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Familia
La familia, asume una serie de responsabilidades y deberes respecto de los hijos menores que son la contrapartida del derecho primordial de los nios a vivir en familia = medio ms adecuado para su desarrollo integral.
El derecho de la niez
Ha tenido un gran desarrollo a partir: de la ratificacin de la Convencin de los Derechos del Nio, de la incorporacin de otros instrumentos internacionales de derechos humanos a la legislacin nacional y de la Doctrina de la Proteccin Integral de la Niez.
Derecho de la niez
Este derecho se construye a partir de tres pilares fundamentales: el inters superior del nio, el menor como sujeto de derecho y el ejercicio de los derechos fundamentales de los nios, nias, adolescentes y su vnculo con la autoridad de los padres.
CDN
Consagr normativamente la doctrina de la proteccin integral mediante la cual: se delimita la labor del juez a la resolucin de conflictos de naturaleza jurdica, Se fortalecen las garantas procesales y se establecen obligaciones a cargo del Estado de establecer polticas de carcter integral que respeten los derechos y garantas protegidos.
Art.5 CDN
Seala que: los Estados Partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los deberes de los padres, o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, segn establezca la costumbre local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del nio de impartirle, en consonancia con la evolucin de sus facultades, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza los derechos reconocidos en al presente Convencin.
Regulacin del derecho y deber de mantener una relacin directa y regular con el hijo El artculo 229 del Cdigo Civil prescribe: "El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo no ser privado del derecho ni quedar exento del deber, que consiste en mantener con l una relacin directa y regular, la que ejercer con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con la que el juez estimare conveniente para el hijo....
Trmino visita
La ley N 19.585 elimin la denominacin derecho de visitas, que estableca el derogado, artculo 227, reemplazndolo por el deber de mantener con sus hijos una relacin directa y regular. El trmino Visita proviene del latin visitatio = significa visita o visitacin = etimolgicamente se puede interpretar como la accin de concurrir al domicilio de una persona.
Visitas
Siempre se consider que el tema de las visitas como derecho de los padres que cuando generaba conflictos se resolva como un tema esencialmente de adultos, sin tener en cuenta de manera primordial el derecho del nio que se encuentra en el centro de la cuestin.
El derecho/deber de comunicacin
Se basa en el principio de que el nio es sujeto de derecho y, en consecuencia, titular del derecho de relacionarse en forma regular y permanente con su padre o madre que no vive con l.
El derecho/deber de comunicacin
Todas las orientaciones ms modernas en materia de familia privilegian el vnculo de los nios con ambos padres y sealan que el padre ms apto para ejercer el cuidado personal del hijo es aquel que facilita la vinculacin con el otro padre.
Que si bien, en todas las decisiones que incumben al menor es necesario orlo y tener en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez, no corresponde resolver teniendo en cuenta nicamente su opinin, particularmente si los dichos del menor slo expresan un querer no sustentado en antecedentes que hagan plausible la necesidad de acoger tal drstica decisin.
En cuanto a la forma en que debe establecerse la relacin directa y regular No se trata slo de asegurar la satisfaccin espiritual del padre, a travs de su comunicacin con el hijo, sino de tutelar el derecho de ste a mantener esa comunicacin, indispensable para su buena formacin.
El hecho que aqulla (la madre) tiene actualmente su residencia en otra ciudad junto a la menor dificulta el ejercicio del derecho porque el padre deber viajar hasta la ciudad ya indicada para verla. La situacin vari y ello deber considerarse, en atencin a que la relacin directa y regular establecida por sentencia judicial, es de carcter transitorio y puede variar segn sean alteradas sus circunstancias, porque del cambio de residencia de la demandad se tom conocimiento con posterioridad a la sentencia de primer grado.
Casos de obstruccin del rgimen directo y regular de comunicacin por el padre o madre que no ejerce el cuidado personal
Negativa del hijo a mantener una comunicacin con el padre que no ejerce el cuidado personal evidencia = grave crisis familiar = demanda la intervencin interdisciplinaria de auxilio teraputico = finalidad de tomar una decisin que permita determinar lo ms conveniente para el menor.
El nico lmite que reconoce el derecho de los hijos a mantener contacto con sus padres Es que peligre su seguridad fsica, psquica o moral. El padre o madre podr ver suspendido o restringido su derecho cuando perjudique el bienestar del hijo. Al respecto, dice el inciso 2 del artculo 229 del Cdigo Civil: "Se suspender o restringir el ejercicio de este derecho cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarar el tribunal fundadamente".
"Obsrvese que la norma establece que el derecho podr ser suspendido o restringido, lo cual necesariamente alude a situaciones transitorias en el tiempo. El padre o madre no podra verse privado del derecho en forma permanente." (Mara Sara Rodrguez Pinto: El Derecho a Mantener una Relacin Directa y Regular con el Hijo ( Ex Derecho de Visitas), en Gaceta Jurdica N 232, 1999, pg. 32 ).
Suspender o restringir
El juez tiene una amplia discrecionalidad para suspender o restringir el ejercicio del derecho-deber; pero considerando lo ms conveniente para el nio y teniendo debidamente en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y madurez (artculo 242 Cdigo Civil).
Desacuerdo entre los padres respecto al ejercicio del rg. comunicacional En caso de desacuerdo entre los padres respecto a la forma en que ha de ejercerse este derecho/facultad, corresponde al juez de letras de familia establecerla, as como suspender o restringir el propio ejercicio del derecho parental (artculo 8 N 2 Ley N 19.968).
