D ERECHOS FUNDAMENTALES , LA HUELGA : IGUAL

PARA TODOS

Pablo Gonzlez Rojas* Vctor Rosales Lagos*

R ES UM E N

La huelga no siempre fue considerada un derecho fundamental, sino hasta los tiempos de las democracias liberales. Y desde que tiene tal connotacin ha sido complicado establecer el contenido del derecho (facultades, garantas y posibilidades de actuacin) y sus fronteras o lmites, ya que muchas veces nuestro ordenamiento jurdico establece normas que contradicen el co ntenido del derecho a la huelga, a travs de polmicos artculos de nuestro Cdigo del Trabajo.

* Estudiantes de Derecho 2 ao, Universidad Alberto Hurtad

La huelga a travs de la historia La historia de la huelga se remonta al 1166 a. C., mientras se construa la tumba de Ramss III, en el lugar llamado el Valle de los Reyes. Donde los trabajadores comenzaron una huelga, sus deman das eran bsicamente alimentos ya que llevaban 18 das sin recibir ningn tipo de alimentacin pues cuando llevaban la comida al lugar de la obra el Gobernador de Tebas y sus tropas robaron todos los alimentos. Ante estos acontecimientos todo el alimento m ensual que reciban los trabajadores no lleg por lo tantos estos, los trabajadores, dejaron de avanzar con la obra y se dirigieron a la tumba de Ramss II, donde se encontraban los graneros, y amenazaron a las personas que tenan a cargo la obra de dirigi rse donde el visir y el faran. Ante la amenaza, los encargados decidieron repartir los alimentos que les quedaba entre los trabajadores de la obra, y con esto los trabajadores y artesanos volvieron a la necrpolis y siguieron trabajando. 1 Sin embargo esta historia es bastante ms antigua que el comienzo simblico que tendr la huelga, ya que principalmente se manifestaran estos problemas con el comienzo de la revolucin industrial donde el principal problema era la desigualdad de parte de los empleadores a los trabajadores. 2 En nuestro pas las primeras huelgas, y antecedentes para los fines de sta investigacin, ocurrieron en el norte del pas en los asentamientos mineros (explotaciones de plata, cobre y principalmente cobre). As mismo surgen ncleos de proletariados industrial entre 1870 y 1890, donde generalmente los sueldos son pagados en fichas canjeables en los

establecimientos (pulperas), que eran de propiedad de los dueos de los asentamientos mineros. Generalmente se les pagaba n sus sueldos cada tres meses. En la misma poca del 80en el siglo XIX surgan asentamientos del carbn en la zona sur, y con eso las malas prcticas laborales y ninguna garanta ante los abusos de los patrones. Es en estos sectores donde se
1

Parra, J.M, la primera huelga de la historia, en el Egipto de Ramss III, 1997. Disponible en internet: http://historiasdelahistoria.lacoctelera.net/post/2006/12/14/la-primera-huelga-la-historia. 2 Gamonal C., Sergio, Derecho Colectivo del Trabajo, Santiago, LexisNexis, 2002, pg. 409.

tienen datos histricos de grandes huelgas donde los mineros, ferroviarios, portuarios y obreros de la construccin participaron de las primeras luchas por mejoras salariales y sociales. 3

La huelga segn las disposiciones de la OIT

La OIT reconoce, en trminos generales, que el derecho a huelga es uno de los medios legtimos fundamentales de l que disponen los

trabajadores y sus organizaciones, para la promocin y defensa de sus intereses econmicos y sociales. En ese mismo sentido, el Comit de Libertad Sindical ha sealado, que el reconocimiento de tal derecho no slo se agota en s mismo, sino que por el contrario se proyecta en otros principios de carcter general, entre stos:
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1)

La huelga es un derecho del que deben gozar todas las

organizaciones de trabajadores; 2) Se reconoce como un derecho que asiste a la generalidad

de los trabajadores. As, las categoras de trabajadores que pueden ser privados de este derecho o ver limitado su ejercicio, slo pueden ser excepcionales; 3) Se ha vinculado el ejercicio del derecho a huelga, con el

objetivo de promocin y defensa de los intereses econmicos y sociales de los trabajadores, se excluye, por esta va, las huelgas puramente polticas; y 4) El ejercicio legtimo del derecho a huelga no debe

originar sanciones de ningn tipo; de ser as, se estara en presencia de prcticas antisindicales. 5

El Rodriguista. La primera huelga general de Amrica Latina: Chile 1890, Buenos Aires, 1987. GERNIGON BERNARD; ODERO ALBERTO; GUIDO HORACIO, Principios de la OIT sobre el derecho a la huelga, Revista Internacional del Trabajo, Vol. 117, AO 2000. 5 Ibidem
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La OIT es muy clara al momento de establecer los alcances del derecho a la huelga, define quienes pueden ser los que l o ejerzan, como debe producirse y finalmente seala que su restriccin o prohibicin slo debe ser excepcional y que adems el hecho de sancionar el derecho a la huelga constituye sin lugar a duda una practica antisindical y por tanto a una vulneracin a todos los derechos que esta genera.

