DAO MORAL EN

FAMILIA

El divorcio y la reparacin de los daos

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Dao Moral en el El divorcio: El dao extrapatrimonial en las relaciones de familia no es nuevo, pero s es relativamente actual su admisin por parte de nuestros tribunales. Surge en la doctrina argentina en la dcada del setenta, se recepta jurisprudencialmente en la dcada del ochenta y recin en la dcada del noventa es reconocida con mayor amplitud. Puede producirse en todas las relaciones de familia, y sin embargo su reparacin slo ha sido prevista legislativamente en el supuesto de nulidad de matrimonio. Artculo 225 de la Ley 23.515: El cnyuge de buena fe puede demandar, por indemnizacin de daos y perjuicios al de mala fe y a los

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El reconocimiento del dao moral en el derecho de familia ha provocado fuerte resistencia por la falta de recepcin legislativa. Fundamentalmente se ha sostenido la especialidad del Derecho de Familia como si se tratara de una tercera rama del derecho, a la que no fuera aplicable el principio jurdico de no daar que tiene jerarqua constitucional y supranacional. Consecuentemente s hay una conducta antijurdica en el divorcio (cuando se incumple con uno de los deberes legalmente establecidos) y si concurren los dems

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En

lo que se refiere al reconocimiento del hijo, dicho reconocimiento es voluntario pero no discrecional. El hijo tiene un derecho constitucional y supranacional otorgado por la Convencin de los Derechos del Nio a conocer su realidad biolgica y a tener una filiacin y para ello requiere del reconocimiento del progenitor varn. El negarse voluntariamente a establecer esa filiacin es una conducta antijurdica y s concurren los dems presupuestos de la responsabilidad civil se genera la obligacin

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Argumentos para oponerse a la reparacin del dao moral en el divorcio: La especialidad de las normas del Derecho de Familia La falta de previsin legislativa de los daos en el divorcio La aceptacin de que hay daos en la vida que deben quedar sin reparar Primer argumento: se basa en considerar que el rgimen del matrimonio es especial y no se le aplican las normas de responsabilidad del CC. Pero no es una tercera rama del derecho ni impide la aplicacin de los principios generales y es parte integrante del derecho civil. Adems la especialidad del derecho de familia no

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Segundo argumento: sostener la necesidad de norma expresa es contrario a nuestro sistema legal (art. 1109 Todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia, causa un dao a otro est obligado a reparar el perjuicio) ). Es innecesario el dictado de una norma expresa por el principio del art. 16 del CC y el art. 19 de la Constitucin Nacional. La responsabilidad por daos no es un efecto del divorcio, slo se da cuando si se dan los efectos de la responsabilidad y es por eso que el legislador no la previ. Tercer argumento: hay daos que deben quedar sin reparacin (ej. La traicin de un amigo) La respuesta es que no deben quedar sin indemnizar los daos originados por el hecho generador del divorcio cuando sean conductas antijurdicas, exista factor de atribucin y guarden

DAO MORAL Y ALIMENTOS

Las prestaciones alimentarias son asistenciales.

El resarcimiento de daos tampoco se superpone con los alimentos reglados por el artculo 207 del Cdigo Civil, a cargo del culpable. Los alimentos tienen por finalidad sustituir el apoyo econmico que un cnyuge brindaba a otro durante la convivencia matrimonial; (reparan el perjuicio resultante del deber de asistencia) La reparacin del dao no es sancionatoria, es resarcitoria. Para el derecho francs cobrar alimentos no impide la reparacin de daos. En Francia y Alemania se recept jurisprudencialmente la indemnizacin por daos

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Primeras

Jornadas australes de Derecho:

1980 En nuestro derecho positivo son indemnizables los daos patrimoniales y el dao moral que al cnyuge inocente irroga el divorcio. Se entiende por daos los derivados de los hechos constitutivos de la causal de divorcio, como los que provoca el divorcio mismo. Es indemnizable al cnyuge inocente el perjuicio cierto que provoca la liquidacin anticipada de la sociedad conyugal.

