Mínimo Vital-06 04 2010

OBSERVATORIO CONSTITUCIONAL UNIVERSIDAD DE LOS ANDES
EL MNIMO VITAL Y LA JUSTICIABILIDAD DE DERECHOS SOCIALES.

por: Laura M. Lozano Ruiz1.
La persona requiere de un mnimo de elementos materiales para subsistir2. En sntesis, esa fue la razn dada por la Corte Constitucional en el ao 1992 para reconocer el mnimo vital como un derecho fundamental, individual e innominado. La nocin de este derecho ha variado sustancialmente en el desarrollo de la doctrina constitucional, la cual se ha movido entre criterios cualitativos y cuantitativos que revelan la dificultad intrnseca de determinar qu es lo mnimo para llevar una vida digna y cmo diferenciarlo de un ingreso bsico, de lo suntuoso o de lo puramente necesario para la sobrevivir. Al analizar la jurisprudencia constitucional en retrospectiva, respuestas a preguntas como qu entiende la Corte Constitucional por mnimo vital o en qu casos lo aplica, no han sido unvocas. Lo que s resulta cierto es que ste derecho ha tenido una gran importancia en el constitucionalismo colombiano, y uno de sus principales logros ha sido abrir la puerta de la proteccin constitucional a muchos derechos sociales que, en principio, no se categorizaban como tutelables. As, el mnimo vital ha sido en muchos casos el derecho que impone la necesidad de amparar derechos como las prestaciones laborales, que por regla general se protegen a travs de vas judiciales ordinarias, o derechos como la vivienda y la educacin, que al ser derechos de garanta progresiva requieren de reconocimiento legislativo. Pero esto ha hecho que el contenido del mnimo vital se relativice a tal punto que la doctrina constitucional ms reciente sostiene que ste no se puede establecer a priori, pues estar dado por los hechos y particularidades de cada caso. De esta manera, el mnimo vital obedece a una evaluacin cualitativa de las necesidades del individuo en un contexto dado, tal y como se desarrollar ms adelante. En el marco de una tercera Corte Constitucional3 se generan expectativas y especulaciones sobre el futuro de las doctrinas constitucionales, por lo que en este artculo procuraremos exponer los matices y rupturas que se han presentado hasta el momento en la aplicacin y comprensin del mnimo vital por parte de la Corte Constitucional colombiana. Por ahora es importante enfatizar que se tiene una plena consciencia del poco
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Investigadora del Observatorio Constitucional de la Universidad de los Andes. Sentencia CConst, T-426/1992, E. Cifuentes. Muoz. 3 Sin tener en cuenta la Corte Constitucional con carcter transitorio de siete (7) magistrados que fue integrada por designacin cuando entr en vigencia la Constitucin de 1991, y que funcion hasta el 28 de febrero de 1993; se podra hablar de la existencia de tres (3) generaciones de magistrados que han conformado y caracterizado a este tribunal. La ms reciente de estas generaciones constituye lo que denominamos como la tercera Corte Constitucional, la cual inici en los primeros meses del ao 2009 tras la eleccin de seis (6) nuevos magistrados (Mara Victoria Calle, Luis Eduardo Mendoza, Jorge Ignacio Pretelt, Juan Carlos Henao, Luis Ernesto Vargas y Jorge Ivn Palacio). Los tres (3) magistrados restantes (Humberto Sierra Porto, Nilson Pinilla Pinilla y Mauricio Gonzlez Cuervo) fueron elegidos en el ao 2004, 2006 y 2007 respectivamente, lo que implica que la conformacin actual de la Corte Constitucional permanecer intacta hasta el ao 2014.
tiempo de funcionamiento que tiene una Corte que an se puede clasificar como nueva, de manera que ms que generalizaciones o apreciaciones inamovibles, se pretende mostrar la forma en que el mnimo vital, como derecho, ha sido interpretado y aplicado por la Corte Constitucional. Adems, teniendo en cuenta que el contenido de este derecho se construye casusticamente, este mtodo imprime dificultades en la aproximacin, investigacin y comprensin de la jurisprudencia de la tercera Corte, pues las minucias y particularidades casusticas seran inabarcables y, sobretodo, llenas de imprecisiones por la misma relatividad que ha llegado a caracterizar al mnimo vital. En este orden de ideas, el texto se dividir en tres (3) secciones. En primer lugar, estudiaremos los orgenes de este derecho innominado en el constitucionalismo colombiano, su significado, justificacin e implicaciones desde una perspectiva dogmtica. Despus analizaremos la doctrina constitucional sobre el mnimo vital consolidada desde 1992, ao en que trazaron los cimientos de la doctrina; hasta el ao 2008, cuando termin el periodo de la mayora de los magistrados que conformaron la segunda Corte Constitucional. Por ltimo analizaremos algunas de las sentencias ms relevantes que ha emitido la tercera Corte Constitucional sobre mnimo vital con respecto a la doctrina previamente establecida. Esto nos permitir dilucidar tendencias que adquieren relevancia al destacar las rupturas y/o continuidades que se generan frente al precedente constitucional.
I.
Surgimiento del mnimo vital.
El mnimo vital nace en el constitucionalismo colombiano con la sentencia T-426 de1992 como un derecho anlogo al que haba sido desarrollado por la jurisprudencia administrativa alemana bajo el concepto de mnimo existencial4. Al tratarse de un derecho innominado, su creacin y desarrollo son producto de la labor interpretativa de la Corte Constitucional colombiana, la cual sostiene que la consagracin de derechos fundamentales en la Constitucin busca garantizar las condiciones econmicas y espirituales necesarias para la dignificacin de la persona humana y el libre desarrollo de su personalidad.5 Estos principios, segn la Corte, podran ser irremediablemente vulnerados de no ser por la proteccin de ese mnimo de elementos materiales6 que permiten su efectiva realizacin. En desarrollo de lo anterior, esta primera seccin estar dividida en dos partes. En primer lugar, se explicar el origen del derecho al mnimo vital en la doctrina constitucional
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BVerwGE 1, 159, 161 ff. (Tribunal Superior Administrativo). En: Arango, Rodolfo y Lemaitre, Julieta. Jurisprudencia constitucional sobre el derecho al mnimo vital. Estudios Ocasionales CIJUS. Bogot, Ediciones Uniandes, 2002. Pg. 7. 5 Sentencia CConst, T-426/1992, E. Cifuentes. Muoz. 6 Sentencia CConst, SU-225/98, E. Cifuentes. Muoz.
colombiana como producto de una interpretacin deductiva y sistemtica del Estado Social de Derecho y los dems principios que lo orientan. En segundo lugar, abordaremos la importancia prctica de este derecho como herramienta fundamental para la justiciabilidad de los derechos sociales que en principio no son exigibles a travs de la tutela. Mnimo vital en el Estado Social de Derecho El principio de Estado Social de Derecho, tal y como se contempla en el primer artculo de la Constitucin Nacional, es un mandato dirigido a garantizar las oportunidades necesarias para que las personas desarrollen sus aptitudes, superen los apremios materiales y, en ese sentido, se dignifiquen.7 Pero estas garantas slo estarn dadas si ste principio es interpretado a la luz de los preceptos constitucionales que lo concretan8, como son la dignidad humana, el trabajo y la solidaridad9. Haremos una breve mencin a stos para comprender la forma en que se interrelacionan con el derecho al mnimo vital. La dignidad, en primer lugar, es entendida como el derecho a realizar las capacidades humanas y a llevar una existencia con sentido, en un ambiente libre de miedo frente a la carencia de lo materialmente necesario e indispensable para subsistir ().10 Este principio pretende impedir la cosificacin de la persona que es causada por la penuria, as que adjudica a las autoridades pblicas la responsabilidad de actuar frente a situaciones que pueden llegar a desnaturalizar el valor intrnseco de la vida humana. 11 En este sentido ha sostenido la Corte que el mnimo vital est compuesto por aquellos requerimientos bsicos indispensables para asegurar la digna subsistencia de la persona y de su familia, especialmente en lo relacionado con su alimentacin, vestido, educacin, vivienda y seguridad social12 Por su parte, es conocido que el trabajo13 se constituye en favor de todas las personas y que goza de una especial proteccin (art. 25 C.P.). Pero ms que como un derecho-deber y factor bsico de la organizacin social, es necesario entender el trabajo como un principio que contribuye al desarrollo de la persona y a su autonoma, pues asegura el acceso efectivo a los bienes y servicios bsicos.
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Sentencia CConst, SU-747/1998, E. Cifuentes Muoz. Ibd. (Sentencia CConst, C-776/2003, M.J. Cepeda Espinosa.) 9 La jurisprudencia acude principalmente al artculo 1 de la Constitucin Poltica, el cual establece que Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de Repblica unitaria, (), fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del inters general. 10 Ibd. (Sentencia CConst, C-776/2003, M.J. Cepeda Espinosa.) 11 Sentencia CConst, SU-111/97, E. Cifuentes Muoz. 12 CConst,T- 651/2008, C.I. Vargas. 13 Sentencia CConst, SU-484/2008, J. Arajo Rentera. El Derecho al trabajo adquiere particular importancia desde el prembulo de la Constitucin a efectos de alcanzar un orden poltico, econmico y social justo. Al ser consagrado ah como un valor fundante del Estado Social de Derecho, las autoridades pblicas deben, adems de proteger al trabajador frente a posibles abusos del empleador, implantar polticas y mecanismos para que se reivindique el trabajo.