Haciendo un examen bastante superficial, podemos darnos cuenta inmediatamente que Chile carece de las 4 disposiciones que seala la OIT, entonces como es posible que durmamos tranquilos sabiendo que en nuestro pas se comete un grave abuso a los derechos f undamentales, a las normas internacionales y constituye un tope al desarrollo de la libertad sindical.

Chile comete muchas infracciones a la normativa de la OIT y lamentablemente la que versa sobre la huelga no es la excepcin, veamos entonces en qu grad o nuestro pas limita o simplemente suspende el derecho a la huelga.

La huelga: una expresin de la libertad sindical

La huelga es parte del fundamento principal del Derecho colectivo del trabajo o como lo llamara el profesor Sergio Gamonal es parte del megaprincipio o fundamento rector esencial: la libertad sindical. La libertad sindical es el eje gua del derecho col ectivo del trabajo, es decir, que en l se fundan las tres manifestaciones propias del derecho laboral que son la negociacin colectiva, las asociaciones de trabajadores (sindicatos) y la huelga. Esta ltima es nuestro objeto de estudio, veremos sus distin tas consideraciones, su naturaleza, en que situaciones procede y el punto de vista de los empleados y tambin de los empleadores. Antes de comenzar y ahondar ms en el tema de la huelga es relevante establecer que vamos a enten der por huelga y para esto vamos a ocupar

trminos

sencillos

pero

muy

claros

que

nos

da

la

Organizacin

Internacional del Trabajo (de ahora en adelante OIT) y distintos autores de la doctrina. La OIT nos dice que huelga es toda suspensin de trabajo, por breve que sta sea. 6 El convenio 87 de la OIT sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, consagra en el artculo 3 el derecho de las asociaciones de trabajadores y de emple adores de organizar su administracin y sus actividades y formular su programa de accin y determina como objeto de esas organizaciones fomentar y defender los intereses de los trabajadores o empleadores. 7 Ergo el derecho a huelga es un medio legtimo que tienen los trabajadores y organizaciones sindicales para defender sus interese s econmicos y sociales. El profesor Sergio Gamonal Contreras se refiere a la Huelga como la autotutela sindical y esta permite que los trabajadores presionen a su empleador a fin de obtener la satisfaccin de sus pretensiones. 8 Lo que quiere decir Sergio Gamonal es que la autotutela sindical es la

manifestacin ms importante dentro de la huelga, porque permite a los trabajadores manifestar su malestar frente a las condiciones laborales, persiguiendo siempre una mejora de estas, o sea que la huelga es posible siempre que se persigan estos fines. Oscar Ermida seala que la huelga es un instrumento de la liberad sindical. 9 Pareciera ser que nuestro ordenamiento jurdic o tiene una actitud un tanto agresiva de la huelga, principalmente por parte de la obra creada por Jos Piera, el plan laboral a toda luz pareciera ser siempre la piedra de tope a la libertad sindical.

6 7

Organizacin Internacional del Trabajo, Revista Internacional del Trabajo, vol. 117, n4, 1998. Ibidem. 8 Gamonal C. Sergio. Ibidem. 9 Citado por Gamonal C., Sergio. Ib.

El socilogo Cesar Guz mn dice que la huelga es uno de los mecanismos que tienen los trabajadores para desarrollar una reivindicacin o reclamos lo que ya nos coloca en temas conflicto para la relacin empleador-empleado ya que uno (el empleador) quiere aumentar sus ganancias y el empleado que quiere tener mejores condiciones laborales y salariales, es decir, que en el afn del empleador, de aumentar sus ganancias disminuye las condiciones laborales y salariales para sus empleados y estos por su parte demandan las mejoras justas (la huelga). Esta es la base del conflicto de la huelga laboral. La evolucin de la huelga desde la vuelta a la democracia en 1990, y durante los gobiernos de la concertacin la Direccin del Trabajo maneja las siguientes cifras: en el ao Se registraron 176 huelgas en 1990, las que subes a 247 1992. Ya en 1993 el nmero de huelgas comenzaron a

disminuir hasta llegar a 108 en 1999, a finales del gobierno de Eduardo Frei , pero la baja ms significativas seria en el ao 2001 que se llega al nivel m s bajo en 14 aos con tal solo 86. Estos datos tambin son conformes a
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la

