CAPITULO II FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL

Prof. Erwin Eschmann

Antecedentes Generales

-En los rdenes jurdicos internos la fuente principal del derecho es la ley que emana de un rgano legislativo. En el plano internacional, en cambio, no existe un Poder Legislativo que dicte reglas generales y obligatorias para todos los Estados. La reglas de derecho internacional son creadas o establecidas por los propios Estados mediante los tratados y la costumbre.

CONCEPTO DE FUENTES DEL DI

LOS DIVERSOS MODOS DE EXPRESIN DE LAS NORMAS JURDICAS MEDIOS A TRAVS DE LOS CUALES EL DERECHO INTERNACIONAL SE MANIFIESTA, DE DONDE SURGE LA NORMA JURDICA INTERNACIONAL

Clasificacin de fuentes del DI

FUENTES MATERIALES: estn representadas

por la opinin pblica, la conciencia colectiva, la nocin de justicia, la conviccin jurdica, la solidaridad, el sentido de la interdependencia social y otras ideas semejantes.

FORMALES:

seran, principalmente, los tratados y la costumbre.

ARTICULO 38 ESTATUTO CIJ

Un buen punto de partida para el estudio de las fuentes del derecho internacional es el artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia. Esta disposicin enumera las diversas categoras de reglas que la Corte debe aplicar al decidir las controversias entre Estados (mbito de aplicacin mayor, se aplica a todo aquel que falle conforme a DI).

ARTICULO 38 ESTATUTO CIJ

Artculo 38

1.La Corte, cuya funcin es decidir conforme al Derecho Internacional las controversias que le sean sometidas, deber aplicar:

ARTICULO 38 ESTATUTO CIJ

a. Las convenciones internacionales, sean generales o
particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes; b. La costumbre internacional como prueba de una prctica general-mente aceptada como derecho; c. Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;

d. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto
en el Artculo

59.

Artculo

59

La decisin de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido. (Consagra el Efecto Relativo de la Sentencia Sistema Romanista-)

ARTICULO 38 ESTATUTO CIJ

2.

La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren. ( EQUIDAD).

Anlisis
El

art. 38 presenta defectos de redaccin y no menciona todas las fuentes del Derecho Internacional Contemporneo. Sin embargo, se considera que bsicamente expresa el deber de cualquier tribunal llamado a decidir un caso conforme al Derecho Internacional.
Las

tres primeras letras de este artculo indican categoras de normas (fuentes) que la Corte debe aplicar al decidir conforme a derecho internacional las controversias que le sean sometidas.

Medios Principales 1. Convenciones internacionales (tratados) 2. Costumbre internacional 3. Principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas Medios auxiliares 4. Decisiones judiciales 5. Doctrina de los publicistas 6. Ex aequo et bono ( equidad)

Hay otras fuentes, fuera de las mencionadas en esta disposicin legal?

Es evidente que s, ya que nada podra impedir la aparicin de nuevas fuentes debido al desarrollo de la sociedad internacional.

1.- Actos Unilaterales de los Estados 2.- La Legislacin Internacional

1.- Actos Unilaterales

A.- En sentido Reconocimiento, Renuncia). B.-El Estopell C.- La Aquiescencia propio, (Notificacin, Protesta, Promesa,

2.- La llamada Legislacin Internacional,

Son las normas obligatorias generales o particulares que dictan las organizaciones internacionales competentes, independientemente de su ratificacin por los Estados miembros. Ej. El poder reglamentario de la Asamblea General de las Naciones Unidas, las reglamentaciones dictadas por la OMS, las decisiones de las Comunidades Europeas, obligatorias para los Estados miembros, etc.

FUENTES DIP (enumeracin)

Costumbre Tratados Principios Generales del Derecho Decisiones judiciales Doctrina Equidad Actos Unilaterales de los Estados Decisiones de Organismos Internacionales ( legislacin internacional)

1. COSTUMBRE

Definicin: Prueba de una prctica generalmente aceptada como Derecho ( Crtica)

Caractersticas: - Extraconvencional - Carcter espontneo - Prctica evolutiva y dctil

1. COSTUMBRE

Importancia Elementos:
Elemento

material u

objetivo
Elemento

espiritual o

subjetivo

1. COSTUMBRE

Elemento material

Repeticin constante y uniforme de ciertos actos o abstenciones por parte de los Estados y otros sujetos del DI (OOII) Estado: a travs de sus rganos (poder ejecutivo, legislativo y judicial, principalmente)

1. COSTUMBRE

Elemento espiritual, psicolgico o subjetivo Respuesta a la pregunta de por qu debe observarse el comportamiento Conviccin que la prctica corresponde a una exigencia del DI (opinio iuris) *Caso Estado Objetor*

CLASIFICACIN DE LA COSTUMBRE

Costumbre

Universal Nacional
Local

Costumbre

Costumbre

PRUEBA DE LA COSTUMBRE

Se deben probar los dos elementos

que la forman: el objetivo y el subjetivo.

