CURSO

FUNDAMENTOS FILOSOFICOS DEL

DERECHO
PRIMER SEMESTRE
USS - 2014

Fund. Fil. Derecho

EL SABER FILOSOFICO, LA FILOSOFA Y SUS
ORGENES

A.

LA FILOSOFA COMO ACTITUD HUMANA

Las preguntas filosficas sobre el origen, fin, naturaleza, etc.,
del mundo y del hombre, son algo natural a la inteligencia humana.
El hombre es irrenunciablemente filsofo.
LOS ORIGENES DEL PENSAMIENTO EN OCCIDENTE
DEL MITO A LA RAZN
El mito se presenta como una serie de respuestas imaginarias a
preguntas inteligentes. El mito es animista, mgico. Recurre a lo
invisible como fundamento de lo visible.
La razn busca causas: fundamentos homogneos con los hechos
que motivaron la pregunta. Las causas se buscan en el mbito de
lo conocido o cognoscible.

Fund. Fil. Derecho

B.

El conocer por causa obedece al imperativo de objetividad que

es propio de todo conocimiento como actitud vital.
LA RAZN FILOSFICA
La aparicin de la filosofa requiere unas ciertas condiciones,
como el ocio que permite la contemplacin no pragmtica de las
cosas y la admiracin intelectual ante la realidad.
La aparicin del concepto de physis es decisiva: es un concepto
unificador y que permite pensar en las cosas segn el esquema de
la generacin. La idea complementaria de arkh determina que la
primera indagacin filosfica sea acerca de la naturaleza de la
totalidad: su arkh o principio originario primitivo.

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Poltica,
delgriego(ciudadano,
civil, relativo al ordenamiento de la
ciudad), es la actividad humana que tiene
como objetivo gobernar o dirigir la accin del
Estadoen beneficio de lasociedad.
Es el proceso orientadoideolgicamentehacia
la toma de decisiones para la consecucin de
los objetivos de un grupo.

Fund. Fil. Derecho

PLATN
LA REPBLICA
El Estado nace porque cada uno de nosotros no es autrquico, es
decir, no se basta a s mismo y tiene necesidad de la ayuda de
muchos otros hombres.
1. En primer lugar, se hacen necesarios los servicios de todos
aquellos que satisfacen las necesidades materiales, desde el
alimento hasta el vestido y la vivienda.
2. En segundo trmino, se requieren los servicios de algunos
hombres que se dediquen a la custodia y a la defensa de la
ciudad.
3. En tercer lugar, es necesario el esfuerzo de unos cuantos
hombres que sepan gobernar de forma adecuada.

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Por consiguiente,
estamentos:

la

ciudad

tiene

necesidad

de

tres

1. La de los campesinos, constituido por hombres en los que

predomina el aspecto concupiscible del alma, que es el aspecto
ms elemental. Esta clase social es buena cuando en ella
prevalece la virtud de la templanza, que es una especie de
orden, de dominio y disciplina de los placeres y deseos, y
constituye asimismo la capacidad de someterse del modo
conveniente a las clases superiores. La riqueza y los bienes
materiales, que son administrados exclusivamente por esta
clase, no deben ser ni demasiados, ni demasiado escasos.

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2. La de los guardianes, est constituida por hombres en los que predomina
la fuerza irascible del alma, es decir, hombres que se parecen a los
perros de la noble raza, dotados, al mismo tiempo, de mansedumbre y
fiereza.

La virtud de esta clase social debe ser la fortaleza o la bravura. Los

guardianes han de vigilar no slo los peligros que provengan del exterior,
sino tambin aquellos que proceden del interior.

Por ejemplo, tendrn que evitar que en la primera de las clases sociales
se produzca excesiva riqueza (que engendra ocio, lujo, amor
indiscriminado por las novedades) o demasiada pobreza (que engendra
los vicios opuestos)

Adems debern proceder de forma que el Estado no crezca demasiado

ni tampoco se empequeezca en exceso.

Han de procurar, asimismo, que los cargos otorgados a los ciudadanos

sean los que correspondan a la naturaleza de stos, y que se imparta a
todos la educacin ms conveniente.

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3. Los gobernantes, finalmente, son aquellos que saben amar a la ciudad ms
que los dems, cumpliendo con el celo necesario sus obligaciones y, sobre
todo, conociendo y contemplando el Bien. Por lo tanto, en los
gobernantes predomina el alma racional y su virtud especfica es la
sabidura.
LA CIUDAD PERFECTA Y LA JUSTICIA

LA CIUDAD PERFECTA es aquella en la que predomina la templanza en

la primera clase social, la fortaleza o el valor en la segunda y la
sabidura en la tercera.

LA JUSTICIA consiste en dar a cada uno de acuerdo a sus funciones ;

por lo tanto, la justicia no es sino la armona que se instaura entre estas
tres posibles funciones que les son propias y hacen aquello que por
naturaleza y por ley estn llamados a hacer, entonces y slo entonces,
se lleva a cabo la perfecta justicia.

Fund. Fil. Derecho

1.

2.

3.

Para Platn el Estado es una ampliacin del alma. Segn nuestro autor,
en cada hombre se hallan las tres facultades del alma que se encuentran
en los tres estamentos de la ciudad. He aqu la prueba de ello:
Frente a los mismos objetos, dir, existe en nosotros una tendencia que
nos impulsa hacia ellos, el DESEO (alma concupiscible);
Otra que, en cambio, nos refrena ante ellos y domina el deseo, esto es,
LA RAZN (alma racional);
Sin embargo, existe tambin una tercera tendencia, aquella por la cual
nos airamos y enardecemos, y que no es ni razn ni deseo (alma
irascible).
La parte irascible, por su propia naturaleza, suele ponerse del lado de la
razn, pero tambin puede aliarse con la parte inferior del alma, si se
somete a los perniciosos efectos de una educacin equivocada. Por lo
tanto, habr una perfecta correspondencia entre las virtudes de la
ciudad y las del individuo.

Fund. Fil. Derecho

El individuo ser templado, cuando las partes inferiores armonizan con

la superior y le obedecen.
Ser fuerte y valeroso, cuando la parte irascible del alma sepa mantener
con firmeza los dictados de la razn a travs de cualquier peligro.
Ser sabio, cuando la parte racional del alma posea la verdadera ciencia
acerca de lo que conviene a todas las partes.
LA JUSTICIA SER AQUELLA DISPOSICIN DEL ALMA SEGN LA
CUAL CADA PARTE HACE LO QUE DEBE HACER Y COMO LO DEBE
HACER.
ste es, pues, el concepto de justicia segn la naturaleza: que cada uno
haga lo que le corresponde hacer, los ciudadanos y los estamentos en la
ciudad, y las partes del alma en el alma.
Hay justicia hacia fuera, en sus manifestaciones, slo si la hay dentro,
en su raz, es decir, en el alma.

El ESTADO COMO AMPLIACIN

DEL ALMA
ESTADO
GOBERNANTE (ALMA RACIONAL)
VIRTUD: SABIDURA

ALMA

RAZN

GUARDIANES (ALMA IRASCIBLE)

VIRTUD: FORTALEZA

IRA

CAMPESINOS (ALMA
CONCUPISCIBLE)
VIRTUD: TEMPLANZA (Dominio de
los placeres, sometimiento a las
clases superiores)

DESEO

QUE CADA UNO HAGA LO QUE

CORRESPONDE HACER,
LOS
LE
LA CIUDAD Y LAS PARTES DEL
CIUDADANOS Y LOS ESTAMENTOS ALMA
EN
EN EL ALMA

Fund. Fil. Derecho

LA EDUCACIN
La ciudad perfecta debe tener una educacin perfecta.
1. La primera clase social no requiere una educacin especial, porque
las artes y los oficios se aprenden fcilmente a travs de la
prctica.
2. Para la clase de los guardianes, Platn propuso la clsica educacin
gimnstico-musical, con el objeto de robustecer de manera adecuada
aquel elemento de nuestra alma del cual procede el valor y la
fortaleza.
En esta clase Platn propuso la comunidad de todos los bienes:
comunidad de los maridos y las mujeres y, por lo tanto, de los hijos,
y la abolicin de toda propiedad de bienes materiales. Era
responsabilidad de la clase inferior poseedora de la riquezaproveer a las necesidades materiales de los guardianes.

Fund. Fil. Derecho

Los hombres y las mujeres de esta clase deben recibir idntica
educacin y ocupar cargos idnticos.
3. La educacin que Platn propona para los gobernantes coincida con el
aprendizaje requerido para dominar la filosofa (dada la coincidencia
existente entre verdadero filsofo y verdadero poltico) y deba durar
hasta los 50 aos.

Entre los 30 y 35 aos tena lugar el aprendizaje ms difcil, es decir, el

enfrentamiento con la dialctica.

Desde los 35 a los 50 aos haba que reemprender los contactos con la
realidad emprica, desempeando diversos cargos oficiales.

La finalidad de la educacin del poltico-filsofo consista en llegar a

conocer y contemplar el Bien, con objeto de implantar ms tarde el
propio bien en la realidad histrica.