(). Si bien el individuo est llamado, en principio, a enfrentar el mismo los riesgos que le depara la vida, lo que es la expresin del principio de autonoma, el Estado debe en ocasiones intervenir para asegurar las condiciones reales del ejercicio de las libertades y derechos y evitar los factores negativos que ponen en peligro la libertad e igualdad real del individuo.14 El tercer precepto constitucional contemplado en la jurisprudencia es la solidaridad15 a la cual le ha sido adjudicada una triple dimensin: es el fundamento de la organizacin poltica; sirve, adems, de pauta de comportamiento conforme al que deben obrar las personas en determinadas situaciones y, de otro lado, es til como un criterio de interpretacin en el anlisis de las acciones u omisiones de los particulares que vulneren o amenacen los derechos fundamentales.16 Pero a esta visin de la solidaridad que hace nfasis en las obligaciones que este principio constitucional impone nicamente a los particulares, fue reevaluada por la Corte Constitucional y en la sentencia SU-484/200817 reafirma que el fin ltimo de la solidaridad es la igualdad real de los seres humanos y por lo tanto, al imponerse el deber de satisfacer las necesidades primigenias de la comunidad, se genera una responsabilidad que puede recaer sobre los particulares pero es primordialmente exigible al Estado. Entonces, un Estado Social de Derecho presupone que hay factores que pueden llegar a vulnerar los derechos de los individuos, lo que impone al Estado el deber de asegurar las circunstancias reales para el ejercicio de la libertad y de la igualdad.18 Por esta razn, y aunque en Colombia la Constitucin no consagra expresamente el derecho a la subsistencia o al mnimo vital, la Corte Constitucional concluy que las personas requieren de un mnimo de elementos materiales para el pleno ejercicio de sus derechos y libertades constitucionales. En principio estos elementos mnimos deben ser asequibles para los individuos a travs de la contraprestacin a su trabajo, pero de no ser posible, el Estado y la sociedad debern ser solidarios con miras que las personas lleven una vida digna y libre de penurias. Es precisamente el anlisis que hace la Corte para reconocer el derecho fundamental al mnimo vital como un derivado de los principios constitucionales lo que la lleva a enfatizar que por medio de este derecho se llega a compensar algunas de las implicaciones que ha generado el ser una sociedad histricamente injusta y desigual, con factores culturales y econmicos de grave incidencia en el "dficit social".19 En ese sentido, adems de ser una
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Arango, Rodolfo. El concepto de derechos sociales fundamentales. Bogot, Editorial Legis, 2005. Pg. 155. De este precepto se derivan otros principios (como la equidad), derechos (como la seguridad social) y deberes (como la tributacin y las acciones humanitarias). Sentencia CConst, C-776/2003. M.J. Cepeda Espinosa 16 Sentencia CConst, T-125/1994, E. Cifuentes Muoz. 17 Sentencia CConst, SU-484/2008. J. Arajo Rentera. 18 Arango, Rodolfo. El concepto de derechos sociales fundamentales. Bogot, Editorial Legis, 2005. Pg. 155 19 Sentencia CConst, T-426/1992, E. Cifuentes. Muoz
base que garantiza las condiciones para que el individuo ejerza sus derechos y libertades constitucionales, la Corte ha enfatizado que el mnimo vital resulta fundamental para la construccin de otros dos (2) aspectos esenciales a las personas. Por un lado, el mnimo vital se constituye como un garante de la igualdad 20, pues con su proteccin se pretende neutralizar las situaciones que representan una vulneracin a los derechos del individuo y que le generan una carga superior a la que puede soportar, colocndolo en una posicin de desigualdad frente a sus pares. En este sentido, el mnimo vital procura proporcionar las oportunidades para compensar o distribuir equitativamente las cargas sociales y econmicas propias de un Estado Social de Derecho.21 Pero ms all de las garantas fcticas o materiales que se proveen por medio del amparo del mnimo vital, lo que resulta loable para la Corte Constitucional, es que es el mnimo vital protege a la persona contra toda forma de degradacin que comprometa su sobrevivencia fsica y sobre todo su valor intrnseco22, su dignidad humana. Estas implicaciones que le imprimen el carcter de fundamentalidad al mnimo vital requieren para su materializacin tanto acciones como omisiones de parte del Estado y de la sociedad. Esto es lo que la Corte Constitucional introduce como las dos (2) dimensiones del derecho al mnimo vital, una positiva y una negativa. Cuando se hace referencia a la dimensin positiva se describe la obligacin que recae sobre el Estado, y ocasionalmente tambin sobre los particulares, de suministrar a la persona que se encuentra en una situacin en la cual ella misma no se puede desempear autnomamente y que compromete las condiciones materiales de su existencia, las prestaciones necesarias e indispensables para sobrevivir dignamente y evitar su degradacin o aniquilamiento como ser humano.23 Por su parte, la dimensin negativa implica un lmite a la facultad del Estado de disponer sobre los recursos de los que son titulares las personas, de manera que no vean afectados esos elementos materiales mnimos que requieren para llevar una vida digna. Un ejemplo claro de esta dimensin se presenta en la Sentencia C-776/2003 (M.J. Cepeda Espinosa), que resuelve la demanda contra el artculo 116, entre otros, del Estatuto Tributario (Ley 788 de 2002), el cual impona un gravamen del 2% a bienes y servicios de primera necesidad. Una de las razones que confluyen en la declaratoria de inexequibilidad del artculo es la vulneracin flagrante al derecho al mnimo vital, pues, a pesar de que en materia fiscal el
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Sentencia CConst, T-426/1992, E. Cifuentes. Muoz Sentencia CConst, SU-484/2008, J. Arajo Rentera. La interpretacin sistemtica del principio fundamental del Estado Social de Derecho y de los preceptos constitucionales que lo concretan, permite concluir que dicho principio abarca, sin caer en el paternalismo o en el asistencialismo, contenidos tanto de participacin en la prosperidad general, de seguridad frente a los riesgos de la vida en sociedad, de equiparacin de oportunidades como de compensacin o distribucin de cargas. 22 Sentencia CConst, C-776/2003, M.J. Cepeda Espinosa 23 Sentencia CConst, C-776/2003, M.J. Cepeda Espinosa. Los ejemplos de la dimensin positiva del mnimo vital sern desarrollados ms adelante en lo referente a sujetos de especial proteccin y reconocimiento de derechos legales.
Congreso tiene amplias facultades, al gravar bienes necesarios para la subsistencia de las personas se ignora que de estos depende el goce efectivo del derecho al mnimo vital de un amplio sector de la sociedad. As, concluye la Corte que No se puede afirmar, (), que quien agota todo su ingreso en adquirir lo necesario para subsistir, tiene una capacidad contributiva reflejada en su posibilidad de adquirir bienes y servicios que ineludiblemente debe comprar para sobrevivir. Por ello, el deber general y universal de toda persona de contribuir a financiar los gastos del Estado se enmarca dentro de los conceptos de justicia y equidad (artculo 95 numeral 9 C.P.). En este sentido, la Corte sostiene que incluso las facultades legales de los entes estatales deben abstenerse de disponer libremente de aquellos bienes que hacen parte del mnimo vital necesario para llevar una vida digna. Ahora bien, esta doble dimensin del derecho al mnimo vital debe diferenciarse de la doble naturaleza que le ha sido adjudicada en algunas sentencias de la Corte24, y con la cual se tratan de explicar dos posibles lecturas de este derecho fundamental. Por un lado, explica la Corte, el mnimo vital es un derecho innominado derivado de la dignidad humana, y como tal su proteccin proceder en aquellos casos donde busque prevenir la vulneracin de dicho principio fundamental. Es decir, la procedibilidad del mnimo vital debe responder a la garanta de elementos materiales que impidan la afectacin de la dignidad humana. Y en segundo lugar encontramos que este derecho se ha consolidado como un presupuesto autnomo para la exigibilidad de derechos prestacionales, sociales y econmicos que no fueron contemplados por el constituyente como exigibles por medio de tutela, pero que por conexidad25 adquieren entidad de fundamentales. Esta distincin ha sido desarrollada por acadmicos como Julieta Lemaitre y Rodolfo Arango, quienes se refieren al tratamiento anfibolgico del mnimo vital como el uso ambiguo que la jurisprudencia constitucional ha dado al mnimo vital: La Corte emplea el trmino mnimo vital en dos sentidos: () como propiedad sinnimo de subsistencia fsica y de autonoma de la personalidad; y, en otro sentido,
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Ver: Sentencia CConst, C-400/2003, J. Crdoba Trivio. A lo largo del artculo el concepto de conexidad ser entendido bajo la definicin dada por Nstor Osuna: La conexidad entre derechos es una herramienta interpretativa de la jurisprudencia constitucional colombiana, en virtud de la cual se relaciona un derecho de rango constitucional, pero al que la propia jurisprudencia ha considerado como no susceptible de proteccin mediante la accin de tutela, con otro u otros que s se consideran tutelables o con los principios y valores constitucionales, para determinar, siempre con atencin a las circunstancias especficas de cada caso concreto, si se est ante un evento en el que es procedentes la accin de tutela. Osuna, Nstor. La tutela de derechos por conexidad. Pg. 167-198. En: Cepeda, Manuel Jos, et al. Teora constitucional y polticas pblicas. Bases crticas para una discusin. Universidad Externado de Colombia, Bogot 2007.
como la medida de recursos para subsistir: () garantizarle a ste el mnimo vital para su subsistencia digna y autnoma. 26 La distincin puede parecer artificiosa porque en la jurisprudencia estas dos naturalezas se fusionan para darle al mnimo vital la potencialidad de materializarse y la entidad suficiente para hacerse exigible como derecho fundamental, que protege la dignidad humana y garantiza los elementos materiales que tienen el potencial de vulnerarla. Pero, si bien el contenido del derecho fundamental siempre es el mismo y su valor se circunscribe a la proteccin de la dignidad humana, la distincin tiene un valor explicativo porque distingue las dos (2) situaciones fcticas en las que los jueces de tutela amparan este derecho. Un ejemplo de ello es la proteccin a favor de sujetos de especial proteccin, en la cual el mnimo vital equivale a una situacin de hecho en la que el individuo carece de una globalidad de elementos materiales que lo hacen vulnerable ante la vida y la sociedad; y por otro lado est el mnimo vital como mecanismo excepcional para establecer la conexidad y la consecuente justiciabilidad de derechos sociales legalmente reconocidos. Estas dos situaciones sern desarrolladas en la siguiente seccin. Pero sea por conexidad o no, el mnimo vital ha adquirido una gran relevancia constitucional en la justiciabilidad de derechos sociales pues, al igual que Convencin Interamericana sobre Derechos Humanos, la Corte Constitucional ha entendido que slo puede realizarse el ideal del ser humano libre, exento del temor y de la miseria, si se crean condiciones que permitan a cada persona gozar de sus derechos econmicos, sociales y culturales, tanto como de sus derechos civiles y polticos.27 Justiciabilidad de derechos sociales28. En Amrica Latina hemos dejado librada a la discrecionalidad administrativa del Estado la gestin de aquellos servicios que satisfacen la mayora de los derechos
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Rodolfo Arango y Julieta mecanismo para la justiciabilidad de derechos sociales que en principio no son tutelables. Lemaitre retoman y profundizan ms la doble naturaleza del mnimo vital. Ver: Arango, Rodolfo y Lemaitre, Julieta. Jurisprudencia constitucional sobre el derecho al mnimo vital. Estudios Ocasionales CIJUS. Bogot, Ediciones Uniandes, 2002. Pg. 12-16. 27 Prembulo de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos 28 Ante la ambigedad o indeterminacin que puede implicar la expresin derecho sociales, resulta necesario aclarar que por sta se comprender desde una perspectiva amplia, de manera que incluye los derechos econmicos y sociales, tambin conocidos como derechos de bienestar (tales como vivienda y educacin); y aquellos derechos necesarios para garantizarlos como los derechos laborales y prestacionales o a la seguridad social. Algunos caracterizan estos derechos como aquellos que imponen una obligacin positiva al Estado y en ocasiones a particulares (Vase Ferrajoli, Luigi. Derechos y garantas. La ley del ms dbil. Editorial Trotta, 2009. Pg. 108), pero en realidad sta caracterizacin tiene un valor puramente simblico, pues en realidad los derechos sociales implican obligaciones tanto positivas como negativas por parte del Estado; al igual que los derechos categorizados como fundamentales. (Courtis Christian y Abramovich, Vctor. Los derechos sociales como derechos exigibles. Editorial Trotta, 2004.) Una diferencia que resulta cierta en el ordenamiento jurdico colombiano es que en principio los derechos sociales slo cuentan con mecanismos de proteccin ordinarios y, a diferencia de los derechos fundamentales, no son previstos como tutelables.