cifra

de

sindicalizacin en el pas, desde la vuelta a la democracia, ya que en 1992 est el peak de sindicalizacin con 724 mil personas hasta llegar al 2002 con tan solo 619 mil personas. Lo que desde el punto de vista de libertad sindical es muy malo ya que en el 2002 son menos personas sindicalizadas que el ao 92, siendo que en el 2002 hay ms poblacin y mas trabajadores. La huelga dentro de un proceso histrico la podramos ubicar como delito, como libertad o como expresin de un derecho . El profesor Pedro Irureta U. ubica a estos procesos de la huelga en tres dimensiones: la primera, se le considera como una actuacin negativa que iba en contra de
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Fuentes de la Direccin del Trabajo, Departamentos de estudios y de l socilogo Cesar Guzmn: sobre huelga y conflicto laboral en Chile, 2004.

la sociedad y que deba se r juzgada como un acto contrario al ordenamiento jurdico; en segundo trmino implica ver a la huelga como expresin neutral e indiferente para la sociedad que ahora bien no se le consideraba un delito pero si una excusa para no trabajar; y en el ltimo es pacio histrico, se considera a la huelga como la expresin de un derecho . 11
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Que si bien no

est establecido en forma explcita en la Constitucin Poltica de Chile , si lo est de manera implcita 13, claro con ms de una interpretacin. Reconocimiento legal de la huelga En la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 198 0 no est explcitamente reconocido el derecho a huelga , pero se entiende reconocido a travs de la prohibicin que se les ejerce a los funcionarios pblicos y de las municipalidades a realizarla.

La Constitucin seala en el artculo 19 n 16 inciso quinto: No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen en corporaciones o empresa , cualquiera sea su naturaleza, finalidad o funcin, que atienda servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la economa del pas, al abastecimiento del pas o a la seguridad nacional. La ley establecer los procedimientos para determinar las corporaciones e empresas cuyos trabajos estarn sometidos a la prohibicin que establece este inciso.
Irureta Uriarte, Pedro, notas sobre el concepto constitucional de huelga, Volumen XVI, N 1, Santiago, abril de 2002. 12 El profesor Sergio Gamonal tambin ubica a la huelga en tres periodos claramente marcados tanto la constitucin de agrupaciones de trabajadores como el negociar y decretar la huelga son actividades que en una primera instancia son prohibidas por el Estado, luego toleradas y finalmente reconocidas como derecho de los trabajadores. Gamonal tambin identificada cada uno de los procesos de la huelga en un primer momento correspondiente a regmenes totalitarios, en el segunda como sistema liberal clsico y en la ltima etapa de democracia pluralista. 13 La Corte Supresa de justicia de Chile reconoce el derecho a la huelga, y que ste est incorporado a la Constitucin Poltica de forma implcita. Causa Rol n 995 - 2008.
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De ste inciso quinto podemos concluir que si bien no se rec onoce, como deca anteriormente el derecho a huelga, si est contemplado de manera implcita porque se la prohbe a un grupo especfico de personas, es decir, que nuestra Carta Fundamental al negar este derecho a unos cuantos, la vlida para otros . Y es as como lo reconoce la propia Corte Suprema en el fallo 995 2008, donde se reconoce este Derecho.

Entonces tambin hay otro punto que es trascendental en el e studio de la libertad sindical, especficamente en la huelga, que habla de la prohibicin del derecho a huelga a los grupos de trabajadores que se encuentran en la segunda parte del inciso quinto n16 del artculo 19 de la Constitucin. Donde, como seala el profesor Jos Luis Ugarte 14: el cruce de bienes jurdicos valiosos como es la satisfaccin de ciertas necesidades pblicas relevantes, y el derecho de huelga propiamente tal., es decir, que se enfrentan dos necesidades muy importantes para la sociedad: primero, las necesidades publicas relevantes que quiere decir los servicios esenciales (Clnicas, trasporte pblico, servicios bsicos, etc.) para el diario vivir de las personas que, si se ven interrumpidos podran generar una calamidad pblica. A su vez se ve confrontado por legitimo derecho que tienen esos trabajadores por reivindicaciones laborales (salariales, jornadas, feriados, etc.) que no pueden ejercer libremente por la prohi bicin que les impone la Constitucin.
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De este artculo adems podemos concluir que los trabajadores del Estado no tienen derecho a huelga y peor an si llegaran a ir a huelga

Informe anual sobre derechos humanos en Chile 2008, LA HU E LG A C OM O DE RE CH O FU ND AME NT AL, Universidad Diego Portales (UDP), 2008, Chile, pg. 151. 15 En el informe anual de derechos humanos de la UDP ao 2008, en el captulo de LA HUELGA COMO DERECHO FUNDAMENTAL realizado por el Jos Luis Ugarte, se cita a la OIT sealando que la huelga puede excepcionalmente ser restringido y limita la restriccin a los servicios esenciales en sentido estricto del trmino. La misma OIT sealaba que por servicios esenciales se entiende servicios cuya interrupcin podra poner en peligro la vida, la seguridad o la salud de la persona en parte o en toda la poblacin.