Elemento objetivo: correspondencia

diplomtica, actuaciones orales o escritas de los rganos estatales que suponen conocer una cierta norma internacional, declaraciones efectuadas en conjunto por varios estados.

Elemento subjetivo: (coherencia; opinio iuris).

Relacin entre Costumbre y Tratado

Costumbre y Tratado tienen el mismo valor jurdico. Por lo tanto el tratado puede derogar una costumbre y una costumbre puede derogar un tratado ( excepcin normas de IUS COGENS).Diferencia con el derecho interno. Existe una tendencia a la Codificacin del Derecho Consuetudinario.

COSTUMBRE

Efectos de los tratados en relacin a la costumbre

Declarativo / Cristalizador Constitutivo o generador/ Derogatorio

1. Efecto declarativo

La norma convencional no es ms que la declaracin, la expresin formal y por escrito, de una norma consuetudinaria. La costumbre YA EXISTE al momento de la celebracin del tratado.
EJ. a) Convencin de ONU sobre Derecho del Mar ( Celebrada en Jamaica 1982) . CONVEMAR.

b). La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969. (Muchas de sus normas vienen a codificar normas consuetudinarias que ya existan).

2.- EFECTO CRISTALIZADOR

En este caso la Costumbre NO EXISTE pero est en estado de formacin in statu nascendi.
Hay un germen de costumbre pero todava no se ha creado. Como consecuencia de su incorporacin a un tratado ya adoptado en una conferencia que tenga el carcter ya mencionado, dicha norma in statu nascendi cristaliza en una norma jurdica de carcter consuetudinario.

3.- EFECTO CONSTITUTIVO

NO HAY COSTUMBRE INTERNACIONAL

La adopcin de una disposicin es claramente una propuesta de lege ferenda

El tratado obliga a observar un determinado comportamiento.

Dicha disposicin de un tratado puede constituir el punto de partida de una prctica posterior uniforme seguida por un nmero creciente de Estados.

4.- EFECTO DEROGATORIO:

Consecuencia

de lo anterior es que tanto una costumbre puede derogar un tratado, como un tratado derogar una costumbre. NORMAS DE IUS

Excepcin:

COGENS

SOBRE LAS NORMAS DE IUS COGENS Y EL ORDEN PUBLICOINTERNACIONAL.

Las normas de ius cogens obligan a toda la comunidad internacional, con independencia de su fuente, esto es, de la forma en que se expresen;
Constituyen el Derecho Internacional Imperativo y son aquellas normas reconocidas por la comunidad internacional en su conjunto como superiores y que no pueden ser derogadas sino por otras que tengan el mismo carcter.

 Las

normas de ius cogens aparecen reguladas as en la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, de 1969, en los artculos 53, 64 y 71, que las definen y establecen su relacin con los tratados internacionales. Ver normas.

El

artculo 53, sobre tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general ("jus cogens") indica que:
Es

nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general

Luego agrega la definicin al sealar que:

Para los efectos de la presente Convencin, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter.

Por su parte, el artculo 64 se refiere a la aparicin de una nueva norma imperativa de derecho internacional general ("jus cogens") indicando que:

Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar

Cules son esas normas imperativas?

No hay un catlogo al respecto y la construccin de cuntas y cules sean, se ha hecho sobre la base del trabajo jurisprudencial, doctrinal y de las organizaciones internacionales a travs de las resoluciones que adoptan para ir reconocindolas.

En este sentido un aporte importante surgi de la Resolucin 2625 (XXV), de 1970, que

contiene la llamada:
Declaracin sobre los principios de derecho internacional referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas

Consagr carcter imperativo y vinculante para todos los estados:

Prohibicin del uso de la fuerza o de la amenaza del uso de la fuerza; La cooperacin entre estados La igualdad de derechos determinacin de los pueblos El cumplimiento de buena obligaciones internacionales. y la libre

La igualdad soberana de los estados fe de las

Se han sumado otras

Prohibicin de la discriminacin racial y del genocidio por el aporte bsicamente jurisprudencial.

La Opinin Consultiva N 18 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, de 17 de septiembre de 2003 seal:

Relacin ius cogens y erga omnes

La

relacin correcta sera que las normas de ius cogens siempre son erga omnes o comportan en s mismas obligaciones de ese carcter, pero no toda norma erga omnes es ius cogens.

TRATADOS

Rgimen Jurdico Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969 ( Trabajo de la CDI) Costumbre internacional ( efecto declarativo, se aplica an a los Estados que no lo han suscrito)

CONVENCION VIENA
Suscripcin

1969 Entrada en Vigor 27 de enero de 1980 (35 ratificacin) Chile

Depsito SG ONU 9 de Abril de 1981

Promulgacin DS 381 22 de junio de 1981 (D. Oficial)

2. TRATADOS
Concepto:

Acuerdo internacional celebrado generalmente entre Estados, regido por el DI y destinado a producir efectos jurdicos (S. Benadava).

2. TRATADOS

Concepto:

Acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el DI, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos y cualquiera que sea su denominacin particular (Art. 2.1. a) Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969).