Fund. Fil. Derecho

De esta manera, el Bien emerge como primer principio, del cual

depende todo el mundo ideal; el Demiurgo ha resultado ser
generador del mundo fsico porque es bueno, y el Bien una vez
ms es considerado como fundamento de la ciudad y del actuar
poltico.
Se comprende, en consecuencia, las afirmaciones de Platn al
final del libro IX de la Repblica, segn las cuales importa poco
que exista o que pueda existir tal ciudad. Es suficiente con que
cada uno viva de acuerdo con las leyes de esta ciudad, leyes del
bien y de la justicia.
En definitiva, antes que en la realidad externa en la historia- la
ciudad platnica se realiza en el interior del hombre. Aqu radica
en ltimo trmino su autntica sede.

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EL POLTICO Y LAS LEYES

Despus de la Repblica, Platn volvi a ocuparse expresamente de los

temas polticos, sobre todo en el Poltico y las Leyes.

No se retract del proyecto de la Repblica, porque representa un ideal,

pero intent dar forma a algunas ideas que sirviesen para la
construccin de un Estado segundo, es decir, un Estado que venga
despus del ideal, un Estado que tenga en cuenta especialmente a los
hombres tal y como son en la realidad, y no slo como deberan ser .

En la ciudad ideal no se plantea el dilema acerca de quin debe ser el

soberano: el hombre de Estado o la ley. La ley no es ms que el modo que
utiliza el perfecto hombre de Estado para realizar en la ciudad el Bien
contemplado.

En el Estado real, no obstante, donde con mucha dificultad cabra hallar

hombres capaces de gobernar con virtud y ciencia por encima de la ley,
sta debe mostrarse soberana y se hace preciso elaborar constituciones
escritas.

Fund. Fil. Derecho

1.
2.

3.

1.
2.
3.

Segn Platn, las constituciones que se han dado en la historia,

imitaciones de la constitucin ideal, pueden ser de tres tipos:
Monarqua, si gobierna un solo hombre e imita al poltico ideal.
Aristocracia, si es una multitud de hombres ricos la que imita al poltico
ideal.
Democracia, si es todo el pueblo el que gobierna, tratando de imitar al
poltico ideal.
Cuando se corrompen estas formas de constitucin y los gobernantes
buscan su propio beneficio y no el del pueblo, aparecen:
La Tirana,
La Oligarqua,
La Demagogia.

Fund. Fil. Derecho

Cuando los Estados se hallan correctamente gobernados, la mejor forma

de gobierno es la monarqua.
En cambio, cuando estn corrompidos, es mejor la democracia porque, al
menos, queda garantizada la libertad.
En las Leyes, finalmente, Platn aconseja dos nociones bsicas:
La constitucin mixta y
La igualdad proporcional (dar a cada uno lo que le corresponde).
Un exceso de poder produce un absolutismo tirnico y demasiada
libertad provoca demagogia.
Lo mejor consiste en libertad en su justa medida por la autoridad.
La verdadera igualdad no es la del abstracto igualitarismo a cualquier
precio, sino la igualdad proporcional.

Fund. Fil. Derecho

ARISTTELES

Respecto al origen y constitucin de la sociedad mantendr, al igual que

Platn, la teora de la "sociabilidad natural" del hombre . El hombre es un
animal social (zon politikon), es decir, un ser que necesita de los otros
de su especie para sobrevivir; no es posible pensar que el individuo sea
anterior a la sociedad, que la sociedad sea el resultado de una
convencin establecida entre individuos que vivan independientemente
unos de otros en estado natural: "La ciudad es asimismo por naturaleza
anterior a la familia y a cada uno de nosotros". El todo, argumenta
Aristteles, es anterior a las partes; destruido lo corporal, nos dice, no
habr "ni pie ni mano a no ser en sentido equvoco" ; el ejemplo que toma
como referencia sugiere una interpretacin organicista de lo social, en
la que se recalca la dependencia del individuo con respecto a la sociedad

Fund. Fil. Derecho

El ncleo originario de la comunidad social o poltica es la familia. Las necesidades

naturales de los hombres, las necesidades reproductivas que llevan al
apareamiento, por ejemplo, llevan a la configuracin de este pequeo grupo social
que ser la base de organizaciones ms amplias como la aldea y la ciudad: "La
familia es as la comunidad establecida por la naturaleza para la convivencia de
todos los das".
Las pequeas asociaciones de grupos familiares dan lugar al surgimiento de la
aldea; y la asociacin de aldeas da lugar a la constitucin de la ciudad: "de aqu que
toda ciudad exista por naturaleza, no de otro modo que las primeras comunidades,
puesto que es ella el fin de las dems" . Aristteles utiliza tambin el argumento
del lenguaje para reforzar su interpretacin de la sociabilidad natural del hombre:
a diferencia de otros animales el hombre dispone del lenguaje, un instrumento de
comunicacin, por ejemplo, que requiere necesariamente del otro para poder
ejercitarse; sera absurdo que la naturaleza nos hubiera dotado de algo superfluo;
y sera difcilmente explicable el fenmeno lingstico si partiramos de la
concepcin de la anterioridad del individuo respecto a la sociedad.

Fund. Fil. Derecho

Aristteles, como Platn, considera que el fin de la sociedad y del Estado es

garantizar el bien supremo de los hombres, su vida moral e intelectual ; la
realizacin de la vida moral tiene lugar en la sociedad, por lo que el fin de la
sociedad, y del Estado por consiguiente, ha de ser garantizarla.
De ah que tanto uno como otro consideren injusto todo Estado que se olvide de
este fin supremo y que vele ms por sus propios intereses que por los de la
sociedad en su conjunto.
De ah tambin la necesidad de que un Estado sea capaz de establecer leyes
justas, es decir, leyes encaminadas a garantizar la consecucin de su fin. Las
relaciones que se establecen entre los individuos en una sociedad son, pues,
relaciones naturales. Aristteles estudia esas "leyes" de las relaciones entre los
individuos tanto en la comunidad domstica, la familia, como en el conjunto de la
sociedad, detenindose tambin en el anlisis de la actividad econmica familiar,
del comercio y del dinero.

Fund. Fil. Derecho

Formas de Gobierno

Toma como referencia si el gobierno procura el inters comn o busca su propio

inters. Cada una de estas clases se divide a su vez en tres formas de gobierno, o tres
tipos de constitucin: las buenas constituciones y las malas o desviadas.

1. Las consideradas buenas formas de gobierno son la Monarqua, la Aristocracia y la

Democracia (Politeia).
2. Las consideradas malas, y que representan la degeneracin de aquellas son la Tirana, la
Oligarqua y la Democracia extrema o (Demagogia).

La Monarqua, el gobierno del ms noble con la aceptacin del pueblo y el respeto de las
leyes, se opone a la Tirana, donde uno se hace con el poder violentamente y gobierna
sin respetar las leyes; La Aristocracia, el gobierno de los mejores y de mejor linaje, se
opone a la Oligarqua, el gobierno de los ms ricos; La Democracia o Politeia, el gobierno
de todos segn las leyes establecidas, se opone a la Demagogia, el gobierno de todos
sin respeto de las leyes, donde prevalece la demagogia sobre el inters comn.

Fund. Fil. Derecho

La Democracia moderada o "Politeia" es

considerada por Aristteles la mejor forma
de gobierno, tomando como referencia la
organizacin social de la ciudad-estado
griega; una sociedad, por lo tanto, no
excesivamente
numerosa,
con
unas
dimensiones relativamente reducidas y con
autosuficiencia econmica y militar, de
modo que pueda atender a todas las
necesidades de los ciudadanos, tanto
bsicas como de ocio y educativas.

Fund. Fil. Derecho

DIFERENTES SIGNIFICADOS DE LA PALABRA DERECHO.

La palabra derecho proviene del vocablo latino "directum" que

significa en su primer origen, "lo que es bien dirigido" o "lo que
no se aparta del buen camino". Algunas definiciones de la palabra
derecho son:
Derecho.- conjunto de normas jurdicas, creadas por el poder
legislativo para regular la conducta externa de los hombres en
sociedad.
Derecho.- sistema de normas principios e instituciones que rigen,
de manera obligatoria, el actuar social del hombre para alcanzar
la justicia, la seguridad y el bien comn.
Derecho.- conjunto de normas bilaterales, heternomas,
coercibles y externas que tienen por objeto regular la conducta
humana en su interferencia nter subjetiva.
Derecho.- conjunto de normas jurdicas que se aplican
exclusivamente a los hombres que viven dentro de una sociedad.

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TRIDIMENSIONALIDAD DEL DERECHO

1.- Punto de vista axiolgico o valorativo:

El derecho es aquello que es justo. As cuando hay normas que no se
valoran como justas, se excluyen del derecho. D efiende que la validez
de la norma jurdica tiene que ajustarse a las exigencias morales.
2.- Punto de vista normativo: (positivista)
Lo que caracteriza al derecho es que la norma est elaborada por la
comunidad poltica, como la misma quiera y con los requisitos que exija. Se
atiende al formalismo absoluto. Aboga por un conjunto de normas
jerarquizadas en forma de pirmide donde las normas superiores
regulan las normas inferiores.
3.- Punto de vista realista:
Es el punto de vista ms moderno. Se centra en los hechos que ocurren.
As el derecho son los hechos, los cuales pueden coincidir o no con un
sentimiento de justicia o una norma. Se inclina por su eficacia, la norma
tiene que ser aplicable y ser respetada para tener validez, es decir,
se identifica la eficacia con la validez. Dentro de estos hechos, la
mayora coincidir con las normas, comprobando la eficacia de est ltima.