En caso de que el menor est al cuidado de una persona distinta a sus padres, El tribunal, luego de or a los padres y a la persona que tenga el cuidado personal del menor, podr conferir derecho a visitarlo a los parientes que individualice, en la forma y condiciones que determine, cuando parezca de manifiesto la conveniencia para el menor, y podr, asimismo, suprimirlo o restringirlo cuando pudiera perjudicar su bienestar(art. 48, inc.6 Ley N 16.618)
Facultades que el art. 48 de la Ley N 16.618 otorga al Tribunal de Familia, en sus incisos 5 y 6 Constituyen una aplicacin del principio de que, en lo relativo a la relacin directa y regular entre el padre que no tiene el cuidado personal y el hijo y en la relacin entre ste y otros parientes, debe prevalecer el inters del nio.
Corte de Apelaciones de Puerto Montt Rol 67-2007/03-05-2007 (Recurso de Proteccin) recurrente para la audiencia de declaracin de tuicin y patria potestad y al mismo tiempo representa una omisin ilegal al no pronunciarse de oficio respecto de la forma en que se efectuara la relacin directa y regular entre el recurrente y sus hijos, motivo por el cual el presente recurso ser acogido.
No se autoriza salida fuera del pas Corte de Apelaciones de Rancagua Rol 9/17-02-2006
En el caso sub lite, si bien aparece que el viaje propuesto por la madre indudablemente le reporta beneficios genricos al menor, el hecho de que ella admita en la solicitud que ha motivado este asunto que mantiene una relacin sentimental con una persona residente en Estados Unidos, con la cual piensa desposarse y quedarse a vivir, situacin personal en relacin a la cual se carecen de elementos de juicio y que introduce una cuota importante de incertidumbre respecto de la viabilidad del derecho de visitar al menor de que se trata por parte de su padre.
Objetivo de la Convencin
Asegurar el inmediato regreso de los nios trasladados o retenidos ilcitamente en cualquier Estado contratante; Hacer respetar efectivamente, en los dems Estados, los derechos de tuicin y de visitas existentes en un Estado contratante (artculo 1).
Para la Convencin
El derecho de tuicin comprender el derecho relativo a los cuidados de la persona del nio y, en particular, el derecho a determinar su lugar de residencia. El derecho de visita comprende el derecho de llevar al nio por un perodo limitado a un lugar que no sea su lugar de residencia habitual (artculo 5)
Quin es la autoridad encargada de cumplir las obligaciones que impone la Convencin? Cada Estado contratante designar a una Autoridad Central = Corporacin de Asistencia Judicial. T Todo procedimiento encaminado al regreso de los nios a su lugar de origen debe hacerse a travs de esta corporacin. El artculo 11 agrega que se establecern procedimientos de urgencia para el regreso de los nios.
La restitucin del nio podr negarse por parte de la autoridad judicial o administrativa
a) Cuando hubiere transcurrido ms de un ao desde el momento que se produjo el traslado o retencin ilcita y el menor ya se encuentre arraigado en el nuevo ambiente (artculo 12). b) Si el padre o madre o institucin o el organismo que lo solicita no ejerca el derecho de tuicin en el momento del traslado o retencin o haba consentido o accedido posteriormente a ste (artculo 13 a). c) Cuando existe grave riesgo que el regreso del nio lo exponga a un peligro fsico o psicolgico o de otro modo lo ponga en una situacin intolerable (artculo 13 b).
La restitucin del nio podr negarse por parte de la autoridad judicial o administrativa
d) Si se comprueba que el nio se opone a su regreso, y tiene una edad y un grado de madurez en las que su opinin merece tenerse en cuenta (artculo 13 b, inciso 2). e) Si el regreso del nio no estuviera permitido por los principios fundamentales del Estado requerido en materia de proteccin de los derechos humanos y de las libertades fundamentales (artculo 29).
que el regreso de la menor la exponga a un peligro fsico o psicolgico o que de otro modo la ponga en una situacin intolerable; y que el menor se oponga a su regreso y que este haya llegado a un grado de madurez que merece que deba tenerse en cuenta.
Conclusiones
Un adecuado Rgimen Comunicacional debe establecerse procurando el contacto natural y directo del nio con sus progenitores, de manera fluida y espontnea; manteniendo, de esta forma, la imagen de familia para l. Los Jueces de familia, en virtud del inters superior del nio, deben promover el acercamiento entre padre e hijo, evitando que disminuya la imagen que ste tiene de sus progenitores y de su familia.
Conclusiones
La opinin del nio que gozar de un Rgimen Comunicacional, en trminos de la CDN, debe ser una opinin libre, sin presiones, que tienda a tutelar su inters superior, lo que deber ser considerado en toda decisin judicial. Los nios son sujetos plenos de derechos, conscientes y activos en el cumplimiento de sus deberes y obligaciones, con posibilidades de desarrollar al mximo sus capacidades y potencialidades.
Conclusiones
Los nios son sujetos de derechos y no objetos de proteccin, respecto del cual slo se discutan sus afectos y sentimientos. El nio debe ser considerado un sujeto activo de derechos de obligaciones. Tanto la Convencin Internacional, como nuestra legislacin, proyectan la relacin padrehijo que abarca la manifestacin de afecto, de trato continuo y comunicacin permanente.
Conclusiones
El verdadero inters superior del nio debe tenerse como principio orientador del orden jurdico familiar, que d lugar a que se desarrollen todos los derechos que asisten a los integrantes de la familia y a su pleno goce de igualdad de condiciones.