2. TRATADOS

Caractersticas Acuerdo de voluntades Verbal o escrito: para la Convencin de Viena slo puede ser escrito. En un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos Celebrado entre sujetos del DI (ius tractatum) Regido por el DI Destinado a producir efectos jurdicos

mbito de Aplicacin de la CV
Acuerdos Internacionales entre Estados Escritos Regidos por el DI Excluidos: Acuerdos entre caballeros, declaraciones de principios, comunicados Tanto los tratados formales como los AFS Tratados celebrados despus de su entrada en vigencia

 Cmo diferenciar entre meras intenciones y efectos jurdicos concretos?

2. TRATADOS
Denominaciones

Convencin / Tratado/ Pacto / Convenio/ Concordato / Protocolo / Estatuto / Acuerdo / Carta / Compromiso

2. TRATADOS
Capacidad

para celebrar tratados

Estados (art. 6 Convencin de Viena de 1969)

Organizaciones

Internacionales Intergubernamentales Santa Sede

PRINCIPIOS QUE INFORMAN LA CV

Prembulo

Principio del libre consentimiento en obligarse por un tratado Art. 11 Convencin de Viena : ( AUTONOMA
DE LA VOLUNTAD DE LOS ESTADOS). Esta libertad entenderse en varios sentidos: puede

Libre consentimiento de los rganos que representan al Estado ( consentimiento exento de vicios).
Libertad para celebrar todo tipo de tratados: diferencia con el DI Clsico y el DIP Contemporneo limitado por las normas IUS COGENS. EJ. amenaza o uso de la fuerza, respeto a los DD.HH

 Principio Buena Fe, Art. 31, 26, 18 CV:

Es un principio general del derecho y principio general de DI aplicado a los tratados. Mala fe es engaar, el utilizar argucias, manipular situaciones, realizar ciertos actos de beneficiarse de mala manera etc. - La CV dice que en todas las etapas del tratado

las partes deben actual de buena fe, desde la negociacin hasta el cumplimiento del tratado.

- EJ. La Corte Internacional de Justicia ha dicho que hay mala fe cuando un Estado al sentarse a negociar no tiene ninguna intencin de ceder en nada, porque es de la esencia de la negociacin el ceder. EJ.. Conflicto entre Israel y Palestina - O una vez ratificado, las partes realizan actos internos para no cumplir con el tratado que se comprometieron ( poner obstculos) EjPer con dictacin de normas internas para impedir el cumplimiento de un tratado.

Principio Pacta Sunt Servanda, Arts. 26, 27 y 46 CV: ( lo pactado obliga---): smil con el
1545 del CClos tratados se celebran para cumplirse..los derechos y obligaciones que emanan de l.

A quin obligan?
Los Estados son una abstraccin los estados actan a travs de sus rganos o podereslegislativo, ejecutivo o judicial y el constituyente.

Cmo cumplen los poderes?

a.- Constituyente: no debe dictar normas que vayan en contra de los tratados internacionales y que deben dictar normas constitucionales que se ajusten a lo que dice el Derecho Constitucional.
Ej. Caso libro negro justica chilena; - ltima tentacin de cristo

b.- Judicial: ? c.- Ejecutivo: ?

Principio de la solucin pacfica de las controversias relativas a los tratados: los artculos 65 al 68 de la
Convencin establecen un procedimiento de solucin para el caso que surja alguna controversia entre las partes relativa a la nulidad, terminacin o suspensin de la aplicacin de un tratado, o del retiro de l de una de las partes.

REPRESENTACION DEL ESTADO EN LA CELEBRACION DE TRATADOS. - Se requiere plenos poderes (art. 7.1, a), salvo las prcticas de los Estados (art. 7.1,b) y aquellos funcionarios que en virtud de sus funciones y sin presentar plenos poderes, se entiende que representan a su estado, tales como, jefes de estado, jefes de gobierno, ministros de relaciones exteriores, jefes de misiones diplomticas, representantes acreditados ante una conferencia internacional o ante una organizacin internacional o uno de su rganos para los fines especficos de adoptar un tratado (art. 7.2). - En todo caso, la falta de representacin puede ser confirmada luego por el estado interesado (art. 8.)

CLASIFICACIN ( Simpre tener claro el criterio en primer lugar).

Formales

y Simplificados (procedimiento utilizado para la celebracin). y Multilaterales partes de un tratado (nmero de

Bilaterales

Leyes

y Contratos (contenido o fondo de un tratado) y Cerrados (si se pueden o no incorporar nuevos Estados)

Abiertos

Segn su duracin: Tratados con un plazo de duracin determinado (cumplido el cual terminan) Tratados con un plazo de duracin indeterminado (salvo denuncia). Segn la naturaleza de los sujetos que lo celebran: Tratados entre estados Tratados entre estados y otros sujetos de derecho internacional Tratados entre otros sujetos de derecho internacional entre s.

Formales y Simplificados

Los tratados formales, solemnes, tradicionales, clsicos o tratados en sentido estricto se caracterizan porque su conclusin es
mediata, est sometida a un procedimiento tradicional que consta de varias etapas (negociacin, autenticacin y ratificacin) y requieren la intervencin formal del rgano que se halla investido de competencia para obligar internacionalmente al Estado, lo cual en la mayora de los casos supone la intervencin del Jefe de Estado. Adems, este tipo de tratados se caracteriza por la unidad del instrumento jurdico en que consta.