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PERSPECTIVAS O DIMENSIONES CLARAS DESDE LAS QUE SE
APRECIA EL DERECHO:

AXIOLGICA (Validez intrnseca): Muchos autores equiparan Derecho

con Derecho Justo. Para ellos lo que predomina en el derecho es un valor
ajeno a l y que lo califica. Entendern que el derecho injusto no es
derecho. Para calificar algo como derecho, moralmente debe poder ser
calificado como justo. El derecho ser justo porque se ajusta a unos
valores morales. Lo que no es justo no es derecho.
NORMATIVA (Validez formal): Conjunto de normas elaboradas por la
comunidad poltica, formalmente bien hechas, con sus procedimientos...
(no tiene en cuenta si son justas o injustas). Si formalmente se observan
las normas a la hora de su elaboracin, estamos hablando de derecho. No
se tiene en cuenta el contenido, solo se fija en la norma elaborada
conforme al procedimiento.
FCTICO (Imposicin efectiva): Considera normas jurdicas las normas
que efectivamente rigen la vida de una comunidad. No tiene en cuenta su
origen, solo tiene en cuenta si se cumplen o no se cumplen, su eficacia es
lo importante, vengan de donde vengan.

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En conclusin la teora tridimensional del

presupone las siguientes cuatro conclusiones:

derecho

1. Si bien el derecho requiere un momento conclusivo, se

debe de entender que este momento no es mas que parte
de un proceso, que est siempre abierto al advenimiento de
nuevos hechos y de nuevas valoraciones
2. La norma jurdica por s misma no tiene una
significacin,
como
abstrada
de
la
experiencia
(normativismo abstracto), sino que por el contrario, vale en
la funcionalidad de los momentos que condicionan su
eficacia (normativismo concreto)

Fund. Fil. Derecho

3. La norma jurdica no puede ser aplicada ni

interpretada como una simple proposicin lgica, la
estructura lgico formal de la norma jurdica es el
soporte de significaciones estimativas, y presupone
constantes referencias al plano fctico
4. La norma jurdica posee una cierta elasticidad,
capaz de tomar en consideracin, en mayor o menor
grado, los cambios fctico axiolgicos, cuando dicha
compatibilidad se vuelve incompatible con los cambios
en el medio social, entonces de debe imponer una
revocacin o derogacin de la norma y la sustitucin
por otra ms adecuada.

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DIVERSOS USOS DE LA PALABRA DERECHO
La palabra Derecho tiene varias acepciones que estn
relacionadas entre s. Veamos los ejemplos siguientes:
1.- Ese camino es Derecho
En su primera acepcin usual y corriente Derecho quiere decir
aquello que es recto,. directo, contrario a lo que es torcido y
tambin de lo que se hace del mismo modo. El concepto rectitud
no solo significa que se sigue la misma direccin sino adecuarse a
una regla, a una norma.
2.- Nadie debe de ser discriminado por motivo de origen, raza,
sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier
otra ndole
En el segundo ejemplo hace referencia al Derecho Positivo
como conjunto de normas revestidas con fuerza obligatoria que
integran el ordenamiento jurdico. Por ejemplo leyes, decreto,
reglamentos, sentencias, costumbres, etc. La palabra derecho es
usada como norma o conjunto de normas vigentes.

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3.- Tengo derecho a percibir una remuneracin en pago por mi
trabajo.
En el Tercer de los Ejemplos, la palabra Derecho se refiere al
Derecho subjetivo o sea como facultad, poder, atribucin,
permiso, o posibilidad atribuida a un sujeto por el Derecho
Positivo, verbigracia, el Derecho a la vida, a la libertad, a la
propiedad, los derechos derivados del contrato, etc. La palabra
Derecho es utilizada como facultad o poder atribuida a un sujeto
para hacer, no hacer o exigir algo.
4.- El Derecho es una ciencia humana.
En el Cuarto ejemplo, la palabra Derecho se refiere al estudio e
investigacin de la realidad jurdica, tanto del Derecho objetivo
como del Derecho subjetivo es decir como saber humano aplicado
a la realidad. Esto es la acepcin de Derecho como Ciencia
jurdica o Ciencia del Derecho.

Fund. Fil. Derecho

5.-Todo ordenamiento jurdico debe estar orientado en el

supremo valor de la justicia.
Por ltimo, en el quinto ejemplo, la palabra derecho es
usada en su significado de justicia, en este sentido la
palabra derecho vendra hacer lo justo. Sin duda, cuando
por ejemplo digo no hay derecho a que me traten as.
Aqu Derecho significa lo justo.

Estas acepciones estn vinculadas entre s, se puede

decir que la palabra Derecho es ambigua, por cuanto con
ella podemos referirnos a ideas distintas, comprende
tanto el objeto de estudio como al estudio del objeto .
Aceptar una de sus acepciones depender de la
perspectiva desde la cual se mire la cuestin.

Fund. Fil. Derecho

CONCEPTO DE MORAL

La moral es el conjunto de creencias y normas que guan y

orientan el comportamiento de las personas, individualmente o
en grupo, en una sociedad determinada, es algo as como el
parmetro que estas tienen para saber cuando algo est mal
o bien.
La moral est estrechamente vinculada a la accin, en tanto,
cada accin humana tendr una incidencia en el mbito social
produciendo algn tipo de consecuencia que puede ser positiva o
negativa y por esta situacin ser que una accin ser juzgada
como buena o como mala, segn corresponda, por el resto de la
sociedad, por eso es que es necesario para la feliz y sana
convivencia de un grupo, que exista esta especie de gua
preestablecida de acciones buenas y malas para que cada
individuo que recin sale al mundo sepa de que lado decidir
estar.

Fund. Fil. Derecho

ESTRUCTURA MORAL EN EL SER HUMANO

La libertad (no entendida como libertad absoluta).

La responsabilidad (sujeto de derechos y deberes).
Moral como contenido (qu hacer con nuestra
libertad).
Negacin de los universos deterministas.

Fund. Fil. Derecho

EL DERECHO COMO PARTE DE LA MORAL? DOS TESIS

1. EL IUSPOSITIVISMO, tambin conocido como positivismo

jurdico, es una corriente de pensamiento jurdico. La principal
tesis del iuspositivismo es la separacin entre moral y derecho,
que supone un rechazo a toda relacin conceptual vinculante
entre ambos.
El iuspositivismo entiende que derecho y moral son conceptos
distintos no identificables. Dado que el Derecho existe con
independencia de su correspondencia o no con una u otra
concepcin moral: una norma jurdica no tiene condicionada su
existencia a su moralidad; en todo caso, puede sta afectar su
eficacia o legitimidad, mas eso es una cuestin distinta. El
Derecho puede ser justo e injusto, aunque lo deseable sea lo
primero.

Fund. Fil. Derecho

DIFERENCIAS
ENTRE
MORAL
Y
DERECHO
SEGN
EL
IUSPOSITIVISMO
1. La mayora de los autores que aceptan la separacin conceptual entre
el derecho y la moral consideran que mientras el derecho es bilateral la
moral concierne a cada individuo (es unilateral);
2. El derecho se ocupa fundamentalmente de las conductas externas de
los individuos, en tanto que a la moral le interesan tambin las
intenciones (exterioridad versus interioridad).
3. En tercer lugar, mientras que no se puede obligar a cumplir con la
moral, el Estado puede hacer cumplir el derecho (incoercibilidad contra
coercibilidad).
4. Finalmente, la moral suele referirse a la conducta autnoma de los
sujetos mientras que el derecho se impone a ellos (autonoma versus
heteronoma).

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2. El IUSNATURALISMO en el mbito netamente jurdico puede

caracterizarse diciendo que consiste en sostener conjuntamente
estas dos tesis:
a) Una tesis de la filosofa tica que sostiene que hay principios
morales y de justicia universalmente vlidos y asequibles a la razn
humana.
b) Una tesis acerca de la definicin del concepto de derecho segn
la cual un sistema normativo o una norma no pueden ser calificados
de jurdicos si contradicen aquellos principios morales o de
justicia.
Esta escuela establece que la validez de la norma se mide a travs
de su justicia o injusticia, es decir, acepta deliberadamente que
existe una estrecha relacin entre derecho y moral.

Fund. Fil. Derecho

CRTICAS AL IUSNATURALISMO

Una fuerte crtica que se le hace a esta escuela pretende

destacar que el iusnaturalismo es una teora de la moral, la cual
se puede prestar para justificaciones de estados tirnicos dada
la universalidad de los valores que persigue, pues no reconoce la
diversidad moral que existe en el mundo y se impone una nica
forma de entender la dimensin moral del hombre.
Por otro lado, socilogos y antroplogos han demostrado con
trabajos etnogrficos en culturas no occidentales, que los
valores que maneja cierta sociedad Occidental hegemnica, no
son universales y que hacen parte de una determinada
cosmovisin impuesta y distribuida a lo largo de Occidente.