sociales, tales como el acceso a la educacin, la atencin mdica, vivienda, alimentacin, asistencia social. (). Esa discrecionalidad del Estado ha generado prcticas de carcter selectivo y orientadas a clientelas polticas que caracterizan la forma en que se ha asignado el acceso a esos derechos sociales en la mayora de nuestros pases.29 En Colombia los derechos sociales no son previstos constitucionalmente como amparables por va de tutela, de manera que cuando se hace referencia a su exigibilidad se debe pensar en mecanismos judiciales ordinarios o incluso en lo que Courtis plantea como una discrecionalidad administrativa, depende de a cul derecho social estemos haciendo referencia. Pero el hecho de que exista una categora de derechos en Colombia que tiene este acceso privilegiado a una proteccin judicial clere que adems se ha caracterizado como garantista, ha implicado en cierta forma una jerarquizacin de los derechos, logrando que algunos de ellos puedan parecer ms relevantes que los dems o, desde una perspectiva iusnaturalista, intrnsecos a los individuos mientras los dems parecen ser simplemente accesorios. As mismo, los derechos sociales han estado asociados a acciones positivas por parte del Estado que requieren cierta inversin econmica, lo que hace que pasen a un segundo plano cuando se cuenta con recursos limitados y, adems, subsiste la idea de que los derechos sociales no son indispensables ni intrnsecos a la naturaleza del hombre. El anterior argumento no resulta del todo cierto si se tiene en cuenta que todos los derechos, ms all de la categora en la que hayan sido encuadrados, implican obligaciones positivas y negativas por parte del Estado. Sin embargo se cree que al no ser prioritarios, la garanta de estos derechos depende de nicamente de la disponibilidad de recursos y, por lo tanto, que su proteccin tendr un carcter progresivo y supeditado a la labor legislativa.30 Es entonces donde las palabras de Courtis adquieren especial sentido, pues nos encontramos ante situaciones de hecho que demuestran que la garanta progresiva de los derechos sociales no est guiada por criterios de equidad y justicia, por el contrario se ha dado un concentracin de capitales econmicos, sociales e intelectuales; que explican, al menos en parte, la inmensa desigualdad que vive el pas. Si se tiene en cuenta que los derechos sociales no slo son exigibles al Estado sino excepcionalmente tambin a los particulares, lo que en ese contexto se debe entrar a resolver es cules son los elementos mnimos y los mecanismos adecuados para su garanta, porque entre el reconocimiento legal y constitucional de estos derechos y su materializacin eficaz se han generado enormes brechas que evidencian una falla. La muestra de esto en Colombia han sido el gran nmero de tutelas que se interponen con la pretensin de recibir
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Courtis, Christian. Los derechos sociales en perspectiva. Pginas 185-209. En: Carbonell, Miguel et.al. Teora del neoconstitucionalismo. Editorial Trotta, 2007. Pg. 189 y 190. 30 Cita CRTITCAS ECONMICAS.
un amparo constitucional de los derechos sociales. Por qu? Si en principio no son exigibles a travs de este mecanismo judicial. Para resolver esto nos podemos remitir a la clasificacin bsica de las garantas de los derechos sociales planteada por Ferrajoli31, que, conforme a quin es el responsable de guarecerlas, establece dos tipos de garantas, las de carcter social y las de carcter institucional. As, en las de carcter social se confa al individuo la propia tutela de su derecho, mientras que en las de carcter institucional la garanta de los derechos sociales es potestad de las entidades generalmente pblicas, como las polticas y las jurisdiccionales32. En Colombia, cuando hablamos de derechos sociales, su garanta puede obedecer tanto al carcter social, como al institucional, y dentro de ste ltimo al poltico y al judicial. Por ejemplo, en derechos como la vivienda se podra decir que, en principio, tienen una garanta social transitoria, pues cada individuo es responsable de tutelar su derecho hasta que el estado cuente con la capacidad econmica y se desarrollen las garantas institucionales polticas para protegerlo. Pero es distinto cuando se trata de derechos derivados de la relacin laboral, pues legislativamente han sido ampliamente protegidos y cuentan con mecanismos de proteccin judicial ordinarios, como es el caso del pago, reconocimiento o indexacin de la mesada pensional. Pero lo anterior no ha impedido que, independientemente del tipo de garanta de la que gocen los derechos sociales, proceda la tutela como mecanismo preferente o subsidiario de proteccin judicial cuando se da alguno de los dos (2) supuestos fcticos que ha dispuesto la jurisprudencia: i) cuando procede un mecanismo de defensa judicial ordinario pero ste, debido a su falta de eficacia o adecuacin podra vulnerar o amenazar los derechos fundamentales del individuo, de manera que se establece su conexidad con un derecho fundamental; o ii) cuando no proceda ningn mecanismo de defensa judicial y se trate de casos en que se est ante un perjuicio irremediable inminente. Es entonces donde el mnimo vital ha adquirido una gran importancia, pues se ha establecido como una herramienta fundamental para la garanta de carcter institucionaljurisdiccional de los derechos sociales ante los jueces constitucionales, lo que ha llevado, aunque con muchas limitaciones, a la materializacin de valores como la justicia social33 y la dignificacin de las personas.
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Vase Ferrajoli, Luigi. Derechos y garantas. La ley del ms dbil. Editorial Trotta, 2009. Un desarrollo claro de esta clasificacin se encuentra en Courtis, Christian. Los derechos sociales en perspectiva. Pginas 185-209. En: Carbonell, Miguel et.al. Teora del neoconstitucionalismo. Editorial Trotta, 2007. Pg. 198 ss. 32 Con esto el autor se refiere a Es en sta ltima categora en el que haremos especial nfasis, pues la garanta jurisdiccional hace referencia a una dinmica jurdica tradicional, en la que, ante el incumplimiento de una obligacin, el individuo acude a un ente independiente para que as lo declare, imponga una sancin o imponga al menos la ejecutoriedad de la obligacin contrada e incumplida. 33 Lemaitre, Julieta. El coronal s tiene quien le escriba: la proteccin judicial del derecho al mnimo vital en Colombia. Pp. 53-69. En: Pobreza .SELA, Editores del Puerto, Argentina. AO.
Cuando la doctrina constitucional se refiere al mnimo vital como el derecho por medio del cual se busca garantizar los elementos materiales mnimos para una existencia digna y coherente con las disposiciones constitucionales, el contenido del derecho tiene un alto grado de indeterminacin que, como lo ha sostenido la jurisprudencia, slo podr ser llenado con las particularidades de cada caso. Esto no quiere decir que el mnimo vital est vaciado de contenido, slo que para puntualizar su contenido es necesario que la situacin fctica evidencie cules son las carencias del individuo que estn afectando gravosamente su dignidad. La Corte ha dicho que el contenido del mnimo vital est sujeto a la evaluacin cualitativa de las necesidades de la persona, idea que se desarrollar ms adelante, pero en este sentido se ha constituido como la herramienta eficaz para exigir al Estado y a los individuos aquellas prestaciones o garantas sociales que en contexto resultan fundamentales. La Corte ha reconocido, como lo expresa Rodolfo Arango, que La falta de medios materiales o la presencia de situaciones de dficit del mercado, llevan en una economa de libre mercado a que una persona no pueda satisfacer sus necesidades bsicas fundamentales (como ropa, alimentacin, techo, atencin mdica, seguridad social, educacin y trabajo). Estas situaciones defectivas constituyen otra condicin material, en s misma suficiente, de los derechos sociales fundamentales.34 Es de esta manera como se ha logrado tender hacia una superacin de la inmensa brecha entre los derechos categorizados como fundamentales per se y los derechos sociales, tal y como lo demuestran casos emblemticos de proteccin individual y grupal en temas laborales y de salud.35 Sin embargo la proteccin de estos derechos no ha resultado pacfica, pues grandes opositores, en su mayora economistas, aducen que la Corte Constitucional se ha adjudicado funciones legislativas que no le resultan propias, que impone gastos al Estado que resultan insostenibles en el largo plazo, y que vulnera la autonoma judicial de los dems jueces de la repblica. Sin embargo este no es un debate en el que queramos profundizar en esta ocasin. Es as como la doctrina constitucional sobre el derecho al mnimo vital se ha consolidado como un medio de materializacin de presupuestos constitucionales bsicos como el Estado Social de Derecho, la dignidad humana y la solidaridad; los cuales se podran ver irremediablemente vulnerados de no garantizarse institucionalmente, a travs de un medio eficaz y clere, los derechos sociales de los individuos. En s cul es el contenido del mnimo vital sigue siendo indeterminado, lo que ha causado grandes dificultades e inequidades en el amparo constitucional de este derecho, pero su impacto resulta invaluable
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Arango, Rodolfo. El concepto de derechos sociales fundamentales. Bogot, Editorial Legis, 2005. Pg. 162. Ver la explicacin extensiva de estos casos en Uprimny, Rodrigo. The judicial protection of social rights. Cases and debates. Pgina web Dejusticia.
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porque posibilit romper las estructuras y las nociones clsicas de derechos de primera y segunda generacin o fundamentales por oposicin a los sociales, haciendo que todos tengan la potencialidad de tener una relevancia equiparable y de acceder a la tutela como mecanismo de proteccin.