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cometen delito segn la ley de seguridad interior del Estado 16. Por lo tanto cuando hablbamos de la huelga en sus procesos histricos y decamos que en un principio era delito y que ahora es un derecho reconocido por la democracia, no es tan cierto ya que en nuestro pas sigue siendo un ilcito que rige para muchas p ersonas que trabajan en el servicio pblico o en los rubros que la ley establece. En una entrevista realizada al profesor Nicols Espejo sobre el

informe de derechos humanos que pblica la Universidad Diego Portales, sentencio que en Chile el derecho a l a huelga sigue estando muy reducido, las limitaciones a su ejercicio son preocupantes desde el punto de vista del derecho internacional. Siguiendo en su lnea de razonamiento tambin sealo que existe un problema desde la concepcin de la huelga, porque en nuestro pas se utiliza el trmino de manera muy restrictiva y dio a entender que la OIT considera la huelga lcita hasta para manifestaciones de ideas polticas, en cambio ac es considerada un delito y hasta atenta contra la seguridad del Estado como se mencionaba anteriormente. 17 Sobre la ley hizo referencia al artculo 384 del Cdigo del Trabajo en el cual se hace un listado de servicios esenciales y de utilidad pblica, en los cuales la huelga no est permitida. Critica esta disposicin de la ley sealando que la OIT utiliza un concepto ms restrictivo de servicios esenciales a la hora de restringir el derecho a huelga, y este corresponde a: servicios cuya interrupcin podra poner en peligro la vida, la seguridad, o

Ley de seguridad interior del Estado, Titulo IV delitos contra la normalidad de las actividades nacionales, Artculo 11: Toda interrupcin o suspensin colectiva, paro o huelga de los servicios pblicos, o de utilidad pblica, o en las actividades de la produccin, del transporte o del comercio producidos sin sujecin a las leyes y que produzcan alteraciones del orden pblico o perturbaciones en los servicios de utilidad pblica o de funcionamiento legal obligatorio o dao a cualquiera de las industrias vitales, constituye delito y ser castigado con presidio o relegacin menores en sus grados mnimo a medio. En la misma pena incurrirn los que induzcan, inciten o fomenten alguno de los actos ilcitos a que se refiere el inciso anterior.[aparte] En tiempo de guerra externa la pena ser presidio o relegacin menores en su grado medio a presidio o relegacin mayores en su grado mnimo. En este artculo queda demostrado que uno de los principios de la libertad sindical y derechos fundamentales de todos las personas como el derecho a huelga no rige lisa y llanamente para una parte de la poblacin. 17 Entrevista con Nicols Espejo, abogado de DD.HH.: "El derecho a huelga contina reducido, Lucia Seplveda Ruiz, 18 de Noviembre de 2008.

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la salud de la persona en parte o toda la poblacin. 18 Esta concepcin de servicios esenciales abandona totalmente la idea de sector pblico que menciona nuestra legislacin y abre la posibilidad a todos los sectores de trabajo a ejercer su derecho. Ahora que contamos con bastantes antecedentes y apreciaciones sera correcto ir viendo por parte que afirmaciones son correctas y cules no lo son tanto para un pas en vas de desarrollo. La huelga y sus restricciones Apoyndose en la idea de la doctrina (tanto nacional como

internacional) la huelga ha sido considerada como un derecho fundamental, como se mencionaba anteriormente est reconocido en el articulo n 19 de la constitucin (el cual constituye el bloque de los derechos

fundamentales). Esta redaccin que data de 1980 tuvo en su momento un largo debate entre sus redactores, porque la huelga era vista como un medio ilcito que no buscaba la justica, por eso se opt por reconocerla de forma solapada inserta en la negociacin colectiva y ni siquiera de forma positiva (como ya sabemos se desprende de una prohibicin). 19 Dicho esto, estaremos de acuerdo en que el reconocimiento de un derecho en la Carta Fundamental tiene mucho ms peso que si este se hiciera por va de ley no es as? La huelga viene a plantearse como una medida extrema como sostiene el profesor Irureta, ante la negacin del empleador a negociar mejores condiciones laborales y/o salariales, es decir constituye una especie de legtima defensa o auto tutela como sealaba Gamonal. Y an ms podemos considerarla un justo der echo para los trabajadores que al no encontrar respuesta en su empleador tienen esta medida de presin para hacerlo responder, porque claro si el empleador se

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Ibidem IRURETA PEDRO, Constitucin y orden poltico laboral. Un anlisis del art.19 N 16 de la constitucin chilena. Universidad Alberto Hurtado, Santiago, 2006.

niega a negociar qu deben hacer los trabajadores? Quedarse de brazos cruzados? Pasando ahora al tema del donde est reconocido, si la constitucin constituye la norma de mayor rango en la jerarqua de la normas (que slo se ve superada por tratados de ndole internacional), es posible que el legislador haga prohibiciones? que limite de una mane ra tan grosera su ejercicio? Si esto fuera as, Cul sera entonces la fuerza normativa de la constitucin? Dnde queda la eficacia de la declaracin constitucional?