Fund. Fil. Derecho

FINES Y FUNCIONES DEL DERECHO
Entre los FINES DEL DERECHO, se tienen los siguientes:
- La paz.
- La seguridad jurdica.
- La justicia.
1. La paz
El derecho debe buscar que las relaciones entre sus
miembros discurran habitualmente sin violencia y donde
cada individuo est protegido contra la agresin de los
dems. El derecho ha de cumplir ante todo esa misin
pacificadora. Un sistema jurdico es un mecanismo de paz
social y es difcil imaginar un Derecho que no persiga
aquella finalidad.

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2.La seguridad jurdica

Hay seguridad jurdica cuando el Derecho protege de
forma eficaz un conjunto de intereses de la persona
humana que se consideran bsicos para una existencia
digna.
3.La justicia
Justicia quiere decir tratamiento igual de los iguales.
La realizacin de la justicia exige que dos situaciones
en las cuales las circunstancias relevantes son las
mismas, sean tratadas en forma idntica.

Fund. Fil. Derecho

FUNCIONES DEL DERECHO

Represiva: pretende castigar al que infringe la ley.

Preventiva: lo importante no es sancionar; lo que hay que
hacer es impedir que se vulnere el derecho. Tiene dos
variables:
-Prevencin general: supone que el derecho es como una
amenaza dirigida a los ciudadanos para que no infrinjan la
ley.
-Prevencin especial: no se dirige a la gente, sino al
individuo que ha cometido la infraccin.

Fund. Fil. Derecho

Funcin de control social: el derecho intenta tratar

conductas desviadas. Un sistema liberal pretende revisar
las conductas desviadas, en cambio un sistema social
pretendera dirigir las conductas desde un punto de vista
social considerando que es el estilo en el que se ordenan.
Funcin para favorecer el cambio social.
Funcin proporcional: estudia un aspecto concreto, el
concepto de sancin. Hay sanciones negativas (penas de
prisin, multas) y sanciones positivas (incentivos).

Fund. Fil. Derecho

Funcin de tratamiento de conflictos. El

derecho siempre resuelve todo tipo de
conflictos, ya sea entre la administracin y la
sociedad o entre los propios miembros de la
sociedad.
Funcin de seguridad: se trata de facilitar a
los individuos lo que est prohibido y lo que no
lo est, es decir, el conocimiento de las
normas.

Fund. Fil. Derecho

DERECHO Y CAMBIO SOCIAL

Generalmente se ha tendido a situar en un primer plano del

anlisis la repercusin que las transformaciones sociales
suscitan en el ordenamiento jurdico de un Estado
determinado.
Transformaciones que habitualmente slo se estudian en
una perspectiva cuantitativa y con la metodologa
estadstica preferentemente de la sociologa emprica
anglosajona.
Sin embargo, se trata de analizar la funcin que el Derecho
puede desempear en el cambio social evolutivo y en el
revolucionario. Pero, a su vez, esa funcin puede ser doble:

Fund. Fil. Derecho

1) Como estabilizador o justificacin

posteriori del cambio social efectuado.

2) Como instrumento propulsor o coadyuvante del

propio cambio social en el momento en el que se
efecta la transformacin, que posteriormente se
consolida en nuevas relaciones sociales. Con
finalidades de clarificacin, tan compleja
problemtica podra esquematizarse as:

Fund. Fil. Derecho

-En el Derecho repercuten los cambios sociales.

Gradual e indirectamente, si se trata de cambios
evolutivos. Directa y radicalmente cuando el cambio
social reviste carcter revolucionario.
-El Derecho contribuye al cambio social progresivo al
consolidar jurdicamente las modificaciones que en las
instituciones, concepciones y costumbres de la
sociedad se han venido produciendo durante todo un
perodo histrico. Tales modificaciones adolecen de
inestabilidad hasta que se obtiene su consagracin
jurdica.

Fund. Fil. Derecho

-Aunque existen experiencias tan impresionantes como

la proporcionada por la Ley de Prohibicin de bebidas
alcohlicas (Ley Seca) de los EE.UU., que demuestran
las limitaciones a que est sometido el legislador en su
funcin de innovador de las costumbres sociales, no por
ello deben subestimarse los datos disponibles acerca de
la funcin educativa que las leyes progresivas ejercen
sobre la poblacin.
-La Historia ofrece tambin ejemplos de una utilizacin
regresiva del Derecho. Desde Dracn, se ha dado una
amplia gama de leyes contrarrevolucionarias. Sin
embargo, en general, la propia praxis histrica ha
demostrado su ineficacia frente a las aspiraciones al
cambio social que respondan a causas objetivas ya
maduras.

Fund. Fil. Derecho

-El Derecho constituye un instrumento eficacsimo

para la promocin del cambio social en los procesos
revolucionarios. Siempre, claro est, que la clase
revolucionaria se haya hecho previamente con el poder
poltico. Y no slo como se ha considerado por
quienes se han quedado en la epidermis de estos
fenmenos como instrumento jurdico consolidador
de las nuevas relaciones sociales sino tambin en sus
funcin
genuinamente
revolucionaria
de
transformador radical de la anterior base econmicosocial.

Fund. Fil. Derecho

En tal proceso revolucionario que puede abarcar un

periodo histrico ms o menos prolongado deben
distinguirse dos fases netamente delimitadas:
1) Una formacin social no desaparece nunca antes de que
se desarrollen todas las fuerzas productivas que puede
contener.
2) La Humanidad slo se plantea los problemas que puede
resolver, pues si se examinan ms de cerca se ver siempre
que el problema no se da ms que donde las condiciones
para resolverlo existen ya o, al menos estn en vas de
aparecer.

Fund. Fil. Derecho

As se precisa que los conjuntos de las superestructuras

evolucionan en relacin a la base, de la que son reflejo, a
condicin de que el movimiento ideolgico no sea una
elucubracin individual o una reforma poltica que se
resolvera entre personajes dirigentes. El cambio social no se
produce o ser meramente coyuntural a menos que
responda a autnticas necesidades de la estructura social.
En definitiva, el Derecho puede cumplir una importante
funcin revolucionaria en determinadas situaciones
histricas pero slo dentro de los lmites en que se mueve la
autonoma relativa de la superestructura de una formacin
social.

Fund. Fil. Derecho

TEORAS DEL SISTEMA NORMATIVO

IUSPOSITIVISMO IUSNATURALISMO
HANS KELSEN
Hans Kelsen emprende "la tarea de elaborar una
teora depurada de toda ideologa poltica y de todo
elemento de la ciencia de la naturaleza, y consciente
de tener un objeto regido por leyes que le son
propias".

Intenta probar que slo existe el derecho positivo

concebido como una serie de normas coordinadas y
sistematizadas y ajeno a cualquier actitud valorativa.
Pretende dar a la teora del derecho la objetividad y
la precisin propias de toda ciencia.

Fund. Fil. Derecho

Por Teora Pura se entiende una ciencia cuyo

nico objeto es el derecho. Trata de
determinar qu es y cmo se forma el
derecho, sin indagar cmo debe ser y cmo
debe formarse.
Para Kelsen el derecho se haba introducido en
temas psicolgicos, biolgicos, morales y hasta
teolgicos, acusando una grave falta de
sentido crtico y poniendo en peligro la
verdadera ciencia jurdica.

Fund. Fil. Derecho

De manera que los juristas de la teora

pura no estn llamados a construir, sino
a observar y a analizar el derecho, tal
como ste se presenta. Es preciso dejar
de lado la preocupacin por su origen,
causa o finalidad para centrarla en el
derecho puesto, en el derecho positivo.

Fund. Fil. Derecho

EL DERECHO COMO SISTEMA DE NORMAS

Para determinar el objeto de la ciencia

jurdica Kelsen parte de los dos aspectos en
que sta estudia y considera el derecho:
a) desde una perspectiva esttica, como un
sistema establecido, como un orden social,
como un sistema de normas que regulan la
conducta humana.

Fund. Fil. Derecho

b) desde un punto de vista dinmico,

referido a los distintos actos por los
cuales se crea y aplica el derecho y que
tiene en cuenta sobre todo la conducta
regulada por las normas jurdicas.
El derecho es pues un orden normativo,
un sistema de normas, coordinadas
entre si, formando un todo coherente.

Fund. Fil. Derecho

Segn Kelsen es preciso tener

diferencia existente entre la
naturaleza y las de la sociedad:

en cuenta
ciencia de

la
la

a) la naturaleza como un sistema de elementos

relacionados entre s por el principio de causalidad.
Se da una relacin causa-efecto independiente de la
voluntad humana;
b) la sociedad como un orden en el que se regula la
conducta de los hombres y se establecen relaciones
entre determinados hechos. Estas normas son
creadas y aplicadas por actos humanos.

Fund. Fil. Derecho

En consecuencia la naturaleza es un orden distinto al

de la sociedad. Esto se debe al tipo de principios que
establecen la relacin entre un hecho y su
consecuencia:
- en el dominio de la naturaleza , el principio de
causalidad, que determina que a una misma causa sigue
necesariamente un mismo efecto. Aqu la consecuencia
o el efecto se constatan;
- en el orden social, el principio de imputacin,
aplicado a las relaciones jurdicas. Aqu se relacionan
por una parte la conducta establecida por la norma, y
por otra la sancin que debe aplicarse cuando se
comete un acto contrario al sealado por la norma. En
este mbito la consecuencia se atribuye.