II.
Consolidacin de la doctrina constitucional.
El derecho a gozar de un mnimo vital se entiende hoy como un prerrequisito para el goce efectivo y el ejercicio de todos los derechos y libertades constitucionales, pues se ha consolidado jurisprudencialmente como una institucin de justicia elemental para la existencia digna de los individuos y sus familias.36 A esta concepcin del mnimo vital se llega despus de ms de diez (10) aos de jurisprudencia durante los cuales se han presentado altibajos, rupturas y continuidades, que confluyen en un hecho cierto: el mnimo vital ha adquirido una connotacin relevante al constituirse como herramienta para la exigibilidad de los deberes sociales por va de tutela. Teniendo delimitado el marco dogmtico desarrollado en la primera parte, pasaremos al anlisis jurisprudencial con base en los fallos que sobre el tema fueron emitidos por la Corte Constitucional desde 1992, ao en que fue expedida la primera sentencia sobre mnimo vital, hasta 2008, ao en que termina el periodo de los magistrados que conformaron la segunda Corte Constitucional. Debido al amplio volumen y la diversidad temtica de las sentencias que fueron emitidas en ese rango temporal, no abordaremos la doctrina constitucional desde una perspectiva cronolgica, sino que partiremos de tres (3) vrtices en los que confluyen lneas jurisprudenciales sobre mnimo vital que consideramos ms relevantes para la comprensin de este derecho: En primer lugar abordaremos la evolucin que ha tenido la nocin del mnimo vital como derecho fundamental y las dimensiones cuantitativa y cualitativa que le han sido adjudicadas en el anlisis constitucional, hasta llegar a lo que hoy la Corte denomina como la evaluacin cualitativa de las necesidades. Despus pasaremos a evidenciar la aplicabilidad del mnimo vital en dos situaciones diferenciables: por un lado, la exigibilidad de derechos sociales en sujetos de especial proteccin tales como los indigentes, los desplazados y las vctimas del conflicto armado; en los que el mnimo vital se constituye como una globalidad de necesidades de los individuos pertenecientes a estos grupos. Finalmente pasaremos a analizar el mnimo vital y la evolucin de la nocin conexidad como mecanismos para el amparo constitucional de derechos sociales legalmente reconocidos. Se har especial nfasis en el pago, indexacin y reconocimiento de pensiones; y la diferencia que ha establecido la doctrina constitucional en la proteccin del mnimo vital a personas de la tercera edad.
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Sentencias CConst, T-772/2003, M.J. Cepeda Espinosa y T-651/2008, C.I. Vargas Hernndez.
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Dimensin cuantitativa y cualitativa del mnimo vital. El 17 de diciembre de 1991 Hernando de Jess Blanco Angarita interpuso una tutela aduciendo la violacin de su derecho fundamental a la subsistencia porque llevaba un ao solicitando la sustitucin pensional justificada por el fallecimiento de su esposa. En primera instancia se niega la tutela y al no ser apelada, pasa a conocimiento de la Corte Constitucional. Estos son los hechos que dan origen a la sentencia T-426 de 199237, en la cual se reconoce que el derecho a la subsistencia no se encuentra literalmente contemplado en la Constitucin, pero s se contemplan derechos como la salud, el trabajo 38 y la dignidad humana, los cuales garantizan los elementos materiales mnimos para que una persona viva dignamente y goce del libre desarrollo de su personalidad. Esos elementos materiales mnimos se reconocieron como el derecho al mnimo vital, concepto que sera desarrollado posteriormente por la jurisprudencia, sin embargo en esta sentencia la Corte aclar que El derecho a un mnimo vital, no otorga un derecho subjetivo a toda persona para exigir, de manera directa y sin atender a las especiales circunstancias del caso, una prestacin econmica del Estado. Aunque de los deberes sociales del Estado (CP art. 2) se desprende la realizacin futura de esta garanta, mientras histricamente ello no sea posible, el Estado est obligado a promover la igualdad real y efectiva frente a la distribucin inequitativa de recursos econmicos y a la escasez de oportunidades. Con lo que fue reafirmada la corriente dogmtica que traza una diferencia tajante entre los derechos fundamentales por oposicin a los derechos sociales, que como fue explicado anteriormente, se fundamenta en la idea de que stos ltimos implican costos y obligaciones positivas al Estado, y al no ser inherentes a la naturaleza humana, su exigibilidad tendr un carcter progresivo y relativo a la capacidad econmica para garantizarlos. En ese sentido, la Corte fue consciente de las profundas inequidades sociales
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Sentencia CConst, T-426/1992, E. Cifuentes. Muoz. La doctrina constitucional en lo referente al derecho al trabajo ha sido una de las ms consistentes, y teniendo en cuenta que no se tratar a profundidad a lo largo de este texto resulta necesario aclarar que, respecto al mnimo vital, a ste se le ha reconocido entidad de fundamental bajo ciertos presupuestos literalmente expuesto en la jurisprudencia y ampliamente reiterados. Estos son: i. Cuando existe un incumplimiento salarial. ii. Cuando el incumplimiento afecta el mnimo vital del trabajador a. Puede presumirse la afectacin al mnimo vital, si el incumplimiento es prolongado o indefinido b. Se entiende por incumplimiento prolongado o indefinido, aquel que se extiende por ms de dos meses, con excepcin de aquella remuneracin equivalente a un salario mnimo, c. Los argumentos econmicos, presupuestales o financieros no justifican el incumplimiento salarial. d. An cuando se comprueben las anteriores hiptesis, no se entiende afectado el mnimo vital, cuando se demuestra que la persona posee otros ingresos o recursos con los cuales puede atender sus necesidades primarias vitales y las de su familia. Ver entre otras: Sentencia CConst, T-148/2002, M.J. Cepeda Espinosa, T-362/2004, C.I. Vargas Hernndez y T-651/2008, C.I. Vargas Hernndez.
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causadas por el acceso diferenciado a los recursos, de manera que procede a proteger el mnimo vital con carcter de excepcionalidad. los requerimientos bsicos indispensables para asegurar la digna subsistencia de la persona y de su familia, no solamente en lo relativo a alimentacin y vestuario sino en lo referente a salud, educacin, vivienda, seguridad social y medio ambiente, en cuanto factores insustituibles para la preservacin de una calidad de vida que, no obstante su modestia, corresponda a las exigencias ms elementales del ser humano Pero en esta sentencia la Corte no determin puntualmente cul era el contenido del mnimo vital, lo que ineludiblemente se ha visto reflejado en la variabilidad que ha sufrido la interpretacin de este derecho, as como en la intermitencia de la valoracin de las dimensiones cualitativas y cuantitativas de este derecho y su relacin con la subsistencia y la dignidad humana. Un ejemplo de esta incorrecta interpretacin que subsisti temporalmente en la jurisprudencia constitucional fue la asimilacin del derecho al mnimo vital con la remuneracin mnima vital y mvil prevista en la Constitucin39. En 199940 la Corte corrige la interpretacin equvoca que se haba dado, y afirma: Si bien ciertos criterios econmicos permiten fijar un salario mnimo, como base ineludible para la negociacin colectiva o individual del salario entre las partes de una relacin laboral, sta es una medicin que no agota el aludido concepto de mnimo vital protegida por la Constitucin, ni puede identificarse con l sin dar al traste con la clusula del Estado Social de Derecho y desnaturalizar el principio de igualdad. En efecto, cada individuo que ingresa al mercado laboral -independientemente del estrato que ocupe-, recibe una retribucin econmica que, en principio, constituye la base de los gastos de manutencin que plausiblemente espera cubrir y de las carencias que aspira superar. De ah, que la idea de un mnimo de condiciones decorosas de vida (v.gr. vestido, alimentacin, educacin, salud, recreacin), no va ligada slo con una valoracin numrica de las necesidades biolgicas mnimas por satisfacer para subsistir, sino con la apreciacin material del valor de su trabajo, de las circunstancias propias de cada individuo, y del respeto por sus particulares condiciones de vida. Es as como la Corte ratifica la dimensin cualitativa del mnimo vital sobre la idea cuantitativa determinada por el salario mnimo, vital y mvil, que si bien es un derecho de todos los trabajadores asignado de manera proporcional a la cantidad de trabajo realizada que aporta elementos materiales necesarios, el mnimo vital no se puede reducir solamente a este concepto. Incluso, se afirma que la concepcin cualitativa de este derecho introduce un criterio deficiente al momento de determinar la procedencia de la tutela porque
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Sentencia CConst, T-081/1997, J.E. Hernndez. Sentencia CConst, SU-995/1999, C. Gaviria Daz.
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desconoce las necesidades de un vasto sector de la poblacin para el que el salario, si bien superior al mnimo, tambin es la nica fuente para satisfacer las necesidades personales y familiares". Regresa la Corte a la concepcin del mnimo vital como aquella porcin absolutamente indispensable para cubrir las necesidades bsicas de alimentacin, vestuario, educacin y seguridad social. Cuando tal afectacin se ha producido, esta Corte ha concedido la tutela en aras de salvaguardar la subsistencia digna del peticionario y de los suyos. Pero la SU-995/99 imprime un cambio en la nocin del mnimo vital que tuvo acogida en la lnea de jurisprudencial, y es la idea de que la proteccin del derecho no se agota en la satisfaccin de las necesidades de mera subsistencia biolgica del individuo, pues debe permitir el ejercicio y realizacin de los valores y propsitos de vida individual, y su falta compromete el logro de las aspiraciones legtimas del grupo familiar que depende econmicamente del trabajador. Es as como el mnimo vital se empieza a disociar de la idea de subsistencia, como en un principio haba sido establecido, para ligarlo con la realizacin de valores y propsitos de vida individual. Con esto se deja al margen cualquier apreciacin cuantitativa que se pudiera hacer con respecto al mnimo vital41, y se pasa a comprender que el mnimo vital slo puede ser valorado desde una perspectiva cualitativa que permita la satisfaccin congrua de las necesidades atendiendo las condiciones especiales en cada caso concreto.42 La jurisprudencia ha precisado que para dimensionar adecuadamente este derecho es necesario que sea apreciado frente a un caso concreto, y no en abstracto, de tal manera que se valore cualitativamente y no cuantitativamente el mnimo vital de una persona en una situacin particular, conforme con sus especiales condiciones sociales econmicas y personales. Ello significa que frente a una situacin de hecho, corresponde al juez valorar las especiales circunstancias que rodean a la persona y a su entrono familiar, a sus necesidades, y a los recursos que requiere para satisfacerlas, de tal forma que pueda establecer si visto el caso bajo anlisis, se est frente a una amenaza o vulneracin, del derecho fundamental al mnimo vital, y por ello es imperioso que se otorgue la proteccin que se solicita.43
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Incluso se desarroll una lnea jurisprudencial que es especialmente enftica en asuntos laborales y de seguridad social, cuya acogida ha sido progresiva sin llegar a ser un criterio unnime en la doctrina constitucional. Esta lnea consiste en sostener que no por el hecho de contar con ingresos adicionales a los que se reclaman a travs de la tutela se pueda presumir que no se constituye una vulneracin al mnimo vital. De hecho, en mltiples ocasiones la Corte llega a proteger los derechos de personas que cuentan con ingresos que se podran considerar como suficiente para llevar una existencia digna, y sin embargo se ampara el derecho al mnimo vital por no cumplir estos con las condiciones de vida propias de la persona. Vase por ejemplo: Sentencia CConst, T-1097 de 2002, T-434/2008 42 Ver sentencia CConst, SU-995/99, T-394/01, T-1049/03 43 Sentencia CConst, T-827/ 2004, R. Uprimny Yepes y T-1260-08, R. Escobar Gil.