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Jornadas de Responsabilidad por Daos en Homenaje a Bustamante Alsina, Buenos Aires, 1990: Son reparables tanto los daos causados por los hechos que motivaron el divorcio o la separacin personal como los daos causados por el divorcio o la separacin personal en s mismos. La reparacin de los daos exige: atribucin de culpa o dolo. Dao, relacin de causalidad entre el hecho y el dao. No es indemnizable la prdida de chance matrimonial. El deber de reparar se rige por las normas de responsabilidad extracontractual. La accin prescribe a los 2 aos de que la

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Fallo plenario de la Cmara Nacional Civil de 1994: El fallo plenario de la Cmara Nacional del 10 de septiembre de 1994 . La mayora por veintitrs votos aprob como doctrina legal obligatoria: ... En nuestro Derecho positivo es susceptible de reparacin el dao moral ocasionado por el cnyuge culpable, como consecuencia de los hechos constitutivos de las causales de divorcio.... G., G.G. c/ B. de G., S.M. s/Divorcio Vincular" La minora, representada por diez votos, rechaz la posibilidad del resarcimiento del dao moral en el divorcio, por la especialidad del Derecho de Familia y el silencio de la ley. Proyecto de Cdigo Civil de 1998: si la separacin se decreta por culpa exclusiva de uno de los cnyuges, ste puede ser

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Extensin del deber de reparacin: Se refiere a que es dable indemnizar: el dao consecuencia del hecho constitutivo de las causales de divorcio el dao ocasionado por el divorcio en s El tema ha dado lugar a una larga discusin doctrinaria en Francia, donde a partir de la reforma de la ley del 11 de julio de 1975 se admite la reparacin amplia. Parece indiscutible que se debe indemnizar el dao provocado por la conducta antijurdica que gener el divorcio (lo que

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el dao provocado por el divorcio en s: divorciarse no es un hecho antijurdico y existe un derecho a poner fin al matrimonio, no se puede condenar a reparar el desamor pero s se debe resarcir a quien se ha lesionado o injuriado. Diversas legislaciones lo admiten: Hechos que han causado un grave ataque a los intereses personales del cnyuge inocente (art. 151 del Cd. suizo) Hechos que comprometen gravemente su legtimo inters personal (art. 351 del Cd peruano de 1984) Hechos que han inflingido una grave ofensa (art. 1453 del Cd. griego)

CLASE DE RESPONSABILIDAD EN
EL DIVORCIO

Elena Higthon: considera que son aplicables las normas de responsabilidad contractual, no slo porque ha habido contrato entre las partes, sino tambin porque en principio hay obligacin preexistente nacida de un acto lcito. (hay una obligacin legal, una obligacin preexistente que el cnyuge incumple) La doctrina mayoritaria considera que la responsabilidad es extracontractual porque se viola el deber gnerico de no daar a otro y adems porque las obligaciones matrimoniales son obligaciones legales, no son libremente convenidas por las partes y por ello resulta imposible la aplicacin de las reglas de la responsabilidad contractual.

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La antijuricidad: cada una de las causas de separacin establecidas en los arts. 202 y 214 del CC son hechos jurdicos ilcitos que implican la violacin de los deberes legales fijados por el rgimen matrimonial. La relacin de causalidad adecuada: el juez evaluar la idoneidad o no de la accin del cnyuge culpable para producir el dao que reclama el inocente. Factor de atribucin:. El factor de atribucin debe ser necesariamente el dolo o la culpa.

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Art. 202. Son causas de separacin personal: 1 El adulterio; 2 La tentativa de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los hijos, sean o no comunes, ya como autor principal, cmplice o instigador; 3 La instigacin de uno de los cnyuges al otro a cometer delitos; 4 Las injurias graves. Para su apreciacin el juez tomar en consideracin la educacin, posicin social y dems circunstancias de hecho que puedan presentarse; 5 El abandono voluntario y malicioso Art. 214. Son causas de divorcio vincular: 1 Las establecidas en el artculo 202; 2 La separacin de hecho de los cnyuges sin

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El

divorcio por culpa de ambos cnyuges: La legitimacin para solicitar la reparacin del dao moral ocasionado por los hechos constitutivos de las causales del divorcio, la posee solamente el cnyuge inocente (CNCiv, Sala H, 16/07/1997). Graciela Medina considera que la culpa de ambos cnyuges no neutraliza la responsabilidad, por cuanto la culpa de uno de ellos no da derecho a la agresin del otro (en el mismos sentido Belluscio y Barbero).

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La

CNac Civ, Sala C, 15/03/2005 en autos C.R c. D.P.E.M s/daos sostuvo que corresponde indemnizar el dao an cuando el divorcio ha sido declarado por culpa de ambos, la esposa por injurias y el marido por haber contrado matrimonio religioso con otra mujer vigente el vnculo con su cnyuge legal. En el caso se conden a pagar los daos al esposo no obstante la culpabilidad de la mujer por injurias.

