Recurso Infundado Casa Grande SMV 2024
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Expediente N° : 2022047471
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VISTO:
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Legislativo N° 861, aprobado por Decreto Supremo N° 020-2023-EF1, así como por lo
previsto en el Reglamento de Sanciones, aprobado por Resolución SMV N° 035-2018-
SMV/01 (en adelante, Reglamento de Sanciones), y en los artículos 42 y 43 del
Reglamento de Organización y Funciones de la Superintendencia del Mercado de
Valores, aprobado por Decreto Supremo Nº 216-2011-EF, en el sentido de que es
función específica de la SASCM, resolver los recursos de reconsideración contra las
resoluciones que emite;
II. HECHOS
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marzo de 2024 (en adelante, el Oficio N° 1038), se remitió al Emisor el Informe, para
que este pueda remitir sus alegatos respecto de este, en el plazo de cinco (5) días
hábiles, los cuales fueron presentados y serán evaluados en la presente Resolución.
8. Que, en el Oficio N° 1038 también se señaló que
respecto al recurso impugnatorio vinculado a la infracción por presentación incompleta
del hecho de importancia del 6 de diciembre de 2021 sobre la capitalización de
acreencias y la realización de nuevos aportes en su subsidiaria Agrocasagrande S.A.C.,
se procedería a encausar de oficio el procedimiento administrativo sancionador en dicho
extremo y se elevaba al Superintendente del Mercado de Valores para la continuación
de su tramitación como un recurso de apelación;
9. Que, con fecha 21 de marzo de 2024, el Emisor
presentó alegatos reiterando los argumentos del recurso y agregando resumidamente
lo siguiente:
(i) “(…) Coincidimos con el criterio esbozado por el Intendente General, Dr.
Anderson Vela Guerrero, en el sentido que, al tratarse de un error de invocación
del derecho, corresponde a vuestro despacho darle tratamiento de recurso de
apelación (…)”.
decisiones diligentes para prevenir futuros efectos, siendo así no se pudo prever
el contagio de nuestra colaboradora, en consecuencia el incumplimiento de la
obligación (…)”.
(iii) “(…) Se debe considerar que Reglamento de Sanciones en su inciso 3.1 del
numeral 3 del Anexo I establece la gravedad de las infracciones siendo la
presente una infracción leve e intrascendente, pudiendo ser objeto de
subsanación, dado que aún no se ha concretado un daño significativo al bien
jurídico a tutelar, por lo que estamos ante una actuación desproporcional al
considerar como causal de no procedencia del citado eximente de
responsabilidad (…)”;
IV. ANÁLISIS
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presentado dentro del plazo de quince (15) días perentorios de notificado el acto
administrativo impugnado, y deberá cumplir con los requisitos previstos en los artículos
1244, 2195, 2216 de la misma Ley;
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«Artículo 218.- Recursos administrativos
218.2 El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios y deberán
resolverse en el plazo de treinta (30) días».
4 «Artículo 124.- Requisitos de los escritos
Todo escrito que se presente ante cualquier entidad debe contener lo siguiente:
1. Nombres y apellidos completos, domicilio y número de Documento Nacional de Identidad o carné de
extranjería del administrado, y en su caso, la calidad de representante y de la persona a quien
represente.
2. La expresión concreta de lo pedido, los fundamentos de hecho que lo apoye y, cuando le sea posible,
los de derecho.
3. Lugar, fecha, firma o huella digital, en caso de no saber firmar o estar impedido.
4. La indicación del órgano, la entidad o la autoridad a la cual es dirigida, entendiéndose por tal, en lo
posible, a la autoridad de grado más cercano al usuario, según la jerarquía, con competencia para
conocerlo
y resolverlo.
5. La dirección del lugar donde se desea recibir las notificaciones del procedimiento, cuando sea diferente
al domicilio real expuesto en virtud del numeral 1. Este señalamiento de domicilio surte sus efectos
desde su indicación y es presumido subsistente, mientras no sea comunicado expresamente su cambio.
6. La relación de los documentos y anexos que acompaña, indicados en el TUPA.
7. La identificación del expediente de la materia, tratándose de procedimientos ya iniciados.»
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«Artículo 219.- Recurso de reconsideración
El recurso de reconsideración se interpondrá ante el mismo órgano que dictó el primer acto que es
materia de la impugnación y deberá sustentarse en nueva prueba. En los casos de actos administrativos
emitidos por órganos que constituyen única instancia no se requiere nueva prueba. Este recurso es
opcional y su no interposición no impide el ejercicio del recurso de apelación».
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«Artículo 221.- Requisitos del recurso
El escrito del recurso deberá señalar el acto del que se recurre y cumplirá los demás requisitos previstos
en el artículo 124».
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con el que deben conducirse todas las partes en el marco de los procedimientos
administrativos, de conformidad con el inciso 1.8 del numeral 1 del artículo IV del
Título Preliminar de la LPAG7.
El Emisor sostiene nuevamente que el retraso en la presentación de los Estados
Financieros Consolidados Auditados Anuales al 31 de diciembre de 2020 se originó
por la pandemia del COVID-19.
Al respecto, en el presente caso, se advierte que al momento de la comisión de la
infracción (1 de mayo de 2021), el Estado de Emergencia Nacional declarado
mediante Decreto Supremo N° 184-2020-PCM había sido prorrogado en cinco (5)
oportunidades, mediante los Decretos Supremos Nos. 201-2020-PCM, 008-2021-
PCM, 036-2021-PCM, 058-2021-PCM y 076-2021-PCM8. Asimismo, se advierte
que la comisión de la infracción (1 de mayo de 2021) se produjo durante el décimo
cuarto mes del Estado de Emergencia Nacional.