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Esto nos permite concluir que despus de varios cambios en la jurisprudencia, la doctrina constitucional que se ha mantenido slida prcticamente desde el ao 2001, salvo algunos casos que se podran considerar aislados, y sostiene que: el mnimo vital ms que un derecho que busca garantizar la subsistencia de las personas, pretende que sta se d en condiciones dignas y acordes a sus necesidades y condiciones sociales, econmicas y personales; y esos sern los criterios tenidos en cuenta por el juez constitucional al momento de determinar si se configura o no una violacin a este derecho constitucional al aplicar lo que jurisprudencialmente se ha denominado como evaluacin cualitativa de las necesidades biolgicas de cada persona44 porque, en palabras de la Corte. En este sentido los jueces constitucionales debern considerar la acreencia que se reclama, ya fuere salarial o prestacional, en funcin del derecho del actor a percibir ingresos que le permitan satisfacer su mnimo vital y mantener el nivel de vida alcanzado, al igual que la edad, su estado de salud y condiciones personales y familiares, con el fin de establecer la existencia del perjuicio y su gravedad45 Sujetos de especial proteccin Tanto el constituyente como la jurisprudencia constitucional han reconocido la existencia de personas y grupos sociales que, por su situacin personal o por discriminacin y marginacin social, se encuentran en una situacin de vulnerabilidad e indefensin que requiere una proteccin especial por parte del Estado.46 Por disposicin del constituyente son considerados sujetos de especial proteccin constitucional la mujer embarazada47 y la mujer cabeza de familia (Art. 43 CP), las personas de la tercera edad48 (Art. 46 CP), las personas con discapacidad (Art. 46 CP) y los trabajadores y los sindicatos (Art. 53, 54, 55 y 56 CP). La jurisprudencia constitucional tambin ha atribuido este carcter a los grupos tnicos, [las personas
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Sentencias CConst, SU-995/1999, T-394/2001, T-1049/2003 y T-1066/2006. Sentencia CConst, T-944/2006. . Tafur Galvis. 46 Botero, Catalina. La accin de tutela en el ordenamiento constitucional colombiano .Bogot-Colombia. Rama Judicial de la Repblica de Colombia Consejo Superior de la Judicatura. Consultado en: http://www.ramajudicial.gov.co/csj_portal/assets/017-Accion%20de%20tutela-Ordenameinto%20Cons-II.pdf. 47 Ver, entre otras, las sentencias CConst, T-119/1997, E. Cifuentes Muoz, T-622/1997, A. Martnez Caballero, T-774/2000, A. Martnez Caballero y T-1033/2000, A. Martnez. 48 La doctrina constitucional sobre el derecho fundamental innominando al mnimo vital tiene en materia de la proteccin del derecho a la pensin de adultos mayores uno de sus mbitos de mayor aplicacin. (). La Corte Constitucional reconoce la condicin de sujetos de especial proteccin constitucional por su condicin de debilidad manifiesta a los adultos mayores. Tal reconocimiento les garantiza, entre otros aspectos, una aplicacin directa, con carcter de derecho fundamental, del derecho a la pensin. Observatorio de Justicia Constitucional, Defensora del Pueblo. Tres lustros de jurisprudencia. Primer informe del Observatorio de Justicia Constitucional. Tomo 1. Pg. 135. Por tratarse de un derecho legal, nos concentraremos en desarrollar esta doctrina constitucional ms adelante.
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secuestradas49,] las personas privadas de la libertad50, las personas en situacin de indigencia51 y las personas con diversa orientacin sexual.52 La carga injustificada y desproporcionada que les impone su situacin a los sujetos de especial proteccin se agrava ante la transgresin de los derechos sociales y econmicos, pues, adems, les impide contar con los elementos materiales necesarios para llevar una vida digna.53 Aunque en principio la exigibilidad de los derechos econmicos y sociales cuenta con medios ordinarios de defensa judicial, tratndose de sujetos de especial proteccin se requiere un amparo inmediato que hace que los medios ordinarios sean ineficaces y demasiado onerosos. Reconociendo esto, la Corte Constitucional ha establecido que estos derechos sern exigibles por va de tutela por entidad propia y con miras a la proteccin del mnimo vital, entendiendo por ste una potencial globalidad de carencias materiales. () cuando se comprueba un atentado grave contra la dignidad humana de personas pertenecientes a sectores vulnerables de la poblacin y el Estado, pudindolo hacer, ha dejado de concurrir a prestar el apoyo material mnimo sin el cual la persona indefensa sucumbe ante su propia impotencia. En estas situaciones, comprendidas bajo el concepto del mnimo vital, la abstencin o la negligencia del Estado se ha identificado como la causante de una lesin directa a los derechos fundamentales que amerita la puesta en accin de las garantas constitucionales. 54 Entonces, el amparo por medio de tutela no es de carcter excepcional o transitorio cuando nos encontramos frente a un sujeto de especial proteccin, lo que implica ciertas prerrogativas al momento de evaluar la procedibilidad. En primer lugar, el concepto de perjuicio irremediable se debe interpretar desde una doble perspectiva: por un lado deben contemplar las caractersticas del grupo como colectividad y los elementos que lo hacen titular de los privilegios que van ligados a la categora de sujetos de especial proteccin. Por otro lado, tambin resulta necesario que se atiendan las particularidades del individuo y del caso concreto. () la caracterizacin de perjuicio irremediable se debe efectuar con una ptica, si bien no menos rigurosa, s menos estricta, para as materializar, en el campo de la
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Ver sentencia CConst, T-015/1995, H. Herrera Vergara. Ver sentencia CConst, T-208/1999, V. Naranjo Mesa. 51 La sentencia CConst, SU-225/1998, E. Cifuentes. Muoz reconoce en sus consideraciones la proteccin de derechos sociales y econmicos de la poblacin en condicin de pobreza extrema o indigencia, la cual equipara con un grupo discriminado o marginado que se encuentran en lo que la Corte denomina como situaciones humanas lmite. 52 Botero, Catalina. La accin de tutela en el ordenamiento constitucional colombiano. Vase tambin la sentencia CConst, T-043/2005. M.G. Monroy Cabra. 53 Sentencia CConst, SU-111/1997, E. Cifuentes Muoz. 54 Sentencia CConst, SU-111/1997, E. Cifuentes Muoz.
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accin de tutela, la particular atencin y proteccin que el Constituyente otorg a estas personas, dadas sus condiciones de vulnerabilidad, debilidad o marginalidad.55 Esta caracterizacin menos estricta se materializa por ejemplo, en la presuncin de la existencia de un perjuicio irremediable56 y de la afectacin del derecho al mnimo vital cuando se trata de personas de especial proteccin. En estos casos es suficiente que el demandante aporte un indicio razonable para que proceda la tutela y opere la inversin de la carga de la prueba, de manera que ser el demando el encargado de desvirtuar la presuncin probando que no se configur el perjuicio ni la vulneracin del mnimo vital.57 En segundo lugar, la Corte establece que excepcionalmente puede no ser necesario que el accionante acuda a la justicia ordinaria, o que habiendo acudido no agote todos los recursos y/o medio judiciales antes de solicitar el amparo por medio de tutela. Para que el juez constitucional aplique esta excepcin el caso debe cumplir dos (2) requisitos: a. Que el otro medio de defensa judicial sea ineficaz o desproporcionado frente a la proteccin que se demanda en la medida en que, en trminos cualitativos no puede ofrecer la misma proteccin que el juez de tutela podra otorgar a travs del amparo ()58 b. Que cumplir haber agotado otro medio de defensa judicial implique una vulneracin a los derechos del demandante, ms all de la que ya ha recibido o podra recibir.59 Entonces la justificacin para que el juez constitucional admita la tutela incluso tras el incumplimiento de uno de sus requisitos de procedibilidad, como lo es la subsidiariedad, encuentra justificacin en que si el sujeto de especial proteccin acudiera a un proceso ordinario para resolver su situacin, en trminos cualitativos se le causara un mayor perjuicio del que su condicin le ha impuesto. La Corte concluye que siempre que estn siendo vulnerados los derechos sociales de la poblacin objeto de especial proteccin, o en riesgo de estarlo, por va de tutela ser protegido su derecho al mnimo vital, proceso durante el cual primar lo sustancial sobre lo formal, pues de lo contrario no sera posible ejercer una garanta efectiva de sus derechos.
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En el mismo sentido vase las sentencias CConst, T- 1361/ 2001, T-789/ 2003, T-859/ 2004 y T-043/ 2005. Sentencia CConst, T-785/03, A. Tafur Galvis. 57 Al respecto vanse las sentencias CConst. T-278/97, T-205/00, T-241/00, T-158/01, T-707/02, T-997/02, T-641/04 y T-973/05, entre otras. Un ejemplo de esto opera con respecto a mujeres embarazadas que reclaman el pago de la licencia de maternidad, situacin en la que operan 7 supuestos en los que se presume la violacin al mnimo vital y por la tanto es procedente el amparo constitucional. Ver sentencia como la T906/2006 y T-136/2008. 58 Ver CConst, T-384/1998, A. Beltrn Sierra. En algunos casos incluso se ha concedido el amparo sin que hubiera un correcto agotamiento de los mecanismos de defensa judicial.CConst, T-043/ 2005, M.G. Monroy Cabra. 59 Ibd.