No podemos justificar una anulacin del derecho a huelga desde ningn punto de vista, porque esto significara aceptar una injustica, una discriminacin, Cmo es posible que la constitucin consagre el derecho a la no discriminacin y luego unos numerales ms tarde me exponga una claramente? La legislacin debera contemplar a la totalidad de la comunidad al establecer un derecho, no puede reconocerlo a medias. Por qu entonces el legislador pone la prohibicin al sector pblico de hacer huelga? Est bien, puede que hayan sido tiempos distintos, pero el debate sobre la huelga sigue abierto y no se ven soluciones en ninguna parte. El avance que se ha logrado con la nueva justica laboral es notable, pero no podemos permitir que no se extienda a la totalidad del derecho laboral. De otro punto de vista, ya sabemos que la Corte Suprema ha reconocido que existe un derecho al hablar de la huelga, Por qu entonces se empean en seguir restringindolo? Incluso, en este caso no hablamos d e restricciones sino ms bien de anulaciones al derecho, las restricciones pueden ser justificables en casos en que un derecho colisione con otro, en este especficamente hablamos de los intereses de la comunidad al suspenderse el servicio pblico, que chocan con los de los trabajadores buscando mejores condiciones, entonces si esta restriccin se justifica para

el caso de la huelga, entonces maana podremos justificar privar a una persona de su derecho a la privacidad o al honor porque a la comunidad le interesa saber sobre su vida personal? Ese no es camino que deberamos llevar. Suponiendo que podemos restringir el derecho a huelga, el legislador pudo haber escogido otras formas para hacerlo, entonces nos preguntaremos por qu no lo hizo, no deber a responder a los intereses de la nacin? El problema de fondo es que el legislador representa otros intereses que no son precisamente los de la comunidad, y estos no pretenden ceder en lo que podra significar perdidas, est ms que claro que el legislado r no quiso restringir y en modo alguno reglamentar la huelga, sino que quiso evitarla a toda costa y slo as podemos justificar que se permita el reemplazo durante esta actividad. Si vamos a ponerle lmites al derecho a huelga, sera bastante conveniente utilizar la formula que seala el doctor en derecho Hctor Hugo Barbagelata para el caso de los llamados servicios esenciales donde el requisito para poder declarar la huelga es la obligacin de establecer y asegurar, o admitir que se establezcan y manten gan, servicios en grado de garantizar el mnimo indispensable para el goce del derecho afectado. Claramente respondiendo a la definicin que da la OIT sobre servicios esenciales que se menciono anteriormente. Vaymonos al caso de la huelga en los servicio s esenciales, de plano podemos establecer, que se trata de un delito, ya que como mencionamos anteriormente, la ley de seguridad del Estado as lo determina en su artculo 11. Adems la norma fundamental del Estado tambin as lo considera tambin.