Fund. Fil. Derecho

"Un acto ilcito es seguido de una sancin

porque una norma creada por un acto jurdico
prescribe o autoriza la aplicacin de una
sancin cuando se ha cometido un acto ilcito".
La sancin debe entonces seguir al acto
ilcito; con lo cual el orden jurdico se afirma
en un deber ser. A este mbito pertenece el
derecho, a diferencia de los hechos
naturales que son propios de lo que es y no
de lo que debe ser.

Fund. Fil. Derecho

La juridicidad de un hecho responde aqu a una

norma propia de los sistemas jurdicos estatales a
los que se refiere la teora pura.
La validez y juridicidad de cada norma dependen
de normas superiores que se fundan a su vez en la
Constitucin. Como esta sucesin o gradacin de
normas no puede ser infinita, debe existir una
norma fundamental que otorgue validez a la
totalidad del sistema normativo.

Fund. Fil. Derecho

LA NORMA FUNDAMENTAL
Tiene las siguientes caractersticas:
a) no es una norma de derecho positivo, por
cuanto su validez no se origina en una norma
superior. No es entonces una norma puesta;
b) es una norma supuesta. Es una hiptesis
que se supone para extraer de ella una serie
de consecuencias, se vincula con la lgica
jurdica, es una norma hipottica.

Fund. Fil. Derecho

Para la teora pura esta norma es "la hiptesis

necesaria de todo estudio positivista del
derecho", y el elemento que "permite a la
ciencia jurdica considerar el derecho como un
sistema de normas vlidas".
De modo que existe un orden jurdico cuando
su validez se apoya, en ltima instancia, en una
norma nica, que es la fuente comn de validez
y de unidad a dicho orden jurdico.

Fund. Fil. Derecho

PARA KELSEN LA NORMA FUNDANTE BSICA

ES EL PODER, la fuerza exterior al Derecho y el
que lo fundamenta.
La misin principal del poder soberano -del Estadoes organizar la convivencia social a travs del
Derecho. Identifica a la norma fundante del
sistema con la idea del poder. La dinmica de su
razonamiento lo lleva a identificar Estado y
Derecho criticando el dualismo Estado-Derecho.
Para Kelsen el Estado es slo un orden jurdico, y
ste se apoya en una norma presupuesta.

Fund. Fil. Derecho

Al considerar al Derecho como regulacin de la

coaccin, es decir, a la fuerza como contenido de las
normas jurdicas, concibe la relacin entre Derecho y
Poder planteando la relacin legitimidad-efectividad
de la siguiente forma:
"... cuando una Constitucin no es modificada por las
vas constitucionales sino que es reemplazada
revolucionariamente nos enfrenta ante un puro hecho
de fuerza, de poder que provoca la sustitucin de la
norma fundante bsica".

Fund. Fil. Derecho

El cambio de relaciones del poder produce el

cambio del orden jurdico. La Norma Fundante
Bsica no es ms que la traduccin racional de ese
cambio de poder. Esta aparece como el
enmascaramiento de la realidad del Poder para
mantener el edificio de la Teora Pura.
Lo que es cierto en ese cambio revolucionario
como fundamento del Orden Jurdico, es tambin
vlido en las situaciones de normalidad.

Fund. Fil. Derecho

EL DERECHO COMO ORDEN COACTIVO
Definir el derecho como un orden coactivo significa que una
de sus funciones ms importantes es la de "reglamentar el
empleo de la fuerza en las relaciones entre los hombres",
por cuanto "quien dice acto de coaccin dice empleo de la
fuerza".

En consecuencia, el derecho establece las condiciones y el

modo en que puede usarse la fuerza, pues sta slo debe
ser ejercida por quienes estn autorizados para hacerlo.
De acuerdo con estos principios, para
funcin esencial del derecho es la
monopolio de la fuerza en favor
comunidades jurdicas".

la Teora Pura "la

de establecer un
de las diversas

Fund. Fil. Derecho

EL DERECHO, EL DERECHO NATURAL, Y LA JUSTICIA
De acuerdo con el Formalismo en que se inspira y apoya la
Teora Pura "la ciencia del derecho no puede declarar que tal
orden -o tal norma jurdica- es justa o injusta...". Y no puede
hacerlo porque para este pensamiento el contenido de la
justicia es subjetiva y vara segn las pocas y los lugares.
Pretender definir una "justicia absoluta es un ideal irracional,
pues la razn humana slo puede comprender valores relativos".
A partir de esta idea condiciona o ms an, niega la existencia
de valores absolutos, capaces de justificar o no una
determinada conducta, de acuerdo con un criterio universal de
justicia, implcito en el Derecho. De ello deduce que las
teoras acerca de la justicia quedan reducidas, en ltima
instancia, a "dos tipos fundamentales: uno metafsicoreligioso y otro racionalista, o mejor dicho, pseudoracionalista".

Fund. Fil. Derecho

Su idea de justicia se une, por una parte, a su negacin del Derecho

Natural, a cuyas doctrinas atribuye una concepcin dualista del
Derecho entendido en dos dimensiones opuestas, la del derecho
positivo y la del natural, y por otra a la pretendida imposibilidad de
la razn para establecer y determinar un contenido o un concepto
universal de Justicia fundada en la naturaleza humana.
Estos rechazos se deben, tambin, a dos afirmaciones de la Teora
Pura acerca del derecho:
- en primer lugar a la idea de que la validez originaria se encuentra
en la norma hipottica y en ningn caso en un fundamento superior a
los establecidos por el derecho positivo, o ajeno a los principios de
la lgica formal. Aceptar cualquiera de estas perspectivas
significara negar la posibilidad de una Ciencia del Derecho
autnoma e independiente.
- en segundo trmino, al concepto de que tal validez debe estar
garantizada por la coaccin, cosa que no sucede con el derecho
natural.

Fund. Fil. Derecho

Tal formalismo quiebra la idea de un Derecho como

regla tica de conducta, e introduce la arbitrariedad
al negar la existencia de un criterio universal de
justicia que limite la voluntad del legislador originario
de la primera Constitucin. De esta manera se cae en
la contradiccin de aceptar una norma hipottica de
valor absoluto, rechazndose, al mismo tiempo, toda
idea de justicia como valor tambin absoluto. La idea
es contradictoria porque para Kelsen "los nicos
juicios de valor que la ciencia del Derecho podra
pronunciar son aquellos que comprueban la
conformidad u oposicin entre un hecho y una norma
jurdica. El hecho sera entonces declarado lcito o
ilcito, legal o ilegal, constitucional o anticonstitucional".

Fund. Fil. Derecho

HERBERT LIONEL ADOLPHUS HART

(1907-1999)

Se enrola dentro de la llamada

Analytical jurisprudente, corriente del
positivismo para la cual el anlisis del
lenguaje
resulta
un
elemento
fundamental a fin de una mejor
comprensin del derecho.

Fund. Fil. Derecho

TIPOS DE NORMAS

En su libro The concept of law, Hart distingue entre reglas

primarias y reglas secundarias, usando dos diferentes criterios
de distincin.
1. LAS NORMAS PRIMARIAS : SON AQUELLAS QUE
IMPONEN OBLIGACIONES. Las normas penales y las de
responsabilidad civil son tpicos casos de normas primarias. Las
normas primarias son sobre conductas.
2. LAS NORMAS SECUNDARIAS: SON AQUELLAS QUE
CONFIEREN POTESTADES. Las reglas secundarias autorizan a
individuos o a grupos de personas a crear, modificar o extinguir
normas. Un ejemplo de norma secundaria sera aquella que
autoriza a los jueces decidir casos o al Congreso a dictar leyes.

Fund. Fil. Derecho

Hart clasifica las normas secundarias de la siguiente forma:

a) Regla de reconocimiento: Sirve para identificar qu
normas pertenecen a un sistema jurdico (el criterio de
identificacin sera el de origen). La falta de certeza sobre
qu normas rigen la sociedad da origen a una regla de
reconocimientoque determina lascondicionespara que una
regla sea una norma vlida del sistema. La regla de
reconocimiento dicta, en suma, criterios para la
identificacin de pertenencia de una determinada norma al
ordenamiento. Establecen loscriterios de identificacin del
derecho. Por ejemplo:"son derecho en este pas todas las
reglas dictadas por el legislador A o por quien l autorice" .

Fund. Fil. Derecho

Por lo tanto, la regla de reconocimiento es la que

permite a los operadores jurdicos (funcionarios)
poder identificar qu normas forman parte de un
ordenamiento jurdico, es una costumbre judicial de
identificacin de normas pertenecientes al sistema
jurdico.
Si los tribunales hacen lo que quieren se va a ver
afectada la regla de reconocimiento; por eso que lo
importante es discutir si la decisin del tribunal es
correcta o incorrecta; y no si est bien que lo que
ellos digan sea la ltima palabra en el caso.