Los acuerdos en forma simplificada son tratados

celebrados sin la intervencin formal del rgano investido de competencia para obligar internacionalmente al Estado. A menudo estos tratados son celebrados entre ministros de relaciones exteriores o agentes diplomticos. Constan de negociacin y autenticacin; no hay ratificacin. No es necesario tampoco un instrumento jurdico nico; pueden constar, por ejemplo, de un

intercambio de notas.

Formales y Simplificados
Similitudes - Ambos son regulados por la CV, sobre el Derecho de los Tratados. - Ambos son Tratados Internacionales, tienen la misma naturaleza jurdica y el mismo valor jurdico. Diferencias: - En cuanto al criterio la diferencia es el procedimiento de celebracin de ambos tratados. Es la forma y no el contenido. AFS (ms corto): negociacin y adopcin del texto y firma. - La funcin de la firma es distinto. En el caso del Acuerdo Formal la firma fija el texto del tratado; en el caso de los AFS la firma fija el texto del tratado pero adems MANIFIESTA EL CONSENTIMIENTO EN OBLIGARSE POR EL TRATADO - La Entrada en Vigencia: Tratado formal: desde la ratificacin; AFS: desde la firma.

ESTRUCTURA TRATADOS FORMALES

Ttulo Invocacin
Prembulo

( tradicin cada vez ms abandonada Ej Tratado de Paz y Amistad Chile y Argentina) ( podra tenerenumeracin de las partes y exposicin de motivos o razones como elemento de interpretacin o integracin)

Parte dispositiva (derechos y obligaciones de las

partes, modalidades de ratificacin, fecha de entrada en vigor, etc.)..NO PUEDE FALTAR Anexos (mapas, ilustraciones, disposiciones complementarias, etc.) Art. 31 CV.SON PARTE DEL

TRATADO AL IGUAL QUE LA PARTE DISPOSITIVA. Conflicto con Argentina por las islas ( tratado 1881 no contena mapa) Firmas

PROCEDIMIENTO DE CELEBRACION TRATADOS FORMALES

Negociacin y Adopcin del texto. Autenticacin o Firma

APROBACIN

INTERNA

Ratificacin (Manifestacin del consentimiento en obligarse) Canje, Depsito o Notificacin de la ratificacin Registro, Depsito y Publicacin del texto tratado

PROCEDIMIENTO DE CELEBRACION ACUERDOS EN FORMA SIMPLIFICADA

Negociacin y adopcin del texto del tratado Autenticacin (FIRMA) Registro

NEGOCIACIN Y ADOPCIN DEL TEXTO

Negociacin Estado negociador Aqul que ha

participado en la adopcin del texto

elaboracin

Derecho interno seala autoridades facultadas para negociar y obligar internacionalmente al Estado Chile: art. 32 N 15

NEGOCIACIN Y ADOPCIN DEL TEXTO

Tratados

multilaterales: elaborados en congresos o conferencias internacionales o en el seno de una organizacin internacional

AUTENTICACIN

Es el acto por el cual se establece el texto definitivo de un tratado y en el que se certifica que ese texto es el correcto y autntico

Importante saber contenido inalterable del texto Texto autenticado queda, en principio, definitivo y no susceptible de modificacin posterior

Y si un nuevo Estado quiere cambiar los trminos del texto acordado?

RATIFICACIN

Es

la aprobacin dada al tratado por los rganos internos competentes para obligar internacionalmente al Estado

RATIFICACIN

El acto internacional as denominado por el cual un Estado hace constar en el mbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado (MEMORIA) FIRMA;
RATIFICACN;ADHESIN)

No est regulada por internacional ni por la CV.

el

Derecho

Esta materia es propia de los rganos internos de los Estados. Y quin ratifica en CHILE? Ej. Estatuto Roma CPI

EEUU: PK; CPI

Materialmente Presidente. es un Decreto del

CANJE, DEPSITO O NOTIFICACIN DE LA RATIFICACIN

Medios destinados a poner en conocimiento del otro u otros Estados contratantes la ratificacin efectuada Importancia: efecto (entrada en vigor) Art. 16 CV: Canje entre Estados contratantes Depsito en poder del depositario Notificacin a los Estados contratantes o al deporitario

REGISTRO, DEPSITO Y PUBLICACIN DEL TRATADO

Importancia del DEPSITO Art. 76 CV: Designacin del depositario en el tratado o de otro modo Depositario puede ser uno o ms Estados, una organizacin internacional o el principal funcionario administrativo de la organizacin (Secretario General)

REGISTRO, DEPSITO Y PUBLICACIN DEL TRATADO

Art. 102 CARTA ONU Sancin: DECLARAR LA IMPOSIBILIDAD DE INVOCAR EL TRATADO O ACUERDO EN CUESTIN ANTE RGANO ALGUNO DE LAS NACIONES UNIDAS Sancin NO ES la NULIDAD ni la FALTA DE PRODUCCIN DE EFECTOS