La legislacin colombiana, en un proyecto de ley 20 para solucin el tema de los servicios pblicos esenciales, establece especficamente cules son esos servicios y adems incorpora a esta categora a los miembros del gobierno que, haciendo un smil con nuestro pas, serian los cargos de Presidente de la Repblica y las autoridades de mxima confianza que l elige, adems de los parlamentarios, cargos administrativos del gobierno y las autoridades del los gobiernos locales (gobernadores y alcaldes). Est norma es a toda vista muy beneficiosa, e incluso de Perogrullo ya que es lgico que las mximas autoridades no pueden dejar sus deberes de conduccin del Estado, lo importante y recalcable de esta norma es que estara establecida en el Cdigo del trabajo de Colombia y en la Constitucin de Colombia 21. En nuestro ordenamiento la consideracin, de si una empresa es o no esencial, la establece un rgano administrativo cuyas decisiones claramente afectan el Derecho Fundamental de la huelga no estableciendo el debido proceso que reconoce la Constitucin 22 y dejando a los privados del derecho sin la opcin de poder defenderse ante una autoridad judicial. 23 Moralmente esta norma es un portazo a la libertad sindical, ya que en un principio establece el derecho a huelga en la Constitucin, de una forma bastante sigilos a, escondida por algn motivo en espe cial que tal vez el
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Proyecto de ley n 087 de 2009. Congreso de la Repblica de Colombia, POR EL CUAL SE REGLAMENTA EL ARTICULO 56 DE LA CONSTITUCIN POLTICA Y SE DEFINE EL CONCEPTO DE SERVICIOS PUBLICOS ESENCIALES, Colombia, 2007. 21 Es importante notar que la legislacin de Colombia establezca esta norma en un Cdigo de la Repblica ya que no deja margen a error, interpretativamente, y legisla en conjunto las normas que regiran para los funcionarios pblicos y trabajadores que se desempean en empresas particulares. Empero es tambin destacable que establece cuales son los servicios pblicos esenciales, y los menciona en general para un interpretacin amplia y no dejada a la aplicacin de una ley distinta que mencione en especifico cuales son los servicios pblicos esenciales y que a cada ao tenga que incluirse los nuevos servicios, de privados, que formen parte del pas. Adems la incorpora tambin como reforma constitucional dando el rango superior por sobre otras normas legales. La gran diferencia es que en el proyecto de ley se establece claramente cules son los servicios esenciales en cambio en el Cdigo del Trabajo chileno solo se generaliza, en el artculo 384, como servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional. Y no establece claramente cules son estos servicios como el proyecto de ley colombiano donde se nombra servicios de agua, servicio telefnico, control de trfico areo y prestaciones de salud. 22 CONSTITUCION POLTICA DE LA REPUBLICA DE CHILE, artculo 19 n 3. Chile. 23 Informe anual sobre derechos humanos en Chile 2008, op. Cit. Pg. 156.

legislador de la poca trataba de obviar y que no quera decir de manera expresa por miedo a que sus polticas econmicas no se vieran perjudicadas. Continuando con la idea principal, esta prohibici n al derecho es totalmente discriminatoria debido a que a los trabajadores de empresas privadas si se les permite negociar colectivamente y ejercer la huelga cumpliendo con las normas del Cdigo del Trabajo y a los trabajadores de servicios pblicos lisa y llanamente les niega toda posibilidad de manifestar sus

reivindicaciones laborales y por ende tambin le niega a la familia de ese trabajador tener mejor condiciones de vida, por lo tanto la vulneracin ya no es solo a los trabajadores sino que tambin a personas que dependen de l. Entonces cmo de un momento fantstico de tener derecho a huelga en la pgina siguiente les negamos sin apelacin a ciertos trabajadores y adems los castigamos con las penas que establece la ley 24. Al parecer en estos temas la moral no gua a los legisladores que an en un gobierno democrtico todava tenemos este tipo de normas, ms an los mismos gobiernos democrticos han intentado en ms de una ocasin aplicar sta ley a funcionarios pblicos. 25 Esta prohibicin de la que hablbamos sobre los servicios esenciales hace total referencia al artculo 384 del Cdigo del Trabajo del cual habamos mencionado algo al respecto anteriormente, sobre esto es necesario saber que la OIT y el Comit de Derechos Econmicos y Sociales dependiente de Naciones Unidas a demandado a Chile para que reforme esta disposicin y el quite eventualmente esta prohibicin a los trabajadores de los sectores esenciales y pblicos. Y aqu volvemos a la proposicin del profesor Barbagelata sobre establecer
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condiciones

especiales

para

la

huelga

en

estos

sectores,

Ley de seguridad del Estado, op. Cit. ser castigado con presidio o relegacin menores en sus grados mnimo a medio. En la misma pena incurrirn los que induzcan, inciten o fomenten alguno de los actos ilcitos a que se refiere el inciso anterior.[aparte] En tiempo de guerra externa la pena ser presidio o relegacin menores en su grado medio a presidio o relegacin mayores en su grado mnimo. 25 EMOL, Gobierno aplicar Ley de Seguridad del Estado en conflicto con Gendarmera, disponible en internet: http://www.emol.com/noticias/nacional/detalle/detallenoticias.asp?idnoticia=358836. ltima visita 19 de octubre de 2009.