En ese sentido, se considera que al momento de la comisión de la infracción (1 de
mayo de 2021), el Estado de Emergencia Nacional se presentaba de manera
reiterada en el tiempo, es decir, dicho evento tenía carácter de permanente.
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Sobre el particular, se debe tener en cuenta que un supuesto de fuerza mayor debe
ser transitorio o temporal y no tiene carácter de permanente, debido a que ello se
opondría a los requisitos de extraordinario, imprevisible e irresistible.
La Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de
Justicia de la República en la Casación N° 1764-2015 del 15 de setiembre de 2015
se ha pronunciado al respecto en los siguientes términos (p. 9 y 10):
“TERCERO: Interpretación del artículo 1315 del Código Civil
(…)
3.6 En tal contexto, para la calificación de la interrupción de suministro de energía
eléctrica por causa de fuerza mayor a la que se encuentran obligadas las
empresas concesionarias de energía eléctrica a comunicar a los usuarios y Ente
Fiscalizador en virtud del artículo 87 de la Ley de Concesiones Eléctricas, se
debe tomar en consideración la naturaleza imprevisible, irresistible y
extraordinaria del evento (precisada en la norma N1 precedente), relacionada
con la frecuencia de la ocurrencia del evento (descrita en la norma N2), de modo
tal que si el suceso que interrumpe o varía las condiciones del suministro
eléctrico se torna frecuente siendo repetitivo, usual y común, desvirtúa la
imprevisibilidad del hecho, en tanto la frecuencia y reiterancia de los
hechos aporta a la posibilidad de prever y el carácter de extraordinario
reside en que el evento sea fuera de lo ordinario y común; por lo cual la
frecuencia implicará como consecuencia jurídica que el evento no sea calificado
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A título ilustrativo, se cita los fundamentos jurídicos del Informe que justifican la
precisión reglamentaria de las infracciones que se consideran no subsanables en
el mercado de valores:
Respecto de este argumento, en principio debe recordarse y dejar establecido
que la SMV es un organismo técnico especializado adscrito al Ministerio de
Economía y Finanzas que tiene por finalidad velar por la protección de los
inversionistas, la eficiencia y transparencia de los mercados bajo su
supervisión, debiéndose resaltar que para ello, tiene facultades legales para
dictar las normas legales que regulen materias del mercado de valores, mercado
de productos y sistema de fondos colectivos, así como para supervisar el
cumplimiento de la referida legislación por parte de las personas naturales y
jurídicas que participan en dichos mercados. De acuerdo con ello, la SMV
aprueba la normativa del mercado de valores y tipifica las conductas infractoras
de quienes participan en el mercado de valores. Véase para estos efectos, los
literales a) y b) del artículo 1 y literales b) y d) del artículo 5 de la Ley Orgánica
de la SMV.
Pues bien, expresado lo anterior, resulta oportuno determinar si la SMV podía o
no hacer diferencias desde el punto de vista de infracciones administrativas en
el mercado de valores, con base en lo dispuesto por el literal f) del del numeral
1) del artículo 257 del TUO de la LPAG referido al eximente de responsabilidad
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MINJUS. Guía práctica sobre el procedimiento administrativo sancionador. 2da edición, aprobada con
la Resolución Directoral N° 002-2017-JUS/DGDOJ del 07 de junio de 2017, p. 45 y 47.
15 TASSANO VELAOCHAGA, Herbert. La subsanación voluntaria de infracciones como eximente de
responsabilidad. El caso del Tribunal de SUSALUD. Dimensión Mercantil, 04 de junio de 2022.
Enlace: [Link]
responsabilidad-el-caso-del-tribunal-de-sanciones-de-susalud/
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Zuñiga Arbildo:
“Así, se podrán presentar casos en los que la imposibilidad de revertir los
efectos de una infracción resulta imposible. Básicamente, esto
sucedería con aquellas infracciones de efectos instantáneos, en las
que “la lesión o puesta en peligro del bien jurídico protegido se produce
en un momento determinado, en el que la infracción se consuma, sin
producir una situación antijurídica duradera.” (BACA ONETO, Víctor
Sebastián. La prescripción de las infracciones y su clasificación en la Ley
del Procedimiento Administrativo General. Revista Derecho & Sociedad
N° 37, Lima, 2012, p. 268).”18 (Resaltado agregado)
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En ese sentido, puede argüirse que no existe subsanación, por cuanto no existe
cese espontáneo de la conducta constitutiva del incumplimiento, pues su
presentación fuera del plazo establecido será siempre extemporáneo.
Con relación a la Casación N° 8716-2022-LIMA emitida por la Quinta Sala de
Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema Contenciosa
Administrativa, a la que alude Casa Grande para sustentar que la SMV debe de
reconocer la subsanación voluntaria en las infracciones materia del presente
procedimiento administrativo sancionador, y que fuera presentada previamente
como parte de sus alegatos ante la SASCM, se reitera que el Reglamento de
Sanciones, al haber determinado cuáles conductas infractoras no son pasibles
de ser subsanadas, no contraviene ninguno de los principios de la potestad
sancionadora administrativa.
Asimismo, sobre el particular, se debe tener en cuenta lo señalado en el
considerando 22 de la Resolución Impugnada (p. 15 y 16):
“De la revisión se extraen los siguientes fundamentos que se consideran
relevantes que no fueron citados por el Emisor:
La Quinta Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria señala lo
siguiente:
‘Asimismo, corresponde concordar las disposiciones del artículo 145 con
el artículo 199 del Reglamento de la Ley General de Aduanas, aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 010-2009-EF, modificado por Decreto
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