MANIFESTACIN DEL CONSENTIMIENTO EN OBLIGARSE POR UN TRATADO

Ratificacin
Firma

( Tratado Formal?
en Forma

( Acuerdo Simplificada)

Adhesin Canje

de Instrumentos

LAS RESERVAS

se entiende por "reserva" una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a el, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado Ej. Bolivia con el Pacto de
2.d CV:
Bogot

NORMAS NACIONALES SOBRE CELEBRACIN DE TRATADOS

Ver

art. 32 N15 (

CP) Ver art. 54 N1 (CP)

Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:

15.- Conducir las Relaciones polticas con las potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del pas, los que debern ser sometidos a la aprobacin del Congreso conforme a lo prescrito en el artculo 54 No 1o. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sern secretos si el Presidente de la Repblica as lo exigiere;

Comentarios

El texto contiene todas las etapas de elabroracin de un

tratado: NEGOCIAR; FIRMAR, CONCLUIRes adoptar--, RATIFICAR LOS TRATADOS INTERNACIONALES QUE EL CONGRESO requiere aprobacin conforme al art. 54 n1.

Cmo lo hace el Pdte. de la Repblica? R. A travs de funcionarios que tienen la representacin del Estado EJ. M.R.E. Y si el Congreso no Aprueba? Puede Ratificar el Presidente?

Nos remite al Artculo 54n 1

Artculo 54.- Son atribuciones del Congreso:

Antes de la reforma del 2005 era un artculo corto: aprobar o desechar; el Congreso Nacional no poda establecer reserva o modificacin alguna y que la aprobacin se sometera a los mismos trmites de una LEY; Adems manifestaba cuando se podan celebrar AFS. Despus de la Reforma complement y zanj algunas disputas doctrinarias ( tiene problemas de tcnica legislativa).

Artculo 54.- Son atribuciones del Congreso:

1) Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la Repblica antes de su ratificacin. La aprobacin de un tratado requerir, en cada Cmara, de los qurum que corresponda, en conformidad al artculo 66, y se someter, en lo pertinente, a los trmites de una ley.

Comentarios

Este artculo fue modificado .

Sigue diciendo que la atribucin del Congreso es aprobar o desechar los Tratados Internacionales que el ejecutivo se sometiere a su aprobacin.

Hablamos de tratados formales y no de AFS. Se discuti durante mucho tiempo cul era el quorum de aprobacin? Qurum de la materia que regulaba ( LS; LOC; LQC, etc.)

Otros: Qurum de Ley Simple ( prctica)

LA REFORMA CONSTITUCIONAL avanz en este punto diciendo hay que someterse al artculo 66 y este establece la clasificacin de las leyes con su qurum.

Y QU PASA SI UN MISMO TRATADO REGULA DISTINTAS MATERIAS?.R. La CP no lo resolvi. Nuevamente hay distintas opiniones: Q. Ms alto
Artculo por Artculo

Y se someter EN LO PERTINENTE

(esta frase no estaba)....Discusin acerca del valor jurdico de los tratados. - Discusin acerca del valor jurdico de los tratados ( igual valor o superior que una ley)

Inciso 2: El Presidente de la Repblica informar al Congreso sobre el contenido y el alcance del tratado, as como de las reservas que pretenda confirmar o formularle. (Norma de publicidad).

Inciso 3: El Congreso podr sugerir la formulacin de reservas y declaraciones interpretativas a un tratado internacional, en el curso del trmite de su aprobacin, siempre que ellas procedan de conformidad a lo previsto en el propio tratado o en las normas generales de derecho internacional.

Anlisis

El artculo anterior deca que el Congreso no

poda formular reserva o modificacin alguna. ESTO SIGUE IGUAL.

Pero se avanz un poco ya que se le permite al CONGRESO SUGERIR reservas o declaraciones interpretativas. QUIN tiene la facultad de formularlas o no?. QU PASA SI CONGRESO SUGIERE UNA RESERVA Y EL EJECUTIVO NO LA FORMULA?

Inciso 4 Las medidas que el Presidente de la Repblica adopte o los acuerdos que celebre para el cumplimiento de un tratado en vigor no requerirn de nueva aprobacin del Congreso, a menos que se trate de materias propias de ley. No requerirn de aprobacin del Congreso los tratados celebrados por el Presidente de la Repblica en el ejercicio de su potestad reglamentaria.

Anlisis Se refiere a los AFS.

Cmo sabemos cules son los AFS? Cundo son necesarios para dar cumplimiento a un acuerdo anterior. Ejemplo: Acuerdo de la ALADI ( 1980) ( Asociacin Latinoamericana de Integracin). Acuerdos de Complementacin Econmico ( ACE) Asociacin al Mercosur

-R. Cada Estado lo determina ( No lo regula el DI) .

-

La segunda parte del artculo no estaba en la Constitucin Anterior: era materia de discusin de los autores respecto a si los acuerdos celebrados por el Presidente de la Repblica en virtud de su potestad reglamentaria eran o no acuerdos formales. Despus de la reforma se zanj el tema.

