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MODULO II
La importancia de los aspectos legales
en un Sistema de Franquicias

VENEZUELA
COLOMBIA
ESPAA
CANAD
CHINA

LIC. JUAN MANUEL GALLASTEGUI

29 DE SEPTIEMBRE DE 2006

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

definicin legal de la franquicia

Existir Franquicia cuando con la licencia de uso
de una marca se transmitan conocimientos tcnicos
o se proporcione asistencia tcnica, para que la
persona a quien se le concede pueda producir o
vender bienes o prestar servicios de manera
uniforme y con los mtodos operativos, comerciales y
administrativos establecidos por el titular de la marca,
tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen
de los productos o servicios a los que sta distingue

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

aspectos de propiedad intelectual

La franquicia es un modelo comercial que legalmente se
ubica dentro de lo que se conoce como propiedad intelectual.
El Sistema de Franquicias, por definicin, involucra dos
aspectos fundamentales:
La licencia de uso de una marca.
El traspaso tecnolgico sobre sistemas de operacin,
comercializacin de bienes o servicios.
Con una franquicia se pretende que utilizando la marca y los
conocimientos transferidos, el franquiciatario pueda repetir
con xito una operacin comercial.

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

marca
Es el signo distintivo que distingue a un producto o servicio
de otros de su misma especie.
Son marcas:
I. Las denominaciones y figuras visibles, suficientemente
distintivas, susceptibles de identificar los productos o
servicios a que se apliquen o traten de aplicarse, frente a
los de su misma especie o clase.
II. Las formas tridimensionales.
III. Los nombres comerciales y denominaciones o razones
sociales.
IV. El nombre propio de una persona fsica.

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

los avisos comerciales (slogans)

Los avisos comerciales son las frases u oraciones que
tengan por objeto anunciar al pblico, establecimientos o
negocios comerciales, industriales o de servicios, productos
o servicios para distinguirlos de los de su especie (slogans).
El derecho exclusivo para usar un aviso comercial se
obtiene mediante el registro del mismo.

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

secretos industriales
Los secretos industriales son toda aquella informacin de
aplicacin industrial o comercial que guarde una persona
fsica o moral con carcter confidencial y que le signifique
obtener o mantener una ventaja competitiva o econmica
frente a terceros en la realizacin de actividades
econmicas y respecto de la cual haya adoptado los
medios o sistemas suficientes para preservar su
confidencialidad y el acceso restringido a la misma.
Los secretos industriales no son registrables sino que se
encuentran protegidos en los trminos de Ley.

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

software
Son considerados como parte de la propiedad intelectual los
programas de cmputo (software) de uso obligatorio por el
franquiciatario en la operacin del negocio franquiciado; por
lo que el Contrato de Franquicia debe incluir como anexo el
Contrato de licencia de uso del programa de cmputo
(software) correspondiente.
En estos casos la propiedad del programa de cmputo
deber ser protegida por el franquiciante.

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

contrato de franquicia...
La complejidad que encierra la operacin de un
negocio franquiciado exige que el otorgamiento de la
franquicia deba constar en un acuerdo de voluntades,
es decir, en un Contrato. La Ley nos exige que conste
por escrito.
El Contrato de Franquicia es el instrumento legal
alrededor del cual se desarrolla la operacin de un
negocio franquiciado. En l se contienen los derechos
y obligaciones del franquiciante y del franquiciatario.
El Contrato de Franquicia debe ser un documento que
facilite la operacin del negocio franquiciado
previndose en l la solucin de contingencias y
facilitando la comercializacin de la franquicia.

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

cmo debe ser un contrato de

franquicia?
Justo.
Equitativo.
Estricto.
Uniforme.
Protector de ambas partes.
Debe contener los estndares de operacin del negocio
franquiciado.
Debe prevenir conflictos entre las partes.
Debe reunir los requisitos mnimos que establece la ley.
Aunque pueden identificarse aspectos comunes en todos los
Contratos de Franquicia, cada uno de ellos es un traje a la medida.

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

contenido mnimo del contrato de

franquicias...
Regalas.
Elementos de propiedad industrial.
Punto de venta.
Publicidad y mercadotecnia.
Capacitacin, entrenamiento y asistencia tcnica inicial.
Asistencia continua por parte del franquiciante.
Manuales de operacin.
Mantenimiento.
Estndares de calidad.
Registros contables.
Informacin confidencial.
Seguros.
Garantas .
Modificaciones al sistema.