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Pensiones. Una gran proporcin de las tutelas que son interpuestas en el pas y que pasan eventual revisin a la Corte Constitucional, se dan por concepto de reconocimiento, indexacin y/o el pago de mesadas pensionales adeudadas. En principio los derechos sociales no son tutelables debido a que para su reconocimiento existen mecanismos judiciales y extrajudiciales ordinarios. Pero la Corte Constitucional ha establecido que, de manera muy excepcional, proceder la tutela de estos derechos cuando se pueda establecer conexidad con derechos susceptibles de amparo por va de tutela60, tales como el mnimo vital61. La Corte Constitucional ha sido enftica al afirmar que la conexidad debe establecerse en concreto, como resultado de un anlisis del juez constitucional en el que se relacione una interpretacin sistemtica de las normas constitucionales en juego con un estudio detallado de las condiciones fcticas del caso y sus implicaciones.62 Esta nocin de conexidad enmarca el carcter excepcional de la procedencia de la tutela para la proteccin de derechos sociales. Las sentencias T-287 de 199563 y T-339/199764 resuelven los casos de personas de la tercera edad a quienes les es suspendido el pago de la pensin de vejez. La Corte Constitucional finalmente ampara el derecho al mnimo vital y en conexidad el derecho a la seguridad social, sin embargo afirma que en principio la tutela no es el mecanismo idneo para reclamar el pago de pensiones, pero contemplando la amenaza directa que la situacin representa, el perjuicio que sufriran los accionantes en caso de negarse el amparo sera irremediable por ser sta su nica fuente de ingreso. En este orden de ideas la Corte concede la tutela como mecanismo transitorio.
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La conexidad como elemento interpretativo ha tenido especial relevancia en contextos donde subsiste la categorizacin de los derechos entre fundamentales, o civiles y polticos, y prestacionales, como les derechos econmicos, sociales y culturales. Esta categorizacin ha sido el criterio general para determinar la procedibilidad de la tutela, pero la idea tradicional de fundamentalidad ha sido reevaluada en algunas sentencias de la Corte para considerar que los derechos fundamentales son de aplicacin directa derechos de libertad e igualdad formal- e indirecta o por conexidad DESC- (CConst, T-506/1992). 61 Ver, entre otras sentencias CConst, T-580/2003, T-1034/2004, T-1039/2005 y la T-1066/2005. En la sentencia CConst, T-609/2002, R. Escobar Gil. Se afirma: El derecho a recibir la pensin de invalidez puede ser amparado por va de tutela cuando su no cancelacin vulnera el derecho al mnimo vital. La vulneracin se da entonces cuando, () pone en peligro las condiciones materiales necesarias para vivir dignamente, por no contar con otros medios de subsistencia. En ese caso, la inminencia del perjuicio hace viable el amparo por va de tutela. 62 Sentencia CConst, T-489/2001, M.J Cepeda. 63 Sentencia CConst, T-287/1995, E. Cifuentes. Muoz. 64 Sentencia CConst, T-339/1997, A. Martnez Caballero. En esta sentencia la Corte acumula varias tutelas interpuestas por los empleados de la Flota Mercante Gran Colombiana, debido a que sta ltima no afili ni a sus empleados ni a sus jubilados al sistema general de pensiones. Les empleados y jubilados temen que ante la crisis econmica por la que atraviesa la empresa el pago de sus pensiones se vea afectado.
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Este precedente es reiterado en la T-323/9665, sin embargo esta sentencia agrega un nuevo elemento a la discusin: no proceder por va de tutela el reclamo de pago retroactivo ni la indexacin de pensiones. El argumento de la sentencia consiste en que en estos casos debe acudirse a un proceso ordinario, pues las facultades del juez de tutela, en estos casos, se contraen a velar porque se satisfagan las condiciones mnimas para la subsistencia inmediata del peticionario.66 Aunque la tutela es concedida como mecanismo transitorio, se ordena a la sociedad demandada pagar las mesadas pensionales causadas partir de la fecha de la sentencia, mientras da al demandante el trmino de cuatro (4) meses para iniciar ante un juez ordinario la accin judicial pertinente para que resuelva las pretensiones relacionadas con la indexacin y el pago de cuotas atrasadas. En este mismo sentido, y desde el ao 2004, el precedente que ha prevalecido en la doctrina constitucional reitera la excepcionalidad y transitoriedad de la proteccin que por va de tutela se puede prestar en materia de pensiones: Se puede indicar que en virtud del principio de subsidiariedad la accin de tutela es improcedente para ordenar el reconocimiento o reliquidacin de una pensin. Sin embargo, de manera excepcional y como mecanismo transitorio, el juez de tutela puede ordenar el reconocimiento o reliquidacin de dicha prestacin econmica, si: (i) existe certeza sobre la ocurrencia de un perjuicio irremediable a los derechos fundamentales si el reconocimiento no se hace efectivo; (ii) se encuentra plenamente demostrada la afectacin de los derechos fundamentales al mnimo vital y a la vida digna del accionante o de su ncleo familiar; (iii) los beneficiarios del derecho pensional son sujetos de especial proteccin constitucional; y, (iv) cuando conforme a las pruebas allegadas al proceso, el juez de tutela determina que efectivamente, a pesar de que le asiste al accionante el derecho pensional que reclama, ste fue negado de manera caprichosa o arbitraria.67 Pero resulta ambiguo lo antes mencionado cuando se tiene en cuenta que el precedente dejado por la sentencia T-323/96 es aclarado en mltiples providencias proferidas con posterioridad, en las cuales se resalta que cuando se trata de personas de la tercera edad cuyo nico sustento son las mesadas pensionales, la tutela constituye el medio idneo para su reclamacin68 y re-liquidacin69. Si est de por medio el mnimo vital de una persona de la tercera edad, no cancelarle oportunamente una pensin y ni siquiera incorporar su nombre a la nmina, teniendo
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Sentencia CConst, T-323/1996, E. Cifuentes. Muoz. Sentencia CConst, T-323/1996. 67 Sentencia CConst, T-884/2008, J. Arajo Rentera. Ver tambin las sentencias T-816/ 2006, T-1309/2005, T-691/2005, T-580 /2005 y T-425/2004. 68 Ver: Sentencia CConst, T-458/1997, T-650/1998, T-658/1998, T-576/1999 y T-573/2002. 69 Ver: Sentencia CConst, SU.975/2003, T-571/2006, T-302/2007, T-1096/2007 y T-656/2008.
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ya derecho a reclamar los pagos, segn decisiones judiciales que as lo confirmaron, implica grave amenaza para su subsistencia.70 De esta manera se evidencia que al menos cuando se trata de derechos sociales o legales de personas de la tercera edad no existe una cohesin en la doctrina constitucional a aplicar cuando se trata de la excepcionalidad de la procedencia de la tutela as como de su efecto transitorio o definitivo. La Corte Constitucional ha aclarado que la vulneracin del mnimo vital no slo se produce en personas de la tercera edad, sino que tambin se predica de trabajadores o pensionados cuyo sustento depende del pago oportuno de su salario o de su mesada (SU-995 de 1995). De ah que su proteccin no se dirige a averiguar si el pensionado se encuentra en condiciones de pauperizacin o de hambre, pues el carcter humanista del Estado Social de Derecho permite acudir a criterios ms amplios y realistas que dependen de la estructura socio econmica de los individuos.71 En la sentencia T-278/9772 se acumulan 48 expedientes de empleados que reclaman su pensin de jubilacin. Al estudiar el caso la Corte encuentra que a los jubilados s se les est vulnerando su derecho fundamental al mnimo vital, as que la tutela, en principio, debe ser concedida como mecanismo transitorio, pero el problema surge cuando se hace evidente que no todos los jubilados demandantes son personas de la tercera edad. La solucin adoptada por la Corte ante esta situacin es conceder la totalidad de la pensin adeudada a quienes tienen 70 o ms aos, mientras a quienes tienen 69 o menos aos se les concede lo que denominan un mnimo vital bsico. Aunque no es muy claro a qu corresponde este mnimo vital bsico o mnimo vital de la pensin, en la sentencia se encuentra una tabla en la que se establece, para cada uno de los demandantes, el valor exacto que le ser amparado transitoriamente. Este pronunciamiento nos permite evidenciar que la nocin de mnimo vital utilizada en la sentencia T-278/97 parece alejarse de su concepcin ligada a la subsistencia73 y nos lleva a comprender este derecho fundamental como un derivado de la justicia social y la equidad, protegindole incluso cuando se puede subsistir materialmente sin el amparo constitucional. Pero por otro lado introduce una tasacin cuantitativa que resulta totalmente adversa a la concepcin establecida desde 1999, y que ha sido predominante desde entonces: el concepto de mnimo vital no se identifica con el salario mnimo ni con una valoracin numrica de las necesidades biolgicas mnimas por satisfacer y para
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Sentencia CConst, T-107/1999, A. Barrera Carbonell. Sentencia CConst, T-1085/2000, A. Martnez. En este mismo sentido fallaron las sentencias T-130/ 2000 y T-4440/2007. 72 Sentencia CConst, T-278/1997, V. Naranjo Mesa. El caso resuelve las demandas interpuestas por los empleados del IDEMA a quienes fueron canceladas sus mesadas pensional por iliquidez de la empresa. 73 Sentencias CConst, T-426/1992, T-011/1998, T-384/1998 y T-100 /1999.