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Los

daos: el resarcimiento debe ser integral (art. 1069 del CC). El dao tiene que ser cierto y subsistir al momento de la sentencia. Se indemnizan daos materiales y morales. ms comn de los daos materiales es la disolucin anticipada de la sociedad conyugal

El

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Dao moral: requiere la prueba especfica del hecho constitutivo de la causal de divorcio y la demostracin de la modificacin disvaliosa del espritu en trminos de privacin de paz, tranquilidad, libertad individual, integridad fsica, honor y dems afectos. Tribunal competente: por razones de conexidad y economa procesal corresponde que el juicio de daos tramite ante el mismo juez que intervino en el divorcio,(an cuando este finalizada la tramitacin del mismo). La demanda de daos debe plantearse juntamente con la demanda de divorcio o en el marco de dicho proceso. La culpa establecida en el juicio de divorcio constituye el factor de atribucin en el juicio de daos y es una condicin necesaria para la procedencia de la

DAO MORAL EN EL DIVORCIO: FRANCIA

En

el derecho francs, el cnyuge inocente tiene derecho a una prestacin compensatoria destinada a compensarlo de la disparidad que la ruptura del matrimonio le ha creado en sus condiciones de vida en relacin al culpable (compensa la desaparicin del deber de asistencia a cargo del otro cnyuge) y tambin puede reclamar los daos y perjuicios materiales y morales que le ha ocasionado la disolucin del matrimonio y que no estn comprendidos en la prestacin compensatoria.

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En Blgica, el tratamiento legal es similar. En Suiza, el Cdigo Civil otorga al cnyuge inocente el derecho a reclamar indemnizacin por los daos patrimoniales y morales que son consecuencia del divorcio y por los que se originan en las circunstancias que lo provocaron. Asimismo en varias legislaciones americanas tambin se admite con amplitud el resarcimiento de los daos padecidos por el cnyuge inocente: Cdigo Civil de Mxico, Cdigo de la Familia de Bolivia, Cdigo Civil de Per y Cdigo de la Familia de Costa Rica.

DAO MORAL EN EL DIVORCIO EN EEUU

En

Estados Unidos la teora de la inmunidad conyugal impeda cualquier reclamo civil entre los esposos, incluido el reclamo de daos y perjuicios derivados de la violencia. Esta teora comienza a debilitarse a mitad del siglo XIX con la sancin de la Ley de Propiedad de las Mujeres Casadas que reconoci que las mujeres tenan su propia identidad y patrimonio y que podan disponer de l sin depender de las rdenes del esposo. Asimismo la Ley reconoci que las mujeres casadas podan demandar y ser demandadas judicialmente.

DAO MORAL EEUU

Los

tribunales norteamericanos interpretaron la Ley con gran rigidez y sostuvieron que la mujer tena capacidad para demandar y ser demandada pero era incapaz para iniciar una accin de daos y perjuicios contra su marido. Posteriormente la mayora de los Estados comenzaron a establecer excepciones a la teora de la inmunidad conyugal y hoy slo la mantiene Hawai. La llamada inmunidad conyugal lleg a su fin con el caso Tevis vs. Tevis (79 N.J. 422, 400, A2d, 1189, 1979).

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Desde el precedente Tevis vs. Tevis la cnyuge que reclama a su marido daos y perjuicios por la violencia que ste ejerci sobre ella durante el matrimonio debe hacerlo juntamente con la demanda de divorcio. En el caso Goldman vs. Wexler (122 Mich App. 744, 1983) el tribunal sostuvo que el proceso de divorcio tramitado anteriormente le impeda a la actora ejercer la accin civil. La actora apel esta decisin y el tribunal de apelaciones fall a su favor afirmando que esta accin civil no estaba impedida por no haber sido deducida en el proceso de divorcio

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Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso administrativo de 1a Nominacin de Ro Cuarto(CCivComyContenciosoadministrativoRioCuarto)(1 aNom)Fecha: 01/06/2012Partes: P.E.A. c. Q.S.M.Publicado en: LLC2012 (octubre), 1027

El cnyuge reconvenido apel la sentencia de grado que admitiera el divorcio por la causal de injurias graves de su parte, y lo condenare a indemnizar a su esposa el dao moral sufrido, como as tambin al pago de cuota alimentaria a su favor, cuestionando la procedencia de la causal invocada y el quantum y extensin del resarcimiento acordado. La Alzada modifica parcialmente el fallo recurrido, reduciendo el monto por dao moral a $ 15.000 (teniendo en cuenta la indemnizacin para casos similares).