establecindolas no quedaran satisfechos todos?, digamos el Estado y la comunidad porque no se suspenden los servicios bsicos totalmente y los trabajadores de estos conflictivos sectores al pode r hacer uso de su derecho y reclamar mejores condiciones. Finalmente para o dejar el problema sin dar una posible solucin, la OIT ha dicho que: Cuando el derecho de huelga ha sido limitado o suprimido en empresas o servicios considerados esenciales, los trabajadores deben gozar de una proteccin adecuada, de suerte que se les compensen las restricciones impuestas a su libertad de accin durante los conflictos que puedan surgir en dichas empresas o servicios 26 y seala al mismo tiempo que una posibilidad son los procesos de mediacin y conciliacin. Y agrega que estos procedimientos sern legtimos en la medida que sean imparciales y eficaces para ambos lados, es decir que protejan los intereses de los trabajadores y de los empleadores tambin. Es algo cmico darse cuenta que la solucin a los problemas del derecho a la huelga son tan simples y lograr su reconocimiento es tan difcil, son cosas al alcance de la mano y cuesta mucho creer que las razones para no a ceptarla sean por ejemplo: que causen un perjuicio a la seguridad nacional o porque una gran parte de la comunidad se ver gravemente afectada, bien si es as Quin vela por los intereses de los trabajadores que no pueden ejercer su derecho? Vista la pro hibicin del 384 del Cdigo del trabajo, devolvmonos un poco a las que hace la constitucin, que seala explcitamente a los funcionarios de Estado, de las municipalidades y al sector pblico (la parte de los servicios esenciales ya ha sido mencionado), p or parte de los funcionarios de Estado es comprensible la excepcin porque claro no se puede paralizar el funcionamiento de un pas ni an pretexto de una huelga, entendiendo
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que

nos

referimos

al

presidente

su

gabinete

los

GERNIGON BERNARD; ODERO ALBERTO; GUIDO HORACIO , Principios de la OIT sobre el derecho a la huelga, Revista Internacional del Trabajo, Vol. 117, AO 2000.

funcionarios del parlamento, aplicamos el mismo razonamiento a las municipalidades, pero ser correcto aplicarlo a su totalidad? Los altos cargos municipales se entienden exceptuados, pero qu sucede con el resto de sus funcionarios? No tienen derecho a huelga si sus condiciones laborales no son favorables? Bien refirmonos un poco a lo que dice la OIT sobre la exclusin del derecho a la huelga, seala slo 3 casos en los que se puede privar legtimamente: 1) 2) 3) A las fuerzas armadas y a la polica, Ciertos funcionarios pblicos y Los trabajadores que se desempeen en servicios

esenciales en el sentido estricto del concepto (termino que ya hemos mencionado anteriormente).

Brevemente mencionaremos el nmero 1, dice relacin con las fuerzas armadas y la polica, el convenio 87 de la OIT en su artculo 9 seala: la legislacin nacional deber determinar hasta qu punto se aplicarn a las fuerzas armadas y a la polica las garantas previstas por el presente Convenio esto justifica el porqu la OIT se ha abstenido de emitir algn juicio sobre las legislaciones nacionales que se refieran a este tipo de trabajadores. El nmero 2 que habla sobre los funcionarios pblicos es un poco ms complejo, porque la concepcin de funcionario pblico vara dependiendo de la legislacin que miremos e incluso sera complicado establecer un trmino muy exhaustivo del punto de vista del idioma ya que las apreciaciones son distintas, entonces la OIT propone una definicin no muy precisa o excluyente sino que un poco ms abierta, pero que no deja tampoco mucho margen de error, as dice que slo a los funcionarios que

ejercen funciones de autoridad en nombre del Estado 27 les sea aplicable la restriccin al derecho de huelga. Entonces claramente se establece que la restriccin a los funcionarios pblicos va a depender de la naturaleza de la labor que desempean, as ser aplicable, por ejemplo al Presidente de la Repblica, a sus ministerios y cargos similares, a los administradores de justicia, pero no podr ampliarse a trabajadores de empresas pblicas donde no se ejerce una funcin en nombre del Estado. Cosa que en nuestro pas no se respeta para nada. La OIT complement lo anterior sealando que el hecho de que los trabajadores estn sujetos a una normativa de administracin pblica no los priva del ejercic io a huelga (caso de la normativa administrativa), e incluso en el caso de los servicios esenciales elabora un lista que si bien no es absoluta, permite al legislador guiarse al momento de establecer cuales sern estos servicios y no caer en el error de li mitar el derecho a quien no debe. Ya que hemos visto sus restricciones y posibles soluciones, nos preguntamos entonces el por qu Chile an no implementa algunas o la totalidad de las medidas que hemos mencionado, lo primero que nos viene a la mente es el choque de intereses y bueno claro que el no contar con el apoyo de un rgano como la Corte Suprema no genera tampoco un ambiente de cambio, el nico apoyo incondicional viene de las organizaciones de trabajadores, pero estas no resultan ser un gran peso si la ley le pone tantas trabas a su conformacin y actividades.

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GERNIGON BERNARD; ODERO ALBERTO; GUIDO HORACIO, Principios de la OIT sobre el derecho a la huelga, Revista Internacional del Trabajo, Vol. 117, AO 2000.