Fund. Fil. Derecho

b) Reglas de cambio: Indican un procedimiento para

que las reglas primarias cambien en el sistema y as
dinamizar el ordenamiento jurdico. Las reglas de
cambio permiten dinamizar un sistema jurdico y
ofrecen las competencias y facultades para crear,
modificar
o
derogar
las
normas
jurdicas.
c) Reglas de adjudicacin: Dan competencia a
individuos para que establezcan si se infringi o no una
regla primaria.

Fund. Fil. Derecho

Hart discrepa de la concepcin representada

en Inglaterra por John Austin y Jeremy
Bentham, que ven a las normas como rdenes
respaldadas por amenazas (mandatos).
Hart ofrece 3 argumentos en contra de la
teora de reglas como mandatos:
1. Los sistemas jurdicos contienen reglas que
no imponen obligaciones sino que confieren
poderes (reglas secundarias).

Fund. Fil. Derecho

2. Hart tambin critic la nocin de obligacin jurdica

defendida por Austin; tener una obligacin, para
Hart, es algo diferente que sentirse obligado bajo la
amenaza de un castigo, como pensaba Austin.
3. Finalmente, Hart demostr que la teora de Austin
era incapaz de explicar prcticas comunes a los
ordenamientos jurdicos, como el hecho de que las
leyes persisten en el tiempo, la fuente del derecho
consuetudinario o el hecho de que la sociedad tenga
obligaciones
jurdicas
frente
a
soberanos
recientemente electos.

Fund. Fil. Derecho

CRTICA A LA GRUNDNORM

Uno de los aportes ms interesantes de la

teora jurdica Hartiana es su crtica a la
nocin kelseniana de 'grundnorm'(norma
bsica, fundamental, fundante, primaria u
originaria).
Para Hans Kelsen,
jurdicos dependen
bsica (Grundnorm)
los
gobernados
gobernantes.

todos los ordenamientos

de una norma primaria o
que presume el deber de
de
obedecer
a
sus

Fund. Fil. Derecho

Hart critic a Kelsen y sugiri que la norma bsica de

todo ordenamiento jurdico no era una presuncin sino
un hecho: la regla de reconocimiento (Identifica qu
normas pertenecen a un sistema jurdico).
A diferencia de las reglas primarias (que imponen
obligaciones), la regla de reconocimiento no deriva su
validez de otras normas, sino que es una regla que
existe por la aceptacin que los jueces hacen de ellas
para distinguir las reglas que hacen parte del
ordenamiento jurdico.

Fund. Fil. Derecho

As las cosas, cuando los jueces usan

expresiones como: "Es la regla en el pas X que
Y(conducir por la izquierda en Inglaterra),
estn implicando que aceptan una regla que
determina la validez de otras reglas, esto es,
estn aceptando la regla de reconocimiento.
En este sentido, la regla de reconocimiento,
para Hart es un hecho y no un concepto a
priori, o una presuposicin, como lo es para
Kelsen.

Fund. Fil. Derecho

CONCEPTO DE JUSTICIA STO. TOMS:

La teora tomista de la justicia es un desarrollo
sistemtico de Aristteles. La justicia es aquella
virtud de la voluntad que ordena al hombre en las
cosas relativas a otro. Implica cierta igualdad y esta
igualdad se establece en relacin a otro.

Pero a la referencia a otro, a la alteridad, se aade

una relacin de dbito, y por eso la justicia asegura a
todos lo suyo. Santo Toms la define como el hbito
segn el cual uno, con constante y perpetua
voluntad, da a cada cual su derecho.

Fund. Fil. Derecho

Como en Aristteles la teora de la

justicia en Santo Toms desemboca en
una teora de la equidad, siendo los
actos
humanos
singulares
y
contingentes,
resulta
imposible
establecer una norma legal que todo lo
abarque; por eso las leyes se establecen
sobre la base de lo que sucede en la
mayora de los casos.

Fund. Fil. Derecho

Pero en algunas circunstancias concretas

cumplir la ley, sin ms, ira contra la
igualdad propia de la justicia y contra el
bien comn que la ley pretende
cabalmente salvaguardar. Entonces lo
adecuado es prescindir del tenor literal
de la ley y seguir lo que exigen la razn
de justicia y la utilidad comn.

Fund. Fil. Derecho

Santo Toms entra en conexin con los estoicos. Hace

una traduccin escolstica de la justicia. El justo es
Dios. Se vuelve, en este sentido platnico.
Hay una visin personalizada de lo que es justo, ya que
justo es Dios y las personas tienen que actuar como su
conciencia les dicte, de acuerdo a su LEY INTERNA.
Podemos descubrir qu es lo bueno y lo malo,
solamente dejando actuar de modo natural nuestra
conciencia.

Fund. Fil. Derecho

En la visin escolstica, los hombres

siguiendo sus inclinaciones inducidas por
el Creador seran capaces de descubrir
el comportamiento correcto de la ley.
No hay relativismo en la justicia, hay un
esquema
comn.
Este
es
el
Iusnaturalismo.

Fund. Fil. Derecho

En el Siglo XVI los filsofos post escolsticos

afirman que esa doctrina (iusnaturalista) sera
verdadera aunque Dios no existiese ya que est
basada en la realidad del hombre (Groccio) y
porque la religin es libre (Concilio de Trento).
Aqu se produce un corte con la visin obligatoria
planteada por la religin, por tanto, esta
concepcin se funda en la razn humana; si no
existiese Dios, la razn humana llegara a este
razonamiento y a estas conclusiones.

Fund. Fil. Derecho

QU ES EL UTILITARISMO

Primero,
es
un
sistema
tico
relativamente fcil de aplicar. Para
determinar si una accin es moral uno
debe
simplemente
calcular
las
consecuencias buenas y malas que
resultarn de una accin especfica. Si lo
bueno supera a lo malo, entonces la
accin es moral.

Fund. Fil. Derecho

Segundo, el utilitarismo evita la necesidad de

apelar a la revelacin divina. Muchos de los que
adhieren a este sistema tico estn buscando una
forma de vivir una vida moral que no considera a
la Biblia y mucho menos una creencia en Dios.
El sistema reemplaza la revelacin por la razn. La
lgica, antes que una adherencia a principios
bblicos, gua la toma de decisiones de un
utilitarista.

Fund. Fil. Derecho

Tercero, la mayora de las persona ya

usa una forma de utilitarismo en sus
decisiones diarias. Tomamos muchas
decisiones no morales cada da basadas
en las consecuencias.
En la fila para pagar en la caja buscamos
la cola ms corta para poder salir por la
puerta ms rpidamente.

Fund. Fil. Derecho

Tomamos la mayora de nuestras decisiones

financieras (cheques, comprar mercadera,
etc.) segn un clculo utilitario de costos y
beneficios.
As que tomar decisiones morales usando el
utilitarismo parece una extensin natural de
nuestros procedimientos de toma de decisin
diarios.

Fund. Fil. Derecho

PROBLEMAS DEL UTILITARISMO

Un problema que tiene es que conduce a una mentalidad

de que "el fin justifica los medios".
Si cualquier fin valedero puede justificar los medios
para alcanzarlo, no se tiene un verdadero fundamento
tico (todos sabemos que el fin no justifica los medios).
Si fuera as, entonces
Holocausto porque el fin
Stalin podra justificar
personas porque estaba
comunista.

Hitler podra justificar el

era purificar la raza humana.
la matanza de millones de
intentando lograr una utopa

Fund. Fil. Derecho

El fin nunca justifica los medios. Los medios

deben justificarse a s mismos.
Una accin especfica no puede ser juzgada
como buena simplemente porque puede
conducir a una buena consecuencia.
Los medios deben ser juzgados por alguna
norma objetiva y consistente de moral.

Fund. Fil. Derecho

Segundo, el utilitarismo no puede proteger los

derechos de las minoras, si la meta es el mayor bien
para el mayor nmero posible de hombres.
Los estadounidenses
justificar la esclavitud
buena
consecuencia
estadounidenses.

del siglo XVIII podran

en base a que brindaba una
para
la
mayora
de

Sin duda la mayora se beneficiaba de la mano de

obra barata, aun cuando la vida de los esclavos
negros fuera mucho peor.

Fund. Fil. Derecho

Un tercer problema con el utilitarismo es la

prediccin de las consecuencias. Si la moral
est basada en los resultados, entonces
tendramos que ser omniscientes para predecir
precisamente las consecuencias de cualquier
accin.
Porque, cuando mucho, slo podemos adivinar
el futuro y a menudo estas estimaciones
razonadas son errneas.

Fund. Fil. Derecho

Un cuarto problema con el utilitarismo es que

las consecuencias mismas deben ser juzgadas.
Cuando ocurren resultados, todava debemos
preguntar si son resultados buenos o malos.
El utilitarismo no brinda ningn fundamento
objetivo y consistente para juzgar los
resultados, porque los resultados son el
mecanismo usado para juzgar la accin misma.