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Resulta procedente la indemnizacin del dao moral ocasionado a la cnyuge que, habindose propuesto recomponer la relacin matrimonial y en pleno intento por lograrlo, recibi una llamada por la que supo simultnea y sbitamente de la existencia de una relacin extramatrimonial de su esposo y del estado de gravidez de la mujer vinculada con aqul, hechos que tuvieron entidad y gravedad suficiente para sumirla en un estado de depresin cuyas manifestaciones ms relevantes fueron dos intentos de suicidio unos pocos aos despus

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Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala G(CNCiv)(SalaG)Fecha: 05/09/2011Partes: T., C. A. c. V., A. D. s/divorcioPublicado en: LA LEY 25/11/2011, 25/11/2011, 6 - LA LEY2011-F, 506 - DJ28/03/2012, 82Cita Online: AR/JUR/53427/2011

La sentencia de grado hizo lugar parcialmente a la demanda de divorcio incoada, por haber incurrido el esposo en las causales de adulterio y abandono voluntario y malicioso, rechaz la reconvencin y conden al demandado reconviniente a pagar a la actora una suma indemnizatoria en concepto de dao moral de $ 70.000. Contra dicha resolucin se alzaron las partes. La Alzada modific el fallo apelado respecto

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Es procedente otorgar a la esposa una indemnizacin en concepto de dao moral, en virtud del alejamiento intempestivo del marido del hogar conyugal y de la relacin extramatrimonial que ste mantuvo con otra persona, pues dicho accionar debi causarle padecimientos tanto sentimentales como espirituales de grave envergadura.

Injurias: toda especie de actos, intencionales o no, ejecutados de palabra, por escrito o por hechos, que constituyan una ofensa para el esposo, ataquen su honor, su reputacin o su dignidad, hiriendo sus justas susceptibilidades"

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Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala M(CNCiv)(SalaM)Fecha: 17/12/2010 Partes: M. A. C. c. S. M., M. C.Publicado en: RCyS2011-IV, 193 - DJ2011-05-04, 77

Configuran injurias graves, como causal de divorcio, la agresin fsica empleada por el actor contra su cnyuge, los insultos que le profiriera y las explicaciones elusivas que diera en sede penal con motivo de aquellos sucesos El prolongado y pertinaz incumplimiento de los deberes de asistencia del cnyuge respecto de sus hijas menores de edad y el trato descomedido y violento hacia su esposa configuran injurias graves y causales del divorcio decretado, que tornan procedente una indemnizacin por dao moral

DAO MORAL EN DIVORCIO

Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Jujuy, sala II(CCivyComJujuy)(SalaII)Fecha: 09/11/2010Partes: H. R. T. c. J. R. M. Publicado en: LLNOA2011 (abril), 302 - DFyP 2011 (agosto) , 63, con nota de Guillermo J. Borda;

Procede hacer lugar al reclamo indemnizatorio que dedujo una cnyuge contra su ex esposo, a fin de que le repare los perjuicios causados a raz del divorcio vincular, pues, la culpa del demandado queda evidenciada al advertirse que la ruptura del vnculo se debi pura y exclusivamente a su conducta antijurdica, consistente en el abandono voluntario y malicioso del hogar conyugal y al adulterio cometido y que los mecanismos que us para no ayudar a su familia en el momento mas crtico y pretender una rebaja en los alimentos,

DAO MORAL DIVORCIO

Para

determinar el monto del resarcimiento por dao moral que le corresponde a la cnyuge declarada inocente del divorcio vincular, debe considerarse el comportamiento del autor del perjuicio, la gravedad de la culpa, la consideracin de la persona de la damnificada, la ndole y extensin del dao y la repercusin que el hecho produjo en la sensibilidad y honor de la vctima.

LA REFORMA DEL CC
Deberes

en el matrimonio: Art. 431:Asistencia: los cnyuges se comprometen a desarrollar un proyecto de vida en comn basado en la cooperacin y el deber moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia recproca. Art. 432: Alimentos: se deben alimentos entre s durante la convivencia y la separacin de hecho. Con posterioridad al divorcio, los fijar el juez o por convencin de las partes

DIVORCIO
Art.

435: Son causales de la disolucin del matrimonio: La muerte de uno de los cnyuges La sentencia firme de ausencia con presuncin de fallecimiento El divorcio declarado judicialmente (a peticin de ambos o de uno slo de los cnyuges)