Recapitulemos entonces sobre los puntos que menciona la OIT respecto del derecho a la huelga y que Chile carece: 1) La OIT seala que el derecho a la huelga es un derecho

del que deben gozar tod as las organizaciones de trabajadores, sobre este primer punto entonces podemos decir que Chile lo incumple incluso desde la consagracin del derecho mismo, ya que como sabemos esta se deduce de la prohibicin del sector pblico a la realizacin del huelga. Tenemos ya un punto que al que nuestro pas falta. 2) Las categoras de trabajadores que pueden ser privados o

limitarse su ejercicio, constituye una excepcin a la regla. Sobre este segundo punto, A alguien le parece que el enunciado del artculo 19 n16 sea una excepcin? Lo dudo bastante, el enunciado del artculo 384 del Cdigo del Trabajo y an as termina siendo tan restrictivo que difcilmente se puede considerar una excepcin. Por otro lado podemos identificar seales para afirmar que el legislador en ningn momento quiso que la prohibicin del ejercicio a la huelga fuera una excepcin, por ejemplo an est permitido el reemplazo en la huelga, y las sanciones a los trabajadores que realizaran una huelga podran llegar a ser muy severas, entonces de qu excepcin estamos hablando? La intencin del legislador esta a la vista de todos, l desde un principio no quiso reconocerla explcitamente, ni mucho menos reglamentarla o protegerla, sino que de todos los puntos de vista pretendi prohibirla y eso no lo logro en el sector privado al menos consigui poner obstculos en su realizacin. 3) La huelga est orientada a la satisfaccin de los intereses

econmicos y sociales de los trabajadores, y excluye en ese sentido a las manifestaciones puramente polticas ( eso s la permite es cierto grado), bien Chile no permite ninguna de las dos, en primer lugar no permite que la totalidad de los trabajadores puedan hacer

valer su derecho para presionar a su empleador por mejores condiciones laborales y claramente no perm ite las huelgas por motivos polticos, eso s es importante mencionar que en la prctica si ocurren estos ejercicios, un claro ejemplo es el ocurrido hace poco en la capital donde un grupo de gendarmera se declaro se declaro en huelga, claro que la apreci acin del gobierno de turno no fue la mejor, ni tampoco estuvo acorde a los consideraciones de la OIT. Este es un punto ligado a los anteriores en realidad, porque si no se reconoce la totalidad de uno, no podemos esperar que sean tan abiertos de mente com o para permitir una huelga por motivos polticos. 4) Y finalmente la OIT seala que el uso legitimo de la

huelga no debe originar ningn tipo de sancin, de ser as se incurrir en practicas antisindicales, claro est que en primer lugar la huelga no puede ej ercerse legtimamente por un sector, esto est contenido en la disposicin de la constitucin y le ley de seguridad interior del Estado. Bien este es quiz el punto ms importante de los cuatro, porque todos llevan a Chile a cometer un ilcito en contra de la libertad sindical, es por esto y tal como sealaba el profesor Nicols Espejo que la OIT y otros rganos internacionales demandan de Chile la reforma de estas irregularidades, para poder finalmente encaminarnos a un Estado con pleno reconocimiento a los derechos humanos y disposiciones laborales. Finalmente y a modo conclusin, podemos decir que a Chile le falta mucho an para convertirse en un pas donde los trabajadores puedan ejercer la totalidad de sus derechos laborales, si bien la nueva justicia laboral constituye la piedra fundamental en el avance, requerimos de ms reformas y sobre de personas que se atrevan a promover estos cambios, ya veremos si el sucesor de este gobierno nos encamina a el reconocimiento del derecho a la huelga como una fundam ental nos estanca en el proceso.

Este trabajo ha sido muy til para poder darse cuenta de la realidad de Chile frente a la de sus vecinos en Latinoamrica y lo distante que esta de los pases desarrollados, para notar que tambin estamos muy distantes de dar a los trabajadores del pas las garantas que se merecen. Y obviamente para estar al tanto de cules son los elementos que hacen falta en la legislacin chilena para s, en algn momento llegsemos a tener voz en el asunto podamos ejercer una labor acorde con las necesidades.

Bibliografa Textos: El Rodriguista. La primera huelga general de Amrica

Latina: Chile 1890, Buenos Aires, 1987. Entrevista con Nicols Espejo, abogado de DD.HH.: "El derecho a

huelga contina reducido, Lucia Seplveda Ruiz, 18 de Noviembre de 2008. Fuentes de la Direccin del Trabajo, Departamentos de estudios y de l socilogo Cesar Guzmn: sobre huelga y conflicto laboral en Chile, 2004. Gamonal C., Sergio, Derecho Colectivo del Trabajo ,

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de Ramss III, 1997

Leyes: Cdigo del Trabajo de la Repblica de Chile Convenio n 87 de la OIT Ley de Seguridad Interior de Estado, Le y 12.927, D.O 5 -10-2004 Proyecto de ley n 087 de 2009. Congreso de la Repblica de Colombia, constitucin esenciales. Por el cual se reglamenta el artculo 56 de la poltica y se define el concepto de servicios