KANT Y EL REINO DE LOS FINES

Kant (Crtica a la razn prctica 1790) responde a la teora de

que la correccin moral de un acto no est dada por el hecho de
que sus consecuencias maximicen cierto bien intrnseco, sino que
depende de que, por su naturaleza inherente, constituya el
cumplimiento de un deber. El concepto de deber es prioritario
sobre el concepto de bondad.
Divide todo el conocimiento en lgica, fsica y tica. Las verdades
de la lgica adquieren validez universal. Las verdades de la fsica
son substantivas y no puramente formales, pero su campo de
aplicacin est limitado al mbito de la posibilidad de experiencia
sensorial. La tica combinando las dos anteriores tiene la
universalidad de la lgica y posee verdades substantivas como la
fsica.

Kant presenta los principios morales como

universalmente vlidos para todos los seres
racionales, independientemente de sus apetitos,
deseos e inclinaciones contingentes.
Se abstrae de lo fenomnico de cada individuo en
sus
circunstancias
concretas,
creencias
particulares, inclinaciones, etc., y toma aquello en
que todos son iguales, es decir, su entidad
racional.

Fund. Fil. Derecho

La concepcin kantiana de los seres racionales

como fines le lleva a tener que hablar de lo
que denomina REINO DE LOS FINES. Sobre
tal concepto comienza sealando lo siguiente:
entiendo por reino la unin sistemtica de
seres racionales mediante leyes comunes. Y
dado que las leyes comunes tienen en cuenta
las relaciones de los hombres que, a su vez,
son fines en s, lo lgico es que Kant llame al
conjunto como Reino de los Fines.

Segn Kant, un ser racional puede pertenecer a

ese reino de dos modos distintos:
1. Como MIEMBRO: quiere decir que participa del
reino de los fines como un hacedor de leyes, pero,
al mismo tiempo, tambin est sometido a ellas.
2. Como SOBERANO: ya que al legislar su
voluntad no est sometida a nada ni a nadie
(capacidad que tiene el sujeto para darse leyes a
s mismo sin ningn inters).

Fund. Fil. Derecho

Es en este contexto cuando, Kant, vuelve a formular el

imperativo categrico del modo siguiente: obra de tal
modo como si mediante tus mximas fueras un miembro
-legislador en un reino de fines.
Del mismo modo que hablamos de un reino de las leyes
fsicas para la naturaleza, tambin habra que hablar,
segn Kant, de un ideal reino de leyes morales que
actan en relacin con la vida prctica del ser humano .
En el reino de los fines, adems, no priman los precios
comerciales sino los valores internos, es decir, la
dignidad.

Kant explica la autonoma de la voluntad como la capacidad que

tiene el sujeto para darse leyes a s mismo, y ello sin ningn
inters, ni propio, ni ajeno (lo que hara que sus imperativos
fueran condicionados y no mandatos propiamente morales).
Este concepto de ser racional como universalmente legislador le
lleva a Kant al concepto de reino de los fines, y a la ley que exige
no tratarse a s mismo ni a otro ser racional nicamente como
mero medio sino siempre, al mismo tiempo, como fin en s mismo.
Pertenecemos a este reino gracias a la libertad de la voluntad,
cuyo principio es que todas sus acciones se sometan a una
mxima que pueda ser ley universal y, por tanto, universalmente
legisladora.

La caracterstica de universalidad es capital en la

filosofa moral de Kant. Partiendo de tal universalidad
entendemos su famoso imperativo categrico: obra
slo segn una mxima universal tal que puedas querer
al mismo tiempo que se torne ley universal.
Ejemplificando la mxima antes citada veamos el
siguiente ejemplo:
Si mi mxima es la siguiente: cuando me convenga,
prometer algo y no cumplir con lo prometido...
Puedo yo querer consistentemente que esa mxima
se convierta en ley universal? Evidentemente que no

Puesto que si todo el mundo actuara segn esa

mxima
la
institucin
de
la
promesa
desaparecera, y, en consecuencia, yo no podra
prometer; por lo que querer que esa mxima sea
universalizada es contradictorio: implica querer al
mismo tiempo que la prctica de prometer
subsista y no subsista. Por lo tanto, esa mxima
no puede ser un verdadero principio moral, y la
conducta que se conforma a ella es moralmente
incorrecta.

El fundamento del imperativo categrico

radica en algn fin absoluto de todos los seres
humanos. Y ese fin absoluto es que todo ser
humano existe como fin en s mismo y no
solamente como medio.
Siendo la humanidad un fin en s misma ella es
un fin para todos y en consecuencia, puede
servir de fundamento de una prctica
universal.

Esto permite a Kant fundar el siguiente principio: Obra de

tal modo que uses a la humanidad, tanto en tu propia persona
como en los dems, siempre como fin en s mismo y nunca
solamente como un medio. Retomando el ejemplo anterior,
es obvio que estaramos usando a la persona como medio y no
como fin.
El reconocimiento de este principio entre los hombres da
lugar a la existencia entre ellos de un Reino de los Fines, en
que los hombres estn enlazados mutuamente, segn ciertas
leyes morales comunes, como fines y medios; es decir, que en
ese reino nadie es medio para otro sin ser considerado, al
mismo tiempo, por ese otro como un fin en s mismo .
De este modo, los fines subjetivos de seres que son fines en
s mismos deben ser tambin mis fines.

Fund. Fil. Derecho

CONCEPTO DE JUSTICIA EN KANT
Kant no da una definicin concreta de justicia por lo que
tenemos que acudir a la distincin que realiza entre
derecho y moral para acercarnos a la idea que mantuvo
este filsofo.

El concepto del derecho no puede, segn Kant,

extraerse de la experiencia, pues sta, slo nos indica lo
que en cada momento es de derecho, es decir, lo que
ordenan o mandatan las leyes en un tiempo y en un lugar
dado, pero la experiencia nada dice acerca de si
responde o no al criterio universal con arreglo al cual
algo es justo o injusto.

La ley moral obtiene circunstancialmente de la

experiencia la materia para su aplicacin, pero no
obliga en virtud de su contenido, sino en virtud de su
frmula.
Kant distingue una doble legislacin:
La legislacin interna: tica, que hace del deber el
mvil mismo de la accin.
La legislacin externa: Jurdica, que no incluye en la
ley el mvil (el deber), sino que permite otros mviles
que el deber.

Fund. Fil. Derecho

Ambas legislaciones se diferencian por su objeto:

- El derecho se ocupa de la legislacin prctica externa de
una persona respecto de otra en tanto que sus actos
puedan, como hechos, ejercer influencia (directa o
indirecta) unos sobre otros.
- La tica, en cambio, abarca todos los deberes del
hombre, sean externos o internos.
El hombre realiza indirectamente los deberes jurdicos,
insertndolos en el orden moral, en cuanto que la
obediencia al orden jurdico es una exigencia necesaria de
la libertad interna, siendo, por consiguiente, al igual que
sta, un postulado de la razn.

Fund. Fil. Derecho

La legislacin moral tiene un objeto ms

amplio que la jurdica. El derecho se
conforma con una mera legalidad, es
decir, con la concordancia del acto
externo con la ley sin tener en cuenta su
mvil, mientras la ley tica requiere
moralidad, es decir, el cumplimiento
del acto por el deber.

Fund. Fil. Derecho

Kant parte de la doctrina de Tomasio, pero

mientras que para Tomasio el criterio de la
exterioridad o interioridad de la accin era el
fundamento de la distincin, en la doctrina de
Kant sobrevive por va de consecuencia, pues el
primero y verdadero criterio de distincin entre
derecho y moral es el del motivo por el cual se
obedece a la legislacin, el motivo absoluto del
deber por el deber en el caso de la legislacin
moral (que, por tanto, no puede ser sino interna),
un motivo emprico en el caso de la legislacin
jurdica (que por tanto es externa).

Fund. Fil. Derecho

Pero a pesar de las diferencias que separan derecho y moral,

ambos persiguen el mismo fin ltimo: pretenden asegurar la
libertad del hombre, impidiendo que ste pueda ser rebajado al
rango de un simple medio.
Lo que ocurre es que mientras la moral persigue la libertad
interior, la independencia del sujeto con respecto a todo mvil
que no sea el deber autnomo, el derecho realiza la libertad del
obrar externo en la convivencia con los dems.
De ah la clebre definicin kantiana del DERECHO como el
conjunto de las condiciones bajo las cuales el arbitrio de cada
uno puede conciliarse con el arbitrio de los dems segn una ley
universal de libertad. En definitiva el derecho tiene el mismo
fundamento que la moral.

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CONCEPTO DE JUSTICIA EN RAWLS

Estos ltimos aos del milenio se han caracterizado

por una espectacular escalada de las dificultades que
afrontan las poblaciones ms pobres de la mayora de
los pases del mundo.
Parece irrebatible que la calidad de vida de muchos
millones de pobladores ha sufrido una merma
considerable, poniendo en entredicho el modelo
econmico y social que se ha venido aplicando en
aquellos pases.

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Hoy es bien extendida la percepcin de que el modelo

neoliberal, que ha extremado la participacin de los
mecanismos del mercado en la organizacin de las
acciones sociales (desplazando la importancia de la
orientacin estatal), ha profundizado la inequidad y ha
sumido en la pobreza a millones de personas.
Todo pareciera sugerir que las fuerzas del mercado
por s solas no garantizan una equitativa distribucin
de los excedentes alcanzados mediante el esfuerzo de
la sociedad y, por tanto, carecen de posibilidades de
dar respuesta adecuada a las necesidades de todos
sus miembros.

