CONTRATO DE FIANZA

Al igual que la prenda y la hipoteca la fianza constituye una

obligacin de garanta, y por ende accesoria.

Pero a diferencia de la prenda y la hipoteca que constituyen
garantas reales, la fianza constituye un hecho personal, una
garanta personal, y por lo tanto, no afecta ningn bien en
particular ni determina privilegios en favor del acreedor, sino
que afecta la totalidad del patrimonio del que la otorga.

La fianza est regulada tanto en el Cdigo

Civil como en el Cdigo de Comercio.

Concepto

Es un contrato por el cual una persona

(fiador) se constituye en garante de las
obligaciones asumidas por otra, a ttulo
personal.

Por ejemplo: A le debe a B; C afianza la

obligacin de A, de modo que si A no cumple
deber cumplir C. Si B que es el acreedor
acepta, hay contrato de fianza.

QUINES SON LAS PARTES EN

ESTE CONTRATO?
EL

FIADOR y EL ACREEDOR de la obligacin que se

garantiza.

El deudor principal de la obligacin, no es parte en el

contrato, ni tampoco se requiere su consentimiento para la

existencia del contrato de fianza.

DISTINGUIMOS LA FIANZA del AVAL

(ya que ambos constituyen dos formas de garanta
personal)

La relacin es de gnero a
especie
FIANZ
A
AVAL
f

DISTINGUIMOS LA FIANZA del AVAL

FIANZA

AVAL

GNERO

ESPECIE

Se da en garanta de cualquier
obligacin.

Se

da en garanta solamente de
documentos cambiarios (por ej.:
pagar, cheque). Puede darse en el
mismo documento o en documento
separado.

Es una garanta de cumplimiento del

deudor principal.

Es

una garanta
documento.

del

pago

del

Es siempre subsidiaria (en tanto slo

es
exigible
cuando
hay
incumplimiento de la obligacin
principal) y accesoria (en tanto sigue
la suerte de la obligacin principal) y
por lo tanto, en caso de invalidez de
la
obligacin
principal,
pierde
tambin su validez.

Tiene vida independiente, resultando

el avalista obligado en los mismos

trminos que el deudor principal, con
una obligacin que subsiste aunque la
obligacin principal fuere nula.

CARACTERES
Consensual:

se perfecciona mediante el mero

acuerdo de voluntades.
De garanta: se otorga en garanta del cumplimiento
de las obligaciones asumidas por un tercero.
Accesorio: ya que sigue la suerte de la obligacin
principal.
Gratuito: porque la obligacin es solamente del
fiador, en tanto el acreedor a nada se obliga a su
respecto.
Unilateral: porque solamente surgen obligaciones
para el fiador.
No formal: porque puede celebrarse de cualquier
modo que las partes deseen.

FIANZA CIVIL Y COMERCIAL

El contrato de fianza es un contrato de doble

regulacin en nuestro derecho: en el Cdigo
Civil y en el Cdigo de Comercio.

La fianza es civil o comercial segn que tenga

por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o
contrato de naturaleza civil o comercial.

Ejemplo de fianza civil: la que garantiza un contrato

de locacin inmobiliaria.
Ejemplo de fianza comercial: la que garantiza una

Distinguimos entonces
entre:
FIANZA CIVIL
Si la obligacin principal que se

garantiza es civil, la fianza ser

civil.

En la fianza civil, el fiador posee el

beneficio de excusin, que lo

faculta a exigir que previamente
se ejecuten los bienes del deudor
principal, y el de divisin, que lo
habilita, en caso de existir varios
fiadores, a pagar al acreedor la
parte de la deuda que resulte de
dividir el monto total por el
nmero de fiadores.

FIANZA COMERCIAL
Si la obligacin principal que se garantiza

es comercial, la fianza ser comercial.

En

materia comercial, se excluye el

beneficio de excusin y los fiadores
carecen del beneficio de divisin. La
fianza comercial, es solidaria, pudiendo
exigirse, en caso de pluralidad de fiadores,
a cualquiera de ellos, el pago de la
totalidad de la deuda, con el nico
requisito previo de interpelar judicialmente
al deudor principal. [La interpelacin
judicial puede hacerse demandando en el
mismo juicio al deudor y al fiador].

El fiador tiene la facultad de ofrecer a

embargo bienes de su deudor principal.

PRINCIPAL PAGADOR

Cuando en un contrato el fiador se obliga

como "principal pagador" su situacin
jurdica no es la de un fiador, sino la de un
"deudor solidario", y como tal, se le deben
aplicar las normas relativas a los
codeudores solidarios.
As lo establece
el art. 2005 del Cdigo Civil.

De manera que, cuando existe la clusula

'principal pagador' ya no hay contrato de
fianza ni accesoriedad. El denominado