Inciso 5: Las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de derecho internacional.

Comentarios

Es importante desde el punto de vista de la discusin acerca del valor del DI (igual o superior que una ley).Solo puede ser modificado, derogacin..etcsolo por normas de carcter internacional y NO POR EL DERECHO INTERNO. UN TRATADO NO PODRA TERMNIAR

Inciso 6: Corresponde al Presidente de la Repblica la facultad exclusiva para denunciar un tratado o retirarse de l, para lo cual pedir la opinin de ambas Cmaras del Congreso, en el caso de tratados que hayan sido aprobados por ste. Una vez que la denuncia o el retiro produzca sus efectos a lo establecido en el tratado internacional, ste dejar de tener efecto en el orden jurdico chileno.

Es un MERA OPININ.NO ES VINCULANTE.. EJ. podra perfectamente el ejecutivo decir me RETIRO DE LA OEA O LA ONU?

INCISO 7 : En el caso de la denuncia o el retiro de un tratado que fue aprobado por el Congreso, el Presidente de la Repblica deber informar de ello a ste dentro de los quince das de efectuada la denuncia o el retiro. (Medida de Publicidad)

INCISO 8: El retiro de una reserva que haya formulado el Presidente de la Repblica y que tuvo en consideracin el Congreso Nacional al momento de aprobar un tratado, requerir previo acuerdo de ste, de conformidad a lo establecido en la ley orgnica constitucional respectiva. El Congreso Nacional deber pronunciarse dentro del plazo de treinta das contados desde la recepcin del oficio en que se solicita el acuerdo pertinente. Si no se pronunciare dentro de este trmino, se tendr por aprobado el retiro de la reserva.

 Aqu

si hay una atribucin importante o incremento del poder del Congreso en materia de celebracin de tratados internacionales.

Inciso 9: De conformidad a lo establecido en la ley, deber darse debida publicidad a hechos que digan relacin con el tratado internacional, tales como su entrada en vigor, la formulacin y retiro de reservas, las declaraciones interpretativas, las objeciones a una reserva y su retiro, la denuncia del tratado, el retiro, la suspensin, la terminacin y la nulidad del mismo. (Norma de Publicidad)

Comentario

Tiene

problemas de redaccin y tcnica legislativa: tales como bastaba decir que que en todo lo referido a los tratados FUERA INFORMADO AL CONGRESO.

INCISO 10 En el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado podr el Congreso autorizar al Presidente de la Repblica a fin de que, durante la vigencia de aqul, dicte las disposiciones con fuerza de ley que estime necesarias para su cabal cumplimiento, siendo en tal caso aplicable lo dispuesto en los incisos.

Se refiere a otro tipo de AFS. Es la tercera situacin:

1.- En el Cumplimiento de un Tratado

2.- En Materia propia de la Potestad Reglamentaria del PRESIDENTE 3.- Cuando el Congreso al momento de aplicar el Tratado autoriza el EJECUTIVO a dictar los DFL que sean necesarios para aprobar el tratado

ENTRADA EN VIGOR DE LOS TRATADOS

Cundo los Derechos y Obligaciones que establece un tratado son OBLIAGATORIOS para el Estado?

ENTRADA EN VIGOR DE LOS TRATADOS

Momento en el cual el texto de un tratado impone obligaciones jurdicas a las partes

Dos Momentos:
Entrada

en vigor de un tratado en el mbito internacional Entrada en vigor en el mbito interno

ENTRADA EN VIGOR DE LOS TRATADOS EN EL MBITO INTERNACIONAL

SECCIN TERCERA Entrada en vigor y aplicacin provisional de los tratados. 1. Un tratado entrar en vigor de la manera y en la fecha que en el se disponga o que acuerden los Estados negociadores. 2. A falta de tal disposicin o acuerdo, el tratado entrar en vigor tan pronto como haya constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por el tratado.

3. Cuando cl consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se haga constar en una fecha posterior a la de la entrada en vigor de dicho tratado, este entrar en vigor con relacin a ese Estado en dicha fecha, a menos que el tratado disponga otra cosa. 4. Las disposiciones de un tratado que regulen la autenticidad de su texto, la constancia del consentimiento de los Estados en obligarse por el tratado, la manera o la fecha de su entrada en vigor, las reservas. las funciones del depositario y otras cuestiones que se susciten necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado se aplicarn desde el momento de la adopcin de su texto.

ENTRADA EN VIGOR DE LOS TRATADOS EN EL MBITO INTERNACIONAL

Existe

o no disposicin expresa

Si

existen: debe estarse a ellas Falta de disposicin: TODOS los Estados (suscriben manifiestan su consentimiento en obligarse) Por qu no dice desde su ratificacin?

Y cmo se hace?