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En este contexto de dificultades han surgido

propuestas que enfatizan la necesidad de
asumir fundamentaciones ticas para la
organizacin de sociedades justas y
estables, segn expresin bien conocida de
John Rawls, quien es uno de los ms
reconocidos tericos de una corriente de
pensamiento que busca lograr el bienestar
colectivo sin que sea sacrificada la libertad
individual.

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Segn Rawls, en la posicin original, es decir, en una

sociedad supuestamente
no corrompida todava
compuesta por seres humanos iguales, maduros y
autnomos, es esperable que sus ciudadanos
estructuren dicha sociedad sobre bases racionales; y
establezcan que los criterios o bienes sociales
primarios accesibles para todos estn compuestos de:

Libertades bsicas de pensamiento y conciencia.

Libertad de
movimiento y de elegir ocupacin,
teniendo como base la igualdad de diversas
oportunidades.

Fund. Fil. Derecho

-

La posibilidad de elegir cargos y tareas de

responsabilidad de acuerdo a la capacidad de
gobierno y autogobierno de los sujetos.
La posibilidad de tener renta y riqueza .
El respeto a s mismo como personas .
En esa posicin original o sociedad pura sus
ciudadanos estimaran razonable que todos los
bienes se distribuyeran igualitariamente , a menos
que una desigual distribucin beneficiara a todos.

Fund. Fil. Derecho

1.

2.

Como esto ltimo es improbable, slo cabe escoger

entre dos alternativas incompatibles entre s:
O hacer que las desigualdades beneficien a los ms
favorecidos .
O minimizar los perjuicios que sufren los menos
favorecidos.
Es lgico pensar que en la posicin original los
ciudadanos libres y autnomos escojan la alternativa
n 2, es decir:

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que todos los bienes sociales primarios

libertad, igualdad de oportunidades,
renta, riqueza, y bases del respeto
mutuo-, han de ser distribuidos de un
modo igual, a menos que una distribucin
desigual de uno o de todos estos bienes
redunde en beneficio de los menos
aventajados.

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PRINCIPIO DE JUSTICIA EN RAWLS

En primer lugar, el principio de justicia sera aquel
imperativo moral que nos obliga, en primer lugar, a la
igual consideracin y respeto por todos los seres
humanos.
Esto supone evitar todo tipo de discriminacin; ya sea
por motivo de edad, condicin social, credo religioso,
raza o nacionalidad.
Pero, sobre todo, implica el deber moral positivo de
brindar eficazmente a todos los ciudadanos, la
igualdad de oportunidades para acceder al comn
sistema de libertades abiertas para todos.

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En otras palabras, quiere decir que se

debe garantizar el derecho de todo
ciudadano a la igual oportunidad de
buscar la satisfaccin a las necesidades
bsicas como vida, salud, libertad,
educacin y trabajo; o escoger
sacrificar cualquiera de stas, para
alcanzar otras consideradas prioritarias.

Fund. Fil. Derecho

En segundo lugar, el principio de

justicia implica que slo es ticamente
justificable aceptar diferencias de
algn tipo entre los seres humanos, si
esas diferencias son las menores
humanamente posibles y las que ms
favorecen al grupo menos favorecido.

Fund. Fil. Derecho

Para Rawls cada miembro de la sociedad tiene

una inviolabilidad fundada en la justicia o,
como dicen algunos, en un derecho natural, el
cual no puede ser anulado ni siquiera por el
bienestar de cada uno de los dems.
La justicia niega que la prdida de la libertad
para algunos se convierta en correcta por el
hecho de que un bien mayor sea as compartido
por otros.

Fund. Fil. Derecho

Queda excluido el razonamiento que pondera

las prdidas y ganancias de diferentes
personas como si fuesen una sola.
Por tanto, en una sociedad justa, las
libertades bsicas se dan por garantizadas, y
los derechos, asegurados por la justicia, no
estn sujetos al regateo poltico ni al clculo
de intereses sociales.

Fund. Fil. Derecho

Pero esa condicin de inviolabilidad de cada miembro

de la sociedad debe encontrarse en medio de
sociedades que, como las de nuestro tiempo, estn
profundamente divididas por ideas religiosas, polticas
y filosficas.
La solucin que plantea Rawls es la adopcin de unas
ideas razonables (en contraposicin a verdaderas) que
puedan ser aceptadas por todos los seguidores de una
u otra forma particular y comprensiva de
pensamiento.

Fund. Fil. Derecho

Lo que implica que sean unos criterios ticos

mnimos los que constituyan la base sobre la cual
los distintos miembros de la sociedad organicen la
cooperacin.
Rawls sealar al respecto: "Los individuos
implicados en esta bsqueda estarn, por lo
tanto, sometidos a unas condiciones razonables
que tienen origen en una visin poltica
sustrada a las concepciones particulares y
comprensivas, y situadas imparcialmente frente
a ellas".

Fund. Fil. Derecho

Rawls establecera, entonces, la necesidad de que

haya unos principios mnimos de justicia social que
significaran una especie de base comn para la
satisfaccin de las necesidades bsicas de todas las
personas.
Una vez garantizada esta base comn, que colocara a
todos los miembros de la sociedad en igualdad de
posibilidades para competir, entonces s sera
aceptable admitir el despliegue total de las
capacidades individuales para buscar la realizacin
libre de sus propicias aspiraciones.

Fund. Fil. Derecho

El establecimiento de esos principios

mnimos de justicia social solo ser
posible si la sociedad concuerda en
aceptar que hay que anteponer valores
ticos relacionados con el bienestar
colectivo
a
cualquier
idea
de
competencia en que se quieran
satisfacer los propios intereses.

Fund. Fil. Derecho

Rawls plantea que lo central de su teora de la

justicia son los principios que las personas
libres y racionales interesadas en promover sus
propios intereses aceptaran en una posicin
inicial de igualdad como definitorios de los
trminos fundamentales de su asociacin.
Esta posicin inicial de igualdad se corresponde
con su concepto de estructura bsica de la
sociedad como objeto primario de la justicia.

Fund. Fil. Derecho

Como puede percibirse, en el sistema terico elaborado

por Rawls el concepto moral est en el centro de la
elaboracin de los principios de justicia en cuyo proceso
de definicin deben participar todos los miembros de la
sociedad como sujetos libres y autnomos.
La propuesta de Rawls es que se definan unas condiciones
bsicas en que debe desempearse todo individuo en la
sociedad, y a partir de las cuales pueda luego desplegar
con toda libertad su iniciativa para satisfacer sus propios
intereses egostas. Esas condiciones bsicas acordadas
funcionarn como un lmite a las pretensiones de cada
quien de satisfacer sus propios deseos.

Fund. Fil. Derecho

La preocupacin de Rawls es evitar

sociedades en las que las diferencias
sean injustas, y no la estructuracin
de sociedades igualitarias, lo que deja
claro en qu espacios ideolgicos se
mueve su elaboracin terica como
propuesta de resolucin del conflicto
sociedad-individuo.

Fund. Fil. Derecho

Los conceptos de justicia y de estructura

bsica de la sociedad desarrollados por Rawls
han creado un nuevo espacio de discernimiento
terico en base a los cuales cabe pensar las
decisiones sociales que deben adoptarse hoy
en da en relacin con temas tan importantes
para la calidad de vida de la poblacin como:
las polticas de empleo, de vivienda, de
educacin, de salud pblica y de seguridad
social.

Fund. Fil. Derecho

Rawls dir que los dos principios ms importantes, a este

respecto, son los siguientes:

a) Cada persona tiene el mismo derecho que las dems al ms

amplio esquema de las mismas libertades bsicas,
compatible con un similar esquema de libertades para
todos.
b) Las desigualdades sociales y econmicas son permisibles
siempre y cuando se regule que:
- los
mayores beneficios se otorguen a los menos
privilegiados, y
- las posiciones, los cargos y los puestos estn abiertos para
todos, en condiciones de justa igualdad de oportunidades.

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QU ES LA LIBERTAD
La libertad es un concepto que hace referencia a
muchos aspectos de la vida humana. Comnmente se le
define comoaquella facultad natural que posee el ser
humano de poder obrar segn su propia voluntad.
Tambin es posible comprender la libertad como aquel
estado en el que el hombre no est siendo esclavizado
ni preso por otro. Se trata de un concepto que hace
alusin a aquellos aspectos relacionados con la
independencia, con la licencia para realizar aquello que
se estime adecuado o conveniente.

Fund. Fil. Derecho

La libertad (no entendida como libertad absoluta)

La responsabilidad (sujeto de derechos y deberes)
Contenidos de la libertad (qu hacer con nuestra
libertad)
Negacin de los universos deterministas

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la libertad guarda relacin con la necesidad de normar

la vida humana en el mundo. Todas las naciones y
sociedades formadas sobre el planeta poseen leyes y
normas que rigen el comportamiento humano; podra
pensarse por esto que no poseemos libertad alguna.
Pero cabe preguntarse por la forma que adquirira la
vida en sociedad si no existiesen dichas normas y
pautas de conducta.