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subsistir, sino con la apreciacin material del valor del trabajo realizado antes de obtener la jubilacin y de las necesidades y propsitos que la persona se plantea para l y su familia; es decir que se trata de un aspecto cualitativo y no cuantitativo. La jurisprudencia ha considerado que son factores importantes, pero no exclusivos, para su anlisis, la edad del pensionado y la dependencia econmica de la mesada pensional, de parte del pensionado y su familia.74 De esta seccin es posible concluir que el mnimo vital ha sufrido una gran transicin hasta llegar a lo que se podra categorizar como un doctrina constitucional ms proteccionista, en la que los casos no son resueltos en trminos de si los individuos podran subsistir o no sin el amparo constitucional del derecho social tutelado, sino que se argumenta que lo fundamental no es sobrevivir, lo fundamental es vivir con dignidad75, y a eso va dirigida la evaluacin cualitativa de las necesidades que hace en estos casos la Corte Constitucional. Sin duda el mrito ms grande que ha tenido la doctrina desarrollada hasta el momento es a la justiciabilidad de los derechos sociales, que a su vez ha implicado un cambio gradual en la concepcin jerrquica que se tiene de los derechos, llevando a mostrar que si bien la tutela no ha perdido su carcter de subsidiariedad, ampliar el espectro de proteccin se ha hecho indispensable cuando se cuenta con mecanismos de proteccin que resultan demasiado onerosos temporal y econmicamente- para quienes consideran ser vctimas de la violacin de derechos. Sin embargo, la doctrina presenta lagunas y contradicciones en su aplicacin que la alejan de la pretensin de justicia social y equidad que se plantea un mucho de los fallos. Por ejemplo, el hecho de que el contenido del derecho al mnimo vital no sea claro y no haya sido precisado o derivado en una valoracin y proteccin diferenciada de los casos, pues ante los mismos supuestos fcticos la procedibilidad de la tutela, para algunos, se da bajo un presupuesto de excepcionalidad, mientras para otros se presenta como una accin necesaria ante la ineficacia de los medios ordinarios de proteccin. La doctrina consolidada por la primera y la segunda Corte Constitucional impone retos a la tercera Corte, a la cual le corresponder no slo aplicar el precedente sino llenar, al menos en parte, estos vacos que persisten. Si bien la tercera Corte an es muy reciente para determinar qu rumbo va a dar a la doctrina constitucional sobre el derecho al mnimo vital, se analizarn algunos de sus fallos que ilustren cmo ha sido hasta el momento la interpretacin y aplicacin que se ha dado a este derecho.
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Sentencia CConst, T-1097/2002, A. Beltrn Sierra. Sentencia CConst, T-1097/2002, A. Beltrn Sierra.
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III. Tercera Corte Constitucional. En marzo del ao 2009 entr en funcionamiento lo que hoy denominamos como la tercera Corte Constitucional la cual, en el transcurso de un ao, ha publicado ms de doscientas (200) sentencias de tutela que pretenden resolver una potencial vulneracin del derecho al mnimo vital. Esta cantidad es relativamente pequea cuando se mira con respecto a las casi dos mil (2.000) tutelas que fueron falladas entre los aos 2000 y 2008 por este mismo concepto, y tambin resulta escaso si se pretende establecer cambios o tendencias que ha tenido la doctrina constitucional sobre el mnimo vital bajo esta nueva Corte. Sin embargo, estos doscientos fallos de tutela s resultan suficientes para analizar a grandes rasgos76 la manera como la tercera Corte ha interpretado y aplicado la doctrina constitucional sobre el derecho al mnimo vital durante su primer ao de funcionamiento. Tomando como referente lo desarrollado por las dos Cortes Constitucionales anteriores, el anlisis de la jurisprudencia de la tercera Corte pretende abordar qu se ha comprendido por el concepto de mnimo vital y en qu casos y bajo con qu efectos se ha considerado procedente la tutela como mecanismo judicial para el amparo del derecho. Qu se entiende por mnimo vital? [El] mnimo vital se ha entendido como los requerimientos bsicos indispensables para asegurar la digna subsistencia de la persona y de su familia, no solamente en lo relativo a la alimentacin y vestuario sino en lo referente a salud, educacin, vivienda, seguridad social y medio ambiente, en cuanto a factores insustituibles para la preservacin de una calidad de vida que, no obstante su modestia, corresponda a las exigencias ms elementales del ser humano.77 (Subraya fuera del original). Esta es una de las definiciones que se estructur en los primeros aos de jurisprudencia constitucional sobre el derecho al mnimo vital, tal y como lo muestra su nfasis en la literalidad de lo mnimo. En pocas palabras esta concepcin de mnimo vital se podra resumir en: factores insustituibles para suplir modestamente los requerimientos y exigencias ms elementales para la subsistencia de la persona y su familia. Aunque esta nocin del mnimo vital es reiterada en algunos fallos de la nueva Corte Constitucional78, lo cierto es que desde 1999 la jurisprudencia introdujo nuevos elementos interpretativos al derecho al mnimo vital que lo escinden de la idea de mnimos para la subsistencia. En este sentido lo que se dijo fue:
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En las dos secciones anteriores fueron expuestos algunos matices y detalles de la doctrina constitucional sobre el derecho al mnimo vital que tuvieron cierta consistencia cuando se analizaron en retrospectiva. Es necesario aclarar que en esta seccin es demasiado pretensioso entrar en las minucias de la doctrina porque resulta imposible prever su consistencia y continuidad, de manera que se expondrn lneas generales que cuenten con un referente ms slido. 77 Sentencia CConst, T-011/1998. J.G. Hernndez Galindo. 78 Ver: Sentencia CConst, T-271/2009, N. Pinilla Pinilla y T-552/2009, M. Gonzlez Cuervo.
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la idea de un mnimo de condiciones decorosas de vida no va ligada slo con una valoracin numrica de las necesidades biolgicas mnimas por satisfacer para subsistir, sino con la apreciacin material del valor de su trabajo, de las circunstancias propias de cada individuo, y del respeto por sus particulares condiciones de vida. 79 Es precisamente la valoracin relativa y cualitativa del contenido del mnimo vital el criterio que prevalece en el desarrollo jurisprudencial de la tercera Corte, pues se considera que las personas y sus familias manejan un mnimo vital de acuerdo con los gastos, obligaciones, el valor del trabajo y las circunstancias individuales; lo cual impone el deber al juez constitucional de respetar las particulares condiciones de vida del solicitante al momento de valorar si se constituy o no una violacin al mnimo vital.80 En ese sentido se ha sostenido que el mnimo vital, ms que la subsistencia biolgica, debe permitir la realizacin de los valores y propsitos de la vida individual, y su falta compromete el logro de las aspiraciones legtimas del individuo y su grupo familiar.81 De esta forma, cada persona tiene un mnimo vital diferente, que depende en ltimas del estatus socioeconmico que ha alcanzado a lo largo de su vida.82 Pero a diferencia de la doctrina constitucional que se haba desarrollado hasta el momento, la tercera Corte se introduce un criterio que al parecer ha contado con cierta acogida y ha sido reiterado en algunas sentencias: Ahora bien, aunque existen diferencias cualitativas en torno al mnimo vital, esto no significa que cualquier variacin en los ingresos que una persona recibe acarrea una vulneracin de este derecho. En efecto, existen cargas soportables, que son mayores cuando una persona tiene mejores ingresos que otras. En este sentido recuerda la Corte que, por estar ligado el mnimo vital a la dignidad humana, y por estar sta ltima ligada a su vez a la posibilidad de satisfacer necesidades bsicas, entre mayor posibilidad financiera exista para la asuncin de estas ltimas, menor posibilidad de que se declare la vulneracin del mnimo vital en sede de tutela. Se requerira para que ello ocurriera de una prueba suficiente, rigurosa y contundente, que mostrara que a pesar de existir una suma financiera razonable para asumir las necesidades bsicas, las mismas no pueden ser satisfechas por las excepcionales circunstancias del caso concreto.83
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Sentencia CConst, SU-995/1999. Sentencia CConst, T-367-09 J.I. Palacio Palacio. En este sentido () se ha sealado que el concepto de mnimo vital no se reduce a una perspectiva cuantitativa, sino que, por el contrario, es cualitativo, ya que su contenido depende de las condiciones particulares de cada persona. As, este derecho no es necesariamente equivalente a un salario mnimo mensual legal vigente y depende del entorno personal y familiar de cada quien. Sentencias CConst, T-184-09, T-334/2009 y T-400/2009, J.C. Henao Prez: y T-340/2009 y T 359/2009, N. Pinilla Pinilla. 81 Sentencia CConst, T-334/2009, J.C. Henao Prez. 82 Sentencia CConst, T-400/2009, J.C. Henao Prez 83 Sentencias CConst, T-184-09 y T-400/2009, J.C. Henao Prez
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Este criterio que aporta la jurisprudencia de la nueva Corte parece procurar establecer un punto intermedio entre el mnimo vital como una valoracin puramente cuantitativa y una valoracin puramente cualitativa, extremos que se han presentado con anterioridad en la doctrina constitucional. Lo que parece sugerir es que si bien el mnimo vital pretende proteger las condiciones de vida digna que son inescindibles a las particularidades individuales dadas en cada caso, no toda disminucin o afectacin pecuniaria conlleva a una violacin o amenaza de la dignidad, pues quienes cuentan con una mayor posibilidad financiera tendrn mayor probabilidad de soportar las cargas que, por ejemplo, impone el proceso ordinario previsto para la disputa de ciertos derechos sociales o la espera del desarrollo de la poltica pblica que los garantice. Las implicaciones de introducir este criterio pueden ser ledas de dos formas. Por un lado, al evaluar las distintas cargas soportables se pide al juez constitucional que agregue un criterio cuantitativo en la evaluacin cualitativa de las condiciones particulares del individuo. Esto puede ser entendido como una forma de introducir cierta equidad en el proceso, pues la extrema relatividad del contenido del mnimo vital que se genera al supeditarlo al estatus socioeconmico alcanzado por el individuo, puede llevar a la paradoja de que se proteja ms a quienes tienen menos necesidad de ser amparados por va de tutela, porque cuentan con otros mecanismos que por su situacin les resultan idneos para la proteccin de sus derechos. Pero, por otro lado, incluir una valoracin de las cargas en la evaluacin no parece limitar la amplia discrecionalidad con la que cuenta el juez constitucional, pues determinar si la carga es soportable o no en ltimas obedece al criterio y la libre valoracin que el juez haga del caso. Cundo procede la tutela como mecanismo judicial para la proteccin del mnimo vital? El mnimo vital, como se deca, ha sido clave para la justiciabilidad de los derechos sociales, y en ese sentido su aplicabilidad en la jurisprudencia constitucional siempre ha estado supeditada a las consideraciones del juez constitucional sobre la procedencia la tutela para garantizar su proteccin, ya sea porque cuentan con un mecanismo de defensa judicial ordinario o porque no se categorizan como derechos fundamentales sino prestacionales, cuyo cumplimiento es de garanta progresiva a travs del desarrollo de polticas pblicas. As ha sido considerado desde los orgenes de la doctrina constitucional hasta la jurisprudencia desarrollada por la tercera Corte: La accin de tutela, por regla general, no es la va judicial apropiada para obtener el reconocimiento y pago de una prestacin social como la pensin y, por lo mismo, el juez de tutela no es el competente, teniendo en cuenta que existen otros medios de
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defensa judicial y porque la eficacia de este derecho est supeditada al cumplimiento de requisitos y condiciones determinados en la ley.84 Pero esta es slo la regla general porque, independientemente de cul sea el argumento para justificar la improcedencia de la tutela de los derechos sociales, desde 1992 se introdujo el derecho al mnimo vital como la garanta de una serie de condiciones materiales que permiten el goce de los dems derechos constitucionales. Teniendo en cuenta que dicha garanta suele estar supeditada a la proteccin de un derecho social la doctrina constitucional sobre el derecho al mnimo vital que fue consolidada durante las dos primeras Cortes desarroll el amparo de los derechos sociales por va de tutela, haciendo uso de la figura de conexidad o argumentando la inminencia de la configuracin de un perjuicio irremediable. Pero de las sentencias emitidas durante el primer ao de funcionamiento de la tercera Corte que fueron estudiadas, muy pocas establecen la fundamentalidad de un derecho social por su conexidad con el mnimo vital.85 La lnea argumentativa que prevalece est orientada a resaltar la procedencia de la tutela para evitar la configuracin de un dao o perjuicio irremediable por la amenaza o vulneracin del derecho al mnimo vital, dejando en un segundo plano la distincin entre derechos fundamentales y prestacionales. El anlisis realizado por el juez de tutela se concentra, ms que en la improcedencia, en la subsidiariedad de la tutela: () segn las circunstancias del caso, la Corte ha establecido la procedencia de la accin de tutela cuando sea necesario para evitar un perjuicio irremediable, como la afectacin al mnimo vital, y no existan mecanismos ordinarios de defensa judicial o los existentes no resulten idneos.86 De esta afirmacin se derivan dos supuestos en los cuales resulta procedente la tutela de manera excepcional: 1. Cuando no exista mecanismo de defensa judicial y sea necesario evitar la configuracin de un perjuicio irremediables, y 2. Cuando los medios de defensa judicial existentes no sean idneos. Un ejemplo para la comprensin del primer supuesto est dado por aquellos derechos sociales, como la vivienda, cuya garanta est supeditada a labor legislativa en el desarrollo de una poltica pblica. En principio esos derechos no son tutelables no cuentan con otro mecanismo de defensa judicial, entonces, para que resulte procedente la tutela se debe probar que de lo contrario se configurara un perjuicio irremediable (i) inminente, es decir
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Sentencia CConst, T-115/2009, N. Pinilla Pinilla. Argumento reiterado en sentencias como T-259/ 2003, T771/2003 y T-138/2005. 85 Se encontr una (1) sentencia en la que se protege el derecho a la vivienda digna de una persona desplazada como fundamental por conexidad con el derecho al mnimo vital dada su importancia en el caso concreto para el desarrollo de una vida digna. Ver: Sentencia T-569/2009, N. Pinilla Pinilla. 86 Sentencia CConst, T-184/2009, J.C. Henao.