En cuando a los tratados multilteras se fija un nmero de ratificaciones y un plazo. EJ. Cuando son bilaterales por lo general se establece un plazo luego del CANJE de notas o ratificacin PERO SI NADA DICE UNA VEZ QUE TODOS LOS ESTADOS HAYAN MANIFESTADO SU CONSENTIMEINTO EN OBLIGARSE

Qu pasa con los Estados que manifiestan su consentimiento en obligarse luego que ha entrado en vigencia el tratado?

Situaciones: a.- Los Estados que negociaron y firmaron pero an no han ratificado. b.- Terceros Estados que no negociaron ni firmaron pero que quieren ser parte del tratado.es el caso de la Adhesin!!

La pregunta es: cundo entra en vigor un tratado vigente tratndose de los casos en que los Estados negociaron y firmaron pero no han ratificado o aquellos Estado que pretenden adherirse?

La reglas son las mismas:

VER SI EL PROPIO TRATADO DISPONE NORMA ESPECIAL Ej. Caso Estatuto de la CPI.
Si nada dice el Tratado particular hay que estarse a la Convencin que entra en vigor tan pronto se MANIFIESTE EL CONSENTIMIENTO EN OBLIGARSE..( Ratificacin o Adhesin).

ENTRADA EN VIGOR DE LOS TRATADOS EN EL MBITO INTERNO

Situacin no regulada en la regula la E.V mbito internacional)
Debe

CV ( slo

estarse a los procedimientos constitucionales del Estado respectivo Trmites de implementacin o de recepcin de carcter interno

Son normas de implementacin o de recpcin de las normas de D.I. CULES SON ESOS TRMITES EN ARGENTINA, CHILE Y JAPN? La Constitucin Chilena NO dice cuales son los procedimientos de implementacin o recepcin. Aqu se generan interpretaciones: ( doctrina y jurisprudencia)

A.- En materia del derecho de los tratados se considera que las etapas son la PROMULGACIN Y PUBLICACIN EN EL DIARIO OFICIAL. (Postura mayoritaria) B.- Existe una norma especial con los tratados sobre DDHH fundamentalmente con la modificacin del artculo 5 cuando se le agreg el inciso 2 en el ao 1989.

Artculo 5.- La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

VALOR JURDICO DE LOS TRATADOS

OTRA COSA ES EL VALOR JURDICO DE LOS TRATADOS: La Constitucin no lo resuelve. ( igual valor o mayor valor que la LEY.. y los Tratados de DDHH? Para la Prof. los de DDHH tienen un valor Constitucional por la modificacin del n 5 inciso 2 y respeto al resto de los tratados TIENE UN VALOR SUPRA LEGAL. EL DEBATE SE DA PORQUE LA COSNTITUCIN NO LO RESUELVE.

Efectos de los Tratados

PRINCIPIOS RELATIVOS A EFECTOS DE LOS TRATADOS Art. 26 a 30 CV

LOS

1. Pacta sunt servanda y buena fe. Art 26 Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe
(Deben generar derecho y obligaciones exigibles)

Efectos de los Tratados

2. Primaca del Derecho Internacional sobre los Derechos internos. Art. 27 Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado
Ej. ltima tentacin de cristo ( oposicin de la Constitucin con el Pacto de San Jos de Costa Rica al establecer la censura previa)

Exc: disposiciones de importancia fundamental relativas a la competencia para celebrar tratados

Efectos de los Tratados

3. Irretroactividad de los tratados. Art. 28 - Efectos para el futuro - Exc: voluntad de las partes 4. mbito territorial de los tratados. Art. 29 - Todo el territorio - Exc: Voluntad de las partes - Estados con estructura compleja ( Ej. Estados
Federales)

Efecto para Terceros Estados

Se regula esta materia en los artculos 34 y sgtes. de la Convencin de Viena siendo la regla general en la materia es los tratados no crean ni derechos ni obligaciones para terceros estados sin su consentimiento.
Sin embargo, la Convencin regula los efectos del consentimiento que pueden prestar los terceros estados tanto en cuanto a obligaciones como a derechos y la situacin de revocacin de dicho consentimiento.

INTERPRETACION DE LOS TRATADOS

Interpretar es determinar el sentido y alcance de los trminos del tratado y se trata de una labor que se puede efectuar por va interna o por va internacional, existiendo dos mtodos posibles para ellos: el subjetivo y el subjetivo. La Convencin de Viena de 1969 se encarga de establecer reglas para la interpretacin internacional de tratados en los artculos 31 y siguientes.

ENMIENDA TRATADOS.

MODIFICACION

DE

La regla es que todo tratado puede ser

modificado o enmendado por acuerdo de

las mismas partes que lo celebraron. La

materia la regulan los artculos 39 al 41 de la Convencin.

Tratados Multilaterales. ( todas o alguna de las partes).

PERDIDA DE EFECTOS DE LOS TRATADOS

VER PGINA 29-34 APUNTE PROFESORA XIMENA GAUCH

NULIDAD TERMINACIN SUSPENSIN

Dejan de producir D. Y O.