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

contenido mnimo del contrato de

franquicias...
Administracin general.
Transferencia o cesin de derechos.
Muerte del Franquiciatario.
Vigencia del contrato.
Penas convencionales.
Impuestos.
Territorios.
Desarrollo de nuevos productos y nuevas tcnicas.
Sistemas de cmputo.
Controversias.
Independencia de los contratantes.
Acuerdo de no competencia.
No se garantiza 100% el xito.

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

contenido mnimo del contrato segn

la ley
I.

La zona geogrfica en la que el franquiciatario

ejercer las actividades objeto del contrato;

II.

La ubicacin, dimensin mnima y caractersticas de

las inversiones en infraestructura, respecto del
establecimiento en el cual el franquiciatario ejercer
las actividades derivadas de la materia del contrato;

III.

Las polticas de inventarios, mercadotecnia y

publicidad, as como las disposiciones relativas al
suministro de mercanca y contratacin con
proveedores, en el caso de que sean aplicables;

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

contenido mnimo del contrato

segn la ley
IV.

Las polticas, procedimientos y plazos relativos a los

reembolsos, financiamientos y dems contraprestaciones
a cargo de las partes en los trminos convenidos en el
contrato;

V.

Los criterios y mtodos aplicables a la determinacin de

los mrgenes de utilidad y/o comisiones de los
franquiciatarios;

VI.

Las caractersticas de la capacitacin tcnica y operativa

del personal del franquiciatario, as como el mtodo o la
forma en que el franquiciante otorgar asistencia tcnica;

VII.

Los criterios, mtodos y procedimientos de supervisin,

informacin, evaluacin y calificacin del desempeo, as
como la calidad de los servicios a cargo del franquiciante
y franquiciatario;

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

contenido mnimo del contrato

segn la ley
VIII. Establecer
los
trminos
y
condiciones
para
subfranquiciar, en caso de que las partes as lo
convengan;
IX.

Las causales para la terminacin del contrato de

franquicia;

X.

Los supuestos bajo los cuales podrn revisarse y, en su

caso, modificarse de comn acuerdo los trminos o
condiciones relativos al contrato de franquicia;

XI.

No existir obligacin del franquiciatario de enajenar sus

activos al franquiciante o a quien ste designe al trmino
del contrato, salvo pacto en contrario, y

XII.

No existir obligacin del franquiciatario de enajenar o

transmitir al franquiciante en ningn momento, las
acciones de su sociedad o hacerlo socio de la misma,
salvo pacto en contrario.

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

circular de oferta de franquicia (COF)

De acuerdo con la Ley de la Propiedad Industrial y su
reglamento, la Empresa Franquiciante debe entregar al
futuro franquiciatario 30 das antes de la celebracin del
Contrato de Franquicia, cierta informacin sobre el
franquiciante y el negocio a franquiciar.
Este documento se conoce como Circular de Oferta de
Franquicia (COF).

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

informacin mnima que debe

contener la COF ...
Nombre, denominacin o razn social , domicilio y
nacionalidad del franquiciante.
Descripcin de la franquicia
Antigedad de la Empresa Franquiciante de origen y, en
su caso, Franquiciante Maestro en el negocio objeto de
la franquicia.
Derechos de propiedad intelectual que involucra la
franquicia.
Montos y conceptos de los pagos que el franquiciatario
debe cubrir al franquiciante.
Tipos de asistencia tcnica y servicios que
franquiciante debe proporcionar al franquiciatario.

el

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

informacin mnima que debe

contener la COF ...
Definicin de la zona territorial de operacin de la
negociacin que explote la franquicia.
Derecho del franquiciatario a conceder o no
subfranquicias a terceros y, en su caso, los requisitos
que debe cubrir para hacerlo.
Obligaciones del franquiciatario respecto
de la
informacin de tipo confidencial que le proporcione el
franquiciante.
En general las obligaciones y derechos del
franquiciatario que se deriven de la celebracin del
Contrato de Franquicia.

La Importancia de los Aspectos Legales

en un Sistema de Franquicias

la COF en la ley
Quien conceda una franquicia deber proporcionar a quien se la
pretenda conceder, por lo menos con treinta das previos a la
celebracin del contrato respectivo, la informacin relativa sobre
el estado que guarda su empresa, en los trminos que
establezca el reglamento de esta Ley.
La falta de veracidad en la informacin a que se refiere el prrafo
anterior dar derecho al franquiciatario, adems de exigir la
nulidad del contrato, a demandar el pago de los daos y
perjuicios que se le hayan ocasionado por el incumplimiento.
Este derecho podr ejercerlo el franquiciatario durante un ao a
partir de la celebracin del contrato. Despus de transcurrido
este plazo solo tendr derecho a demandar la nulidad del
contrato.
Para la inscripcin de la franquicia sern aplicables las
disposiciones de este captulo.