada
del
ltimo
domicilio
conyugal, suscrita obligatoriamente por ambos
cnyuges.

PROCEDIMIENTO

(11)

La Solicitud de Separacin Convencional:

(Artculo 6 del D.S N 009-2008)

b) Anexos:
Cabe sealar que aunque la ley (Ley N 29227) no seala como
anexo el Testimonio del Poder inscrito en Registros Pblicos por el
que actan los apoderados en representacin de los cnyuges, en
mrito al Art.15 del Reglamento, es un requisito que debe
acompaarse, a fin de acreditar a todos los intervinientes en el
procedimiento no contencioso de Separacin Convencional y
Divorcio Ulterior.
Existen criterios, errneos en nuestro concepto, en el sentido
que, aunque exista poder, la solicitud debe ser firmada y puesta la
huella digital, directamente por el solicitante, y el poder slo ser
ejercido en los actos siguientes. Esto no tiene ningn sustento
legal.
El poder, en estos casos, necesariamente debe estar inscrito.

PROCEDIMIENTO

(12)

La Solicitud de Separacin Convencional:

c) Patrocinio Legal:
*La Solicitud de Separacin Convencional y Divorcio
Ulterior, al tramitarse como un Procedimiento No
Contencioso, regulado por la Ley N 26662 (Ley de
Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos) deber
llevar firma de abogado que autorice la solicitud. (Art. 14
de la Ley 26662), conforme al Artculo 8 del Reglamento.
*En el caso de los procedimientos tramitados ante las
Municipalidades, la intervencin del abogado slo ser
facultativa, lo cual no tiene lgica alguna.
* Entonces, en el caso de la va notarial, despus de la
firma de la solicitud, el abogado patrocinante podr
participar en la Audiencia. Adicionalmente, consideramos
que tambin debera firmar los escritos siguientes.

PROCEDIMIENTO

(13)

Plazos: (Art. 10 y 13 del D.S 009-2008)

Presentada la solicitud el Notario tiene 5 das como

mximo para verificar el cumplimiento de los requisitos del
Art. 5 de la Ley 29227 y 5 y 6 del Reglamento. Es decir
la verificacin podra tomarle al Notario menos de los 5
das. En toda alusin de das, para los efectos del
procedimiento, se considerar das hbiles, conforme a lo
previsto en las definiciones del Reglamento.
-Culminada la verificacin notarial de la solicitud y sus
anexos, en el plazo de 15 das hbiles, el Notario fijar
fecha y hora para la Audiencia nica, la misma que
declarar la Separacin Convencional.
-

PROCEDIMIENTO

(15)

Audiencia: (Art. 12 del D.S 009-2008)

La Audiencia deber constar en Acta Notarial
suscrita por los intervinientes del procedimiento
(en el caso notarial: Notario y cnyuges o
apoderados). Dicha acta debe extenderse en forma
protocolar y debe contener la ratificacin o no de la
voluntad de los cnyuges de separarse.
En caso de inasistencia debidamente justificada de
uno o ambos cnyuges, el Notario deber convocar
a nueva audiencia en un plazo no mayor de 15
das. De producirse nueva inasistencia, se declarar
concluido el procedimiento, igual efecto se
producir si los cnyuges no se ratifican en su
decisin de separarse.

PROCEDIMIENTO

(14)

Plazos: (Art. 10 y 13 del D.S 009-2008)

-Extendida el Acta Notarial con la Declaracin de
Separacin Convencional, tendrn que transcurrir
2 meses para que cualquiera de los cnyuges
pueda solicitar la disolucin del matrimonio.
-Solicitado el Divorcio, el mismo Notario que
declar la Separacin Convencional, en un plazo
no mayor de 5 das, deber extender el Acta
Notarial que declare la disolucin del vnculo
matrimonial, as como elevar a escritura pblica
dicha solicitud, la misma que tendr calidad de
minuta, en su Registro Notarial de Asuntos No
Contenciosos.

FORMALIDADES DEL INSTRUMENTO

PBLICO (1)
La declaracin notarial de Divorcio se realiza
mediante Acta o escritura pblica?
Escritura Pblica:Instrumento pblico protocolar
(que
se
incorpora
al
Protocolo
Notarial).
Instrumento que el Notario est en la obligacin de
conservar y expedir los traslados que la ley
determine.
Acta Notarial: Instrumento Pblico Extraprotocolar
referido a los actos, hechos o circunstancias que el
Notario presencie o le conste, por razn de su
funcin.

FORMALIDADES DEL INSTRUMENTO

PBLICO (2)
Segn el Artculo 13 del Reglamento, el
Notario extender, dentro de los 05 das de
emitida el acta notarial en la que conste la
disolucin del vnculo, la correspondiente
ESCRITURA PBLICA, en el Registro de Asuntos
No Contenciosos, la que contendr:
a)
b)
c)

La solicitud (como minuta).

Insercin del Acta de la Separacin
Convencional.
Insercin del Acta de Disolucin del Vnculo
Matrimonial.

LA SEPARACIN
CONVENCIONAL y
DIVORCIO ULTERIOR

Agradezco su atencin.