OTRAS FUENTES DE DERECHO INTERNACIONAL

- PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO:

Reconocido por las Naciones Civilizadas
-Cules

son las Naciones Civilizadas?; Hay naciones Incivilizadas? -Hoy se estima que todos los ordenamientos jurdicos del mundo se consideran civilizados -Adems que los actores o sujetos de Derecho Internacional son los ESTADOS y nos las Naciones

De dnde extraemos o cules son los principios generales de derecho que nos sirven como fuente del DI?

Principios de DI interno de los Estados reconocidos o compartidos por los Estados (extraer y comparar). EJ buena fe Los Principios GD propios del Derecho Internacional. De dnde se extraen?. Las normas de Ius Cogens.

Principios de DI que son una analoga de Principios de Interno. EJ. Lo pactado obliga; igualdad jurdica.

- DOCTRINA Y DECISIONES JUDICIALES

N 1 letra D. Las dos fuentes en una misma letra.

Tienen el mismo valor jurdico

Ambos son medios auxiliares para ayudar al juez a decir una controversia internacional.

DECISIONES JUDICIALES

NO DICE jurisprudencia DECISIONES JUDICIALES.

SINO

QUE

NO son propiamente fuentes formales sino medios exiliares par el juez y decidir un conflicto. No crean derechos y obligaciones.

En caso de la Jurisprudencia crea derecho y obligaciones para las partes ( ART 59 CVEfecto Relativo de la Sentencia)

DICE DECISIONES JUDICIALES Y NO SENTENCIAS:

Qu

sentencias nos pueden servir como fuente auxiliar de DI?

a.- En Primer lugar las sentencias de los Tribunales Permanentes de Justicia Internacional CIJ;CPI; Tribunal del Mar (Hamburgo); CORTE Interamericana de DDHH ( San Jos de Costa Rica); Tribunal Europeo de DDHH ( Estrasburgo). b.- Los Tribunales Arbitrales: Ej Tribunal Arbitral que fall el caso de Laguna del Desierto; Corona Britnica que fall el caso del canal Beagle. c.- Tribunales Internacional Ad Hoc: Son tribunales especiales para un caso particular . Normalmente creados por el Consejo de Seguridad de la ONU.EJ. El Tribunal Penal para la ex Yugoslavia que tiene su sede en la Haya.

d.- Como dice decisiones judiciales y no decisiones judiciales internacionalespueden servirnos SENTENCIAS NACIONALES dictadas por tribunales nacionales---QUE TENGAN APLICACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL
EJ.

CASO PINOCHET (1998), Principio de la Universalidad de lo DDHH; inmunidad ( Senador, negociador, Ex Jefe de Estado): Precedente.

- LA EQUIDAD: 38 N 2
2.

La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren. ( EQUIDAD)

Segn Lo que es bueno y justo Cuando las partes as lo exigieren Funciones de la EQUIDAD:

a.-Interpretativa: hay norma que resuelve el conflicto. Sentido y Alcance. b.- Integradora: no hay norma o hay pero no regula el caso concreto. c.- Contraria. HAY NORMA COMPLETA Y CLARA .PERO APLICADA
al caso concreto el resultado no parece justo o el resultado es INEQUITATIVO. AQU LA EQUIDAD OPERA COMO CORRECTIVO.

 A CUL DE LAS TRES EQUIDADES SE

REFIERE EL ARTCULO?

RSE REFIERE A LA EQUIDAD CONTRA LEGEM. PERO REQUIERE EL CONSENTIMIENTO DE LAS PARTES

QU PASA CON LAS OTRAS DOS FUNCIONES DE LA EQUIDAD?

Requiere el juez Autorizacin

de las Partes para integrar o interpretar con la equidad?

R.- NO porque es un principio general de derecho y que est dentro de las atribuciones naturales del juez

HAY ALGN CASO EN QUE LAS

PARTES FALLAR

HAYAN AUTORIZADO CONTRA LEGEM?

En general NOdesconfianza criterio subjetivo del juez. Excepcin: Derecho del Mar

OTRAS

FUENTES:

A.- Legislacin Internacional o Decisiones de Organizaciones Internacionales.

B.- Actos Unilaterales de los E (Silencio) Ver apunte Profesora Ximena Gauch Pag. 36 a 38.

APLICACIN DE LAS F.D.I

Compatibilidad/ Incompatibilidad Cul fuente debe privilegiar el juez?

Orden lgico y natural

Existe en el DI un orden de prelacin o Jerarquizacin de fuentes de DI? Cmo proceder? - En caso de oposicin.. PGD..exc. N.I.C Principio de Inexcusabilidad.

OTROS TEMAS RELACIONADOS CON LOS TRATADOS INTERNACIONALES

-

APLICACIN DE NORMAS Y OBLIGACIONES INTERNACIONALES: EL TEMA DE LA DETERMINACION DE LA NORMA U OBLIGACION APLICABLE, EL CONFLICTO Y LA FALTA DE NORMA U OBLIGACION. EL SOFT LAW Y SU IMPORTANCIA CONTEMPORANEA A PARTIR DE LOS PROBLEMAS DE ADAPTACION DEL DERECHO INTERNACIONAL Y SUS FUENTES PRINCIPALES.

Ver apunte Profesora Ximena Gauch Pag. 38 a 40.