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que se trata de una amenaza que est por suceder prontamente; (ii) grave y por lo tanto produce un dao material y moral de gran intensidad; (iii) que para conjurarlo se requieren medidas urgentes; y (iv) que la accin de tutela resulta impostergable.87 En estos casos la jurisprudencia ha afirmado que la tutela tendr un carcter puramente transitorio, temporal, dado que su pretensin es slo evitar que se configure el perjuicio.88 Por otro lado, cuando s existe un mecanismo de defensa judicial ordinario preferente, la Corte ha dicho que (...) se ha considerado la accin de tutela como un mecanismo judicial supletorio de los mecanismos ordinarios, en aquellas situaciones en las cuales se encuentre acreditada la amenaza o violacin de los derechos fundamentales a la vida, salud, mnimo vital y dignidad humana.89 Pero la amenaza o violacin a los derechos fundamentales no es el nico requisito que jurisprudencialmente se ha establecido para la procedencia de la tutela, la Corte90 ha aclarado proceder siempre que el otro medio de defensa judicial no sea idneo por no no goza(r) de la celeridad e inmediatez para la proteccin de los derechos fundamentales con la urgencia requerida91. En otras ocasiones la Corte ha afirmado que el medio judicial no se ser considerado idneo cuando que ste (1) sea ineficaz por no resolver el conflicto de manera integral, o (2) no sea lo suficientemente expedito frente a la exigencia particular de proteccin inmediata.92 Entonces ser procedente la tutela porque remitir [al o] a la accionante a la va ordinaria, que suele ser lenta, sera mantenerla [(o)] en el injusto estado actual, con afectacin de su mnimo vital y, consecuencialmente, de su vida en condiciones dignas93, incluso podra llegar a hacer que la condicin del demandante sea ms gravosa o a permitir que se configure un perjuicio irremediable94. Bajo este supuesto no resulta obligatorio iniciar el proceso ordinario antes de acudir a la accin de tutela, pero s se requiere que no se haya vencido la oportunidad para iniciar
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Sentencia CConst, T-383/2009, M.V. Calle. Esta doctrina ha sido reiterada en las sentencias CConst, T225/ 1993, SU-544/2001, T-1316/2001, T-983/2001, entre otras. 88 Sentencia CConst, T-1291/2005, T-102/2009 y T-483/2009. 89 Sentencia CConst, T-552/2009, M. Gonzlez Cuervo. Ver: Sentencias T-43 /2002, J. Crdoba Trivio, T408/2002, C.I. Vargas Hernndez, SU-646/1999, A. Barrera Carbonell, y T- 632/2004, M.G. Monroy Cabra. 90 Sentencia CConst, T-184/2009, J.C. Henao. 91 Sentencia CConst, T-1291/2005 92 Sentencia CConst, T-076/2003 y T-390/2009. 93 Sentencia CConst, T-268/2009, N. Pinilla Pinilla. 94 As se dispuso en la sentencia CConst, T-326/2009, J.I. Pretelt Chaljub: la Sala acepta que en la presente oportunidad el mnimo vital de subsistencia en condiciones dignas del actor se encuentra comprometido con la negativa al reconocimiento pensional de que ha sido objeto. Por lo que considera que someterlo a los trmites de un proceso ordinario hara aun ms gravosa su situacin, y configurara per se la consumacin de un perjuicio irremediable, por la indebida prolongacin en el tiempo de la misma.
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dicho proceso95 porque esto puede constituirse como un indicio de que el afectado no atraviesa una situacin apremiante que haga impostergable. 96 Sobre si la tutela en estos casos constituye un mecanismo transitorio o no la jurisprudencia de la tercera Corte Constitucional ha sido clara al tomar una posicin que hasta el momento se percibe unnime, a diferencia de lo que se lleg a presentar en la doctrina constitucional. As, se sola considerar que el amparo constitucioanl era procedente con carcter transitorio mientras el asunto era resuelto de manera definitiva a travs del medio judicial ordinario previsto. Slo en algunos casos muy excepcionales se consider que la tutela poda llegar a ser el medio judicial preferente para resolver el asunto de manera definitiva, principalmente en casos de reconocimiento y reliquidacin de pensiones a favor de personas de la tercera edad por tratarse de sujetos de especial proteccin. Para la Corte, la tardanza o demora en la definicin de los conflictos relativos al reconocimiento y reliquidacin de la pensin a travs de los mecanismos ordinarios de defensa, sin duda puede llegar a afectar los derechos de las personas de la tercera edad al mnimo vital, a la salud, e incluso a su propia subsistencia, lo que en principio justificara el desplazamiento excepcional del medio ordinario y la intervencin plena del juez constitucional, precisamente, por ser la accin de tutela un procedimiento judicial preferente, breve y sumario de proteccin de los derechos fundamentales.97 Frente a esto la tercera Corte Constitucional ha sido enftica al sostener que siempre que el mecanismo judicial ordinario y preferente no cuente con la idoneidad para amparar los derechos fundamentales con la urgencia requerida, la tutela ser el mecanismo principal y la proteccin ser concedida con carcter definitivo y no transitorio. Esta posicin se sustenta en el artculo 6 del Decreto 2591 de 1991, segn el cual, dice la jurisprudencia, la existencia de otro medio judicial deber ser apreciada en concreto por el juez teniendo en cuenta el grado de eficiencia y efectividad del mecanismo judicial frente a las circunstancias en que se encuentre el solicitante al momento de invocar la proteccin del derecho presuntamente conculcado98. No obstante lo dicho, la regla que restringe la participacin de la accin de tutela en la proteccin de los derechos prestacionales tampoco es absoluta. Conforme con su propia filosofa, la Corte ha venido sosteniendo que, excepcionalmente, es posible el reconocimiento de esta clase de derechos por la va del amparo constitucional, no solo cuando se ejerce como mecanismo transitorio, caso en el cual es necesario demostrar la existencia de un perjuicio irremediable, sino tambin cuando el medio judicial
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Sentencia CConst, T-383/2009, M.V. Calle Sentencia CConst, T-326/2009, J.I. Pretelt Chaljub. 97 Al respecto ver tambin sentencia CConst, T- 571/ 2002 y T- 921/2006. 98 Sentencia CConst, T-083/2004 y T-483/2009.
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preferente es ineficaz o no es lo suficientemente expedito para brindar una proteccin inmediata, circunstancias que deben ser valorados por el juez constitucional en cada caso particular.99
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Sentencia CConst, T-390/2009, H. Sierra Porto. El argumento es tomado de una sentencia anterior, pero no fue citada. En esta misma sentencia se afirma que cuando se trata de la proteccin de derechos que fueron vulnerados o amenazados por mandamientos consagrados en actos emitidos por la administracin, el amparo procede como mecanismo definitivo de proteccin, y no transitorio, si se cumplen las siguientes condiciones: (i) que el no reconocimiento o el reajuste de la pensin de jubilacin o vejez se origine en actuaciones que, prima facie, desvirten la presuncin de legalidad que recae sobre las actuaciones de la administracin pblica; (ii) que el no reconocimiento, el reajuste o el no pago de la pensin vulnere o amenace un derecho fundamental y (iii) que la accin de tutela resulte necesaria para evitar la consumacin de un perjuicio iusfundamental.
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Mínimo Vital-06 04 2010

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EL MNIMO VITAL Y LA JUSTICIABILIDAD DE DERECHOS SOCIALES.

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Surgimiento del mnimo vital.

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Consolidacin de la doctrina constitucional.

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